######OpenITI#


#META# 000.SortField	:: Shamela_0001661
#META# 000.BookURI	:: #0264.IbnYahyaMuzani.Mukhtasar
#META# 010.AuthorAKA	:: NODATA
#META# 010.AuthorNAME	:: إسماعيل بن يحيى بن إسماعيل، أبو إبراهيم المزني (المتوفى: 264هـ)
#META# 011.AuthorBORN	:: NOTGIVEN
#META# 011.AuthorDIED	:: 264
#META# 019.AuthorDIED	:: NODATA
#META# 020.BookTITLE	:: مختصر المزني (مطبوع ملحقا بالأم للشافعي)
#META# 020.BookTITLESUB	:: NODATA
#META# 021.BookSUBJ	:: فقه شافعي
#META# 022.BookVOLS	:: 1 (يقع في الجزء 8 من كتاب الأم)
#META# 025.BookLANG	:: NODATA
#META# 029.BookTITLEalt	:: NODATA
#META# 030.LibURI	:: Shamela_0001661
#META# 030.LibURIextra	:: NODATA
#META# 031.LibREADONLINE	:: http://shamela.ws/browse.php/book-1661
#META# 031.LibURL	:: http://shamela.ws/index.php/book/1661
#META# 031.LibURLFILE	:: NODATA
#META# 031.LibURLextra	:: NODATA
#META# 040.EdALL	:: NODATA
#META# 040.EdEDITOR	:: NODATA
#META# 041.EdNUMBER	:: NODATA
#META# 041.EdNumber	:: NODATA
#META# 043.EdPUBLISHER	:: دار المعرفة - بيروت
#META# 044.EdPLACE	:: NODATA
#META# 045.EdYEAR	:: 1410هـ/1990م
#META# 049.EdISBN	:: NODATA
#META# 049.EdPAGES	:: NODATA
#META# 049.EdPHYSICAL	:: NODATA
#META# 049.EdVOLUME	:: NODATA
#META# 090.RecMISC	:: NODATA
#META# 999.MiscINFO	:: NODATA

#META#Header#End#

# PageV00P000
### | [باب الطهارة]
# كتاب مختصر المزني
# PageV08P092
# خير ما نبتدئ به بسم الله الرحمن الرحيم قال أبو إبراهيم إسماعيل بن يحيى
~~المزني - رحمه الله -: اختصرت هذا الكتاب من علم محمد بن إدريس الشافعي -
~~رحمه الله - ومن معنى قوله لأقربه على من أراده مع إعلامه نهيه عن تقليده
~~وتقليد غيره لينظر فيه لدينه ويحتاط فيه لنفسه، وبالله التوفيق.
# باب الطهارة (قال الشافعي) : قال الله عز وجل {وأنزلنا من السماء ماء
~~طهورا} [الفرقان: 48] وروي عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه قال في
~~البحر «هو الطهور ماؤه الحل ميتته» و (قال الشافعي) : فكل ماء من بحر عذب
~~أو مالح أو بئر أو سماء أو برد أو ثلج مسخن وغير مسخن فسواء والتطهر به
~~جائز ولا أكره الماء المشمس إلا من جهة الطب لكراهية عمر عن ذلك وقوله: إنه
~~يورث البرص وما عدا ذلك من ماء ورد أو شجر أو عرق ماء أو زعفران أو عصفر أو
~~نبيذ أو ماء بل فيه خبز أو غير ذلك مما لا يقع عليه اسم ماء مطلق حتى يضاف
~~إلى ما خالطه أو خرج منه فلا يجوز التطهر به
### | [باب الآنية]
# . باب الآنية (قال الشافعي) : - رحمه الله - ويتوضأ في جلود الميتة إذا
~~دبغت واحتج بقوله - صلى الله عليه وسلم - «أيما إهاب دبغ فقد طهر» (قال) :
~~وكذلك جلود ما لا يؤكل لحمه من السباع إذا دبغت إلا جلد كلب أو خنزير؛
~~لأنهما نجسان وهما حيان (قال) : ولا يطهر بالدباغ إلا الإهاب وحده، ولو كان
~~الصوف والشعر والريش لا يموت بموت ذوات الروح أو كان يطهر بالدباغ كان ذلك
~~في قرن الميتة وسنها وجاز في عظمها؛ لأنه قبل الدباغ وبعده سواء (قال) :
~~ولا يدهن في عظم فيل واحتج بكراهية ابن عمر لذلك (قال) : فأما جلد كل ذكي
~~يؤكل لحمه فلا بأس بالوضوء فيه وإن لم يدبغ (قال) : ولا أكره من الآنية إلا
~~الذهب والفضة لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «الذي يشرب في آنية الفضة
~~إنما يجرجر في جوفه نار ms001 جهنم» (قال) : وأكره ما ضبب بالفضة لئلا يكون شاربا
~~على فضة (قال) : ولا بأس بالوضوء من ماء مشرك وبفضل وضوئه ما لم يعلم
~~نجاسته توضأ عمر - رضي الله عنه - من ماء في جرة نصرانية
# PageV08P093
### | [باب السواك]
# (قال الشافعي) : وأحب السواك للصلوات وعند كل حال تغير فيه الفم
~~الاستيقاظ من النوم والأزم وكل ما يغير الفم؛ لأن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «لولا أن أشق على أمتي لأمرتهم بالسواك عند كل صلاة» (قال
~~الشافعي) : ولو كان واجبا لأمرهم به شق أو لم يشقق
### | [باب نية الوضوء]
# (قال الشافعي) : ولا يجزئ طهارة من غسل ولا وضوء ولا تيمم إلا بنية واحتج
~~على من أجاز الوضوء بغير نية بقوله - صلى الله عليه وسلم - «الأعمال
~~بالنيات» ولا يجوز التيمم بغير نية وهما طهارتان فكيف يفترقان (قال) : وإذا
~~توضأ لنافلة أو لقراءة مصحف أو لجنازة أو لسجود قرآن أجزأ وإن صلى به
~~فريضة.
# (قال) : وإن نوى فتوضأ، ثم عزبت نيته أجزأته نية واحدة ما لم يحدث نية أن
~~يتبرد أو يتنظف بالماء فيعيد ما كان غسله لتبرد أو تنظف.
### | [باب سنة الوضوء]
# (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان بن عيينة عن الزهري عن أبي سلمة عن أبي
~~هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا استيقظ أحدكم من نومه
~~فلا يغمس يده في الإناء حتى يغسلها ثلاثا فإنه لا يدري أين باتت يده» قال
~~المزني أشك في ثلاث (قال) : فإذا قام الرجل إلى الصلاة من نوم أو كان غير
~~متوضئ فأحب أن يسمي الله، ثم يفرغ من إنائه على يديه ويغسلهما ثلاثا، ثم
~~يدخل يده اليمنى في الإناء فيغرف غرفة لفيه وأنفه ويتمضمض ويستنشق ثلاثا
~~ويبلغ خياشيمه الماء إلا أن يكون صائما فيرفق، ثم يغرف الماء الثانية بيديه
~~فيغسل وجهه ثلاثا من منابت شعر رأسه إلى أصول أذنيه ومنتهى اللحية إلى ما
~~أقبل من وجهه وذقنه، فإن كان أمرد غسل بشرة وجهه كلها وإن نبتت لحيته
~~وعارضاه أفاض الماء على لحيته وعارضيه وإن ms002 لم يصل الماء إلى بشرة وجهه التي
~~تحت الشعر أجزأه إذا كان شعره كثيرا، ثم يغسل ذراعه اليمنى إلى المرفق، ثم
~~اليسرى مثل ذلك ويدخل المرفقين في الوضوء في الغسل ثلاثا ثلاثا وإن كان
~~أقطع اليدين غسل ما بقي منهما إلى المرفقين وإن كان أقطعهما من المرفقين
~~فلا فرض عليه فيهما وأحب أن لو مس موضعه الماء ثم يمسح رأسه ثلاثا وأحب أن
~~يتحرى جميع رأسه وصدغيه يبدأ بمقدم رأسه، ثم يذهب بهما إلى قفاه، ثم يردهما
~~إلى المكان الذي بدأ منه ويمسح أذنيه ظاهرهما وباطنهما بماء جديد ويدخل
~~أصبعيه في صماخي أذنيه، ثم يغسل رجليه ثلاثا ثلاثا إلى الكعبين والكعبان
~~هما الناتئان وهما مجتمع مفصل الساق والقدم وعليهما الغسل كالمرفقين ويخلل
~~أصابعهما لأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لقيط بن صبرة بذلك وذلك
~~أكمل الوضوء إن شاء الله.
# (قال) : وأحب أن يمر الماء على ما سقط من اللحية عن الوجه وإن لم يفعل
~~ففيها قولان (قال) : يجزيه في أحدهما ولا يجزيه في الآخر (قال المزني) :
~~قلت أنا يجزيه أشبه بقوله؛ لأنه لا يجعل ما سقط من منابت شعر الرأس من
~~الرأس فكذلك يلزمه أن لا يجعل ما سقط من منابت شعر الوجه من الوجه (قال
~~الشافعي) : وإن غسل وجهه مرة ولم يغسل
# PageV08P094
# يديه قبل أن يدخلهما في الإناء ولم يكن فيهما قذر وغسل ذراعيه مرة مرة
~~ومسح بعض رأسه بيده أو ببعضها ما لم يخرج عن منابت شعر رأسه أجزأه واحتج
~~بأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - مسح بناصيته وعلى عمامته» (قال الشافعي)
~~: والنزعتان من الرأس وغسل رجليه مرة مرة وعم بكل مرة ما غسل أجزأه واحتج
~~بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - توضأ مرة مرة، ثم قال «هذا وضوء لا يقبل
~~الله تبارك تعالى صلاة إلا به» ، ثم توضأ مرتين مرتين ثم قال «من توضأ
~~مرتين مرتين آتاه الله أجره مرتين» ، ثم توضأ ثلاثا ثلاثا، ثم قال «هذا
~~وضوئي ووضوء الأنبياء قبلي ووضوء خليلي إبراهيم صلى الله ms003 عليه وعليهم» .
# (قال) : وفي تركه أن يتمضمض ويستنشق ويمسح أذنيه ترك للسنة وليست الأذنان
~~من الوجه فيغسلا ولا من الرأس فيجزي مسحه عليهما فهما سنة على حيالهما
~~واحتج بأنه لما لم يكن على ما فوق الأذنين مما يليهما من الرأس ولا على ما
~~وراءهما مما يلي منابت شعر الرأس إليهما ولا على ما يليهما إلى العنق مسح
~~وهو إلى الرأس أقرب كانت الأذنان من الرأس أبعد (قال المزني) : لو كانتا من
~~الرأس أجزأ من حج حلقهما عن تقصير الرأس فصح أنهما سنة على حيالهما (قال
~~الشافعي) : والفرق بين ما يجزي من مسح بعض الرأس ولا يجزي إلا مسح كل الوجه
~~في التيمم أن مسح الوجه بدل من الغسل يقوم مقامه ومسح بعض الرأس أصل لا بدل
~~من غيره (قال) : وإن فرق وضوءه وغسله أجزأه واحتج في ذلك بابن عمر (قال) :
~~وإن بدأ بذراعيه قبل وجهه رجع إلى ذراعيه فغسلهما حتى يكونا بعد وجهه حتى
~~يأتي الوضوء ولاء كما ذكره الله تبارك وتعالى قال {فاغسلوا وجوهكم وأيديكم
~~إلى المرافق وامسحوا برءوسكم وأرجلكم إلى الكعبين} [المائدة: 6]- (هكذا
~~قرأه المزني إلى الكعبين) : فإن صلى بالوضوء على غير ولاء رجع فبنى على
~~الولاء من وضوئه وأعاد الصلاة واحتج بقول الله عز وجل وعز {إن الصفا
~~والمروة من شعائر الله} [البقرة: 158] فبدأ رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- بالصفا وقال «نبدأ بما بدأ الله به» (قال) : وإن قدم يسرى قبل يمنى أجزأه
~~ولا يحمل المصحف ولا يمسه إلا طاهرا ولا يمتنع من قراءة القرآن إلا جنبا.
# (قال أبو إبراهيم) : إن قدم الوضوء وأخر يعيد الوضوء والصلاة
### | [باب الاستطابة]
# (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان بن عيينة عن محمد بن عجلان عن القعقاع بن
~~حكيم عن أبي صالح عن أبي هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«إنما أنا لكم مثل الوالد فإذا ذهب أحدكم إلى الغائط فلا يستقبل القبلة ولا
~~يستدبرها بغائط ولا ببول وليستنج بثلاثة أحجار» ونهى عن الروث والرمة (قال
~~الشافعي) : وذلك في ms004 الصحارى؛ لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - قد جلس على
~~لبنتين مستقبل بيت المقدس» فدل أن البناء مخالف للصحارى (قال) : وإن جاء من
~~الغائط أو خرج من ذكره أو من دبره شيء فليستنج بالماء وليستطب بثلاثة أحجار
~~ليس فيها رجيع ولا عظم ولا يمسح بحجر قد مسح به مرة إلا أن يكون قد طهره
~~بالماء والاستنجاء من البول كالاستنجاء من الخلاء ويستنجي بشماله.
# وإن استطاب بما يقوم مقام الحجارة من الخزف والآجر وقطع الخشب وما أشبهه
~~فأنقى ما هنالك أجزأه ما لم يعد المخرج، فإن عدا المخرج فلا يجزئه فيه إلا
~~الماء وقال في القديم يستطيب بالأحجار إذا لم ينتشر منه إلا ما ينتشر من
~~العامة في ذلك الموضع وحوله والفرق بين أن يستطيب بيمينه فيجزئ وبالعظم فلا
~~يجزئ أن اليمين أداة والنهي عنها أدب والاستطابة طهارة والعظم ليس بطاهر،
~~فإن مسح بثلاثة أحجار
# PageV08P095
# فلم ينق أعاد حتى يعلم أنه لم يبق أثرا إلا أثرا لاصقا لا يخرجه إلا
~~الماء ولا بأس بالجلد المدبوغ أن يستطاب به وإن استطاب بحجر له ثلاثة أحرف
~~كان كثلاثة أحجار إذا أنقى ولا يجزئ أن يستطيب بعظم ولا نجس.
# (قال الشافعي) : والذي يوجب الوضوء الغائط والبول والنوم مضطجعا وقائما
~~وراكعا وساجدا وزائلا عن مستوى الجلوس قليلا كان النوم أو كثيرا والغلبة
~~على العقل بجنون أو مرض مضطجعا كان أو غير مضطجع والريح يخرج من الدبر
~~وملامسة الرجل المرأة والملامسة أن يفضي بشيء منه إلى جسدها أو تفضي إليه
~~لا حائل بينهما أو يقبلها ومس الفرج ببطن الكف من نفسه ومن غيره ومن الصغير
~~والكبير والحي والميت والذكر والأنثى وسواء كان الفرج قبلا أو دبرا أو مس
~~الحلقة نفسها من الدبر ولا وضوء على من مس ذلك من بهيمة؛ لأنه لا حرمة لها
~~ولا تعبد عليها وكل ما خرج من دبر أو قبل من دود أو دم أو مذي أو ودي أو
~~بلل أو غيره فذلك كله يوجب الوضوء كما وصفت ولا استنجاء على من ms005 نام أو خرج
~~منه ريح.
# (قال) : ونحب للنائم قاعدا أن يتوضأ ولا يبين أن أوجبه عليه لما روى أنس
~~بن مالك أن أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كانوا ينتظرون العشاء
~~فينامون أحسبه قال قعودا وعن ابن عمر - رضي الله عنهما - أنه كان ينام
~~قاعدا ويصلي فلا يتوضأ.
# (قال المزني) : قد قال الشافعي لو صرنا إلى النظر كان إذا غلب عليه النوم
~~توضأ بأي حالاته كان.
# (قال المزني) : قلت أنا وروي عن صفوان بن عسال أنه قال «كان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يأمرنا إذا كنا مسافرين أو سفرا أن لا ننزع خفافنا ثلاثة
~~أيام ولياليهن إلا من جنابة لكن من بول وغائط ونوم» (قال المزني) : فلما
~~جعلهن النبي - صلى الله عليه وسلم - بأمي هو وأمي، في معنى الحدث واحدا
~~استوى الحدث في جميعهن مضطجعا كان أو قاعدا، ولو اختلف حدث النوم لاختلاف
~~حال النائم لاختلف كذلك الغائط والبول ولأبانه - عليه السلام - كما أبان أن
~~الأكل في الصوم عامدا مفطر وناسيا غير مفطر وروي عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أنه قال «العينان وكاء السه فإذا نامت العينان استطلق الوكاء» مع ما
~~روي عن عائشة من استجمع نوما مضطجعا أو قاعدا وعن أبي هريرة من استجمع نوما
~~فعليه الوضوء وعن الحسن إذا نام قاعدا أو قائما توضأ.
# (قال المزني) : فهذا اختلاف يوجب النظر وقد جعله الشافعي في النظر في
~~معنى من أغمي عليه كيف كان توضأ فكذلك النائم في معناه كيف كان يتوضأ واحتج
~~في الملامسة بقول الله جل وعز {أو لامستم النساء} [النساء: 43] وبقول ابن
~~عمر قبلة الرجل امرأته وجسها بيده من الملامسة وعن ابن مسعود قريب من معنى
~~قول ابن عمر واحتج في مس الذكر بحديث بسرة عن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «إذا مس أحدكم ذكره فليتوضأ» وقاس الدبر بالفرج مع ما روي عن عائشة
~~أنها قالت إذا مست المرأة فرجها توضأت واحتج بأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال «من أعتق شركا له في ms006 عبد قوم عليه» فكانت الأمة في معنى العبد
~~فكذلك الدبر في معنى الذكر (قال) : وما كان من سوى ذلك من قيء أو رعاف أو
~~دم خرج من غير مخرج الحدث فلا وضوء في ذلك كما أنه لا وضوء في الجشاء
~~المتغير ولا البصاق لخروجهما من غير مخرج الحدث وعليه أن يغسل فاه وما أصاب
~~القيء من جسده واحتج بأن ابن عمر عصر بثرة بوجهه فخرج منها دم فدلكه بين
~~أصبعيه، ثم قام إلى الصلاة ولم يغسل يده وعن ابن عباس اغسل أثر المحاجم عنك
~~وحسبك وعن ابن المسيب أنه رعف فمسح أنفه بصوفة، ثم صلى وعن القاسم ليس على
~~المحتجم وضوء (قال) : وليس في قهقهة المصلي ولا فيما مست النار وضوء بما
~~روي «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه أكل كتف شاة فصلى ولم يتوضأ» .
# (قال) : وكل ما أوجب الوضوء فهو بالعمد والسهو سواء (قال) : ومن استيقن
~~الطهر، ثم شك في الحدث أو استيقن الحدث، ثم شك في الطهر فلا يزول اليقين
~~بالشك
# PageV08P096
### | [باب ما يوجب الغسل]
# (قال الشافعي) : أخبرنا الثقة هو الوليد بن مسلم عن الأوزاعي عن عبد
~~الرحمن بن القاسم عن أبيه عن عائشة أنها قالت «إذا التقى الختانان فقد وجب
~~الغسل فعلته أنا ورسول الله - صلى الله عليه وسلم - فاغتسلناه» . ورواه من
~~جهة أخرى عن عائشة أنها قالت: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «إذا
~~التقى الختانان وجب الغسل» (قال) : حدثنا إبراهيم قال حدثنا موسى بن عامر
~~الدمشقي وغيره قالوا حدثنا الوليد بن مسلم عن الأوزاعي في هذا الحديث مثله.
# (قال) : وإذا التقى الختانان والتقاؤهما أن تغيب الحشفة في الفرج فيكون
~~ختانه حذاء ختانها فذاك التقاؤهما كما يقال التقى الفارسان إذا تحاذيا وإن
~~لم يتضاما فقد وجب الغسل عليهما (قال المزني) : التقاء الختانين أن يحاذي
~~ختان الرجل ختان المرأة لا أن يصيب ختانه ختانها وذلك أن ختان المرأة مستعل
~~ويدخل الذكر أسفل من ختان المرأة.
# (قال المزني) : وسمعت الشافعي يقول: العرب تقول إذا حاذى الفارس ms007 الفارس
~~التقى الفارسان (قال الشافعي) : وإن أنزل الماء الدافق متعمدا أو نائما أو
~~كان ذلك من المرأة فقد وجب الغسل عليهما وماء الرجل الذي يوجب الغسل هو
~~المني الأبيض الثخين الذي يشبه رائحة الطلع فمتى خرج المني من ذكر الرجل أو
~~رأت المرأة الماء الدافق فقد وجب الغسل وقبل البول وبعده سواء، (قال) :
~~وتغتسل الحائض إذا طهرت والنفساء إذا ارتفع دمها.
### | [باب غسل الجنابة]
# (قال الشافعي) : يبدأ الجنب فيغسل يديه ثلاثا قبل إدخالهما الإناء، ثم
~~يغسل ما به من الأذى، ثم يتوضأ وضوءه للصلاة، ثم يدخل أصابعه العشر في
~~الإناء يخلل بها أصول شعره، ثم يحثي على رأسه ثلاث حثيات، ثم يفيض الماء
~~على جسده حتى يعم جميع جسده وشعره ويمر يديه على ما قدر عليه من جسده وروي
~~نحو هذا عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - (قال) : فإن ترك إمرار يديه
~~على جسده فلا يضره وفي إفاضة النبي - صلى الله عليه وسلم - الماء على جلده
~~دليل أنه إن لم يدلكه أجزأه وبقوله «إذا وجدت الماء فأمسسه جلدك» (قال) :
~~وفي أمره الجنب المتيمم إذا وجد الماء اغتسل ولم يأمره بوضوء دليل على أن
~~الوضوء ليس بفرض.
# (قال) : وإن ترك الوضوء للجنابة والمضمضة والاستنشاق فقد أساء ويجزئه
~~ويستأنف المضمضة والاستنشاق وقد فرض الله - تبارك وتعالى - غسل الوجه من
~~الحدث كما فرض غسله مع سائر البدن من الجنابة فكيف يجزئه ترك المضمضة
~~والاستنشاق من أحدهما ولا يجزئه من الآخر، وكذلك غسل المرأة إلا أنها تحتاج
~~من غمر ضفائرها حتى يبلغ الماء أصول الشعر إلى أكثر مما يحتاج إليه الرجل.
~~وروي «أن أم سلمة سألت النبي - صلى الله عليه وسلم - فقالت إني امرأة أشد
~~ضفر رأسي أفأنقضه للغسل من الجنابة؟ فقال لا إنما يكفيك أن تحثي عليه ثلاث
~~حثيات من ماء تفيضي عليك الماء» (قال) : وأحب أن يغلغل الماء في أصول الشعر
~~وكما وصل الماء إلى شعرها وبشرها أجزأها، وكذلك غسلها من الحيض والنفاس
~~ولما أمرها رسول الله - صلى الله عليه وسلم ms008 - بالغسل من الحيض قال «خذي
~~فرصة - والفرصة القطعة من مسك - فتطهري بها» فقالت عائشة تتبعي بها أثر
~~الدم.
# (قال الشافعي) : فإن لم تجد فطيبا فإن لم تفعل فالماء كاف وما بدأ به
~~الرجل والمرأة في الغسل أجزأهما (قال) : وإن أدخل الجنب أو الحائض أيديهما
~~في الإناء ولا نجاسة فيها لم يضره
# PageV08P097
### | [باب فضل الجنب وغيره]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك بن أنس عن إسحاق بن عبد الله بن أبي طلحة عن
~~أنس بن مالك قال «رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أتى بالوضوء فوضع
~~يده في الإناء وأمر الناس أن يتوضئوا منه فرأيت الماء ينبع من تحت أصابعه
~~حتى توضأ الناس من عند آخرهم» وعن ابن عمر أنه قال: «كان الرجال والنساء
~~يتوضئوا في زمان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في إناء واحد جميعا»
~~وروي «عن عائشة أنها قالت: كنت أغتسل أنا ورسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- من إناء واحد تعني من الجنابة، وأنها كانت تغسل رأس رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - وهي حائض» (قال الشافعي) : ولا بأس أن يتوضأ ويغتسل بفضل الجنب
~~والحائض؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا اغتسل وعائشة من إناء واحد
~~فقد اغتسل كل واحد منهما بفضل صاحبه (قال) : وليست الحيضة في اليد ولا
~~المؤمن بنجس إنما تعبد أن يماس الماء في بعض حالاته، وكذلك ما روى ابن عمر
~~أن كل واحد منهما توضأ بفضل صاحبه في كل ذلك دلالة أنه لا توقيت فيما -
~~يتطهر به المغتسل والمتوضئ إلا على ما أمره الله به وقد يخرق بالكثير فلا
~~يكفي ويرفق بالقليل فيكفي (قال) : وأحب أن لا ينقص عما روي «عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه توضأ بالمد واغتسل بالصاع»
### | [باب التيمم]
# (قال الشافعي) : قال الله تبارك وتعالى {وإن كنتم مرضى أو على سفر أو جاء
~~أحد منكم من الغائط أو لامستم النساء فلم تجدوا ماء} [النساء: 43] الآية
~~وروي «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه تيمم فمسح وجهه وذراعيه» (قال)
~~: ومعقول ms009 إذا كان بدلا من الوضوء على الوجه واليدين أن يؤتى بالتيمم على ما
~~يؤتى بالوضوء عليه وعن ابن عمر أنه قال: ضربة للوجه وضربة لليدين إلى
~~المرفقين.
# (قال الشافعي) : والتيمم أن يضرب بيديه على الصعيد وهو التراب من كل أرض
~~سبخها ومدرها وبطحائها وغيره مما يعلق باليد منه غبار ما لم تخالطه نجاسة
~~وينوي بالتيمم الفريضة فيضرب على التراب ضربة ويفرق أصابعه حتى يثير
~~التراب، ثم يمسح بيده وجهه كما وصفت في الوضوء، ثم يضرب ضربة أخرى كذلك، ثم
~~يمسح ذراعه اليمنى فيضع كفه اليسرى على ظهر كفه اليمنى وأصابعها، ثم يمرها
~~على ظهر الذراع إلى مرفقه، ثم يدير كفه إلى بطن الذراع، ثم يقبل بها إلى
~~كوعه، ثم يمرها على ظهر إبهامه ويكون بطن كفه اليمنى لم يمسها شيء من يده
~~فيمسح بها اليسرى كما وصفت في اليمنى ويمسح إحدى الراحتين بالأخرى ويخلل
~~بين أصابعهما فإن أبقى شيئا مما كان يمر عليه الوضوء حتى صلى أعاد ما بقي
~~عليه من التيمم، ثم يصلي.
# وإن بدأ بيديه قبل وجهه كان عليه أن يعود ويمسح يديه حتى يكونا بعد وجهه
~~مثل الوضوء سواء وإن قدم يسرى يديه على اليمنى أجزأه.
# (قال) : ولو نسي الجنابة فتيمم للحدث أجزأه؛ لأنه لو ذكر الجنابة لم يكن
~~عليه أكثر من التيمم (قال المزني) : ليس على المحدث عندي معرفة أي الأحداث
~~كان منه وإنما عليه أن يتطهر للحدث، ولو كان عليه معرفة أي الأحداث كان منه
~~كما عليه معرفة أي الصلوات عليه لوجب لو توضأ من ريح، ثم علم أن حدثه بول
~~أو اغتسلت امرأة تنوي الحيض وإنما كانت جنبا أو من حيض وإنما كانت نفساء لم
~~يجزئ أحدا منهم حتى يعلم الحدث الذي تطهر منه ولا يقول بهذا أحد نعلمه، ولو
~~كان
# PageV08P098
# الوضوء يحتاج إلى النية لما يتوضأ له لما جاز لمن يتوضأ لقراءة مصحف أو
~~لصلاة على جنازة أو تطوع أن يصلي به الفرض فلما صلى به الفرض ولم يتوضأ
~~للفرض أجزأه أن لا ms010 ينوي لأي الفروض ولا لأي الأحداث توضأ ولا لأي الأحداث
~~اغتسل.
# (قال) : وإذا وجد الجنب الماء بعد التيمم اغتسل وإذا وجده الذي ليس بجنب
~~توضأ وإذا تيمم ففرغ من تيممه بعد طلب الماء، ثم رأى الماء فعليه أن يعود
~~إلى الماء وإن دخل في الصلاة، ثم رأى الماء بعد دخوله بنى على صلاته
~~وأجزأته الصلاة (وقال المزني) : وجود الماء عندي ينقض طهر التيمم في الصلاة
~~وغيرها سواء كما أن ما نقض الطهر في الصلاة وغيرها سواء، ولو كان الذي منع
~~نقض طهره الصلاة لما ضره الحدث في الصلاة وقد أجمعوا والشافعي معهم أن
~~رجلين لو توضأ أحدهما وتيمم الآخر في سفر لعدم الماء أنهما طاهران وأنهما
~~قد أديا فرض الطهر، فإن أحدث المتوضئ ووجد المتيمم الماء أنهما في نقض
~~الطهر قبل الصلاة سواء فلم لا كانا في نقض الطهر بعد الدخول فيها سواء؟ وما
~~الفرق وقد قال فيه جماعة العلماء إن عدة من لم تحض الشهور، فإن اعتدت بها
~~إلا يوما، ثم حاضت أن الشهور تنتقض لوجود الحيض في بعض الطهر فكذلك التيمم
~~ينتقض وإن كان في الصلاة وجود الماء كما ينتقض طهر المتوضئ وإن كان في
~~الصلاة إذا كان الحدث وهذا عندي بقوله أولى.
# (قال) : ولا يجمع بالتيمم صلاتي فرض بل يجدد لكل فريضة طلبا للماء وتيمما
~~بعد الطلب الأول لقوله جل وعز {إذا قمتم إلى الصلاة} [المائدة: 6] وقول ابن
~~عباس: " لا تصلي المكتوبة إلا بتيمم ".
# (قال) : ويصلي بعد الفريضة النوافل وعلى الجنائز ويقرأ في المصحف ويسجد
~~سجود القرآن وإن تيمم بزرنيخ أو نورة أو ذراوة ونحوه لم يجزه.
# باب جامع التيمم
# (قال الشافعي) : وليس للمسافر أن يتيمم إلا بعد دخول وقت الصلاة وإعواز
~~الماء بعد طلبه وللمسافر أن يتيمم أقل ما يقع عليه اسم سفر طال، أو قصر
~~واحتج في ذلك بظاهر القرآن وبأثر ابن عمر ولا يتيمم مريض في شتاء ولا صيف
~~إلا من به قرح له غور أو به ضنى من مرض يخاف إن يمسه الماء ms011 أن يكون منه
~~التلف أو يكون منه المرض المخوف لا لشين ولا لإبطاء برء.
# (قال) : في القديم: يتيمم إذا خاف إن مسه الماء شدة الضنى (قال) : وإن
~~كان في بعض جسده دون بعض غسل ما لا ضرر عليه ويتيمم لا يجزئه أحدهما دون
~~الآخر، وإن كان على قرحه دم يخاف إن غسله تيمم وأعاد إذا قدر على غسل الدم
~~وإذا كان في المصر في حش أو موضع نجس أو مربوطا على خشبة صلى يومئ ويعيد
~~إذا قدر (قال) : ولو ألصق على موضع التيمم لصوقا نزع اللصوق وأعاد ولا يعدو
~~بالجبائر موضع الكسر ولا يضعها إلا على وضوء كالخفين، فإن خاف الكسير غير
~~متوضئ التلف إذا ألقيت الجبائر ففيها قولان أحدهما: يمسح عليها ويعيد ما
~~صلى إذا قدر على الوضوء، والقول الآخر: لا يعيد، وإن صح حديث «علي - رضي
~~الله عنه - أنه انكسر إحدى زنديه فأمره النبي - صلى الله عليه وسلم - أن
~~يمسح على الجبائر» قلت به وهذا مما أستخير الله فيه (قال المزني) أولى
~~قوليه بالحق عندي أن يجزئه ولا يعيد، وكذلك كل ما عجز
# PageV08P099
# عنه المصلي وفيما رخص له في تركه من طهر وغيره وقد أجمعت العلماء
~~والشافعي معهم أن لا تعيد المستحاضة والحدث في صلاتها دائم والنجس قائم ولا
~~المريض الواجد للماء ولا الذي معه الماء يخاف العطش إذا صليا بالتيمم ولا
~~العريان ولا المسافر يصلي إلى غير القبلة يومئ إيماء فقضى ذلك من إجماعهم
~~على طرح ما عجز عنه المصلي ورفع الإعادة وقد قال الشافعي من كان معه ماء
~~يوضئه في سفره وخاف العطش فهو كمن لم يجد (قال المزني) : وكذلك من على
~~قروحه دم يخاف إن غسلها كمن ليس به نجس.
# و (قال الشافعي) : ولا يتيمم صحيح في مصر لمكتوبة ولا لجنازة، ولو جاز ما
~~قال غيري: " يتيمم " للجنازة لخوف الفوت لزمه ذلك لفوت الجمعة والمكتوبة
~~فإذا لم يجز عنده لفوت الأوكد كان من أن يجوز فيما دونه أبعد وروي عن ابن
~~عمر أنه كان لا ms012 يصلي على جنازة إلا متوضئا.
# (قال الشافعي) : وإن كان معه في السفر من الماء ما لا يغسله للجنابة غسل
~~أي بدنه شاء وتيمم وصلى وقال في موضع آخر: يتيمم ولا يغسل من أعضائه شيئا
~~وقال في القديم؛ لأن الماء لا يطهر بدنه (قال المزني) : قلت أنا هذا أشبه
~~بالحق عندي لأن كل بدل لعدم فحكم ما وجد من بعض المعدوم حكم العدم كالقاتل
~~خطأ يجد بعض رقبة فحكم البعض كحكم العدم، وليس عليه إلا البدل ولو لزمه غسل
~~بعضه لوجود بعض الماء وكمال البدل لزمه عتق بعض رقبة لوجود البعض وكمال
~~البدل ولا يقول بهذا أحد نعلمه وفي ذلك دليل وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : وأحب تعجيل التيمم لاستحبابي تعجيل الصلاة وقال في
~~الإملاء لو أخره إلى آخر الوقت رجاء أن يجد الماء كان أحب إلي (قال المزني)
~~: قلت أنا كأن التعجيل بقوله أولى لأن السنة أن يصلي ما بين أول الوقت
~~وآخره فلما كان أعظم لأجره في أداء الصلاة بالوضوء فالتيمم مثله، وبالله
~~التوفيق.
# (قال) : فإن لم يجد الماء، ثم علم أنه كان في رحله أعاد وإن وجده بثمن في
~~موضعه وهو واجد الثمن غير خائف إن اشتراه الجوع في سفره فليس له التيمم وإن
~~أعطيه بأكثر من الثمن لم يكن عليه أن يشتريه ويتيمم.
# ولو كان مع رجل ماء فأجنب رجل وطهرت امرأة من الحيض ومات رجل ولم يسعهم
~~الماء كان الميت أحبهم إلى أن يجودوا بالماء عليه ويتيمم الحيان؛ لأنهما قد
~~يقدران على الماء والميت إذا دفن لم يقدر على غسله، فإن كان مع الميت ماء
~~فهو أحقهم به، فإن خافوا العطش شربوه ويمموه وأدوا ثمنه في ميراثه
### | [باب ما يفسد الماء]
# (قال الشافعي) : وإذا وقع في الإناء نقطة خمر أو بول أو دم أو أي نجاسة
~~كانت مما يدركه الطرف فقد فسد الماء ولا تجزئ به الطهارة.
# وإن توضأ رجل، ثم جمع وضوءه في إناء نظيف، ثم توضأ به أو غيره لم يجزه؛
~~لأنه أدى به الوضوء ms013 الفرض مرة وليس بنجس؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~توضأ ولا شك أن من بلل الوضوء ما يصيب ثيابه ولا نعلمه غسله ولا أحدا من
~~المسلمين فعله ولا يتوضأ به لأن على الناس تعبدا في أنفسهم بالطهارة من غير
~~نجاسة وليس على ثوب ولا أرض تعبد ولا أن يماسه ماء من غيره نجاسة.
# وإذا ولغ الكلب في الإناء فقد نجس الماء وعليه أن يهريقه ويغسل منه
~~الإناء سبع مرات أولاهن بتراب كما قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
# (قال) : فإن كان في بحر لا يجد فيه ترابا فغسله بما يقوم مقام التراب في
~~التنظيف من أشنان أو نخالة أو ما أشبهه ففيه قولان أحدهما أن لا يطهر إلا
~~بأن يماسه التراب والآخر يطهر بما يكون خلفا من تراب، أو أنظف منه كما وصفت
~~كما نقول في
# PageV08P100
# الاستنجاء (قال المزني) : قلت أنا: هذا أشبه بقوله؛ لأنه جعل الخزف في
~~الاستنجاء كالحجارة لأنها تنقي إنقاءها فكذلك يلزمه أن يجعل الأشنان
~~كالتراب؛ لأنه ينقي إنقاءه أو أكثر وكما جعل ما عمل عمل القرظ والشث في
~~الإهاب في معنى القرظ والشث فكذلك الأشنان في تطهير الإناء في معنى التراب
~~(قال المزني) : الشث شجرة تكون بالحجاز (قال) : ويغسل الإناء من النجاسة
~~سوى ذلك ثلاثا أحب إلي، فإن غسله واحدة تأنى عليه طهر.
# وما مس الكلب والخنزير من الماء من أبدانهما نجسه وإن لم يكن فيهما قذر
~~واحتج بأن الخنزير أسوأ حالا من الكلب فقاسه عليه وقاس ما سوى ذلك من
~~النجاسات على أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - أسماء بنت أبي بكر في دم
~~الحيضة يصيب الثوب أن تحته، ثم تقرصه بالماء وتصلي فيه ولم يوقت في ذلك
~~سبعا واحتج في جواز الوضوء بفضل ما سوى الكلب والخنزير بحديث «رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - أنه سئل أنتوضأ بما أفضلت الحمر؟ قال نعم وبما أفضلت
~~السباع كلها» وبحديث أبي قتادة في الهرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- قال «إنها ليست بنجس» ms014 وبقوله - عليه الصلاة والسلام - «إذا سقط الذباب في
~~الإناء فامقلوه» فدل على أنه ليس في الأحياء نجاسة إلا ما ذكرت من الكلب
~~والخنزير (قال) : وغمس الذباب في الإناء ليس يقتله والذباب لا يؤكل، فإن
~~مات ذباب أو خنفساء أو نحوهما في إناء نجسه (وقال في موضع آخر) إن وقع في
~~الماء الذي ينجسه مثله نجسه إذا كان مما له نفس سائلة (قال المزني) : هذا
~~أولى بقول العلماء وقوله معهم أولى به من انفراده عنهم (قال) : وإن وقعت
~~فيه جرادة ميتة أو حوت لم تنجسه؛ لأنهما مأكولان ميتين، (قال) : ولعاب
~~الدواب وعرقها قياسا على بني آدم (قال) : وأيما إهاب ميتة دبغ به العرب أو
~~نحوه فقد طهر وحل بيعه وتوضئ فيه إلا جلد كلب أو خنزير؛ لأنهما نجسان وهما
~~حيان ولا يطهر بالدباغ عظم ولا صوف ولا شعر؛ لأنه قبل الدباغ وبعده سواء.
### | [باب الماء الذي ينجس والذي لا ينجس]
# (قال الشافعي) : أخبرنا الثقة عن الوليد بن كثير المخزومي عن محمد بن
~~عباد بن جعفر عن عبد الله بن عبد الله بن عمر عن أبيه عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أنه قال «إذا كان الماء قلتين لم يحمل نجسا أو قال خبثا» وروى
~~الشافعي أن ابن جريج رواه عن النبي - صلى الله عليه وسلم - بإسناد لا يحضر
~~الشافعي ذكره أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا كان الماء
~~قلتين لم يحمل نجسا» وقال في الحديث بقلال هجر " قال ابن جريج وقد رأيت
~~قلال هجر فالقلة تسع قربتين أو قربتين وشيئا (قال الشافعي) : فالاحتياط أن
~~تكون القلتان خمس قرب (قال) : وقرب الحجاز كبار واحتج بأنه «قيل يا رسول
~~الله إنك تتوضأ من بئر بضاعة وهي تطرح فيها المحايض ولحوم الكلاب وما ينجي
~~الناس فقال الماء لا ينجسه شيء» قال ومعنى لا ينجسه شيء إذا كان كثيرا لم
~~يغيره النجس. وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «خلق الماء
~~طهورا لا ينجسه شيء إلا ما غير ريحه أو ms015 طعمه» وقال فيما روي عن ابن عباس
~~أنه نزح زمزم من زنجي مات فيها إما لا نعرفه وزمزم عندنا وروي عن ابن عباس
~~أنه قال " أربع لا يخبثن " فذكر الماء وهو لا يخالف النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وقد يكون الدم ظهر فيها فنزحها إن كان فعل أو تنظيفا لا واجبا.
# (قال) : وإذا كان الماء خمس قرب كبار من قرب الحجاز فوقع فيه دم أو أي
~~نجاسة كانت فلم تغير طعمه ولا لونه ولا ريحه لم ينجس وهو بحاله طاهر؛ لأن
~~فيه خمس قرب فصاعدا
# PageV08P101
# وهذا فرق ما بين الكثير الذي لا ينجسه إلا ما غيره وبين القليل الذي
~~ينجسه ما لم يغيره، فإن وقعت ميتة في بئر فغيرت طعمها أو ريحها أو لونها
~~أخرجت الميتة ونزحت البئر حتى يذهب تغيرها فتطهر بذلك.
# (قال) : وإذا كان الماء أقل من خمس قرب فخالطته نجاسة ليست بقائمة نجسته،
~~فإن صب عليه ماء أو صب على ماء آخر حتى يكون الماءان جميعا خمس قرب فصاعدا
~~فطهرا لم ينجس واحد منهما صاحبه (قال) : فإن فرقا بعد ذلك لم ينجسا بعد ما
~~طهرا إلا بنجاسة تحدث فيهما وإن وقع في الماء القليل ما لا يختلط به مثل
~~العنبر أو العود أو الدهن الطيب فلا بأس به؛ لأنه ليس مخوضا به وإذا كان
~~معه في السفر إناءان يستيقن أن أحدهما قد نجس والآخر ليس بنجس تأخى وأراق
~~النجس على الأغلب عنده وتوضأ بالطاهر؛ لأن الطهارة تمكن والماء على أصله
~~طاهر
### | [باب المسح على الخفين]
# (قال الشافعي) : أخبرنا الثقفي يعني عبد الوهاب عن المهاجر أبي مخلد عن
~~عبد الرحمن بن أبي بكرة عن أبيه «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أرخص
~~للمسافر ثلاثة أيام ولياليهن وللمقيم يوما وليلة إذا تطهر ولبس خفيه أن
~~يمسح عليهما» (قال) : وإذا تطهر الرجل المقيم بغسل أو وضوء، ثم أدخل رجليه
~~الخفين وهما طاهرتان، ثم أحدث فإنه يمسح عليهما من وقت ما أحدث يوما وليلة
~~وذلك إلى الوقت الذي أحدث فيه، ms016 فإن كان مسافرا مسح ثلاثة أيام ولياليهن إلى
~~الوقت الذي أحدث فيه وإذا جاوز الوقت فقد القطع المسح، فإن توضأ ومسح وصلى
~~بعد ذهاب وقت المسح أعاد غسل رجليه والصلاة، ولو مسح في الحضر، ثم سافر أتم
~~مسح مقيم، ولو مسح مسافرا، ثم أقام مسح مسح مقيم.
# وإذا توضأ فغسل إحدى رجليه، ثم أدخلها الخف، ثم غسل الأخرى، ثم أدخلها
~~الخف لم يجزئه إذا أحدث أن يمسح حتى يكون طاهرا بكماله قبل لباسه أحد خفيه،
~~فإن نزع الخف الأول الملبوس قبل تمام طهارته، ثم لبسه جاز له أن يمسح؛ لأن
~~لباسه مع الذي قبله بعد كمال الطهارة (قال المزني) : كيفما صح لبس خفيه على
~~طهر جاز له المسح عندي.
# (قال الشافعي) : وإن تخرق من مقدم الخف شيء بان منه بعض الرجل وإن قل لم
~~يجزه أن يمسح على خف غير ساتر لجميع القدم وإن كان خرقه من فوق الكعبين لم
~~يضره ذلك ولا يمسح على الجوربين إلا أن يكون الجوربان مجلدي القدمين إلى
~~الكعبين حتى يقوما مقام الخفين وما لبس من خف خشب، أو ما قام مقامه أجزأه
~~أن يمسح عليه ولا يمسح على جرموقين قال في القديم يمسح عليهما (قال المزني)
~~: قلت أنا ولا أعلم بين العلماء في ذلك اختلافا وقوله معهم أولى به من
~~انفراده عنهم وزعم إنما أريد بالمسح على الخفين المرفق فكذلك الجرموقان
~~مرفق وهو بالخف شبيه.
# (قال) : وإن نزع خفيه بعد مسحهما غسل قدميه وفي القديم وكتاب ابن أبي
~~ليلى يتوضأ (قال المزني) : قلت أنا والذي قبل هذا أولى؛ لأن غسل الأعضاء لا
~~ينتقض في السنة إلا بالحدث وإنما انتقض طهر القدمين؛ لأن المسح عليهما كان
~~لعدم ظهورهما كمسح التيمم لعدم الماء فلما كان وجود المعدوم من الماء بعد
~~المسح يبطل المسح ويوجب الغسل كان كذلك ظهور القدمين بعد المسح يبطل المسح
~~ويوجب الغسل وسائر الأعضاء سوى القدمين مغسول ولا غسل عليها ثانية إلا بحدث
~~ثان. .
# PageV08P102
### | [باب كيف المسح على الخفين]
# (قال الشافعي) : أخبرنا ابن ms017 أبي يحيى عن ثور بن يزيد عن رجاء بن حيوة عن
~~كاتب المغيرة عن المغيرة بن شعبة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - مسح
~~أعلى الخف وأسفله» واحتج بأثر ابن عمر أنه كان يمسح أعلى الخف وأسفله.
# (قال) : وأحب أن يغمس يديه في الماء، ثم يضع كفه اليسرى تحت عقب الخف
~~وكفه اليمنى على أطراف أصابعه، ثم يمر اليمنى إلى ساقه واليسرى إلى أطراف
~~أصابعه.
# (قال) : فإن مسح على باطن الخف وترك الظاهر أعاد وإن مسح على الظاهر وترك
~~الباطن أجزأه وكيفما أتى بالمسح على ظهر القدم بكل اليد أو ببعضه أجزأه
### | [باب الغسل للجمعة والأعياد]
# (قال الشافعي) : والاختيار في السنة لكل من أراد صلاة الجمعة الاغتسال
~~لها؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «الغسل واجب على كل محتلم»
~~يريد وجوب الاختيار لأنه قال - صلى الله عليه وسلم - «من توضأ فبها ونعمت
~~ومن اغتسل فالغسل أفضل» وقال عمر لعثمان - رضي الله عنهما - حين راح
~~والوضوء أيضا؟ وقد علمت أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يأمر
~~بالغسل، ولو علما وجوبه لرجع عثمان وما تركه عمر (قال) : ويجزيه غسله لها
~~إذا كان بعد الفجر وإن كان جنبا فاغتسل لهما جميعا أجزأه (قال) : وأحب
~~الغسل من غسل الميت (قال) : وكذلك الغسل للأعياد سنة اختيارا وإن ترك الغسل
~~للجمعة والعيد أجزأته الصلاة وإن نوى الغسل للجمعة والعيد لم يجزه من
~~الجنابة حتى ينوي الجنابة وأولى الغسل أن يجب عندي بعد غسل الجنابة الغسل
~~من غسل الميت والوضوء من مسه مفضيا إليه، ولو ثبت الحديث بذلك عن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قلت به ثم غسل الجمعة ولا نرخص في تركه ولا نوجبه
~~إيجابا لا يجزئ غيره.
# (قال المزني) : إذا لم يثبت فقد ثبت تأكيد غسل الجمعة فهو أولى وأجمعوا
~~إن مس خنزيرا أو مس ميتة أنه لا غسل ولا وضوء عليه إلا غسل ما أصابه فكيف
~~يجب عليه ذلك في أخيه المؤمن؟ ،.
### | [باب حيض المرأة وطهرها واستحاضتها]
# (قال الشافعي - رحمه ms018 الله تعالى -) : قال الله تبارك وتعالى {فاعتزلوا
~~النساء في المحيض ولا تقربوهن حتى يطهرن} [البقرة: 222] (قال الشافعي) : من
~~المحيض {فإذا تطهرن فأتوهن من حيث أمركم الله} [البقرة: 222] (قال الشافعي)
~~: تطهرن بالماء (قال) : وإذا اتصل بالمرأة الدم نظرت، فإن كان دمها ثخينا
~~محتدما يضرب إلى السواد له رائحة فتلك الحيضة نفسها فلتدع الصلاة فإذا ذهب
~~ذلك الدم وجاءها الدم الأحمر الرقيق المشرق فهو عرق وليست الحيضة وهو الطهر
~~وعليها أن تغتسل كما وصفت وتصلي، ويأتيها زوجها ولا يجوز لها أن تستظهر
~~بثلاثة أيام؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «فإذا ذهب قدرها -
~~يريد الحيضة - فاغسلي الدم عنك وصلي» ولا يقول لها النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - إذا ذهب قدرها إلا وهي به عارفة (قال) : وإن لم ينفصل دمها بما وصفت
~~ثم فتعرفه وكان مشتبها نظرت إلى ما كان عليه حيضتها فيما مضى
# PageV08P103
# من دهرها فتركت الصلاة للوقت الذي كانت تحيض فيه لقول رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - «لتنظر عدة الليالي والأيام التي كانت تحيضهن من الشهر
~~قبل أن يصيبها ما أصابها فلتدع الصلاة فإذا خلفت ذلك فلتغتسل، ثم لتستثفر
~~بثوب، ثم تصلي» (قال) : والصفرة والكدرة في أيام الحيض حيض، ثم إذا ذهب ذلك
~~اغتسلت وصلت، وإن كان الدم مبتدئا لا معرفة لها به أمسكت عن الصلاة، ثم إذا
~~جاوزت خمسة عشرة يوما استيقنت أنها مستحاضة وأشكل وقت الحيض عليها من
~~الاستحاضة فلا يجوز لها أن تترك الصلاة إلا أقل ما تحيض له النساء وذلك يوم
~~وليلة فعليها أن تغتسل وتقضي الصلاة أربعة عشر يوما (قال الشافعي) : وأكثر
~~الحيض خمسة عشر، وأكثر النفاس ستون يوما (قال الشافعي) : الذي يبتلى بالمذي
~~فلا ينقطع مثل المستحاضة يتوضأ لكل صلاة فريضة بعد غسل فرجه ويعصبه.
### | [كتاب الصلاة]
### | [باب وقت الصلاة والأذان والعذر فيه]
# (قال الشافعي) : والوقت للصلاة وقتان وقت مقام ورفاهية ووقت عذر وضرورة
~~فإذا زالت الشمس فهو أول وقت الظهر والأذان، ثم لا يزال وقت الظهر قائما
~~حتى يصير ظل كل ms019 شيء مثله فإذا جاوز ذلك بأقل زيادة فقد دخل وقت العصر
~~والأذان، ثم لا يزال وقت العصر قائما حتى يصير ظل كل مثليه فمن جاوزه فقد
~~فاته وقت الاختيار ولا يجوز أن أقول فاتت؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- قال «من أدرك ركعة من العصر قبل أن تغرب الشمس فقد أدرك العصر» فإذا غربت
~~الشمس فهو وقت المغرب والأذان ولا وقت للمغرب إلا وقت واحد فإذا غاب الشفق
~~الأحمر فهو أول وقت العشاء الآخرة والأذان، ثم لا يزال وقت العشاء قائما
~~حتى يذهب ثلث الليل ولا أذان إلا بعد دخول وقت الصلاة خلا الصبح فإنها يؤذن
~~قبلها بليل وليس ذلك بقياس ولكن اتبعنا فيه النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~لقوله «إن بلالا ينادي بليل فكلوا واشربوا حتى ينادي ابن أم مكتوم» ، ثم لا
~~يزال وقت الصبح قائما بعد الفجر ما لم يسفر فإذا طلعت الشمس قبل أن يصلي
~~ركعة منها فقد خرج وقتها فاعتمد في ذلك على إمامة جبريل بالنبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ولما روي عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في ذلك (قال) :
~~والوقت الآخر هو وقت العذر والضرورة فإذا أغمي على رجل فأفاق وطهرت امرأة
~~من حيض أو نفاس وأسلم نصراني وبلغ صبي قبل مغيب الشمس بركعة أعادوا الظهر
~~والعصر، وكذلك قبل الفجر بركعة أعادوا المغرب والعشاء، وكذلك قبل طلوع
~~الشمس بركعة أعادوا الصبح وذلك وقت إدراك الصلوات في العذر والضرورات واحتج
~~بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من أدرك ركعة قبل أن تغرب الشمس فقد
~~أدرك العصر ومن أدرك ركعة من الصبح قبل أن تطلع الشمس فقد أدرك الصبح»
~~«وأنه جمع بين الظهر والعصر في وقت الظهر بعرفة وبين المغرب والعشاء في وقت
~~العشاء بمزدلفة» فدل على أن وقتهما للضرورات واحد وقد قال الشافعي إن أدرك
~~الإحرام في وقت الآخرة صلاهما جميعا (قال المزني) : ليس هذا عندي بشيء وزعم
~~الشافعي أن من أدرك من الجمعة ركعة بسجدتين أتمها جمعة ومن أدرك منها سجدة ms020
~~أتمها ظهرا لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «من أدرك من الصلاة ركعة فقد
~~أدرك الصلاة» ومعنى قوله عندي إن لم تفته وإذا لم تفته صلاها جمعة والركعة
~~عند الشافعي بسجدتين (قال المزني) : قلت: وكذلك قوله - عليه السلام - «من
~~أدرك من الصلاة ركعة قبل أن تغرب الشمس فقد أدرك العصر» لا يكون مدركا لها
~~إلا بكمال سجدتين فكيف يكون مدركا لها والظهر معها بإحرام قبل المغيب فأحد
~~قوليه يقضي على الآخر
# PageV08P104
### | [باب صفة الأذان]
# وما يقام له من الصلوات ولا يؤذن.
# (قال الشافعي) : ولا أحب للرجل أن يكون في أذانه وإقامته إلا مستقبلا
~~القبلة لا تزول قدماه ولا وجهه عنها ويقول: الله أكبر الله أكبر الله أكبر
~~الله أكبر أشهد أن لا إله إلا الله أشهد أن لا إله إلا الله أشهد أن محمدا
~~رسول الله أشهد أن محمدا رسول الله، ثم يرجع فيمد صوته فيقول أشهد أن لا
~~إله إلا الله أشهد أن لا إله إلا الله أشهد أن محمدا رسول الله أشهد أن
~~محمدا رسول الله حي على الصلاة حي على الصلاة حي على الفلاح حي على الفلاح
~~الله أكبر الله أكبر لا إله إلا الله واحتج بأن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - علم أبا محذورة هذا الأذان (قال) : ويلتوي في: حي على الصلاة حي على
~~الفلاح يمينا وشمالا ليسمع النواحي وحسن أن يضع أصبعيه في أذنيه ويكون على
~~طهر، فإن أذن جنبا كرهته وأجزأه وأحب رفع الصوت لأمر رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - به وأن لا يتكلم في أذانه فإن تكلم لم يعد وما فات وقته أقام
~~ولم يؤذن واحتج بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - حبس يوم الخندق حتى بعد
~~المغرب بهوى من الليل فأمر بلالا فأقام لكل صلاة ولم يؤذن وجمع بعرفة بأذان
~~وإقامتين وبمزدلفة بإقامتين ولم يؤذن فدل أن من جمع في وقت الأولى منهما
~~فبأذان وفي الآخرة فبإقامة وغير أذان ولا أحب لأحد أن يصلي في جماعة ولا
~~وحده إلا بأذان ms021 وإقامة، فإن لم يفعله أجزأه وأحب للمرأة أن تقيم، فإن لم
~~تفعل أجزأها ومن سمع المؤذن أحببت أن يقول مثل ما يقول إلا أن يكون في صلاة
~~فإذا فرغ قاله وترك الأذان في السفر وأخف منه في الحضر، والإقامة فرادى إلا
~~أنه يقول قد قامت الصلاة مرتين.
# وكذلك كان يفعل أبو محذورة مؤذن النبي - صلى الله عليه وسلم - فإن قال
~~قائل قد أمر بلالا بأن يوتر الإقامة قيل: له فأنت تثني الله أكبر الله أكبر
~~فتجعلها مرتين، (وقال المزني) قد قال في القديم يزيد في أذان الصبح التثويب
~~وهو الصلاة خير من النوم مرتين ورواه عن بلال مؤذن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وعن علي - رضي الله عنه - وكرهه في الجديد؛ لأن أبا محذورة لم يحكه
~~عن النبي - صلى الله عليه وسلم - (قال المزني) : وقياس قوليه أن الزيادة
~~أولى به في الأخبار كما أخذ في التشهد بالزيادة وفي دخول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - البيت بزيادة أنه صلى فيه وترك من قال لم يفعل، (قال) : وأحب
~~أن لا يجعل مؤذن الجماعة إلا عدلا ثقة لإشرافه على الناس وأحب أن يكون صيتا
~~وأن يكون حسن الصوت أرق لسامعه، وأحب أن يؤذن مترسلا بغير تمطيط ولا يغني
~~فيه وأحب الإقامة إدراجا مبينا وكيفما جاء بهما أجزأ (قال) : وأحب أن يكون
~~المصلى به فاضلا عالما قارئا وأي الناس أذن وصلى أجزأه وأحب أن يكون
~~المؤذنون اثنين؛ لأنه الذي حفظناه عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بلال وابن أم مكتوم، فإن كان المؤذنون أكثر أذنوا واحدا بعد واحد ولا
~~يرزقهم الإمام وهو يجد متطوعا، فإن لم يجد متطوعا فلا بأس أن يرزق مؤذنا
~~ولا يرزقه إلا من خمس الخمس سهم النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا يجوز أن
~~يرزقه من الفيء ولا من الصدقات؛ لأن لكل مالكا موصوفا وأحب الأذان لما جاء
~~فيه قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «الأئمة ضمناء والمؤذنون أمناء
~~فأرشد الله الأئمة وغفر للمؤذنين» .
# ويستحب للإمام تعجيل الصلاة ms022 لأول وقتها إلا أن يشتد الحر فيبرد بها في
~~مساجد الجماعات لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا اشتد الحر
# PageV08P105
# فأبردوا بالصلاة» وقد قال النبي - صلى الله عليه وسلم - «أول الوقت رضوان
~~الله وآخره عفو الله» وأقل ما للمصلي في أول وقتها أن يكون عليها محافظا
~~ومن المخاطرة بالنسيان والشغل والآفات خارجا ورضوان الله إنما يكون
~~للمحسنين والعفو يشبه أن يكون للمقصرين، والله أعلم.
### | [باب استقبال القبلة]
# ولا فرض إلا الخمس.
# (قال الشافعي) ولا يجوز لأحد صلاة فريضة ولا نافلة ولا سجود قرآن ولا
~~جنازة إلا متوجها إلى البيت الحرام ما كان يقدر على رؤيته إلا في حالتين
~~إحداهما النافلة في السفر راكبا وطويل السفر وقصيره سواء وروي عن ابن عمر
~~«أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يصلي على راحلته في السفر أينما
~~توجهت به وأنه - صلى الله عليه وسلم - كان يوتر على البعير» وأن عليا - رضي
~~الله عنه - كان يوتر على الراحلة، (قال الشافعي) : وفي هذا دلالة على أن
~~الوتر ليس بفرض ولا فرض إلا الخمس «لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~للأعرابي حين قال هل علي غيرها فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - لا إلا
~~أن تطوع» والحالة الثانية شدة الخوف لقول الله عز وجل {فإن خفتم فرجالا أو
~~ركبانا} [البقرة: 239] قال ابن عمر مستقبلي القبلة وغير مستقبليها فلا يصلي
~~في غير هاتين الحالتين إلا إلى البيت إن كان معاينا فبالصواب وإن كان مغيبا
~~فبالاجتهاد بالدلائل على صواب جهة القبلة، فإن اختلف اجتهاد رجلين لم يسع
~~أحدهما اتباع صاحبه، فإن كان الغيم وخفيت الدلائل على رجل فهو كالأعمى وقال
~~في موضع آخر ومن دله من المسلمين وكان أعمى وسعه اتباعه ولا يسع بصيرا خفيت
~~عليه الدلائل اتباعه (قال المزني) : لا فرق بين من جهل القبلة لعدم العلم
~~وبين من جهلها لعدم البصر وقد جعل الشافعي من خفيت عليه الدلائل كالأعمى
~~فهما سواء (قال) : ولا تتبع دلالة مشرك بحال.
# (قال الشافعي) : ومن اجتهد فصلى إلى ms023 المشرق، ثم رأى القبلة إلى الغرب
~~استأنف؛ لأن عليه أن يرجع من خطأ جهتها إلى يقين صواب جهتها ويعيد الأعمى
~~ما صلى معه متى أعلمه وإن كان شرقا، ثم رأى أنه منحرف وتلك جهة واحدة كان
~~عليه أن ينحرف ويعتد بما مضى، وإن كان معه أعمى ينحرف بانحرافه وإذا اجتهد
~~به رجل، ثم قال له رجل آخر: قد أخطأ بك فصدقه تحرف حيث قال له وما مضى مجزئ
~~عنه؛ لأنه اجتهد به من له قبول اجتهاده، (قال المزني) قد احتج الشافعي في
~~كتاب الصيام فيمن اجتهد، ثم علم أنه أخطأ أن ذلك يجزئه بأن قال وذلك أنه لو
~~توخى القبلة، ثم علم بعد كمال الصلاة أنه أخطأ أجزأت عنه كما يجزئ ذلك في
~~خطأ عرفة واحتج أيضا في كتاب الطهارة بهذا المعنى فقال: إذا توخى في أحد
~~الإناءين أنه طاهر والآخر نجس فصلى، ثم أراد أن يتوضأ ثانية فكان الأغلب
~~عنده أن الذي ترك هو الطاهر لم يتوضأ بواحد منهما ويتيمم ويعيد كل صلاة
~~صلاها بتيمم؛ لأن معه ماء متيقنا وليس كالقبلة يتوخاها في موضع ثم يراها في
~~غيره؛ لأنه ليس من ناحية إلا وهي قبلة لقوم.
# (قال المزني) فقد أجاز صلاته وإن أخطأ القبلة في هذين الموضعين؛ لأنه أدى
~~ما كلف ولم يجعل عليه إصابة العين للعجز عنها في حال الصلاة، (قال المزني)
~~: وهذا القياس على ما عجز عنه المصلي في الصلاة من قيام وقعود وركوع وسجود
~~وستر أن فرض الله كله ساقط عنه دون ما قدر عليه من الإيماء عريانا فإذا قدر
~~من بعد لم يعد فكذلك إذا عجز عن التوجه إلى عين القبلة كان عنه أسقط وقد
~~حولت القبلة ثم صلى أهل قباء ركعة إلى غير القبلة ثم أتاهم آت فأخبرهم أن
~~القبلة قد حولت فاستداروا وبنوا بعد يقينهم أنهم صلوا إلى غير قبلة، ولو
~~كان صواب عين القبلة المحول إليها فرضا ما أجزأهم خلاف
# PageV08P106
# الفرض لجهلهم به كما لا يجزئ من توضأ بغير ماء طاهر لجهله ms024 به ثم استيقن
~~أنه غير طاهر فتفهم - رحمك الله -، (قال المزني) ودخل في قياس هذا الباب أن
~~من عجز عما عليه من نفس الصلاة، أو ما أمر به فيها أو لها أن ذلك ساقط عنه
~~لا يعيد إذا قدر وهو أولى بأحد قوليه من قوله فيمن صلى في ظلمة أو خفيت
~~عليه الدلائل، أو به دم لا يجد ما يغسله به، أو كان محبوسا في نجس أنه يصلي
~~كيف أمكنه ويعيد إذا قدر.
# (قال الشافعي) : ولو دخل غلام في صلاة فلم يكملها أو صوم يوم فلم يكمله
~~حتى استكمل خمس عشرة سنة أحببت أن يتم ويعيد ولا يبين أن عليه إعادة (قال
~~المزني) لا يمكنه صوم يوم هو في آخره غير صائم ويمكنه صلاة هو في آخر وقتها
~~غير مصل ألا ترى أن من أدرك ركعة من العصر قبل الغروب أنه يبتدئ العصر من
~~أولها ولا يمكنه في آخر يوم أن يبتدئ صومه من أوله فيعيد الصلاة لإمكان
~~القدرة ولا يعيد الصوم لارتفاع إمكان القدرة ولا تكليف مع العجز.
### | [باب صفة الصلاة وما يجوز منها وما يفسدها]
# وعدد سجود القرآن وغير ذلك (قال الشافعي) : وإذا أحرم إماما، أو وحده نوى
~~صلاته في حال التكبير لا قبله ولا بعده ولا يجزئه إلا قوله: الله أكبر، أو:
~~الله الأكبر فإن لم يحسن بالعربية كبر بلسانه.
# وكذلك الذكر وعليه أن يتعلم، ولا يكبر إن كان إماما حتى تستوي الصفوف
~~خلفه، ويرفع يديه إذا كبر حذو منكبيه ويأخذ كوعه الأيسر بكفه اليمنى
~~ويجعلها تحت صدره، ثم يقول: " وجهت وجهي للذي فطر السموات والأرض حنيفا وما
~~أنا من المشركين إن صلاتي ونسكي ومحياي ومماتي لله رب العالمين لا شريك له
~~وبذلك أمرت وأنا من المسلمين " ثم يتعوذ فيقول: " أعوذ بالله من الشيطان
~~الرجيم " ثم يقرأ مرتلا بأم القرآن ويبتدئها ب " بسم الله الرحمن الرحيم "؛
~~لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قرأ بأم القرآن وعدها آية فإذا قال {ولا
~~الضالين} [الفاتحة: 7] قال: آمين فيرفع بها صوته ms025 ليقتدي به من خلفه لقول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: «إذا أمن الإمام فأمنوا» وبالدلالة عن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أنه جهر بها وأمر الإمام بالجهر بها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وليسمع من خلفه أنفسهم، ثم يقرأ بعد أم
~~القرآن بسورة فإذا فرغ منها وأراد أن يركع ابتدأ التكبير قائما فكان فيه
~~وهو يهوي راكعا ويرفع يديه حذو منكبيه حين يبتدئ التكبير ويضع راحتيه على
~~ركبتيه ويفرق بين أصابعه ويمد ظهره وعنقه ولا يخفض عنقه عن ظهره ولا يرفعه
~~ويكون مستويا ويجافي مرفقيه عن جنبيه ويقول إذا ركع: " سبحان ربي العظيم "
~~ثلاثا وذلك أدنى الكمال وإذا أراد أن يرفع ابتدأ قوله مع الرفع: " سمع الله
~~لمن حمده " ويرفع يديه حذو منكبيه فإذا استوى قائما قال أيضا " ربنا لك
~~الحمد ملء السموات وملء الأرض وملء ما شئت من شيء بعد " ويقولها من خلفه
~~وروي هذا القول عن النبي - صلى الله عليه وسلم - فإذا هوى ليسجد ابتدأ
~~التكبير قائما ثم هوى مع ابتدائه حتى يكون انقضاء تكبيره مع سجوده فأول ما
~~يقع منه على الأرض ركبتاه ثم يداه، ثم جبهته وأنفه ويكون على أصابع رجليه
~~ويقول في سجوده: " سبحان ربي الأعلى " ثلاثا وذلك أدنى الكمال ويجافي
~~مرفقيه عن جنبيه حتى إن لم يكن عليه ما يستره ريئت عفرة إبطيه ويفرج بين
~~رجليه ويقل بطنه عن فخذيه ويوجه أصابعه نحو القبلة، ثم يرفع مكبرا كذلك حتى
~~يعتدل جالسا على رجله اليسرى، وينصب رجله اليمنى ويسجد سجدة أخرى كذلك فإذا
~~استوى قاعدا نهض متعمدا على الأرض بيديه حتى يعتدل قائما ولا يرفع يديه في
~~السجود ولا في القيام من السجود ثم يفعل في الركعة الثانية مثل ذلك ويجلس
~~في الثانية على رجله
# PageV08P107
# اليسرى وينصب اليمنى ويبسط يده اليسرى على فخذه اليسرى ويقبض أصابع يده
~~اليمنى على فخذه اليمنى إلا المسبحة يشير بها متشهدا.
# (قال المزني) : ينوي بالمسبحة الإخلاص لله عز وجل (قال) : فإذا فرغ من
~~التشهد قام مكبرا معتمدا على الأرض بيديه ms026 حتى يعتدل قائما، ثم يصلي
~~الركعتين الأخريين مثل ذلك يقرأ فيهما بأم القرآن سرا فإذا قعد في الرابعة
~~أماط رجليه جميعا وأخرجهما جميعا عن وركه اليمنى وأمضى بمقعده إلى الأرض
~~وأضجع اليسرى ونصب اليمنى ووجه أصابعها إلى القبلة وبسط كفه اليسرى على
~~فخذه اليسرى ووضع كفه اليمنى على فخذه اليمنى وقبض أصابعها إلا المسبحة
~~وأشار بها متشهدا، ثم يصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - ويذكر الله
~~ويمجده ويدعو قدرا أقل من التشهد والصلاة على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ويخفف على من خلفه ويفعلون مثل فعله إلا أنه إذا أسر قرأ من خلفه وإذا جهر
~~لم يقرأ من خلفه (قال المزني) : - رحمه الله - قد روى أصحابنا عن الشافعي
~~أنه قال: يقرأ من خلفه وإن جهر بأم القرآن (قال) : محمد بن عاصم وإبراهيم
~~يقولان سمعنا الربيع يقول: (قال الشافعي) : يقرأ خلف الإمام جهر، أو لم
~~يجهر بأم القرآن قال محمد وسمعت الربيع يقول: (قال الشافعي) : ومن أحسن أقل
~~من سبع آيات من القرآن فأم، أو صلى منفردا ردد بعض الآي حتى يقرأ به سبع
~~آيات، فإن لم يفعل لم أر عليه يعني إعادة.
# (قال الشافعي) : وإن كان وحده لم أكره أن يطيل ذكر الله وتمجيده والدعاء
~~رجاء الإجابة، ثم يسلم عن يمينه: " السلام عليكم ورحمة الله "، ثم عن
~~شماله: " السلام عليكم ورحمة الله " حتى يرى خداه ولا يثبت ساعة يسلم إلا
~~أن يكون معه نساء فيثبت لينصرفن قبل الرجال وينصرف حيث شاء عن يمينه وشماله
~~ويقرأ بين كل سورتين بسم الله الرحمن الرحيم " فعله ابن عمر وإن كانت
~~الصلاة ظهرا، أو عصرا أسر بالقراءة في جميعها وإن كانت عشاء الآخرة، أو
~~مغربا جهر في الأوليين منهما وأسر في باقيهما وإن كانت صبحا جهر فيها كلها،
~~(قال) : وإذا رفع رأسه من الركعة الثانية من الصبح وفرغ من قوله: " سمع
~~الله لمن حمده ربنا لك الحمد " قال وهو قائم " اللهم اهدني فيمن هديت
~~وعافني فيمن عافيت وتولني فيمن توليت وبارك لي فيما ms027 أعطيت وقني شر ما قضيت
~~إنك تقضي ولا يقضى عليك وإنه لا يذل من واليت تباركت ربنا وتعاليت "
~~والجلسة فيها كالجلسة في الرابعة في غيرها (قال) : حدثنا إبراهيم قال:
~~حدثنا محمد بن عمرو الغزي قال: حدثنا أبو نعيم عن ابن جعفر الداري عن
~~الربيع بن أنس عن أنس بن مالك قال: ما زال النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يقنت حتى فارق الدنيا واحتج في القنوت في الصبح بما روي «عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه قنت قبل قتل أهل بئر معونة ثم قنت بعد قتلهم في
~~الصلاة سواها، ثم ترك القنوت في سواها» وقنت عمر وعلي بعد الركعة الآخرة،
~~(قال الشافعي) : - رحمه الله - والتشهد أن يقول: " التحيات المباركات
~~الصلوات الطيبات لله سلام عليك أيها النبي ورحمة الله وبركاته سلام علينا
~~وعلى عباد الله الصالحين أشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا رسول الله
~~" يقول هذا في الجلسة الأولى وفي آخر صلاته فإذا تشهد صلى على النبي فيقول
~~" اللهم صل على محمد وعلى آل محمد كما صليت على إبراهيم وآل إبراهيم وبارك
~~على محمد وعلى آل محمد كما باركت على إبراهيم وآل إبراهيم إنك حميد مجيد "
~~(قال) : حدثنا عبد الأعلى بن واصل بن عبد الأعلى الكوفي قال حدثنا أبو نعيم
~~عن خالد بن إلياس عن المقبري عن أبي هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «أتاني جبريل - عليه الصلاة والسلام - فعلمني الصلاة فقام
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - فكبر بنا فقرأ بنا بسم الله الرحمن الرحيم
~~فجهر بها في كل ركعة» .
# (قال) : ومن ذكر صلاة وهو في أخرى أتمها، ثم قضى (قال) : حدثنا إبراهيم
~~قال الربيع أخبرنا الشافعي قال: التشهد بهما مباح فمن أخذ يتشهد ابن مسعود
~~لم يعنف إلا أن في تشهد ابن عباس
# PageV08P108
# زيادة ولا فرق بين الرجال والنساء في عمل الصلاة إلا أن المرأة يستحب لها
~~أن تضم بعضها إلى بعض وأن تلصق بطنها في السجود بفخذيها كأستر ما يكون وأحب
~~ذلك لها ms028 في الركوع وفي جميع عمل الصلاة وأن تكثف جلبابها وتجافيه راكعة
~~وساجدة لئلا تصفها ثيابها وأن تخفض صوتها وإن نابها شيء في صلاتها صفقت
~~فإنما التسبيح للرجال والتصفيق للنساء كما قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -.
# (قال) : وعلى المرأة إذا كانت حرة أن تستتر في صلاتها حتى لا يظهر منها
~~شيء إلا وجهها وكفاها، فإن ظهر منها شيء سوى ذلك أعادت الصلاة، فإن صلت
~~الأمة مكشوفة الرأس أجزأها وأحب أن يصلي الرجل في قميص ورداء وإن صلى في
~~إزار واحد، أو سراويل أجزأ وكل ثوب يصف ما تحته ولا يستر لم تجزئ الصلاة
~~فيه.
# ومن سلم، أو تكلم ساهيا أو نسي شيئا من صلب الصلاة بنى ما لم يتطاول ذلك
~~وإن تطاول استأنف الصلاة وإن تكلم أو سلم عامدا، أو أحدث فيما بين إحرامه
~~وبين سلامه استأنف؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «تحليلها
~~التسليم» .
# وإن عمل في الصلاة عملا قليلا مثل دفعه المار بين يديه أو قتل حية، أو ما
~~أشبه ذلك لم يضره وينصرف حيث شاء عن يمينه وشماله، فإن لم يكن له حاجة
~~أحببت اليمين لما كان - عليه السلام - يحب من التيامن.
# (قال) : وإن فات رجلا مع الإمام ركعتان من الظهر قضاهما بأم القرآن وسورة
~~كما فاته وإن كانت مغربا وفاته منها ركعة قضاها بأم القرآن وسورة وقعد وما
~~أدرك من الصلاة فهو أول صلاته: (قال المزني) : قد جعل هذه الركعة في معنى
~~أولى يقرأ بأم القرآن وسورة وليس هذا من حكم الثالثة وجعلها في معنى
~~الثالثة من المغرب بالقعود وليس هذا من حكم الأولى فجعلها آخرة أولى وهذا
~~متناقض وإذا قال ما: أدرك أول صلاته فالباقي عليه آخر صلاته وقد قال بهذا
~~المعنى في موضع آخر (قال المزني) : وقد روي عن علي بن أبي طالب - رضي الله
~~عنه - أن ما أدرك فهو أول صلاته وعن الأوزاعي أنه قال: ما أدرك فهو أول
~~صلاته (قال المزني) : فيقرأ في الثالثة بأم القرآن ويسر ويقعد ويسلم فيها ms029
~~هذا أصح لقوله: وأقيس على أصله؛ لأنه يجعل كل مصل لنفسه لا يفسدها عليه
~~بفسادها على إمامه وقد أجمعوا أنه يبتدئ صلاته بالدخول فيها بالإحرام بها،
~~فإن فاته مع الإمام بعضها فكذلك الباقي عليه منها آخرها.
# (قال الشافعي) : ويصلي الرجل قد صلى مرة مع الجماعة كل صلاة والأولى فرضه
~~والثانية سنة بطاعة نبيه - صلى الله عليه وسلم - لأنه قال: «إذا جئت فصل
~~وإن كنت قد صليت» .
# (قال) : ومن لم يستطع إلا أن يومئ أومأ وجعل السجود أخفض من الركوع (قال)
~~: وأحب إذا قرأ آية رحمة أن يسأل أو آية عذاب أن يستعيذ والناس (قال) :
~~وبلغنا عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه فعل ذلك في صلاته.
# (قال) : وإن صلت إلى جنبه امرأة صلاة هو فيها لم تفسد عليه وإذا قرأ
~~السجدة سجد فيها. وسجود القرآن أربع عشرة سجدة سوى سجدة " ص " فإنها سجدة
~~شكر وروي عن عمر - رضي الله عنه - أنه سجد في الحج سجدتين وقال فضلت بأن
~~فيها سجدتين وكان ابن عمر يسجد فيها سجدتين (قال) : وسجد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - في {إذا السماء انشقت} [الانشقاق: 1] وعمر في {والنجم} [النجم:
~~1] (قال الشافعي) : وذلك دليل على أن في المفصل سجودا ومن لم يسجد فليست
~~بفرض واحتج بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - سجد وترك وقال عمر بن الخطاب
~~- رضي الله عنه - إن الله عز وجل لم يكتبها علينا إلا أن نشاء.
# ويصلي في الكعبة الفريضة والنافلة وعلى ظهرها إن كان عليه من البناء ما
~~يكون سترة لمصل، فإن لم يكن لم يصل إلى غير شيء من البيت، ويقضي المرتد كل
~~ما ترك في الردة.
# PageV08P109
### | [باب سجود السهو وسجود الشكر]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ومن شك في صلاته فلم يدر أثلاثا صلى
~~أم أربعا فعليه أن يبني على ما استيقن، وكذلك قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فإذا فرغ من التشهد سجد سجدتي السهو قبل التسليم واحتج في ذلك
~~بحديث أبي سعيد الخدري - رضي الله عنه - عن النبي ms030 - صلى الله عليه وسلم -
~~وبحديث ابن بحينة «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه سجد قبل التسليم»
~~(قال) : وإن ذكر أنه في الخامسة سجد، أو لم يسجد قعد في الرابعة، أو لم
~~يقعد فإنه يجلس للرابعة ويتشهد ويسجد للسهو.
# فإن نسي الجلوس من الركعة الثانية فذكر في ارتفاعه وقبل انتصابه فإنه
~~يرجع إلى الجلوس، ثم يبني على صلاته وإن ذكر بعد اعتداله فإنه يمضي وإن جلس
~~في الأولى فذكر قام وبنى وعليه سجدتا السهو وإن ذكر في الثانية أنه ناس
~~لسجدة من أولى بعدما اعتدل قائما فليسجد للأولى حتى تتم قبل الثانية وإن
~~ذكر بعد أن يفرغ من الثانية أنه نسي سجدة من الأولى، فإن عمله في الثانية
~~كلا عمل فإذا سجد فيها كانت من حكم الأولى وتمت الأولى بهذه السجدة وسقطت
~~الثانية.
# وإن ذكر في الرابعة أنه نسي سجدة من كل ركعة فإن الأولى صحيحة إلا سجدة
~~وعمله في الثانية كلا عمل فلما سجد فيها سجدة كانت من حكم الأولى وتمت
~~الأولى وبطلت الثانية وكانت الثالثة ثانية فلما قام في ثالثة قبل أن يتم
~~الثانية التي كانت عنده ثالثة كان عمله كلا عمل فلما سجد فيها سجدة كانت من
~~حكم الثانية فتمت الثانية وبطلت الثالثة التي كانت عنده رابعة ثم يقوم
~~فيأتي بركعتين ويسجد للسهو بعد التشهد وقبل السلام، وعلى هذا الباب كله
~~وقياسه.
# (قال) : وإن شك هل سها أم لا؟ فلا سهو عليه وإن استيقن السهو، ثم شك هل
~~سجد للسهو أم لا؟ سجدهما وإن شك هل سجد سجدة أوسجدتين سجد أخرى وإن سها
~~سهوين، أو أكثر فليس عليه إلا سجدتا السهو وما سها عنه من تكبير سوى تكبيرة
~~الافتتاح، أو ذكر في ركوع، أو في سجود، أو جهر فيما يسر بالقراءة، أو أسر
~~فيما يجهر فلا سجود للسهو إلا في عمل البدن.
# وإن ذكر سجدتي السهو بعد أن سلم فإن ذكر قريبا أعادهما وسلم وإن تطاول
~~ذلك لم يعد.
# ومن سها خلف إمامه فلا سجود عليه وإن ms031 سها إمامه سجد معه، فإن لم يسجد
~~إمامه سجد من خلفه، فإن كان قد سبقه إمامه ببعض صلاته سجدهما بعد القضاء
~~اتباعا لإمامه لا لما يبقى من صلاته (قال المزني) : القياس على أصله أنه
~~إنما أسجد معه ما ليس من فرضي فيما أدركت معه اتباعا لفعله فإذا لم يفعل
~~سقط عني اتباعه وكل يصلي عن نفسه (قال المزني) : سمعت الشافعي - رحمه الله
~~- يقول إذا كانت سجدتا السهو بعد التسليم تشهد لهما وإذا كانتا قبل التسليم
~~أجزأه التشهد الأول.
# (قال الشافعي) : فإذا تكلم عامدا بطلت صلاته وإن تكلم ساهيا بنى وسجد
~~للسهو؛ لأن أبا هريرة - رضي الله عنه - روى «عن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أنه تكلم بالمدينة ساهيا فبنى» وكان ذلك دليلا على ما روى ابن مسعود
~~من نهيه عن الكلام في الصلاة بمكة لما قدم من أرض الحبشة وذلك قبل الهجرة
~~وأن ذلك على العمد.
# (قال الشافعي) : وأحب سجود الشكر ويسجد الراكب إيماء والماشي على الأرض
~~ويرفع يديه حذو منكبيه إذا كبر ولا يسجد إلا طاهرا (قال المزني) : وروي «عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه رأى نغاشا فسجد شكرا لله» وسجد أبو بكر
~~حين بلغه فتح اليمامة شكرا.
# (قال المزني) : النغاش الناقص الخلق. .
# PageV08P110
### | [باب أقل ما يجزئ من عمل الصلاة]
# (قال الشافعي) : وأقل ما يجزئ من عمل الصلاة أن يحرم ويقرأ بأم القرآن
~~يبتدئها ب {بسم الله الرحمن الرحيم} [الفاتحة: 1] إن أحسنها ويركع حتى
~~يطمئن راكعا ويرفع حتى يعتدل قائما ويسجد حتى يطمئن ساجدا على الجبهة، ثم
~~يرفع حتى يعتدل جالسا، ثم يسجد الأخرى كما وصفت، ثم يقوم حتى يفعل ذلك في
~~كلس ركعة ويجلس في الرابعة ويتشهد ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~تسليمة يقول السلام عليكم فإذا فعل ذلك أجزأته صلاته وضيع حظ نفسه فيما
~~ترك، وإن كان لا يحسن أم القرآن فيحمد الله ويكبره مكان أم القرآن لا يجزئه
~~غيره، وإن كان يحسن غير أم القرآن قرأ بقدرها سبع آيات لا يجزئه دون ms032 ذلك
~~(قال) : فإن ترك من أم القرآن حرفا وهو في الركعة رجع إليه وأتمها وإن لم
~~يذكر حتى خرج من الصلاة وتطاول ذلك أعاد.
### | [باب طول القراءة وقصرها]
# (قال الشافعي) - رحمه الله تعالى -: وأحب أن يقرأ في الصبح مع أم القرآن
~~بطوال المفصل وفي الظهر شبيها بقراءة الصبح وفي العصر نحوا مما يقرؤه في
~~العشاء وأحب أن يقرأ في العشاء بسورة الجمعة و " إذا جاءك المنافقون " وما
~~أشبهها في الطول وفي المغرب بالعاديات وما أشبهها.
### | [باب الصلاة بالنجاسة ومواضع الصلاة من مسجد وغيره]
# . باب الصلاة بالنجاسة ومواضع الصلاة من مسجد وغيره (قال الشافعي - رحمه
~~الله تعالى -) : وإذا صلى الجنب بقوم أعاد ولم يعيدوا واحتج في ذلك بعمر بن
~~الخطاب والعباس (قال المزني) : يقول كما لا يجزئ عني فعل إمامي فكذلك لا
~~يفسد على فساد إمامي، ولو كان معناي في إفساده معناه لما جاز أن يحدث
~~فينصرف وأبني ولا أنصرف وقد بطلت إمامته واتباعي له ولم تبطل صلاتي ولا
~~طهارتي بانتقاض طهره.
# (قال الشافعي) : ولو صلى رجل وفي ثوبه نجاسة من دم، أو قيح وكان قليلا
~~مثل دم البراغيث وما يتعافاه الناس لم يعد وإن كان كثيرا أو قليلا بولا، أو
~~عذرة، أو خمرا وما كان في معنى ذلك أعاد في الوقت وغير الوقت (قال المزني)
~~: ولا يعدو من صلى بنجاسة من أن يكون مؤديا فرضه، أو غير مؤد وليس ذهاب
~~الوقت بمزيل منه فرضا لم يؤده ولا إمكان الوقت بموجب عليه إعادة فرض قد
~~أداه.
# (قال الشافعي) : وإن كان معه ثوبان أحدهما طاهر والآخر نجس ولا يعرفه
~~فإنه يتحرى أحد الثوبين فيصلي فيه ويجزئه، وكذلك إناءان من ماء أحدهما طاهر
~~والآخر نجس فإنه يتوضأ بأحدهما على التحري ويجزئه وإن خفي موضع النجاسة من
~~الثوب غسله كله لا يجزئه غيره.
# وإن أصاب ثوب المرأة من دم حيضها قرصته بالماء حتى تنقيه ثم تصلي فيه
~~ويجوز أن يصلى بثوب الحائض والثوب الذي جامع فيه الرجل أهله وإن صلى في ثوب
~~نصراني أجزأه ms033 ما لم يعلم فيه قذرا، وغيره أحب إلي منه وأصل الأبوال وما خرج
~~من مخرج حي مما يؤكل لحمه أو لا يؤكل لحمه فكل ذلك نجس إلا ما دلت عليه
~~السنة من الرش على بول الصبي ما لم يأكل الطعام ولا يتبين لي فرق بينه وبين
~~بول الصبية، ولو غسل كان أحب إلي ويفرك المني فإن صلى به ولم يفركه فلا
~~بأس؛ لأن عائشة - رضي الله عنها -
# PageV08P111
# قالت: كنت أفرك المني من ثوب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ثم يصلي
~~فيه " وروي عن ابن عباس أنه قال أمطه عنك بإذخرة فإنما هو كبصاق أو مخاط.
# (قال الشافعي) : ويصلى على جلد ما يؤكل لحمه إذا ذكي وفي صوفه وشعره
~~وريشه إذا أخذ منه وهو حي، ولا يصل ما انكسر من عظمه إلا بعظم ما يؤكل لحمه
~~ذكيا، فإن رقعه بعظم ميتة أجبره السلطان على قلعه، فإن مات صار ميتا كله،
~~والله حسيبه ولا تصل المرأة شعرها بشعر إنسان ولا شعر ما لا يؤكل لحمه
~~بحال.
# وإن بال رجل في مسجد، أو أرض يطهر بأن يصب عليه ذنوب من ماء لقول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - في - بول الأعرابي حين بال في المسجد - «صبوا عليه
~~ذنوبا من ماء» (قال الشافعي) : وهو الدلو العظيم وإن بال اثنان لم يطهره
~~إلا دلوان والخمر في الأرض كالبول وإن لم تذهب ريحه.
# وإن صلى فوق قبر، أو إلى جنبه ولم ينبش أجزأه وما خالط التراب من نجس لا
~~تنشفه الأرض إنما يتفرق فيه فلا يطهره إلا الماء وإن ضرب لبن فيه بول لم
~~يطهر إلا بما تطهر به الأرض من البول، والنار لا تطهر شيئا.
# والبساط كالأرض إن صلى في موضع منه طاهر والباقي نجس ولم تسقط عليه ثيابه
~~أجزأه ولا بأس أن يمر الجنب في المسجد مارا ولا يقيم فيه وتأول قول الله -
~~جل ذكره - {ولا جنبا إلا عابري سبيل} [النساء: 43] (قال) : وذلك عندي موضع
~~الصلاة (قال) : وأكره ممر الحائض فيه.
# (قال) :: ولا بأس ms034 أن يبيت المشرك في كل مسجد إلا المسجد الحرام لقول الله
~~جل وعز {فلا يقربوا المسجد الحرام بعد عامهم هذا} [التوبة: 28] ، (قال
~~المزني) : فإذا بات فيه المشرك فالمسلم الجنب أولى أن يجلس فيه ويبيت وأحب
~~إعظام المسجد عن أن يبيت فيه المشرك، أو يقعد فيه.
# (قال الشافعي) : «والنهي عن الصلاة في أعطان الإبل اختيارا لقول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -: فإنها جن من جن خلقت» وكما «قال حين ناموا عن
~~الصلاة: اخرجوا بنا من هذا الوادي فإن به شيطانا» فكره قربه لا لنجاسة
~~الإبل ولا موضعا فيه شيطان وقد مر بالنبي - صلى الله عليه وسلم - شيطان
~~فخنقه ولم تفسد عليه صلاته ومراح الغنم الذي تجوز فيه الصلاة الذي لا بول
~~فيه ولا بعر والعطن موضع قرب البئر الذي يتنحى إليه الإبل ليرد غيرها الماء
~~لا المراح الذي تبيت فيه.
### | [باب الساعات التي يكره فيها صلاة التطوع]
# ويجوز فيها القضاء والجنازة والفريضة (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن
~~محمد بن يحيى بن حبان عن الأعرج عن أبي هريرة أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال: «لا صلاة بعد العصر حتى تغرب الشمس ولا صلاة بعد الصبح حتى
~~تطلع الشمس» وعن أبي ذر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - مثل ذلك وقال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - إلا بمكة إلا بمكة إلا بمكة " وعن الصنابحي
~~أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «إن الشمس تطلع ومعها قرن الشيطان
~~فإذا ارتفعت فارقها فإذا استوت قارنها فإذا زالت فارقها فإذا دنت للغروب
~~قارنها
# PageV08P112
# فإذا غربت فارقها» ونهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن الصلاة في
~~تلك الساعات وعن أبي سعيد الخدري «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى
~~عن الصلاة نصف النهار حتى تزول الشمس إلا يوم الجمعة» وعن جبير بن مطعم أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «يا بني عبد مناف من ولي منكم من
~~أمر الناس شيئا فلا يمنعن أحدا طاف بهذا البيت، أو صلى أية ساعة شاء ms035 من
~~ليل، أو نهار» (قال الشافعي) : وبهذا أقول والنهي عن الصلاة في هذه الأوقات
~~عن التطوع إلا يوم الجمعة للتهجير حتى يخرج الإمام فأما صلاة فرض، أو
~~جنازة، أو مأمور بها مؤكدة وإن لم تكن فرضا، أو كان يصليها فأغفلها فتصلى
~~في هذه الأوقات بالدلالة عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في قوله «من
~~نسي صلاة، أو نام عنها فليصلها إذا ذكرها» «وبأنه - عليه السلام - رأى قيسا
~~يصلي بعد الصبح فقال ما هاتان الركعتان؟ قال ركعتا الفجر فلم ينكره» «وبأنه
~~- عليه السلام - صلى ركعتين بعد العصر فسألته عنهما أم سلمة فقال هما
~~ركعتان كنت أصليهما فشغلني عنهما الوفد» وثبت عنه - عليه السلام - أنه قال
~~«أحب الأعمال إلى الله أدومها وإن قل» فأحب فضل الدوام وصلى الناس على
~~جنائزهم بعد العصر وبعد الصبح فلا يجوز أن يكون نهيه عن الصلاة في الساعات
~~التي نهى فيها عنها إلا على ما وصفت والنهي فيما سوى ذلك ثابت إلا بمكة
~~وليس من هذه الأحاديث شيء مختلف (قال المزني) : قلت أنا: هذا خلاف قوله
~~فيمن نسي ركعتي الفجر حتى صلى الظهر والوتر حتى صلى الصبح أنه لا يعيد
~~والذي قبل هذا أولى بقوله وأشبه عندي بأصله.
# (قال الشافعي) ومن ذكر صلاة وهو في أخرى أتمها، ثم قضى وإن ذكر خارج
~~الصلاة بدأ بها، فإن خاف فوت وقت التي حضرت بدأ بها ثم قضى، (قال المزني) :
~~قال أصحابنا يقول الشافعي التطوع وجهان أحدهما: صلاة جماعة مؤكدة لا أجيز
~~تركها لمن قدر عليها وهي صلاة العيدين وكسوف الشمس والقمر والاستسقاء وصلاة
~~منفرد وصلاة بعضها أوكد من بعض فأوكد ذلك الوتر ويشبه أن يكون صلاة التهجد
~~ثم ركعتي الفجر ومن ترك واحدة منهما أسوأ حالا ممن ترك جميع النوافل وقالوا
~~إن فاته الوتر حتى تقام الصبح لم يقض وإن فاتته ركعتا الفجر حتى تقام الظهر
~~لم يقض ولا أرخص لمسلم في ترك واحدة منهما وإن لم أوجبهما (وقال) : إن فاته
~~الوتر لم يقض وإن فاته ركعتا الفجر ms036 حتى تقام صلاة الظهر لم يقض وقالوا فأما
~~صلاة فريضة أو جنازة، أو مأمور بها مؤكدة وإن لم تكن فرضا أو كان يصليها
~~فأغفلها فليصل في الأوقات التي نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بالدلالة عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في قوله «من نسي صلاة أو نام
~~عنها فليصلها إذا ذكرها» «وبأنه - عليه السلام - رأى قيسا يصلي بعد الصبح
~~فقال ما هاتان الركعتان؟ فقال ركعتا الفجر فلم ينكره» «وبأنه صلى ركعتين
~~بعد العصر فسألته عنهما أم سلمة فقال هما ركعتان كنت أصليهما فشغلني عنهما
~~الوفد» وثبت عنه - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «أحب الأعمال إلى الله
~~أدومها وإن قل» وأحب فضل الدوام (قال المزني) : يقال لهم فإذا سويتم في
~~القضاء بين التطوع الذي ليس بأوكد وبين الفرض لدوام التطوع الذي ليس بأوكد
~~فلم أبيتم قضاء الوتر الذي هو أوكد، ثم ركعتي الفجر اللتين تليان في
~~التأكيد اللتين هما أوكد؟ أفتقضون الذي ليس بأوكد ولا تقضون الذي هو أوكد؟
~~وهذا من القول غير مشكل - وبالله التوفيق - ومن احتجاجكم قول رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - في قضاء التطوع «من نسي صلاة، أو نام عنها فليصلها
~~إذا ذكرها» فقد خالفتم ما احتججتم به في هذا، فإن قالوا فيكون القضاء على
~~القرب لا على البعد قيل لهم لو كان كذلك لكان ينبغي على معنى ما قلتم أن لا
~~يقضي ركعتي الفجر نصف النهار لبعد قضائهما من طلوع الفجر وأنتم تقولون:
~~يقضي ما لم يصل الظهر وهذا متباعد وكان ينبغي أن تقولوا إن صلى الصبح عند
~~الفجر آن له أن
# PageV08P113
# يقضي الوتر؛ لأن وقتها إلى الفجر أقرب لقول رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -: «صلاة الليل مثنى مثنى فإذا خشي أحدكم الصبح فليوتر» فهذا قريب من
~~الوقت وأنتم لا تقولونه وفي ذلك إبطال ما اعتللتم به.
### | [باب صلاة التطوع وقيام شهر رمضان]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : الفرض خمس في اليوم والليلة «لقول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - للأعرابي حين ms037 قال هل علي غيرها؟ قال لا إلا
~~أن تطوع» (قال الشافعي) : والتطوع وجهان أحدهما صلاة جماعة مؤكدة فلا أجيز
~~تركها لمن قدر عليها وهي صلاة العيدين وكسوف الشمس والقمر والاستسقاء وصلاة
~~منفرد وبعضها أوكد من بعض فأوكد ذلك الوتر ويشبه أن يكون صلاة التهجد، ثم
~~ركعتا الفجر ولا أرخص لمسلم في ترك واحدة منهما ولا أوجبهما، ومن ترك واحدة
~~منهما أسوأ حالا ممن ترك جميع النوافل (قال) : وإن فاته الوتر حتى يصلي
~~الصبح لم يقض قال ابن مسعود: الوتر فيما بين العشاء والفجر (قال) : فإن
~~فاتته ركعتا الفجر حتى تقام الظهر لم يقض؛ لأن أبا هريرة قال " إذا أقيمت
~~الصلاة فلا صلاة إلا المكتوبة " وروي عن ابن عمر أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «صلاة الليل مثنى مثنى» وفي ذلك دلالتان: أحدهما: أن
~~النوافل مثنى مثنى بسلام مقطوعة والمكتوبة موصولة، والأخرى أن الوتر واحدة
~~فيصلي النافلة مثنى مثنى قائما وقاعدا إذا كان مقيما، وإن كان مسافرا فحيث
~~توجهت به دابته كان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يصلي الوتر على
~~راحلته أينما توجهت به.
# (قال) : فأما قيام شهر رمضان فصلاة المنفرد أحب إلي منه ورأيتهم بالمدينة
~~يقومون بتسع وثلاثين وأحب إلي عشرون؛ لأنه روي عن عمر، وكذلك يقومون بمكة
~~ويوترون بثلاث (قال) :: ولا يقنت في رمضان إلا في النصف الأخير، وكذلك كان
~~يفعل ابن عمر ومعاذ القاري (قال) : وآخر الليل أحب إلي من أوله، فإن جزأ
~~الليل أثلاثا فالأوسط أحب إلي أن يقومه (قال المزني) : قلت أنا في كتاب
~~اختلافه ومالك قلت للشافعي أيجوز أن يوتر بواحدة ليس قبلها شيء؟ قال نعم
~~والذي أختاره ما فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان يصلي إحدى عشرة
~~ركعة يوتر منها بواحدة والحجة في الوتر بواحدة السنة والآثار. روي عن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «صلاة الليل مثنى مثنى فإذا خشي أحدكم
~~الصبح صلى ركعة توتر له ما قد صلى» وعن عائشة «أن رسول الله - صلى الله ms038
~~عليه وسلم - كان يصلي إحدى عشرة ركعة يوتر منها بواحدة» وأن ابن عمر كان
~~يسلم بين الركعة والركعتين من الوتر حتى يأمر ببعض حاجته وأن عثمان كان
~~يحيي الليل بركعة هي وتره وعن سعد بن أبي وقاص أنه كان يوتر بواحدة وأن
~~معاوية أوتر بواحدة فقال ابن عباس أصاب.
# (قال المزني) قلت أنا فهذا به أولى من قوله يوتر بثلاث وقد أنكر على مالك
~~قوله: لا يحب أن يوتر بأقل من ثلاث ويسلم بين الركعة والركعتين من الوتر
~~واحتج بأن من سلم من اثنتين فقد فصلهما مما بعدهما وأنكر على الكوفي يوتر
~~بثلاث كالمغرب فالوتر بواحدة أولى به (قال المزني) : ولا أعلم الشافعي ذكر
~~موضع القنوت من الوتر ويشبه قوله بعد الركوع كما قال في قنوت الصبح ولما
~~كان من رفع رأسه بعد الركوع يقول: سمع الله لمن حمده وهو دعاء كان هذا
~~الموضع بالقنوت الذي هو دعاء أشبه؛ ولأن من قال يقنت قبل الركوع يأمره أن
~~يكبر قائما، ثم يدعو وإنما حكم من كبر بعد القيام إنما هو للركوع فهذه
~~تكبيرة زائدة في الصلاة لم تثبت بأصل ولا قياس.
# PageV08P114
### | [باب فضل الجماعة والعذر بتركها]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن نافع عن ابن عمر أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال: «صلاة الجماعة تفضل صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة» (قال
~~الشافعي) : ولا أرخص لمن قدر على صلاة الجماعة في ترك إتيانها إلا من عذر
~~وإن جمع في بيته، أو في مسجد وإن صغر أجزأ عنه، والمسجد الأعظم وحيث كثرت
~~الجماعات أحب إلي منه وروي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يأمر
~~مناديه في الليلة المطيرة والليلة ذات الريح أن يقول: ألا صلوا في رحالكم»
~~وأنه - صلى الله عليه وسلم - قال «إذا وجد أحدكم الغائط فليبدأ به قبل
~~الصلاة» قال فيه أقول لأن الغائط يشغله عن الخشوع قال فإذا حضر فطره أو
~~طعام مطر وبه إليه حاجة وكانت نفسه شديدة التوقان إليه أرخصت له في ترك
~~إتيان الجماعة (قال ms039 المزني) : وقد احتج في موضع آخر أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «إذا وضع العشاء فأقيمت الصلاة فابدءوا بالعشاء» (قال
~~المزني) : فتأوله على هذا المعنى لئلا يشغله منازعة نفسه عما يلزمه من فرض
~~الصلاة.
### | [باب صلاة الإمام قائما بقعود أو قاعدا بقيام]
# أو بعلة ما تحدث وصلاة من بلغ، أو احتلم (قال الشافعي) : وأحب للإمام إذا
~~لم يستطع القيام في الصلاة أن يستخلف، فإن صلى قاعدا وصلى الذين خلفه قياما
~~أجزأته وإياهم، وكذلك فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في مرضه الذي
~~توفي فيه وفعله الآخر ناسخ لفعله الأول وفرض الله تبارك وتعالى على المريض
~~أن يصلي جالسا إذا لم يقدر قائما وعلى الصحيح أن يصلي قائما فكل قد أدى
~~فرضه، فإن صلى الإمام لنفسه جالسا ركعة ثم قدر على القيام قام فأتم صلاته،
~~فإن ترك القيام أفسد على نفسه وتمت صلاتهم إلا أن يعلموا بصحته، وتركه
~~القيام في الصلاة فيتبعونه، وكذلك إن صلى قائما ركعة، ثم ضعف عن القيام، أو
~~أصابته علة مانعة فله أن يقعد ويبني على صلاته.
# وإن صلت أمة ركعة مكشوفة الرأس، ثم أعتقت فعليها أن تستتر إن كان الثوب
~~قريبا منها وتبني على صلاتها فإن لم تفعل، أو كان الثوب بعيدا منها بطلت
~~صلاتها (قال المزني) : قلت أنا: وكذلك المصلي عريانا لا يجد ثوبا، ثم يجده
~~والمصلي خائفا، ثم يأمن والمصلي مريضا يومئ ثم يصح، أو يصلي ولا يحسن أم
~~القرآن ثم يحسن أن ما مضى جائز على ما كلف وما بقي على ما كلف وهو معنى قول
~~الشافعي (قال الشافعي) : وعلى الآباء والأمهات أن يؤدبوا أولادهم ويعلموهم
~~الطهارة والصلاة ويضربوهم على ذلك إذا عقلوا فمن احتلم، أو حاض، أو استكمل
~~خمس عشر سنة لزمه الفرض.
### | [باب اختلاف نية الإمام والمأموم وغير ذلك]
# (قال الشافعي) : وإذا صلى الإمام بقوم الظهر في وقت العصر وجاء قوم فصلوا
~~خلفه ينوون العصر أجزأتهم الصلاة جميعا وقد أدى كل فرضه وقد «أجاز رسول
~~الله - صلى الله عليه ms040 وسلم - لمعاذ بن جبل أن يصلي معه المكتوبة، ثم يصلي
~~بقومه» هي له نافلة ولهم مكتوبة وقد كان عطاء يصلي مع الإمام القنوت، ثم
# PageV08P115
# يعتد بها من العتمة فإذا سلم الإمام قام فبنى ركعتين من العتمة (قال
~~المزني) : وإذا جاز أن يأتم المصلي نافلة خلف المصلي فريضة فكذلك المصلي
~~فريضة خلف المصلي نافلة وفريضة وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا أحس الإمام برجل وهو راكع لم ينتظره
~~ولتكن صلاته خالصة لله (قال المزني) : قلت أنا ورأيت في رواية بعضهم عنه
~~أنه لا بأس بانتظاره والأولى عندي أولى بالصواب لتقديمها على من قصر في
~~إتيانها.
# (قال الشافعي) : ويؤتم بالأعمى وبالعبد وأكره إمامة من يلحن؛ لأنه قد
~~يحيل المعنى، فإن أحال، أو لفظ بالعجمية في أم القرآن أجزأته دونهم وإن كان
~~في غيرها أجزأتهم.
# وأكره إمامة من به تمتمة أو فأفأة، فإن أم أجزأ إذا قرأ ما يجزئ في
~~الصلاة ولا يؤم أرت ولا ألثغ ولا يأتم رجل بامرأة ولا بخنثى، فإن فعل أعاد.
# وأكره إمامة الفاسق والمظهر للبدع ولا يعيد من ائتم بهما، فإن أم أمي بمن
~~يقرأ أعاد القارئ وإن ائتم به مثله أجزأه (قال المزني) : قد أجاز صلاة من
~~ائتم بجنب والجنب ليس في صلاة فكيف لا يجوز من ائتم بأمي والأمي في صلاة
~~وقد وضعت القراءة عن الأمي ولم يوضع الطهر عن المصلي وأصله أن كلا مصل عن
~~نفسه فكيف يجزئه خلف العاصي بترك الغسل ولا يجزئه خلف المطيع الذي لم يقصر
~~وقد احتج بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - صلى قاعدا بقيام وفقد القيام
~~أشد من فقد القراءة فنفهم (قال المزني) : القياس أن كل مصل خلف جنب وامرأة
~~ومجنون وكافر يجزئه صلاته إذا لم يعلم بحالهم لأن كل مصل لنفسه لا نفسد
~~عليه صلاته بفسادها على غيره قياسا على أصل قول الشافعي في صلاة الخوف
~~للطائفة الثانية ركعتها مع الإمام إذا نسي سجدة من الأولى وقد بطلت هذه
~~الركعة الثانية على الإمام وأجزأتهم عنده (قال) : ولا ms041 يكون هذا أكثر ممن
~~ترك أم القرآن فقد أجاز لمن صلى ركعة يقرأ فيها بأم القرآن وإن لم يقرأ بها
~~إمامه وهو في معنى ما وصفت.
# (قال الشافعي) : فإن ائتم بكافر ثم علم أعاد ولم يكن هذا إسلاما منه
~~وعزر؛ لأن الكافر لا يكون إماما بحال والمؤمن يكون إماما في الأحوال
~~الظاهرة.
# (قال الشافعي) : ومن أحرم في مسجد، أو غيره ثم جاء الإمام فتقدم بجماعة
~~فأحب إلي أن يكمل ركعتين ويسلم يكونان له نافلة ويبتدئ الصلاة معه وكرهت له
~~أن يفتتحها صلاة انفراد ثم يجعلها صلاة جماعة وهذا يخالف صلاة الذين افتتح
~~بهم النبي - صلى الله عليه وسلم - الصلاة، ثم ذكر فانصرف فاغتسل، ثم رجع
~~فأمهم؛ لأنهم افتتحوا الصلاة جماعة وقال في القديم: قال قائل يدخل مع
~~الإمام ويعتد بما مضى (قال المزني) : هذا عندي على أصله أقيس؛ لأن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - لم يكن في صلاة فلم يضرهم وصح إحرامهم ولا إمام لهم
~~ثم ابتدأ بهم وقد سبقوه بالإحرام، وكذلك سبقه أبو بكر ببعض الصلاة، ثم جاء
~~فأحرم وائتم به أبو بكر وهكذا القول بهذين الحديثين وهو القياس عندي على
~~فعله - صلى الله عليه وسلم -.
### | [باب موقف المأموم مع الإمام]
# (قال الشافعي) : وإذا أم رجل رجلا قام المأموم عن يمينه وإن كان خنثى
~~مشكلا، أو امرأة قام كل واحد منهما خلفه وحده وروي «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أم أنسا وعجوزا منفردة خلف أنس» «وركع أبو بكر وحده وخاف أن
~~تفوته الركعة فذكر ذلك للنبي - صلى الله عليه وسلم - فلم يأمره بإعادة» .
# (قال) : وإن صلت بين يديه امرأة أجزأته صلاته «كان النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يصلي وعائشة معترضة بينه وبين القبلة كاعتراض الجنازة» .
# (قال) : وإن صلى رجل في طرف المسجد والإمام في طرفه ولم تتصل الصفوف
# PageV08P116
# بينه وبينه، أو فوق ظهر المسجد بصلاة الإمام أجزأه ذلك صلى أبو هريرة فوق
~~ظهر المسجد بصلاة الإمام في المسجد.
# (قال) : فإن صلى قرب المسجد وقربه ما يعرفه الناس من ms042 أن يتصل بشيء
~~بالمسجد لا حائل دونه فيصلي منقطعا عن المسجد، أو فنائه على قدر مائتي ذراع
~~أوثلثمائة، أو نحو ذلك فإذا جاوز ذلك لم يجزه، وكذلك الصحراء والسفينة
~~والإمام في أخرى، ولو أجزت أبعد من هذا أجزت أن يصلي على ميل ومذهب عطاء أن
~~يصلي بصلاة الإمام من علمها ولا أقول بهذا (قال المزني) : قد أجاز القرب في
~~الإبل بلا تأقيت وهو عندي أولى؛ لأن التأقيت لا يدرك إلا بخبر.
# (قال الشافعي) : فإن صلى في دار قرب المسجد لم يجزه إلا بأن تتصل الصفوف
~~ولا حائل بينه وبينها فأما في علوها فلا يجزئ بحال؛ لأنها بائنة من المسجد
~~وروي عن عائشة أن نسوة صلين في حجرتها فقال لا تصلين بصلاة الإمام فإنكن
~~دونه في حجاب.
# (قال الشافعي) : ومن خرج من إمامة الإمام فأتم لنفسه لم يبن أن يعيد من
~~قبل أن الرجل خرج من صلاة معاذ بعد ما افتتح معه فصلى لنفسه فأعلم النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - بذلك فلم نعلمه أمره بالإعادة.
### | [باب صلاة الإمام وصفة الأئمة]
# (قال الشافعي) : وصلاة الأئمة ما قال أنس بن مالك ما صليت خلف أحد قط أخف
~~ولا أتم صلاة من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وروي عنه - عليه السلام
~~- أنه قال «فليخفف فإن فيهم السقيم والضعيف» (قال) : فيؤمهم أقرؤهم وأفقههم
~~لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يؤمهم أقرؤهم لكتاب الله تعالى، فإن
~~لم يجتمع ذلك في واحد، فإن قدم أفقههم إذا كان يقرأ ما يكتفى به في الصلاة
~~فحسن وإن قدم أقرأهم إذا علم ما يلزمه فحسن ويقدم هذان على أسن منهما وإنما
~~قيل: يؤمهم أقرؤهم أن من مضى كانوا يسلمون كبارا فيتفقهون قبل أن يقرءوا
~~ومن بعدهم كانوا يقرءون صغارا قبل أن يتفقهوا فإن استووا أمهم أسنهم، فإن
~~استووا فقدم ذو النسب فحسن وقال في القديم، فإن استووا فأقدمهم هجرة وقال
~~فيه قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «الأئمة من قريش» (قال) : فإن
~~أم من بلغ غاية في ms043 خلاف الحمد في الدين أجزأ صلى ابن عمر خلف الحجاج.
# (قال) :: ولا يتقدم أحد في بيت رجل إلا بإذنه ولا في ولاية سلطان بغير
~~أمره ولا في بيت رجل، أو غيره؛ لأن ذلك يؤدي إلى تأذيه.
### | [باب إمامة المرأة]
# . باب إمامة المرأة (قال الشافعي) : أخبرنا إبراهيم بن محمد عن ليث عن
~~عطاء عن عائشة أنها صلت بنسوة العصر فقامت وسطهن وروي عن أم سلمة أنها
~~أمتهن فقامت وسطهن وعن علي بن الحسين - رضي الله عنهما - أنه كان يأمر
~~جارية له تقوم بأهله في رمضان وعن صفوان بن سليم قال من السنة أن تصلي
~~المرأة بنساء تقوم وسطهن.
# PageV08P117
### | [باب صلاة المسافر والجمع في السفر]
# (قال الشافعي) : وإذا سافر الرجل سفرا يكون ستة وأربعين ميلا بالهاشمي
~~فله أن يقصر الصلاة سافر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أميالا فقصر
~~وقال ابن عباس أقصر إلى جدة وإلى الطائف وعسفان (قال الشافعي) : وأقرب ذلك
~~إلى مكة ستة وأربعون ميلا بالهاشمي وسافر ابن عمر إلى رئم فقصر قال مالك
~~وذلك نحو من أربعة برد.
# (قال) : وأكره ترك القصر رغبة عن السنة فأما أنا فلا أحب أن أقصر في أقل
~~من ثلاثة أيام احتياطا على نفسي وإن ترك القصر مباح لي، قصر رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - وأتم.
# (قال) : ولا يقصر إلا في الظهر والعصر والعشاء الآخرة فأما المغرب والصبح
~~فلا يقصران وله أن يفطر في أيام رمضان في سفره ويقضي، فإن صام فيه أجزأه
~~وقد صام النبي - صلى الله عليه وسلم - في رمضان في سفر وإذا نوى السفر فلا
~~يقصر حتى يفارق المنازل إن كان حضريا ويفارق موضعه إن كان بدويا، فإن نوى
~~السفر فأقام أربعة أيام أتم الصلاة وصام واحتج فيمن أقام أربعة يتم بأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال يقيم المهاجر بمكة بعد قضاء نسكه ثلاثا
~~«وبأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أقام بمنى ثلاثا يقصر وقدم مكة فأقام
~~قبل خروجه إلى عرفة ثلاثا يقصر» ولم يحسب اليوم الذي قدم فيه ms044 لأنه كان فيه
~~سائرا ولا يوم التروية الذي خرج فيه سائرا وأن عمر أجلى أهل الذمة من
~~الحجاز وضرب لمن يقدم منهم تاجرا مقام ثلاثة أيام فأشبه ما وصفت أن يكون
~~ذلك مقام السفر وما جاوزه مقام الإقامة وروي عن عثمان بن عفان من أقام
~~أربعا أتم وعن ابن المسيب من أجمع إقامة أربع أتم (قال الشافعي) : فإذا
~~جاوز أربعا لحاجة أو مرض وهو عازم على الخروج أتم وإن قصر أعاد إلا أن يكون
~~في خوف، أو حرب فيقصر، قصر النبي - صلى الله عليه وسلم - عام الفتح لحرب
~~هوازن سبع عشرة أو ثمان عشرة (وقال في الإملاء) إن أقام على شيء ينجح اليوم
~~واليومين أنه لا يزال يقصر ما لم يجمع مكثا أقام رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - بمكة عام الفتح سبع عشرة، أو ثمان عشرة يقصر حتى خرج إلى حنين (قال
~~المزني) : ومشهور عن ابن عمر أنه أقام بأذربيجان ستة أشهر يقصر يقول أخرج
~~اليوم وأخرج غدا.
# (قال المزني) : فإذا قصر النبي - صلى الله عليه وسلم - في حربه سبع عشرة،
~~أو ثمان عشرة، ثم ابن عمر ولا عزم على وقت إقامة فالحرب وغيرها سواء عندي
~~في القياس وقد قال الشافعي لو قاله قائل كان مذهبا (قال الشافعي) : فإن خرج
~~في آخر وقت الصلاة قصر وإن كان بعد الوقت لم يقصر (قال المزني) : أشبه
~~بقوله أن يتم؛ لأنه يقول: إن أمكنت المرأة الصلاة فلم تصل حتى حاضت، أو
~~أغمي عليها لزمتها، وإن لم تمكن لم تلزمها فكذلك إذا دخل عليه وقتها وهو
~~مقيم لزمته صلاة مقيم وإنما تجب عنده بأول الوقت والإمكان وإنما وسع له
~~التأخير إلى آخر الوقت.
# (قال الشافعي) : وليس له أن يصلي ركعتين في السفر إلا أن ينوي القصر مع
~~الإحرام، فإن أحرم ولم ينو القصر كان على أصل فرضه أربعا، ولو كان فرضها
~~ركعتين ما صلى مسافر خلف مقيم (قال المزني) : ليس هذا بحجة وكيف يكون حجة
~~وهو يجيز صلاة فريضة خلف نافلة وليست النافلة ms045 فريضة ولا بعض فريضة وركعتا
~~المسافر فرض، وفي الأربع مثل الركعتين فرض.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وإن نسي صلاة في سفر فذكرها في حضر
~~فعليه أن يصليها صلاة حضر؛ لأن علة القصر هي النية والسفر فإذا ذهبت العلة
~~ذهب القصر وإذا نسي صلاة حضر فذكرها في سفر فعليه أن يصليها أربعا؛ لأن أصل
~~الفرض أربع فلا يجزئه أقل منها وإنما أرخص له في القصر ما دام وقت الصلاة
~~قائما وهو مسافر فإذا زال وقتها ذهبت الرخصة.
# (قال) : وإن أحرم ينوي القصر، ثم نوى المقام أتمها أربعا ومن خلفه من
~~المسافرين
# PageV08P118
# ولو أحرم في مركب، ثم نوى السفر لم يكن له أن يقصر وإن أحرم خلف مقيم، أو
~~خلف من لا يدري فأحدث الإمام كان على المسافر أن يتم أربعا وإن أحدث إمام
~~مسافر بمسافرين فسدت صلاته فإن علم المأموم أنه صلى ركعتين لم يكن عليه إلا
~~ركعتان وإن شك لم يجزه إلا أربع.
# فإن رعف وخلفه مسافرون ومقيمون فقدم مقيما كان على جميعهم وعلى الراعف أن
~~يصلوا أربعا؛ لأنه لم يكمل واحد منهم الصلاة حتى كان فيها في صلاة مقيم
~~(قال المزني) هذا غلط الراعف يبتدئ ولم يأتم بمقيم فليس عليه ولا على
~~المسافر إتمام، ولو صلى المستخلف بعد حدثه أربعا لم يصل هو إلا ركعتان؛
~~لأنه مسافر لم يأتم بمقيم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا كان له طريقان يقصر في أحدهما ولا
~~يقصر في الآخر، فإن سلك الأبعد لخوف، أو حزونة في الأقرب قصر وإلا لم يقصر
~~وفي الإملاء إن سلك الأبعد قصر (قال المزني) : وهذا عندي أقيس؛ لأنه سفر
~~مباح.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وليس لأحد سافر في معصية أن يقصر ولا يمسح
~~مسح المسافر، فإن فعل أعاد ولا تخفيف على من سفره في معصية وإن صلى مسافر
~~بمقيمين ومسافرين فإنه يصلي والمسافرون ركعتين ثم يسلم بهم ويأمر المقيمين
~~أن يتموا أربعا، وكل مسافر فله أن يتم وإنما رخص له أن يقصر الصلاة إن شاء،
~~فإن أتم ms046 فله الإتمام وكان عثمان بن عفان يتم الصلاة.
# واحتج في الجمع بين الصلاتين في السفر «بأن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - جمع في سفره إلى تبوك بين الظهر والعصر والمغرب والعشاء جميعا» وأن
~~ابن عمر جمع بين المغرب والعشاء في وقت العشاء «وأن ابن عباس قال ألا
~~أخبركم عن صلاة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في السفر؟ كان إذا زالت
~~الشمس وهو في منزله جمع بين الظهر والعصر في وقت الزوال وإذا سافر قبل
~~الزوال أخر الظهر حتى يجمع بينها وبين العصر في وقت العصر» (قال الشافعي) :
~~وأحسبه في المغرب والعشاء مثل ذلك وهكذا فعل بعرفة؛ لأنه أرفق به تقديم
~~العصر ليتصل له الدعاء وأرفق به بالمزدلفة تأخير المغرب ليتصل له السفر فلا
~~ينقطع بالنزول للمغرب كما في ذلك من التضييق على الناس فدلت سنة رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - على أن من له القصر فله الجمع كما وصفت والجمع بين
~~الصلاتين في أي الوقتين شاء ولا يؤخر الأولى عن وقتها إلا بنية الجمع وإن
~~صلى الأولى في أول وقتها ولم ينو مع التسليم الجمع لم يكن له الجمع، فإن
~~نوى مع التسليم الجمع كان له الجمع (قال المزني) : هذا عندي أولى من قوله
~~في الجمع في المطر في مسجد الجماعات بين الظهر والعصر والمغرب والعشاء لا
~~يجمع إلا من افتتح الأولى بنية الجمع واحتج بأن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- جمع بالمدينة في غير خوف ولا سفر قال مالك أرى ذلك في مطر (قال الشافعي)
~~: والسنة في المطر كالسنة في السفر (قال المزني) : والقياس عندي إن سلم ولم
~~ينو الجمع فجمع في قرب ما سلم بقدر ما لو أراد الجمع كان ذلك فصلا قريبا
~~بينهما أن له الجمع؛ لأنه لا يكون جمع الصلاتين إلا وبينهما انفصال فكذلك
~~كل جمع، وكذلك كل من سها فسلم من اثنتين فلم يطل فصل ما بينهما أنه يتم كما
~~أتم النبي - صلى الله عليه وسلم - وقد فصل ولم يكن ذلك قطعا ms047 لاتصال الصلاة
~~في الحكم فكذلك عندي إيصال جمع الصلاتين أن لا يكون التفريق بينهما إلا
~~بمقدار ما لا يطول.
### | [باب وجوب الجمعة وغيره من أمرها]
# (قال الشافعي) : أخبرنا إبراهيم بن محمد قال حدثني سلمة بن عبيد الله
~~الخطمي عن محمد بن كعب القرظي أنه سمع رجلا من بني وائل يقول قال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - «تجب الجمعة على كل
# PageV08P119
# مسلم إلا امرأة، أو صبيا أو مملوكا» (قال الشافعي) : وتجب الجمعة على أهل
~~المصر وإن كثر أهله حتى لا يسمع أكثرهم النداء؛ لأن الجمعة تجب على أهل
~~المصر الجامع وعلى كل من كان خارجا من المصر إذا سمع النداء وكان المنادي
~~صيتا وكان ليس بأصم مستمعا والأصوات هادئة والريح ساكنة، ولو قلنا حتى يسمع
~~جميعهم ما كان على الأصم جمعة ولكن إذا كان لهم السبيل إلى علم النداء بمن
~~يسمعه منهم فعليهم الجمعة لقول الله - تبارك وتعالى - {إذا نودي للصلاة}
~~[الجمعة: 9] الآية وإن كانت قرية مجتمعة البناء والمنازل وكان أهلها لا
~~يظعنون عنها شتاء ولا صيفا إلا ظعن حاجة وكان أهلها أربعين رجلا حرا بالغا
~~غير مغلوب على عقله وجبت عليهم الجمعة واحتج بما لا يثبته أهل الحديث «أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - حين قدم المدينة جمع بأربعين رجلا» وعن عبيد
~~الله بن عبد الله أنه قال: " كل قرية فيها أربعون رجلا فعليهم الجمعة "
~~ومثله عن عمر بن عبد العزيز.
# (قال الشافعي) : فإن خطب بهم وهم أربعون، ثم انفضوا عنه، ثم رجعوا مكانهم
~~صلوا صلاة الجمعة وإن لم يعودوا حتى تباعد أحببت أن يبتدئ الخطبة، فإن لم
~~يفعل صلاها بهم ظهرا، فإن انفضوا بعد إحرامه بهم ففيها قولان أحدهما إن بقي
~~معه اثنان حتى تكون صلاته صلاة جماعة أجزأتهم الجمعة، والقول الآخر لا
~~تجزئهم بحال حتى يكون معه أربعون يكمل بهم الصلاة (قال المزني) : قلت أنا:
~~ليس لقوله إن بقي معه اثنان أجزأتهم الجمعة معنى؛ لأنه مع الواحد والاثنين
~~في الاستقبال في معنى المنفرد في الجمعة ولا جماعة تجب ms048 بهم الجمعة عنده أقل
~~من الأربعين فلو جازت باثنين؛ لأنه أحرم بالأربعين جازت بنفسه؛ لأنه أحرم
~~بالأربعين فليس لهذا وجه في معناه هذا والذي هو أشبه به إن كان صلى ركعة ثم
~~انفضوا صلى أخرى منفردا كما لو أدرك معه رجل ركعة صلى أخرى منفردا ولا جمعة
~~له إلا بهم ولا لهم إلا به فأداؤه ركعة بهم كأدائهم ركعة به عندي في القياس
~~ومما يدل على ذلك من قوله: إنه لو صلى بهم ركعة، ثم أحدث بنوا وحدانا ركعة
~~وأجزأتهم.
# (قال الشافعي) : ولو ركع مع الإمام، ثم زحم فلم يقدر على السجود حتى قضى
~~الإمام سجوده تبع الإمام إذا قام واعتد بها، فإن كان ذلك في الأولى فلم
~~يمكنه السجود حتى يركع الإمام في الثانية لم يكن له أن يسجد للركعة الأولى
~~إلا أن يخرج من إمامته؛ لأن أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - إنما سجدوا
~~للعذر قبل ركوع الثانية فيركع معه في الثانية وتسقط الأخرى وقال في الإملاء
~~فيها قولان: أحدهما لا يتبعه، ولو ركع حتى يفرغ مما بقي عليه والقول
~~الثاني: إن قضى ما فات لم يعتد به وتبعه فيما سواه (قال المزني) : قلت أنا:
~~الأول عندي أشبه بقوله قياسا على أن السجود إنما يحسب له إذا جاء والإمام
~~يصلي بإدراك الركوع ويسقط بسقوط إدراك الركوع وقد قال: إن سها عن ركعة ركع
~~الثانية معه، ثم قضى التي سها عنها وفي هذا من قوله لأحد قوليه دليل -
~~وبالله التوفيق -.
# (قال الشافعي) : وإن أحدث في صلاة الجمعة فتقدم رجل بأمره، أو بغير أمره
~~وقد كان دخل مع الإمام قبل حدثه فإنه يصلي بهم ركعتين وإن لم يكن أدرك معه
~~التكبيرة صلاها ظهرا؛ لأنه صار مبتدئا (قال المزني) : قلت أنا: يشبه أن
~~يكون هذا إذا كان إحرامه بعد حدث الإمام.
# (قال الشافعي) : ولا جمعة على مسافر ولا عبد ولا امرأة ولا مريض ولا من
~~له عذر وإن حضروها أجزأتهم، ولا أحب لمن ترك الجمعة بالعذر أن يصلي حتى
~~يتأخى انصراف ms049 الإمام ثم يصلي جماعة فمن صلى من الذين لا جمعة عليهم قبل
~~الإمام أجزأتهم وإن صلى من عليه الجمعة قبل الإمام أعادها ظهرا بعد الإمام.
# (قال الشافعي) : ومن مرض له ولد، أو والد فرآه منزولا به، أو خاف فوت
~~نفسه فلا بأس أن يدع الجمعة، وكذلك إن لم يكن له ذو قرابة وكان ضائعا لا
~~قيم له غيره، أو له قيم غيره
# PageV08P120
# له شغل عنه في وقت الجمعة فلا بأس أن يدع له الجمعة تركها ابن عمر لمنزول
~~به ومن طلع له الفجر فلا يسافر حتى يصليها. .
### | [باب الغسل للجمعة والخطبة وما يجب في صلاة الجمعة]
# (قال الشافعي) : والسنة أن يغتسل للجمعة كل محتلم ومن اغتسل بعد طلوع
~~الفجر من يوم الجمعة أجزأه ومن ترك الغسل لم يعد؛ لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «من توضأ فبها ونعمت ومن اغتسل فالغسل أفضل» فإذا زالت
~~الشمس وجلس الإمام على المنبر وأذن المؤذنون فقد انقطع الركوع فلا يركع أحد
~~إلا أن يأتي رجل لم يكن ركع فيركع.
# وروي «أن سليكا الغطفاني دخل المسجد والنبي - صلى الله عليه وسلم - يخطب
~~فقال له أركعت؟ قال: لا قال: فصل ركعتين» وأن أبا سعيد الخدري ركعهما
~~ومروان يخطب وقال ما كنت لأدعهما بعد شيء سمعته من رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -.
# (قال) : " وينصت الناس ويخطب الإمام قائما خطبتين يجلس بينهما جلسة خفيفة
~~" إلا أن يكون مريضا فيخطب جالسا ولا بأس بالكلام ما لم يخطب ويحول الناس
~~وجوههم إلى الإمام ويستمعون الذكر فإذا فرغ أقيمت الصلاة فيصلي بالناس
~~ركعتين يقرأ في الأولى بأم القرآن يبتدئها ب {بسم الله الرحمن الرحيم}
~~[الفاتحة: 1] وبسورة الجمعة ويقرأ في الثانية بأم القرآن و {إذا جاءك
~~المنافقون} [المنافقون: 1] ثم يتشهد ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- ويجهر الإمام بالقراءة ولا يقرأ من خلفه ومتى دخل وقت العصر قبل أن يسلم
~~الإمام من الجمعة فعليه أن يتمها ظهرا ومن أدرك مع الإمام ركعة بسجدتين
~~أتمها جمعة وإن ترك سجدة فلم ms050 يدر أمن التي أدرك أم الأخرى حسبها ركعة
~~وأتمها ظهرا؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «من أدرك من الصلاة
~~ركعة فقد أدرك الصلاة» ومعنى قوله إن لم تفته ومن لم تفته صلى ركعتين
~~وأقلها ركعة بسجدتيها «وحكي في أداء الخطبة استواء النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - على الدرجة التي تلي المستراح قائما، ثم سلم وجلس على المستراح حتى
~~فرغ المؤذنون، ثم قام فخطب الأولى، ثم جلس، ثم قام فخطب الثانية» وروي «أنه
~~- صلى الله عليه وسلم - كان إذا خطب اعتمد على عنزته اعتمادا وقيل على قوس»
~~(قال) : وأحب أن يعتمد على ذلك، أو ما أشبهه، فإن لم يفعل أحببت أن يسكن
~~جسده ويديه إما بأن يجعل اليمنى على اليسرى أو يقرهما في موضعهما ويقبل
~~بوجهه قصد وجهه ولا يلتفت يمينا ولا شمالا وأحب أن يرفع صوته حتى يسمع وأن
~~يكون كلامه مترسلا مبينا معربا بغير ما يشبه العي وغير التمطيط وتقطيع
~~الكلام ومده ولا ما يستنكر منه ولا العجلة فيه على الأفهام ولا ترك الإفصاح
~~بالقصد وليكن كلامه قصيرا بليغا جامعا وأقل ما يقع عليه اسم خطبة منهما أن
~~يحمد الله ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - ويوصي بتقوى الله وطاعته
~~ويقرأ آية في الأولى ويحمد الله ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~ويوصي بتقوى الله ويدعو في الآخرة؛ لأن معقولا أن الخطبة جمع بعض الكلام من
~~وجوه إلى بعض وهذا من أوجزه وإذا حصر الإمام لقن وإذا قرأ سجدة فنزل فسجد
~~لم يكن به بأس كما لا يقطع الصلاة (قال) : وأحب أن يقرأ في الآخرة بآية ثم
~~يقول: أستغفر الله لي ولكم.
# وإن سلم رجل والإمام يخطب كرهته ورأيت أن يرد عليه بعضهم؛ لأن الرد فرض
~~وينبغي تشميت العاطس؛ لأنها سنة وقال في القديم لا يشمته ولا يرد السلام
~~إلا إشارة (قال المزني) : - رحمه الله - قلت: أنا الجديد أولى به؛ لأن الرد
~~فرض والصمت سنة، والفرض أولى من السنة وهو يقول: «إن النبي - صلى الله ms051 عليه
~~وسلم - كلم قتلة ابن أبي الحقيق في
# PageV08P121
# الخطبة» وكلم سليكا الغطفاني وهو يقول: يتكلم الرجل فيما يعنيه ويقول: لو
~~كانت الخطبة صلاة ما تكلم فيها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - (قال
~~المزني) وفي هذا دليل على ما وصفت، وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - والجمعة خلف كل إمام صلاها من أمير ومأمور
~~ومتغلب على بلد وغير أمير جائزة وخلف عبد ومسافر كما تجزئ الصلاة في غيرها
~~ولا يجمع في مصر وإن عظم وكثرت مساجده إلا في مسجد واحد منها وأيها جمع فيه
~~فبدأ بها بعد الزوال فهي الجمعة وما بعدها فإنما هي ظهر يصلونها أربعا؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ومن بعده صلوا في مسجده وحول المدينة مساجد
~~لا نعلم أحدا منهم جمع إلا فيه، ولو جاز في مسجدين لجاز في مساجد العشائر.
### | [باب التبكير إلى الجمعة]
# (قال الشافعي) : أنبأنا سفيان بن عيينة عن الزهري عن ابن المسيب عن أبي
~~هريرة - رضي الله عنه - قال قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «من
~~اغتسل يوم الجمعة غسل الجنابة، ثم راح فكأنما قرب بدنة ومن راح في الساعة
~~الثانية فكأنما قرب بقرة ومن راح في الساعة الثالثة فكأنما قرب كبشا أقرن
~~ومن راح في الساعة الرابعة فكأنما قرب دجاجة ومن راح في الساعة الخامسة
~~فكأنما قرب بيضة قال: فإذا خرج الإمام حضرت الملائكة يستمعون الذكر» (قال
~~الشافعي) : وأحب التبكير إليها وأن لا تؤتى إلا مشيا لا يزيد على سجية
~~مشيته وركوبه ولا يشبك بين أصابعه لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «فإن
~~أحدكم في صلاة ما كان يعمد إلى الصلاة» .
### | [باب الهيئة للجمعة]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن الزهري عن ابن السباق «أن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قال في جمعة من الجمع يا معشر المسلمين إن هذا يوم
~~جعله الله تبارك وتعالى عيدا للمسلمين فاغتسلوا ومن كان عنده طيب فلا يضره
~~أن يمس منه وعليكم بالسواك» (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وأحب أن
~~يتنظف بغسل وأخذ ms052 شعر وظفر وعلاج لما يقطع تغيير الريح من جميع جسده وسواك
~~ويستحسن ثيابه ما قدر عليه ويطيبها اتباعا للسنة ولئلا يؤذي أحدا قاربه
~~وأحب ما يلبس إلي البياض، فإن جاوزه بعصب اليمن والقطري وما أشبهه مما يصنع
~~غزله ولا يصبغ بعد ما ينسج فحسن وأكره للنساء الطيب وما يشتهون به وأحب
~~للإمام من حسن الهيئة أكثر وأن يعتم ويرتدي ببرد فإنه يقال: «كان النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - يعتم ويرتدي ببرد» .
### | [باب صلاة الخوف]
# (قال الشافعي) : وإذا صلوا في سفر صلاة الخوف من عدو غير مأمون صلى
~~الإمام بطائفة ركعة وطائفة وجاء العدو فإذا فرغ منها قام فثبت قائما وأطال
~~القيام وأتمت الطائفة الركعة التي بقيت عليها تقرأ بأم القرآن وسورة وتخفف
~~ثم تسلم وتنصرف فتقف وجاء العدو وتأتي الطائفة الأخرى فيصلي بها
# PageV08P122
# الإمام الركعة الثانية التي بقيت عليه فيقرأ فيها بعد إتيانهم بأم القرآن
~~وسورة قصيرة ويثبت جالسا وتقوم الطائفة فتتم لأنفسها الركعة التي بقيت
~~عليها بأم القرآن وسورة قصيرة، ثم تجلس مع الإمام قدر ما يعلمهم تشهدوا، ثم
~~يسلم بهم وقد صلت الطائفتان جميعا مع الإمام وأخذت كل واحدة منهما مع
~~إمامها ما أخذت الأخرى منه واحتج بقول الله تبارك وتعالى {وإذا كنت فيهم
~~فأقمت لهم الصلاة فلتقم طائفة منهم معك وليأخذوا أسلحتهم فإذا سجدوا
~~فليكونوا من ورائكم ولتأت طائفة أخرى لم يصلوا فليصلوا معك} [النساء: 102]
~~الآية واحتج بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - فعل نحو ذلك يوم ذات الرقاع
~~(قال الشافعي) : والطائفة ثلاثة فأكثر وأكره أن يصلي بأقل من طائفة وأن
~~يحرسه أقل من طائفة، وإن كانت صلاة المغرب فإن صلى بالطائفة الأولى ركعتين
~~وثبت قائما وأتموا لأنفسهم فحسن وإن ثبت جالسا وأتموا لأنفسهم فجائز، ثم
~~تأتي الطائفة الأخرى فيصلي بها ما بقي ثم يثبت جالسا حتى تقضي ما بقي عليها
~~ثم يسلم بهم وإن كانت صلاة حضر فلينتظر جالسا في الثانية، أو قائما في
~~الثالثة حتى تتم الطائفة التي معه، ثم تأتي الطائفة الأخرى فيصلي بها ms053 كما
~~وصفت في الأخرى، ولو فرقهم أربع فرق فصلى بفرقة ركعة وثبت قائما وأتموا
~~لأنفسهم ثم بفرقة ركعة وثبت جالسا وأتمو، ثم بفرقة ركعة وثبت قائما وأتموا،
~~ثم بفرقة ركعة وثبت جالسا وأتموا كان فيها قولان أحدهما أنه أساء ولا إعادة
~~عليه. والثاني أن صلاة الإمام فاسدة وتتم صلاة الأولى والثانية؛ لأنهما
~~خرجتا من صلاته قبل فسادها؛ لأن له انتظارا واحدا بعد آخر وتفسد صلاة من
~~علم من الباقيتين بما صنع وائتم به دون من لم يعلم (قال) : وأحب للمصلي أن
~~يأخذ سلاحه في الصلاة ما لم يكن نجسا أو يمنعه من الصلاة، أو يؤوي به أحدا،
~~ولا يأخذ الرمح إلا أن يكون في حاشية الناس، ولو سها في الأولى أشار إلى من
~~خلفه بما يفهمون أنه سها فإذا قضوا سجدوا للسهو، ثم سلموا وإن لم يسه هو
~~وسهوا هم بعد الإمام سجدوا لسهوهم وتسجد الطائفة الأخرى معه لسهوه في
~~الأولى، وإن كان خوفا أشد من ذلك وهو المسايفة والتحام القتال ومطاردة
~~العدو حتى يخافوا إن ولوا أن يركبوا أكتافهم فتكون هزيمتهم فيصلوا كيف
~~أمكنهم مستقبلي القبلة وغير مستقبليها وقعودا على دوابهم وقياما في الأرض
~~على أقدامهم يومئون برءوسهم واحتج بقول الله عز وجل {فإن خفتم فرجالا أو
~~ركبانا} [البقرة: 239] ، وقال ابن عمر مستقبلي القبلة وغير مستقبليها قال
~~نافع لا أرى ابن عمر ذكر ذلك إلا عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
# (قال) : ولو صلى على فرسه في شدة الخوف ركعة، ثم أمن نزل فصلى أخرى
~~مواجهة القبلة وإن صلى ركعة آمنا، ثم سار إلى شدة الخوف فركب ابتداء؛ لأن
~~عمل النزول خفيف والركوب أكثر من النزول (قال المزني) : قلت أنا: قد يكون
~~الفارس أخف ركوبا وأقل شغلا لفروسيته من نزول ثقيل غير فارس.
# (قال الشافعي) : ولا بأس أن يضرب في الصلاة الضربة ويطعن الطعنة فأما إن
~~تابع الضرب، أو ردد الطعنة في المطعون أو عمل ما يطول بطلت صلاته، ولو رأوا
~~سوادا أو جماعة، أو إبلا فظنوهم عدوا ms054 فصلوا صلاة شدة الخوف يومئون إيماء،
~~ثم بان لهم أن ليس عدو أو شكوا أعادوا وقال في الإملاء لا يعيدون لأنهم
~~صلوا والعلة موجودة (قال المزني) قلت أنا: أشبه بقوله عندي أن يعيدوا.
# (قال الشافعي) : وإن كان العدو قليلا من ناحية القبلة والمسلمون كثيرا
~~يأمنونهم في مستوى لا يسترهم شيء إن حملوا عليهم رأوهم صلى الإمام بهم
~~جميعا وركع وسجد بهم جميعا إلا صفا يليه، أو بعض صف ينظرون العدو فإذا
~~قاموا بعد السجدتين سجد الذين حرسوه أولا إلا صفا، أو بعض صف يحرسه منهم
~~فإذا سجدوا سجدتين
# PageV08P123
# وجلسوا سجد الذين حرسوهم، ثم يتشهدون ثم يسلم بهم جميعا معا وهذا نحو
~~صلاة النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم عسفان (قال الشافعي) : ولو تأخر
~~الصف الذي حرسه إلى الصف الثاني وتقدم الثاني فحرسه فلا بأس.
# ولو صلى في الخوف بطائفة ركعتين، ثم سلم، ثم صلى بالطائفة الأخرى ركعتين،
~~ثم سلم فهكذا صلاة النبي - صلى الله عليه وسلم - ببطن نخل (قال المزني)
~~وهذا عندي يدل على جواز فريضة خلف من يصلي نافلة؛ لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - صلى بالطائفة الثانية فريضة لهم ونافلة له - صلى الله عليه
~~وسلم -.
# (قال الشافعي) : وليس لأحد أن يصلي صلاة الخوف في طلب العدو؛ لأنه آمن
~~وطلبهم تطوع والصلاة فرائض ولا يصليها كذلك إلا خائفا.
### | [باب من له أن يصلي صلاة الخوف]
# (قال الشافعي) : كل قتال كان فرضا، أو مباحا لأهل الكفر والبغي وقطاع
~~الطريق ومن أراد دم مسلم، أو ماله، أو حريمه فإن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال «من قتل دون ماله فهو شهيد» فلمن قاتلهم أن يصلي صلاة الخوف ومن
~~قاتل على ما لا يحل له فليس له ذلك، فإن فعل أعاد، ولو كانوا مولين
~~للمشركين أدبارهم غير متحرفين لقتال ولا متحيزين إلى فئة وكانوا يومئون
~~أعادوا لأنهم حينئذ عاصون والرخصة لا تكون لعاص (قال) : ولو غشيهم سيل ولا
~~يجدون نجوة صلوا يومئون عدوا على أقدامهم وركابهم.
### | [باب في كراهية اللباس والمبارزة]
# (قال ms055 الشافعي) : وأكره لبس الديباج والدرع المنسوجة بالذهب والقباء
~~بأزرار الذهب فإن فاجأته الحرب فلا بأس ولا أكره لمن كان يعلم من نفسه في
~~الحرب بلاء أن يعلم ولا أن يركب الأبلق قد أعلم حمزة يوم بدر ولا أكره
~~البراز، قد بارز عبيدة وحمزة وعلي بأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - (قال)
~~: ويلبس فرسه وأداته جلد ما سوى الكلب والخنزير من جلد قرد وفيل وأسد ونحو
~~ذلك؛ لأنه جنة للفرس ولا تعبد على الفرس.
### | [باب صلاة العيدين]
# (قال الشافعي) : ومن وجب عليه حضور الجمعة وجب عليه حضور العيدين وأحب
~~الغسل بعد الفجر للغدو إلى المصلى فإن ترك الغسل تارك أجزأه (قال) : وأحب
~~إظهار التكبير جماعة وفرادى في ليلة الفطر وليلة النحر مقيمين وسفرا في
~~منازلهم ومساجدهم وأسواقهم ويغدون إذا صلوا الصبح ليأخذوا مجالسهم وينتظرون
~~الصلاة ويكبرون بعد الغدو حتى يخرج الإمام إلى الصلاة وقال في غير هذا
~~الكتاب حتى يفتتح الإمام الصلاة (قال المزني) : هذا أقيس؛ لأن من لم يكن في
~~صلاة ولم يحرم إمامه ولم يخطب فجائز أن يتكلم واحتج بقول الله - تعالى - في
~~شهر رمضان {ولتكملوا العدة ولتكبروا الله على ما هداكم} [البقرة: 185] وعن
~~ابن المسيب وعروة وأبي سلمة وأبي بكر يكبرون ليلة الفطر في المسجد يجهرون
~~بالتكبير
# PageV08P124
# وشبه ليلة النحر بها، إلا من كان حاجا فذكره التلبية (قال الشافعي) :
~~وأحب للإمام أن يصلي بهم حيث هو أرفق بهم وأن يمشي إلى المصلى ويلبس عمامة
~~ويمشي الناس ويلبسون العمائم ويمسون من طيبهم قبل أن يغدوا وروى الزهري «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ما ركب في عيد ولا جنازة قط» (قال
~~الشافعي) : وأحب ذلك إلا أن يضعف فيركب وأحب أن يكون خروج الإمام في الوقت
~~الذي يوافي فيه الصلاة وذلك حين تبرز الشمس ويؤخر الخروج في الفطر عن ذلك
~~قليلا وروي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كتب إلى عمرو بن حزم أن عجل
~~الأضحى وأخر الفطر وذكر الناس» وروي «أنه - صلى الله عليه وسلم - كان يلبس
~~برد ms056 حبرة ويعتم في كل عيد ويطعم يوم الفطر قبل الغدو» وروي «عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه كان يطعم قبل الخروج إلى الجبان يوم الفطر ويأمر به»
~~وعن ابن المسيب قال كان المسلمون يأكلون يوم الفطر قبل الصلاة ولا يفعلون
~~ذلك يوم النحر وروي عن ابن عمر أنه كان يغدو إلى المصلى في يوم الفطر إذا
~~طلعت الشمس فيكبر حتى يأتي المصلى فيكبر بالمصلى حتى إذا جلس الإمام على
~~المنبر ترك التكبير وعن عروة وأبي سلمة أنهما كانا يجهران بالتكبير حين
~~يغدوان إلى المصلى.
# (قال) : وأحب أن يلبس أحسن ما يجد فإذا بلغ الإمام المصلى نودي: " الصلاة
~~جامعة " بلا أذان ولا إقامة، ثم يحرم بالتكبير فيرفع يديه حذو منكبيه، ثم
~~يكبر سبع تكبيرات سوى تكبيرة الإحرام ويرفع - كلما كبر - يديه حذو منكبيه
~~ويقف بين كل تكبيرتين بقدر قراءة آية لا طويلة ولا قصيرة يهلل الله ويكبره
~~ويحمده ويمجده فإذا فرغ من سبع تكبيرات قرأ بأم القرآن، ثم يقرأ ب {ق
~~والقرآن المجيد} [ق: 1] ويجهر بقراءته، ثم يركع ويسجد فإذا قام في الثانية
~~كبر خمس تكبيرات سوى تكبيرة القيام من الجلوس ويقف بين كل تكبيرتين كقدر
~~قراءة آية لا طويلة ولا قصيرة كما وصفت فإذا فرغ من خمس تكبيرات قرأ بأم
~~القرآن وب {اقتربت الساعة وانشق القمر} [القمر: 1] ، ثم يركع ويسجد ويتشهد
~~ويسلم ولا يقرأ من خلفه واحتج بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبا بكر
~~وعمر كبروا في العيدين سبعا وخمسا وصلوا قبل الخطبة وجهروا بالقراءة وروي
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يقرأ في الأضحى والفطر ب {ق والقرآن
~~المجيد} [ق: 1] و {اقتربت الساعة وانشق القمر} [القمر: 1] » (قال) : ثم
~~يخطب فإذا ظهر على المنبر يسلم ويرد الناس عليه؛ لأن هذا يروى غالبا
~~وينصتون ويستمعون منه ويخطب قائما خطبتين يجلس بينهما جلسة خفيفة وأحب أن
~~يعتمد على شيء وأن يثبت يديه وجميع بدنه، فإن كان الفطر أمرهم بطاعة الله
~~وحضهم على الصدقة والتقرب إلى الله جل ثناؤه والكف ms057 عن معصيته، ثم ينزل
~~فينصرف.
# (قال) : ولا بأس أن يتنقل المأموم قبل صلاة العيد وبعدها في بيته والمسجد
~~وطريقه وحيث أمكنه كما يصلي قبل الجمعة وبعدها وروي أن سهلا الساعدي ورافع
~~بن خديج كانا يصليان قبل العيد وبعده ويصلي العيدين المنفرد في بيته
~~والمسافر والعبد والمرأة.
# (قال) : وأحب حضور العجائز غير ذات الهيئة العيدين وأحب إذا حضر النساء
~~العيدين أن يتنظفن بالماء ولا يلبسن شهرة من الثياب وتزين الصبيان بالصبغ
~~والحلي وروي «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه كان يغدو من طريق ويرجع
~~من أخرى» (قال) : وأحب ذلك للإمام والمأموم.
# (قال) : وإذا كان العذر من مطر، أو غيره أمرته أن يصلي في المساجد وروي
~~أن عمر صلى بالناس في يوم مطير في المسجد في يوم الفطر.
# (قال) : ولا أرى بأسا أن يأمر الإمام من يصلي بضعفة الناس في موضع من
~~المصر ومن جاء والإمام يخطب جلس حتى يفرغ فإذا فرغ قضى مكانه، أو في بيته.
# (قال) : وإذا كان العيد أضحى علمهم الإمام كيف ينحرون وأن على من نحر من
~~قبل أن يجب وقت نحر الإمام أن يعيد ويخبرهم بما يجوز من الأضاحي وما لا
~~يجوز ويسن ما يجوز من الإبل والبقر والغنم وأنهم يضحون يوم النحر وأيام
~~التشريق
# PageV08P125
# كلها (قال) : وكذلك قال الحسن وعطاء، ثم لا يزال يكبر خلف كل صلاة فريضة
~~من الظهر من النحر إلى أن يصلي الصبح من آخر أيام التشريق فيكبر بعد الصبح
~~ثم يقطع وبلغنا نحو ذلك عن ابن عباس قال: والصبح آخر صلاة بمنى والناس لهم
~~تبع.
### | [باب التكبير في العيدين]
# (قال الشافعي) : التكبير كما كبر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في
~~الصلوات (قال) : فأحب أن يبدأ الإمام فيقول: الله أكبر ثلاثا نسقا وما زاد
~~من ذكر الله فحسن ومن فاته شيء من صلاة الإمام قضى، ثم كبر ويكبر خلف
~~الفرائض والنوافل (قال المزني) : الذي قبل هذا عندي أولى به لا يكبر إلا
~~خلف الفرائض.
# (قال الشافعي) : ولو شهد عدلان في الفطر ms058 بأن الهلال كان بالأمس فإن كان
~~ذلك قبل الزوال صلى بالناس العيد وإن كان بعد الزوال لم يصلوا؛ لأنه عمل في
~~وقت إذا جاوزه لم يعمل في غيره كعرفة وقال في كتاب الصيام: وأحب أن أذكر
~~فيه شيئا وإن لم يكن ثابتا أن يعمل من الغد ومن بعد الغد (قال المزني) :
~~قوله الأول أولى به؛ لأنه احتج فقال لو جاز أن يقضي كان بعد الظهر أجوز
~~وإلى وقته أقرب (قال المزني) : وهذا من قوله على صواب أحد قوليه عندي دليل
~~وبالله التوفيق.
### | [باب صلاة كسوف الشمس والقمر]
# (قال الشافعي) : في أي وقت خسفت الشمس في نصف النهار، أو بعد العصر فسواء
~~ويتوجه الإمام إلى حيث يصلي الجمعة فيأمر بالصلاة جامعة، ثم يكبر ويقرأ في
~~القيام الأول بعد أم القرآن بسورة البقرة إن كان يحفظها أو قدرها من القرآن
~~إن كان لا يحفظها، ثم يركع فيطيل ويجعل ركوعه قدر قراءة مائة آية من سورة
~~البقرة، ثم يرفع فيقول: سمع الله لمن حمده ربنا لك الحمد، ثم يقرأ بأم
~~القرآن وقدر مائتي آية من البقرة، ثم يركع بقدر ما يلي ركوعه الأول، ثم
~~يرفع فيسجد سجدتين، ثم يقوم في الركعة الثانية فيقرأ بأم القرآن وقدر مائة
~~وخمسين آية من البقرة، ثم يركع بقدر سبعين آية من البقرة، ثم يرفع فيقرأ
~~بأم القرآن وقدر مائة آية من البقرة ثم يركع بقدر خمسين آية من البقرة ثم
~~يرفع، ثم يسجد وإن جاوز هذا، أو قصر عنه فإذا قرأ بأم القرآن أجزأه ويسر في
~~خسوف الشمس بالقراءة؛ لأنها من صلاة النهار واحتج بأن ابن عباس قال «خسفت
~~الشمس فصلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - والناس معه فقام قياما طويلا
~~قال نحوا من سورة البقرة، ثم ركع ركوعا طويلا، ثم رفع فقام قياما طويلا وهو
~~دون القيام الأول، ثم ركع ركوعا طويلا وهو دون الركوع الأول، ثم سجد، ثم
~~قام قياما طويلا وهو دون القيام الأول، ثم ركع ركوعا طويلا وهو دون الركوع
~~الأول، ثم ms059 رفع فقام قياما طويلا وهو دون القيام الأول، ثم ركع ركوعا طويلا
~~وهو دون الركوع الأول، ثم سجد، ثم انصرف وقد تجلت الشمس فقال إن الشمس
~~والقمر آيتان من آيات الله لا يخسفان لموت أحد ولا لحياته فإذا رأيتم ذلك
~~فافزعوا إلى ذكر الله» ووصف عن ابن عباس أنه قال: كنت إلى جنب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - فما سمعت منه حرفا (قال الشافعي) : لأنه أسر، ولو
~~سمعه ما قدر قراءته وروي «أن ابن عباس صلى في خسوف القمر ركعتين في كل ركعة
~~ركعتين، ثم ركب فخطبنا فقال: إنما صليت كما رأيت النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - يصلي» قال: وبلغنا عن عثمان أنه صلى في كل ركعة ركعتين.
# PageV08P126
# قال الشافعي) : وإن اجتمع عيد وخسوف واستسقاء وجنازة بدئ بالصلاة على
~~الجنازة، فإن لم يكن حضر الإمام أمر من يقوم بها وبدئ بالخسوف، ثم يصلي
~~العيد ثم أخر الاستسقاء إلى يوم آخر وإن خاف فوت العيد صلاها وخفف، ثم خرج
~~منها إلى صلاة الخسوف ثم يخطب للعيد وللخسوف ولا يضره أن يخطب بعد الزوال
~~لهما، وإن كان في وقت الجمعة بدأ بصلاة الخسوف وخفف فقرأ في كل ركعة بأم
~~القرآن وقل هو الله أحد وما أشبهها، ثم يخطب للجمعة ويذكر فيها الخسوف، ثم
~~يصلي الجمعة وإن خسف القمر صلى كذلك إلا أنه يجهر بالقراءة؛ لأنها صلاة
~~الليل، فإن خسف به في وقت قنوت بدأ بالخسوف قبل الوتر وقبل ركعتي الفجر وإن
~~فاتتا؛ لأنهما صلاة انفراد ويخطب بعد صلاة الخسوف ليلا ونهارا ويحض الناس
~~على الخير ويأمرهم بالتوبة والتقرب إلى الله جل وعز ويصلي حيث يصلي الجمعة
~~لا حيث يصلي الأعياد، فإن لم يصل حتى تغيب كاسفة، أو منجلية، أو خسف القمر
~~فلم يصل حتى تجلى أو تطلع الشمس لم يصل للخسوف، فإن غاب خاسفا صلى للخسوف
~~بعد الصبح ما لم تطلع الشمس ويخفف للفراغ قبل طلوع الشمس، فإن طلعت أو أحرم
~~فتجلت أتموها، فإن جللها سحاب أو حائل فهي على الخسوف ms060 حتى يستيقن تجلي
~~جميعها، وإذا اجتمع أمران فخاف فوت أحدهما بدأ بالذي يخاف فوته، ثم رجع إلى
~~الآخر وإن لم يقرأ في كل ركعة من الخسوف إلا بأم القرآن أجزأه ولا يجوز
~~عندي تركها لمسافر ولا لمقيم بإمام ومنفردين ولا آمر بصلاة جماعة في سواها
~~وآمر بالصلاة منفردين.
### | [باب صلاة الاستسقاء]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ويستسقي الإمام حيث يصلي العيد
~~ويخرج متنظفا بالماء وما يقطع تغير الرائحة من سواك وغيره في ثياب تواضع
~~وفي استكانة وما أحببته للإمام من هذا أحببته للناس كافة ويروى «عن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أنه خرج في الجمعة والعيدين بأحسن هيئة» وروي
~~«أنه - صلى الله عليه وسلم - خرج في الاستسقاء متواضعا» ، وقال أحسب الذي
~~رواه قال متبذلا (قال) : وأحب أن تخرج الصبيان ويتنظفوا للاستسقاء وكبار
~~النساء ومن لا هيئة لها منهن وأكره إخراج من يخالف الإسلام للاستسقاء في
~~موضع مستسقى المسلمين وأمنعهم من ذلك وإن خرجوا متميزين لم أمنعهم من ذلك
~~ويأمر الإمام الناس قبل ذلك أن يصوموا ثلاثا ويخرجوا من المظالم ويتقربوا
~~إلى الله - عز وجل - بما استطاعوا من خير ويخرج بهم في اليوم الرابع إلى
~~أوسع ما يجد وينادي: " الصلاة جامعة " ثم يصلي بهم الإمام ركعتين كما يصلي
~~في العيدين سواء ويجهر فيهما وروي «عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وأبي بكر وعمر وعلي - رضي الله عنهم - أنهم كانوا يجهرون بالقراءة في
~~الاستسقاء ويصلون قبل الخطبة ويكبرون في الاستسقاء سبعا وخمسا» وعن عثمان
~~بن عفان أنه كبر سبعا وخمسا، وعن ابن عباس - رضي الله عنهما - أنه قال:
~~يكبر مثل صلاة العيدين سبعا وخمسا قال ثم يخطب الخطبة الأولى، ثم يجلس، ثم
~~يقوم فيخطب يقصر الخطبة الآخرة مستقبل الناس في الخطبتين ويكثر فيهما
~~الاستغفار، ويقول كثيرا: " {استغفروا ربكم إنه كان غفارا - يرسل السماء
~~عليكم مدرارا} [نوح: 10 - 11] ، ثم يحول وجهه إلى القبلة ويحول رداءه فيجعل
~~طرفه الأسفل الذي على شقه الأيسر على عاتقه الأيمن وطرفه الأسفل الذي على
~~شقه الأيمن ms061 على عاتقه الأيسر وإن حوله ولم ينكسه أجزأه وإن كان عليه ساج
~~جعل ما على عاتقه الأيسر على عاتقه الأيمن وما على عاتقه الأيمن على عاتقه
~~الأيسر ويفعل الناس مثل ذلك وروي «عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV08P127
# أنه كانت عليه خميصة سوداء فأراد أن يأخذ بأسفلها فيجعله أعلاها فلما
~~ثقلت عليه قلبها» (قال) : ويدعو سرا ويدعو الناس معه ويكون من دعائهم: "
~~اللهم أنت أمرتنا بدعائك ووعدتنا إجابتك فقد دعوناك كما أمرتنا فأجبنا كما
~~وعدتنا اللهم فامنن علينا بمغفرة ما قارفنا وإجابتك إيانا في سقيانا وسعة
~~رزقنا "، ثم يدعو بما يشاء من دين ودنيا ويبدءون ويبدأ الإمام بالاستغفار
~~ويفصل به كلامه ويختم به، ثم يقبل على الناس بوجهه فيحضهم على طاعة ربهم
~~ويصلي على النبي - صلى الله عليه وسلم - ويدعو للمؤمنين والمؤمنات، ويقرأ
~~آية أو آيتين ويقول: أستغفر الله لي ولكم، ثم ينزل، فإن سقاهم الله وإلا
~~عادوا من الغد للصلاة والاستسقاء حتى يسقيهم الله (قال) : وإذا حولوا
~~أرديتهم أقروها محولة كما هي حتى ينزعوها متى نزعوها، وإن كانت ناحية جدبة
~~وأخرى خصبة فحسن أن يستسقي أهل الخصبة لأهل الجدبة وللمسلمين ويسألوا الله
~~الزيادة للمخصبين فإن ما عند الله واسع ويستسقي حيث لا يجمع من بادية وقرية
~~ويفعله المسافرون؛ لأنه سنة وليس بإحالة فرض ويفعلون ما يفعل أهل الأمصار
~~من صلاة وخطبة ويجزئ أن يستسقي الإمام بغير صلاة وخلف صلواته.
### | [باب الدعاء في الاستسقاء]
# . باب الدعاء في الاستسقاء (قال الشافعي) : أخبرنا إبراهيم بن محمد قال:
~~حدثني خالد بن رباح عن المطلب بن حنطب «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كان إذا استسقى قال اللهم سقيا رحمة ولا سقيا عذاب ولا محق ولا بلاء ولا
~~هدم ولا غرق اللهم على الظراب ومنابت الشجر اللهم حوالينا ولا علينا» (قال
~~الشافعي) : وروي عن سالم عن أبيه «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كان
~~إذا استسقى قال اللهم اسقنا غيثا مغيثا مريئا هنيئا مريعا غدقا مجللا عاما
~~طبقا سحا دائما، اللهم اسقنا ms062 الغيث ولا تجعلنا من القانطين اللهم إن
~~بالعباد والبلاد والبهائم والخلق من البلاء والجهد والضنك ما لا نشكو إلا
~~إليك اللهم أنبت لنا الزرع وأدر لنا الضرع واسقنا من بركات السماء وأنبت
~~لنا من بركات الأرض اللهم ارفع عنا الجهد والجوع والعرى واكشف عنا من
~~البلاء ما لا يكشفه غيرك اللهم إنا نستغفرك إنك كنت غفارا فأرسل السماء
~~علينا مدرارا» ، وأحب أن يفعل هذا كله ولا وقت في الدعاء لا يجاوز
### | [باب الحكم في تارك الصلاة متعمدا]
# (قال الشافعي) : يقال لمن ترك الصلاة حتى يخرج وقتها بلا عذر: لا يصليها
~~غيرك، فإن صليت وإلا استتبناك، فإن تبت وإلا قتلناك كما يكفر فنقول إن آمنت
~~وإلا قتلناك وقد قيل: يستتاب ثلاثا فإن صلى فيها وإلا قتل وذلك حسن - إن
~~شاء الله - (قال المزني) : قد قال في المرتد إن لم يتب قتل ولم ينتظر به
~~ثلاثا لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «من ترك دينه فاضربوا عنقه» وقد
~~جعل تارك الصلاة بلا عذر كتارك الإيمان فله حكمه في قياس قوله؛ لأنه عنده
~~مثله ولا ينتظر به ثلاثا. .
# PageV08P128
### | [كتاب الجنائز] 
# [باب إغماض الميت]
### | باب إغماض الميت 
# (قال الشافعي) : أول ما يبدأ به أولياء الميت أن يتولى أرفقهم به إغماض
~~عينيه بأسهل ما يقدر عليه وأن يشد لحيه الأسفل بعصابة عريضة ويربطها من فوق
~~رأسه لئلا يسترخي لحيه الأسفل فينفتح فوه فلا ينطبق ويرد ذراعيه حتى
~~يلصقهما بعضديه، ثم يمدهما أو يردهما إلى فخذيه ويفعل ذلك بمفاصل ركبتيه،
~~ويرد فخذيه إلى بطنه، ثم يمدهما ويلين أصابعه حتى يتباقى لينه على غاسله
~~ويخلع عنه ثيابه ويجعل على بطنه سيف، أو حديد ويسجى بثوب يغطى به جميع جسده
~~ويجعل على لوح أو سرير.
### | [باب غسل الميت وغسل الزوج امرأته والمرأة زوجها]
# (قال الشافعي) : ويفضى بالميت إلى مغتسله ويكون كالمنحدر قليلا، ثم يعاد
~~تليين مفاصله ويطرح عليه ما يواري ما بين ركبتيه إلى سرته ويستر موضعه الذي
~~يغسل فيه فلا يراه أحد إلا غاسله ومن لا بد ms063 له من معونته عليه ويغضون
~~أبصارهم عنه إلا فيما لا يمكن غيره ليعرف الغاسل ما غسل وما بقي، ويتخذ
~~إناءين إناء يغرف به من الماء المجموع فيصب في الإناء الذي يلي الميت فما
~~تطاير من غسل الميت إلى الإناء الذي يليه لم يصب الآخر، وغير المسخن من
~~الماء أحب إلي إلا أن يكون برد، أو يكون بالميت ما لا ينقيه إلا المسخن
~~فيغسل به، ويغسل في قميص ولا يمس عورة الميت بيده ويعد خرقتين نظيفتين لذلك
~~قبل غسله، ويلقى الميت على ظهره ثم يبدأ غاسله فيجلسه إجلاسا رفيقا ويمر
~~يده على بطنه إمرارا بليغا والماء يصب عليه ليخفى شيء إن خرج منه وعلى يده
~~إحدى الخرقتين حتى ينقي ما هنالك ثم يلقها لتغسل، ثم يأخذ الأخرى، ثم يبدأ
~~فيدخل أصبعه في فيه بين شفتيه.
# ولا يفغر فاه فيمرها على أسنانه بالماء ويدخل طرف أصبعيه في منخريه بشيء
~~من ماء فينقي شيئا إن كان هناك، ويوضئه وضوء الصلاة ويغسل رأسه ولحيته حتى
~~ينقيهما، ويسرحهما تسريحا رفيقا، ثم يغسله من صفحة عنقه اليمنى وشق صدره
~~وجنبه وفخذه وساقه، ثم يعود إلى شقه الأيسر فيصنع به مثل ذلك، ثم يحرفه إلى
~~جنبه الأيسر فيغسل ظهره وقفاه وفخذه وساقه اليمنى وهو يراه متمكنا ثم يحرفه
~~إلى شقه الأيمن فيصنع به مثل ذلك ويغسل ما تحت قدميه وما بين فخذيه وأليتيه
~~بالخرقة ويستقصي ذلك، ثم يصب على جميعه الماء القراح وأحب أن يكون فيه
~~كافور (قال) :: وأقل غسل الميت فيما أحب ثلاثا، فإن لم يبلغ الإنقاء فخمسا؛
~~لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
# PageV08P129
# قال لمن غسل ابنته «اغسلنها ثلاثا، أو خمسا، أو أكثر إن رأيتن ذلك بماء
~~وسدر واجعلن في الآخرة كافورا، أو شيئا من كافور» (قال) : ويجعل في كل ماء
~~قراح كافورا وإن لم يجعل إلا في الآخرة أجزأه ويتتبع ما بين أظافره بعود،
~~ولا يخرج حتى يخرج ما تحتها من الوسخ وكلما صب عليه الماء القراح بعد السدر
~~حسبه غسلا واحدا ويتعاهد مسح ms064 بطنه في كل غسلة، ويقعده عند آخر غسلة، فإن
~~خرج منه شيء أنقاه بالخرقة كما وصفت وأعاد عليه غسله، ثم ينشف في ثوب، ثم
~~يصير في أكفانه وإن غسل بالماء القراح مرة أجزأه ومن أصحابنا من رأى حلق
~~الشعر وتقليم الأظفار ومنهم من لم يره.
# (قال المزني) : وتركه أعجب إلي؛ لأنه يصير إلى بلى عن قليل ونسأل الله
~~حسن ذلك المصير.
# (قال الشافعي) : ولا يقرب المحرم الطيب في غسله ولا حنوطه ولا يخمر رأسه
~~لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: «كفنوه في ثوبيه اللذين مات فيهما ولا
~~تخمروا رأسه» ولقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا تقربوه طيبا فإنه يبعث يوم
~~القيامة ملبيا» وإن ابنا لعثمان توفي محرما فلم يخمر رأسه ولم يقربه طيبا.
# (قال) : وأحب أن يكون بقرب الميت مجمرة لا تنقطع حتى يفرغ من غسله فإذا
~~رأى من الميت شيئا لا يتحدث به لما عليه من ستر أخيه.
# (قال) : وأولاهم بغسله أولاهم بالصلاة عليه ويغسل الرجل امرأته والمرأة
~~زوجها. غسلت أسماء بنت عميس زوجها أبا بكر الصديق - رضي الله عنه - وعلي
~~امرأته فاطمة بنت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وقالت عائشة لو
~~استقبلنا من أمرنا ما استدبرنا ما غسل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~إلا نساؤه.
# (قال) : وليس للعدة معنى يحل لأحدهما فيها ما لا يحل له من صاحبه ويغسل
~~المسلم قرابته من المشركين ويتبع جنازته ولا يصلي عليه «لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أمر عليا فغسل أبا طالب» .
### | [باب عدد الكفن وكيف الحنوط]
# (قال الشافعي) : وأحب عدد الكفن إلى ثلاثة أثواب بيض رياط ليس فيها قميص
~~ولا عمامة؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - كفن في ثلاثة أثواب بيض
~~سحولية ليس فيها قميص ولا عمامة (قال) : ويجمر بالعود حتى يعبق بها، ثم
~~يبسط أحسنها وأوسعها، ثم الثانية عليها، ثم التي تلي الميت ويذر فيما بينها
~~الحنوط، ثم يحمل الميت فيوضع فوق العليا منها مستلقيا، ثم يأخذ شيئا من قطن
~~منزوع الحب فيجعل فيه الحنوط ms065 والكافور ثم يدخله بين أليتيه إدخالا بليغا
~~ويكثر ليرد شيئا إن جاء منه عند تحريكه إذا حمل وزعزع ويشد عليه خرقة
~~مشقوقة الطرف تأخذ أليتيه وعانته، ثم يشد عليه كما يشد التبان الواسع (قال
~~المزني) : لا أحب ما قال من إبلاغ الحشو؛ لأن في ذلك قبحا يتناول به حرمته
~~ولكن يجعل كالموزة من القطن فيما بين أليتيه، وسفرة قطن تحتها، ثم يضم إلى
~~أليتيه والشداد من فوق ذلك كالتبان يشد عليه، فإن جاء منه شيء يمنعه ذلك من
~~أن يظهر منه فهذا أحسن في كرامته من انتهاك حرمته.
# (قال الشافعي) : ويأخذ القطن فيضع عليه الحنوط والكافور فيضعه على فيه
~~ومنخريه وعينيه وأذنيه وموضع سجوده، وإن كانت به جراح نافذة وضع عليها
~~ويحنط رأسه ولحيته بالكافور وعلى مساجده ويوضع الميت من الكفن بالموضع الذي
~~يبقى منه من عند رجليه أقل مما يبقى من عند رأسه، ثم يثني عليه ضيق الثوب
~~الذي يليه على شقه الأيمن، ثم يثني ضيق الثوب الآخر على شقه الأيسر كما
~~وصفت كما يشتمل الحي بالسياج، ثم يصنع بالأثواب كلها كذلك، ثم يجمع ما عند
~~رأسه من الثياب جمع العمامة، ثم يرده على وجهه، ثم يرد ما على رجليه على
~~ظهور رجليه إلى حيث بلغ، فإن خافوا أن تنتشر الأكفان عقدوها عليه فإذا
~~أدخلوه القبر
# PageV08P130
# حلوها وأضجعوه على جنبه الأيمن ووسدوا رأسه بلبنة وأسندوه لئلا يستلقي
~~على ظهره وأدنوه إلى اللحد من مقدمته لئلا ينكب على وجهه، وينصب اللبن على
~~اللحد ويسد فرج اللبن ثم يهال التراب عليه والإهالة أن يطرح من على شفير
~~القبر التراب بيديه جميعا، ثم يهال بالمساحي ولا أحب أن يرد في القبر أكثر
~~من ترابه لئلا يرتفع جدا، ويشخص عن وجه الأرض قدر شبر ويرش عليه الماء
~~ويوضع عليه الحصباء ويوضع عند رأسه صخرة، أو علامة ما كانت فإذا فرغ من
~~القبر فقد أكمل وينصرف من شاء ومن أراد أن ينصرف إذا ووري فذلك له واسع
~~(قال) : وبلغنا «عن رسول الله - صلى الله ms066 عليه وسلم - أنه سطح قبر ابنه
~~إبراهيم - عليه السلام - ووضع عليه حصباء من حصباء العرصة وأنه - عليه
~~السلام - رش على قبره» وروي عن القاسم قال رأيت قبر النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وأبي بكر وعمر مسطحة (قال) : ولا تبنى القبور ولا تجصص
# (قال) :: والمرأة في غسلها كالرجل وتتعهد بأكثر ما يتعهد به الرجل وأن
~~يضفر شعر رأسها ثلاثة قرون فيلقين خلفها لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أمر بذلك أم عطية في ابنته وبأمره غسلتها (قال المزني) : وتكفن بخمسة أثواب
~~خمار وإزار وثلاثة أثواب (قال المزني) : وأحب أن يكون أحدها درعا لما رأيت
~~فيه من قول العلماء وقد قال به الشافعي مرة معها، ثم خط عليه.
# (قال الشافعي) : ومؤنة الميت من رأس ماله دون ورثته وغرمائه فإن اشتجروا
~~في الكفن فثلاثة أثواب إن كان وسطا لا موسرا ولا مقلا ومن الحنوط بالمعروف
~~لا سرفا ولا تقصيرا (قال) :: ويغسل السقط ويصلى عليه إن استهل وإن لم يستهل
~~غسل وكفن ودفن والخرقة التي تواريه لفافة تكفينه.
### | [باب الشهيد ومن يصلى عليه ويغسل]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - والشهداء الذين عاشوا وأكلوا الطعام، أو
~~بقوا مدة ينقطع فيها الحرب وإن لم يطعموا كغيرهم من الموتى والذين قتلهم
~~المشركون في المعترك يكفنون بثيابهم التي قتلوا بها إن شاء أولياؤهم وتنزع
~~عنهم الخفاف والفراء والجلود وما لم يكن من عام لباس الناس ولا يغسلون ولا
~~يصلى عليهم وروي عن جابر بن عبد الله وأنس بن مالك «عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أنه لم يصل عليهم ولم يغسلهم» (قال) : وعمر شهيد غير أنه لما
~~لم يقتل في المعترك غسل وصلي عليه والغسل والصلاة سنة لا يخرج منها إلا من
~~أخرجه رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
### | [باب حمل الجنازة]
# (قال الشافعي) : وروي «عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه حمل في
~~جنازة سعد بن معاذ بين العمودين» وعن سعد بن أبي وقاص أنه حمل سرير ابن عوف
~~بين العمودين على كاهله وأن عثمان حمل بين ms067 عمودي سرير أمه فلم يفارقه حتى
~~وضع وعن أبي هريرة أنه حمل بين عمودي سرير سعد بن أبي وقاص وأن ابن الزبير
~~حمل بين عمودي سرير المسور.
# (قال) : ووجه حملها من الجوانب أن يضع ياسرة السرير المقدمة على عاتقه
~~الأيمن، ثم ياسرته المؤخرة، ثم يامنة السرير المقدمة على عاتقه الأيسر، ثم
~~يامنته المؤخرة، فإن كثر الناس أحببت أن يكون أكثر حمله بين العمودين ومن
~~أين حمل فحسن.
# PageV08P131
### | [باب المشي أمام الجنازة]
# (قال الشافعي) : والمشي بالجنازة الإسراع وهو فوق سجية المشي والمشي
~~أمامها أفضل «؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - وأبا بكر وعمر وعثمان
~~كانوا يمشون أمام الجنازة» .
### | [باب من أولى بالصلاة على الميت]
# (قال الشافعي) : والولي أحق بالصلاة من الوالي؛ لأن هذا من الأمور الخاصة
~~وأحق قرابته الأب، ثم الجد من قبل الأب، ثم الولد وولد الولد، ثم الأخ للأب
~~والأم، ثم الأخ للأب، ثم أقربهم به عصبة فإن اجتمع له أولياء في درجة
~~فأحبهم إلي أسنهم فإن لم يحمد حاله فأفضلهم وأفقههم فإن استووا أقرع بينهم
~~والولي الحر أولى من الولي المملوك.
### | [باب الصلاة على الجنازة]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ويصلى على الجنائز في كل وقت وإن
~~اجتمعت جنائز الرجال والنساء والصبيان وأرادوا المبادرة جعلوا النساء مما
~~يلي القبلة، ثم الصبيان يلونهم ثم الرجال مما يلي الإمام (قال المزني) قلت
~~أنا: والخناثى في معناه يكون النساء بينهن وبين الصبيان كما جعلهم في
~~الصلاة بين الرجال والنساء.
### | [باب القيام عند ورود الجنازة للصلاة وكيفية الصلاة والدفن]
# باب هل يسن القيام عند ورود الجنازة للصلاة وفي كيفية الصلاة والدفن
~~(قال) : حدثنا إبراهيم قال: حدثنا الربيع عن الشافعي قال: القيام في
~~الجنائز منسوخ واحتج بحديث علي - رضي الله عنه - قال إبراهيم: قال حدثنا
~~يوسف بن مسلم المصيصي قال: حدثنا حجاج بن محمد عن ابن جريج قال: أخبرني
~~موسى بن عقبة «عن قيس بن مسعود بن الحكم عن أبيه أنه شهد جنازة مع علي بن
~~أبي طالب فرأى الناس قياما ينتظرون أين ms068 توضع فأشار إليهم بدرة أو سوط
~~اجلسوا فإن النبي - صلى الله عليه وسلم - قد جلس بعدما كان يقوم» قال ابن
~~جريج: وأخبرني نافع بن جبير عن مسعود عن علي مثله.
# PageV08P132
### | [باب التكبير على الجنائز]
# ومن أولى بأن يدخله القبر (قال الشافعي) : أخبرنا إبراهيم بن محمد عن عبد
~~الله بن محمد بن عقيل عن جابر بن عبد الله «أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - كبر أربعا وقرأ بأم القرآن بعد التكبيرة الأولى» وروي عن ابن عباس
~~أنه قرأ بفاتحة الكتاب وجهر بها وقال إنما فعلت لتعلموا أنها سنة وعن ابن
~~عمر أنه كان يرفع يديه كلما كبر على الجنازة وعن ابن المسيب وعروة مثله
~~(قال) : ويكبر المصلي على الميت ويرفع يديه حذو منكبيه، ثم يقرأ بفاتحة
~~الكتاب، ثم يكبر الثانية ويرفع يديه كذلك ثم يحمد الله ويصلي على النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ويدعو للمؤمنين والمؤمنات، ثم يكبر الثالثة ويرفع
~~يديه كذلك ويدعو للميت فيقول: " اللهم عبدك وابن عبدك خرج من روح الدنيا
~~وسعتها ومحبوبه وأحبائه فيها إلى ظلمة القبر وما هو لاقيه وكان يشهد أن لا
~~إله إلا أنت وأن محمدا عبدك ورسولك وأنت أعلم به اللهم نزل بك وأنت خير
~~منزول به وأصبح فقيرا إلى رحمتك وأنت غني عن عذابه وقد جئناك راغبين إليك
~~شفعاء له، اللهم إن كان محسنا فزد في إحسانه وإن كان مسيئا فتجاوز عنه ولقه
~~برحمتك رضاك وقه فتنة القبر وعذابه وأفسح له في قبره وجاف الأرض عن جنبيه
~~ولقه برحمتك الأمن من عذابك حتى تبعثه إلى جنتك يا أرحم الراحمين ثم يكبر
~~الرابعة، ثم يسلم عن يمينه وشماله ويخفي القراءة والدعاء ويجهر بالسلام
~~(قال) : ومن فاته بعض الصلاة افتتح ولم ينتظر تكبير الإمام، ثم قضى مكانه
~~ومن لم يدرك صلى على القبر. وروي «عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه
~~صلى على القبر» وعن عمر وابن عمر وعائشة مثله.
# (قال) : ولا يدخل الميت قبره إلا الرجال ما كانوا موجودين ويدخله منهم
~~أفقههم ms069 وأقربهم به رحما، ويدخل المرأة زوجها وأقربهم بها رحما ويستر عليها
~~بثوب إذا أنزلت القبر (قال الشافعي) : وأحب أن يكونوا وترا ثلاثة، أو خمسة
~~(قال) : ويسل الميت سلا من قبل رأسه وروي عن ابن عباس «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - سل من قبل رأسه» (قال) : حدثنا إبراهيم بن محمد قال:
~~حدثنا الفضل بن أبي الصباح قال: حدثنا يحيى عن المنهال عن خليفة عن حجاج عن
~~عطاء عن ابن عباس «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - دخل قبرا ليلا فأسرج له
~~وأخذه من قبل القبلة» (قال) : حدثنا إبراهيم قال حدثنا ابن منيع عن هشيم عن
~~خالد الحذاء عن ابن سيرين أن رجلا من الأنصار مات فشهده أنس بن مالك فأدخله
~~من قبل رجله القبر.
### | [باب ما يقال إذا أدخل الميت قبره]
# (قال الشافعي) : وإذا أدخل الميت قبره قال الذين يدخلونه " بسم الله وعلى
~~ملة رسول الله، اللهم سلمه إليك الأشحاء من ولده وأهله وقرابته وإخوانه
~~وفارق من كان يحب قربه وخرج من سعة الدنيا والحياة إلى ظلمة القبر وضيقه
~~ونزل بك وأنت خير منزول به إن عاقبته فبذنبه وإن عفوت فأنت أهل العفو أنت
~~غني عن عذابه وهو فقير إلى رحمتك اللهم اشكر حسناته واغفر سيئاته وأعذه من
~~عذاب القبر واجمع له برحمتك الأمن من عذابك واكفه كل هول دون الجنة اللهم
~~اخلفه في تركته في الغابرين وارفعه في عليين وعد عليه بفضل رحمتك يا أرحم
~~الراحمين ".
# PageV08P133
### | [باب التعزية وما يهيأ لأهل الميت]
# (قال الشافعي) : وأحب تعزية أهل الميت رجاء الأجر بتعزيتهم وأن يخص بها
~~خيارهم وضعفاؤهم عن احتمال مصيبتهم ويعزى المسلم بموت أبيه النصراني فيقول:
~~" أعظم الله أجرك وأخلف عليك " ويقول في تعزية النصراني لقرابته " أخلف
~~الله عليك ولا نقص عددك " (وقال) وأحب لقرابة الميت وجيرانه أن يعملوا لأهل
~~الميت في يومهم وليلتهم طعاما يسعهم فإنه سنة وفعل أهل الخير.
### | [باب البكاء على الميت]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وأرخص في البكاء بلا ندب ولا نياحة
~~لما في ms070 النوح من تجديد الحزن ومنع الصبر وعظيم الإثم وروي عن عمر - رضي
~~الله عنه - أنه قال: قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «إن الميت
~~ليعذب ببكاء أهله عليه» وذكر ذلك ابن عباس لعائشة فقالت: - رحم الله عمر -
~~والله ما حدث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إن الله ليعذب الميت ببكاء
~~أهله عليه " ولكن قال " إن الله يزيد الكافر عذابا ببكاء أهله عليه " (قال)
~~: وقالت عائشة حسبكم القرآن {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الأنعام: 164] وقال:
~~ابن عباس عند ذلك: الله أضحك وأبكى.
# (قال الشافعي) : ما روت عائشة عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أشبه
~~بدلالة الكتاب والسنة قال الله جل وعز {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الأنعام:
~~164] وقال {لتجزى كل نفس بما تسعى} [طه: 15] «، وقال - عليه السلام - لرجل
~~في ابنه إنه لا يجني عليك ولا تجني عليه» وما زيد في عذاب الكافر
~~فباستيجابه له لا بذنب غيره (قال المزني) بلغني أنهم كانوا يوصون بالبكاء
~~عليه وبالنياحة أو بهما وهي معصية ومن أمر بها فعملت بعده كانت له ذنبا
~~فيجوز أن يزاد بذنبه عذابا - كما قال الشافعي - لا بذنب غيره.
# PageV08P134
### | [كتاب الزكاة] 
# [باب فرض الإبل السائمة]
### | باب فرض الإبل السائمة 
# (قال الشافعي) : أخبرنا القاسم بن عبد الله بن عمر عن المثنى بن أنس، أو
~~ابن فلان بن أنس شك الشافعي «عن أنس بن مالك قال هذه الصدقة بسم الله
~~الرحمن الرحيم هذه فريضة الصدقة التي فرضها رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- على المسلمين التي أمر الله جل وعز بها فمن سألها على وجهها فليعطها ومن
~~سأل فوقها فلا يعطه في أربع وعشرين من الإبل فما دونها الغنم في كل خمس شاة
~~فإذا بلغت خمسا وعشرين إلى خمس وثلاثين ففيها بنت مخاض، فإن لم تكن بنت
~~مخاض فابن لبون ذكر فإذا بلغت ستا وثلاثين إلى خمس وأربعين ففيها بنت لبون
~~أنثى فإذا بلغت ستا وأربعين إلى ستين ففيها حقة طروقة الجمل فإذا بلغت إحدى
~~وستين إلى خمس وسبعين ففيها جذعة ms071 فإذا بلغت ستا وسبعين إلى تسعين ففيها
~~ابنتا لبون فإذا بلغت إحدى وتسعين إلى عشرين ومائة ففيها حقتان طروقتا
~~الجمل فإذا زادت على عشرين ومائة ففي كل أربعين بنت لبون وفي كل خمسين حقة
~~ومن بلغت صدقته جذعة وليست عنده جذعة وعنده حقة فإنها تقبل منه ويجعل معها
~~شاتين إن استيسرتا عليه، أو عشرين درهما فإذا بلغت عليه الحقة وليست عنده
~~حقة وعنده جذعة فإنها تقبل منه الجذعة ويعطيه المتصدق عشرين درهما، أو
~~شاتين» .
# (قال الشافعي) : حديث أنس بن مالك ثابت من جهة حماد بن سلمة وغيره عن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وروي عن ابن عمر أن هذه نسخة كتاب عمر في
~~الصدقة التي كان يأخذ عليها فحكى هذا المعنى من أوله إلى قوله: «ففي كل
~~أربعين بنت لبون وفي كل خمسين حقة» .
# (قال الشافعي) : وبهذا كله نأخذ (قال الشافعي) : ولا تجب الزكاة إلا
~~بالحول وليس فيما دون خمس من الإبل شيء ولا فيما بين الفريضتين شيء وإن
~~وجبت عليه بنت مخاض فلم تكن عنده فابن لبون ذكر، فإن جاء بابن لبون وابنة
~~مخاض لم يكن له أن يأخذ ابن لبون ذكرا وابنة مخاض موجودة، وإبانة أن في كل
~~أربعين بنت لبون وفي كل خمسين حقة أن تكون الإبل مائة وإحدى وعشرين فيكون
~~فيها ثلاث بنات لبون وليس في زيادتها شيء حتى تكمل مائة وثلاثين فإذا
~~أكملتها ففيها حقة وابنتا لبون وليس في زيادتها شيء حتى تكمل مائة وأربعين
~~فإذا أكملتها ففيها حقتان وابنة لبون وليس في زيادتها شيء حتى تكمل مائة
~~وخمسين فإذا كملتها ففيها ثلاث حقاق ولا شيء في زيادتها حتى تكمل مائة
~~وستين فإذا كملتها ففيها أربع بنات لبون وليس في زيادتها شيء حتى تكمل مائة
~~وسبعين فإذا كملتها ففيها حقة وثلاث بنات لبون ولا شيء في زيادتها حتى تبلغ
~~مائة وثمانين فإذا بلغتها ففيها حقتان وابنتا لبون وليس في زيادتها شيء حتى
~~تبلغ مائة وتسعين فإذا بلغتها ففيها ثلاث حقاق وابنة لبون ولا شيء ms072 في
~~زيادتها حتى
# PageV08P135
# تبلغ مائتين فإذا بلغتها، فإن كانت أربع حقاق منها خيرا من خمس بنات لبون
~~أخذها المصدق وإن كانت خمس بنات لبون خيرا منها أخذها لا يحل له غير ذلك
~~فإن أخذ من رب المال الصنف الأدنى كان حقا عليه أن يخرج الفضل فيعطيه أهل
~~السهمان، فإن وجد أحد الصنفين ولم يجد الآخر أخذ الذي وجد ولا يفرق الفريضة
~~وإن كان الفرضان معيبين بمرض، أو هيام أو جرب، أو غير ذلك وسائر الإبل صحاح
~~قيل له إن جئت بالصحاح وإلا أخذنا منك السن التي هي أعلى ورددنا، أو السن
~~التي هي أسفل وأخذنا والخيار في الشاتين، أو العشرين درهما إلى الذي أعطى
~~ولا يختار الساعي إلا ما هو خير لأهل السهمان.
# وكذلك إن كانت أعلى بسنين، أو أسفل فالخيار بين أربع شياه، أو أربعين
~~درهما ولا يأخذ مريضا وفي الإبل عدد صحيح وإن كانت كلها معيبة لم يكلفه
~~صحيحا من غيرها ويأخذ جبر المعيب، وإذا وجبت عليه جذعة لم يكن له أن يأخذ
~~منه ماخضا إلا أن يتطوع، ولو كانت إبله معيبة وفريضتها شاة وكانت أكثر ثمنا
~~من بعير منها قيل: لك الخيار في أن تعطي بعيرا منها تطوعا مكانها، أو شاة
~~من غنمك تجوز أضحية، فإن كانت غنمه معزا فثنية أو ضأنا فجذعة ولا أنظر إلى
~~الأغلب في البلد لأنه إنما قيل: إن عليه شاة من شاة بلده تجوز في صدقة
~~الغنم، وإذا كانت إبله كراما لم يأخذ منه الصدقة دونها كما لو كانت لئاما
~~لم يكن لنا أن نأخذ منها كراما وإذا عد عليه الساعي فلم يأخذ منه حتى نقصت
~~فلا شيء عليه وإن فرط في دفعها فعليه الضمان وما هلك، أو نقص في يدي الساعي
~~فهو أمين حدثنا إبراهيم بن محمد قال حدثنا حرمي بن يونس بن محمد عن أبيه عن
~~حماد بن سلمة عن ثمامة بن عبد الله بن أنس عن أنس مثله.
### | [باب صدقة البقر السائمة]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن حميد بن ms073 قيس عن طاوس أن معاذا أخذ من
~~ثلاثين بقرة تبيعا ومن أربعين بقرة مسنة.
# (قال) : وروي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر معاذا أن يأخذ من
~~ثلاثين تبيعا ومن أربعين مسنة نصا» (قال الشافعي) : وهذا ما لا أعلم فيه
~~بين أحد من أهل العلم لقيته خلافا وروي عن طاوس «أن معاذا كان يأخذ من
~~ثلاثين بقرة تبيعا ومن أربعين بقرة مسنة وأنه أتي بدون ذلك فأبى أن يأخذ
~~منه شيئا، وقال: لم أسمع فيه شيئا من رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى
~~ألقاه فأسأله فتوفي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قبل أن يقدم معاذ وأن
~~معاذا أتي بوقص البقر فقال لم يأمرني فيه النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بشيء» .
# (قال الشافعي) : الوقص ما لم يبلغ الفريضة (قال) : وبهذا كله نأخذ وليس
~~فيما بين الفريضتين شيء وإذا وجبت عليه إحدى السنين وهما في بقرة أخذ
~~الأفضل وإذا وجد إحداهما لم يكلفه الأخرى ولا يأخذ المعيب وفيها صحاح كما
~~قلت في الإبل
### | [باب صدقة الغنم السائمة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ثابت عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~في صدقة الغنم معنى ما أذكر إن شاء الله تعالى وهو أن ليس في الغنم صدقة
~~حتى تبلغ أربعين فإذا بلغتها ففيها شاة ولا شيء في زيادتها حتى تبلغ مائة
~~وإحدى وعشرين فإذا بلغتها ففيها شاتان وليس في زيادتها شيء حتى تبلغ
# PageV08P136
# مائتين وشاة فإذا بلغتها ففيها ثلاث شياه، ثم لا شيء في زيادتها حتى تبلغ
~~أربعمائة فإذا بلغتها ففيها أربع شياه، ثم في كل مائة شاة وما نقص عن مائة
~~فلا شيء فيها وتعد عليهم السخلة قال عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - لساعيه
~~اعتد عليهم بالسخلة يروح بها الراعي ولا تأخذها ولا تأخذ الأكولة ولا الربى
~~ولا الماخض ولا فحل الغنم وخذ الجذعة والثنية وذلك عدل بين غذاء المال
~~وخياره.
# (قال الشافعي) : والربى هي التي يتبعها ولدها والماخض الحامل والأكولة
~~السمينة تعد للذبح (قال الشافعي) : وبلغنا «أن رسول الله ms074 - صلى الله عليه
~~وسلم - قال لمعاذ إياك وكرائم أموالهم» (قال الشافعي) : فبهذا نأخذ، أو لما
~~لم يختلف أهل العلم فيما علمت مع ما وصفت في أن لا يؤخذ أقل من جذعة، أو
~~ثنية إذا كانت في غنمه، أو أعلى منها دل على أنهم إنما أرادوا ما تجوز
~~أضحية ولا يؤخذ أعلى إلا أن يطوع، ويختار الساعي السن التي وجبت له إذا
~~كانت الغنم كلها واحدة فإن كانت كلها فوق الثنية خير ربها فإن جاء بثنية إن
~~كانت معزا، أو بجذعة إن كانت ضأنا إلا أن يطوع فيعطي منها إلا أن يكون بها
~~نقص لا تجوز أضحية وإن كانت أكثر قيمة من السن التي وجبت عليه قبلت منه إن
~~جازت أضحية إلا أن تكون تيسا فلا تقبل بحال؛ لأنه ليس في فرض الغنم ذكور
~~وهكذا البقر إلا أن يجب فيها تبيع والبقر ثيران فيعطي ثورا فيقبل منه إذا
~~كان خيرا من تبيع، وكذلك قال في الإبل بهذا المعنى لا نأخذ ذكرا مكان أنثى
~~إلا أن تكون ماشيته كلها ذكورا (قال) : ولا يعتد بالسخلة على رب الماشية
~~إلا بأن يكون السخل من غنمه قبل الحول ويكون أصل الغنم أربعين فصاعدا فإذا
~~لم تكن الغنم مما فيه الصدقة فلا يعتد بالسخل حتى تتم بالسخل أربعين، ثم
~~يستقبل بها الحول والقول في ذلك قول رب الماشية.
# (قال) : ولو كانت له أربعون فأمكنه أن يصدقها فلم يفعل حتى ماتت، أو
~~بعضها فعليه شاة، ولو لم يمكنه حتى ماتت منها شاة فلا زكاة في الباقي؛
~~لأنها أقل من أربعين شاة ولو أخرجها بعد حولها فلم يمكنه دفعها إلى أهلها
~~أو الوالي حتى هلكت لم تجز عنه، فإن كان فيما بقي ما تجب في مثله الزكاة
~~زكى وإلا فلا شيء عليه وكل فائدة من غير نتاجها فهي لحولها.
# ولو نتجت أربعين قبل الحول ثم ماتت الأمهات، ثم جاء المصدق وهي أربعون
~~جديا أو بهمة، أو بين جدي وبهمة، أو كان هذا في إبل فجاء المصدق وهي فصال، ms075
~~أو في بقر وهي عجول أخذ من كل صنف من هذا وأخذ من الإبل والغنم أنثى ومن
~~البقر ذكرا.
# وإن لم يجد إلا واحدا إن كانت البقر ثلاثين، وإن كانت أربعين فأنثى فإذا
~~كانت العجول إناثا ووجب تبيع قيل: إن شئت فائت بذكر مثل أحدها وإن شئت
~~أعطيت منها أنثى وأنت متطوع بالفضل، واحتج الشافعي في أنه لم يبطل عن
~~الصغار الصدقة؛ لأن حكمها حكم الأمهات مع الأمهات فكذلك إذا حال عليها حول
~~الأمهات ولا نكلفه كبيرة من قبل أنه لما قيل: لي دع الربى والماخض وذات
~~الدر وفحل الغنم وخذ الجذعة والثنية عقلت أنه قيل: لي دع خيرا مما تأخذ إذا
~~كان عنده خير منه ودونه وخذ العدل بين الصغير والكبير وما يشبه ربع عشر
~~ماله فإذا كانت عنده أربعون تساوي عشرين درهما وكلفته شاة تساوي عشرين
~~درهما فلم آخذ عدلا بل أخذت قيمة ماله كله فلا آخذ صغيرا وعنده كبير، فإن
~~لم يكن إلا صغير أخذت الصغير كما أخذت الأوسط من التمر ولا آخذ الجعرور
~~فإذا لم يكن إلا الجعرور أخذت منه الجعرور ولم ننقص من عدد الكيل ولكن
~~نقصنا من الجودة لما لم نجد الجيد كذلك نقصنا من السن إذا لم نجدها ولم
~~ننقص من العدد ولو كانت ضأنا ومعزا
# PageV08P137
# كانت سواء، أو بقرا وجواميس وعرابا ودربانية وإبلا مختلفة فالقياس أن
~~نأخذ من كل بقدر حصته، فإن كان إبله خمسا وعشرين عشر مهرية وعشر أرحبية
~~وخمس عيدية فمن قال يأخذ من كل بقدر حصته قال يأخذ ابنة مخاض بقيمة خمسي
~~مهرية وخمسي أرحبية وخمس عيدية.
# ولو أدى في أحد البلدين عن أربعين شاة متفرقة كرهت ذلك وأجزأه وعلى صاحب
~~البلد الآخر أن يصدقه، فإن اتهمه أحلفه.
# ولو قال المصدق هي وديعة، أو لم يحل عليها الحول صدقه، وإن اتهمه أحلفه.
# ولو شهد الشاهدان أن له هذه المائة بعينها من رأس الحول فقال قد بعتها ثم
~~اشتريتها صدق، ولو مرت به سنة وهي أربعون فنتجت شاة فحالت عليها ms076 سنة ثانية
~~وهي إحدى وأربعون فنتجت شاة فحالت عليها سنة ثالثة وهي اثنان وأربعون فعليه
~~ثلاث شياه.
# ولو ضلت، أو غصبها أحوالا فوجدها زكاها لأحوالها والإبل التي فريضتها من
~~الغنم ففيها قولان: أحدهما أن الشاة التي فيها في رقابها يباع منها بغير
~~فتؤخذ منه إن لم يأت بها وهذا أشبه القولين والثاني أن في خمس من الإبل حال
~~عليها ثلاثة أحوال ثلاث شياه في كل حول شاة (قال المزني) : الأول أولى به؛
~~لأنه يقول في خمس من الإبل لا يساوي واحدها شاة لعيوبها إن سلم واحدا منها
~~فليس عليه شاة.
# (قال الشافعي) : ولو ارتد فحال الحول على غنمه أوقفته، فإن تاب أخذت
~~صدقتها وإن قتل كانت فيئا خمسها لأهل الخمس وأربعة أخماسها لأهل الفيء.
# ولو غل صدقته عزر إن كان الإمام عدلا إلا أن يدعي الجهالة ولا يعزر إذا
~~لم يكن الإمام عدلا.
# ولو ضربت غنمه فحول الظباء لم يكن حكم أولادها كحكم الغنم كما لم يكن
~~للبغل في السهمان حكم الخيل.
### | [باب صدقة الخلطاء]
# (قال الشافعي) : جاء الحديث «لا يجمع بين مفترق ولا يفرق بين مجتمع خشية
~~الصدقة وما كان من خليطين فإنهما يتراجعان بينهما بالسوية» (قال الشافعي) :
~~- رحمه الله - والذي لا أشك فيه أن الشريكين ما لم يقسما الماشية خليطان،
~~وتراجعهما بالسوية أن يكونا خليطين في الإبل فيها الغنم فتوجد الإبل في يدي
~~أحدهما فيؤخذ منه صدقتها فيرجع على شريكه بالسوية (قال) : وقد يكون
~~الخليطان الرجلين يتخالطان بماشيتهما وإن عرف كل واحد منهما ماشيته ولا
~~يكونان خليطين حتى يريحا ويسرحا ويحلبا معا ويسقيا معا ويكون فحولتهما
~~مختلطة فإذا كانا هكذا صدقا صدقة الواحد بكل حال ولا يكونان خليطين حتى
~~يحول عليهما الحول من يوم اختلطا ويكونان مسلمين، فإن تفرقا في مراح، أو
~~مسرح أو سقي، أو فحل قبل أن يحول الحول فليسا خليطين ويصدقان صدقة الاثنين
~~وهكذا إذا كانا شريكين.
# (قال) : ولما لم أعلم مخالفا إذا كان ثلاثة خلطاء لو كانت لهم مائة
~~وعشرون شاة أخذت منهم واحدة ms077 وصدقوا صدقة الواحد فنقصوا المساكين شاتين من
~~مال الخلطاء الثلاثة الذين لو تفرق مالهم كانت فيه ثلاثة شياه لم يجز إلا
~~أن يقولوا لو كانت أربعون شاة من ثلاثة كانت عليهم شاة؛ لأنه صدقوا الخلطاء
~~صدقة الواحد (قال) : وبهذا أقول في الماشية كلها والزرع والحائط أرأيت لو
~~أن حائطا صدقته مجزأة على مائة إنسان ليس فيه إلا عشرة أوسق أما كانت فيه
~~صدقة الواحد؟ وما قلت في الخلطاء معنى الحديث نفسه، ثم قول عطاء وغيره من
~~أهل العلم وروي عن ابن جريج قال: سألت عطاء عن الاثنين، أو النفر يكون لهم
~~أربعون شاة فقال عليهم شاة " الشافعي الذي شك " (قال) : ومعنى قوله «لا
~~يفرق بين مجتمع
# PageV08P138
# ولا يجمع بين متفرق خشية الصدقة» لا يفرق بين ثلاثة خلطاء في عشرين ومائة
~~شاة وإنما عليه شاة؛ لأنها إذا فرقت كان فيها ثلاث شياه ولا يجمع بين مفترق
~~رجل له مائة شاة وشاة ورجل له مائة شاة، فإذا تركا مفترقين فعليهما شاتان
~~وإذا جمعتا ففيها ثلاث شياه والخشية خشية الساعي أن تقل الصدقة وخشية رب
~~المال أن تكثر الصدقة فأمر أن يقر كل على حاله.
# (قال) : ولو وجبت عليهما شاة وعدتهما سواء فظلم الساعي وأخذ من غنم
~~أحدهما عن غنمه وغنم الآخر شاة ربى فأراد المأخوذ منه الشاة الرجوع على
~~خليطه بنصف قيمة ما أخذ عن غنمهما لم يكن له أن يرجع عليه إلا بقيمة نصف ما
~~وجب عليه إن كانت جذعة أو ثنية؛ لأن الزيادة ظلم.
# (قال) : ولو كانت له أربعون شاة فأقامت في يده ستة أشهر، ثم باع نصفها،
~~ثم حال الحول عليها أخذ من نصيب الأول نصف شاة لحوله الأول فإذا حال حوله
~~الثاني أخذ منه نصف شاة لحوله.
# ولو كانت له غنم يجب فيها الزكاة فخالطه رجل بغنم تجب فيها الزكاة ولم
~~يكونا شائعا زكيت ماشية كل واحد منهما على حولها ولم يزكيا زكاة الخليطين
~~في العام الذي اختلطا فيه فإذا كان قابل وهما خليطان كما هما زكيا زكاة ms078
~~الخليطين؛ لأنه قد حال عليهما الحول من يوم اختلطا، فإن كانت ماشيتهما
~~ثمانين وحول أحدهما في المحرم وحول الآخر في صفر أخذ منهما نصف شاة في
~~المحرم ونصف شاة في صفر.
# ولو كان بين رجلين أربعون شاة ولأحدهما ببلد آخر أربعون شاة أخذ المصدق
~~من الشريكين شاة ثلاثة أرباعها عن صاحب الأربعين الغائبة وربعها عن الذي له
~~عشرون لأني أضم مال كل رجل إلى ماله.
### | [باب من تجب عليه الصدقة]
# (قال الشافعي) : وتجب الصدقة على كل مالك تام الملك من الأحرار وإن كان
~~صغيرا، أو معتوها، أو امرأة لا فرق بينهم في ذلك كما تجب في مال كل واحد
~~منهم ما لزم ماله بوجه من الوجوه جناية، أو ميراث، أو نفقة على والد، أو
~~ولد زمن محتاج وسواء ذلك في الماشية والزرع وزكاة الفطرة وروي عن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أنه قال «ابتغوا في أموال اليتيم، أو قال: في أموال
~~اليتامى لا تأكلها الزكاة» وعن عمر بن الخطاب وابن عمر وعائشة أن الزكاة في
~~أموال اليتامى.
# (قال) : فأما مال المكاتب فخارج من ملك مولاه إلا بالعجز وملكه غير تام
~~عليه، فإن عتق فكأنه استفاد من ساعته وإن عجز فكأن مولاه استفاد من ساعته.
### | [باب الوقت الذي تجب فيه الصدقة وأين يأخذها المصدق]
# (قال الشافعي) : وأحب أن يبعث الوالي المصدق فيوافي أهل الصدقة مع حلول
~~الحول فيأخذ صدقاتهم وأحب ذلك في المحرم وكذا رأيت السعاة عندما كان المحرم
~~شتاء، أو صيفا (قال) : ويأخذها على مياه أهل الماشية وعلى رب الماشية أن
~~يوردها الماء لتؤخذ صدقتها عليه وإذا جرت الماشية عن الماء فعلى المصدق أن
~~يأخذها في بيوت أهلها وأفنيتهم وليس عليه أن يتبعها راعية ويحصرها إلى مضيق
~~تخرج منه واحدة واحدة فيعدها كذلك حتى يأتي على عدتها.
# PageV08P139
### | [باب تعجيل الصدقة]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : أخبرنا مالك عن زيد بن أسلم عن عطاء
~~بن يسار عن أبي رافع «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - استسلف من رجل
~~بكرا ms079 فجاءته إبل من إبل الصدقة قال أبو رافع فأمرني أن أقضيه إياها» (قال
~~الشافعي) : العلم يحيط أنه لا يقضي من إبل الصدقة والصدقة لا تحل له إلا
~~وقد تسلف لأهلها ما يقضيه من مالهم وقال - صلى الله عليه وسلم - في الحالف
~~بالله «فليأت الذي هو خير وليكفر عن يمينه» وعن بعض أصحاب النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أنه كان يحلف ويكفر، ثم يحنث وعن ابن عمر أنه كان يبعث بصدقة
~~الفطر إلى الذي تجمع عنده قبل الفطر بيومين.
# (قال) : فبهذا نأخذ (قال المزني) : ونجعل في هذا الموضع ما هو أولى به
~~«أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - تسلف صدقة العباس قبل حلولها» (قال
~~الشافعي) : وإذا تسلف الوالي لهم فهلك منه قبل دفعه إليهم وقد فرط، أو لم
~~يفرط فهو ضامن في ماله؛ لأن فيهم أهل رشد لا يولى عليهم وليس كولي اليتيم
~~الذي يأخذ له ما لا صلاح له إلا به.
# ولو استسلف لرجلين بعيرا فأتلفاه وماتا قبل الحول فله أن يأخذه من
~~أموالهما لأهل السهمان لأنهما لما لم يبلغا الحول علمنا أنه لا حق لهما في
~~صدقة قد حلت في حول لم يبلغاه، ولو ماتا بعد الحول كانا قد استوفيا الصدقة،
~~ولو أيسرا قبل الحول، فإن كان يسرهما مما دفع إليهما فإنما بورك لهما في
~~حقهما فلا يؤخذ منهما وإن كان يسرهما من غير ما أخذا أخذ منهما ما دفع
~~إليهما لأن الحول لم يأت إلا وهما من غير أهل الصدقة.
# ولو عجل رب المال زكاة مائتي درهم قبل الحول وهلك ماله قبل الحول فوجد
~~عين ماله عند المعطى لم يكن له الرجوع به؛ لأنه أعطى من ماله متطوعا لغير
~~ثواب، ولو مات المعطى قبل الحول وفي يدي رب المال مائتا درهم إلا خمسة
~~دراهم فلا زكاة عليه وما أعطى كما تصدق به، أو أنفقه في هذا المعنى.
# ولو كان رجل له مال لا تجب في مثله الزكاة فأخرج خمسة دراهم فقال إن أفدت
~~مائتي درهم فهذه زكاتها ms080 لم يجز عنه؛ لأنه دفعها بلا سبب مال تجب في مثله
~~الزكاة فيكون قد عجل شيئا ليس عليه إن حال عليه فيه حول.
# وإذا عجل شاتين من مائتي شاة فحال الحول وقد زادت شاة أخذ منها شاة ثالثة
~~فيجزي عنه ما أعطى منه ولا يسقط تقديمه الشاتين الحق عليه في الشاة
~~الثالثة؛ لأن الحق إنما يجب عليه بعد الحول كما لو أخذ منها شاتين فحال
~~الحول وليس فيها إلا شاة رد عليه شاة.
### | [باب النية في إخراج الصدقة]
# (قال الشافعي) : وإذا ولى إخراج زكاته لم يجزه إلا بنية أنه فرض ولا
~~يجزئه ذهب عن ورق ولا ورق عن ذهب لأنه غير ما وجب عليه.
# ولو أخرج عشرة دراهم فقال إن كان مالي الغائب سالما فهذه زكاته أو نافلة
~~فكان ماله سالما لم يجزئه؛ لأنه لم يقصد بالنية قصد فرض خالص إنما جعلها
~~مشتركة بين فرض ونافلة، ولو قال عن مالي الغائب إن كان سالما، فإن لم يكن
~~سالما فنافلة أجزأت عنه؛ لأن إعطاءه عن الغائب هكذا وإن لم يقله، ولو
~~أخرجها ليقسمها وهي خمسة دراهم فهلك ماله كان له حبس الدراهم، ولو ضاعت منه
~~التي أخرجها من غير تفريط رجع إلى ما بقي من ماله، فإن كان في مثله الزكاة
~~زكاه وإلا فلا شيء عليه، وإذا أخذ الوالي من رجل زكاته بلا نية في دفعها
~~إليه أجزأت عنه كما يجزئ في القسم لها أن يقسمها عنه وليه، أو السلطان ولا
~~يقسمها بنفسه وأحب أن يتولى الرجل قسمها عن نفسه ليكون على يقين من أدائها
~~عنه.
# PageV08P140
### | [باب ما يسقط الصدقة عن الماشية]
# (قال الشافعي) : يروى عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «في
~~سائمة الغنم زكاة» وإذا كان هذا ثابتا فلا زكاة في غير سائمة وروي عن بعض
~~أصحاب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن ليس في البقر والإبل العوامل
~~صدقة حتى تكون سائمة والسائمة الراعية وذلك أن يجتمع فيها أمران أن لا يكون
~~لها مؤنة في العلف ms081 ويكون لها نماء الرعي فأما إن علفت فالعلف مؤنة تحبط
~~بفضلها وقد كانت النواضح على عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ثم
~~خلفائه فلم أعلم أحدا روى أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أخذ منها
~~صدقة ولا أحدا من خلفائه (قال) : وإن كانت العوامل ترعى مدة وتترك أخرى، أو
~~كانت غنما تعلف في حين وترعى في آخر فلا يبين لي أن في شيء منها صدقة وروي
~~أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: «ليس على المسلم في عبده ولا فرسه
~~صدقة» (قال) :: ولا صدقة في خيل ولا في شيء من الماشية عدا الإبل والبقر
~~والغنم بدلالة سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في ذلك (قال المزني) :
~~قال قائلون: في الإبل والبقر والغنم المستعملة وغير المستعملة ومعلوفة وغير
~~معلوفة سواء فالزكاة فيها؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - فرض فيها
~~الزكاة وهو قول المدنيين يقال لهم - وبالله التوفيق -، وكذلك فرض رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - الزكاة في الذهب والورق كما فرضها في الإبل والبقر
~~فزعمتم أن ما استعمل من الذهب والورق فلا زكاة فيه وهي ذهب وورق كما أن
~~الماشية إبل وبقر فإذا أزلتم الزكاة عما استعمل من الذهب والورق فأزيلوها
~~عما استعمل من الإبل والبقر؛ لأن مخرج قول النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~ذلك واحد.
### | [باب المبادلة بالماشية والصداق منها]
# (قال الشافعي) : وإذا بادل إبلا بإبل، أو غنما بغنم، أو بقرا ببقر، أو
~~صنفا بصنف غيرها فلا زكاة حتى يحول الحول على الثانية من يوم يملكها وأكره
~~الفرار من الصدقة وإنما تجب الصدقة بالملك والحول لا بالفرار، ولو رد
~~أحدهما بعيب قبل الحول استأنف بها الحول، ولو أقامت في يده حولا ثم أراد
~~ردها بالعيب لم يكن له ردها ناقصة عما أخذها عليه ويرجع بما نقصها العيب من
~~الثمن ولو كانت المبادلة فاسدة زكى كل واحد منهما لأن ملكه لم يزل، ولو حال
~~الحول عليها، ثم بادل بها، أو باعها ففيها قولان: أحدهما أن مبتاعها ms082
~~بالخيار بين أن يرد البيع بنقص الصدقة، أو يجيز البيع ومن قال بهذا قال فإن
~~أعطى رب المال البائع المصدق ما وجب عليه فيها من ماشية غيرها فلا خيار
~~للمبتاع؛ لأنه لم ينقص من البيع شيء والقول الثاني أن البيع فاسد؛ لأنه باع
~~ما يملك وما لا يملك فلا يجوز إلا أن يجددا بيعا مستأنفا.
# ولو أصدقها أربعين شاة بأعيانها فقبضتها، أو لم تقبضها وحال عليها الحول
~~فأخذت صدقتها ثم طلقها قبل الدخول بها رجع عليها بنصف الغنم وبنصف قيمة
~~التي وجبت فيها، وكانت الصدقة من حصتها من النصف، ولو أدت عنها من غيرها
~~رجع عليها بنصفها؛ لأنه لم يؤخذ منها شيء هذا إذا لم تزد ولم تنقص، وكانت
~~بحالها يوم أصدقها أو يوم قبضتها منه، ولو لم تخرجها بعد الحول حتى أخذت
~~نصفها فاستهلكته أخذ من النصف الذي في يدي زوجها شاة ورجع عليها بقيمتها.
# PageV08P141
### | [باب رهن الماشية التي تجب فيها الزكاة]
# (قال الشافعي) : ولو رهنه ماشية وجبت فيها الزكاة أخذت منها وما بقي
~~فرهن، ولو باعه بيعا على أن يرهنه إياها كان له فسخ البيع كمن رهن شيئا له
~~وشيئا ليس له، ولو حال عليها حول وجبت فيها الصدقة، فإن كانت إبلا فريضتها
~~الغنم بيع منها فاستوفيت صدقتها وكان ما بقي رهنا وما نتج منها خارجا من
~~الرهن ولا يباع منها ماخض حتى تضع إلا أن يشاء الراهن.
### | [باب زكاة الثمار]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - أخبرنا مالك بن أنس عن محمد بن عبد الله
~~بن عبد الرحمن بن أبي صعصعة المازني عن أبيه عن أبي سعيد الخدري أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «ليس فيما دون خمسة أوسق من التمر صدقة»
~~(قال) : فبهذا نأخذ والوسق ستون صاعا بصاع رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- والصاع أربعة أمداد بمد النبي - صلى الله عليه وسلم - بأبي هو وأمي -
~~والخليطان في أصل النخل يصدقان صدقة الواحد فإن ورثوا نخلا فاقتسموها بعدما
~~حل بيع ثمرها وكان في جماعتها خمسة أوسق ms083 فعليهم الصدقة لأن أول وجوبها كان
~~وهم شركاء اقتسموها قبل أن يحل بيع ثمرها فلا زكاة على أحد منهم حتى تبلغ
~~حصته خمسة أوسق (قال المزني) : هذا عندي غير جائز في أصله؛ لأن القسم عنده
~~كالبيع، ولا يجوز قسم التمر جزافا وإن كان معه نخل كما لا يجوز عنده عرض
~~بعرض مع كل عرض ذهب تبع له أو غير تبع (قال الشافعي) : وثمر النخل يختلف
~~فثمر النخل يوجد بتهامة وهي بنجد بسر وبلح فيضم بعض ذلك إلى بعض لأنها ثمرة
~~عام واحد، ولو كان بينها الشهر والشهران وإذا أثمرت في عام قابل لم يضم
~~وإذا كان آخر إطلاع ثمر أطلعت قبل أن يجد فالأطلاع التي بعد بلوغ الآخرة
~~كأطلاع تلك النخل عاما آخر لا تضم إلا طلاعة إلى العام قبلها (قال) : ويترك
~~لصاحب الحائط جيد التمر من البردي والكبيس ولا يؤخذ الجعرور ولا مصران
~~الفأرة ولا عذق ابن حبيق ويؤخذ وسط من التمر إلا أن يكون تمره برديا كله
~~فيؤخذ منه، أو جعرورا كله فيؤخذ منه (قال) : وإن كان له نخل مختلفة واحد
~~يحمل في وقت والآخر حملين، أو سنة حميلين فهما مختلفان.
### | [باب كيف تؤخذ زكاة النخل والعنب بالخرص]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : أخبرنا عبد الله بن نافع عن محمد بن
~~صالح التمار عن الزهري عن ابن المسيب عن عتاب بن أسيد «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال - في زكاة الكرم -: يخرص كما يخرص النخل، ثم تؤدى
~~زكاته زبيبا كما تؤدى زكاة النخل تمرا» وبإسناده أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يبعث من يخرص على الناس كرومهم وثمارهم واحتج بأن «رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قال ليهود خيبر حين افتتح خيبر أقركم على ما أقركم
~~الله على أن التمر بيننا وبينكم قال فكان يبعث عبد الله بن رواحة فيخرص
~~عليهم ثم يقول إن شئتم فلكم وإن شئتم فلي فكانوا يأخذونه» (قال الشافعي) :
~~- رحمه الله - ووقت الخرص إذا حل البيع وذلك حين يرى في الحائط ms084 الحمرة أو
~~الصفرة، وكذلك حين يتموه العنب
# PageV08P142
# ويوجد فيه ما يؤكل منه (قال) : ويأتي الخارص النخلة فيطيف بها حتى يرى كل
~~ما فيها، ثم يقول خرصها رطبا كذا وكذا وينقص إذا صارا تمرا كذا وكذا
~~فيبنيها على كيلها تمرا ويصنع ذلك بجميع الحائط وهكذا العنب، ثم يخلي بين
~~أهله وبينه فإذا صار تمرا، أو زبيبا أخذ العشر على خرصه، فإن ذكر أهله أنه
~~أصابته جائحة أذهبته، أو شيئا منه صدقوا فإن اتهموا حلفوا.
# وإن قال قد أحصيت مكيلة ما أخذت وهو كذا وما بقي كذا فهذا خطأ في الخرص
~~صدق؛ لأنها زكاة هو فيها أمين، وإن قال: سرق بعدما صيرته إلى الجرين، فإن
~~كان بعدما يبس وأمكنه أن يؤدي إلى الوالي، أو إلى أهل السهمان فقد ضمن ما
~~أمكنه أن يؤدي ففرط وإن لم يمكنه فلا ضمان عليه وقال في موضع بعد هذا ولو
~~استهلك رجل ثمرة وقد خرص عليه أخذ بثمن عشر وسطها والقول قوله وإن استهلكه
~~رطبا، أو بسرا بعد الخرص ضمن مكيلة خرصه وإن أصاب حائطه عطش يعلم أنه إن
~~ترك ثمره أضر بالنخل وإن قطعها بعد أن يخرص بطل عليه كثير من ثمنها كان له
~~قطعها ويؤخذ ثمن عشرها، أو عشرها مقطوعة ومن قطع من ثمر نخله قبل أن يحل
~~بيعه لم يكن عليه فيه عشر وأكره ذلك له إلا أن يأكله أو يطعمه، أو يخففه عن
~~نخله وإن أكل رطبا ضمن عشره تمرا مثل وسطه.
# وإن كان لا يكون تمرا أعلم الوالي ليأمر من يبيع معه عشرة رطبا، فإن لم
~~يفعل خرصه ليصير عليه عشرة، ثم صدق ربه فيما بلغ رطبه وأخذ عشر ثمنه، فإن
~~أكل أخذ منه قيمة عشره رطبا وما قلت في النخل وكان في العنب فهو مثله وقد
~~روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه بعث مع ابن رواحة غيره (قال
~~الشافعي) : وفي كل أحب أن يكون خارصان، أو أكثر وقد قيل: يجوز خارص واحد
~~كما يجوز حاكم واحد.
# ولا تؤخذ ms085 صدقة شيء من الشجر غير العنب والنخل فإن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أخذ الصدقة منهما وكلاهما قوت ولا شيء في الزيتون؛ لأنه يؤكل
~~أدما ولا في الجوز ولا في اللوز وغيره مما يكون أدما وييبس ويدخر؛ لأنه
~~فاكهة لا أنه كان بالحجاز قوتا علمناه؛ ولأن الخبر في النخل والعنب خاص.
### | [باب صدقة الزرع]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : - في قول الله تبارك وتعالى -
~~{وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] دلالة على أنه إنما جعل الزكاة على
~~الزرع (قال) : فما جمع أن يزرعه الآدميون وييبس ويدخر ويقتات مأكولا خبزا
~~وسويقا، أو طبيخا ففيه الصدقة وروي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~أخذ الصدقة من الحنطة والشعير والذرة» وهذا مما يزرع ويقتات فيؤخذ من العلس
~~وهو الحنطة والسلت والقطنية كلها إذا بلغ الصنف الواحد خمسة أوسق والعلس
~~والقمح صنف واحد ولا يضم صنف من القطنة انفرد باسم إلى صنف ولا شعير إلى
~~حنطة، ولا حبة عرفت باسم منفرد إلى غيرها فاسم القطنية يجمع العدس والحمص
~~قيل: ثم ينفرد كل واحد باسم دون صاحبه وقد يجمعها اسم الحبوب، فإن قيل: فقد
~~أخذ عمر العشر من النبط في القطنية قيل: «وأخذ النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- العشر من التمر والزبيب» وأخذ عمر العشر من القطنية والزبيب أفيضم ذلك
~~كله؟ قال: ولا يبين أن يؤخذ من الفث وإن كان قوتا ولا من حب الحنظل ولا من
~~حب شجرة برية كما لا يؤخذ من بقر الوحش ولا من الظباء صدقة ولا من الثفاء
~~ولا الإسفيوش ولا من حبوب البقول، وكذلك القثاء والبطيخ وحبه، ولا من
~~العصفر ولا من حب الفجل ولا من السمسم ولا من
# PageV08P143
# الترمس لأني لا أعلمه يؤكل إلا دواء، أو تفكها، ولا من الأبذار.
# ولا يؤخذ زكاة شيء مما ييبس حتى ييبس ويداس وييبس زبيبه وتمره وينتهي وإن
~~أخذه رطبا كان عليه رده، أو رد قيمته إن لم يوجد وأخذه يابسا ولا أجيز بيع
~~بعضه ببعض رطبا لاختلاف نقصانه، والعشر مقاسمة ms086 كالبيع ولو أخذه من عنب لا
~~يصير زبيبا، أو من رطب لا يصير تمرا أمرته برده لما وصفت وكان شريكا فيه
~~يبيعه ولو قسمه عنبا موازنة كرهته له ولم يكن عليه غرم.
### | [باب الزرع في أوقات]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : الذرة تزرع مرة فتخرج فتحصد، ثم
~~تستخلف في بعض المواضع فتحصد أخرى فهو زرع واحد وإن تأخرت حصدته الأخرى
~~وهكذا بذر اليوم وبذر بعد شهر؛ لأنه وقت واحد للزرع وتلاحقه فيه متقارب
~~(قال) : وإذا زرع في السنة ثلاث مرات في أوقات مختلفة في خريف وربيع وصيف
~~ففيه أقاويل منها أنه زرع واحد إذا زرع في سنة وإن أدرك بعضه في غيرها
~~ومنها أن يضم ما أدرك في سنة واحدة وما أدرك في السنة الأخرى ضم إلى ما
~~أدرك في الأخرى ومنها أنه مختلف لا يضم و (قال الشافعي) : - في موضع آخر -:
~~وإذا كان الزرعان وحصادهما معا في سنة فهما كالزرع الواحد، وإن كان بذر
~~أحدهما قبل السنة وحصاد الآخر متأخر عن السنة فهما زرعان لا يضمان ولا يضم
~~زرع سنة إلى زرع سنة غيرها.
### | [باب قدر الصدقة فيما أخرجت الأرض]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : بلغني أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال قولا معناه: «ما سقي بنضح، أو غرب ففيه نصف العشر وما سقي بغيره
~~من عين، أو سماء ففيه العشر» وروي عن ابن عمر معنى ذلك، ولا أعلم في ذلك
~~مخالفا وبهذا أقول وما سقي من هذا بنهر، أو سيل، أو ما يكون فيه العشر فلم
~~يكتف به حتى يسقى بالغرب فالقياس أن ينظر إلى ما عاش في السقيين، فإن عاش
~~بهما نصفين ففيه ثلاثة أرباع العشر، وإن عاش بالسيل أكثر زيد فيه بقدر ذلك
~~وقد قيل: ينظر أيهما عاش به أكثر فيكون صدقته به والقياس ما وصفت والقول
~~قول رب الزرع مع يمينه وأخذ العشر أن يكال لرب المال تسعة ويأخذ المصدق
~~العاشر وهكذا نصف العشر مع خراج الأرض وما زاد مما قل أو كثر ms087 فبحسابه.
### | [باب صدقة الورق]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : أخبرنا مالك عن عمرو بن يحيى
~~المازني عن أبيه أنه قال: سمعت أبا سعيد الخدري يقول قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - «ليس فيما دون خمس أواق من الورق صدقة» (قال) : وبهذا
~~نأخذ فإذا بلغ الورق خمس أواق وذلك مائتا درهم بدراهم الإسلام وكل عشرة
~~دراهم من دراهم الإسلام وزن سبعة مثاقيل ذهب بمثقال الإسلام ففي الورق
~~صدقة.
# ولو كانت له مائتا درهم تنقص حبة، أو أقل، أو تجوز جواز الوازنة أو لها
~~فضل على الوازنة غيرها فلا زكاة فيها كما لو كانت له أربعة أوسق بردي خير
~~قيمة من مائة وسق غيره لم يكن فيها زكاة.
# ولو كانت له ورق رديئة
# PageV08P144
# وورق جيدة أخذ من كل واحدة منها بقدرها وأكره له الورق المغشوش لئلا يغر
~~به أحدا، ولو كانت له فضة خلطها بذهب كان عليه أن يدخلها النار حتى يميز
~~بينهما فيخرج الصدقة من كل واحدة منهما.
# ولو كانت له فضة ملطوخة على لجام، أو مموه بها سقف بيت وكانت تميز فتكون
~~شيئا إن جمعت بالنار فعليه إخراج الصدقة عنها وإلا فهي مستهلكة.
# وإذا كان في يديه أقل من خمس أواق وما يتم خمس أواق دينا له، أو غائبا
~~عنه أحصى الحاضرة وانتظر الغائبة، فإن اقتضاها أدى ربع عشرها وما زاد، ولو
~~قيراطا فبحسابه وإن ارتد، ثم حال الحول ففيها قولان أحدهما أن فيه الزكاة
~~والثاني يوقف، فإن أسلم ففيه الزكاة ولا يسقط عنه الفرض بالردة وإن قتل لم
~~يكن فيه زكاة وبهذا أقول (قال المزني) : أولى بقوله عندي القول الأول على
~~معناه.
# (قال المزني) : وحرام أن يؤدي الرجل الزكاة من شر ماله لقول الله جل وعز:
~~{ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون ولستم بآخذيه إلا أن تغمضوا فيه} [البقرة:
~~267] يعني - والله أعلم - لا تعطوا في الزكاة ما خبث أن تأخذوه لأنفسكم
~~وتتركوا الطيب عندكم.
### | [باب صدقة الذهب وقدر ما لا تجب فيه الزكاة]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولا ms088 أعلم اختلافا في أن ليس في
~~الذهب صدقة حتى يبلغ عشرين مثقالا جيدا كان، أو رديئا، أو إناء، أو تبرا،
~~فإن نقصت حبة أو أقل لم يؤخذ منها صدقة، ولو كانت له معها خمس أواق فضة إلا
~~قيراطا، أو أقل لم يكن في واحد منهما زكاة، وإذا لم يجمع التمر إلى الزبيب
~~وهما يخرصان ويعشران وهما حلوان معا وأشد تقاربا في الثمن والخلقة والوزن
~~من الذهب إلى الورق فكيف يجمع جامع بين الذهب والفضة ولا يجمع بين التمر
~~والزبيب؟ ومن فعل ذلك فقد خالف سنة النبي - صلى الله عليه وسلم -؛ لأنه قال
~~«ليس فيما دون خمس أواق صدقة» فأخذها في أقل، فإن قال ضممت إليها غيرها
~~قيل: تضم إليها بقرا، فإن قال: ليست من جنسها قيل: وكذلك فالذهب ليس من جنس
~~الورق (قال) :: ولا يجب على رجل زكاة في ذهب حتى يكون عشرين مثقالا في أول
~~الحول وآخره، فإن نقصت شيئا ثم تمت عشرين مثقالا فلا زكاة فيها حتى تستقبل
~~بها حولا من يوم تمت عشرين.
### | [باب زكاة الحلي]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : أخبرنا مالك عن عبد الرحمن بن
~~القاسم عن أبيه عن عائشة أنها كانت تحلي بنات أخيها أيتاما في حجرها فلا
~~تخرج منه زكاة وروي عن ابن عمر أنه كان يحلي بناته وجواريه ذهبا، ثم لا
~~يخرج زكاته.
# (قال) : ويروى عن عمر وعبد الله بن عمرو بن العاص أن في الحلي الزكاة،
~~وهذا مما أستخير الله فيه فمن قال: فيه الزكاة زكى خاتمه وحلية سيفه
~~ومنطقته ومصحفه ومن قال: لا زكاة فيه قال: لا زكاة في خاتمه ولا حلية سيفه
~~ولا منطقته إذا كانت من ورق، فإن اتخذه من ذهب أو اتخذ لنفسه حلي امرأة
~~ففيه الزكاة وللمرأة أن تحلى ذهبا، أو ورقا ولا أجعل حليها زكاة فإن اتخذ
~~رجل، أو امرأة إناء من ذهب، أو ورق زكياه في القولين جميعا؛ لأنه ليس لواحد
~~منهما اتخاذه، فإن كان وزنه ألفا وقيمته مصوغا ألفين فإنما زكاته على وزنه ms089
~~لا على قيمته وإن انكسر حليها فلا زكاة فيه.
# ولو ورث رجل حليا، أو اشتراه فأعطاه امرأة من أهله، أو خدمه هبة، أو
~~عارية، أو أرصده لذلك لم يكن عليه زكاة في قول
# PageV08P145
# من قال لا زكاة فيه إذا أرصده لما يصلح له، فإن أرصده لما لا يصلح له
~~فعليه الزكاة في القولين جميعا (قال المزني) : وقد قال الشافعي في غير كتاب
~~الزكاة ليس في الحلي زكاة وهذا أشبه بأصله؛ لأن أصله أن في الماشية زكاة
~~وليس على المستعمل منها زكاة فكذلك الذهب والورق فيهما الزكاة وليس في
~~المستعمل منهما زكاة.
### | [باب ما لا يكون فيه زكاة]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وما كان من لؤلؤ، أو زبرجد أو ياقوت
~~ومرجان وحلية بحر فلا زكاة فيه ولا في مسك ولا عنبر قال ابن عباس في العنبر
~~إنما هو شيء دسره البحر.
# (قال الشافعي) : ولا زكاة في شيء مما خالف الذهب والورق والماشية والحرث
~~على ما وصفت.
### | [باب زكاة التجارة]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : أخبرنا سفيان بن عيينة عن يحيى بن
~~سعيد عن عبد الله بن أبي سلمة، عن أبي عمرو بن حماس أن أباه حماسا قال مررت
~~على عمر بن الخطاب وعلى عنقي آدمة أحملها فقال ألا تؤدي زكاتك يا حماس؟
~~فقلت يا أمير المؤمنين ما لي غير هذه وأهب في القرظ فقال ذاك مال فضع
~~فوضعتها بين يديه فحسبها فوجدها قد وجبت فيها الزكاة فأخذ منها الزكاة.
# (قال الشافعي) : وإذا اتجر في مائتي درهم فصارت ثلثمائة قبل الحول، ثم
~~حال عليها الحول زكى المائتين لحولها والمائة التي زادت لحولها ولا يضم ما
~~ربح إليها؛ لأنه ليس منها وإنما صرفها في غيرها، ثم باع ما صرفها فيه ولا
~~يشبه أن يملك مائتي درهم ستة أشهر، ثم يشتري بها عرضا للتجارة فيحول الحول
~~والعرض في يديه فيقول العرض بزيادته أو بنقصه؛ لأن الزكاة حينئذ تحولت في
~~العرض بنية التجارة وصار العرض كالدراهم يحسب عليها لحولها فإذا نض ثمن
~~العرض بعد ms090 الحول أخذت الزكاة من ثمنه بالغا ما بلغ.
# (قال) : ولو اشترى عرضا للتجارة بعرض فحال الحول على عرض التجارة قوم
~~بالأغلب من نقد بلده دنانير، أو دراهم وإنما قومته بالأغلب؛ لأنه اشتراه
~~للتجارة بعرض (قال) : ويخرج زكاته من الذي قوم به ولو كان في يديه عرض
~~للتجارة تجب في قيمته الزكاة وأقام في يديه ستة أشهر، ثم اشترى به عرضا
~~للتجارة بدنانير فأقام في يديه ستة أشهر فقد حال الحول على المالين معا
~~وقام أحدهما مكان صاحبه فيقوم العرض الذي في يديه ويخرج زكاته.
# ولو اشترى عرضا للتجارة بدنانير، أو بدراهم، أو بشيء تجب فيه الصدقة من
~~الماشية وكان إفادة ما اشترى به ذلك العرض من يومه لم يقوم العرض حتى يحول
~~الحول من يوم أفاد ثمن العرض، ثم يزكيه بعد الحول، ولو أقام هذا العرض في
~~يديه ستة أشهر، ثم باعه بدراهم أو دنانير فأقامت في يديه ستة أشهر زكاها
~~(قال المزني) : إذا كانت فائدته نقدا فحول العرض من حين أفاد النقد؛ لأن
~~معنى قيمة العرض للتجارة والنقد في الزكاة ربع عشر وليس كذلك زكاة الماشية
~~ألا ترى أن في خمس من الإبل السائمة بالحول شاة أفيضم ما في حوله زكاة شاة
~~إلى ما في حوله زكاة ربع عشر ومن قوله لو أبدل إبلا ببقر، أو بقرا بغنم لم
~~يضمها في حول؛ لأن معناها في الزكاة مختلف، وكذلك لا ينبغي أن يضم فائدة
~~ماشية زكاتها شاة، أو تبيع، أو بنت لبون أو بنت مخاض إلى حول عرض زكاته ربع
~~عشر
# PageV08P146
# فحول هذا العرض من حين اشتراه لا من حين أفاد الماشية التي بها اشتراه
~~(قال الشافعي) : ولو كان اشترى العرض بمائتي درهم لم يقوم إلا بدراهم، وإن
~~كان الدنانير الأغلب من نقد البلد ولو باعه بعد الحول بدنانير قوم الدنانير
~~بدراهم وزكيت الدنانير بقيمة الدراهم؛ لأن أصل ما اشترى به العرض الدراهم،
~~وكذلك لو اشترى بالدنانير لم يقوم العرض إلا بالدنانير ولو باعه بدراهم
~~وعرض قوم بالدنانير.
# ولو أقامت ms091 عنده مائة دينار أحد عشر شهرا ثم اشترى بها ألف درهم، أو مائة
~~دينار فلا زكاة في الدنانير الأخيرة ولا في الدراهم حتى يحول عليها الحول
~~من يوم ملكها؛ لأن الزكاة فيها بأنفسها ولو اشترى عرضا لغير تجارة فهو كما
~~لو ملك بغير شراء، فإن نوى به التجارة فلا زكاة عليه.
# ولو اشترى شيئا للتجارة ثم نواه لقنية لم يكن عليه زكاة وأحب لو فعل ولا
~~يشبه هذا السائمة إذا نوى علفها فلا ينصرف عن السائمة حتى يعلفها، ولو كان
~~يملك أقل مما تجب في مثله الزكاة زكى ثمن العرض من يوم ملك العرض؛ لأن
~~الزكاة تحولت فيه بعينها ألا ترى أنه لو اشتراه بعشرين دينارا وكانت قيمته
~~يوم يحول الحول أقل سقطت عنه الزكاة؛ لأنها تحولت فيه وفي ثمنه إذا بيع لا
~~فيما اشترى به.
# (قال) : ولا تمنع زكاة التجارة في الرقيق زكاة الفطر إذا كانوا مسلمين
~~ألا ترى أن زكاة الفطر على عدد الأحرار الذين ليسوا بمال إنما هي طهور لمن
~~لزمه اسم الإيمان.
# وإذا اشترى نخلا، أو زرعا للتجارة، أو ورثها زكاها زكاة النخل والزرع،
~~ولو كان مكان النخل غراس لا زكاة فيها زكاها زكاة التجارة والخلطاء في
~~الذهب والورق كالخلطاء في الماشية والحرث على ما وصفت سواء.
### | [باب الزكاة في مال القرابة]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وإذا دفع الرجل ألف درهم قراضا على
~~النصف فاشترى بها سلعة وحال الحول عليها وهي تساوي ألفين ففيها قولان:
~~أحدهما أنه تزكى كلها؛ لأنها ملك لرب المال أبدا حتى يسلم إليه رأس ماله،
~~وكذلك لو كان العامل نصرانيا فإذا سلم له رأس ماله اقتسما الربح وهذا أشبه،
~~والله أعلم، والقول الثاني أن الزكاة على رب المال في الألف والخمسمائة
~~ووقفت زكاة خمسمائة، فإن حال عليها حول من يوم صارت للعامل زكاها إن كان
~~مسلما فإذا لم يبلغ ربحه إلا مائة درهم زكاها؛ لأنه خليط بها، ولو كان رب
~~المال نصرانيا والعامل مسلما فلا ربح لمسلم حتى يسلم إلى النصراني ms092 رأس ماله
~~في القول الأول، ثم يستقبل بربحه حولا، والقول الثاني يحصى ذلك كله، فإن
~~سلم له ربحه أدى زكاته كما يؤدي ما مر عليه من السنين منذ كان له في المال
~~فضل.
# (قال المزني) : أولى بقوله عندي أن لا يكون على العامل زكاة حتى يحصل رأس
~~المال؛ لأن هذا معناه في القراض؛ لأنه يقول لو كان له شركة في المال، ثم
~~نقص قدر الربح كان له في الباقي شرك فلا ربح له إلا بعد أداء رأس المال.
### | [باب الدين مع الصدقة وزكاة اللقطة وكراء الدور والغنيمة]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وإذا كانت له مائتا درهم وعليه
~~مثلها فاستعدى عليه السلطان قبل الحول ولم يقض عليه بالدين حتى حال الحول
~~أخرج زكاتها، ثم قضى غرماءه بقيتها، ولو قضى عليه بالدين وجعل لهم ماله حيث
~~وجدوه قبل الحول، ثم حال الحول قبل أن يقبضه الغرماء لم يكن عليه زكاة
# PageV08P147
# لأنه صار لهم دونه قبل الحول وهكذا في الزرع والثمر والماشية التي صدقتها
~~منها كالمرتهن للشيء فيكون للمرتهن ماله فيه وللغرماء فضله.
# (قال) : وكل مال رهن فحال عليه الحول أخرج منه الزكاة قبل الدين (وقال
~~المزني) : وقد قال في كتاب اختلاف ابن أبي ليلى إذا كانت له مائتا درهم
~~وعليه مثلها فلا زكاة عليه والأول من قوليه مشهور (قال) : وإن كان له دين
~~يقدر على أخذه فعليه تعجيل زكاته كالوديعة، ولو جحد ماله، أو غصبه، أو غرق
~~فأقام زمانا، ثم قدر عليه فلا يجوز فيه إلا واحد من قولين أن لا يكون عليه
~~زكاة حتى يحول عليه الحول من يوم قبضه؛ لأنه مغلوب عليه، أو يكون عليه
~~الزكاة؛ لأن ملكه لم يزل عنه لما مضى من السنين، فإن قبض من ذلك ما في مثله
~~الزكاة زكاه لما مضى وإن لم يكن في مثله زكاة فكان له مال ضمه إليه وإلا
~~حسبه فإذا قبض ما إذا جمع إليه ثبت فيه الزكاة زكى لما مضى.
# (قال) : وإذا عرف لقطة سنة، ثم حال عليها ms093 أحوال ولم يزكها، ثم جاءه
~~صاحبها فلا زكاة على الذي وجدها؛ لأنه لم يكن لها مالكا قط حتى جاء صاحبها
~~والقول فيها كما وصفت في أن عليه الزكاة لما مضى؛ لأنها ماله، أو في سقوط
~~الزكاة عنه في مقامها في يد الملتقط بعد السنة؛ لأنه أبيح له أكلها (قال
~~المزني) : أشبه الأمر بقوله عندي أن يكون عليه الزكاة لقوله: إن ملكه لم
~~يزل عنه وقد قال في باب صدقات الغنم، ولو ضلت غنمه، أو غصبها أحوالا، ثم
~~وجدها زكاها لأحوالها فقضى ما لم يختلف من قوله في هذا لأحد قوليه في أن
~~عليه الزكاة كما قطع في ضوال الغنم، وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : ولو أكرى دارا أربع سنين بمائة دينار فالكراء حال إلا أن
~~يشترط أجلا فإذا حال الحول زكى خمسة وعشرين دينارا وفي الحول الثاني خمسين
~~لسنتين إلا قدر زكاة الخمسة والعشرين دينارا وفي الحول الثالث خمسة وسبعين
~~دينارا لثلاث سنين إلا قدر زكاة السنتين الأوليين وفي الحول الرابع زكى
~~مائة لأربع سنين إلا قدر زكاة ما مضى، ولو قبض المكري المال ثم انهدمت
~~الدار انفسخ الكراء ولم يكن عليه زكاة إلا فيما سلم له ولا يشبه صداق
~~المرأة؛ لأنها ملكته على الكمال، فإن طلق انتقض النصف والإجارة لا يملك
~~منها شيء إلا بسلامة منفعة المستأجر مدة يكون لها حصة من الإجارة (قال
~~المزني) : هذا خلاف أصله في كتاب الإجارات؛ لأنه يجعلها حالة يملكها المكري
~~إذا سلم ما أكرى كثمن السلعة إلا أن يشترط أجلا وقوله ها هنا أشبه عندي
~~بأقاويل العلماء في الملك لا على ما عبر في الزكاة (قال) : ولو غنموا فلم
~~يقسمه الوالي حتى حال الحول فقد أساء إن لم يكن له عذر ولا زكاة في فضة
~~منها ولا ذهب حتى يستقبل بها حولا بعد القسم؛ لأنه لا ملك لأحد فيه بعينه
~~وأن للإمام أن يمنعهم قسمته إلا أن يمكنه؛ ولأن فيها خمسا وإذا عزل سهم
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - منها لما ينوب المسلمين فلا ms094 زكاة فيه؛ لأنه
~~ليس لمالك بعينه.
### | [باب البيع في المال الذي تجب فيه الزكاة بالخيار وغيره]
# وبيع المصدق وما قبض منه وغير ذلك (قال الشافعي) : ولو باع بيعا صحيحا
~~على أنه بالخيار، أو المشتري، أو هما قبض، أو لم يقبض فحال الحول من يوم
~~ملك البائع وجبت عليه فيه الزكاة؛ لأنه لا يتم بخروجه من ملكه حتى حال
~~الحول ولمشتريه الرد بالتغير الذي دخل فيه بالزكاة (قال المزني) : وقد قال
~~في باب زكاة الفطر إن الملك يتم بخيارهما، أو بخيار المشتري وفي الشفعة أن
~~الملك يتم بخيار المشتري وحده (قال المزني) : الأول إذا كانا جميعا بالخيار
~~عندي أشبه بأصله؛ لأن قوله لم يختلف في رجل حلف بعتق عبده أن لا يبيعه
~~فباعه أنه
# PageV08P148
# عتيق والسند عنده أن المتبايعين جميعا بالخيار ما لم يتفرقا تفرق الأبدان
~~فلولا أنه ملكه ما عتق عليه عبده.
# (قال الشافعي) : ومن ملك ثمرة نخل ملكا صحيحا قبل أن ترى فيه الصفرة أو
~~الحمرة فالزكاة على مالكها الآخر يزكيها حين تزهى.
# ولو اشترى الثمرة بعدما يبدو صلاحها فالعشر فيها والبيع فيها مفسوخ كما
~~لو باعه عبدين أحدهما له والآخر ليس له ولو اشتراها قبل بدو صلاحها على أن
~~يجدها أخذ يجدها، فإن بدا صلاحها فسخ البيع؛ لأنه لا يجوز أن تقطع فيمنع
~~الزكاة ولا يجبر رب النخل على تركها وقد اشترط قطعها، ولو رضيا الترك
~~فالزكاة على المشتري، ولو رضي البائع الترك وأبى المشتري ففيها قولان.
~~أحدهما: أن يجبر على الترك والثاني أن يفسخ؛ لأنهما اشترطا القطع، ثم بطل
~~بوجوب الزكاة (قال المزني) : فأشبه هذين القولين بقوله: أن يفسخ البيع
~~قياسا على فسخ المسألة قبلها.
# (قال الشافعي) : ولو استهلك رجل ثمرة وقد خرصت أخذ بثمن عشر وسطها والقول
~~في ذلك قوله مع يمينه ولو باع المصدق شيئا فعليه أن يأتي بمثله أو يقسمه
~~على أهله لا يجزي غيره وأفسخ بيعه إذا قدرت عليه (قال الشافعي) : وأكره
~~للرجل شراء صدقته إذا وصلت إلى أهلها ولا أفسخه.
### | [باب زكاة ms095 المعدن]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولا زكاة في شيء مما يخرج من
~~المعادن إلا ذهبا، أو ورقا فإذا خرج منها ذهب أو ورق فكان غير متميز حتى
~~يعالج بالنار أو الطحن، أو التحصيل فلا زكاة فيه حتى يصير ذهبا أو ورقا،
~~فإن دفع منه شيئا قبل أن يحصل ذهبا أو ورقا فالمصدق ضامن والقول فيه قوله
~~مع يمينه إن استهلكه ولا يجوز بيع تراب المعادن بحال لأنه ذهب، أو ورق
~~مختلط بغيره (قال الشافعي) : وذهب بعض أهل ناحيتنا إلى أن في المعادن
~~الزكاة، وغيرهم ذهب إلى أن المعادن ركاز ففيها الخمس (قال) : وما قيل: فيه
~~الزكاة فلا زكاة فيه حتى يبلغ الذهب منه عشرين مثقالا والورق منه خمس أواق
~~(قال) : ويضم ما أصاب في الأيام المتتابعة، فإن كان المعدن غير حاقد فقطع
~~العمل فيه، ثم استأنفه لم يضم كثر القطع عنه له أو قل والقطع ترك العمل
~~لغير عذر أداه، أو علة مرض، أو هرب عبيد لا وقت فيه إلا ما وصفت، ولو تابع
~~فحقد ولم يقطع العمل فيه ضم ما أصاب منه بالعمل الآخر إلى الأول (قال
~~المزني) : وقال في موضع آخر والذي أنا فيه واقف الزكاة في المعدن والتبر
~~المخلوق في الأرض (قال المزني) : إذا لم يثبت له أصل فأولى به أن يجعله
~~فائدة يزكى لحوله وقد أخبرني عنه بذلك من أثق بقوله وهو القياس عندي وبالله
~~التوفيق.
### | [باب ما يقول المصدق إذا أخذ الصدقة لمن يأخذها منه]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : قال الله تبارك وتعالى لنبيه - صلى
~~الله عليه وسلم - {خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها وصل عليهم إن
~~صلاتك سكن لهم} [التوبة: 103] (قال الشافعي) : والصلاة عليهم
# PageV08P149
# الدعاء لهم عند أخذ الصدقة منهم فحق على الوالي إذا أخذ صدقة امرئ أن
~~يدعو له وأحب أن يقول آجرك الله فيما أعطيت وجعله طهورا لك وبارك لك فيما
~~أبقيت.
### | [باب من تلزمه زكاة الفطر]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : أخبرنا مالك عن نافع عن ابن عمر ms096 «أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فرض زكاة الفطر من رمضان على الناس صاعا
~~من تمر، أو صاعا من شعير على كل حر وعبد ذكر وأنثى من المسلمين» .
# وروي عنه - صلى الله عليه وسلم - من حديث آخر قال «ممن تمونون» (قال
~~الشافعي) : فلم يفرضها إلا على المسلمين فالعبيد لا مال لهم وإنما فرضهم
~~على سيدهم فهم والمرأة ممن يمونون فكل من لزمته مؤنة أحد حتى لا يكون له
~~تركها أدى زكاة الفطر عنه وذلك من أجبرناه على نفقته من ولده الصغار
~~والكبار الزمنى الفقراء وآبائه وأمهاته الزمنى الفقراء وزوجته وخادم لها
~~ويؤدي عن عبيده الحضور والغيب وإن لم يرج رجعتهم إذا علم حياتهم وقال في
~~موضع من هذا الكتاب: وإن لم يعلم حياتهم واحتج في ذلك بابن عمر بأنه كان
~~يؤدي عن غلمانه بوادي القرى.
# (قال المزني) : وهذا من قوله أولى (قال الشافعي) : ويزكي عمن كان مرهونا
~~أو مغصوبا على كل حال، ورقيق رقيقه ورقيق الخدمة والتجارة سواء.
# وإن كان فيمن يمون كافرا لم يزك عنه؛ لأنه لا يطهر بالزكاة إلا مسلم قال
~~محمد وابن عاصم: قال سمعت: المغصوب الذي لا منفعة فيه وإن كان ولده في
~~ولايته لهم أموال زكى منها عنهم إلا أن يتطوع فيجزي عنهم فإن تطوع حر ممن
~~يمون فأخرجها عن نفسه أجزأه، وإنما يجب عليه أن يزكي عمن كان عنده منهم في
~~شيء من نهار آخر يوم من شهر رمضان وغابت الشمس ليلة شوال فيزكي عنه وإن مات
~~من ليلته وإن ولد له بعدما غربت الشمس ولد، أو ملك عبدا فلا زكاة عليه في
~~عامه ذلك وإن كان عبد بينه وبين آخر فعلى كل واحد منهما بقدر ما يملك منه
~~ولو كان يملك نصفه ونصفه حر فعليه في نصفه نصف زكاته، فإن كان للعبد ما
~~يقوته ليلة الفطر ويومه أدى النصف عن نصفه الحر؛ لأنه مالك لما اكتسب في
~~يومه.
# وإن باع عبدا على أن له الخيار فأهل شوال ولم يختر إنفاذ البيع، ثم ms097 أنفذه
~~فزكاة الفطر على البائع وإن كان الخيار للمشتري فالزكاة على المشتري والملك
~~له وهو كمختار الرد بالعيب وإن كان الخيار لهما جميعا فزكاة الفطر على
~~المشتري (قال المزني) : هذا غلط في أصل قوله؛ لأنه يقول في رجل لو قال عبدي
~~حر إن بعته فباعه أنه يعتق؛ لأن الملك لم يتم للمشتري؛ لأنهما جميعا
~~بالخيار ما لم يتفرقا تفرق الأبدان فهما في خيار التفرق كهو في خيار الشرط
~~بوقت لا فرق في القياس بينهما.
# (قال الشافعي) : ولو مات حين أهل شوال وله رقيق فزكاة الفطر عنه وعنهم في
~~ماله مبدأة على الدين وغيره من ميراث ووصايا، ولو ورثوا رقيقا، ثم أهل شوال
~~فعليهم زكاتهم بقدر مواريثهم، ولو مات قبل شوال وعليه دين زكى عنهم الورثة؛
~~لأنهم في ملكهم.
# ولو أوصى لرجل بعبد يخرج من الثلث فمات، ثم أهل شوال أوقفنا زكاته فإن
~~قيل: فهي عليه؛ لأنه خرج إلى ملكه وإن رد فهي على الوارث؛ لأنه لم يخرج من
~~ملكه، ولو مات الموصى له فورثته يقومون مقامه، فإن قبلوا فزكاة الفطر في
~~مال أبيهم؛ لأنهم بملكه ملكوه.
# ومن دخل عليه شوال وعنده قوته وقوت من يقوت ليومه وما يؤدي به زكاة الفطر
~~عنه وعنهم أداها، فإن لم يكن عنده بعد القوت ليومه إلا ما يؤدي عن بعضهم
~~أدى عن بعضهم، وإن لم يكن عنده إلا قوت يومه فلا شيء عليه فإن كان أحد ممن
~~يقوت واجدا لزكاة الفطر لم أرخص له في ترك أدائها عن نفسه ولا
# PageV08P150
# يبين لي أن تجب عليه؛ لأنها مفروضة على غيره ولا بأس أن يأخذها بعد
~~أدائها إذا كان محتاجا وغيرها من الصدقات المفروضات والتطوع.
# وإن زوج أمته عبدا، أو مكاتبا فعليه أن يؤدي عنها، فإن زوجها حرا فعلى
~~الحر الزكاة عن امرأته، فإن كان محتاجا فعلى سيدها فإن لم يدخلها عليه، أو
~~منعها منه فعلى السيد.
### | [باب مكيلة زكاة الفطر]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : أخبرنا مالك عن نافع عن ابن عمر «أن
~~رسول الله ms098 - صلى الله عليه وسلم - فرض زكاة الفطر من رمضان على الناس صاعا
~~من تمر أو صاعا من شعير» (قال الشافعي) : وبين في سنته - صلى الله عليه
~~وسلم - أن زكاة الفطر من البقل مما يقتات الرجل وما فيه الزكاة (قال) : وأي
~~قوت كان الأغلب على الرجل أدى منه زكاة الفطر كان حنطة، أو ذرة أو علسا، أو
~~شعيرا، أو تمرا، أو زبيبا وما أدى من هذا أدى صاعا بصاع النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ولا تقوم الزكاة ولو قومت كان لو أدى ثمن صاع زبيب ضروع أدى
~~ثمن آصع حنطة (قال) : ولا يؤدي إلا الحب نفسه لا يؤدي دقيقا ولا سويقا ولا
~~قيمة وأحب إلي لأهل البادية أن لا يؤدوا أقطا؛ لأنه وإن كان لهم قوتا فالفث
~~قوت وقد يقتات الحنظل والذي لا أشك فيه أنهم يؤدون من قوت أقرب البلدان بهم
~~إلا أن يقتاتوا ثمرة لا زكاة فيها فيؤدون من ثمرة فيها زكاة، ولو أدوا أقطا
~~لم أر عليهم إعادة (قال المزني) : قياس ما مضى أن يرى عليهم إعادة؛ لأنه لم
~~يجعلها فيما يقتات إذا لم يكن ثمرة فيها زكاة، أو يجيز القوت وإن لم يكن
~~فيه زكاة.
# (قال الشافعي) : ولا يجوز أن يخرج الرجل نصف صاع حنطة ونصف صاع شعيرا إلا
~~من صنف واحد وإن كان قوته حنطة لم يكن له أن يخرج شعيرا ولا يخرجه من مسوس
~~ولا معيب، فإن كان قديما لم يتغير طعمه ولا لونه أجزأه، وإن كان قوته حبوبا
~~مختلفة فاختار له خيرها ومن أين أخرجه أجزأه.
# ويقسمها على من تقسم عليه زكاة المال وأحب إلي ذوو رحمه إن كان لا تلزمه
~~نفقتهم بحال.
# وإن طرحها عند من تجمع عنده أجزأه إن شاء الله تعالى.
# سأل رجل سالما فقال ألم يكن ابن عمر يدفعها إلى السلطان؟ فقال: بلى، ولكن
~~أرى أن لا يدفعها إليه.
### | [باب الاختيار في صدقة التطوع]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : أخبرنا أنس بن عياض عن هشام بن عروة
~~عن أبيه عن ms099 أبي هريرة أنه سمع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يقول «خير
~~الصدقة عن ظهر غنى وليبدأ أحدكم بمن يعول» (قال) : فهكذا أحب أن يبدأ
~~بنفسه، ثم بمن يعول؛ لأن نفقة من يعول فرض والفرض أولى به من النفل، ثم
~~قرابته، ثم من شاء وروي «أن امرأة ابن مسعود كانت صناعا وليس له مال فقالت
~~لقد شغلتني أنت وولدك عن الصدقة فسألت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~ذلك فقال لك في ذلك أجران فأنفقي عليهم» ، والله أعلم. .
# PageV08P151
### | [كتاب الصيام] 
# [باب النية في الصوم]
### | باب النية في الصوم 
# (قال الشافعي) : ولا يجوز لأحد صيام فرض من شهر رمضان ولا نذر ولا كفارة
~~إلا أن ينوي الصيام قبل الفجر فأما في التطوع فلا بأس إن أصبح ولم يطعم
~~شيئا أن ينوي الصوم قبل الزوال واحتج في ذلك بأن «رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - كان يدخل على أزواجه فيقول هل من غداء؟ ، فإن قالوا: لا قال:
~~إني صائم» .
# ولا يجب عليه صوم شهر رمضان حتى يستيقن أن الهلال قد كان، أو يستكمل
~~شعبان ثلاثين فيعلم أن الحادي والثلاثين من رمضان لقول النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - «لا تصوموا حتى تروه، فإن غم عليكم فأكملوا العدة ثلاثين يوما»
~~وكان ابن عمر يتقدم الصيام بيوم وإن شهد شاهدان أن الهلال رئي قبل الزوال،
~~أو بعده فهو لليلة المستقبلة ووجب الصيام، ولو شهد على رؤيته عدل واحد رأيت
~~أن أقبله للأثر فيه والاحتياط ورواه عن علي - رضي الله عنه - وقال علي -
~~عليه السلام - أصوم يوما من شعبان أحب إلي من أن أفطر يوما من رمضان.
# (قال) : والقياس أن لا يقبل على مغيب إلا شاهدان.
# (قال) :: وعليه في كل ليلة نية الصيام للغد ومن أصبح جنبا من جماع، أو
~~احتلام اغتسل وأتم صومه؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يصبح جنبا
~~من جماع، ثم يصوم (قال) : وإن كان يرى الفجر لم يجب وقد وجب، أو يرى أن
~~الليل قد وجب ولم يجب أعاد. ms100
# وإن طلع الفجر وفي فيه طعام لفظه فإن ازدرده أفسد صومه وإن كان مجامعا
~~أخرجه مكانه، فإن مكث شيئا، أو تحرك لغير إخراجه أفسد وقضى كفارة.
# وإن كان بين أسنانه ما يجري به الريق فلا قضاء عليه وإن تقيأ عامدا أفطر
~~وإن ذرعه القيء لم يفطر واحتج في القيء بابن عمر - رضي الله عنهما - (قال
~~المزني) : وقد رويناه عن النبي - صلى الله عليه وسلم - (قال المزني) : أقرب
~~ما يحضرني للشافعي فيما يجري به الريق أنه لا يفطر ما غلب الناس من الغبار
~~في الطريق وغربلة الدقيق وهدم الرجل الدار وما يتطاير من ذلك في العيون
~~والأنوف والأفواه وما كان من ذلك يصل إلى الحلق حين يفتحه فيدخل فيه فيشبه
~~ما قال الشافعي من قلة ما يجري به الريق.
# (قال) : وحدثني إبراهيم قال سمعت الربيع أخبر عن الشافعي قال الذي أحب أن
~~يفطر يوم الشك أن لا يكون صوما كان يصومه ويحتمل مذهب ابن عمر أن يكون
~~متطوعا قبله ويحتمل خلافه (قال) : وإن أصبح لا يرى أن يومه من رمضان ولم
~~يطعم، ثم استبان ذلك له فعليه صيامه وإعادته.
# ولو نوى أن يصوم غدا، فإن كان أول الشهر فهو فرض وإلا فهو تطوع، فإن بان
~~له أنه من رمضان لم يجزئه؛ لأنه لم يصمه على أنه فرض وإنما صامه على الشك.
# ولو عقد رجل على أن غدا عنده من رمضان في يوم شك ثم بان له أنه من رمضان
~~أجزأه وإن أكل شاكا في الفجر فلا شيء عليه.
# وإن وطئ امرأته وأولج عامدا فعليهما القضاء وكفارة واحدة عنه وعنها وإن
~~كان ناسيا فلا قضاء عليه للخبر عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في أكل
~~الناسي
# PageV08P152
# قال) والكفارة عتق رقبة فإن لم يجد فصيام شهرين متتابعين، فإن أفطر فيهما
~~ابتدأهما، فإن لم يستطع فإطعام ستين مدا لكل مسكين بمد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - واحتج بأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - لما أخبره الواطئ أنه
~~لا يجد رقبة ولا يستطيع صيام ms101 شهرين متتابعين ولا يجد إطعام ستين مسكينا أتى
~~بعرق فيه تمر قال سفيان والعرق المكتل فقال النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~اذهب فتصدق به» (قال الشافعي) : والمكتل خمسة عشر صاعا وهو ستون مدا (قال
~~الشافعي) : وإن دخل في الصوم، ثم وجد رقبة فله أن يتم صومه.
# وإن أكل عامدا في صوم رمضان فعليه القضاء والعقوبة ولا كفارة إلا بالجماع
~~في شهر رمضان.
# (قال) : وإن تلذذ بامرأته حتى ينزل فقد أفطر ولا كفارة وإن أدخل في دبرها
~~حتى يغيبه، أو في بهيمة، أو تلوط ذاكرا للصوم فعليه القضاء والكفارة.
# والحامل والمرضع إذا خافتا على ولدهما أفطرتا وعليهما القضاء وتصدقت كل
~~واحدة منهما عن كل يوم على مسكين بمد من حنطة (قال المزني) : كيف يكفر من
~~أبيح له الأكل والإفطار ولا يكفر من لم يبح له الأكل فأكل وأفطر وفي القياس
~~أن الحامل كالمريض وكالمسافر وكل يباح له الفطر فهو في القياس سواء واحتج
~~بالخبر «من استقاء عامدا فعليه القضاء ولا كفارة» (قال المزني) : ولم يجعل
~~عليه أحد من العلماء علمته فيه كفارة وقد أفطر عامدا وكذا قالوا في الحصاة
~~يبتلعها الصائم.
# (قال) : ومن حركت القبلة شهوته كرهتها له وإن فعل لم ينتقض صومه وتركه
~~أفضل (قال إبراهيم) : سمعت الربيع يقول: فيه قول آخر أنه يفطر إلا أن يغلبه
~~فيكون في معنى المكره يبقى ما بين أسنانه وفي فيه من الطعام فيجري به الريق
~~وروي «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه كان يقبل وهو صائم قالت عائشة:
~~وكان أملككم لإربه» بأبي هو وأمي (قال) : وروي عن ابن عمر وابن عباس أنهما
~~كانا يكرهانها للشباب ولا يكرهانها للشيخ.
# (قال) : وإن وطئ دون الفرج فأنزل أفطر ولم يكفر وإن تلذذ بالنظر فأنزل لم
~~يفطر.
# وإذا أغمي على رجل فمضى له يوم، أو يومان من شهر رمضان ولم يكن أكل ولا
~~شرب فعليه القضاء فإن أفاق في بعض النهار فهو في يومه ذلك صائم، وكذلك إن
~~أصبح راقدا، ثم استيقظ (قال المزني) : إذا نوى ms102 من الليل، ثم أغمي عليه فهو
~~عندي صائم أفاق، أو لم يفق واليوم الثاني ليس بصائم؛ لأنه لم ينوه في
~~الليل، وإذا لم ينو في الليل فأصبح مفيقا فليس بصائم.
# (قال الشافعي) : وإذا حاضت المرأة فلا صوم عليها فإذا طهرت قضت الصوم ولم
~~يكن عليها أن تعيد من الصلاة إلا ما كان في وقتها الذي هو وقت العذر
~~والضرورة كما وصفت في باب الصلاة.
# (قال) : وأحب تعجيل الفطر وتأخير السحور اتباعا لرسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم -.
# وإذا سافر الرجل بالمرأة سفرا يكون ستة وأربعين ميلا بالهاشمي كان لهما
~~أن يفطرا في شهر رمضان ويأتي أهله، فإن صاما في سفرهما أجزأهما وليس لأحد
~~أن يصوم شهر رمضان دينا ولا قضاء لغيره، فإن فعل لم يجزه لرمضان ولا لغيره
~~«صام رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في السفر وأفطر وقال لحمزة - رضي
~~الله عنه -: إن شئت فصم وإن شئت فأفطر» .
# (قال) : وإن قدم رجل من سفر نهارا مفطرا كان له أن يأكل حيث لا يراه أحد
~~وإن كانت امرأته حائضا فطهرت كان له أن يجامعها، ولو ترك ذلك كان أحب إلي.
# ولو أن مقيما نوى الصوم قبل الفجر، ثم خرج بعد الفجر مسافرا لم يفطر
~~يومه؛ لأنه دخل فيه مقيما (قال المزني) : روي «عن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أنه صام في مخرجه إلى مكة في رمضان حتى بلغ كراع الغميم وصام الناس
~~معه، ثم أفطر وأمر من صام معه بالإفطار» ، ولو كان لا يجوز فطره ما فعل
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# (قال) : ومن رأى الهلال وحده وجب
# PageV08P153
# عليه الصيام، فإن رأى هلال شوال حل له أن يأكل حيث لا يراه أحد ولا يعرض
~~نفسه للتهمة بترك فرض الله والعقوبة من السلطان (قال) : ولا أقبل على رؤية
~~الفطر إلا عدلين (قال المزني) : هذا بعض لأحد قوليه أن لا يقبل في الصوم
~~إلا عدلين (قال) : حدثنا إبراهيم قال: حدثنا الربيع قال الشافعي: لا يجوز
~~أن يصام بشهادة رجل واحد ولا يجوز ms103 أن يصام إلا بشاهدين؛ ولأنه الاحتياط قال
~~وإن صحا قبل الزوال أفطر وصلى بهم الإمام صلاة العيد، وإن كان بعد الزوال
~~فلا صلاة في يومه وأحب إلي أن يصلي العيد من الغد لما ذكر فيه وإن لم يكن
~~ثابتا (قال المزني) : وله قول آخر أنه لا يصلي من الغد وهو عندي أقيس؛ لأنه
~~لو جاز أن يقضي جاز في يومه وإذا لم يجز القضاء في أقرب الوقت كان فيما
~~بعده أبعد، ولو كان ضحى غد مثل ضحى اليوم لزم في ضحى يوم بعد شهر؛ لأنه مثل
~~ضحى اليوم.
# قال ومن كان عليه الصوم من شهر رمضان لمرض أو سفر فلم يقضه وهو يقدر عليه
~~حتى دخل عليه شهر رمضان آخر كان عليه أن يصوم الشهر ثم يقضي من بعده الذي
~~عليه ويكفر لكل يوم مدا لمسكين بمد النبي - صلى الله عليه وسلم - فإن مات
~~أطعم عنه وإن لم يمكنه القضاء حتى مات فلا كفارة عليه (قال) : ومن قضى
~~متفرقا أجزأه ومتتابعا أحب إلي ولا يصام يوم الفطر ولا يوم النحر ولا أيام
~~منى فرضا، أو نفلا.
# (قال) : وإن بلع حصاة، أو ما ليس بطعام، أو احتقن، أو داوى جرحه حتى يصل
~~إلى جوفه أو استعط حتى يصل إلى جوف رأسه فقد أفطر إذا كان ذاكرا ولا شيء
~~عليه إذا كان ناسيا، وإذا استنشق رفق فإن استيقن أنه قد وصل إلى الرأس أو
~~الجوف في المضمضة وهو عامد ذاكر لصومه أفطر (وقال) في كتاب ابن أبي ليلى:
~~لا يلزمه حتى يحدث ازدرادا فأما إن كان أراد المضمضة فسبقه لإدخال النفس
~~وإخراجه فلا يعيد هذا خطأ في معنى النسيان، أو أخف منه (قال المزني) : إذا
~~كان الآكل لا يشك في الليل فيوافي الفجر مفطرا بإجماع وهو بالناسي أشبه؛
~~لأن كليهما لا يعلم أنه صائم والسابق إلى جوفه الماء يعلم أنه صائم فإذا
~~أفطر في الأشبه بالناسي كان الأبعد عندي أولى بالفطر.
# (قال الشافعي) : وإن اشتبهت الشهور على أسير فتحرى شهر رمضان فوافقه، ms104 أو
~~ما بعده أجزأه وللصائم أن يكتحل وينزل الحوض فيغطس فيه ويحتجم كان ابن عمر
~~يحتجم صائما.
# قال، ومما سمعت من الربيع (قال الشافعي) : ولا أعلم في الحجامة شيئا يثبت
~~ولو ثبت الحديثان: حديث «أفطر الحاجم» ، وحديث آخر «أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - احتجم وهو صائم» فإن حديث ابن عباس احتجم وهو صائم ناسخ للأول
~~وإن فيه بيانا وأنه زمن الفتح وحجامة النبي - صلى الله عليه وسلم - بعده.
# وأكره العلك؛ لأنه يجلب الريق.
# قال: وصوم شهر رمضان واجب على كل بالغ من رجل وامرأة وعبد.
# ومن احتلم من الغلمان، أو أسلم من الكفار بعد أيام من شهر رمضان فإنهما
~~يستقبلان الصوم ولا قضاء عليهما فيما مضى.
# وأحب للصائم أن ينزه صيامه عن اللغط القبيح والمشاتمة وإن شوتم أن يقول
~~إني صائم للخبر في ذلك عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
# PageV08P154
# قال والشيخ الكبير الذي لا يستطيع الصوم ويقدر على الكفارة يتصدق عن كل
~~يوم بمد من حنطة وروي عن ابن عباس - في قوله جل وعز - {وعلى الذين يطيقونه
~~فدية طعام مسكين} [البقرة: 184] قال المرأة الهرمة والشيخ الكبير الهرم
~~يفطران ويطعمان لكل يوم مسكينا.
# (قال الشافعي) : وغيره من المفسرين يقرءونها {يطيقونه} [البقرة: 184] ،
~~وكذلك نقرؤها، ونزعم أنها نزلت حين نزل فرض الصوم ثم نسخ ذلك قال وآخر
~~الآية يدل على هذا المعنى لأن الله عز وجل قال {فدية طعام مسكين فمن تطوع
~~خيرا} [البقرة: 184] فزاد على مسكين فهو خير له ثم قال {وأن تصوموا خير
~~لكم} [البقرة: 184] قال فلا يأمر بالصيام من لا يطيقه، ثم بين فقال {فمن
~~شهد منكم الشهر فليصمه} [البقرة: 185] ، وإلى هذا نذهب وهو أشبه بظاهر
~~القرآن (قال المزني) : هذا بين في التنزيل مستغنى فيه عن التأويل.
# (قال الشافعي) : ولا أكره في الصوم السواك بالعود الرطب وغيره وأكرهه
~~بالعشي لما أحب من خلوف فم الصائم.
### | [باب صوم التطوع]
# (قال الشافعي) - رحمه الله تعالى -: أخبرنا سفيان عن طلحة بن يحيى بن
~~طلحة عن عمته «عائشة بنت طلحة أنها ms105 قالت دخل علي النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - فقلت خبأنا لك حيسا فقال أما إني كنت أريد الصوم ولكن قربيه» قال:
~~وقد «صام رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في سفره حتى بلغ كراع الغميم ثم
~~أفطر» وركع عمر ركعة ثم انصرف فقيل له في ذلك فقال: إنما هو تطوع فمن شاء
~~زاد ومن شاء نقص ومما يثبت عن علي - رضي الله عنه - مثل ذلك وعن ابن عباس -
~~رحمه الله - وجابر أنهما كانا لا يريان بالإفطار في صوم التطوع بأسا، وقال
~~ابن عباس في رجل صلى ركعة ولم يصل معها له أجر ما احتسب.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : فمن دخل في صوم أو صلاة فأحب أن
~~يستتم وإن خرج قبل التمام لم يعد.
### | [باب النهي عن الوصال في الصوم]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن نافع عن ابن عمر «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - نهى عن الوصال فقيل يا رسول الله إنك تواصل قال إني لست
~~مثلكم إني أطعم وأسقى» .
# (قال الشافعي) : وفرق الله بين رسوله - صلى الله عليه وسلم - وبين الناس
~~في أمور أباحها له حظرها عليهم وفي أمور كتبها عليه خففها عنهم.
### | [باب صوم يوم عرفة ويوم عاشوراء]
# (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان بن عيينة قال حدثنا داود بن شابور وغيره عن
~~أم قزعة عن أبي الخليل عن أبي حرملة عن أبي قتادة قال قال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - «صيام يوم عرفة كفارة
# PageV08P155
# السنة والسنة التي تليها وصيام يوم عاشوراء يكفر سنة» قال فأحب صومها إلا
~~أن يكون حاجا فأحب له ترك صوم يوم عرفة لأنه حاج مضح مسافر ولترك النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - صومه في الحج وليقوى بذلك على الدعاء، وأفضل الدعاء
~~يوم عرفة.
### | [باب النهي عن صيام يومي الفطر والأضحى وأيام التشريق]
# (قال الشافعي) : وأنهى عن صيام يوم الفطر ويوم الأضحى وأيام التشريق لنهي
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عنها ولو صامها متمتع لا يجد هديا لم يجز عنه
~~عندنا.
# (قال المزني) ms106 : قد كان قال يجزيه ثم رجع عنه.
### | [باب فضل الصدقة في رمضان وطلب القراءة]
# (قال الشافعي) : أخبرنا إبراهيم بن سعد عن الزهري عن عبيد الله بن عبد
~~الله بن عتبة عن ابن عباس «عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه كان
~~أجود الناس بالخير وكان أجود ما يكون في شهر رمضان وكان جبريل - عليه
~~السلام - يلقاه في كل ليلة في رمضان فيعرض عليه القرآن فإذا لقيه كان أجود
~~بالخير من الريح المرسلة» .
# (قال الشافعي) : وأحب للرجل الزيادة بالجود في شهر رمضان اقتداء به
~~ولحاجة الناس فيه إلى مصالحهم ولتشاغل كثير منهم بالصوم والصلاة عن
~~مكاسبهم.
### | [باب الاعتكاف]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن أبي الهاد عن محمد بن إبراهيم بن الحارث
~~التيمي عن أبي سلمة بن عبد الرحمن عن أبي سعيد الخدري أنه قال «كان رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - يعتكف في العشر الأوسط من شهر رمضان فلما كانت
~~ليلة إحدى وعشرين وهي الليلة التي يخرج من صبيحتها من اعتكافه قال - صلى
~~الله عليه وسلم - من كان اعتكف معي فليعتكف العشر الأواخر قال وأريت هذه
~~الليلة ثم أنسيتها قال ورأيتني أسجد في صبيحتها في ماء وطين فالتمسوها في
~~العشر الأواخر والتمسوها في كل وتر فمطرت السماء من تلك الليلة، وكان
~~المسجد على عريش فوكف المسجد قال أبو سعيد فأبصرت عيناي رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - انصرف علينا وعلى جبهته وأنفه أثر الماء والطين في صبيحة
~~إحدى وعشرين» .
# (قال الشافعي) : وحديث النبي - صلى الله عليه وسلم - يدل على أنها في
~~العشر الأواخر والذي يشبه أن يكون فيه ليلة إحدى أو ثلاث وعشرين ولا أحب
~~ترك طلبها فيها كلها وروي حديث عائشة أنها قالت «كان رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - إذا اعتكف يدني إلي رأسه فأرجله وكان لا يدخل البيت إلا لحاجة
~~الإنسان، وقالت عائشة: فغسلته وأنا حائض» .
# (قال الشافعي) : فلا بأس أن يدخل المعتكف رأسه في البيت ليغسل ويرجل
~~والاعتكاف سنة حسنة ويجوز بغير صوم وفي يوم الفطر ms107 ويوم النحر وأيام
~~التشريق.
# (قال المزني) : لو كان الاعتكاف يوجب الصوم وإنما هو تطوع لم يجز صوم شهر
~~رمضان بغير تطوع وفي اعتكافه - صلى الله عليه وسلم - في رمضان دليل على أنه
~~لم يصم للاعتكاف
# PageV08P156
# فتفهموا رحمكم الله ودليل آخر لو كان الاعتكاف لا يجوز إلا مقارنا للصوم
~~لخرج منه الصائم بالليل لخروجه فيه من الصوم فلما لم يخرج منه من الاعتكاف
~~بالليل وخرج فيه من الصوم ثبت منفردا بغير الصوم، وقد «أمر رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عمر أن يعتكف ليلة كانت عليه نذرا في الجاهلية ولا صيام
~~فيها»
# (قال الشافعي) : ومن أراد أن يعتكف العشر الأواخر دخل فيه قبل الغروب
~~فإذا هل شوال فقد أتم العشر ولا بأس أن يشترط في الاعتكاف الذي أوجبه بأن
~~يقول إن عرض لي عارض خرجت ولا بأس أن يعتكف ولا ينوي أياما متى شاء خرج
~~واعتكافه في المسجد الجامع أحب إلي فإن اعتكف في غيره فمن الجمعة إلى
~~الجمعة.
# (قال) : ويخرج للغائط والبول إلى منزله وإن بعد ولا بأس أن يسأل عن
~~المريض إذا دخل منزله وإن أكل فيه فلا شيء عليه ولا يقيم بعد فراغه ولا بأس
~~أن يشتري ويبيع ويخيط ويجالس العلماء ويحدث بما أحب ما لم يكن مأثما ولا
~~يفسده سباب ولا جدال ولا يعود المرضى ولا يشهد الجنازة إذا كان اعتكافه
~~واجبا.
# (قال) : ولا بأس إذا كان مؤذنا أن يصعد المنارة، وإن كان خارجا وأكره
~~الأذان بالصلاة للولاة، وإن كانت عليه شهادة فعليه أن يجيب فإن فعل خرج من
~~اعتكافه، وإن مرض أو أخرجه السلطان واعتكافه واجب فإذا برئ أو خلي عنه بنى
~~فإن مكث بعد برئه شيئا من غير عذر ابتدأ، وإن خرج لغير حاجة نقض اعتكافه
~~فإن نذر اعتكافا بصوم فأفطر استأنف.
# (وقال) : في باب ما جمعت له من كتاب الصيام والسنن والآثار لا يباشر
~~المعتكف فإن فعل أفسد اعتكافه.
# (وقال) : في موضع من مسائل في الاعتكاف لا يفسد الاعتكاف من الوطء إلا ما
~~يوجب ms108 الحد.
# (قال المزني) : هذا أشبه بقوله؛ لأنه منهي في الاعتكاف والصوم والحج عن
~~الجماع فلما لم يفسد عنده صوم ولا حج بمباشرة دون ما يوجب الحد أو الإنزال
~~في الصوم كانت المباشرة في الاعتكاف كذلك عندي في القياس.
# (قال الشافعي) : وإن جعل على نفسه اعتكاف شهر ولم يقل متتابعا أحببته
~~متتابعا.
# (قال المزني) : وفي ذلك دليل أنه يجزئه متفرقا.
# (قال) : وإن نوى يوما فدخل في نصف النهار اعتكف إلى مثله، وإن قال: لله
~~علي اعتكاف يوم دخل فيه قبل الفجر إلى غروب الشمس، وإن قال يومين فإلى غروب
~~الشمس من اليوم الثاني إلا أن يكون له نية النهار دون الليل ويجوز اعتكافه
~~ليلة، وإن قال لله علي أن أعتكف يوم يقدم فلان فقدم في أول النهار اعتكف في
~~ما بقي فإن كان مريضا أو محبوسا فإذا قدر قضاه.
# (قال المزني) : يشبه أن يكون إذ قدم في أول النهار أن يقضي مقدار ما مضى
~~من ذلك اليوم من يوم آخر حتى يكون قد أكمل اعتكاف يوم، وقد يقدم في أول
~~النهار لطلوع الشمس، وقد مضى بعض يوم فيقضي بعض يوم فلا بد من قضائه حتى
~~يتم يوم ولو استأنف يوما حتى يكون اعتكافه موصولا كان أحب إلي.
# (قال الشافعي) : ولا بأس أن يلبس المعتكف والمعتكفة ويأكلا ويتطيبا بما
~~شاءا، وإن هلك زوجها خرجت فاعتدت ثم بنت ولا بأس أن توضع المائدة في المسجد
~~وغسل اليدين في الطشت ولا بأس أن ينكح نفسه وينكح غيره والمرأة والعبد
~~والمسافرون يعتكفون حيث شاءوا؛ لأنه لا جمعة عليهم.
# PageV08P157
### | [كتاب الحج]
# (قال الشافعي) : فرض الله - تبارك وتعالى - الحج على كل حر بالغ استطاع
~~إليه سبيلا بدلالة الكتاب والسنة ومن حج مرة واحدة في دهره فليس عليه
~~غيرها.
# (قال الشافعي) : والاستطاعة وجهان. أحدهما: أن يكون مستطيعا ببدنه واجدا
~~من ماله ما يبلغه الحج بزاد وراحلة؛ لأنه، «قيل يا رسول الله ما الاستطاعة؟
~~فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - زاد وراحلة» والوجه الآخر أن يكون
~~معضوبا في بدنه ms109 لا يقدر أن يثبت على مركب بحال وهو قادر على من يطيعه إذا
~~أمره أن يحج عنه بطاعته له أو يستأجره فيكون هذا ممن لزمه فرض الحج كما قدر
~~ومعروف من لسان العرب أن يقول الرجل: أنا مستطيع لأن أبني داري أو أخيط
~~ثوبي يعني بالإجارة أو بمن يطيعني وروي عن ابن عباس «أن امرأة من خثعم
~~قالت: يا رسول الله إن فريضة الله في الحج على عباده أدركت أبي شيخا كبيرا
~~لا يستطيع أن يستمسك على راحلته فهل ترى أن أحج عنه؟ فقال النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - نعم فقالت يا رسول الله فهل ينفعه ذلك؟ فقال نعم كما لو كان
~~على أبيك دين فقضيته نفعه» .
# (قال الشافعي) : فجعل النبي - صلى الله عليه وسلم - قضاءها الحج عنه
~~كقضائها الدين عنه فلا شيء أولى أن يجمع بينه مما جمع النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - بينه وروي عن عطاء «عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه
~~سمع رجلا يقول لبيك عن شبرمة فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - إن كنت
~~حججت فلب عنه، وإلا فاحجج» وروي عن علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - أنه
~~قال لشيخ كبير لم يحج إن شئت فجهز رجلا يحج عنك
### | [باب الاستطاعة بالغير]
# (قال الشافعي) : وإذا استطاع الرجل فأمكنه مسير الناس من بلده فقد لزمه
~~الحج فإن مات قضى عنه، وإن لم يمكنه لبعد داره ودنو الحج منه، ولم يعش حتى
~~يمكنه من قابل لم يلزمه، وإن كان عام جدب أو عطش ولم يقدر على ما لا بد له
~~منه أو كان خوف عدو أشبه أن يكون غير واجد للسبيل لم يلزمه، ولم يبن على أن
~~أوجب عليه ركوب البحر للحج إذا قدر عليه. وروي عن عطاء وطاوس أنهما قالا:
~~الحجة الواجبة من رأس المال وهو القياس.
# (قال الشافعي) : فليستأجر عنه في الحج والعمرة بأقل ما يؤجر من ميقاته
~~ولا يحج عنه إلا من قد أدى الفرض مرة فإن لم يكن حج فهي عنه ms110 ولا أجرة له
~~وروي «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه سمع رجلا يلبي عن فلان فقال له
~~إن كنت حججت فلب عنه، وإلا فاحجج عن نفسك» وعن ابن عباس أنه سمع رجلا يقول
~~" لبيك عن شبرمة " فقال: ويحك، " ومن شبرمة؟ " فأخبره فقال " احجج عن نفسك
~~ثم حج عن شبرمة ".
# (قال) : وكذلك لو أحرم متطوعا وعليه حج كان فرضه أو عمرة كانت فرضه.
# PageV08P158
### | [باب بيان وقت فرض الحج وكونه على التراخي]
# (قال الشافعي) : أنزلت فريضة الحج بعد الهجرة «وأمر رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أبا بكر على الحج وتخلف - صلى الله عليه وسلم - بالمدينة بعد
~~منصرفه من تبوك لا محاربا ولا مشغولا بشيء وتخلف أكثر المسلمين قادرين على
~~الحج وأزواج رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» ولو كان كمن ترك الصلاة حتى
~~يخرج وقتها ما ترك رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الفرض ولا ترك
~~المتخلفون عنه ولم يحج - صلى الله عليه وسلم - بعد فرض الحج إلا حجة
~~الإسلام، وهي حجة الوداع، وروي عن جابر بن عبد الله أن «النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - أقام بالمدينة تسع سنين ولم يحج ثم حج» .
# (قال الشافعي) : فوقت الحج ما بين أن يجب عليه إلى أن يموت.
### | [باب بيان وقت الحج والعمرة]
# (قال الشافعي) : قال الله - جل وعز - {الحج أشهر معلومات} [البقرة: 197]
~~الآية.
# (قال الشافعي) : وأشهر الحج شوال وذو القعدة وتسع من ذي الحجة وهو يوم
~~عرفة فمن لم يدركه إلى الفجر من يوم النحر فقد فاته الحج وروي أن جابر بن
~~عبد الله سئل أيهل بالحج قبل أشهر الحج؟ قال لا وعن عطاء أنه قيل له أرأيت
~~رجلا جاء مهلا بالحج في رمضان ما كنت قائلا له؟ قال أقول له اجعلها عمرة
~~وعن عكرمة قال لا ينبغي لأحد أن يحرم بالحج إلا في أشهر الحج من أجل قول
~~الله - جل وعز - {الحج أشهر معلومات} [البقرة: 197] .
# (قال) : فلا يجوز لأحد أن يحج قبل أشهر الحج فإن فعل فإنها تكون عمرة
~~كرجل دخل ms111 في صلاة قبل وقتها فتكون نافلة.
# (قال) : ووقت العمرة متى شاء ومن قال لا يعتمر إلا مرة في السنة خالف سنة
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ لأنه أعمر عائشة في شهر واحد من سنة
~~واحدة مرتين وخالف فعل عائشة نفسها وعلي - رضي الله عنه - وابن عمر وأنس -
~~رحمهم الله -.
### | [باب بيان أن العمرة واجبة كالحج]
# (قال الشافعي) : قال الله - جل ذكره - {وأتموا الحج والعمرة لله}
~~[البقرة: 196] فقرن العمرة به وأشبه بظاهر القرآن أن تكون العمرة واجبة
~~«واعتمر النبي - صلى الله عليه وسلم - قبل الحج» ومع ذلك قول ابن عباس
~~والذي نفسي بيده إنها لقرينتها في كتاب الله وأتموا الحج والعمرة لله وعن
~~عطاء قال ليس أحد من خلق الله إلا وعليه حجة وعمرة واجبتان.
# (قال) : وقال غيره من مكيينا وسن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في
~~قران العمرة مع الحج هديا ولو كانت نافلة أشبه أن لا تقرن مع الحج. وقال
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «دخلت العمرة في الحج إلى يوم القيامة»
~~وروي أن «في الكتاب الذي كتبه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لعمرو بن
~~حزم أن العمرة هي الحج الأصغر» .
# PageV08P159
### | [باب القران وغير ذلك]
# (قال الشافعي) : ويجزئه أن يقرن العمرة مع الحج ويهريق دما والقارن أخف
~~حالا من المتمتع. وإن اعتمر قبل الحج ثم أقام بمكة حتى ينشئ الحج أنشأه من
~~مكة لا من الميقات، ولو أفرد الحج وأراد العمرة بعد الحج خرج من الحرم ثم
~~أهل من أين شاء فسقط عنه بإحرامه بالحج من الميقات وأحرم بها من أقرب
~~المواضع من ميقاتها ولا ميقات لها دون الحل كما يسقط ميقات الحج إذا قدم
~~العمرة قبله لدخول أحدهما في الآخر.
# (قال) : وأحب إلي أن يحرم من الجعرانة؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~اعتمر منها فإن أخطأه ذلك فمن التنعيم؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أعمر عائشة منها وهي أقرب الحل إلى البيت فإن أخطأه ذلك فمن الحديبية؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه ms112 وسلم - صلى بها وأراد أن يدخل بعمرة منها.
### | [باب بيان إفراد الحج عن العمرة]
# وغير ذلك (قال الشافعي) : في مختصر الحج وأحب إلي أن يفرد؛ لأن الثابت
~~عندنا أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أفرد، وقال في كتاب اختلاف
~~الأحاديث: إن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «لو استقبلت من أمري ما
~~استدبرت لما سقت الهدي ولجعلتها عمرة» (قال الشافعي) : ومن قال: إنه أفرد
~~الحج يشبه أن يقول قاله على ما يعرف من أهل العلم الذي أدرك وفد رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - أن أحدا لا يكون مقيما على حج إلا، وقد ابتدأ
~~إحرامه بحج وأحسب عروة حين حدث أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أحرم
~~بحج ذهب إلى أنه سمع عائشة تقول يفعل في حجه هذا المعنى، وقال فيما اختلفت
~~فيه الأحاديث عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في مخرجه ليس شيء من
~~الاختلاف أيسر من هذا، وإن كان الغلط فيه قبيحا من جهة أنه مباح؛ لأن
~~الكتاب ثم السنة ثم ما لا أعلم فيه خلافا يدل على أن التمتع بالعمرة إلى
~~الحج، وإفراد الحج والقران واسع كله وثبت أنه «خرج رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ينتظر القضاء فنزل عليه القضاء وهو فيما بين الصفا والمروة
~~وأمر أصحابه أن من كان منهم أهل ولم يكن معه هدي أن يجعلها عمرة، وقال لو
~~استقبلت من أمري ما استدبرت لما سقت الهدي ولجعلتها عمرة» .
# (فإن قال قائل) : فمن أين أثبت حديث عائشة وجابر وابن عمر وطاوس دون حديث
~~من قال قرن؟ .
# (قيل) : لتقدم صحبة جابر النبي - صلى الله عليه وسلم - وحسن سياقه
~~لابتداء الحديث وآخره ولرواية عائشة عن النبي - صلى الله عليه وسلم - وفضل
~~حفظها عنه وقرب ابن عمر منه؛ ولأن من وصف انتظار النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - القضاء إذ لم يحج من المدينة بعد نزول فرض الحج طلب الاختيار فيما
~~وسع الله من الحج والعمرة يشبه أن يكون أحفظ؛ لأنه قد أتى في المتلاعنين
~~فانتظر ms113 القضاء كذلك حفظ عنه في الحج ينتظر القضاء.
# (قال المزني) : إن ثبت حديث أنس عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قرن
~~حتى يكون معارضا للأحاديث سواه فأصل قول الشافعي أن العمرة فرض وأداء
~~الفرضين في وقت الحج أفضل من أداء فرض واحد؛ لأن من كثر عمله لله كان أكثر
~~في ثواب الله.
# PageV08P160
### | [باب بيان التمتع بالعمرة وبيان المواقيت وغير ذلك]
# (قال الشافعي) : قال الله - جل وعز - {فمن تمتع بالعمرة إلى الحج}
~~[البقرة: 196] الآية فإذا أهل بالحج في شوال أو ذي القعدة أو ذي الحجة صار
~~متمتعا فإن له أن يصوم حين يدخل في الحج، وهو قول عمرو بن دينار.
# (قال) : وعليه أن لا يخرج من الحج حتى يصوم إذا لم يجد هديا وأن يكون آخر
~~ماله من الأيام الثلاثة في آخر صيامه يوم عرفة؛ لأنه يخرج بعد عرفة من
~~الحج، ويكون في يوم لا صوم فيه يوم النحر، ولا يصام فيه ولا أيام منى لنهي
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عنها وأن من طاف فيها فقد حل، ولم يجز أن
~~أقول هذا في حج وهو خارج منه، وقد كنت أراه، وقد يكون من قال يصوم أيام منى
~~ذهب عنه نهي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عنها.
# (قال المزني) : قوله هذا قياس؛ لأنه لا خلاف في أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - سوى في نهيه عنها وعن يوم النحر فإذا لم يجز صيام يوم النحر لنهي
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عنه فكذلك أيام منى لنهي النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - عنها.
# (قال) : ويصوم السبعة إذا رجع إلى أهله فإن لم يصم حتى مات تصدق عما
~~أمكنه فلم يصمه عن كل يوم مدا من حنطة فإن لم يمت ودخل في الصوم ثم وجد
~~الهدي فليس عليه الهدي، وإن أهدى فحسن وحاضرو المسجد الحرام الذين لا متعة
~~عليهم من كان أهله دون ليلتين وهو حينئذ أقرب المواقيت ومن سافر إليه صلى
~~صلاة الحضر ومنه يرجع من لم يكن آخر عهده ms114 الطواف بالبيت حتى يطوف فإن جاوز
~~ذلك إلى أن يصير مسافرا أجزأه دم.
### | [باب مواقيت الحج]
# (قال الشافعي) : ميقات أهل المدينة من ذي الحليفة وأهل الشام ومصر
~~والمغرب وغيرها من الجحفة وأهل تهامة اليمن يلملم وأهل نجد اليمن قرنا وأهل
~~المشرق ذات عرق ولو أهلوا من العقيق كان أحب إلي والمواقيت لأهلها ولكل من
~~يمر بها ممن أراد حجا أو عمرة وأيهم مر بميقات غيره، ولم يأت من بلده كان
~~ميقاته ميقات ذلك البلد الذي مر به والمواقيت في الحج والعمرة والقران سواء
~~ومن سلك برا أو بحرا تأخر حتى يهل من حذو المواقيت أو من ورائها ولو أتى
~~على ميقات لا يريد حجا ولا عمرة فجاوزه ثم بدا له أن يحرم أحرم منه وذلك
~~ميقاته ومن كان أهله دون الميقات فميقاته من حيث يحرم من أهله لا يجاوزه
~~وروي عن ابن عمر أنه أهل من الفرع وهذا عندنا أنه مر بميقاته لا يريد
~~إحراما ثم بدا له فأهل منه أو جاء إلى الفرع من مكة أو غيرها ثم بدا له
~~فأهل منه، وروي «عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه لم يكن يهل حتى
~~تنبعث به راحلته» .
### | [باب الإحرام والتلبية]
# (قال الشافعي) : وإذا أراد الرجل الإحرام اغتسل لإحرامه من ميقاته وتجرد
~~ولبس إزارا ورداء أبيضين ويتطيب لإحرامه إن أحب قبل أن يحرم ثم يصلي ركعتين
~~ثم يركب فإذا توجهت به راحلته لبى ويكفيه أن ينوي حجا أو عمرة عند دخوله
~~فيه وروي «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أمر بالغسل وتطيب لإحرامه»
~~وتطيب ابن عباس وسعد بن أبي وقاص.
# (قال) : فإن لبى بحج وهو يريد عمرة فهي
# PageV08P161
# عمرة، وإن لبى بعمرة يريد حجا فهو حج، وإن لم يرد حجا ولا عمرة فليس
~~بشيء، وإن لبى يريد الإحرام ولم ينو حجا ولا عمرة فله الخيار أيهما شاء.
# وإن لبى بأحدهما فنسيه فهو قارن ويرفع صوته بالتلبية؛ لقول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «أتاني جبريل - عليه السلام - فأمرني أن ms115 آمر أصحابي أو من
~~معي أن يرفعوا أصواتهم بالتلبية» .
# (قال) : ويلبي المحرم قائما، وقاعدا وراكبا ونازلا وجنبا ومتطهرا وعلى كل
~~حال رافعا صوته في جميع مساجد الجماعات وفي كل موضع وكان السلف يستحبون
~~التلبية عند اضطمام الرفاق وعند الإشراف والهبوط وخلف الصلوات وفي استقبال
~~الليل والنهار وبالأسحار ونحبه على كل حال.
# (قال) : والتلبية أن يقول «لبيك اللهم لبيك لبيك لا شريك لك لبيك إن
~~الحمد والنعمة لك والملك لا شريك لك» ؛ لأنها تلبية رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ولا يضيق أن يزيد عليه.
# وأختار أن يفرد تلبية رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لا يقصر عنها ولا
~~يجاوزها إلا أن يرى شيئا يعجبه فيقول «لبيك إن العيش عيش الآخرة» فإنه لا
~~يروى عنه من وجه يثبت أنه زاد غير هذا فإذا فرغ من التلبية صلى على النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وسأل الله رضاه والجنة واستعاذ برحمته من النار فإنه
~~يروى عن النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# (قال) : والمرأة في ذلك كالرجل إلا ما أمرت به من الستر وأستر لها أن
~~تخفض صوتها بالتلبية، وإن لها أن تلبس القميص والقباء والدرع والسراويل
~~والخمار والخفين والقفازين، وإحرامها في وجهها فلا تخمره وتسدل عليه الثوب
~~وتجافيه عنه ولا تمسه وتخمر رأسها فإن خمرت وجهها عامدة افتدت وأحب إلي أن
~~تختضب للإحرام قبل أن تحرم. وروي عن عبد الله بن عبيد وعبد الله بن دينار
~~قال «من السنة أن تمسح المرأة بيديها شيئا من الحناء ولا تحرم وهي غفل»
~~وأحب لها أن تطوف ليلا ولا رمل عليها ولكن تطوف على هينتها.
### | [باب فيما يمتنع على المحرم من اللبس]
# (قال الشافعي) : ولا يلبس المحرم قميصا ولا عمامة ولا برنسا ولا خفين إلا
~~أن لا يجد نعلين فليلبس خفين وليقطعهما أسفل من الكعبين، وإن لم يجد إزارا
~~لبس سراويل لأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بذلك كله ولا يلبس ثوبا
~~مسه زعفران ولا ورس ولا شيء من الطيب ولا يغطي رأسه، وله أن ms116 يغطي وجهه فإن
~~احتاج إلى تغطية رأسه ولبس ثوب مخيط وخفين ففعل ذلك من شدة برد أو حر إن
~~فعل ذلك كله في مكانه كانت عليه فدية واحدة، وإن فرق ذلك شيئا بعد شيء كان
~~عليه لكل لبسة فدية، وإن احتاج إلى حلق رأسه فحلقه فعليه فدية، وإن تطيب
~~ناسيا فلا شيء عليه، وإن تطيب عامدا فعليه الفدية والفرق في المتطيب بين
~~الجاهل والعالم «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر الأعرابي، وقد أحرم
~~وعليه خلوق بنزع الجبة وغسل الصفرة» ، ولم يأمره في الخبر بفدية (قال
~~المزني) : في هذا دليل أن ليس عليه فدية إذا لم يكن في الخبر وهكذا روي في
~~الحديث «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - في الصائم يقع على
# PageV08P162
# امرأته فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - أعتق وافعل» ولم يذكر أن عليه
~~القضاء وأجمعوا أن عليه القضاء.
# (قال الشافعي) : وما شم من نبات الأرض مما لا يتخذ طيبا أو أكل تفاحا أو
~~أترجا أو دهن جسده بغير طيب فلا فدية عليه، وإن دهن رأسه أو لحيته بدهن غير
~~طيب فعليه الفدية؛ لأنه موضع الدهن وترجيل الشعر.
# (قال المزني) : ويدهن المحرم الشجاج في مواضع ليس فيها شعر من الرأس ولا
~~فدية. (قال المزني) : والقياس عندي أنه يجوز له الزيت لكل حال يدهن به
~~المحرم الشعر بغير طيب ولو كان فيه طيب ما أكله.
# (قال الشافعي) : وما أكل من خبيص فيه زعفران يصبغ اللسان فعليه الفدية،
~~وإن كان مستهلكا فلا فدية فيه والعصفر ليس من الطيب، وإن مس طيبا يابسا لا
~~يبقى له أثر، وإن بقي له ريح فلا فدية وله أن يجلس عند العطار ويشتري الطيب
~~ما لم يمسه بشيء من جسده ويجلس عند الكعبة وهي تجمر، وإن مسها ولا يعلم
~~أنها رطبة فعلق بيده طيب غسله فإن تعمد ذلك افتدى، وإن حلق وتطيب عامدا
~~فعليه فديتان، وإن حلق شعرة فعليه مد، وإن حلق شعرتين فمدان، وإن حلق ثلاث
~~شعرات فدم، وإن كانت متفرقة ففي كل شعرة ms117 مد وكذلك الأظفار والعمد فيها
~~والخطأ سواء ويحلق المحرم شعر المحل، وليس للمحل أن يحلق شعر المحرم فإن
~~فعل بأمر المحرم فالفدية على المحرم، وإن فعل بغير أمره مكرها كان أو نائما
~~رجع على الحال بفدية وتصدق بها فإن لم يصل إليه فلا فدية عليه.
# (قال المزني) : وأصبت في سماعي منه ثم خط عليه أن يفتدي ويرجع بالفدية
~~على المحل وهذا أشبه بمعناه عندي.
# (قال الشافعي) : ولا بأس بالكحل ما لم يكن فيه طيب فإن كان فيه طيب افتدى
~~ولا بأس بالاغتسال ودخول الحمام اغتسل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~وهو محرم ودخل ابن عباس حمام الجحفة فقال ما يعبأ الله بأوساخكم شيئا.
~~(قال) : ولا بأس أن يقطع العرق ويحتجم ما لم يقطع شعرا «واحتجم رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - محرما» ولا ينكح المحرم ولا ينكح؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - نهى عن ذلك، وقال فإن نكح أو أنكح فالنكاح فاسد ولا بأس
~~بأن يراجع امرأته إذا طلقها تطليقة ما لم تنقض العدة ويلبس المحرم المنطقة
~~للنفقة ويستظل في المحمل ونازلا في الأرض.
### | [باب ما يلزم عند الإحرام وبيان الطواف والسعي وغير ذلك]
# (قال الشافعي) : وأحب للمحرم أن يغتسل من ذي طوى لدخول مكة ويدخل من ثنية
~~كذا وتغتسل المرأة الحائض «لأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أسماء
~~بذلك، وقوله - عليه السلام - للحائض افعلي ما يفعل الحاج غير أن لا تطوفي
~~بالبيت»
# (قال) : فإذا رأى البيت قال اللهم زد هذا البيت تشريفا وتعظيما وتكريما
~~ومهابة وزد من شرفه وعظمه ممن حجه أو اعتمره تشريفا وتعظيما وتكريما
~~ومهابة.
# (وقال) : وتقول " اللهم أنت السلام ومنك السلام فحينا ربنا بالسلام "
~~ويفتتح الطواف بالاستلام فيقبل الركن الأسود ويستلم اليماني بيده ويقبلها
~~ولا يقبله؛ لأنى لم أعلم روي عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه قبل
~~إلا الحجر الأسود واستلم اليماني، وأنه لم يعرج على شيء دون الطواف ولا
~~يبتدئ بشيء غير الطواف إلا أن يجد الإمام في المكتوبة أو ms118 يخاف فوت فرض أو
~~ركعتي الفجر.
# (قال) : ويقول عند ابتدائه الطواف والاستلام " باسم الله والله أكبر
~~اللهم إيمانا بك وتصديقا بكتابك ووفاء
# PageV08P163
# بعهدك واتباعا لسنة نبيك محمد - صلى الله عليه وسلم - " ويضطبع للطواف؛
~~لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - اضطبع حين طاف» ثم عمر.
# (قال) : والاضطباع أن يشتمل بردائه على منكبه الأيسر ومن تحت منكبه
~~الأيمن فيكون منكبه الأيمن مكشوفا حتى يكمل سعيه والاستلام في كل وتر أحب
~~إلي منه في كل شفع.
# (قال الشافعي) : ويرمل ثلاثا ويمشي أربعا ويبتدئ الطواف من الحجر الأسود
~~ويرمل ثلاثا؛ لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - رمل من الحجر الأسود حتى
~~انتهى إليه ثلاثا» والرمل هو الخبب لا شدة السعي والدنو من البيت أحب إلي،
~~وإن لم يمكنه الرمل وكان إذا وقف وجد فرجة وقف ثم رمل فإن لم يمكنه أحببت
~~أن يصير حاشية في الطواف إلا أن يمنعه كثرة النساء فيتحرك حركة مشيه
~~متقاربا ولا أحب أن يثب من الأرض، وإن ترك الرمل في الثلاث لم يقض في
~~الأربع، وإن ترك الاضطباع والرمل والاستلام فقد أساء ولا شيء عليه وكلما
~~حاذى الحجر الأسود كبر، وقال في رمله " اللهم اجعله حجا مبرورا وذنبا
~~مغفورا وسعيا مشكورا " ويقول في سعيه " اللهم اغفر وارحم واعف عما تعلم إنك
~~أنت الأعز الأكرم اللهم آتنا في الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة وقنا عذاب
~~النار " ويدعو فيما بين ذلك بما أحب من دين ودنيا ولا يجزئ الطواف إلا بما
~~تجزئ به الصلاة من الطهارة من الحدث وغسل النجس فإن أحدث توضأ وابتدأ، وإن
~~بنى على طواف أجزأه، وإن طاف فسلك الحجر أو على جدار الحجر أو على شاذروان
~~الكعبة لم يعتد به في الطواف، وإن نكس الطواف لم يجزه بحال.
# (قال المزني) : الشاذروان تأزير البيت خارجا عنه وأحسبه على أساس البيت
~~لأنه لو كان مباينا لأساس البيت لأجزأه الطواف عليه.
# (قال الشافعي) : فإذا فرغ صلى ركعتين خلف المقام يقرأ في الأولى بأم
~~القرآن و {قل يا أيها الكافرون} [الكافرون: ms119 1] وفي الثانية بأم القرآن و
~~{قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] .
# (قال الشافعي) : ثم يعود إلى الركن فيستلمه ثم يخرج من باب الصفا فيرقى
~~عليها فيكبر ويهلل ويدعو الله فيما بين ذلك بما أحب من دين ودنيا ثم ينزل
~~فيمشي حتى إذا كان دون الميل الأخضر المعلق في ركن المسجد بنحو من ستة أذرع
~~سعى سعيا شديدا حتى يحاذي الميلين الأخضرين اللذين بفناء المسجد ودار
~~العباس ثم يمشي حتى يرقى على المروة فيصنع عليها كما صنع على الصفا حتى يتم
~~سبعا يبدأ بالصفا ويختم بالمروة فإن كان معتمرا وكان معه هدي نحر وحلق أو
~~قصر والحلق أفضل، وقد فرغ من العمرة ولا يقطع المعتمر التلبية حتى يفتتح
~~الطواف مستلما أو غير مستلم وهو قول ابن عباس وليس على النساء حلق ولكن
~~يقصرن. وإن كان حاجا أو قارنا أجزأه طواف واحد لحجه وعمرته «؛ لقول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - لعائشة وكانت قارنة طوافك يكفيك لحجك وعمرتك» غير أن
~~على القارن الهدي؛ لقرانه ويقيم على إحرامه حتى يتم حجه مع إمامه.
# ويخطب الإمام يوم السابع من ذي الحجة بعد الظهر بمكة ويأمرهم بالغدو من
~~الغد إلى منى ليوافوا الظهر بمنى فيصلي بها الإمام الظهر والعصر والمغرب
~~والعشاء الآخرة والصبح من الغد ثم يغدو إذا طلعت الشمس إلى عرفة وهو على
~~تلبيته فإذا زالت الشمس صعد الإمام فجلس على المنبر فخطب الخطبة الأولى
~~فإذا جلس أخذ المؤذنون في الأذان وأخذ هو في الكلام وخفف الكلام الآخر حتى
~~ينزل بقدر فراغ المؤذن من الأذان ويقيم المؤذن ويصلي الظهر ثم يقيم فيصلي
~~العصر ولا يجهر بالقراءة ثم يركب فيروح إلى الموقف عند الصخرات ثم يستقبل
~~القبلة بالدعاء وحيثما وقف الناس من عرفة أجزأهم؛ لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «هذا موقف وكل عرفة موقف» .
# (قال) : حدثنا إبراهيم قال حدثنا الربيع قال سمعت الشافعي يقول عرفة كل
~~سهل وجبل أقبل على الموقف فيما بين التلعة التي تفضي إلى طريق نعمان، وإلى
~~حصين وما أقبل من كبكب ms120 وأحب لحاج ترك صوم عرفة؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لم يصمه وأرى أنه أقوى للمفطر
# PageV08P164
# على الدعاء وأفضل الدعاء يوم عرفة.
# فإذا غربت الشمس دفع الإمام وعليه الوقار والسكينة فإن وجد فرجة أسرع
~~فإذا أتى المزدلفة جمع مع الإمام المغرب والعشاء بإقامتين؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - صلاهما بها ولما يناد في واحدة منهما إلا بإقامة ولا يسبح
~~بينهما ولا على إثر واحدة منهما ويبيت بها فإن لم يبت بها فعليه دم شاة،
~~وإن خرج منها بعد نصف الليل. قال ابن عباس كنت فيمن قدم النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - مع ضعفة أهله يعني من مزدلفة إلى منى.
# (قال) : ويأخذ منها الحصى للرمي يكون قدر حصى الخذف؛ لأن بقدرها رمى
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ومن حيث أخذ أجزأ إذا وقع عليه اسم حجر مرمر
~~أو برام أو كذان أو فهر فإن كان كحلا أو زرنيخا أو ما أشبهه لم يجزه، وإن
~~رمى بما قد رمى به مرة كرهته وأجزأ عنه ولو رمى فوقعت حصاة على محمل ثم
~~استنت فوقعت في موضع الحصى أجزأه، وإن وقعت في ثوب رجل فنفضها لم يجزه فإذا
~~أصبح صلى الصبح في أول وقتها ثم يقف على قزح حتى يسفر قبل طلوع الشمس ثم
~~يدفع إلى منى فإذا صار في بطن محسر حرك دابته قدر رمية حجر فإذا أتى منى
~~رمى جمرة العقبة من بطن الوادي سبع حصيات ويرفع يديه كلما رمى حتى يرى بياض
~~ما تحت منكبيه، ويكبر مع كل حصاة، وإن رمى قبل الفجر بعد نصف الليل أجزأ
~~عنه؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر أم سلمة أن تعجل الإفاضة وتوافي
~~صلاة الصبح بمكة وكان يومها فأحب أن يوافيه - صلى الله عليه وسلم - ولا
~~يمكن أن تكون رمت إلا قبل الفجر ثم ينحر الهدي إن كان معه ثم يحلق أو يقصر
~~ويأكل من لحم هديه، وقد حل من كل شيء إلا النساء فقط ولا يقطع التلبية حتى
~~يرمي الجمرة ms121 بأول حصاة؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يزل يلبي حتى
~~رمى الجمرة وعمر وابن عباس وعطاء وطاوس ومجاهد لم يزالوا يلبون حتى رموا
~~الجمرة.
# (قال) : ويتطيب إن شاء لحله قبل أن يطوف بالبيت؛ لأن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - تطيب لحله قبل أن يطوف بالبيت ويخطب الإمام بعد الظهر يوم
~~النحر ويعلم الناس النحر والرمي والتعجيل لمن أراده في يومين بعد النحر ومن
~~حلق قبل أن يذبح أو نحر قبل أن يرمي أو قدم الإفاضة على الرمي أو قدم نسكا
~~قبل نسك مما يفعل يوم النحر فلا حرج ولا فدية واحتج بأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ما سئل يومئذ عن شيء قدم أو أخر إلا قال «افعل ولا حرج» ويطوف
~~بالبيت طواف الفرض وهي الإفاضة، وقد حل من كل شيء النساء وغيرهن ثم يرمي
~~أيام منى الثلاثة في كل يوم إذا زالت الشمس الجمرة الأولى بسبع حصيات
~~والثانية بسبع والثالثة بسبع فإن رمى بحصاتين أو ثلاث في مرة واحدة فهن
~~كواحدة، وإن نسي من اليوم الأول شيئا من الرمي رماه في اليوم الثاني وما
~~نسيه في الثاني رماه في الثالث.
# (قال) : ولا بأس إذا رمى الرعاء الجمرة يوم النحر أن يصدروا ويدعوا
~~المبيت بمنى في ليلتهم ويدعوا الرمي من الغد من يوم النحر ثم يأتوا من بعد
~~الغد وهو يوم النفر الأول فيرمون لليوم الماضي ثم يعودوا فيستأنفوا يومهم
~~ذلك ويخطب الإمام بعد الظهر يوم الثالث من يوم النحر وهو النفر الأول فيودع
~~الحاج ويعلمهم أن من أراد التعجيل فذلك له ويأمرهم أن يختموا حجهم بتقوى
~~الله وطاعته واتباع أمره فمن لم يتعجل حتى يمسي رمى من الغد فإذا غربت
~~الشمس انقضت أيام منى.
# وإن تدارك عليه رميان في أيام منى ابتدأ الأول حتى يكمل ثم عاد فابتدأ
~~الآخر ولم يجزه أن يرمي بأربع عشرة حصاة في مقام واحد فإن أخر ذلك حتى
~~تنقضي أيام الرمي وترك حصاة فعليه مد طعام بمد النبي - صلى الله عليه ms122 وسلم
~~- لمسكين، وإن كانت حصاتان فمدان لمسكينين، وإن كانت ثلاث حصيات فدم، وإن
~~ترك المبيت ليلة من ليالي منى فعليه مد، وإن ترك ليلتين فعليه مدان، وإن
~~ترك ثلاث ليال فدم والدم شاة يذبحها لمساكين الحرم ولا رخصة في ترك المبيت
~~بمنى إلا لرعاء الإبل وأهل سقاية العباس دون
# PageV08P165
# غيرهم. ولا رخصة فيها إلا لمن ولي القيام عليها منهم وسواء من استعمل
~~عليها منهم أو من غيرهم؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أرخص لأهل
~~السقاية من أهل بيته أن يبيتوا بمكة ليالي منى ويفعل الصبي في كل أمره ما
~~يفعل الكبير وما عجز عنه الصبي من الطواف والسعي حمل وفعل ذلك به وجعل
~~الحصى في يده ليرمي فإن عجز رمي عنه، وليس على الحاج بعد فراغه من الرمي
~~أيام منى إلا وداع البيت فيودع البيت ثم ينصرف إلى بلده والوداع الطواف
~~بالبيت ويركع ركعتين بعده فإن لم يطف وانصرف فعليه دم لمساكين الحرم وليس
~~على الحائض وداع؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أرخص لها أن تنفر
~~بلا وداع.
# وإذا أصاب المحرم امرأته المحرمة فغيب الحشفة ما بين أن يحرم إلى أن يرمي
~~الجمرة فقد أفسد حجه وسواء وطئ مرة أو مرتين؛ لأنه فساد واحد وعليه الهدي
~~بدنة ويحج من قابل بامرأته ويجزي عنهما هدي واحد وما تلذذ منها دون الجماع
~~فشاة تجزئه فإن لم يجد المفسد بدنة فبقرة فإن لم يجد فسبعا من الغنم فإن لم
~~يجد قومت البدنة دراهم بمكة والدراهم طعاما فإن لم يجد صام عن كل مد يوما
~~هكذا كل واجب عليه يعسر به ما لم يأت فيه نص خبر ولا يكون الطعام والهدي
~~إلا بمكة أو منى والصوم حيث شاء؛ لأنه لا منفعة لأهل الحرم في الصوم ومن
~~وطئ أهله بعد رمي الجمار فعليه بدنة ويتم حجه.
# (قال المزني) : قرأت عليه هذه المسألة قلت أنا: إن لم تكن البدنة إجماعا
~~أو أصلا فالقياس شاة؛ لأنها هدي عندي.
# (قال الشافعي) : ومن أفسد العمرة فعليه ms123 القضاء من الميقات الذي ابتدأها
~~منه فإن قيل فقد أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - عائشة أن تقضي العمرة من
~~التنعيم فليس كما قال إنما كانت قارنا وكان عمرتها شيئا استحسنته فأمرها
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - بها لا أن عمرتها كانت قضاء لقول رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - لها «طوافك يكفيك لحجك وعمرتك.»
# (قال الشافعي) : ومن أدرك عرفة قبل الفجر من يوم النحر فقد أدرك الحج
~~واحتج في ذلك بقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «من أدرك عرفة قبل الفجر
~~من يوم النحر فقد أدرك الحج» .
# (قال) : ومن فاته ذلك فاته الحج فأمره أن يحل بطواف وسعي وحلاق.
# (قال) : وإن حل بعمل عمرة فليس أن حجه صار عمرة وكيف يصير عمرة، وقد
~~ابتدأه حجا (قال المزني) : إذا كان عمله عنده عمل حج لم يخرج منه إلى عمرة
~~فقياس قوله أن يأتي بباقي الحج وهو المبيت بمنى والرمي بها مع الطواف
~~والسعي وتأول قول عمر افعل ما يفعل المعتمر إنما أراد أن الطواف والسعي من
~~عمل الحج لا أنها عمرة.
# (قال الشافعي) : ولا يدخل مكة إلا بإحرام في حج أو عمرة؛ لمباينتها جميع
~~البلدان إلا أن من أصحابنا من رخص للحطابين ومن يدخله لمنافع أهله أو كسب
~~نفسه.
# (قال الشافعي) : ولعل حطابيهم عبيد ومن دخلها بغير إحرام فلا قضاء عليه.
### | [باب من لم يدرك عرفة]
# (قال الشافعي) : أخبرنا أنس بن عياض عن موسى بن عقبة عن نافع عن ابن عمر
~~أنه قال ومن لم يدرك عرفة قبل الفجر فقد فاته الحج فليأت البيت وليطف به
~~وليسع بين الصفا والمروة ثم ليحلق أو يقصر إن شاء، وإن كان معه هدي فلينحره
~~قبل أن يحلق ويرجع إلى أهله فإذا أدرك الحج قابلا فليحجج وليهد " وروي عن
~~عمر أنه قال لأبي أيوب الأنصاري، وقد فاته الحج " اصنع ما يصنع المعتمر ثم
~~قد حللت فإذا أدركت الحج قابلا فاحجج وأهد ما استيسر من الهدي "، وقال عمر
~~- رضي الله عنه -
# PageV08P166
# أيضا لهبار بن الأسود ms124 مثل معنى ذلك وزاد " فإن لم تجد هديا فصيام ثلاثة
~~أيام في الحج وسبعة إذا رجعت ".
# (قال الشافعي) : فبهذا كله نأخذ (قال) : وفي حديث عمر دلالة أنه استعمل
~~أبا أيوب عمل المعتمر لا أن إحرامه صار عمرة.
### | [باب الصبي إذا بلغ والعبد إذا عتق والذمي إذا أسلم، وقد أحرموا]
# (قال الشافعي) : وإذا بلغ غلام أو أعتق عبد أو أسلم ذمي، وقد أحرموا ثم
~~وافوا عرفة قبل طلوع الفجر من يوم النحر فقد أدركوا الحج وعليهم دم.
# (وقال) : وفي موضع آخر أنه لا يبين له أن الغلام والعبد عليهما في ذلك دم
~~وأوجبه على الكافر؛ لأن إحرامه قبل عرفة وهو كافر ليس بإحرام.
# (قال المزني) : فإذا لم يبن عنده أن على العبد والصبي دما وهما مسلمان
~~فالكافر أحق أن لا يكون عليه دم؛ لأن إحرامه مع الكفر ليس بإحرام والإسلام
~~يجب ما كان قبله، وإنما وجب عليه الحج مع الإسلام بعرفات فكأنها منزله أو
~~كرجل صار إلى عرفة ولا يريد حجا ثم أحرم أو كمن جاوز الميقات لا يريد حجا
~~ثم أحرم فلا دم عليه وكذلك نقول.
# (قال الشافعي) : ولو أفسد العبد حجه قبل عرفة ثم أعتق والمراهق بوطء قبل
~~عرفة ثم احتلم أتما ولم تجز عنهما من حجة الإسلام؛ لأنه روي عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «أن امرأة رفعت إليه من محفتها صبيا فقالت يا رسول الله
~~ألهذا حج قال نعم ولك أجر» .
# (قال) : وإذا جعل له حجا فالحاج إذا جامع أفسد حجه (قال المزني) : وكذلك
~~في معناه عندي يعيد ويهدي.
# (قال الشافعي) : وإذا أحرم العبد بغير إذن سيده أحببت أن يدعه فإن لم
~~يفعل فله حبسه وفيه قولان. أحدهما: تقوم الشاة دراهم والدراهم طعاما ثم
~~يصوم عن كل مد يوما ثم يحل. والآخر: لا شيء عليه حتى يعتق فيكون عليه شاة.
# (قال المزني) : أولى بقوله وأشبه عندي بمذهبه أن يحل ولا يظلم مولاه
~~بغيبته ومنع خدمته فإذا أعتق أهراق دما في معناه.
# (قال الشافعي) : ولو أذن له أن ms125 يتمتع فأعطاه دما لتمتعه لم يجز عنه إلا
~~الصوم ما كان مملوكا ويجزي أن يعطى عنه ميتا كما يعطى عن ميت قضاء؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر سعدا أن يتصدق عن أمه بعد موتها.
### | [باب هل له أن يحرم بحجتين أو عمرتين وما يتعلق بذلك]
# (قال الشافعي) : من أهل بحجتين أو عمرتين معا أو يحج ثم أدخل عليه حجا
~~آخر أو بعمرتين معا أو بعمرة ثم أدخل عليها أخرى فهو حج واحد وعمرة واحدة
~~ولا قضاء عليه ولا فدية.
# (قال المزني) : لا يخلو من أن يكون في حجتين أو حجة فإذا أجمعوا أنه لا
~~يعمل عمل حجتين في حال ولا عمرتين ولا صومين في حال دل على أنه لا معنى إلا
~~لواحدة منهما فبطلت الأخرى.
### | [باب الإجارة على الحج والوصية به]
# (قال الشافعي) : ولا يجوز أن يستأجر الرجل من يحج عنه إذا لم يقدر على
~~مركب لضعفه أو كبره إلا بأن يقول يحرم عنه من موضع كذا وكذا فإن وقت له
~~وقتا فأحرم قبله فقد زاده، وإن تجاوزه قبل أن يحرم
# PageV08P167
# فرجع محرما أجزأه، وإن لم يرجع فعليه دم من ماله ويرد من الأجرة بقدر ما
~~ترك وما وجب عليه من شيء يفعله فمن ماله دون مال المستأجر فإن أفسد حجه
~~أفسد إجارته وعليه الحج لما أفسد عن نفسه ولو لم يفسد فمات قبل أن يتم الحج
~~فله بقدر عمله ولا يحرم عن رجل إلا من قد حج مرة، ولو أوصى أن يحج عنه وارث
~~ولم يسم شيئا أحج عنه بأقل ما يوجد أحد يحج به فإن لم يقبل أحج عنه غيره
~~ولو أوصى لرجل بمائة دينار يحج بها عنه فما زاد على أجر مثله فهو وصية له
~~فإن امتنع لم يحج عنه أحد إلا بأقل ما يوجد به من يحج عنه.
### | [باب جزاء الصيد]
# (قال الشافعي) : وعلى من قتل الصيد الجزاء عمدا كان أو خطأ والكفارة
~~فيهما سواء؛ لأن كلا ممنوع بحرمة وكان فيه الكفارة وقياس ما ms126 اختلفوا من
~~كفارة قتل المؤمن عمدا على ما أجمعوا عليه من كفارة قتل الصيد عمدا (قال) :
~~والعامد أولى بالكفارة في القياس من المخطئ.
### | [باب كيفية الجزاء]
# (قال الشافعي) : قال الله - جل وعز - {فجزاء مثل ما قتل من النعم}
~~[المائدة: 95] .
# (قال الشافعي) : والنعم الإبل والبقر والغنم.
# (قال) : وما أكل من الصيد صنفان دواب وطائر فما أصاب المحرم من الدواب
~~نظر إلى أقرب الأشياء من المقتول شبها من النعم ففدى به، وقد حكم عمر
~~وعثمان وعلي وعبد الرحمن بن عوف وابن عمر وابن عباس - رضي الله عنهم -
~~وغيرهم في بلدان مختلفة وأزمان شتى بالمثل من النعم فحكم حاكمهم في النعامة
~~ببدنة وهي لا تسوى بدنة، وفي حمار الوحش ببقرة وهو لا يسوى بقرة وفي الضبع
~~بكبش وهو لا يسوى كبشا وفي الغزال بعنز، وقد يكون أكثر من ثمنها أضعافا
~~ودونها ومثلها وفي الأرنب بعناق وفي اليربوع بجفرة وهما لا يساويان عناقا
~~ولا جفرة فدل ذلك على أنهم نظروا إلى أقرب ما يقتل من الصيد شبها بالبدل من
~~النعم لا بالقيمة ولو حكموا بالقيمة لاختلفت لاختلاف الأسعار وتباينها في
~~الأزمان وكل دابة من الصيد لم نسمها ففداؤها قياسا على ما سمينا فداءه منها
~~لا نختلف ولا يفدى إلا من النعم وفي صغار أولادها صغار أولاد هذه، وإذا
~~أصاب صيدا أعور أو مكسورا فداه بمثله والصحيح أحب إلي وهو قول عطاء.
# (قال) : ويفدى الذكر بالذكر والأنثى بالأنثى، وقال في موضع آخر ويفدي
~~بالإناث أحب إلي، وإن جرح ظبيا فنقص من قيمته العشر فعليه العشر من ثمن شاة
~~وكذلك إن كان النقص أقل أو أكثر.
# (قال المزني) : عليه عشر الشاة أولى بأصله، وإن قتل الصيد فإن شاء جزاء
~~بمثله، وإن شاء قوم المثل دراهم ثم الدراهم طعاما ثم تصدق به، وإن شاء صام
~~عن كل مد يوما ولا يجزئه أن يتصدق بشيء من الجزاء إلا بمكة أو بمنى فأما
~~الصوم فحيث شاء؛ لأنه لا منفعة فيه لمساكين الحرم، وإن أكل من لحمه فلا
~~جزاء عليه ms127 إلا في قتله أو جرحه. ولو دل على صيد كان مسيئا ولا جزاء عليه
~~كما لو أمر بقتل مسلم لم يقتص منه وكان مسيئا ومن قطع من شجرة الحرم شيئا
~~جزاه محرما كان أو حلالا وفي الشجرة الصغيرة شاة وفي الكبيرة بقرة وذكروا
~~هذا عن ابن الزبير وعطاء.
# (قال) : وسواء ما قتل في الحرم أو في الإحرام مفردا كان أو قارنا فجزاء
~~واحد ولو اشتركوا في قتل صيد لم يكن عليهم إلا جزاء واحد وهو قول ابن عمر
~~وما قتل
# PageV08P168
# من الصيد لإنسان فعليه جزاؤه للمساكين وقيمته لصاحبه ولو جاز إذا تحول
~~حال الصيد من التوحش إلى الاستئناس أن يصير حكمه حكم الأنيس جاز أن يضحي به
~~ويجزي به ما قتل من الصيد، وإذا توحش الإنسي من البقر والإبل أن يكون صيدا
~~يجزيه المحرم ولا يضحي به ولكن كل على أصله وما أصاب من الصيد فداه إلى أن
~~يخرج من إحرامه وخروجه من العمرة بالطواف والسعي والحلاق وخروجه من الحج
~~خروجان الأول الرمي والحلق وهكذا لو طاف بعد عرفة وحلق، وإن لم يرم فقد خرج
~~من الإحرام فإن أصاب بعد ذلك صيدا في الحل فليس عليه شيء.
### | [باب جزاء الطائر]
# (قال الشافعي) : والطائر صنفان حمام وغير حمام فما كان منها حماما ففيه
~~شاة اتباعا لعمر وعثمان وابن عباس ونافع بن عبد الحارث وابن عمر وعاصم بن
~~عمر وسعيد بن المسيب.
# (قال) : وهذا إذا أصيب بمكة أو أصابه المحرم قال عطاء في القمري والدبسي
~~شاة.
# (قال) : وكل ما عب وهدر فهو حمام وفيه شاة وما سواه من الطير ففيه قيمته
~~في المكان الذي أصيب فيه، وقال عمر لكعب في جرادتين ما جعلت في نفسك قال
~~درهمين قال بخ درهمان خير من مائة جرادة افعل ما جعلت في نفسك وروي عنه أنه
~~قال في جرادة تمرة، وقال ابن عباس في جرادة تصدق بقبضة طعام وليأخذن بقبضة
~~جرادات فدل ذلك على أنهما رأيا في ذلك القيمة فأمرا بالاحتياط، وما كان من
~~بيض طير ms128 يؤكل ففي كل بيضة قيمتها، وإن كان فيها فرخ فقيمتها في الموضع الذي
~~أصابها فيه ولا يأكلها محرم؛ لأنه من الصيد، وقد يكون فيها صيد.
# (قال) : وإن نتف طيرا فعليه بقدر ما نقص النتف فإن تلف بعد فالاحتياط أن
~~يفديه والقياس أن لا شيء عليه إذا كان ممتنعا حتى يعلم أنه مات من نتفه فإن
~~كان غير ممتنع حبسه وألقطه وسقاه حتى يصير ممتنعا وفدى ما نقص النتف منه
~~وكذلك لو كسره فجبره فصار أعرج لا يمتنع فداه كاملا.
### | [باب ما يحل للمحرم قتله]
# (قال الشافعي) : وللمحرم أن يقتل الحية والعقرب والفأرة والحدأة والغراب
~~والكلب العقور وما أشبه الكلب العقور مثل السبع والنمر والفهد والذئب صغار
~~ذلك وكباره سواء وليس في الرخم والخنافس والقردان والحلم وما لا يؤكل لحمه
~~جزاء؛ لأن هذا ليس من الصيد، وقال الله - عز وجل - {وحرم عليكم صيد البر ما
~~دمتم حرما} [المائدة: 96] فدل على أن الصيد الذي حرم عليهم ما كان لهم قبل
~~الإحرام حلالا؛ لأنه لا يشبه أن يحرم في الإحرام خاصة إلا ما كان مباحا
~~قبله.
### | [باب الإحصار]
# (قال الشافعي) : قال الله - جل وعز - {فإن أحصرتم فما استيسر من الهدي}
~~[البقرة: 196] «وأحصر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالحديبية فنحر
~~البدنة عن سبعة» والبقرة عن سبعة.
# (قال) : وإذا أحصر بعدو كافر أو مسلم أو سلطان يحبس في سجن نحر هديا
~~لإحصاره حيث أحصر في حل أو حرم ولا قضاء عليه إلا أن يكون
# PageV08P169
# واجبا فيقضي، وإذا لم يجد هديا يشتريه أو كان معسرا ففيها قولان. أحدهما:
~~أن لا يحل إلا بهدي. والآخر: أنه إذا لم يقدر على شيء حل وأتى به إذا قدر
~~عليه وقيل إذا لم يقدر أجزأه وعليه إطعام أو صيام فإن لم يجد ولم يقدر فمتى
~~قدر.
# (وقال) في موضع آخر أشبههما بالقياس: إذا أمر بالرجوع للخوف أن لا يؤمر
~~بالمقام للصيام والصوم يجزئه في كل مكان.
# (قال المزني) : القياس عنده حق، وقد زعم أن هذا أشبه بالقياس، والصوم
~~عنده ms129 إذا لم يجد الهدي أن يقوم الشاة دراهم ثم الدراهم طعاما ثم يصوم مكان
~~كل مد يوما وروي عن ابن عباس أنه قال لا حصر إلا حصر العدو وذهب الحصر الآن
~~وروي عن ابن عمر أنه قال لا يحل محرم حبسه بلاء حتى يطوف إلا من حبسه عدو.
# (قال) : فيقيم على إحرامه قال فإن أدرك الحج، وإلا طاف وسعى وعليه الحج
~~من قابل وما استيسر من الهدي فإن كان معتمرا أجزأه ولا وقت للعمرة فتفوته
~~والفرق بين المحصر بالعدو والمرض أن المحصر بالعدو خائف القتل إن أقام، وقد
~~رخص لمن لقي المشركين أن يتحرف لقتال أو يتحيز إلى فئة فينتقل بالرجوع من
~~خوف قتل إلى أمن والمريض حاله واحدة في التقدم والرجوع، والإحلال رخصة فلا
~~يعدى بها موضعها كما أن المسح على الخفين رخصة فلم يقس عليه مسح عمامة ولا
~~قفازين، ولو جاز أن يقاس حل المريض على حصر العدو جاز أن يقاس حل مخطئ
~~الطريق ومخطئ العدد حتى يفوته الحج على حصر العدو. وبالله التوفيق.
### | [باب إحرام العبد والمرأة]
# (قال الشافعي) : وإن أحرم العبد بغير إذن سيده والمرأة بغير إذن زوجها
~~فهما في معنى الإحصار وللسيد والزوج منعهما، وهما في معنى العدو في الإحصار
~~وفي أكثر من معناه فإن لهما منعهما وليس ذلك للعدو ومخالفون له في أنهما
~~غير خائفين خوفه.
### | [باب يذكر فيه الأيام المعلومات والمعدودات]
# (قال الشافعي) : والأيام المعلومات العشر وآخرها يوم النحر والمعدودات
~~ثلاثة أيام بعد النحر.
# (قال المزني) : سماهن الله - عز وجل - باسمين مختلفين وأجمعوا أن الاسمين
~~لم يقعا على أيام واحدة، وإن لم يقعا على أيام واحدة فأشبه الأمرين أن تكون
~~كل أيام منها غير الأخرى كما أن اسم كل يوم غير الآخر وهو ما قال الشافعي
~~عندي.
# (قال المزني) : فإن قيل لو كانت المعلومات العشر لكان النحر في جميعها
~~فلما لم يجز النحر في جميعها بطل أن تكون المعلومات فيها، يقال له قال الله
~~- عز وجل - {سبع سماوات طباقا - وجعل القمر فيهن نورا} ms130 [نوح: 15 - 16] وليس
~~القمر في جميعها، وإنما هو في واحدها أفيبطل أن يكون القمر فيهن نورا كما
~~قال الله - جل وعز - وفي ذلك دليل لما قال الشافعي وبالله التوفيق.
### | [باب الهدي]
# (قال الشافعي) : والهدي من الإبل والبقر والغنم فمن نذر لله هديا فسمى
~~شيئا فهو على ما سمى، وإن لم
# PageV08P170
# يسمه فلا يجزئه من الإبل والبقر والغنم الأنثى فصاعدا ويجزئه الذكر
~~والأنثى، ولا يجزئه من الضأن إلا الجذع فصاعدا وليس له أن ينحر دون الحرم
~~وهو محلها لقول الله - جل وعز - {ثم محلها إلى البيت العتيق} [الحج: 33]
~~إلا أن يحصر فينحر حيث أحصر كما فعل النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~الحديبية، وإن كان الهدي بدنة أو بقرة قلدها نعلين وأشعرها وضرب شقها
~~الأيمن من موضع السنام بحديدة حتى يدميها وهي مستقبلة القبلة، وإن كانت شاة
~~قلدها خرب القرب ولا يشعرها، وإن ترك التقليد والإشعار أجزأه.
# (قال) : ويجوز أن يشترك السبعة في البدنة الواحدة وفي البقرة كذلك وروي
~~«عن جابر بن عبد الله أنه قال نحرنا مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~البدنة بالحديبية عن سبعة والبقرة عن سبعة» .
# (قال) : وإن كان الهدي ناقة فنتجت سيق معها فصيلها وتنحر الإبل معقولة
~~وغير معقولة فإن لم يمكنه نحرها باركة ويذبح البقر والغنم فإن ذبح الإبل
~~ونحر البقر والغنم أجزأه ذلك وكرهته له فإن كان معتمرا نحره بعد ما يطوف
~~بالبيت ويسعى بين الصفا والمروة قبل أن يحلق عند المروة وحيث نحر من فجاج
~~مكة أجزأه، وإن كان حاجا نحره بعدما يرمي جمرة العقبة قبل أن يحلق وحيث نحر
~~من شاء أجزأه وما كان منها تطوعا أكل منها لقول الله - جل وعز - {فإذا وجبت
~~جنوبها فكلوا منها} [الحج: 36] «وأكل النبي - صلى الله عليه وسلم - من لحم
~~هديه وأطعم وكان هديه تطوعا» وما عطب منها نحرها وخلى بينها وبين المساكين
~~ولا بدل عليه فيها وما كان واجبا من جزاء الصيد أو غيره فلا يأكل منها شيئا
~~فإن أكل فعليه بقدر ما أكل ms131 لمساكين الحرم وما عطب منها فعليه مكانه.
# PageV08P171
### | [كتاب البيع] 
# [باب ما أمر الله تعالى به ونهى عنه من المبايعات وسنن النبي صلى الله
~~عليه وسلم فيه]
### | باب ما أمر الله تعالى به ونهى عنه من المبايعات وسنن النبي - صلى الله عليه وسلم - فيه 
# (قال الشافعي) : قال الله - جل وعز - {لا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل
~~إلا أن تكون تجارة عن تراض منكم} [النساء: 29] فلما «نهى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عن بيوع تراضى بها المتبايعان» استدللنا أن الله - جل وعز
~~- أحل البيوع إلا ما حرم الله على لسان نبيه - صلى الله عليه وسلم - أو ما
~~كان في معناه فإذا عقدا بيعا مما يجوز وافترقا عن تراض منهما به لم يكن
~~لأحد منهما رده إلا بعيب أو بشرط خيار.
# (قال المزني) : وقد أجاز في الإملاء وفي كتاب الجديد والقديم وفي الصداق
~~وفي الصلح خيار الرؤية وهذا كله غير جائز في معناه.
# (قال المزني) : وهذا بنفي خيار الرؤية أولى به إذ أصل قوله ومعناه أن
~~البيع بيعان لا ثالث لهما صفة مضمونة وعين معروفة وأنه يبطل بيع الثوب لم
~~ير بعضه لجهله به فكيف يجيز شراء ما لم ير شيئا منه قط، ولا يدري أنه ثوب
~~أم لا حتى يجعل له خيار الرؤية.
### | [باب خيار المتبايعين ما لم يتفرقا]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن نافع عن ابن عمر أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «المتبايعان كل واحد منهما على صاحبه بالخيار ما لم يتفرقا
~~إلا بيع الخيار» .
# (قال الشافعي) : وفي حديث آخر أن ابن عمر كان إذا أراد أن يوجب البيع مشى
~~قليلا ثم رجع وفي حديث أبي الوضيء قال كنا في غزاة فباع صاحب لنا فرسا من
~~رجل فلما أردنا الرحيل خاصمه فيه إلى أبي برزة فقال أبو برزة سمعت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - يقول «البيعان بالخيار ما لم يتفرقا» .
# (قال) : وفي الحديث ما لم يحضر يحيى بن حسان حفظه، وقد سمعته من غيره
~~أنهما باتا ليلة ms132 ثم غدوا عليه فقال لا أراكما تفرقتما وجعل لهما الخيار إذ
~~بقيا في مكان واحد بعد البيع، وقال عطاء يخير بعد وجوب البيع، وقال شريح:
~~شاهد عدل أنكما تفرقتما بعد رضا ببيع أو خير أحدكما صاحبه بعد البيع.
# (قال الشافعي) : وبهذا نأخذ وهو قول الأكثر من أهل الحجاز والأكثر من أهل
~~الآثار بالبلدان.
# (قال) : وهما قبل التساوم غير متساومين ثم يكونان متساومين ثم يكونان
~~متبايعين فلو تساوما فقال رجل امرأتي طالق إن كنتما تبايعتما كان صادقا،
~~وإنما جعل لهما النبي - صلى الله عليه وسلم - الخيار بعد التبايع ما لم
~~يفترقا فلا تفرق بعدما صارا متبايعين إلا تفرق
# PageV08P172
# الأبدان فكل متبايعين في سلعة وعين وصرف وغيره فلكل واحد منهما فسخ البيع
~~حتى يتفرقا تفرق الأبدان على ذلك أو يكون بيعهما عن خيار، وإذا كان يجب
~~التفرق بعد البيع فكذلك يجب إذا خير أحدهما صاحبه بعد البيع وكذلك قال طاوس
~~«خير رسول الله - صلى الله عليه وسلم - رجلا بعد البيع فقال الرجل عمرك
~~الله ممن أنت؟ فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - امرؤ من قريش» (قال)
~~: فكان طاوس يحلف ما الخيار إلا بعد البيع
# (قال) : فإن اشترى جارية فأعتقها المشتري قبل التفرق أو الخيار، واختار
~~البائع نقض البيع كان له وكان عتق المشتري باطلا؛ لأنه أعتق ما لم يتم ملكه
~~فإن أعتقها البائع كان جائزا، ولو عجل المشتري فوطئها فأحبلها قبل التفرق
~~في غفلة من البائع فاختار البائع فسخ البيع كان على المشتري مهر مثلها
~~وقيمة ولده منها يوم تلده ولحقه بالشبهة، وإن وطئها البائع فهي أمته والوطء
~~اختيار لفسخ البيع.
# (قال المزني) : وهذا عندي دليل على أنه إذا قال لامرأتين له إحداكما طالق
~~فكان له الخيار فإن وطئ إحداهما أشبه أن يكون قد اختارها، وقد طلقت الأخرى
~~كما جعل الوطء اختيارا لفسخ البيع.
# (قال الشافعي) : فإن مات أحدهما قبل أن يتفرقا فالخيار لوارثه، وإن كانت
~~بهيمة فنتجت قبل التفرق ثم تفرقا فولدها للمشتري؛ لأن العقد وقع وهو حمل،
~~وكذلك كل ms133 خيار بشرط جائز في أصل العقد ولا بأس بنقد الثمن في بيع الخيار،
~~ولا يجوز شرط خيار أكثر من ثلاث ولولا الخبر عن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - في الخيار ثلاثة أيام في المصراة ولحبان بن منقذ فيما اشترى ثلاثا
~~لما جاز بعد التفرق ساعة ولا يكون للبائع الانتفاع بالثمن ولا للمشتري
~~الانتفاع بالجارية فلما أجازه النبي - صلى الله عليه وسلم - على ما وصفناه
~~ثلاثا اتبعناه ولم نجاوزه وذلك أن أمره يشبه أن يكون ثلاثا حدا.
### | [باب الربا وما لا يجوز بعضه ببعض متفاضلا ولا مؤجلا والصرف]
# سمعت المزني يقول: (قال الشافعي) : أخبرني عبد الوهاب بن عبد المجيد
~~الثقفي عن أيوب عن محمد بن سيرين عن مسلم بن يسار ورجل آخر عن عبادة بن
~~الصامت أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «لا تبيعوا الذهب بالذهب ولا
~~الورق بالورق ولا البر بالبر ولا الشعير بالشعير ولا التمر بالتمر ولا
~~الملح بالملح إلا سواء بسواء عينا بعين يدا بيد ولكن بيعوا الذهب بالورق
~~والورق بالذهب والبر بالشعير والشعير بالبر والتمر بالملح والملح بالتمر
~~يدا بيد كيف شئتم» .
# (قال) : ونقص أحدهما التمر والملح وزاد الآخر «فمن زاد أو استزاد فقد
~~أربى» .
# (قال الشافعي) : وهو موافق للأحاديث عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~في الصرف وبه قلنا وبها تركنا قول من روى عن أسامة أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «إنما الربا في النسيئة» ؛ لأنه مجمل وكل ذلك مفسر فيحتمل
~~أن يكون النبي - صلى الله عليه وسلم - سئل عن الربا أفي صنفين مختلفين ذهب
~~بورق أو تمر بحنطة؟ فقال «الربا في النسيئة» فحفظه فأدى قول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ولم يؤد المسألة.
# (قال) : ويحتمل قول عمر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «الذهب بالورق
~~ربا إلا هاء وهاء» يعطي بيد ويأخذ بأخرى فيكون الأخذ مع الإعطاء ويحتمل أن
~~لا يتفرق المتبايعان من مكانهما حتى يتقابضا فلما قال ذلك عمر لمالك بن أوس
~~لا تفارقه حتى تعطيه ورقه أو ترد ms134 إليه ذهبه، وهو راوي الحديث دل على أن
~~مخرج «هاء وهاء» تقابضهما قبل أن يتفرقا، والربا من وجهين. أحدهما: في
~~النقد بالزيادة وفي الوزن والكيل. والآخر: يكون في الدين بزيادة الأجل،
~~وإنما حرمنا غير ما سمى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من المأكول
~~المكيل والموزون؛ لأنه في معنى ما سمى ولم يجز أن نقيس الوزن على الوزن من
~~الذهب والورق؛ لأنهما غير مأكولين ومباينان لما سواهما وهكذا قال ابن
~~المسيب لا ربا إلا في ذهب أو ورق أو ما
# PageV08P173
# يكال أو يوزن مما يؤكل ويشرب.
# (قال) : وهذا صحيح ولو قسنا عليهما الوزن لزمنا أن لا نسلم دينارا في
~~موزون من طعام كما لا يجوز أن نسلم دينارا في موزون من ورق ولا أعلم بين
~~المسلمين اختلافا أن الدينار والدرهم يسلمان في كل شيء ولا يسلم أحدهما في
~~الآخر غير أن من الناس من كره أن يسلم دينارا أو درهما في فلوس وهو عندنا
~~جائز؛ لأنه لا زكاة فيه ولا في تبرها، وإنها ليست بثمن للأشياء المتلفة،
~~وإنما أنظر في التبر إلى أصله، والنحاس مما لا ربا فيه، وقد أجاز عدد منهم
~~إبراهيم النخعي السلف في الفلوس وكيف يكون مضروب الذهب دنانير ومضروب الورق
~~دراهم في معنى الذهب والورق غير مضروبين ولا يكون مضروب النحاس فلوسا في
~~معنى النحاس غير مضروب.
# (قال الشافعي) : ولا يجوز أن يسلف شيئا بما يكال أو يوزن من المأكول
~~والمشروب في شيء منه، وإن اختلف الجنسان جازا متفاضلين يدا بيد قياسا على
~~الذهب الذي لا يجوز أن يسلف في الفضة والفضة التي لا يجوز أن تسلف في الذهب
~~وكل ما خرج من المأكول والمشروب والذهب والفضة فلا بأس ببيع بعضه ببعض
~~متفاضلا إلى أجل، وإن كان من صنف واحد فلا بأس أن يسلف بعيرا في بعيرين
~~أريد بهما الذبح أو لم يرد ورطل نحاس برطلين وعرضا بعرضين إذا دفع العاجل
~~ووصف الآجل وما أكل أو شرب مما لا يكال ولا يوزن فلا يباع منه يابس ms135 برطب
~~قياسا عندي على ما يكال ويوزن مما يؤكل أو يشرب وما يبقى ويدخر أو لا يبقى
~~ولا يدخر وكان أولى بنا من أن نقيسه بما يباع عددا من غير المأكول من
~~الثياب والخشب وغيرها ولا يصلح على قياس هذا القول رمانة برمانتين عددا ولا
~~وزنا ولا سفرجلة بسفرجلتين ولا بطيخة ببطيختين ونحو ذلك ويباع جنس منه بجنس
~~من غيره متفاضلا وجزافا يدا بيد ولا بأس برمانة بسفرجلتين كما لا بأس بمد
~~حنطة بمدين من تمر ونحو ذلك. وما كان من الأدوية هليلجها وبليلجها، وإن
~~كانت لا تقتات فقد تعد مأكولة ومشروبة فهي بأن تقاس على المأكول والمشروب
~~للقوت؛ لأن جميعها في معنى المأكول والمشروب لمنفعة البدن أولى من أن تقاس
~~على ما خرج من المأكول والمشروب من الحيوان والثياب والخشب وغيرها.
# وأصل الحنطة والتمر الكيل فلا يجوز أن يباع الجنس الواحد بمثله وزنا بوزن
~~ولا وزنا بكيل؛ لأن الصاع يكون وزنه أرطالا وصاع دونه أو أكثر منه فلو كيلا
~~كان صاع بأكثر من صاع كيلا ولا يجوز بيع الدقيق بالحنطة مثلا بمثل من قبل
~~أنه يكون متفاضلا في نحو ذلك ولا بأس بخل العنب مثلا بمثل فأما خل الزبيب
~~فلا خير في بعضه ببعض مثلا بمثل من قبل أن الماء يقل فيه ويكثر فإذا اختلفت
~~الأجناس فلا بأس ولا خير في التحري فيما في بعضه ببعض ربا ولا خير في مد
~~عجوة ودرهم بمدي عجوة حتى يكون التمر بالتمر مثلا بمثل وكل زيت ودهن لوز
~~وجوز وبزور لا يجوز من الجنس الواحد إلا مثلا بمثل. فإذا اختلف الجنسان فلا
~~بأس به متفاضلا يدا بيد ولا يجوز من الجنس الواحد مطبوخ بنيء منه بحال إذا
~~كان إنما يدخر مطبوخا ولا مطبوخ منه بمطبوخ؛ لأن النار تنقص من بعض أكثر
~~مما تنقص من بعض وليس له غاية ينتهي إليها كما يكون للتمر في اليبس غاية
~~ينتهي إليها.
# (قال المزني) : ما أرى لاشتراطه - يعني الشافعي - إذا كان إنما يدخر
~~مطبوخ معنى؛ لأن ms136 القياس أن ما ادخر وما لم يدخر واحد والنار تنقصه.
# (قال الشافعي) : ولا يباع عسل نحل بعسل نحل إلا مصفيين من الشمع؛ لأنهما
~~لو بيعا وزنا وفي أحدهما شمع وهو غير العسل كان العسل بالعسل غير معلوم
~~وكذلك لو بيعا كيلا ولا خير في مد حنطة فيها قصل أو زوان بمد حنطة لا شيء
~~فيها من ذلك؛ لأنها حنطة بحنطة متفاضلة ومجهولة، وكذلك كل ما اختلط به إلا
~~أن يكون لا يزيد في كيله من قليل التراب وما دق من تبنه. فأما الوزن فلا
~~خير في مثل هذا ولبن الغنم ماعزه وضأنه صنف، ولبن البقر عرابها وجواميسها
~~صنف ولبن الإبل مهريها
# PageV08P174
# وعرابها صنف واحد. فأما إذا اختلف الصنفان فلا بأس متفاضلا يد بيد ولا
~~خير في زبد غنم بلبن غنم؛ لأن الزبد شيء من اللبن ولا خير في سمن غنم بزبد
~~غنم، وإذا أخرج منه الزبد فلا بأس أن يباع بزبد وسمن ولا خير في شاة فيها
~~لبن يقدر على حلبه بلبن من قبل أن في الشاة لبنا لا أدري كم حصته من اللبن
~~الذي اشتريت به نقدا، وإن كانت نسيئة فهو أفسد للبيع، وقد «جعل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - للبن التصرية بدلا» ، وإنما اللبن في الضرع كالجوز واللوز
~~المبيع في قشره يستخرجه صاحبه أنى شاء، وليس كالولد لا يقدر على استخراجه
~~وكل ما لم يجز التفاضل فيه فالقسم فيه كالبيع، ولا يجوز بيع تمر برطب بحال؛
~~لقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «أينقص الرطب إذا يبس؟» فنهى عنه
~~فنظر إلى المتعقب. فكذلك لا يجوز بيع رطب برطب؛ لأنهما في المتعقب مجهولا
~~المثل تمرا، وكذلك لا يجوز قمح مبلول بقمح جاف.
# (قال) : وإذا كان المتبايعان الذهب بالورق بأعيانهما إذا تفرقا قبل القبض
~~كانا في معنى من لم يبايع دل على أن كل سلعة باعها فهلكت قبل القبض فمن مال
~~بائعها؛ لأنه كان عليه تسليمها فلما هلكت لم يكن له أخذ ثمنها.
# (قال الشافعي) : وإذا اشترى بالدنانير دراهم بأعيانها ms137 فليس لأحد أن يعطي
~~غير ما وقع عليه البيع فإن وجد بالدنانير أو الدراهم عيبا فهو بالخيار إن
~~شاء حبس الدنانير بالدراهم سواء قبل التفرق أو بعده أو حبس الدراهم
~~بالدنانير أو نقض البيع، وإذا تبايعا ذلك بغير عين الدنانير والدراهم
~~وتقابضا ثم وجد بالدنانير أو بعض الدراهم عيبا قبل أن يتفرقا أبدل كل واحد
~~منهما صاحبه المعيب، وإن كان بعد التفرق ففيه أقاويل. أحدها: أنه كالجواب
~~في العين. والثاني: أن يبدل المعيب؛ لأنه بيع صفة أجازها المسلمون إذا قبضت
~~قبل التفرق ويشبه أن يكون من حجته كما لو اشترى سلما بصفة ثم قبضه فأصاب به
~~عيبا أخذ صاحبه بمثله.
# (قال) : وتنوع الصفات غير تنوع الأعيان ومن أجاز بعض الصفقة رد المعيب من
~~الدراهم بحصتها من الدينار.
# (قال المزني) : إذا كان بيع العين والصفات من الدنانير بالدراهم فيما
~~يجوز بالقبض قبل الافتراق سواء وفيما يفسد به البيع من الافتراق قبل القبض
~~سواء لزم أن يكونا في حكم المعيب بعد القبض سواء، وقد قال يرد الدراهم بقدر
~~حصتها من الدينار.
# (قال الشافعي) : ولو راطل مائة دينار عتق مروانية ومائة دينار من ضرب
~~مكروه بمائتي دينار من ضرب وسط خير من المكروه ودون المروانية لم يجز؛ لأني
~~لم أر بين أحد ممن لقيت من أهل العلم اختلافا في أن ما جمعته الصفقة من عبد
~~ودار أن الثمن مقسوم على كل واحد منهما بقدر قيمته من الثمن فكان قيمة
~~الجيد من الذهب أكثر من الرديء والوسط أقل من الجيد ونهى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - عن الذهب بالذهب إلا مثلا بمثل ولا بأس أن يشتري الدراهم
~~من الصراف ويبيعها منه إذا قبضها بأقل من الثمن أو أكثر وعادة وغير عادة
~~سواء.
### | [باب بيع اللحم باللحم]
# (قال الشافعي) : اللحم كله صنف وحشيه، وإنسيه وطائره لا يحل فيه البيع
~~حتى يكون يابسا وزنا بوزن، وقال في موضع آخر فيها قولان. فخرجهما ثم قال في
~~آخره: ومن قال اللحمان صنف واحد لزمه إذا حده بجماع ms138 اللحم أن يقوله في جماع
~~الثمر فيجعل الزبيب والتمر وغيرهما من الثمار صنفا واحدا وهذا مما لا يجوز
~~لأحد أن يقوله.
# (قال المزني) : فإذا كان تصيير اللحمان صنفا واحدا قياسا لا يجوز بحال
~~وأن ذلك ليس على الأسماء الجامعة وأنها على الأصناف والأسماء الخاصة فقد
~~قطع بأن اللحمان أصناف.
# (قال
# PageV08P175
# المزني) : وقد قطع قبل هذا الباب بأن ألبان البقر والغنم والإبل أصناف
~~مختلفة فلحومها التي هي أصل الألبان بالاختلاف أولى، وقال في الإملاء على
~~مسائل مالك المجموعة: فإذا اختلفت أجناس الحيتان فلا بأس بعضها ببعض
~~متفاضلا وكذلك لحوم الطير إذا اختلفت أجناسها.
# (قال المزني) : وفي ذلك كفاية لما وصفنا. وبالله التوفيق.
### | [بيع اللحم بالحيوان]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن زيد بن أسلم عن ابن المسيب «أن رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - نهى عن بيع اللحم بالحيوان» وعن ابن عباس أن جزورا
~~نحرت على عهد أبي بكر - رضي الله عنه - فجاء رجل بعناق فقال أعطوني جزءا
~~بهذه العناق فقال أبو بكر لا يصلح هذا وكان القاسم بن محمد وابن المسيب
~~وعروة بن الزبير وأبو بكر بن عبد الرحمن يحرمون بيع اللحم بالحيوان عاجلا
~~وآجلا يعظمون ذلك ولا يرخصون فيه.
# (قال) : وبهذا نأخذ كان اللحم مختلفا أو غير مختلف ولا نعلم أحدا من
~~أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - خالف في ذلك أبا بكر، وإرسال ابن
~~المسيب عندنا حسن.
# (قال المزني) : إذا لم يثبت الحديث عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فالقياس عندي أنه جائز وذلك أنه كان فصيل بجزور قائمين جائزا ولا يجوزان
~~مذبوحين؛ لأنهما طعامان لا يحل إلا مثلا بمثل فهذا لحم وهذا حيوان وهما
~~مختلفان فلا بأس به في القياس إن كان فيه قول متقدم ممن يكون بقوله اختلاف
~~إلا أن يكون الحديث عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ثابتا فيكون ما
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
### | [باب بيع الثمر]
# (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان بن عيينة عن الزهري عن سالم عن أبيه أن
~~رسول ms139 الله - صلى الله عليه وسلم - قال «من باع نخلا بعد أن يؤبر فثمرتها
~~للبائع إلا أن يشترط المبتاع» .
# (قال الشافعي) : فإذا جعل النبي - صلى الله عليه وسلم - الإبار حدا لملك
~~البائع فقد جعل ما قبله حدا لملك المشتري وأقل الإبار أن يؤبر شيء من
~~حائطه، وإن قل، وإن لم يؤبر الذي إلى جنبه فيكون في معنى ما أبر كله، ولو
~~تشقق طلع إناثه أو شيء منه فهو في معنى ما أبر كله، وإن كان فيها فحول نخل
~~بعد أن تؤبر الإناث فثمرتها للبائع وهي قبل الإبار وبعده في البيع في معنى
~~ما لم يختلف فيه من أن كل ذات حمل من بني آدم ومن البهائم بيعت فحملها تبع
~~لها كعضو منها؛ لأنه لم يزايلها فإن بيعت بعد أن ولدت فالولد للبائع إلا أن
~~يشترط المبتاع والكرسف إذا بيع أصله كالنخل إذا خرج جوزه، ولم يتشقق فهو
~~للمشتري، وإذا تشقق فهو للبائع.
# (قال) : ويخالف الثمار من الأعناب وغيرها النخل فتكون كل ثمرة خرجت بارزة
~~وترى في أول ما تخرج كما ترى في آخره فهو في معنى ثمر النخل بارزا من
~~الطلع، فإذا باعه شجرا مثمرا فهو للبائع إلا أن يشترطه المبتاع؛ لأن الثمر
~~فارق أن يكون مستودعا في الشجر كما يكون الحمل مستودعا في الأمة، ومعقول
~~إذا كانت الثمرة للبائع أن على المشتري تركها في شجرها إلى أن تبلغ الجداد
~~أو القطاف أو اللقاط في الشجر فإذا كان لا يصلحها إلا السقي فعلى المشتري
~~تخلية البائع وما يكفي من السقي، وإنما له من الماء ما فيه صلاح ثمره فإذا
~~كانت الشجرة مما تكون فيه الثمرة ظاهرة ثم تخرج منها قبل أن تبلغ الخارجة
~~ثمرة غيرها
# PageV08P176
# فإن تميز فللبائع الثمرة الخارجة وللمشتري الحادثة، وإن كان لا يتميز
~~ففيها قولان أحدهما لا يجوز البيع إلا أن يسلمه البائع الثمرة كلها فيكون
~~قد زاده حقا له أو يتركه المشتري للبائع فيعفو له عن حقه.
# والقول الثاني: أن البيع مفسوخ وكذلك قال في هذا الكتاب ms140 وفي الإملاء على
~~مسائل مالك مفسوخ وهكذا قال في بيع الباذنجان في شجره والخربز وهكذا قال
~~فيمن باع قرطا جزه عند بلوغ الجزاز فتركه المشتري حتى زاد كان البائع
~~بالخيار في أن يدع له الفضل الذي له بلا ثمن أو ينقض البيع كما لو باعه
~~حنطة فانثالت عليها حنطة فله الخيار في أن يسلم له الزيادة أو يفسخ لاختلاط
~~ما باع بما لم يبع.
# (قال المزني) : هذا عندي أشبه بمذهبه إذا لم يكن قبض؛ لأن التسليم عليه
~~مضمون بالثمن ما دام في يديه ولا يكلف ما لا سبيل له إليه.
# (قال المزني) : قلت أنا فإذا كان بعد القبض لم يضر البيع شيء لتمامه وهذا
~~المختلط لهما يتراضيان فيه بما شاءا إذ كل واحد منهما يقول لا أدري ما لي
~~فيه، وإن تداعيا فالقول قول الذي كانت الثمرة في يديه والآخر مدع عليه.
# (قال الشافعي) : وكل أرض بيعت فللمشتري جميع ما فيها من بناء وأصل والأصل
~~ما له ثمرة بعد ثمرة من كل شجرة مثمرة وزرع مثمر، وإن كان فيها زرع فهو
~~للبائع يترك حتى يحصد، وإن كان زرعا يجز مرارا فللبائع جزة واحدة وما بقي
~~فكالأصل، وإن كان فيها حب قد بذره فالمشتري بالخيار إن أحب نقض البيع أو
~~ترك البذر حتى يبلغ فيحصد، وإن كانت فيها حجارة مستودعة فعلى البائع نقلها
~~وتسوية الأرض حالها لا يتركها حفرا ولو كان غرس عليها شجرا فإن كانت تضر
~~بعروق الشجر فللمشتري الخيار، وإن كانت لا تضر بها ويضرها إذا أراد قلعها
~~قيل للبائع: أنت بالخيار إن سلمتها فالبيع جائز، وإن أبيت قيل للمشتري أنت
~~بالخيار في الرد أو يقلعه ويكون عليه قيمة ما أفسد عليك.
### | [باب لا يجوز بيع الثمر حتى يبدو صلاحه]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن حميد عن أنس «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - نهى عن بيع الثمار حتى تزهي قيل يا رسول الله وما تزهي قال حتى
~~تحمر» وروى عنه - صلى الله عليه وسلم - ابن عمر «حتى ms141 يبدو صلاحها» وروى
~~غيره «حتى تنجو من العاهة» .
# (قال) : فبهذا نأخذ وفي قوله - صلى الله عليه وسلم - «إذا منع الله - جل
~~وعز - الثمرة فبم يأخذ أحدكم مال أخيه؟» دلالة على أنه إنما نهى - صلى الله
~~عليه وسلم - عن بيع الثمرة التي تترك حتى تبلغ غاية إبانها لا أنه نهى عما
~~يقطع منها وذلك أن ما يقطع منها لا آفة تأتي عليه تمنعه إنما يمنع ما يترك
~~مدة يكون في مثلها الآفة كالبلح وكل ما دون البسر يحل بيعه على أن يقطع
~~مكانه، وإذا أذن - صلى الله عليه وسلم - في بيعه إذا صار أحمر أو أصفر فقد
~~أذن فيه إذا بدا فيه النضج واستطيع أكله خارجا من أن يكون كله بلحا وصار
~~عامته في تلك الحال يمتنع في الظاهر من العاهة لغلظ نواته في عامته وبسره.
# (قال) : وكذلك كل ثمرة من أصل يرى فيه أول النضج لا كمام عليها وللخربز
~~نضج كنضج الرطب فإذا رئي ذلك فيه حل بيع خربزه والقثاء يؤكل صغارا طيبا
~~فبدو صلاحه أن يتناهى عظمه أو عظم بعضه ثم يترك حتى يتلاحق صغاره بكباره
~~ولا وجه لمن قال: يجوز إذا بدا صلاحهما ويكون لمشتريهما ما ثبت أصلهما أن
~~يأخذ كل ما خرج منهما وهذا محرم وكيف لم يجز بيع القثاء والخربز حتى يبدو
~~صلاحهما كما لا يحل بيع الثمر حتى يبدو صلاحه ويحل ما لم ير ولم يخلق منهما
~~ولو جاز لبدو صلاحهما شراء ما لم يخلق منهما لجاز لبدو صلاح ثمر النخل شراء
~~ما لم
# PageV08P177
# يحمل النخل سنين، وقد نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن بيع السنين.
# (قال) : وكل ثمرة وزرع دونها حائل من قشر أو كمام وكانت إذا صارت إلى ما
~~يكنها أخرجوها من قشرها وكمامها بلا فساد عليها إذا ادخروها فالذي أختار
~~فيها أن لا يجوز بيعها في شجرها ولا موضوعة بالأرض للحائل وقياس ذلك على
~~شراء لحم شاة مذبوحة عليها جلدها للحائل دون لحمها.
# (قال) : ولم أجد أحدا من أهل العلم يأخذ ms142 عشر الحبوب في أكمامها ولا يجيز
~~بيع الحنطة بالحنطة في سنبلها فإن قال قائل: فأنا أجيز بيع الحنطة في
~~سنبلها لزمه أن يجيزه في تبنها أو فضة في تراب بالتراب وعلى الجوز قشرتان
~~واحدة فوق القشرة التي يرفعها الناس عنها فلا يجوز بيعه، وعليه القشرة
~~العليا؛ لأنه يصلح أن يرفع بدون العليا. وكذلك الرانج وما كانت عليه قشرتان
~~ولا يجوز أن يستثني من التمر مدا؛ لأنه لا يدري كم المد من الحائط أسهم من
~~ألف سهم أو من مائة أو أقل أو أكثر فهذا مجهول ولو استثنى ربعه أو نخلات
~~بعينها فجائز.
# وإن باع ثمر حائط وفيه الزكاة ففيها قولان. أحدهما: أن يكون للمشتري
~~الخيار في أن يأخذ ما جاوز الصدقة بحصته من الثمن أو الرد. والثاني: إن شاء
~~أخذ الفضل عن الصدقة بجميع الثمن أو الرد وللسلطان أخذ العشر من الثمرة.
~~(قال المزني) : هذا خلاف قوله فيمن اشترى ما فيه الزكاة أنه يجعل أحد
~~القولين أن البيع فيه باطل ولم يقله ها هنا
# (قال الشافعي) : ولا يرجع من اشترى الثمرة وسلمت إليه بالجائحة على
~~البائع ولو لم يكن سفيان وهن حديثه في الجائحة لصرت إليه فإني سمعته منه
~~ولا يذكر الحائجة ثم ذكرها، وقال كان كلام قبل وضع الجوائح لم أحفظه ولو
~~صرت إلى ذلك لوضعت كل قليل وكثير أصيب من السماء بغير جناية أحد فأما أن
~~يوضع الثلث فصاعدا ولا يوضع ما دونه فهذا لا خبر ولا قياس ولا معقول.
### | [باب المحاقلة والمزابنة]
# . باب المحاقلة والمزابنة (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان عن ابن جريج عن
~~عطاء عن جابر بن عبد الله قال «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن
~~المحاقلة والمزابنة» والمحاقلة أن يبيع الرجل الزرع بمائة فرق حنطة
~~والمزابنة أن يبيع التمر في رءوس النخل بمائة فرق تمر.
# (قال) : وعن ابن جريج قلت لعطاء ما المحاقلة؟ قال: المحاقلة في الحرث
~~كهيئة المزابنة في النخل سواء بيع الزرع بالقمح قال ابن جريج فقلت لعطاء
~~أفسر لكم جابر المحاقلة ms143 كما أخبرتني؟ قال نعم.
# (قال الشافعي) : وبهذا نقول إلا في العرايا، وجماع المزابنة: أن ينظر كل
~~ما عقد بيعه مما الفضل في بعضه على بعض يدا بيد ربا فلا يجوز منه شيء يعرف
~~بشيء منه جزافا ولا جزافا بجزاف من صنفه فأما أن يقول أضمن لك صبرتك هذه
~~بعشرين صاعا فما زاد فلي وما نقص فعلي تمامها فهذا من القمار والمخاطرة
~~وليس من المزابنة.
### | [باب العرايا]
# أخبرنا المزني قال الشافعي أخبرنا مالك عن داود بن الحصين عن أبي سفيان
~~مولى ابن أبي أحمد عن أبي هريرة «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أرخص
~~في بيع العرايا فيما دون خمسة أوسق أو في
# PageV08P178
# خمسة أوسق» الشك من داود، وقال ابن عمر «نهى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - عن بيع التمر بالتمر إلا أنه أرخص في بيع العرايا» .
# (قال المزني) : وروى الشافعي حديثا فيه قلت لمحمود بن لبيد: أو قال محمود
~~بن لبيد لرجل من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - إما زيد بن ثابت، وإما
~~غيره ما عراياكم هذه؟ فقال فلان وفلانة وسمى «رجالا محتاجين من الأنصار
~~شكوا إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن الرطب يأتي ولا نقد بأيديهم
~~يبتاعون به رطبا يأكلونه مع الناس وعندهم فضول من قوتهم من التمر فرخص لهم
~~أن يبتاعوا العرايا بخرصها من التمر الذي في أيديهم يأكلونها رطبا» .
# (قال الشافعي) : وحديث سفيان يدل على مثل هذا أخبرنا ابن عيينة عن يحيى
~~بن سعيد عن بشير بن يسار عن سهل بن أبي حثمة «أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - نهى عن بيع التمر بالتمر إلا أنه أرخص في العرايا أن تباع بخرصها من
~~التمر يأكلها أهلها رطبا» .
# (قال المزني) : اختلف ما وصف الشافعي في العرايا وكرهت الإكثار فأصح ذلك
~~عندي ما جاء فيه الخبر وما قال في كتاب اختلاف الحديث " وفي الإملاء أن
~~قوما شكوا إلى النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه لا نقد عندهم ولهم تمر من
~~فضل قوتهم فأرخص لهم ms144 فيها.
# (قال الشافعي) : وأحب إلي أن تكون العرية أقل من خمسة أوسق ولا أفسخه في
~~الخمسة وأفسخه في أكثر.
# (قال المزني) : يلزمه في أصله أن يفسخ البيع في خمسة أوسق؛ لأنه شك وأصل
~~بيع التمر في رءوس النخل بالتمر حرام بيقين ولا يحل منه إلا ما أرخص فيه
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بيقين فأقل من خمسة أوسق يقين على ما جاء
~~به الخبر وليست الخمسة بيقين فلا يبطل اليقين بالشك.
# (قال الشافعي) : ولا يبتاع الذي يشتري العرية بالتمر إلا بأن يخرص العرية
~~كما يخرص العشر فيقال فيها الآن رطبا كذا، وإذا يبس كان كذا فيدفع من التمر
~~مكيلة خرصها تمرا ويقبض النخلة بتمرها قبل أن يتفرقا فإن تفرقا قبل دفعه
~~فسد البيع.
# (قال) : ويبيع صاحب الحائط لكل من أرخص له، وإن أتى على جميع حائطه
~~والعرايا من العنب كهي من التمر لا يختلفان؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - سن الخرص في ثمرتهما ولا حائل دون الإحاطة بهما.
### | [باب البيع قبل القبض]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن نافع عن ابن عمر أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «من ابتاع طعاما فلا يبعه حتى يستوفيه» ، وقال ابن عباس
~~أما الذي نهى عنه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهو الطعام أن يباع حتى
~~يكتال، وقال ابن عباس برأيه ولا أحسب كل شيء إلا مثله.
# (قال الشافعي) : وإذا نهى - صلى الله عليه وسلم - عن بيع الطعام حتى
~~يقبض؛ لأن ضمانه من البائع، ولم يتكامل للمشتري فيه تمام ملك فيجوز به
~~البيع كذلك قسنا عليه بيع العروض قبل القبض؛ لأنه بيع ما لم يقبض وربح ما
~~لم يضمن ومن ابتاعه جزافا فقبضه أن ينقله من موضعه، وقد روى «عمر وابن عمر
~~أنهم كانوا يتبايعون الطعام جزافا فيبعث النبي - صلى الله عليه وسلم - من
~~يأمرهم بنقله من الموضع الذي ابتاعوه فيه إلى موضع غيره» ومن ورث طعاما كان
~~له بيعه قبل أن يقبضه؛ لأنه غير مضمون على غيره ولو ms145 أسلم في طعام وباع
~~طعاما آخر فأحضر المشتري من اكتاله من بائعه، وقال اكتاله لك لم يجز؛ لأنه
~~بيع الطعام قبل أن يقبض فإن قال أكتاله لنفسي وخذه بالكيل الذي حضرته لم
~~يجز؛ لأنه باع كيلا فلا يبرأ حتى يكيله لمشتريه ويكون له زيادته وعليه
~~نقصانه، وكذا روى الحسن «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه نهى عن بيع
# PageV08P179
# الطعام حتى تجري فيه الصيعان» ولا يقبض الذي له طعام من طعام يشتريه
~~لنفسه؛ لأنه لا يكون وكيلا لنفسه مستوفيا لها قابضا منها.
# (قال) : ولو حل له عليه طعام فأحال به على رجل له عليه طعام أسلفه إياه
~~لم يجز من قبل أن أصل ما كان له بيع، وإحالته به بيع منه له بطعام على غيره
~~ولو أعطاه طعاما فصدقه في كيله لم يجز فإن قبض فالقول قول القابض مع يمينه
~~فيما وجد ولو كان الطعام سلفا جاز أن يأخذ منه ما شاء يدا بيد.
### | [باب بيع المصراة]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن أبي الزناد عن الأعرج عن أبي هريرة أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال: «لا تصروا الإبل والغنم للبيع فمن
~~ابتاعها بعد ذلك فهو بخير النظرين بعد أن يحلبها إن رضيها أمسكها، وإن
~~سخطها ردها وصاعا من تمر» .
# (قال الشافعي) : والتصرية أن تربط أخلاف الناقة أو الشاة ثم تترك من
~~الحلاب اليوم واليومين والثلاثة حتى يجتمع لها لبن فيراه مشتريها كثيرا
~~فيزيد في ثمنها لذلك ثم إذا حلبها بعد تلك الحلبة حلبة أو اثنتين عرف أن
~~ذلك ليس بلبنها لنقصانه كل يوم عن أوله وهذا غرور للمشتري والعلم يحيط أن
~~ألبان الإبل والغنم مختلفة في الكثرة والأثمان فجعل النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - بدلها ثمنا واحدا صاعا من تمر.
# (قال) : وكذلك البقر فإن كان رضيها المشتري وحلبها زمانا ثم أصاب بها
~~عيبا غير التصرية فله ردها بالعيب ويرد معها صاعا من تمر ثمنا للبن التصرية
~~ولا يرد اللبن الحادث في ملكه؛ لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم ms146 - قضى أن
~~الخراج بالضمان» .
### | [باب الرد بالعيب]
# (قال الشافعي) : أخبرني من لا أتهم عن ابن أبي ذئب عن مخلد بن خفاف أنه
~~ابتاع غلاما فاستغله ثم أصاب به عيبا فقضى له عمر بن عبد العزيز برده وغلته
~~فأخبر عروة عمر عن عائشة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قضى في مثل هذا
~~أن «الخراج بالضمان» فرد عمر قضاءه، وقضى لمخلد بن خفاف برد الخراج.
# (قال الشافعي) : فبهذا نأخذ فما حدث في ملك المشتري من غلة ونتاج ماشية
~~وولد أمة فكله في معنى الغلة لا يرد منها شيئا ويرد الذي ابتاعه وحده إن لم
~~يكن ناقصا عما أخذه به، وإن كانت أمة ثيبا فوطئها فالوطء أقل من الخدمة،
~~وإن كانت بكرا فافتضها لم يكن له أن يردها ناقصة كما لم يكن عليه أن يقبلها
~~ناقصة ويرجع بما بين قيمتها معيبة وصحيحة من الثمن.
# ولو أصاب المشتريان صفقة واحدة من رجل بجارية عيبا فأراد أحدهما الرد
~~والآخر الإمساك فذلك لهما؛ لأن موجودا في شراء الاثنين أن كل واحد منهما
~~مشتر للنصف بنصف الثمن ولو اشتراها جعدة فوجدها سبطة فله الرد. ولو كان
~~باعها أو بعضها ثم علم بالعيب لم يكن له أن يرجع على البائع بشيء ولا من
~~قيمة العيب، وإنما له قيمة العيب إذا
# PageV08P180
# فاتت بموت أو عتق أو حدث بها عنده عيب لا يرضى البائع أن يرد به إليه فإن
~~حدث عنده عيب كان له قيمة العيب الأول إلا أن يرضى البائع أن يقبلها ناقصة
~~فيكون ذلك له إلا إن شاء المشتري حبسها ولا يرجع بشيء.
# ولو اختلفا في العيب ومثله يحدث فالقول قول البائع مع يمينه على البت لقد
~~باعه بريئا من هذا العيب.
# (قال المزني) : يحلف بالله ما بعتك هذا العبد وأوصلته إليك وبه هذا
~~العيب؛ لأنه قد يبيعه إياه وهو بريء ثم يصيبه قبل أن يوصله إليه.
# (قال المزني) : ينبغي في أصل قوله أن يحلفه لقد أقبضه إياه وما به هذا
~~العيب من قبل أنه يضمن ما ms147 حدث عنده قبل دفعه إلى المشتري، ويجعل للمشتري
~~رده بما حدث عند البائع ولو لم يحلفه إلا على أنه باعه بريئا من هذا العيب
~~أمكن أن يكون صادقا، وقد حدث العيب عنده قبل الدفع فنكون قد ظلمنا المشتري؛
~~لأن له الرد بما حدث بعد البيع في يد البائع فهذا يبين لك ما وصفنا أنه
~~لازم في أصله على ما وصفنا من مذهبه.
# (قال المزني) : وسمعت الشافعي يقول كل ما اشتريت مما يكون مأكوله في جوفه
~~فكسرته فأصبته فاسدا فلك رده وما بين قيمته فاسدا صحيحا وقيمته فاسدا
~~مكسورا، وقال في موضع آخر فيها قولان. أحدهما: أن ليس له الرد إلا أن يشاء
~~البائع وللمشتري ما بين قيمته صحيحا وفاسدا إلا أن لا يكون له فاسدا قيمة
~~فيرجع بجميع الثمن.
# (قال المزني) : هذا أشبه بأصله؛ لأنه لا يرد الرانج مكسورا كما لا يرد
~~الثوب مقطوعا إلا أن يشاء البائع.
# (قال الشافعي) : ولو باع عبده، وقد جنى ففيها قولان. أحدهما: أن البيع
~~جائز كما يكون العتق جائزا وعلى السيد الأقل من قيمته أو أرش جنايته.
~~والثاني: أن البيع مفسوخ من قبل أن الجناية في عنقه كالرهن فيرد البيع
~~ويباع فيعطي رب الجناية جنايته، وبهذا أقول إلا أن يتطوع السيد بدفع
~~الجناية أو قيمة العبد إن كانت جنايته أكثر كما يكون هذا في الرهن.
# (قال المزني) : قلت أنا أقوله كما يكون العتق جائزا تجويزا منه للعتق،
~~وقد سوى في الرهن بين إبطال البيع والعتق فإذا جاز العتق في الجناية فالبيع
~~جائز مثله.
# (قال الشافعي) : ومن اشترى عبدا وله مال فماله للبائع إلا أن يشترطه
~~المبتاع فيكون مبيعا معه فما جاز أن يبيعه من ماله جاز أن يبيعه من مال
~~عبده وما حرم من ذلك حرم من هذا. فإن قال قائل: قال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «من باع عبدا وله مال فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع» .
# (قال الشافعي) : فدل على أن مال العبد لمالك العبد فالعبد لا يملك شيئا
~~ولو كان اشترط ms148 ماله مجهولا، وقد يكون دينا واشتراه بدين كان هذا بيع الغرر
~~وشراء الدين بالدين فمعنى قوله " إلا أن يشترطه المبتاع " على معنى ما حل
~~كما أباح الله ورسوله البيع مطلقا على معنى ما يحل لا على ما يحرم.
# (قال المزني) : قلت أنا: وقد كان الشافعي قال يجوز أن يشترط ماله، وإن
~~كان مجهولا؛ لأنه تبع له كما يجوز حمل الأمة تبعا لها وحقوق الدار تبعا لها
~~ولا يجوز بيع الحمل دون أمه ولا حقوق الدار دونها ثم رجع عنه إلى ما قال في
~~هذا الكتاب.
# (قال المزني) : والذي رجع إليه أصح.
# (قال الشافعي) : وحرام التدليس ولا ينتقض به البيع.
# (قال أبو عبد الله محمد بن عاصم) : سمعت المزني يقول هذا غلط عندي فلو
~~كان الثمن محرما بالتدليس كان البيع بالثمن المحرم منتقضا، وإذا قال: لا
~~ينقض به البيع فقد ثبت تحليل الثمن غير أنه بالتدليس مأثوم فتفهم فلو كان
~~الثمن محرما وبه وقعت العقدة كان البيع فاسدا أرأيت لو
# PageV08P181
# اشتراها بجارية فدلس المشتري بالثمن كما دلس البائع بما باع فهذا إذا
~~حرام بحرام يبطل به البيع فليس كذلك إنما حرم عليه التدليس والبيع في نفسه
~~جائز ولو كان من أحدهما سبب يحرم فليس السبب هو البيع، ولو كان هو السبب
~~حرم البيع، وفسد الشراء فتفهم.
# (قال الشافعي) : وأكره بيع العصير ممن يعصر الخمر والسيف ممن يعصي الله
~~به ولا أنقض البيع.
### | [باب بيع البراءة]
# (قال الشافعي) : إذا باع الرجل شيئا من الحيوان بالبراءة فالذي أذهب إليه
~~قضاء عثمان - رضي الله عنه - أنه بريء من كل عيب لم يعلمه ولا يبرأ من عيب
~~علمه ولم يسمه له ويقفه عليه تقليدا فإن الحيوان مفارق لما سواه؛ لأنه لا
~~يفتدى بالصحة والسقم وتحول طبائعه فقلما يبرأ من عيب يخفى أو يظهر، وإن أصح
~~في القياس لولا ما وصفنا من افتراق الحيوان وغيره أن لا يبرأ من عيوب تخفى
~~له لم يرها ولو سماها لاختلافها أو يبرأ من كل عيب والأول أصح.
### | [باب بيع ms149 الأمة]
# (قال الشافعي) : إذا باعه جارية لم يكن لأحد منهما فيها مواضعة فإذا دفع
~~الثمن لزم البائع التسليم ولا يجبر واحد منهما على إخراج ملكه من يده إلى
~~غيره ولو كان لا يلزم دفع الثمن حتى تحيض وتطهر كان البيع فاسدا للجهل بوقت
~~دفع الثمن. وفساد آخر: أن الجارية لا مشتراة شراء العين فيكون لصاحبها
~~أخذها ولا على بيع الصفة فيكون الأجل معلوما ولا يجوز بيع العين إلى أجل
~~ولا للمشتري أن يأخذ منه حميلا بعهدة ولا بوجه، وإنما التحفظ قبل الشراء.
### | [باب البيع مرابحة]
# (قال الشافعي) : فإذا باعه مرابحة على العشرة واحد، وقال قامت علي بمائة
~~درهم ثم قال أخطأت ولكنها قامت علي بتسعين فهي واجبة للمشتري برأس مالها
~~وبحصته من الربح فإن قال: ثمنها أكثر من مائة وأقام على ذلك بينة لم يقبل
~~منه وهو مكذب لها ولو علم أنه خانه حططت الخيانة وحصتها من الربح ولو كان
~~المبيع قائما كان للمشتري أن يرده ولم أفسد البيع؛ لأنه لم ينعقد على محرم
~~عليهما معا إنما، وقع محرما على الخائن منهما كما يدلس له بالعيب فيكون
~~التدليس محرما وما أخذ من ثمنه محرما وكان للمشتري في ذلك الخيار.
# PageV08P182
### | [باب الرجل يبيع الشيء إلى أجل ثم يشتريه بأقل من الثمن]
# (قال الشافعي) : ولا بأس بأن يبيع الرجل السلعة إلى أجل ويشتريها من
~~المشتري بأقل بنقد وعرض، وإلى أجل قال بعض الناس إن امرأة أتت عائشة
~~فسألتها عن بيع باعته من زيد بن أرقم بكذا وكذا إلى العطاء ثم اشترته منه
~~بأقل فقالت عائشة بئسما اشتريت وبئسما ابتعت أخبري زيد بن أرقم أنه قد أبطل
~~جهاده مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - إلا أن يتوب.
# (قال الشافعي) : وهو مجمل ولو كان هذا ثابتا فقد تكون عائشة عابت البيع
~~إلى العطاء؛ لأنه أجل غير معلوم وزيد صحابي، وإذا اختلفوا فمذهبنا القياس
~~وهو مع زيد ونحن لا نثبت مثل هذا على عائشة، وإذا كانت هذه السلعة لي كسائر
~~مالي لم لا أبيع ms150 ملكي بما شئت وشاء المشتري.
### | [باب تفريق صفة البيع وجمعها]
# (قال المزني) : اختلف قول الشافعي - رحمه الله - في تفريق الصفقة وجمعها
~~وبيضت له موضعا لأجمع فيه شرح أولى قوليه فيه إن شاء الله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - في كتاب اختلاف أبي حنيفة وابن أبي ليلى:
~~وإذا اشترى ثوبين صفقة واحدة فهلك أحدهما في يده ووجد بالآخر عيبا، واختلفا
~~في ثمن الثوب فقال البائع قيمته عشرة، وقال المشتري قيمته ثمانية فالقول
~~قول البائع من قبل أن الثمن كله قد لزم المشتري فإن أراد رد الثوب بأكثر من
~~الثمن أو أراد الرجوع بالعيب بأكثر من الثمن فلا يعطيه بقوله الزيادة، وقال
~~في كتاب الصلح: إنه كالبيع، وقال فيه في موضعين مختلفين إن صالحه من دار
~~بمائة وبعبد ثمنه مائة ثم وجد به عيبا أن له الخيار إن شاء رد العبد وأخذ
~~المائة بنصف الصلح ويسترد نصف الدار؛ لأن الصفقة وقعت على شيئين.
# وقال في نشوز الرجل على المرأة وفي كتاب الشروط لو اشترى عبدا واستحق
~~نصفه إن شاء رد الثمن، وإن شاء أخذ نصفه بنصف الثمن. وقال في الشفعة: إن
~~اشترى شقصا وعرضا صفقة واحدة أخذت الشفعة بحصتها من الثمن، وقال في الإملاء
~~على مسائل مالك: وإذا صرف دينارا بعشرين درهما فقبض تسعة عشر درهما، ولم
~~يجد درهما فلا بأس أن يأخذ التسعة عشرة بحصتها من الدينار ويتناقضه البيع
~~بحصة الدرهم ثم إن شاء اشترى منه بحصة الدينار ما شاء يتقابضانه قبل التفرق
~~أو تركه عمدا متى شاء أخذه. وقال في كتاب البيوع الجديد الأول: لو اشترى
~~بمائة دينار مائة صاع تمر ومائة صاع حنطة ومائة صاع شعير جاز وكل صنف منها
~~بقيمته من المائة، وقال في الإملاء على مسائل مالك المجموعة: وإذا جمعت
~~الصفقة برديا وعجوة بعشرة وقيمة البردي خمسة أسداس الثمن وقيمة العجوة سدس
~~العشرة فالبردي بخمسة أسداس الثمن والعجوة بسدس الثمن وبهذا المعنى قال في
~~الإملاء لا يجوز ذهب جيد ورديء بذهب وسط ولا تمر جيد ورديء بتمر وسط؛ ms151 لأن
~~لكل واحد من الصنفين
# PageV08P183
# حصة في القيمة فيكون الذهب بالذهب والتمر بالتمر مجهولا وبهذا المعنى قال
~~لا يجوز أن يسلف مائة دينار في مائة صاع تمر ومائة صاع حنطة؛ لأن ثمن كل
~~واحد منهما مجهول. وقال في الإملاء على مسائل مالك المجموعة: إن الصفقة إذا
~~جمعت شيئين مختلفين فكل واحد منهما مبيع بحصته من الثمن. وقال في بعض كتبه:
~~لو ابتاع غنما حال عليها الحول المصدق الصدقة منها فللمشتري الخيار في رد
~~البيع؛ لأنه لم يسلم له كما اشترى كاملا أو يأخذ ما بقي بحصته من الثمن.
~~وقال: إن أسلف في رطب فنفد رجع بحصة ما بقي، وإن شاء أخر إلى قابل. وقال في
~~كتاب الصداق: ولو أصدق أربع نسوة ألفا قسمت على مهورهن.
# (قال) : ولو أصدقها عبدا فاستحق نصفه كان الخيار لها أن تأخذ نصفه
~~والرجوع بنصف قيمته أو الرد.
# (قال المزني - رحمه الله -) : فأما قيمة ما استحق من العبد فهذا غلط في
~~معناه وكيف تأخذ قيمة ما لم تملكه قط؟ بل قياس قوله هذا ترجع بنصف مهر
~~مثلها كما لو استحق كله كان لها مهر مثلها. وقال في الإملاء على الموطإ ولو
~~اشترى جارية أو جاريتين فأصاب بإحداهما عيبا فليس له أن يردها بحصتها من
~~الثمن وذلك أنها صفقة واحدة فلا ترد إلا معا كما يكون له لو بيع من دار ألف
~~سهم وهو شفيعها أن يأخذ بعض السهمان دون بعض، وإنما منعت أن يرد المعيب
~~بحصته من الثمن أنه وقع غير معلوم القيمة، وإنما يعلم بعد وأي شيء عقداه
~~برضاهما عليه كذلك كان فاسدا لا يجوز أن أقول أشتري منك الجارية بهاتين
~~الجاريتين على أن كل واحدة منهما بقيمتها منها ولو سميت أيتهما أرفع؛ لأن
~~ذلك على أمر غير معلوم، وقال فإن فاتت إحدى الجاريتين بموت أو بولادة لم
~~يكن له رد التي بعيب ويرجع بقيمة العيب من الجارية كانت قيمة التي فاتت
~~عشرين والتي بقيت ثلاثين وقيمة الجارية التي اشترى بها خمسون فصار حصة
~~المعيبة ms152 من الجارية ثلاثة أخماسها وكان العيب ينقصها العشر فيرجع بعشر
~~الثمن وهو ثلاثة.
# وقال في كتاب الإملاء على الموطإ ولو صرف الدينار بالدراهم فوجد منها
~~زائفا فهو بالخيار بين أخذه ورده وينقض الصرف؛ لأنها صفقة واحدة. وقال فيه
~~أيضا في موضع آخر: فإن كان الدرهم زائفا من قبل السكة أو قبح الفضة فلا بأس
~~على المشتري في أن يقبله فإن رده رد الصرف كله؛ لأنها بيعة واحدة، وإن زاف
~~على أنه نحاس أو تبر غير فضة فلا يكون له أن يقبضه والبيع منتقض وقال في
~~كتاب الإملاء على مسائل مالك المجموعة: ولا يجوز بيع ذهب بذهب ولا ورق بورق
~~ولا بشيء من المأكول أو المشروب إلا مثلا بمثل فإن تفرقا من مقامهما وبقي
~~قبل أحد منهما شيء فسد، وقال في كتاب الصلح إنه كالبيع فإن صالحه من دار
~~بمائة وبعبد قيمته مائة، وأصاب بالعبد عيبا فليس له إلا أن ينقض الصلح كله
~~أو يجيزه معا، وقال في هذه المسألة بعينها، ولو استحق العبد انتقض الصلح
~~كله، وقال في الصداق فإذا ذهب بعض البيع لم أرد الباقي، وقال في كتاب
~~المكاتب نصفه عبد ونصفه حر كان في معنى من باع ما يملك وما لا يملك وفسدت
~~الكتابة.
# (قال المزني) : وهذا كله منع تفريق صفقة (قال المزني) : فإذا اختلف قوله
~~في الشيء الواحد تنافيا، وكانا كلا معنى، وكان أولاهما به ما أشبه قوله
~~الذي لم يختلف.
# (قال) : وأخبرني بعض أصحابنا عن المزني - رحمه الله - أنه يختار تفريق
~~الصفقة ويراه أولى قولي الشافعي.
### | [باب اختلاف المتبايعين وإذا قال كل واحد منها لا أدفع حتى أقبض]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - أخبرنا سفيان عن محمد بن عجلان عن عون بن
~~عبد الله عن عبد الله بن مسعود أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«إذا اختلف البيعان فالقول قول البائع والمبتاع بالخيار»
# PageV08P184
# قال) : وقال مالك إنه بلغه عن ابن مسعود أنه كان يحدث عن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه قال «أيما بيعين ms153 تبايعا فالقول قول البائع أو
~~يترادان» .
# (قال الشافعي) : «قضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن البينة على
~~المدعي واليمين على المدعى عليه» فإذا تبايعا عبدا فقال البائع بألف
~~والمشتري بخمسمائة فالبائع يدعي فضل الثمن والمشتري يدعي السلعة بأقل من
~~الثمن فيتحالفان فإذا حلفا معا قيل للمشتري: أنت بالخيار في أخذه بألف أو
~~رده ولا يلزمك ما لا تقر به فأيهما نكل عن اليمين وحلف صاحبه حكم له.
# (قال) : وإذا حكم النبي - صلى الله عليه وسلم - وهما متصادقان على البيع
~~ومختلفان في الثمن بنقض البيع ووجدنا الفائت في كل ما نقض فيه القائم
~~منتقضا فعلى المشتري رده إن كان قائما أو قيمته إن كان فائتا كانت أقل من
~~الثمن أو أكثر.
# (قال المزني) : يقول صارا في معنى من لم يتبايع فيأخذ البائع عبده قائما
~~أو قيمته متلفا. (قال) : فرجع محمد بن الحسن إلى ما قلنا وخالف صاحبيه.
~~وقال: لا أعلم ما قالا إلا خلاف القياس والسنة.
# (قال) : والمعقول إذا تناقضاه والسلعة قائمة تناقضاه وهي فائتة؛ لأن
~~الحكم أن يفسخ العقد فقائم وفائت وسواء (قال المزني) : ولو لم يختلفا، وقال
~~كل واحد منهما لا أدفع حتى أقبض فالذي أحب الشافعي من أقاويل وصفها أن يؤمر
~~البائع بدفع السلعة ويجبر المشتري على دفع الثمن من ساعته فإن غاب وله مال
~~أشهد على وقف ماله وأشهد على وقف السلعة فإذا دفع أطلق عنه الوقف، وإن لم
~~يكن له مال فهذا مفلس والبائع أحق بسلعته ولا يدع الناس يتمانعون الحقوق
~~وهو يقدر على أخذها منهم.
# (قال) : ولو كان الثمن عرضا أو ذهبا بعينه فتلف من يدي المشتري أو تلفت
~~السلعة مع يدي البائع انتقض البيع.
# (قال) : ولا أحب مبايعة من أكثر ماله من ربا أو من حرام ولا أفسخ البيع
~~لإمكان الحلال فيه.
### | [باب البيع الفاسد]
# (قال الشافعي) : إذا اشترى جارية على أن لا يبيعها أو على أن لا خسارة
~~عليه من ثمنها فالبيع فاسد ولو قبضها فأعتقها لم يجز عتقها، وإن أولدها ردت ms154
~~إلى ربها وكان عليه مهر مثلها وقيمة ولده يوم خرج منها فإن مات الولد قبل
~~الحكم أو بعده فسواء ولو كان باعها فسد البيع حتى ترد إلى الأول فإن ماتت
~~فعليه قيمتها كان أكثر من الثمن الفاسد أو أقل ولو اشترى زرعا واشترط على
~~البائع حصاده كان فاسدا.
# ولو قال بعني هذه الصبرة كل إردب بدرهم على أن تزيدني إردبا أو أنقصك
~~إردبا كان فاسدا وكل ما كان من هذا النحو فالبيع فيه فاسد ولو اشترط في بيع
~~السمن أن يزنه بظروفه ما جاز، وإن كان على أن يطرح عنه وزن الظروف جاز. ولو
~~اشترط الخيار في البيع أكثر من ثلاث بعد التفرق فسد البيع.
### | [باب بيع الغرر]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن أبي حازم بن دينار عن ابن المسيب أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «نهى عن بيع الغرر» قال «ونهى النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عن ثمن عسب الفحل» ولا يجوز بحال ومن بيوع الغرر عندنا
~~بيع ما ليس عندك وبيع الحمل في بطن أمه والعبد الآبق والطير والحوت قبل أن
~~يصادا وما أشبه ذلك ومما يدخل في هذا المعنى أن يبيع الرجل عبدا لرجل ولم
~~يوكله فالعقد فاسد أجازه السيد أو لم يجزه كما اشترى آبقا فوجده لم يجز
~~البيع؛ لأنه كان على فساد إذ لم يدر أيجده أو لا يجده
# PageV08P185
# وكذلك مشتري العبد بغير إذن سيده لا يدري أيجيزه المالك أو لا يجيزه ولو
~~اشترى مائة ذراع من دار لم يجز لجهله بالأذرع ولو علما ذرعها فاشترى منها
~~أذرعا مشاعة جاز ولا يجوز بيع اللبن في الضروع؛ لأنه مجهول كان ابن عباس
~~يكره بيع الصوف على ظهر الغنم واللبن في ضروعها إلا بكيل ولا يجوز بيع
~~المسك في فأره؛ لأنه مجهول لا يدرى كما وزنه من وزن جلوده.
# (قال المزني) : يجوز أن يشتريه إذا رآه بعينه حتى يحيط به علما جزافا.
### | [باب بيع حبل الحبلة والملامسة والمنابذة وشراء الأعمى]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن نافع ms155 عن ابن عمر «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - نهى عن بيع حبل الحبلة» وكان بيعا يتبايعه أهل الجاهلية
~~كان الرجل يبتاع الجزور إلى أن تنتج الناقة ثم تنتج التي في بطنها.
# (قال الشافعي) : فإذا عقدا البيع على هذا فمفسوخ للجهل بوقته، وقد لا
~~تنتج أبدا.
# وقد «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن بيع الملامسة والمنابذة»
~~والملامسة عندنا أن يأتي الرجل بثوبه مطويا فيلمسه المشتري أو في ظلمة
~~فيقول رب الثوب أبيعك هذا على أنه إذا وجب البيع فنظرك إليه اللمس لا خيار
~~لك إذا نظرت إلى جوفه أو طوله وعرضه. والمنابذة أن أنبذ إليك ثوبي وتنبذ
~~إلي ثوبك على أن كل واحد منهما بالآخر ولا خيار إذا عرفنا الطول والعرض
~~وكذلك أنبذه إليك بثمن معلوم
# (قال) : ولا يجوز شراء الأعمى، وإن ذاق ما له طعم؛ لأنه يختلف في الثمن
~~باللون إلا في السلم بالصفة، وإذا وكل بصيرا يقبض له على الصفة.
# (قال المزني) : يشبه أن يكون أراد الشافعي بلفظة الأعمى الذي عرف الألوان
~~قبل أن يعمى فأما من خلق أعمى فلا معرفة له بالألوان فهو في معنى من اشترى
~~ما يعرف طعمه ويجهل لونه وهو يفسده فتفهمه ولا تغلط عليه.
### | [باب البيع بالثمن المجهول وبيع النجش ونحو ذلك]
# (قال الشافعي) : أخبرنا الدراوردي عن محمد بن عمرو بن علقمة عن أبي سلمة
~~عن أبي هريرة «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن بيعتين في بيعة»
~~.
# (قال الشافعي) : وهما وجهان. أحدهما: أن يقول قد بعتك هذا العبد بألف
~~نقدا أو بألفين إلى سنة قد وجب لك بأيهما شئت أنا وشئت أنت فهذا بيع الثمن
~~فهو مجهول. الثاني: أن يقول قد بعتك عبدي هذا بألف على أن تبيعني دارك بألف
~~فإذا وجب لك عبدي وجبت لي دارك؛ لأن ما نقص من كل واحد منهما مما باع
~~ازداده فيما اشترى فالبيع في ذلك مفسوخ.
# «ونهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن النجش» (قال الشافعي) : والنجش
~~خديعة وليس من ms156 أخلاق أهل الدين وهو أن يحضر السلعة تباع فيعطي بها الشيء
~~وهو لا يريد شراءها ليقتدي بها السوام فيعطي بها أكثر مما كانوا يعطون لو
~~لم يعلموا سومه فهو عاص لله بنهي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وعقد
~~الشراء نافذ؛ لأنه غير النجش، وقال - صلى الله عليه وسلم - «لا يبع على بيع
~~بعض» .
# (قال الشافعي) : وبين في معنى نهي النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يبيع
~~على بيع أخيه أن يتواجبا السلعة فيكون المشتري مغتبطا أو غير نادم فيأتيه
~~رجل قبل أن يتفرقا فيعرض عليه مثل سلعته أو خيرا منها بأقل من الثمن فيفسخ
~~بيع صاحبه بأن له الخيار قبل التفرق فيكون هذا إفساد، وقد عصى الله إذا كان
~~بالحديث عالما والبيع
# PageV08P186
# فيه لازم.
# (قال المزني) : وكذلك المدلس عصى الله به والبيع فيه لازم وكذلك الثمن
~~حلال (قال الشافعي) : الثمن حرام على المدلس.
### | [باب النهي عن بيع حاضر لباد والنهي عن تلقي السلع]
# (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان عن الزهري عن ابن المسيب عن أبي هريرة قال:
~~قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «لا يبع حاضر لباد» وزاد غير الزهري
~~عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «دعوا الناس يرزق الله بعضهم من بعض»
~~.
# (قال) : فإن باع حاضر لباد فهو عاص إذا كان عالما بالحديث ولم يفسخ؛ لأن
~~في قوله - صلى الله عليه وسلم - «دعوا الناس يرزق الله بعضهم من بعض» يتبين
~~أن عقدة البيع جائزة ولو كانت مفسوخة لم يكن بيع حاضر لباد يمنع المشتري
~~شيئا من فضل البيع، وإنما كان أهل البوادي إذا قدموا بسلعهم يبيعونها بسوق
~~يومهم للمؤنة عليهم في حبسها واحتباسهم عليها ولا يعرف من قلة سلعته وحاجة
~~الناس إليها ما يعلم الحاضر فيصيب الناس من بيوعهم رزقا، وإذا توكل لهم أهل
~~القرية المقيمون تربصوا بها؛ لأنه لا مؤنة عليهم في المقام بها فلم يصب
~~الناس ما يكون في بيع أهل البادية. وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا
~~تتلقوا الركبان للبيع» .
# (قال الشافعي) : وسمعت ms157 في هذا الحديث «فمن تلقاها فصاحب السلعة بالخيار
~~بعد أن يقدم السوق» .
# (قال) : وبهذا نأخذ إن كان ثابتا وهذا دليل أن البيع جائز غير أن لصاحبها
~~الخيار بعد قدوم السوق؛ لأن شراءها من البدوي قبل أن يصير إلى موضع
~~المتساومين من الغرر بوجه النقص من الثمن فله الخيار.
### | [باب بيع وسلف]
# (قال الشافعي) : «نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن بيع وسلف» .
# (قال الشافعي) : وذلك أن من سنته - صلى الله عليه وسلم - أن تكون الأثمان
~~معلومة والبيع معلوما فلما كنت إذا اشتريت منك دارا بمائة على أن أسلفك
~~مائة كنت لم أشترها بمائة مفردة ولا بمائتين، والمائة السلف عارية له بها
~~منفعة مجهولة وصار الثمن غير معلوم ولا خير في أن يسلفه مائة على أن يقبضه
~~خيرا منها ولا على أن يعطيه إياها في بلد كذا، ولو أسلفه إياها بلا شرط فلا
~~بأس أن يشكره فيقضيه خيرا منها، ولو كان له على رجل حق من بيع أو غيره حال
~~فأخره به مدة كان له أن يرجع متى شاء وذلك أنه ليس بإخراج شيء من ملكه ولا
~~أخذ منه عوضا فيلزمه، وهذا معروف لا يجب له أن يرجع فيه.
### | [باب تصرف الوصي في مال موليه]
# (قال الشافعي) : وأحب أن يتجر الوصي بأموال من يلي ولا ضمان عليه قد اتجر
~~عمر بمال يتيم وأبضعت عائشة بأموال بني محمد بن أبي بكر في البحر وهم أيتام
~~تليهم، وإذا كنا نأمر الوصي أن يشتري بمال اليتيم عقارا؛ لأنه خير له لم
~~يجز أن يبيع له عقارا إلا لغبطة أو حاجة.
# PageV08P187
### | [باب تصرف الرقيق]
# (قال الشافعي) : وإذا أدان العبد بغير إذن سيده لم يلزمه ما كان عبدا
~~ومتى عتق اتبع به، وكذلك ما أقر به من جناية ولو أقر بسرقة من حرزها يقطع
~~في مثلها قطعناه، وإذا صار حرا أغرمناه؛ لأنه أقر بشيئين أحدهما لله في
~~يديه فأخذناه، والآخر للناس في ماله ولا مال له فأخرناه به كالمعسر نؤخره
~~بما عليه فإذا أفاد أغرمناه ms158 ولم يجز إقراره في مال سيده.
### | [باب بيع ما يجوز بيعه وما لا يجوز]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن ابن شهاب عن أبي بكر بن عبد الرحمن عن
~~أبي مسعود الأنصاري «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نهى عن ثمن الكلب
~~ومهر البغي وحلوان الكاهن» .
# (قال الشافعي) : وقال - صلى الله عليه وسلم - «من اقتنى كلبا إلا كلب
~~ماشية أو ضاريا نقص من أجره كل يوم قيراطان» .
# (قال) : ولا يحل للكلب ثمن بحال ولو جاز ثمنه جاز حلوان الكاهن ومهر
~~البغي، ولا يجوز اقتناؤه إلا لصاحب صيد أو حرث أو ماشية أو ما كان في
~~معناهم، وما سوى ذلك مما فيه منفعة في حياته بيع وحل ثمنه وقيمته، وإن لم
~~يكن يؤكل من ذلك الفهد يعلم للصيد والبازي والشاهين والصقر من الجوارح
~~المعلمة ومثل الهر والحمار الإنسي والبغل وغير ذلك مما فيه منفعة حيا وكل
~~ما لا منفعة فيه من وحش مثل الحدأة والرخمة والبغاثة والفأرة والجرذان
~~والوزغان والخنافس وما أشبه ذلك فأرى - والله أعلم - أن لا يجوز شراؤه ولا
~~بيعه ولا قيمة على من قتله؛ لأنه لا معنى للمنفعة فيه حيا ولا مذبوحا فثمنه
~~كأكل المال بالباطل.
### | [باب السلم]
# (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان عن ابن أبي نجيح عن عبد الله بن أبي كثير
~~أو ابن كثير الشك من المزني عن أبي المنهال عن ابن عباس «عن رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - أنه قدم المدينة وهم يسلفون في التمر السنة وربما قال
~~السنتين والثلاث فقال - صلى الله عليه وسلم - من أسلف فليسلف في كيل معلوم
~~ووزن معلوم وأجل معلوم» .
# (قال الشافعي) : قد أذن الله - جل وعز - في الرهن والسلم فلا بأس بالرهن
~~والحميل فيه (قال الشافعي) : وإذا جاز السلم في التمر السنتين والتمر قد
~~يكون رطبا فقد دل على أنه أجاز الرطب سلفا مضمونا في غير حينه الذي يطيب
~~فيه؛ لأنه إذا أسلف سنتين كان في بعضها في غير حينه.
# (قال) : وإن فقد الرطب أو العنب حتى لا يبقى ms159 منه شيء في البلد الذي أسلفه
~~فيه قيل المسلف بالخيار بين أن يرجع بما بقي من سلفه بحصته أو يؤخر ذلك إلى
~~رطب قابل وقيل ينفسخ بحصته «ونهى النبي - صلى الله عليه وسلم - حكيما عن
~~بيع ما ليس عنده» وأجاز السلف فدل أنه نهى حكيما عن بيع ما ليس
# PageV08P188
# عنده إذا لم يكن مضمونا وذلك بيع الأعيان فإذا أجازه - صلى الله عليه
~~وسلم - بصفة مضمونا إلى أجل كان حالا أجوز ومن الغرر أبعد فأجازه عطاء
~~حالا.
# (قال المزني) : قلت أنا والذي اختار الشافعي أن لا يسلف جزافا من ثياب
~~ولا غيرها ولو كان درهما حتى يصفه بوزنه وسكته وبأنه وضح أو أسود كما يصف
~~ما أسلم فيه.
# (قال المزني) : قلت أنا: فقد أجاز في موضع آخر أن يدفع سلعته غير مكيلة
~~ولا موزونة في سلم.
# (قال المزني) : وهذا أشبه بأصله والذي احتج به في تجويز السلم في الحيوان
~~«أن النبي - صلى الله عليه وسلم - تسلف بكرا فصار به عليه حيوانا مضمونا»
~~وأن عليا - رضي الله عنه - باع جملا بعشرين جملا إلى أجل وأن ابن عمر اشترى
~~راحلة بأربعة أبعرة إلى أجل.
# (قال المزني) : قلت أنا: وهذا من الجزاف العاجل في الموصوف الآجل.
# (قال الشافعي) : ولو لم يذكرا في السلم أجلا فذكراه قبل أن يتفرقا جاز
~~ولو أوجباه بعد التفرق لم يجز (قال) : ولا يجوز في السلف حتى يدفع الثمن
~~قبل يفارقه ويكون ما سلف فيه موصوفا، وإن كان ما سلف فيه بصفة معلومة عند
~~أهل العلم بها وأجل معلوم جاز قال الله - تبارك وتعالى - {يسألونك عن
~~الأهلة قل هي مواقيت للناس والحج} [البقرة: 189] فلم يجعل لأهل الإسلام
~~علما إلا بها فلا يجوز إلى الحصاد والعطاء لتأخير ذلك وتقديمه ولا إلى فصح
~~النصارى وقد يكون عاما في شهر وعاما في غيره على حساب ينسئون فيه أياما فلو
~~أجزناه كنا قد عملنا في ديننا بشهادة النصارى وهذا غير حلال للمسلمين ولو
~~كان أجله إلى يوم كذا فحتى يطلع فجر ذلك اليوم.
# (قال) ms160 : وإن كان ما سلف فيه مما يكال أو يوزن سميا مكيالا معروفا عن
~~العامة ويكون المسلف فيه مأمونا في محله فإن كان تمرا قال صيحاني أو بردي
~~أو كذا، وإن كان حنطة قال شامية أو ميسانية أو كذا، وإن كان يخلف في الجنس
~~الواحد بالحدارة والرقة وصفا ما يضبطانه به، وقال في كل واحد: جيدا وأجلا
~~معلوما أو قال حالا وعتيقا من الطعام أو جديدا، وأن يصف ذلك بحصاد عام كذا
~~مسمى أصح ويكون الموضع معروفا ولا يستغنى في العسل من أن يصفه ببياض أو
~~صفرة أو خضرة؛ لأنه يتباين في ذلك ولو اشترطا أجود الطعام أو أردأه لم يجز؛
~~لأنه لا يوقف عليه.
# ولو كان ما أسلف فيه رقيقا قال: عبدا نوبيا خماسيا أو سداسيا أو محتلما
~~ووصف سنه وأسود هو أو وضيء أبيض أو أصفر أو أسحم. وكذلك إن كانت جارية
~~وصفها، ولا يجوز أن يشترط معها ولدها ولا أنها حبلى، وإن كان في بعير قال:
~~من نعم بني فلان من ثني غير مودن نقي من العيوب سبط الخلق أحمر مجفر
~~الجنبين رباع أو قال بازل، وهكذا الدواب يصفها بنتاجها وجنسها وألوانها
~~وأسنانها ويصف الثياب بالجنس من كتان أو قطن أو وشي إسكندراني أو يماني
~~ونسج بلده وذرعه من عرض وطول أو صفافة أو دقة أو جودة. وهكذا النحاس يصفه
~~أبيض أو شبه أو أحمر ويصف العبيد ذكرا أو أنثى وبجنس إن كان له في نحو ذلك.
# وإن كان في لحم قال لحم ماعز ذكر خصي أو غير خصي أو لحم ماعزة ثنية أو
~~ثني أو جذع رضيع أو فطيم وسمين أو منقى من فخذ أو يد ويشترط الوزن في نحو
~~ذلك ويقول في لحم البعير خاصة بعير راع من قبل اختلاف لحم الراعي ولحم
~~المعلوف، وأكره اشتراط الأعجف والمشوي والمطبوخ. ويجوز السلم في لحوم الصيد
~~إذا كانت ببلد لا تختلف ويقول في السمن: سمن ماعز أو ضأن أو بقر، وإن كان
~~منها شيء يختلف ببلد سماه ويصف ms161 اللبن كالسمن فإن كان لبن إبل قال: لبن عود
~~أو أوارك أو حمضية ويقول راعية أو معلوفة لاختلاف ألبانها في الثمن والصحة
~~ويقول حليب يومه ولا يسلف في اللبن المخيض؛ لأن فيه ماء وهكذا كل مختلط
~~بغيره لا يعرف أو مصلح بغيره.
# (قال المزني) : يدخل في هذا الطيب الغالية والأدهان المرببة ونحوها. (قال
~~الشافعي) : ولا خير في أن يسمي لبنا حامضا؛ لأن زيادة حموضته زيادة نقص،
~~ويوصف اللبأ كاللبن إلا أنه موزون ويقول في الصوف صوف ضأن بلد
# PageV08P189
# كذا لاختلافه في البلدان ويسمي لونا لاختلاف ألوانها، ويقول جيدا نقيا
~~ومغسولا لما يعلق به فيثقل فيسمي قصارا أو طوالا بوزن، وإن اختلف صوف
~~فحولها من غيرها وصفا ما يختلف وكذلك الوبر والشعر ويقول في الكرسف: كرسف
~~بلد كذا ويقول جيدا أبيض نقيا أو أسمر، وإن اختلف قديمه وجديده سماه، وإن
~~كان يكون نديا سماه جافا بوزن.
# (قال إبراهيم) : وحدثنا الربيع قال سمعت الشافعي يقول ولا يجوز السلف
~~فيها حتى يسمي أخضر أو أبيض أو زبيريا أو سيلانيا وبأن لا يكون فيه عرق ولا
~~كلي ويقول في الحطب سمر أو سلم أو حمض أو أراك أو عرعر ويقول في عيدان
~~القسي عود شوحطة جدل مستوي البنية.
# (قال) : ولا بأس أن يسلف في الشيء كيلا، وإن كان أصله وزنا، ويسلف في لحم
~~الطير بصفة ووزن غير أنه لا سن له يعني يعرف فيوصف بصغير أو كبير وما احتمل
~~أن يباع مبعضا وصف موضعه، وكذلك الحيتان وما ضبطت صفته من خشب ساج أو عيدان
~~قسي من طول أو عرض جاز فيه السلم وما لم يكن لم يجز، وكذلك حجارة الأرحاء
~~والبنيان والآنية.
# (قال) : ويجوز السلف فيما لا ينقطع من العطر في أيدي الناس بوزن وصفة
~~كغيره والعنبر منه الأشهب والأخضر والأبيض ولا يجوز حتى يسمى، وإن سماه
~~قطعة أو قطعا صحاحا لم يكن له أن يعطيه مفتتا ومتاع الصيادلة كمتاع
~~العطارين ولا خير في شراء شيء خالطه لحوم الحيات من الدرياق؛ لأن الحيات
~~محرمات ms162 ولا ما خالطه لبن ما لا يؤكل لحمه من غير الآدميين.
# ولو أقاله بعض السلم، وقبض بعضا فجائز قال ابن عباس ذلك المعروف وأجازه
~~عطاء.
# (قال) : وإذا أقاله فبطل عنه الطعام وصار عليه ذهبا تبايعا بعد بالذهب ما
~~شاءا وتقابضا قبل أن يتفرقا من عرض وغيره ولا يجوز في السلف الشركة ولا
~~التولية؛ لأنهما بيع والإقالة فسخ بيع ولو عجل له قبل محله أدنى من حقه
~~أجزته ولا أجعل للتهمة موضعا.
### | [باب ما لا يجوز السلم فيه]
# (قال الشافعي) : ولا يجوز السلم في النبل؛ لأنه لا يقدر على ذرع ثخانتها
~~لرقتها ولا وصفه ما فيها من ريش وعقب وغيره، ولا في اللؤلؤ، ولا في الزبرجد
~~ولا الياقوت من قبل أنى لو قلت لؤلؤة مدحرجة صافية صحيحة مستطيلة وزنها كذا
~~فقد تكون الثقيلة الوزن وزن شيء وهي صغيرة وأخرى أخف منها وهي كبيرة
~~متفاوتتين في الثمن ولا أضبط أن أصفها بالعظم ولا يجوز السلم في جوز ولا
~~رانج ولا قثاء ولا بطيخ ولا رمان ولا سفرجل عددا؛ لتباينها إلا أن يضبط
~~بكيل أو وزن فيوصف بما يجوز.
# (قال) : وأرى الناس تركوا وزن الرءوس؛ لما فيها من الصوف وأطراف المشافر
~~والمناخر وما أشبه ذلك؛ لأنه لا يؤكل فلو تحامل رجل فأجاز السلف فيه لم يجز
~~إلا موزونا.
# (قال) : ولا يجوز السلف في جلود الغنم ولا جلود غيرها ولا إهاب من رق؛
~~لأنه لا يمكن فيه الذرع لاختلاف خلقته ولا السلف في خفين ولا نعلين ولا
~~السلف في البقول جزما حتى يسمي وزنا وجنسا وصغيرا أو كبيرا وأجلا معلوما.
# PageV08P190
### | [باب التسعير]
# (قال الشافعي) : أخبرنا الدراوردي عن داود بن صالح التمار عن القاسم بن
~~محمد عن عمر أنه مر بحاطب بن أبي بلتعة بسوق المصلي وبين يديه غرارتان
~~فيهما زبيب فسأله عن سعرهما فسر له مدين بدرهم فقال عمر لقد حدثت بعير
~~مقبلة من الطائف تحمل زبيبا وهم يعتبرون سعرك فإما أن ترفع في السعر، وإما
~~أن تدخل زبيبك البيت فتبيعه كيف شئت فلما ms163 رجع عمر حاسب نفسه ثم أتى حاطبا
~~في داره فقال له إن الذي قلت لك ليس بعزيمة مني ولا قضاء إنما هو شيء أردت
~~به الخير لأهل البلد فحيث شئت فبع وكيف شئت فبع.
# (قال الشافعي) : وهذا الحديث مستقصى ليس بخلاف لما روى مالك ولكنه روى
~~بعض الحديث أو رواه من روى عنه وهذا أتى بأول الحديث وآخره وبه أقول؛ لأن
~~الناس مسلطون على أموالهم ليس لأحد أن يأخذها ولا شيئا منها بغير طيب
~~أنفسهم إلا في المواضع التي تلزمهم وهذا ليس منها.
### | [باب الزيادة في السلف وضبط ما يكال وما يوزن]
# (قال الشافعي) : وأصل ما يلزم المسلف قبول ما سلف فيه أنه يأتيه به من
~~جنسه فإن كان زائدا صلح لما يصلح له ما سلف فيه أجبر على قبضه وكانت
~~الزيادة تطوعا فإن اختلف في شيء من منفعة أو ثمن كان له أن لا يقبله وليس
~~له إلا أقل ما تقع عليه الصفة، وإن كانت حنطة فعليه أن يوفيه إياها نقية من
~~التبن والقصل والمدر والزوان والشعير وغيره، وليس عليه أن يأخذ التمر إلا
~~جافا ولو كان لحم طائر لم يكن عليه أن يأخذ في الوزن الرأس والرجلين من دون
~~الفخذين؛ لأنه لا لحم عليها، وإن كان لحم حيتان لم يكن عليه أن يأخذ في
~~الوزن والرأس ولا الذنب من حيث لا يكون عليه لحم، وإن أعطاه مكان كيل وزنا
~~أو مكان وزن كيلا أو مكان جنس غيره لم يجز بحال؛ لأنه بيع السلم قبل أن
~~يستوفى وأصل الكيل والوزن بالحجاز فكل ما وزن على عهد رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فأصله الوزن وما كيل فأصله الكيل وما أحدث الناس رد إلى الأصل
~~ولو جاءه بحقه قبل محله فإن كان نحاسا أو تبرا أو عرضا غير مأكول ولا مشروب
~~ولا ذي روح أجبرته على أخذه، وإن كان مأكولا أو مشروبا فقد يريد أكله وشربه
~~جديدا، وإن كان حيوانا فلا غنى به عن العلف أو الرعي فلا نجبره على ms164 أخذه
~~قبل محله؛ لأنه يلزمه فيه مؤنة إلى أن ينتهي إلى وقته فعلى هذا، هذا الباب
~~كله وقياسه.
### | [باب الرهن]
# (قال الشافعي) : أذن الله - جل ثناؤه - بالرهن في الدين والدين حق فكذلك
~~كل حق لزم في حين الرهن وما تقدم الرهن، وقال الله - تبارك وتعالى - {فرهان
~~مقبوضة} [البقرة: 283] (قال) : ولا معنى للرهن حتى يكون مقبوضا من جائز
~~الأمر حين رهن وحين أقبض وما جاز بيعه جاز رهنه، وقبضه من مشاع وغيره، ولو
~~مات المرتهن قبل القبض فللراهن تسليم الرهن إلى وارثه ومنعه ولو قال أرهنك
~~داري على أن تداينني فداينه لم يكن رهنا حتى يعقد الرهن مع الحق أو بعده.
# (قال) : حدثنا الربيع عن الشافعي قال لا يجوز إلا معه أو
# PageV08P191
# بعده فأما قبله فلا رهن قال: ويجوز ارتهان الحاكم وولي المحجور عليه له
~~ورهنهما عليه في النظر له وذلك أن يبيعا ويفضلا ويرتهنا فأما أن يسلفا
~~ويرتهنا فهما ضامنان؛ لأنه لا فضل له في السلف يعني القرض ومن قلت لا يجوز
~~ارتهانه إلا فيما يفضل من ولي ليتيم أو أب لابن طفل أو مكاتب أو عبد مأذون
~~له في التجارة فلا يجوز له أن يرهن شيئا؛ لأن الرهن أمانة والدين لازم.
# (قال) : فالرهن نقص عليهم فلا يجوز أن يرهنوا إلا حيث يجوز أن يودعوا
~~أموالهم من الضرورة بالخوف إلى تحويل أموالهم أو ما أشبه ذلك ولو كان لابنه
~~الطفل عليه حق جاز أن يرتهن له شيئا من نفسه؛ لأنه يقوم مقامه في القبض له،
~~وإذا قبض الرهن لم يكن لصاحبه إخراجه من الرهن حتى يبرأ مما فيه من الحق.
~~ولو أكرى الرهن من صاحبه أو أعاره إياه لم ينفسخ الرهن ولو رهنه وديعة له
~~في يده وأذن له بقبضه فجاءت عليه مدة يمكنه أن يقبضه فيها فهو قبض؛ لأن
~~قبضه وديعة غير قبضه رهنا.
# (قال) : ولو كان في المسجد الوديعة في بيته لم يكن قبضا حتى يصير إلى
~~منزله وهي فيه ولا يكون القبض إلا ما حضره المرتهن أو ms165 وكيله لا حائل دونه.
# والإقرار بقبض الرهن جائز إلا فيما لا يمكن في مثله فإن أراد الراهن أن
~~يحلف المرتهن أنه قبض ما كان أقر له بقبضه أحلفته والقبض في العبد والثوب
~~وما يحول أن يأخذه مرتهنه من يدي راهنه، وقبض ما لا يحول من أرض ودار أن
~~يسلم لا حائل دونه وكذلك الشقص وشقص السيف أن يحول حتى يضعه الراهن
~~والمرتهن على يدي عدل أو يدي الشريك.
# ولو كان في يدي المرتهن بغصب للراهن فرهنه إياه قبل أن يقبضه منه وأذن له
~~في قبضه فقبضه كان رهنا وكان مضمونا على الغاصب بالغصب حتى يدفعه إلى
~~المغصوب منه أو يبرئه من ضمان الغصب.
# (قال المزني) : قلت أنا يشبه أصل قوله إذا جعل قبض الغصب في الرهن جائزا
~~كما جعل قبضه في البيع جائزا أن لا يجعل الغاصب في الرهن ضامنا إذ الرهن
~~عنده غير مضمون.
# (قال الشافعي) : ولو رهنه دارين فقبض إحداهما ولم يقبض الأخرى كانت
~~المقبوضة رهنا دون الأخرى بجميع الحق ولو أصابها هدم بعد القبض كانت رهنا
~~بحالها، وما سقط من خشبها أو طوبها يعني الآجر.
# ولو رهنه جارية قد وطئها قبل القبض فظهر بها حمل أقر به فهي خارجة من
~~الرهن ولو اغتصبها بعد القبض فوطئها فهي بحالها فإن افتضها فعليه ما نقصها
~~يكون رهنا معها أو قصاصا من الحق فإن أحبلها ولم يكن له مال غيرها لم تبع
~~ما كانت حاملا فإذا ولدت بيعت دون ولدها وعليه ما نقصتها الولادة، وإن ماتت
~~من ذلك فعليه قيمتها تكون رهنا أو قصاصا من الحق.
# (قال) : ولا يكون إحباله لها أكبر من عتقها ولا مال له فأبطل العتق وتباع
~~(قال المزني) : يعني إذا كان معسرا.
# (قال الشافعي) : فإن كانت تساوي ألفا والحق مائة بيع منها بقدر المائة
~~والباقي لسيدها ولا توطأ وتعتق بموته في قول من يعتقها.
# (قال المزني) قلت أنا: قد قطع بعتقها في كتاب عتق أمهات الأولاد.
# (قال) : وفي الأم أنه إذا أعتقها فهي حرة، وقد ظلم ms166 نفسه.
# (قال الشافعي) : ولو بيعت أم الولد بما وصفت ثم ملكها سيدها فهي أم ولده
~~بذلك الولد.
# (قال المزني) : قلت: أنا أشبه بقول أن لا تصير أم ولد له؛ لأن قوله إن
~~العقد إذا لم يجز في وقته لم يجز بعده حتى يبتدأ بما يجوز، وقد قال لا يكون
~~إحباله لها أكبر من عتقها.
# (قال) : ولو أعتقها أبطلت عتقها.
# (قال المزني) : قلت أنا فهي في معنى من أعتقها من لا يجوز عتقه فيها فهي
~~رقيق بحالها فكيف تعتق أو تصير أم ولد بحادث من شراء وهي في معنى من أعتقها
~~محجور ثم أطلق عنه الحجر فهو لا يجعلها حرة عليه أبدا بهذا.
# (قال الشافعي) : ولو أحبلها أو أعتقها بإذن المرتهن خرجت من الرهن ولو
~~اختلفا فقال الراهن أعتقتها بإذنك، وأنكر المرتهن فالقول قوله مع يمينه وهي
~~رهن وهذا إذا كان الراهن معسرا فأما إذا كان موسرا أخذ منه قيمة الجارية،
~~والعتق والولاء له وتكون مكانها أو قصاصا.
# ولو
# PageV08P192
# أقر المرتهن أنه أذن له بوطئها وزعم أن هذا الولد من زوج لها وادعاه
~~الراهن فهو ابنه وهي أم ولد له ولا يصدق المرتهن وفي الأصل ولا يمين عليه.
# (قال المزني) : أصل قول الشافعي أنه إن أعتقها أو أحبلها، وهي رهن فسواء،
~~فإن كان موسرا أخذت منه القيمة وكانت رهنا مكانها أو قصاصا، وإن كان معسرا
~~لم يكن له إبطال الرهن بالعتق ولا بالإحبال وبيعت في الرهن فلما جعلها
~~الشافعي أم ولد؛ لأنه أحبلها بإذن المرتهن ولم تبع كأنه أحبلها وليست برهن
~~فكذلك إذا كان موسرا لم تكن عليه قيمة؛ لأنه أحبلها بإذن المرتهن فلا تباع
~~كأنه أحبلها وليست برهن فتفهم.
# (قال الشافعي) : ولو وطئها المرتهن حد وولده منها رقيق لا يلحقه ولا مهر
~~إلا أن يكون أكرهها فعليه مهر مثلها ولا أقبل منه دعواه الجهالة إلا أن
~~يكون أسلم حديثا أو ببادية نائية وما أشبهه، ولو كان ربها أذن له في وطئها
~~وكان يجهل درئ عنه الحد ولحق به الولد وكان ms167 حرا وعليه قيمته يوم سقط وفي
~~المهر قولان. أحدهما: أن عليه الغرم. والآخر: لا غرم عليه؛ لأنه أباحها له
~~ومتى ملكها كانت أم ولد له.
# (قال المزني) : قلت أنا قد مضى في مثل هذا جوابي لا ينبغي أن تكون أم ولد
~~له أبدا.
# (قال أبو محمد) : وهم المزني في هذا في كتاب الربيع ومتى ملكها لم تكن له
~~أم ولد.
# (قال الشافعي) : ولو كان الرهن إلى أجل فأذن للراهن في بيع الرهن فباعه
~~فجائز ولا يأخذ المرتهن من ثمنه شيئا ولا مكانه رهنا؛ لأنه أذن له ولم يجب
~~له البيع، وإن رجع في الإذن قبل البيع فالبيع مفسوخ وهو رهن بحاله ولو قال
~~أذنت له على أن تعطيني ثمنه وأنكر الراهن الشرط فالقول قول المرتهن مع
~~يمينه والبيع مفسوخ. ولو أذن له أن يبيعه على أن يعطيه ثمنه لم يكن له
~~بيعه؛ لأنه لم يأذن له إلا على أن يعجله حقه قبل محله، والبيع مفسوخ به،
~~وهو رهن بحاله.
# (قال المزني) : قلت أنا أشبه بقول الشافعي في هذا المعنى أن لا يفسخ
~~الشرط البيع؛ لأن عقد البيع لم يكن فيه شرط. ألا ترى أن من قوله لو أمرت
~~رجلا أن يبيع ثوبي على أن له عشر ثمنه فباعه أن البيع جائز لا يفسخه فساد
~~الشرط في الثمن وكذا إذا باع الراهن بإذن المرتهن فلا يفسخه فساد الشرط في
~~العقد.
# (قال المزني) : قلت أنا وينبغي إذا نفذ البيع على هذا أن يكون الثمن مكان
~~الرهن أو يتقاصان.
# (قال الشافعي) : فلو كان الرهن بحق حال فأذن له فباع ولم يشترط شيئا كان
~~عليه أن يعطيه ثمنه؛ لأنه وجب له بيعه وأخذ حقه من ثمنه.
# ولو رهنه أرضا من أرض الخراج فالرهن مفسوخ؛ لأنها غير مملوكة فإن كان
~~فيها غراس أو بناء للراهن فهو رهن، وإن أدى عنها الخراج فهو متطوع لا يرجع
~~به إلا أن يكون دفعه بأمره فيرجع به كرجل اكترى أرضا من رجل اكتراها فدفع
~~المكتري الثاني كراءها عن الأول ms168 فهو متطوع.
# ولو اشترى عبدا بالخيار ثلاثا فرهنه قبلها فجائز وهو قطع لخياره، وإيجاب
~~للبيع في العبد، وإن كان الخيار للبائع أو للبائع والمشتري فرهنه قبل
~~الثلاث فتم له ملكه بعد الثلاث فالرهن مفسوخ؛ لأنه انعقد وملكه على العبد
~~غير تام ويجوز رهن العبد المرتد والقاتل فإن قتل بطل الرهن.
# ولو أسلفه ألفا برهن ثم سأله الراهن أن يزيده ألفا ويجعل الرهن الأول
~~رهنا بها وبالألف الأولى ففعل لم يجز الآخر؛ لأنه كان رهنا كله بالألف
~~الأولى كما لو تكارى دارا سنة بعشرة ثم اكتراها تلك السنة بعينها بعشرين لم
~~يكن الكراء الثاني إلا بعد فسخ الأول. (قال المزني) : قلت أنا: وأجازه في
~~القديم وهو أقيس؛ لأنه أجاز في الحق الواحد بالرهن الواحد أن يزيده في الحق
~~رهنا فكذلك يجوز أن يزيده في الرهن حقا.
# (قال الشافعي) : ولو أشهد المرتهن أن هذا الرهن في يده بألفين جازت
~~الشهادة في الحكم فإن تصادقا فهو ما قالا.
# (قال الشافعي) : ولو رهن عبدا قد صارت في عنقه جناية على آدمي أو في مال
~~فالرهن مفسوخ، ولو أبطل رب الجناية حقه؛ لأنه كان أولى به بحق له في عنقه
~~ولو كانت الجناية تساوي دينارا والعبد يساوي ألفا وهذا أكبر من أن يكون
~~رهنه بحق ثم رهنه بعد الأول فلا يجوز الرهن
# PageV08P193
# الثاني، ولو ارتهنه فقبضه ثم أقر الراهن أنه جنى قبل الرهن جناية ادعى
~~بها ففيها قولان. أحدهما: أن القول قول الراهن؛ لأنه أقر بحق في عنق عبده
~~ولا تبرأ ذمته من دين المرتهن، وقيل يحلف المرتهن ما علم فإذا حلف كان
~~القول في إقرار الراهن بأن عبده جنى قبل أن يرهنه واحدا من قولين. أحدهما:
~~أن العبد رهن ولا يؤخذ من ماله شيء، وإن كان موسرا؛ لأنه إنما أقر في شيء
~~واحد بحقين لرجلين أحدهما من قبل الجناية والآخر من قبل الرهن، وإذا فك من
~~الرهن، وهو له فالجناية في رقبته بإقرار سيده إن كانت خطأ أو شبه عمد لا
~~قصاص، وإن كانت ms169 عمدا فيها قصاص لم يقبل قوله على العبد إذا لم يقر بها.
# والقول الثاني: أنه إذا كان موسرا أخذ من السيد الأقل من قيمة العبد أو
~~أرش الجناية فيدفع إلى المجني عليه؛ لأنه يقر بأن في عنق عبده حقا أتلفه
~~على المجني عليه برهنه إياه وكان كمن أعتق عبده، وقد جنى وهو موسر أو أتلفه
~~أو قتله فيضمن الأقل من قيمته أو أرش الجناية وهو رهن بحاله، وإنما أتلف
~~على المجني عليه لا على المرتهن، وإن كان معسرا فهو رهن بحاله ومتى خرج من
~~الرهن وهو في ملكه فالجناية في عنقه، وإن خرج من الرهن ببيع ففي ذمة سيده
~~الأقل من قيمته أو أرش جنايته.
# (قال المزني) : قلت أنا: وهذا أصحها وأشبهها بقوله؛ لأنه هو والعلماء
~~مجمعة أن من أقر بما يضره لزمه، ومن أقر بما يبطل به حق غيره لم يجز على
~~غيره، ومن أتلف شيئا لغيره فيه حق فهو ضامن بعدوانه، وقد قال: إن لم يحلف
~~المرتهن على علمه كان المجني عليه أولى به منه، وقد قال الشافعي بهذا
~~المعنى لو أقر أنه أعتقه لم يضر المرتهن فإن كان موسرا أخذت منه قيمته
~~فجعلت رهنا مكانه ولو كان معسرا بيع في الرهن.
# (قال) : ومتى رجع إليه عتق؛ لأنه مقر أنه حر.
# (قال الشافعي) : ولو جنى بعد الرهن ثم برئ من الجناية بعفو أو صلح أو
~~غيره فهو على حاله رهن؛ لأن أصل الرهن كان صحيحا ولو دبره ثم رهنه كان
~~الرهن مفسوخا؛ لأنه أثبت له عتقا قد يقع قبل حلول الرهن فلا يسقط العتق،
~~والرهن غير جائز وليس له أن يرجع في التدبير إلا بأن يخرجه من ملكه. ولو
~~قال له إن دخلت الدار فأنت حر ثم رهنه كان هكذا.
# (قال المزني) قلت أنا: وقد (قال الشافعي) : إن التدبير وصية فلو أوصى به
~~ثم رهنه أما كان جائزا؟ فكذلك التدبير في أصل قوله، وقد قال في الكتاب
~~الجديد آخر ما سمعناه منه: ولو قال في المدبر إن أدى ms170 بعد موتي كذا فهو حر
~~أو وهبه هبة بتات قبض أو لم يقبض ورجع فهذا رجوع في التدبير هذا نص قوله.
# (قال المزني) قلت أنا: فقد أبطل تدبيره بغير إخراج له من ملكه كما لو
~~أوصى برقبته، وإذا رهنه فقد أوجب للمرتهن حقا فيه فهو أولى برقبته منه وليس
~~لسيده بيعه للحق الذي عقده فيه فكيف يبطل التدبير بقوله إن أدى كذا فهو حر
~~أو وهبه ولم يقبضه الموهوب له حتى رجع في هبته وملكه فيه بحاله ولا حق فيه
~~لغيره ولا يبطل تدبيره بأن يخرجه من يده إلى يد من هو أحق برقبته منه
~~وبيعه، وقبض ثمنه في دينه ومنع سيده من بيعه فهذا أقيس بقوله، وقد شرحت لك
~~في كتاب المدبر فتفهمه.
# (قال الشافعي) : ولو رهنه عصيرا حلوا كان جائزا فإن حال إلى أن يصير خلا
~~أو مرا أو شيئا لا يسكر كثيره فالرهن بحاله فإن حال العصير إلى أن يسكر
~~فالرهن مفسوخ؛ لأنه صار حراما لا يحل بيعه كما لو رهنه عبدا فمات العبد فإن
~~صار العصير خمرا ثم صار خلا من غير صنعة آدمي فهو رهن فإن صار خلا بصنعة
~~آدمي فلا يكون ذلك حلالا ولو قال رهنتكه عصيرا ثم صار في يديك خمرا، وقال
~~المرتهن رهنتنيه خمرا ففيها قولان. أحدهما: أن القول قول الراهن؛ لأنه يحدث
~~كما يحدث العيب في البيع، ومن قال هذا أراق الخمر ولا رهن له، والبيع لازم.
~~والثاني: أن القول قول المرتهن؛ لأنه لم يقر أنه قبض منه شيئا يحل له
~~ارتهانه بحال وليس كالعيب في العبد الذي يحل ملكه والعيب به والمرتهن
~~بالخيار في فسخ البيع.
# (قال المزني) : قلت أنا هذا عندي أقيس؛ لأن الراهن مدع.
# (قال) : ولا بأس أن يرهن الجارية ولها
# PageV08P194
# ولد صغير؛ لأن هذا ليس بتفرقة
# لو ارتهن نخلا مثمرا فالثمر خارج من الرهن طلعا كان أو بسرا إلا أن
~~يشترطه مع النخل؛ لأنه عين ترى وما هلك في يدي المرتهن من رهن صحيح وفاسد
~~فلا ضمان ms171 عليه، وإذا رهنه ما يفسد من يومه أو غده أو مدة قصيرة لا ينتفع به
~~يابسا مثل البقل والبطيخ فإن كان الحق حالا فجائز ويباع، وإن كان إلى أجل
~~يفسد إليه كرهته ومنعني من فسخه أن للراهن بيعه قبل محل الحق على أن يعطى
~~صاحب الحق حقه بلا شرط فإن شرط أن لا يباع إلى أن يحل الحق فالرهن مفسوخ.
~~ولو رهنه أرضا بلا نخل فأخرجت نخلا فالنخل خارج من الرهن وليس عليه قلعها؛
~~لأنه لا ضرر على الأرض منها حتى يحل الحق فإن بلغت حق المرتهن لم تقلع، وإن
~~لم تبلغ قلعت، وإن فلس بديون الناس بيعت الأرض بالنخل ثم قسم الثمن على أرض
~~بيضاء بلا نخل وعلى ما بلغت بالنخل فأعطي المرتهن ثمن الأرض والغرماء ثمن
~~النخل.
# (قال) : ولو رهنه أرضا ونخلا ثم اختلفا فقال الراهن أحدثت فيها نخلا
~~وأنكر المرتهن ولم تكن دلالة وأمكن ما قال الراهن فالقول قوله مع يمينه ثم
~~كالمسألة قبلها ولو شرط للمرتهن إذا حل الحق أن يبيعه لمن يجز أن يبيع
~~لنفسه إلا بأن يحضره رب الرهن فإن امتنع أمر الحاكم ببيعه ولو كان الشرط
~~للعدل جاز بيعه ما لم يفسخا أو أحدهما وكالته ولو باع بما يتغابن الناس
~~بمثله فلم يفارقه حتى جاء من يزيده قبل الزيادة فإن لم يفعل فبيعه مردود.
# وإذا بيع الرهن فثمنه من الراهن حتى يقبضه المرتهن، ولو مات الراهن فأمر
~~الحاكم عدلا فباع الرهن وضاع الثمن من يدي العدل فاستحق الرهن لم يضمن
~~الحاكم ولا العدل؛ لأنه أمين وأخذ المستحق متاعه والحق والثمن في ذمة الميت
~~والعهدة عليه كهي لو باع على نفسه فليس الذي يبيع له الرهن من العهدة بسبيل
~~ولو باع العدل فقبض الثمن فقال ضاع فهو مصدق، وإن قال: دفعته إلى المرتهن
~~وأنكر ذلك المرتهن فالقول قوله، وعلى الدافع البينة ولو باع بدين كان
~~ضامنا. ولو قال له أحدهما: بع بدنانير والآخر بع بدراهم لم يبع بواحد منهما
~~لحق المرتهن في ثمن الرهن ms172 وحق الراهن في رقبته وثمنه وجاء الحاكم حتى يأمره
~~بالبيع بنقد البلد ثم يصرفه فيما الرهن فيه، وإن تغيرت حال العدل فأيهما
~~دعا إلى إخراجه كان ذلك له، وإن أراد العدل رده وهما حاضران فذلك له ولو
~~دفعه بغير أمر الحاكم من غير محضرهما ضمن، وإن كانا بعيدي الغيبة لم أر أن
~~يضطره على حبسه، وإنما هي وكالة ليست له فيها منفعة وأخرجه الحاكم إلى عدل.
# ولو جنى المرهون على سيده فله القصاص فإن عفا فلا دين له على عبده وهو
~~رهن بحاله فإن جنى عبده المرهون على عبد له آخر مرهون فله القصاص فإن عفا
~~على مال فالمال مرهون في يدي مرتهن العبد المجني عليه بحقه الذي به أجزت
~~لسيد العبد أن يأخذ الجناية من عنق عبده الجاني ولا يمنع المرتهن السيد من
~~العفو بلا مال؛ لأنه لا يكون في العبد مال حتى يختاره الولي وما فضل بعد
~~الجناية فهو رهن، وإقرار العبد المرهون بما فيه قصاص جائز كالبينة وما ليس
~~فيه قصاص فإقراره باطل، وإذا جنى العبد في الرهن قيل لسيده إن فديته بجميع
~~الجناية فأنت متطوع، وهو رهن، وإن لم تفعل بيع في جنايته فإن تطوع المرتهن
~~لم يرجع بها على السيد، وإن فداه بأمره على أن يكون رهنا به مع الحق الأول
~~فجائز.
# (قال المزني) قلت أنا: هذا أولى من قوله لا يجوز أن يزداد حقا في الرهن
~~الواحد.
# (قال الشافعي) : فإن كان السيد أمر العبد بالجناية فإن كان يعقل بالغا
~~فهو آثم ولا شيء عليه، وإن كان صبيا أو أعجميا فبيع في الجناية كلف السيد
~~أن يأتي بمثل قيمته يكون رهنا مكانه ولو أذن له برهنه فجنى فبيع في الجناية
~~فأشبه الأمرين أنه غير ضامن وليس كالمستعير الذي منفعته مشغولة بخدمة العبد
~~عن معيره وللسيد في الرهن أن يستخدم عبده والخصم فيما جنى على العبد سيده
~~فإن أحب المرتهن حضر خصومته فإذا قضى له بشيء أخذه رهنا ولو عفا المرتهن
~~كان عفوه باطلا. ولو
# PageV08P195
# رهنه ms173 عبدا بدنانير وعبدا بحنطة فقتل أحدهما صاحبه كانت الجناية هدرا.
# وأكره أن يرهن من مشرك مصحفا أو عبدا مسلما وأجبره على أن يضعهما على يدي
~~مسلم ولا بأس برهنه ما سواهما «رهن النبي - صلى الله عليه وسلم - درعه عند
~~أبي الشحم اليهودي» . (قال الشافعي) : في غير كتاب الرهن الكبير: إن الرهن
~~في المصحف والعبد المسلم من النصراني باطل.
### | [باب اختلاف الراهن والمرتهن]
# (قال الشافعي) : ومعقول إذا أذن الله - جل وعز - بالرهن أنه زيادة وثيقة
~~لصاحب الحق وأنه ليس بالحق بعينه ولا جزءا من عدده ولو باع رجلا شيئا على
~~أن يرهنه من ماله ما يعرفانه يضعانه على يدي عدل أو على يدي المرتهن كان
~~البيع جائزا ولم يكن الرهن تاما حتى يقبضه المرتهن، ولو امتنع الراهن أن
~~يقبضه الرهن لم يجبره والبائع بالخيار في إتمام البيع بلا رهن أو رده؛ لأنه
~~لم يرض بذمته دون الرهن وهكذا لو باعه على أن يعطيه حميلا بعينه فلم يتحمل
~~له فله رد البيع وليس للمشتري رد البيع؛ لأنه لم يدخل عليه نقص يكون له به
~~الخيار، ولو كانا جهلا الرهن أو الحميل فالبيع فاسد.
# (قال المزني) قلت أنا: هذا عندي غلط الرهن فاسد للجهل به والبيع جائز
~~لعلمهما به وللبائع الخيار إن شاء أتم البيع بلا رهن، وإن شاء فسخ لبطلان
~~الوثيقة في معنى قوله وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : ولو قال: أرهنك أحد عبدي كان فاسدا لا يجوز إلا معلوما
~~يعرفانه جميعا بعينه، ولو أصاب المرتهن بعد القبض بالرهن عيبا فقال: كان به
~~قبل القبض فأنا أفسخ البيع. وقال الراهن: بل حدث بعد القبض فالقول قول
~~الراهن مع يمينه إذا كان مثله يحدث، ولو قتل الرهن بردة أو قطع بسرقة قبل
~~القبض كان له فسخ البيع.
# (قال المزني) قلت أنا: في هذا دليل أن البيع وإن جهلا الرهن أو الحميل
~~غير فاسد، وإنما له الخيار في فسخ البيع أو إثباته لجهله بالرهن أو الحميل
~~وبالله التوفيق. (قال الشافعي) : وإن كان حدث ذلك بعد ms174 القبض لم يكن له فسخ
~~البيع، ولو مات في يديه، وقد دلس له فيه بعيب قبل أن يختار فسخ البيع لم
~~يكن له أن يختار؛ لما فات من الرهن. ولو لم يشترطا رهنا في البيع فتطوع
~~المشتري فرهنه فلا سبيل له إلى إخراجه من الرهن وبقي من الحق شيء.
# ولو اشترطا أن يكون المبيع نفسه رهنا فالبيع مفسوخ من قبل أنه لم يملكه
~~المبيع إلا بأن يكون محبوسا على المشتري ولو قال الذي عليه الحق: أرهنك على
~~أن تزيدني في الأجل ففعلا فالرهن مفسوخ والحق الأول بحاله ويرد ما زاده.
~~وإذا أقر أن الموضوع على يديه قبض الرهن جعلته رهنا، ولم أقبل قول العدل لم
~~أقبضه وأيهما مات قام وارثه مقامه.
# (قال المزني) قلت أنا: وجملة قوله في اختلاف الراهن والمرتهن أن القول
~~قول الراهن في الحق، والقول قول المرتهن في الرهن فيما يشبه ولا يشبه ويحلف
~~كل واحد منهما على دعوى صاحبه.
# (قال الشافعي) : ولو قال رجل لرجلين رهنتماني عبدكما هذا بمائة، وقبضته
~~منكما فصدقه أحدهما وكذبه الآخر كان نصفه رهنا بخمسين ونصفه خارجا من الرهن
~~فإن شهد شريك صاحب نصف العبد عليه بدعوى المرتهن، وكان عدلا حلف المرتهن
~~معه وكان نصيبه منه رهنا بخمسين ولا معنى في شهادته نردها به. وإذا كانت له
~~على رجل ألفان إحداهما برهن والأخرى بغير رهن فقضاه ألفا ثم اختلفا فقال
~~القاضي: هي التي في الرهن. وقال المرتهن: هي التي بلا رهن فالقول قول
~~القاضي مع يمينه. ولو قال رهنته هذه الدار التي في يديه بألف ولم أدفعها
~~إليه فغصبنيها أو تكاراها منى رجل وأنزله فيها أو تكاراها هو مني فنزلها
~~ولم أسلمها رهنا فالقول قوله مع يمينه.
# PageV08P196
### | [باب انتفاع الراهن بما يرهنه]
# قال حدثنا إبراهيم بن محمد قال أخبرني المزني قال: (قال الشافعي) : وقد
~~روي عن أبي هريرة عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «الرهن
~~مركوب ومحلوب» .
# (قال) : ومعنى هذا القول أن من رهن ذات در وظهر لم يمنع ms175 الراهن من ظهرها
~~ودرها، وأصل المعرفة بهذا الباب أن للمرتهن حقا في رقبة الرهن دون غيره،
~~وما يحدث مما يتميز منه غيره وكذلك سكنى الدور وزروع الأرضين وغيرها
~~فللراهن أن يستخدم في الرهن عبده ويركب دوابه ويؤاجرها ويحلب درها ويجز
~~صوفها وتأوي بالليل إلى مرتهنها أو إلى يدي الموضوعة على يديه وكل ولد أمة
~~ونتاج ماشية وثمر شجرة ونخلة فذلك كله خارج من الرهن يسلم للراهن وعليه
~~مؤنة رهونه، ومن مات من رقيقه فعليه كفنه. والفرق بين الأمة تعتق أو تباع
~~فيتبعها ولدها وبين الرهن أنه إذا أعتق أو باع زال ملكه وحدث الولد في غير
~~ملكه، وإذا رهن فلم يزل ملكه وحدث الولد في ملكه إلا أنه محول دونه لحق حبس
~~به لغيره كما يؤاجرها فتكون محتبسة بحق غيره.
# وإن ولدت لم يدخل ولدها في ذلك معها والرهن كالضمين لا يلزم إلا من أخل
~~نفسه فيه وولد الأمة لم يدخل في الرهن قط، وأكره رهن الأمة إلا أن توضع على
~~يدي امرأة ثقة وليس للسيد أخذها للخدمة خوفا أن يحبلها، وما كانت من زيادة
~~لا تتميز منها مثل الجارية تكبر والثمرة تعظم ونحو ذلك فهو غير متميز منها
~~وهي رهن كلها. ولو كان الرهن ماشية فأراد الراهن أن ينزي عليها أو عبدا
~~صغيرا أن يختنه أو احتاج إلى شرب دواء أو فتح عرق أو الدابة إلى توديج أو
~~تبزيع فليس للمرتهن أن يمنعه مما فيه للرهن منفعة، ويمنعه مما فيه مضرة.
### | [باب رهن المشترك]
# (قال الشافعي) : وإذا رهناه معا عبدا بمائة، وقبض المرتهن فجائز، وإن
~~أبرأ أحدهما مما عليه فنصفه خارج من الرهن. ولو رهنه من رجلين بمائة،
~~وقبضاه فنصفه مرهون لكل واحد منهما بخمسين فإن أبرأه أحدهما أو قبض منه نصف
~~المائة فنصفه خارج من الرهن. ولو كان الرهن مما يكال أو يوزن كان للذي افتك
~~نصفه أن يقاسم المرتهن بإذن شريكه ولا يجوز أن يأذن رجل لرجل في أن يرهن
~~عبده إلا بشيء معلوم أو أجل معلوم ms176 فإن رهنه بأكثر لم يجز من الرهن شيء ولو
~~رهنه بما أذن له ثم أراد أخذه بافتكاكه وكان الحق حالا كان ذلك له وتبع في
~~ماله حتى يوفي الغريم حقه ولو لم يرد ذلك الغريم أسلم عبده المرهون، وإن
~~كان أذن له إلى أجل معلوم لم يكن له أن يأخذه بافتكاكه إلا إلى محله.
# ولو رهن عبده رجلين وأقر لكل واحد منهما بقبضه كله بالرهن، وادعى كل واحد
~~منهما أن رهنه وقبضه كان قبل صاحبه، وليس الرهن في يدي واحد منهما فصدق
~~الراهن أحدهما فالقول قول الراهن ولا يمين عليه. ولو أنكر أيهما الأول أحلف
~~وكان الرهن مفسوخا. وكذلك لو كان في أيديهما معا، وإن كان في يدي أحدهما
~~وصدق الذي ليس في يديه ففيها قولان. أحدهما: يصدق والآخر لا يصدق؛ لأن الذي
~~هو في يديه العبد يملك بالرهن مثل ما يملك المرتهن غيره.
# (قال المزني) قلت أنا: أصحهما أن يصدق؛ لأنه حق من الحقوق اجتمع فيه
~~إقرار المرتهن ورب الرهن.
# (قال المزني) : ثم رأيت أن القول قول المرتهن الذي هو في يديه؛ لأن
~~الراهن مقر له أنه أقبضه إياه في جملة قوله وله فضل يديه على صاحبه فلا
~~تقبل دعوى الراهن عليه إلا أن يقر
# PageV08P197
# الذي في يديه أن كل واحد منهما قد قبضه فيعلم بذلك أن قبض صاحبه قبله.
### | [باب رهن الأرض]
# (قال الشافعي) : إذا رهن أرضا ولم يقل ببنائها وشجرها فالأرض رهن دون
~~بنائها وشجرها ولو رهن شجرا وبين الشجر بياض فالشجر رهن دون البياض ولا
~~يدخل في الرهن إلا ما سمى.
# وإذا رهن ثمرا قد خرج من نخله قبل أن يحل بيعه ومعه النخل فهما رهن؛ لأن
~~الحق لو حل جاز أن يباع وكذلك إذا بلغت هذه الثمرة قبل محل الحق وبيعت خير
~~الراهن بين أن يكون ثمنها مرهونا مع النخل أو قصاصا إلا أن تكون هذه الثمرة
~~تيبس فلا يكون له بيعها إلا بإذن الراهن.
# ولو رهنه الثمر دون النخل طلعا أو مؤبرة أو قبل ms177 بدو صلاحها لم يجز الرهن
~~إلا أن يتشارطا أن للمرتهن إذا حل حقه قطعها وبيعها فيجوز الرهن؛ لأن
~~المعروف من الثمر أنه يترك إلى أن يصلح ألا ترى «أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - نهى عن بيع الثمار حتى يبدو صلاحها» لمعرفة الناس أنها تترك
~~إلى بدو صلاحها، وكذلك الحكم في كل ثمرة وزرع قبل بدو صلاحها فما لم يحل
~~بيعه فلا يجوز رهنه، وإن كان من الثمر شيء يخرج فرهنه وكان يخرج بعده غيره
~~منه فلا يتميز الخارج الأول المرهون من الآخر لم يجز؛ لأن الرهن ليس بمعروف
~~إلا أن يشترطا أن يقطع في مدة قبل أن يلحقه الثاني فيجوز الرهن فإن ترك حتى
~~يخرج بعده ثمرة لا تتميز ففيها قولان. أحدهما: أنه يفسد الرهن كما يفسد
~~البيع. والثاني: أنه لا يفسد والقول قول الراهن في قدر الثمرة المختلطة من
~~المرهونة كما لو رهنه حنطة فاختلطت بحنطة للراهن كان القول قوله في قدر
~~المرهونة من المختلطة بها مع يمينه.
# (قال المزني) قلت أنا: هذا أشبه بقوله، وقد بينته في هذا الكتاب في باب
~~ثمر الحائط يباع أصله.
# (قلت أنا) : وينبغي أن يكون القول في الزيادة قول المرتهن؛ لأن الثمرة في
~~يديه والراهن مدع قدر الزيادة عليه فالقول قول الذي هي في يديه مع يمينه في
~~قياسه عندي، وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : وإذا رهنه ثمرة فعلى الراهن سقيها وصلاحها وجدادها
~~وتشميسها كما يكون عليه نفقة العبد وليس للراهن ولا للمرتهن قطعها قبل
~~أوانها إلا بأن يرضيا به، وإذا بلغت إبانها فأيهما أراد قطعها جبر الآخر
~~على ذلك؛ لأنه من صلاحها فإن أبى الموضوعة على يديه أن يتطوع بأن يضعها في
~~منزله إلا بكراء قيل للراهن عليك لها منزل تحرز فيه؛ لأن ذلك من صلاحها فإن
~~جئت به، وإلا اكترى عليك منها.
### | [باب ما يفسد الرهن من الشرط وما لا يفسده وغير ذلك]
# (قال الشافعي) : إن اشترط المرتهن من منافع الرهن شيئا فالشرط باطل ولو
~~كانت له ألف فقال زدني ms178 ألفا على أن أرهنك بهما معا رهنا يعرفانه كان الرهن
~~مفسوخا. ولو قال له: بعني عبدا بألف على أن أعطيك بها وبالألف التي لك علي
~~بلا رهن داري رهنا ففعل كان البيع والرهن مفسوخا ولو أسلفه ألفا على أن
~~يرهنه بها رهنا وشرط المرتهن لنفسه منفعة الرهن فالشرط باطل؛ لأن ذلك زيادة
~~في السلف ولو كان اشترى منه على هذا الشرط فالبيع بالخيار في فسخ البيع أو
~~إثباته والرهن ويبطل الشرط.
# (قال المزني) : قلت أنا: أصل قول الشافعي أن كل بيع فاسد بشرط وغيره أنه
~~لا يجوز، وإن أجيز حتى يبتدأ بما
# PageV08P198
# يجوز.
# (قال الشافعي) : ولو اشترط على المرتهن أن لا يباع الرهن عند محل الحق
~~إلا بما يرضي الراهن أو حتى يبلغ كذا أو بعد محل الحق بشهر أو نحو ذلك كان
~~الرهن فاسدا حتى لا يكون دون بيعه حائل عند محل الحق. ولو رهنه نخلا على أن
~~ما أثمرت أو ماشية على أن ما نتجت فهو داخل في الرهن كان الرهن من النخل
~~والماشية رهنا ولم يدخل معه ثمر الحائط ولا نتاج الماشية إذا كان الرهن بحق
~~واجب قبل الرهن وهذا كرجل رهن من رجل دارا على أن يرهنه أخرى غير أن البيع
~~إن وقع على هذا الشرط فسخ الرهن وكان البائع بالخيار؛ لأنه لم يتم له
~~الشرط.
# (قال المزني) قلت أنا: وقال في موضع آخر هذا جائز في قول من أجاز أن
~~يرهنه عبدين فيصيب أحدهما حرا فيجيز الجائز ويرد المردود.
# (قال المزني) : وفيها قول آخر يفسد كما يفسد البيع إذا جمعت الصفقة جائزا
~~وغير جائز.
# (قال المزني) قلت أنا: ما قطع به وأثبته أولى وجواباته في هذا المعنى
~~بالذي قطع به شبيه. وقد قال لو تبايعا على أن يرهنه هذا العصير فرهنه إياه
~~فإذا هو من ساعته خمر فله الخيار في البيع؛ لأنه لم يتم له الرهن.
# (قال الشافعي) : ولو دفع إليه حقا فقال قد رهنتكه بما فيه، وقبضه المرتهن
~~ورضي كان الحق رهنا وما فيه ms179 خارجا من الرهن إن كان فيه شيء لجهل المرتهن
~~بما فيه وأما الخريطة فلا يجوز الرهن فيها إلا بأن يقول دون ما فيها ويجوز
~~في الحق؛ لأن الظاهر من الحق أن له قيمة والظاهر من الخريطة أن لا قيمة
~~لها، وإنما يراد ما فيها ولو شرط على المرتهن أنه ضامن للرهن ودفعه فالرهن
~~فاسد وغير مضمون.
### | [باب ضمان الرهن]
# (قال الشافعي) : أخبرنا محمد بن إسماعيل بن أبي فديك عن ابن أبي ذئب عن
~~الزهري عن ابن المسيب أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «لا يغلق
~~الرهن والرهن من صاحبه الذي رهنه له غنمه وعليه غرمه» ووصله ابن المسيب عن
~~أبي هريرة عن النبي - صلى الله عليه وسلم - مثله أو مثل معناه من حديث ابن
~~أبي أنيسة.
# (قال الشافعي) : وفيه دليل أنه غير مضمون إذ قال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - «الرهن من صاحبه فمن كان منه شيء فضمانه منه لا من غيره» ثم أكده
~~بقوله «له غنمه وعليه غرمه» وغنمه سلامته وزيادته وغرمه عطبه ونقصانه.
# ألا ترى لو ارتهن خاتما بدرهم يساوي درهما فهلك الخاتم فمن قال ذهب درهم
~~المرتهن بالخاتم زعم أن غرمه على المرتهن؛ لأن درهمه ذهب، وكان الراهن
~~بريئا من غرمه؛ لأنه قد أخذ ثمنه من المرتهن، ولم يغرم له شيئا، وأحال ما
~~جاء عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
# (قال) : وقوله - صلى الله عليه وسلم - «لا يغلق الرهن» لا يستحقه المرتهن
~~بأن يدع الراهن قضاء حقه عند محله.
# (قال الشافعي) : ملك الرهن لربه والمرتهن غير متعد بأخذه ولا مخاطر
~~بارتهانه؛ لأنه لو كان إذا هلك بطل ماله كان مخاطرا بماله، وإنما جعله الله
~~- تبارك وتعالى - وثيقة له وكان خيرا له ترك الارتهان بأن يكون ماله مضمونا
~~في جميع مال غريمه.
# (قال الشافعي) : وما ظهر هلاكه وخفي سواء لا يضمن المرتهن ولا الموضوع
~~على يديه من الرهن شيئا إلا فيما يضمنان فيه من الوديعة بالتعدي فإن قضاه
~~ما في الرهن ثم سأله الراهن فحبسه ms180 عنه وهو يمكنه فهو ضامن.
# PageV08P199
### | [كتاب التفليس]
# قال حدثنا محمد بن عاصم قال: سمعت المزني قال: (قال الشافعي) : أخبرنا
~~ابن أبي فديك عن ابن أبي ذئب قال: حدثني أبو المعتمر بن عمر بن نافع عن
~~خلدة أو ابن خلدة الزرقي الشك من المزني «عن أبي هريرة أنه رأى رجلا أفلس
~~فقال هذا الذي قضى فيه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أيما رجل مات أو
~~أفلس فصاحب المتاع أحق بمتاعه إذا وجده بعينه» (قال الشافعي) : وفي ذلك
~~بيان أنه جعل له نقض البيع الأول إن شاء إذا مات أو أفلس.
# (قال الشافعي) : ويقال لمن قبل الحديث في المفلس في الحياة دون الموت قد
~~حكم النبي - صلى الله عليه وسلم - بالشفعة على الحي فحكمتم بها على ورثته
~~فكيف لم تحكموا في المفلس في موته على ورثته كما حكمتم عليه في حياته فقد
~~جعلتم للورثة أكثر مما للمورث الذي عنه ملكوا وأكثر حال الوارث أن لا يكون
~~له إلا ما للميت.
# (قال الشافعي) : ولا أجعل للغرماء منعه بدفع الثمن ولا لورثة الميت وقد
~~جعله النبي - صلى الله عليه وسلم - أحق به منهم.
# (قال المزني) قلت أنا: وقال في المحبس إذا هلك أهله رجع إلى أقرب الناس
~~إلى المحبس فقد جعل لأقرب الناس بالمحبس في حياته ما لم يجعل للمحبس، وهذا
~~عندي جائز.
# (قال) : وإن تغيرت السلعة بنقص في بدنها بعور أو غيره أو زادت فسواء إن
~~شاء أخذها بجميع الثمن وإن شاء تركها كما تنقض الشفعة بهدم من السماء إن
~~شاء أخذها بجميع الثمن وإن شاء تركها.
# (قال) : ولو باعه نخلا فيه ثمر أو طلع قد أبر واستثناه المشتري وقبضها
~~وأكل الثمر أو أصابته جائحة ثم فلس أو مات فإنه يأخذ عين ماله ويكون أسوة
~~الغرماء في حصة الثمر يوم قبضه لا يوم أكله ولا يوم أصابته الجائحة.
# (قال) : ولو باعها مع ثمر فيها قد اخضر ثم فلس والثمر رطب أو تمر أو باعه
~~زرعا مع أرض خرج أو لم يخرج ثم ms181 أصابه مدركا أخذه كله. ولو باعه حائطا لا
~~ثمر فيه أو أرضا لا زرع فيها ثم فلس المشتري فإن كان النخل قد أبر والأرض
~~قد زرعت كان له الخيار في النخل والأرض وتبقى الثمار إلى الجداد والزرع إلى
~~الحصاد إن أراد الغرماء تأخير ذلك وإن شاء ضرب مع الغرماء وإن أراد الغرماء
~~بيع الثمر قبل الجداد، والزرع بقلا فذلك لهم.
# وكذلك لو باعه أمة فولدت ثم أفلس كانت له الأمة إن شاء والولد للغرماء
~~وإن كانت حبلى كانت له حبلى؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - جعل الإبار
~~كالولادة وإذا لم تؤبر فهي كالحامل لم تلد. ولو باعه نخلا لا ثمر فيها ثم
~~أثمرت فلم تؤبر حتى أفلس فلم يختر البائع حتى أبرت كان له النخل دون
~~الثمرة؛ لأنه لا يملك عين ماله إلا بالتفليس والاختيار وكذلك كل ما كان
~~يخرج من ثمر الشجر في أكمام فينشق كالكرسف وما أشبهه فإذا انشق فمثل النخل
~~يؤبر وإذا لم ينشق فمثل النخل لم يؤبر. ولو قال البائع اخترت عين مالي قبل
~~الإبار وأنكر
# PageV08P200
# المفلس فالقول قوله مع يمينه وعلى البائع البينة، وإن صدقه الغرماء لم
~~أجعل لهم من الثمر شيئا؛ لأنهم أقروا به للبائع وأجعله للغريم سوى من صدق
~~البائع ويحاصهم فيما بقي إلا أن يشهد من الغرماء عدلان فيجوز، وإن صدقه
~~المفلس وكذبه الغرماء فمن أجاز إقراره أجازه ومن لم يجزه لم يجزه وأحلف له
~~الغرماء الذين يدفعونه ولو وجد بعض مال كان له بحصته ويضرب مع الغرماء في
~~بقيته، ولو كانت دارا فبنيت أو أرضا فغرست خيرته بين أن يعطى العمارة،
~~ويكون ذلك له أو يكون له الأرض والعمارة تباع للغرماء إلا أن يشاء المفلس
~~والغرماء أن يقلعوا ويضمنوا ما نقص القلع فيكون لهم.
# (وقال في موضع آخر) : إن لم يأخذ العمارة وأبى الغرماء أن يقلعوها لم يكن
~~له إلا الثمن يحاص به الغرماء.
# (قال المزني) قلت أنا: الأول عندي بقوله أشبه وأولى؛ لأنه يجعل الثوب إذا
~~صبغ لبائعه يكون ms182 به شريكا وكذلك الأرض تغرس لبائعها يكون بها شريكا.
# (قال الشافعي) : ولو كانا عبدين بمائة فقبض نصف الثمن وبقي أحد العبدين
~~وهما سواء كان له نصف الثمن ونصف الذي قبض ثمن الهالك كما لو رهنهما بمائة
~~فقبض تسعين وهلك أحدهما كان الآخر رهنا بالعشرة.
# (قال المزني) قلت أنا: أصل قوله أن ليس الرهن من البيع بسبيل؛ لأن الرهن
~~معنى واحد بمعنى واحد ما بقي من الحق شيء.
# (قال) : ولو بقي من ثمن السلعة في التفليس درهم لم يرجع في قوله من
~~السلعة إلا بقدر الدرهم.
# (قال الشافعي) : ولو أكراه أرضا ففلس والزرع بقل في أرضه كان لصاحب الأرض
~~أن يحاص الغرماء بقدر ما أقامت الأرض في يديه إلى أن أفلس ويقلع الزرع؛ عن
~~أرضه إلا أن يتطوع المفلس والغرماء بأن يدفعوا إليه إجارة مثل الأرض إلى أن
~~يستحصد الزرع؛ لأن الزارع كان غير متعد وإن كان لا يستغني عن السقي قيل
~~للغرماء إن تطوعتم بأن تنفقوا عليه حتى يستحصد الزرع فتأخذوا نفقتكم مع
~~مالكم بأن يرضاه صاحب الزرع وإن لم تشاءوا وشئتم البيع فبيعوه بحاله.
# (قال) : وإن باعه زيتا فخلطه بمثله أو أردأ منه فله أن يأخذ متاعه بالكيل
~~أو الوزن وإن خلطه بأجود منه ففيها قولان. أحدهما: لا سبيل له إليه؛ لأنه
~~لا يصل إلى ماله فيه إلا زائدا بمال غريمه، وهو أصح وبه أقول ولا يشبه
~~الثوب يصبغ ولا السويق يلت؛ لأن هذا عين مال فيه زيادة والذائب إذا اختلط
~~انقلب حتى لا يوجد عين ماله. والقول الثاني: أن ينظر إلى قيمة زيته
~~والمخلوط به متميزين ثم يكون شريكا بقدر قيمة زيته أو يضرب مع الغرماء
~~بزيته.
# (قال المزني) قلت أنا: هذا أشبه بقوله؛ لأنه جعل زيته إذا خلط بأردأ وهو
~~لا يتميز عين ماله كما جعل الثوب يصبغ ولا يمكن فيه التمييز عين ماله فلما
~~قدر على قسم الزيت بكيل أو وزن بلا ظلم قسمه ولما لم يقدر على قسم الثوب
~~والصبغ أشركهما فيه بالقيمة فكذلك لا ms183 يمنع خلط زيته بأجود منه من أن يكون
~~عين ماله فيه وفي قسمه ظلم وهما شريكان بالقيمة.
# (قال الشافعي) : فإن كان حنطة فطحنها ففيها قولان. أحدهما: وبه أقول
~~يأخذها ويعطى قيمة الطحن؛ لأنه زائد على ماله.
# (قال) : وكذلك الثوب يصبغه أو يقصره يأخذه، وللغرماء زيادته فإن قصره
~~بأجرة درهم فزاد خمسة دراهم كان القصار شريكا فيه بدرهم، والغرماء بأربعة
~~دراهم شركاء بها وبيع لهم فإن كانت أجرته خمسة دراهم وزاد درهما كان شريكا
~~في الثوب بدرهم، وضرب مع الغرماء بأربعة وبهذا أقول. والقول الآخر: أن
~~القصار غريم بأجرة القصارة؛ لأنها أثر لا عين.
# (قال المزني) قلت أنا: هذا أشبه بقوله وإنما البياض في الثوب عن القصارة
~~كالسمن عن الطعام، والعلف وكبر الودي عن السقي وهو لا يجعل الزيادة للبائع
~~في ذلك عين ماله فكذلك زيادة القصارة ليست عين ماله، وقد قال في الأجير
~~يبيع في حانوت أو يرعى غنما أو يروض دواب فالأجير أسوة الغرماء، فهذه
~~الزيادات عن هذه الصناعات التي هي آثار ليست بأعيان مال حكمها عندي في
~~القياس واحد إلا أن تخص السنة منها شيئا فيترك لها القياس.
# (قال
# PageV08P201
# الشافعي) : ولو تبايعا بالخيار ثلاثا ففلسا أو أحدهما فلكل واحد منهما
~~إجازة البيع ورده دون الغرماء؛ لأنه ليس ببيع مستحدث فإن أخذه دون صفته لم
~~يكن ذلك له إلا أن يرضى الغرماء.
# ولو أسلفه فضة بعينها في طعام ثم فلس كان أحق بفضته.
# ولو أكرى دارا ثم فلس المكري فالكراء لصاحبه فإذا تم سكناه بيعت للغرماء،
~~ولو أكراه سنة، ولم يقبض الكراء ثم فلس المكتري كان للمكري فسخ الكراء.
# ولو قسم الحاكم ماله بين غرمائه ثم قدم آخرون رده عليهم بالحصص وإذا أراد
~~الحاكم بيع متاعه أو رهنه أحضره أو وكيله ليحصي ثمن ذلك فيدفع منه حق الرهن
~~من ساعته وينبغي أن يقول لغرماء المفلس ارتضوا بمن يكون على يديه الثمن
~~وبمن ينادي على متاعه فيمن يزيد ولا يقبل الزيادة إلا من ثقة وأحب أن يرزق
~~من ولي هذا ms184 من بيت المال فإن لم يكن، ولم يعمل إلا بجعل شاركوه فإن لم
~~يتفقوا اجتهد لهم ولم يعط شيئا وهو يجد ثقة يعمل بغير جعل، ويباع في موضع
~~سوقه، وما فيه صلاح ثمن المبيع، ولا يدفع إلى من اشترى شيئا حتى يقبض
~~الثمن، وما ضاع من الثمن فمن مال المفلس، ويبدأ في البيع بالحيوان ويتأنى
~~بالمساكن بقدر ما يرى أهل البصر بها أنها قد بلغت أثمانها، وإن وجد الإمام
~~ثقة يسلفه المال حالا لم يجعله أمانة، وينبغي إذا رفع إليه أن يشهد أنه وقف
~~ماله عنه فإذا فعل ذلك لم يجز له أن يبيع، ولا يهب، وما فعل من هذا ففيه
~~قولان. أحدهما: أنه موقوف فإن فضل جاز فيه ما فعل. والآخر: أن ذلك باطل.
# (قال المزني) قلت أنا: قد قطع في المكاتب إن كاتبه بعد الوقف فأدى لم
~~يعتق بحال.
# (قال) : وإذا أقر بدين زعم أنه لزمه قبل الوقف ففيها قولان. أحدهما: أنه
~~جائز كالمريض يدخل مع غرمائه وبه أقول. والثاني: أن إقراره لازم له في مال
~~إن حدث له أو يفضل عن غرمائه، وقد ذهب بعض المفتين إلى أن ديون المفلس إلى
~~أجل تحل حلولها على الميت، وقد يحتمل أن يؤخر المؤخر عنه؛ لأن له ذمة، وقد
~~يملك والميت بطلت ذمته، ولا يملك بعد الموت.
# (قال المزني) قلت أنا: هذا أصح وبه قال في الإملاء.
# (قال الشافعي) : ولو جنى عليه عمدا لم يكن عليه أخذ المال إلا أن يشاء.
# (قال) : وليس على المفلس أن يؤاجر وذو العسرة ينظر إلى ميسرة، ويترك له
~~من ماله قدر ما لا غنى به عنه وأقل ما يكفيه وأهله يومه من الطعام والشراب،
~~وإن كان لبيع ماله حبس أنفق منه عليه، وعلى أهله كل يوم أقل ما يكفيهم من
~~نفقة وكسوة كان ذلك في شتاء أو صيف حتى يفرغ من قسم ماله بين غرمائه، وإن
~~كانت ثيابه كلها عوالي مجاوزة القدر اشتري له من ثمنها أقل ما يلبس أقصد ما
~~يكفيه في مثل ms185 حاله، ومن تلزمه مؤنته.
# وإن مات كفن من رأس ماله قبل الغرماء وحفر قبره، وميز بأقل ما يكفيه
~~وكذلك من يلزمه أن يكفنه ثم قسم الباقي بين غرمائه، ويباع عليه مسكنه
~~وخادمه؛ لأن من ذلك بدا.
# وإن أقام شاهدا على رجل بحق ولم يحلف مع شاهده فليس للغرماء أن يحلفوا
~~ليس لهم إلا ما تم ملكه عليه دونهم.
### | [باب الدين على الميت]
# (قال الشافعي) : من بيع عليه في دين بعد موته أو في حياته أو تفليسه فهذا
~~كله سواء والعهدة في مال الميت كهي في مال الحي لا اختلاف في ذلك عندي، ولو
~~بيعت داره بألف وقبض أمين القاضي الثمن فهلك من يده واستحقت الدار فلا عهدة
~~على الغريم الذي بيعت له وأحق الناس بالعهدة المبيع عليه فإن وجد له مال
~~بيع ثم رد على المشتري ماله؛ لأنه مأخوذ منه ببيع ولم يسلم له فإن لم يوجد
~~له شيء فلا ضمان على القاضي، ولا أمينه، ويقال للمشتري أنت غريم المفلس أو
~~الميت كغرمائه سواء.
# PageV08P202
### | [باب جواز حبس من عليه الدين]
# (قال الشافعي) : وإذا ثبت عليه الدين بيع ما ظهر له ودفع، ولم يحبس، وإن
~~لم يظهر حبس وبيع ما قدر عليه من ماله فإن ذكر عسره قبلت منه البينة؛ لقول
~~الله - جل وعز - {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] وأحلفه
~~مع ذلك بالله وأخليه، ومنعت غرماءه من لزومه حتى تقوم بينة أن قد أفاد مالا
~~فإن شهدوا أنهم رأوا في يديه مالا سألته فإن قال: مضاربة قبلت منه مع
~~يمينه، ولا غاية لحبسه أكثر من الكشف عنه فمتى استقر عند الحاكم ما وصفت لم
~~يكن له حبسه، ولا يغفل المسألة عنه، وإذا أفاد مالا فجائز ما صنع فيه حتى
~~يحدث له السلطان وقفا آخر؛ لأن الوقف الأول لم يكن له؛ لأنه غير رشيد. وإذا
~~أراد الذي عليه الدين إلى أجل السفر، وأراد غريمه منعه لبعد سفره وقرب أجله
~~أو يأخذ منه كفيلا به منع منه، وقيل له: حقك ms186 حيث وضعته ورضيته.
### | [باب الحجر]
# (قال الشافعي) : قال الله - عز وجل - {وابتلوا اليتامى حتى إذا بلغوا
~~النكاح فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم} [النساء: 6] .
# (قال الشافعي) : والبلوغ خمس عشرة سنة إلا أن يحتلم الغلام أو تحيض
~~الجارية قبل ذلك وقال الله - تبارك وتعالى - {فإن كان الذي عليه الحق سفيها
~~أو ضعيفا أو لا يستطيع أن يمل هو فليملل وليه بالعدل} [البقرة: 282] فأثبت
~~الولاية على السفيه والضعيف والذي لا يستطيع أن يمل هو وأمر وليه بالإملاء
~~عنه؛ لأنه أقامه فيما لا غنى به عنه في ماله مقامه، وقيل الذي لا يستطيع
~~يحتمل أن يكون المغلوب على عقله وهو أشبه معانيه به والله أعلم. فإذا أمر
~~الله - جل وعز - بدفع أموال اليتامى إليهم بأمرين لم يدفع إليهم إلا بهما
~~وهو البلوغ والرشد.
# (قال الشافعي) : والرشد - والله أعلم - الصلاح في الدين حتى تكون الشهادة
~~جائزة مع إصلاح المال، وإنما يعرف إصلاح المال بأن يختبر اليتمان والاختبار
~~يختلف بقدر حال المختبر فمنهم من يبتذل فيخالط الناس بالشراء والبيع قبل
~~البلوغ وبعده فيقرب اختباره.
# ومنهم من يصان عن الأسواق فاختباره أبعد فيختبر في نفقته فإن أحسن
~~إنفاقها على نفسه وشراء ما يحتاج إليه أو يدفع إليه الشيء اليسير فإذا أحسن
~~تدبيره وتوفيره، ولم يخدع عنه دفع إليه ماله، واختبار المرأة مع علم صلاحها
~~لقلة مخالطتها في البيع والشراء أبعد فتختبرها النساء وذوو المحارم بمثل ما
~~وصفت فإذا أونس منها الرشد دفع إليها مالها تزوجت أم لم تتزوج كما يدفع إلى
~~الغلام نكح أو لم ينكح؛ لأن الله - تبارك وتعالى - سوى بينهما في دفع
~~أموالهما إليهما بالبلوغ والرشد، ولم يذكر تزويجا واحتج الشافعي في الحجر
~~بعثمان وعلي والزبير - رضي الله عنهم -.
# (قال الشافعي) : وإذا كان واجبا أن يحجر على من قارب البلوغ، وقد عقل
~~نظرا له، وإبقاء لماله فكان بعد البلوغ أشد تضييعا لماله وأكثر إتلافا له
~~فلم لا يجب الحجر عليه والمعنى الذي أمر بالحجر عليه به فيه قائم.
# وإذا حجر الإمام عليه لسفهه، ms187 وإفساده ماله أشهد على ذلك فمن بايعه بعد
~~الحجر فهو المتلف لماله، ومتى أطلق عنه الحجر ثم عاد إلى حال الحجر حجر
~~عليه، ومتى رجع بعد الحجر إلى حال الإطلاق أطلق عنه فإن قيل فلم أجزت
~~إطلاقه عنه وهو إتلاف مال؟ قيل ليس بإتلاف مال. ألا ترى أنه يموت فلا تورث
~~عنه امرأته، ولا تحل له فيها هبة، ولا بيعه، ويورث عنه عبده، ويباع عليه،
~~ويملك ثمنه فالعبد مال بكل حال والمرأة ليست بمال. ألا ترى أن العبد يؤذن
~~له في التجارة والنكاح فيكون له الطلاق والإمساك دون سيده ولمالكه أخذ ماله
~~كله دونه.
# PageV08P203
### | [باب الصلح]
# (قال الشافعي) : روي عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - أنه قال الصلح
~~جائز بين المسلمين إلا صلحا أحل حراما أو حرم حلالا.
# (قال الشافعي) : فما جاز في البيع جاز في الصلح، وما بطل فيه بطل في
~~الصلح فإن صالح رجل أخاه من مورثه فإن عرفا ما صالحه عليه بشيء يجوز في
~~البيع جاز. ولو ادعى رجل على رجل حقا فصالحه من دعواه وهو منكر فالصلح
~~باطل، ويرجع المدعي على دعواه، ويأخذ منه صاحبه ما أعطاه ولو صالح عنه رجل
~~يقر عنه بشيء جاز الصلح وليس للذي أعطى عنه أن يرجع عليه؛ لأنه تطوع به.
# ولو أشرع جناحا على طريق نافذة فصالحه السلطان أو رجل على ذلك لم يجز
~~ونظر فإن كان لا يضر ترك، وإن ضر قطع.
# ولو أن رجلين ادعيا دارا في يدى رجل فقالا ورثناها عن أبينا فأقر لأحدهما
~~بنصفها فصالحه من ذلك الذي أقر له به على شيء كان لأخيه أن يدخل معه فيه.
# (قال المزني) قلت أنا: ينبغي في قياس قوله أن يبطل الصلح في حق أخيه؛
~~لأنه صار لأخيه بإقراره قبل أن يصالح عليه إلا أن يكون صالح بأمره فيجوز
~~عليه.
# (قال الشافعي) : ولو كانت المسألة بحالها وادعى كل واحد منهما نصفها فأقر
~~لأحدهما بالنصف وجحد للآخر لم يكن للآخر في ذلك حق، وكان على خصومته. ولو
~~كان ms188 أقر لأحدهما بجميع الدار فإن كان لم يقر للآخر بأن له النصف فله الكل،
~~وإن كان أقر بأن له النصف ولأخيه النصف كان لأخيه أن يرجع بالنصف عليه.
# وإن صالحه على دار أقر له بها بعبد قبضه فاستحق العبد رجع إلى الدار
~~فأخذها منه. ولو صالحه على أن يسكنها الذي هي في يديه وقتا فهي عارية إن
~~شاء أخرجه منها أو صالحه منها على خدمة عبد بعينه سنة فباعه المولى كان
~~للمشتري الخيار في أن يجيز البيع وتكون الخدمة على العبد للمصالح أو يرد
~~البيع. (قال الشافعي) : ولو مات العبد جاز من الصلح بقدر ما استخدم وبطل
~~منه بقدر ما بقي.
# وإذا تداعى رجلان جدارا بين داريهما فإن كان متصلا ببناء أحدهما اتصال
~~البنيان الذي لا يحدث مثله إلا من أول البنيان جعلته له دون المنقطع منه،
~~وإن كان يحدث مثله بعد كمال بنيانه مثل نزع طوبة، وإدخال أخرى أحلفتهما
~~بالله وجعلته بينهما، وإن كان غير موصول بواحد من بنائهما أو متصلا
~~ببنائهما جميعا جعلته بينهما بعد أن أحلف كل واحد منهما، ولا أنظر إلى من
~~إليه الخوارج، ولا الدواخل، ولا أنصاف اللبن، ولا معاقد القمط؛ لأنه ليس في
~~شيء من هذا دلالة ولو كان لأحدهما عليه جذوع، ولا شيء للآخر عليه أحلفتهما
~~وأقررت الجذوع بحالها وجعلت الجدار بينهما نصفين؛ لأن الرجل قد يرتفق بجدار
~~الرجل بالجذوع بأمره وغير أمره، ولم أجعل لواحد منهما أن يفتح فيه كوة، ولا
~~يبني عليه بناء إلا بإذن صاحبه وقسمته بينهما إن شاء إن كان عرضه ذراعا
~~أعطيه شبرا في طول الجدار ثم قلت له إن شئت أن تزيد من عرصة دارك أو بيتك
~~شبرا آخر ليكون لك جدار خالص فذلك لك. ولو هدماه ثم اصطلحا على أن يكون
~~لأحدهما ثلثه وللآخر ثلثاه على أن يحمل كل واحد منهما ما شاء عليه إذا بناه
~~فالصلح فاسد، وإن شاءا أو واحد منهما قسمت أرضه بينهما نصفين.
# وإن كان البيت السفل في يدي رجل والعلو في ms189 يدي آخر فتداعيا سقفه فهو
~~بينهما نصفين؛ لأن سقف السفل تابع له وسطح العلو أرض له فإن سقط لم يجبر
~~صاحب السفل على بنائه فإن تطوع صاحب العلو بأن يبني السفل كما كان ثم يبني
~~علوه كما كان فذلك له وليس له منع صاحب السفل من سكناه ونقض الجدران له،
~~ومتى شاء أن يهدمها هدمها وكذلك الشركاء في نهر أو بئر لا يجبر أحدهم على
~~الإصلاح لضرر، ولا غيره، ولا يمنع المنفعة فإن أصلح غيره فله عين ماله متى
~~شاء نزعه، وقال في كتاب الدعوى والبينات على
# PageV08P204
# كتاب اختلاف أبي حنيفة فإذا أفاد صاحب السفل مالا أخذ منه قيمة ما أنفق
~~في السفل.
# (قال المزني) قلت أنا: الأول أولى بقوله؛ لأن الثاني متطوع فليس له أخذه
~~من غيره إلا أن يراضيه عليه.
# (قال الشافعي) : وإذا كانت لرجل نخلة أو شجرة فاستعلت وانتشرت أغصانها
~~على دار رجل فعليه قطع ما شرع في دار غيره فإن صالحه على تركه فليس بجائز
~~ولو صالحه على دراهم بدنانير أو على دنانير بدراهم لم يجز إلا بالقبض فإن
~~قبض بعضا وبقي بعض جاز فيما قبض وانتقض فيما لم يقبض إذا رضي بذلك المصالح
~~القابض.
# وإذا أقر أحد الورثة في دار في أيديهم بحق لرجل ثم صالحه منه على شيء
~~بعينه فالصلح جائز والوارث المقر متطوع لا يرجع على إخوته بشيء. ولو ادعى
~~رجل على رجل بيتا في يديه فاصطلحا بعد الإقرار على أن يكون لأحدهما سطحه
~~والبناء على جدرانه بناء معلوما فجائز.
# (قال المزني) قلت أنا: لا يجوز أقيس على قوله في إبطاله أن يعطي رجلا
~~مالا على أن يشرع في بنائه حقا فكذلك لا يجوز الصلح على أن يبني على جدرانه
~~بناء.
# (قال الشافعي) : ولو اشترى علو بيت على أن يبني على جدرانه، ويسكن على
~~سطحه أجزت ذلك إذا سميا منتهى البنيان؛ لأنه ليس كالأرض في احتمال ما يبنى
~~عليها.
# (قال المزني) : هذا عندي غير منعه في كتاب أدب القاضي أن يقتسما دارا على ms190
~~أن يكون لأحدهما السفل وللآخر العلو حتى يكون السفل والعلو لواحد.
# (قال الشافعي) : ولو كانت منازل سفل في يدي رجل والعلو في يدي آخر
~~فتداعيا العرصة فهي بينهما، ولو كان فيها درج إلى علوها فهي لصاحب العلو
~~كانت معقودة أو غير معقودة؛ لأنها تتخذ ممرا، وإن انتفع بما تحتها.
# ولو ادعى على رجل زرعا في أرض فصالحه من ذلك على دراهم فجائز؛ لأن له أن
~~يبيع زرعه أخضر ممن يقصله ولو كان الزرع بين رجلين فصالحه أحدهما على نصف
~~الزرع لم يجز من قبل أنه لا يجوز أن يقسم الزرع أخضر، ولا يجبر شريكه على
~~أن يقلع منه شيئا.
### | [باب الحوالة]
# (قال الشافعي) : أخبرنا مالك عن أبي الزناد عن الأعرج عن أبي هريرة أن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «مطل الغني ظلم، وإذا أتبع أحدكم على
~~مليء فليتبع» .
# (قال الشافعي) : وفي هذا دلالة أن الحق يتحول على المحال عليه، ويبرأ منه
~~المحيل فلا يرجع عليه أبدا كان المحال عليه غنيا أو فقيرا أفلس أو مات
~~معدما غرمته أو لم يغرمنه.
# (قال الشافعي) : ولو كان كما قال محمد بن الحسن إذا أفلس أو مات مفلسا
~~رجع على المحيل لما صبر المحتال على من أحيل؛ لأن حقه ثابت على المحيل، ولا
~~يخلو من أن يكون حقه قد تحول عني فصار إلى غيرى فلم يأخذني بما برئت منه؛
~~لأن أفلس غيري أو لا يكون حقه تحول عني فلم أبرأني منه قبل أن يفلس المحال
~~عليه واحتج محمد بن الحسن بأن عثمان - رضي الله عنه - قال في الحوالة أو
~~الكفالة يرجع صاحبها لا توى على مال مسلم.
# (قال الشافعي) : وهو عندي يبطل من وجهين ولو صح ما كان له فيه شيء؛ لأنه
~~لا يدري قال ذلك في الحوالة أو الكفالة.
# (قال المزني) : هذه مسائل تحريت فيها معاني جوابات الشافعي في الحوالة.
# (قال المزني) قلت أنا من ذلك: ولو اشترى عبدا بألف درهم وقبضه ثم أحال
~~البائع بالألف على رجل عليه دين ألف ms191 درهم فاحتال ثم إن المشتري وجد بالعبد
~~عيبا فرده بطلت الحوالة، وإن رد العبد بعد أن قبض البائع ما احتال به رجع
~~به المشتري على البائع وكان المحال عليه منه بريئا (قال المزني) وفي إبطال
~~الحوالة نظر (قال) : ولو كان البائع أحال على المشتري بهذه الألف رجلا له
~~عليه ألف درهم ثم تصادق البائع والمشتري أن العبد الذي تبايعاه حر الأصل
~~فإن الحوالة لا
# PageV08P205
# تنتقض؛ لأنهما يبطلان بقولهما حقا لغيرهما، فإن صدقهما المحتال أو قامت
~~بذلك بينة انتقضت الحوالة.
# ولو أحال رجل على رجل بألف درهم وضمنها ثم اختلفا فقال المحيل: أنت وكيلي
~~فيها وقال المحتال: بل أنت أحلتني بمالي عليك وتصادقا على الحوالة والضمان
~~فالقول قول المحيل والمحتال مدع ولو قال المحتال أحلتني عليه لأقبضه لك،
~~ولم تحلني بمالي عليك فالقول قوله مع يمينه والمحيل مدع للبراءة مما عليه
~~فعليه البينة. ولو كان لرجل على رجل ألف درهم فأحاله المطلوب بها على رجل
~~له عليه ألف درهم ثم أحاله بها المحتال عليه على ثالث له عليه ألف درهم برئ
~~الأولان، وكانت للطالب على الثالث.
### | [باب الكفالة]
# (قال المزني) : قال الله - جل ثناؤه - {قالوا نفقد صواع الملك ولمن جاء
~~به حمل بعير وأنا به زعيم} [يوسف: 72] وقال - عز وجل - {سلهم أيهم بذلك
~~زعيم} [القلم: 40] وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال «والزعيم
~~غارم» والزعيم في اللغة هو الكفيل وروي عن أبي سعيد الخدري أنه قال «كنا مع
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في جنازة فلما وضعت قال - صلى الله عليه
~~وسلم - هل على صاحبكم من دين فقالوا نعم درهمان قال صلوا على صاحبكم فقال
~~علي - رضوان الله عليه - هما علي يا رسول الله وأنا لهما ضامن فقام رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فصلى عليه ثم أقبل على علي - رضي الله عنه -
~~فقال جزاك الله عن الإسلام خيرا وفك رهانك كما فككت رهان أخيك» .
# (قال المزني) قلت أنا: وفي ذلك دليل أن الدين الذي كان على الميت ms192 لزم
~~غيره بأن ضمنه وروى الشافعي في قسم الصدقات أن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - قال «لا تحل الصدقة لغني إلا لثلاثة» ذكر منها رجلا تحمل بحمالة
~~فحلت الصدقة.
# (قلت أنا) : فكانت الصدقة محرمة قبل الحمالة فلما تحمل لزمه الغرم
~~بالحمالة فخرج من معناه الأول إلى أن حلت له الصدقة.
# (قال الشافعي) : وإذا ضمن رجل عن رجل حقا فللمضمون له أن يأخذ أيهما شاء
~~فإن ضمن بأمره وغرم رجع بذلك عليه، وإن تطوع بالضمان لم يرجع.
# (قال المزني) قلت أنا: وكذلك كل ضامن في دين وكفالة بدين وأجرة، ومهر
~~وضمان عهدة وأرش جرح ودية نفس فإن أدى ذلك الضامن عن المضمون عنه بأمره رجع
~~به عليه، وإن أداه بغير أمره كان متطوعا لا يرجع به فإن أخذ الضامن بالحق
~~وكان ضمانه بأمر الذي هو عليه فله أخذه بخلاصه، وإن كان بغير أمره لم يكن
~~له أخذه في قياس قوله.
# ولو ضمن عن الأول بأمره ضامن ثم ضمن عن الضامن ضامن بأمره فجائز فإن قبض
~~الطالب حقه من الذي عليه أصل المال أو أحاله به برئوا جميعا ولو قبضه من
~~الضامن الأول رجع به على الذي عليه الأصل وبرئ منه الضامن الآخر، وإن قبضه
~~من الضامن الثاني رجع به على الضامن الأول ورجع به الأول على الذي عليه
~~الأصل. ولو كانت المسألة بحالها فأبرأ الطالب الضامنين جميعا برئا، ولا
~~يبرأ الذي عليه الأصل؛ لأن الضمان عند الشافعي ليس بحوالة ولكن الحق على
~~أصله والضامن مأخوذ به.
# (قال المزني) قلت أنا: ولو كان له على رجلين ألف درهم وكل واحد منهما
~~كفيل ضامن عن صاحبه بأمره فدفعها أحدهما رجع نصفها على صاحبه، وإن أبرأ
~~الطالب أحدهما من الألف سقط عنه نصفها الذي عليه وبرئ من ضمان نصفها الذي
~~على صاحبه، ولم يبرأ صاحبها من نصفها الذي عليه. ولو أقام الرجل بينة أنه
~~باع من هذا الرجل، ومن رجل غائب عبدا وقبضاه منه بألف درهم وكل واحد منهما
~~كفيل ضامن لذلك على ms193 صاحبه بأمره قضى عليه وعلى الغائب بذلك وغرم الحاضر
~~جميع الثمن ورجع بالنصف على الغائب.
# (قال المزني) قلت أنا:
# PageV08P206
# وهذا مما يجامعنا عليه من أنكر القضاء على غائب.
# ولو ضمن عن رجل بأمره ألف درهم عليه لرجل فدفعها بمحضره ثم أنكر الطالب
~~أن يكون قبض شيئا حلف وبرئ وقضى على الذي عليه الدين بدفع الألف إلى
~~الطالب، ويدفع ألفا إلى الضامن؛ لأنه دفعها بأمره وصارت له دينا عليه فلا
~~يذهب حقه ظلم الطالب له ولو أن الطالب طلب الضامن فقال لم تدفع إلي شيئا
~~قضي عليه بدفعها ثانية، ولم يرجع على الآمر إلا بالألف التي ضمنها عنه؛
~~لأنه يقر أن الثانية ظلم من الطالب له فلا يرجع على غير من ظلمه ولو ضمن
~~لرجل ما قضى به له على آخر أو ما شهد به فلان عليه (قال الشافعي) : لا يجوز
~~هذا، وهذه مخاطرة.
# وقال الشافعي ولو ضمن دين ميت بعدما يعرفه، ويعرف لمن هو فالضمان لازم
~~ترك الميت شيئا أو لم يتركه.
# ولا تجوز كفالة العبد المأذون له بالتجارة؛ لأن هذا استهلاك، ولو ضمن عن
~~مكاتب أو مالا في يدي وصي أو مقارض وضمن ذلك أحد منهم عن نفسه فالضمان في
~~ذلك كله باطل وضمان المرأة كالرجل، ولا يجوز ضمان من لم يبلغ، ولا مجنون،
~~ولا مبرسم يهذي، ولا مغمى عليه، ولا أخرس لا يعقل، وإن كان يعقل الإشارة
~~والكتاب فضمن لزمه وضعف الشافعي كفالة الوجه في موضع وأجازها في موضع آخر
~~إلا في الحدود.
### | [باب الشركة]
# قال المزني: الشركة من وجوه منها الغنيمة أزال الله - عز وجل - ملك
~~المشركين عن خيبر فملكها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - والمؤمنون
~~وكانوا فيه شركاء فقسمها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - خمسة أجزاء ثم
~~أقرع بينها فأخرج منها خمس الله - تبارك وتعالى - لأهله وأربعة أخماسها
~~لأهلها.
# (قال المزني) : وفي ذلك دليل على قسم الأموال والضرب عليها بالسهام،
~~ومنها المواريث، ومنها الشركة في الهبات والصدقات في قوله، ومنها التجارات
~~وفي ذلك كله ms194 القسم إذا كان مما يقسم وطلبه الشريك، ومنها الشركة في الصدقات
~~المحرمات في قوله، وهي الأحباس، ولا وجه لقسمها في رقابها لارتفاع الملك
~~عنها فإن تراضوا من السكنى سنة بسنة فلا بأس والذي يشبه قول الشافعي أنه لا
~~تجوز الشركة في العرض، ولا فيما يرجع في حال المفاضلة إلى القيمة لتغير
~~القيم، ولا أن يخرج أحدهما عرضا والآخر دنانير، ولا تجوز إلا بمال واحد
~~بالدنانير أو بالدراهم فإن أرادا أن يشتركا، ولم يمكنهما إلا عرض فإن
~~المخرج في ذلك عندي أن يبيع أحدهما نصف عرضه بنصف عرض صاحبه، ويتقابضان
~~فيصير جميع العرضين بينهما نصفين، ويكونان فيه شريكين إن باعا أو حبسا أو
~~عارضا لا فضل في ذلك لأحد منهما.
# (قال) : وشركة المفاوضة عند الشافعي لا تجوز بحال، والشركة الصحيحة أن
~~يخرج كل واحد منهما دنانير مثل دنانير صاحبه، ويخلطاهما فيكونان فيها
~~شريكين فإن اشتريا فلا يجوز أن يبيعه أحدهما دون صاحبه فإن جعل كل واحد
~~منهما لصاحبه أن يتجر في ذلك كله بما رأى من أنواع التجارات قام في ذلك
~~مقام صاحبه فما ربحا أو خسرا فلهما وعليهما نصفين، ومتى فسخ أحدهما الشركة
~~انفسخت، ولم يكن لصاحبه أن يشتري، ولا يبيع حتى يقسما، وإن مات أحدهما
~~انفسخت الشركة، وقاسم وصي الميت شريكه فإن كان الوارث بالغا رشيدا فأحب أن
~~يقيم على مثل شركته كأبيه فجائز، ولو اشتريا عبدا وقبضاه فأصابا به عيبا
~~فأراد أحدهما الرد والآخر الإمساك.
# (قال الشافعي) : ذلك جائز؛ لأن معقولا أن كل واحد منهما اشترى نصفه بنصف
~~الثمن ولو اشترى أحدهما بما لا يتغابن الناس بمثله كان ما اشترى له دون
~~صاحبه، ولو أجازه شريكه ما جاز؛ لأن شراءه كان على غير ما
# PageV08P207
# يجوز عليه.
# وأيهما ادعى في يدي صاحبه من شركتهما شيئا فهو مدع وعليه البينة وعلى
~~صاحبه اليمين وأيهما ادعى خيانة صاحبه فعليه البينة وأيهما زعم أن المال قد
~~تلف فهو أمين وعليه اليمين، وإذا كان العبد بين رجلين فأمر أحدهما صاحبه
~~ببيعه فباعه من ms195 رجل بألف درهم فأقر الشريك الذي لم يبع أن البائع قد قبض
~~الثمن وأنكر ذلك البائع وادعاه المشتري فإن المشتري يبرأ من نصف الثمن وهو
~~حصة المقر، ويأخذ البائع نصف الثمن من المشتري فيسلم له، ويحلف لشريكه ما
~~قبض ما ادعى فإن نكل حلف صاحبه واستحق الدعوى، ولو كان الشريك الذي باع هو
~~الذي أقر بأن شريكه الذي لم يبع قبض من المشتري جميع الثمن، وأنكر ذلك الذي
~~لم يبع وادعى ذلك المشتري فإن المشتري يبرأ من نصف الثمن بإقرار البائع أن
~~شريكه قد قبض؛ لأنه في ذلك أمين، ويرجع البائع على المشتري بالنصف الباقي
~~فيشاركه فيه صاحبه؛ لأنه لا يصدق على حصة من الشركة تسلم إليه إنما يصدق في
~~أن لا يضمن شيئا لصاحبه فأما أنه يكون في يديه بعض مال بينهما فيدعي على
~~شريكه مقاسمة يملك بها هذا البعض خاصة فلا يجوز، ويحلف لشريكه فإن نكل حلف
~~شريكه واستحق دعواه. وإذا كان العبد بين رجلين فغصب رجل حصة أحدهما ثم إن
~~الغاصب والشريك الآخر باعا العبد من رجل فالبيع جائز في نصيب الشريك
~~البائع، ولا يجوز بيع الغاصب ولو أجازه المغصوب لم يجز إلا بتجديد بيع في
~~معنى الشافعي وبالله التوفيق.
# PageV08P208
### | [كتاب الوكالة]
# (قال المزني) : قال الله - تعالى - {وابتلوا اليتامى حتى إذا بلغوا
~~النكاح فإن آنستم منهم رشدا} [النساء: 6] الآية. فأمر بحفظ أموالهم حتى
~~يؤنس منهم الرشد وهو عند الشافعي أن يكون بعد البلوغ مصلحا لماله عدلا في
~~دينه وقال - تعالى - {فإن كان الذي عليه الحق سفيها أو ضعيفا أو لا يستطيع
~~أن يمل هو فليملل وليه بالعدل} [البقرة: 282] ووليه عند الشافعي هو القيم
~~بماله.
# (قال المزني) : فإذا جاز أن يقوم بماله بتوصية أبيه بذلك إليه وأبوه غير
~~مالك كان أن يقوم فيه بتوكيل مالكه أجوز. وقد وكل علي بن أبي طالب - رضي
~~الله عنه - عقيلا.
# (قال المزني) : وذكر عنه أنه قال هذا عقيل ما قضى عليه فعلي، وما قضى له
~~فلي.
# (قال الشافعي) : ولا أحسبه كان يوكله ms196 إلا عند عمر بن الخطاب ولعله عند
~~أبي بكر - رضي الله عنهما - ووكل أيضا عنه عبد الله بن جعفر عند عثمان بن
~~عفان - رضي الله عنه - وعلي حاضر فقبل ذلك عثمان.
# (قال المزني) : فللناس أن يوكلوا في أموالهم وطلب حقوقهم وخصوماتهم،
~~ويوصوا بتركاتهم، ولا ضمان على الوكلاء، ولا على الأوصياء، ولا على
~~المودعين، ولا على المقارضين إلا أن يتعدوا فيضمنوا والتوكيل من كل موكل من
~~رجل وامرأة تخرج أو لا تخرج بعذر أو غير عذر حضر خصم أو لم يحضر جائز.
# (قال الشافعي) : ليس الخصم من الوكالة بسبيل، وقد يقضي للخصم على الموكل
~~فيكون حقا يثبت له بالتوكيل.
# (قال المزني) : فإن وكله بخصومة فإن شاء قبل، وإن شاء ترك فإن قبل فإن
~~شاء فسخ، وإن شاء ثبت فإن ثبت وأقر على من وكله لم يلزمه إقراره؛ لأنه لم
~~يوكله بالإقرار، ولا بالصلح، ولا بالإبراء وكذلك قال الشافعي - رحمه الله -
~~فإن وكله بطلب حد له أو قصاص قبلت الوكالة على تثبيت البينة فإذا حضر الحد
~~أو القصاص لم أحد، ولم أقص حتى يحضر المحدود له والمقص له من قبل أنه قد
~~يقر له، ويكذب البينة أو يعفو فيبطل الحد والقصاص.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وليس للوكيل أن يوكل إلا أن يجعل ذلك إليه
~~الموكل، وإن وكله ببيع متاعه فباعه فقال الوكيل: قد دفعت إليك الثمن فالقول
~~قوله مع يمينه فإن طلب منه الثمن فمنعه منه فقد ضمنه إلا في حال لا يمكنه
~~فيه دفعه فإن أمكنه فمنعه ثم جاء ليوصله إليه فتلف ضمنه، ولو قال بعد ذلك
~~قد دفعته إليك لم يقبل منه ولو قال صاحب له قد طلبته منك فمنعتني فأنت ضامن
~~فهو مدع أن الأمانة تحولت مضمونة وعليه البينة وعلى المنكر اليمين.
# (قال) : ولو قال وكلتك ببيع متاعي وقبضته مني فأنكر ثم أقر أو قامت
~~البينة عليه بذلك ضمن؛ لأنه خرج بالجحود من الأمانات ولو قال وكلتك ببيع
~~متاعي فبعته فقال: مالك عندي شيء فأقام البينة عليه بذلك فقال ms197 صدقوا، وقد
~~دفعت إليه ثمنه فهو مصدق؛ لأن من دفع شيئا إلى أهله فليس هو عنده، ولم يكذب
~~نفسه فهو على أصل أمانته وتصديقه ولو أمر الموكل الوكيل أن يدفع مالا إلى
~~رجل فادعى أنه دفعه إليه لم يقبل منه إلا ببينة واحتج الشافعي في ذلك بقول
~~الله - تعالى - {فإذا دفعتم إليهم أموالهم فأشهدوا عليهم} [النساء: 6] وبأن
~~الذي زعم أنه دفعه إليه ليس هو الذي ائتمنه على المال كما أن اليتامى ليسوا
~~الذين ائتمنوه على المال وقال الله - جل ثناؤه - {فإذا دفعتم إليهم
~~أموالهم} [النساء: 6] الآية وبهذا فرق بين
# PageV08P209
# قوله لمن ائتمنه: قد دفعته إليك يقبل؛ لأنه ائتمنه وبين قوله لمن لم
~~يأتمنه عليه: قد دفعته إليك فلا يقبل؛ لأنه الذي ليس ائتمنه.
# (قال المزني) : - رحمه الله - ولو جعل للوكيل فيما وكله جعلا فقال للموكل
~~جعلي قبلك، وقد دفعت إليك مالك فقال بل خنتني فالجعل مضمون لا تبرئه منه
~~دعواه الخيانة عليه ولو دفع إليه مالا يشتري له به طعاما فسلفه ثم اشترى له
~~بمثله طعاما فهو ضامن للمال والطعام له؛ لأنه خرج من وكالته بالتعدي واشترى
~~بغير ما أمره به، ولا يجوز للوكيل، ولا الموصى أن يشتري من نفسه، ومن باع
~~بما لا يتغابن الناس بمثله فبيعه مردود؛ لأن ذلك تلف على صاحبه فهذا قول
~~الشافعي، ومعناه ولو قال أمرتك أن تشتري لي هذه الجارية بعشرة فاشتريتها
~~بعشرين فقال الوكيل بل أمرتني بعشرين فالقول قول الآمر مع يمينه، وتكون
~~الجارية في الحكم للوكيل.
# (قال المزني) : والشافعي يحب في مثل هذا أن يرفق الحاكم بالآمر للمأمور
~~فيقول إن كنت أمرته أن يشتريها بعشرين فقل بعته إياها بعشرين، ويقول الآخر
~~قد قبلت ليحل له الفرج ولمن يبتاعه منه.
# (قال المزني) : ولو أمره أن يشتري له جارية فاشترى غيرها أو أمره أن
~~يزوجه جارية فزوجه غيرها بطل النكاح وكان الشراء للمشتري لا للآمر ولو كان
~~لرجل على رجل حق فقال له رجل: وكلني فلان بقبضه منك فصدقه ودفعه وتلف وأنكر
~~رب الحق ms198 أن يكون وكله فله الخيار فإذا أغرم الدافع لم يرجع الدافع على
~~القابض؛ لأنه يعلم أنه وكيل برئ، وإن أغرم القابض لم يكن له أن يرجع على
~~الدافع؛ لأنه يعلم أنه مظلوم برئ. وإن وكله ببيع سلعة فباعها نسيئة كان له
~~نقض البيع بعد أن يحلف ما وكله إلا بالنقد ولو وكله بشراء سلعة فأصاب بها
~~عيبا كان له الرد بالعيب، وليس عليه أن يحلف ما رضي به الآمر وكذلك المقارض
~~وهو قول الشافعي، ومعناه وبالله التوفيق.
# (قال) : المزني: ولو قال رجل لفلان علي دين، وقد وكل هذا بقبضه لم يقض
~~الشافعي عليه بدفعه؛ لأنه مقر بتوكيل غيره في مال لا يملكه، ويقول له إن
~~شئت فادفع أو دع، ولا أجبرك على أن تدفع.
# (قال) : وللوكيل وللمقارض أن يردا ما اشتريا بالعيب وليس للبائع أن
~~يحلفهما ما رضي رب المال، وقال ألا ترى أنهما لو تعديا لم ينتقض البيع
~~ولزمهما الثمن وكانت التباعة عليهما لرب المال.
# PageV08P210
### | [كتاب الإقرار] 
# [باب الإقرار بالحقوق والمواهب والعارية]
### | باب الإقرار بالحقوق والمواهب والعارية 
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا يجوز إلا إقرار بالغ حر رشيد، ومن لم
~~يجز بيعه لم يجز إقراره فإذا قال الرجل لفلان علي شيء ثم جحد قيل له أقرر
~~بما شئت مما يقع عليه اسم شيء من مال أو تمرة أو فلس واحلف ما له قبلك غيره
~~فإن أبي حلف المدعى على ما ادعى واستحقه مع نكول صاحبه، وسواء قال: له علي
~~مال أو مال كثير أو عظيم فإنما يقع عليه اسم مال فأما من ذهب إلى ما تجب
~~فيه الزكاة فلا أعلمه خبرا، ولا قياسا أرأيت إذا أغرمت مسكينا يرى الدرهم
~~عظيما أو خليفة يرى ألف ألف قليلا إذا أقر بمال عظيم مائتي درهم والعامة
~~تعلم أن ما يقع في القلب من مخرج قوليهما مختلف فظلمت المقر له إذ لم تعطه
~~من خليفة إلا التافه وظلمت المسكين إذ أغرمته أضعاف العظيم إذ ليس عندك في
~~ذلك إلا محمل كلام الناس، وسواء ms199 قال له علي دراهم كثيرة أو عظيمة أو لم
~~يقلها فهي ثلاثة. وإذا قال له علي ألف ودرهم، ولم يسم الألف قيل له أعطه أي
~~ألف شئت فلوسا أو غيرها واحلف أن الألف التي أقررت بها هي هذه.
# وكذلك لو أقر بألف وعبد أو ألف ودار لم يجعل الألف الأول عبيدا أو دورا،
~~وإذا قال له علي ألف إلا درهما قيل له أقر له بأي ألف شئت إذا كان الدرهم
~~مستثنى منها، ويبقى بعده شيء قل أو كثر. وكذلك لو قال له علي ألف إلا كر
~~حنطة أو إلا عبدا أجبرته على أن يبقي بعد الاستثناء شيئا قل أو كثر، وإن
~~أقر بثوب في منديل أو تمر في جراب فالوعاء للمقر، وإن قال له قبلي كذا أقر
~~بما شاء واحدا، ولو قال كذا وكذا أقر بما شاء اثنين، وإن قال كذا وكذا
~~درهما قيل له أعطه درهمين؛ لأن كذا يقع على درهم. ثم قال في موضع آخر: إن
~~قال كذا وكذا درهما قيل له أعطه درهما أو أكثر من قبل أن كذا يقع على أقل
~~من درهم.
# (قال المزني) : وهذا خلاف الأول وهو أشبه بقوله؛ لأن كذا يقع على أقل من
~~درهم، ولا يعطى إلا اليقين.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - والإقرار في الصحة والمرض سواء يتحاصون
~~معا، ولو أقر لوارث فلم يمت حتى حدث له وارث يحجبه فالإقرار لازم، وإن لم
~~يحدث وارث فمن أجاز الإقرار لوارث أجازه، ومن أباه رده، ولو أقر لغير وارث
~~فصار وارثا بطل إقراره ولو أقر أن ابن هذه الأمة ولده منها، ولا مال له
~~غيرها ثم مات فهو ابنه، وهما حران بموته، ولا يبطل ذلك بحق الغرماء الذي قد
~~يكون مؤجلا، ويجوز إبطاله بعد ثبوته، ولا يجوز إبطال حرية بعد ثبوتها، وإذا
~~أقر الرجل لحمل بدين كان الإقرار باطلا حتى يقول كان لأبي هذا الحمل أو
~~لجده علي مال وهو وارثه فيكون إقرارا له.
# (قال المزني) : - رحمه الله - هذا عندي خلاف قوله في كتاب ms200 الوكالة في
~~الرجل يقر أن فلانا وكيل لفلان في قبض ما عليه أنه لا يقضي عليه بدفعه؛
~~لأنه مقر بالتوكيل في مال لا يملكه، ويقول له إن شئت فادفع أو دع وكذلك هذا
~~إذا أقر بمال لرجل وأقر عليه أنه مات وورثه غيره وهذا عندي بالحق أولى وهذا
~~وذاك عندي سواء فيلزمه ما أقر به فيهما على نفسه فإن كان الذي ذكر أنه مات
~~حيا وأنكر الذي له المال الوكالة رجعا عليه بما أتلف عليهما.
# (قال الشافعي) : ولو قال هذا الرقيق له إلا واحدا كان للمقر أن يأخذ
~~أيهما شاء ولو قال
# PageV08P211
# غصبت هذه الدار من فلان، وملكها لفلان فهي لفلان الذي أقر أنه غصبها منه،
~~ولا تجوز شهادته للثاني؛ لأنه غاصب، ولو قال: غصبتها من فلان لا بل من فلان
~~كانت للأول، ولا غرم عليه للثاني وكان الثاني خصما للأول، ولا يجوز إقرار
~~العبد في المال إلا بأن يأذن له سيده في التجارة فإن لم يأذن له سيده فمتى
~~عتق، وملك غرم، ويجوز إقراره في القتل والقطع والحد؛ لأن ذلك على نفسه.
# ولو قال رجل لفلان علي ألف فأتاه بألف فقال هي هذه التي أقررت لك بها
~~كانت لك عندي وديعة فقال بل هذه وديعة وتلك أخرى فالقول قول المقر مع
~~يمينه؛ لأن من أودع شيئا فجائز أن يقول لفلان عندي ولفلان علي؛ لأنه عليه
~~ما لم يهلك، وقد يودع فيتعدى فيكون عليه دينا فلا ألزمه إلا باليقين. ولو
~~قال: له عندي ألف درهم وديعة أو مضاربة دينا كانت دينا؛ لأنه قد يتعدى فيها
~~فتكون مضمونة عليه. ولو قال دفعها إلي أمانة على أني ضامن لها لم يكن ضامنا
~~بشرط ضمان ما أصله أمانة، ولو قال له في هذا العبد ألف درهم سئل عن قوله
~~فإن قال: نفد فيه ألفا قيل كم لك منه؟ فما قال إنه له منه اشتراه به فهو
~~كما قال مع يمينه، ولا أنظر إلى قيمة العبد قلت أو كثرت؛ لأنهما قد يغبنان،
~~ويغبنان، ولو ms201 قال له في ميراث أبي ألف درهم كان إقرارا على أبيه بدين ولو
~~قال في ميراثي من أبى كانت هبة إلا أن يريد إقرارا.
# ولو قال له عندي ألف درهم عارية كانت مضمونة، ولو أقر في عبد في يده
~~لفلان وأقر العبد لغيره فالقول قول الذي هو في يده، ولو أقر أن العبد الذي
~~تركه أبوه لفلان ثم وصل أو لم يصل دفعه أو لم يدفعه فقال بل لفلان آخر فهو
~~للأول، ولا غرم عليه للآخر، ولا يصدق على إبطال إقراره في مال قد قطعه
~~للأول، وإذا شهدا على رجل أنه أعتق عبده فردا ثم اشترياه فإن صدقهما البائع
~~رد الثمن، وكان له الولاء، وإن كذبهما عتق بإقرارهما، والولاء موقوف فإن
~~مات العبد وترك مالا كان موقوفا حتى يصدقهما فيرد الثمن إليهما والولاء له
~~دونهما.
# (قال المزني) - رحمه الله - أصل قوله أن من له حق منعه ثم قدر عليه أخذه،
~~ولا يخلو المشتريان في قولهما في العتق من صدق أو كذب فإن كان قولهما صدقا
~~فالثمن دين لهما على الجاحد؛ لأنه باع مولى له، وما ترك فهو لمولاه، ولهما
~~أخذ الثمن منه، وإن كان قولهما كذبا فهو عبدهما، وما ترك فهو لهما، واليقين
~~أن لهما قدر الثمن من مال الميت إذا لم يكن له وارث غير بائعه وترك أكثر من
~~الثمن، وإن كان ما ترك أقل من الثمن لم يكن لهما غيره.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قال له علي دراهم ثم قال هي نقص أو
~~زيف لم يصدق، وإن قال هي من سكة كذا وكذا صدق مع يمينه كان أدنى الدراهم أو
~~أوسطها أو جائزة بغير ذلك البلد أو غير جائزة كما لو قال له علي ثوب أعطاه
~~أي ثوب أقر به، وإن كان لا يلبسه أهل بلده.
# (قال المزني) : - رحمه الله - في قوله إذا قال له علي دريهم أو دريهمات
~~فهي وازنة قضاء على قوله إذا قال له علي دراهم فهي وازنة، ولا يشبه الثوب
~~نقد البلد كما ms202 لو اشترى بدرهم سلعة جاز لمعرفتهما بنقد البلد، وإن اشتراها
~~بثوب لم يجز؛ لجهلهما بالثوب.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قال له علي درهم في دينار فإن أراد
~~درهما ودينارا، وإلا فعليه درهم، ولو قال له علي درهم ودرهم فهما درهمان،
~~وإن قال له علي درهم فدرهم قيل إن أردت فدرهم لازم فهو درهم، ولو قال درهم
~~تحت درهم أو درهم أو فوق درهم فعليه درهم لجواز أن يقول فوق درهم في الجودة
~~أو تحته في الرداءة. وكذلك لو قال درهم مع درهم أو درهم معه دينار؛ لأنه قد
~~يقول مع دينار لي ولو قال له علي درهم قبله درهم أو بعده فعليه درهمان.
# ولو قال له علي قفيز حنطة معه دينار كان عليه قفيز؛ لأنه قد يقول مع
~~دينار لي، ولو قال له علي قفير لا بل قفيزان لم يكن عليه إلا قفيزان ولو
~~قال له علي دينار لا بل قفيز حنطة كان مقرا بهما ثابتا على القفيز راجعا عن
~~الدينار فلا يقبل رجوعه، ولو قال له علي دينار فقفيز حنطة لزمه الدينار،
~~ولم تلزمه الحنطة ولو أقر له يوم السبت بدرهم وأقر له يوم الأحد بدرهم فهو
~~درهم.
# وإذا قال: له علي ألف درهم وديعة فكما قال؛ لأنه وصل فلو سكت عنه ثم قال
~~من بعده هي وديعة، وقد هلكت لم يقبل منه؛ لأنه حين أقر ضمن ثم ادعى الخروج
~~فلا يصدق. ولو قال: له من مالي ألف درهم سئل فإن قال هبة فالقول قوله؛ لأنه
~~أضافها
# PageV08P212
# إلى نفسه فإن مات قبل أن يتبين فلا يلزمه إلا أن يقر ورثته. ولو قال له
~~من داري هذه نصفها فإن قال هبة، فالقول قوله؛ لأنه أضافها إلى نفسه فإن مات
~~قبل أن يتبين لم يلزمه إلا أن يقر ورثته. ولو قال: له من هذه الدار نصفها
~~لزمه ما أقر به ولو قال هذه الدار لك هبة عارية أو هبة سكنى كان له أن
~~يخرجه منها متى شاء. ولو أقر للميت ms203 بحق وقال هذا ابنه وهذه امرأته قبل منه.
# (قلت المزني) : هذا خلاف قوله فيما مضى من الإقرار بالوكالة في المال
~~وهذا عندي أصح.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قال: بعتك جاريتي هذه فأولدتها. فقال:
~~بل زوجتنيها وهي أمتك فولدها حر والأمة أم ولد بإقرار السيد، وإنما ظلمه
~~بالثمن، ويحلف، ويبرأ فإن مات فميراثه لولده من الأمة وولاؤها موقوف. ولو
~~قال لا أقر، ولا أنكر فإن لم يحلف حلف صاحبه مع نكوله واستحق. ولو قال وهبت
~~لك هذه الدار وقبضتها ثم قال لم تكن قبضتها فأحلف أحلفته لقد قبضها فإن نكل
~~رددت اليمين على صاحبه ورددتها إليه؛ لأنه لا تتم الهبة إلا بالقبض عن رضا
~~الواهب. ولو أقر أنه باع عبده من نفسه بألف فإن صدقه العبد عتق والألف
~~عليه، وإن أنكر فهو حر والسيد مدعي الألف وعلى المنكر اليمين. ولو أقر لرجل
~~بذكر حق من بيع ثم قال: لم أقبض المبيع أحلفته ما قبض، ولا يلزمه الثمن إلا
~~بالقبض، ولو شهد شاهد على إقراره بألف وآخر بألفين فإن زعم الذي شهد بالألف
~~أنه شك في الألفين وأثبت ألفا فقد ثبت له ألف بشاهدين فإن أراد الألف
~~الأخرى حلف مع شاهده وكانت له. ولو قال أحد الشاهدين من ثمن عبد وقال الآخر
~~من ثمن ثياب فقد بينا أن الألفين غير الألف فلا يأخذ إلا بيمين مع كل شاهد
~~منهما.
# ولو أقر أنه تكفل له بمال على أنه بالخيار وأنكر الكفول له الخيار فمن
~~جعل الإقرار واحدا أحلفه على الخيار وأبرأه؛ لأنه لا يجوز بخيار، ومن زعم
~~أنه يبعض إقراره ألزمه ما يضره وأسقط ما ادعى المخرج به.
# (قال المزني) : - رحمه الله - قوله الذي لم يختلف أن الإقرار واحد وكذا
~~قال في المتبايعين إذا اختلفا في الخيار أن القول قول البائع مع يمينه، وقد
~~قال إذا أقر بشيء فوصفه ووصله قبل قوله، ولم أجعل قولا واحدا إلا حكما
~~واحدا، ومن قال أجعله في الدراهم والدنانير مقرا وفي الأجل مدعيا لزمه إذا
~~أقر ms204 بدرهم نقد البلد فإن وصل إقراره بأن يقول طبري جعله مدعيا؛ لأنه ادعى
~~نقصا من وزن الدرهم، ومن عينه ولزمه لو قال: له علي ألف إلا عشرة أن يلزمه
~~ألفا وله أقاويل كذا.
# (قال الشافعي) : ولو ضمن له عهدة دار اشتراها وخلاصها واستحقت رجع بالثمن
~~على الضامن إن شاء ولو أقر أعجمي بأعجمية كان كالإقرار بالعربية ولو شهدوا
~~على إقراره، ولم يقولوا بأنه صحيح العقل فهو على الصحة حتى يعلم غيرها.
### | [باب إقرار الوارث بوارث]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - الذي أحفظ من قول المدنيين فيمن ترك ابنين
~~فأقر أحدهما بأخ أن نسبه لا يلحق، ولا يأخذ شيئا؛ لأنه أقر له بمعنى إذا
~~ثبت ورث وورث فلما لم يثبت بذلك عليه حتى لم يثبت له وهذا أصح ما قيل عندنا
~~والله أعلم. وذلك مثل أن يقر أنه باع دارا من رجل بألف فجحد المقر له البيع
~~فلم نعطه الدار، وإن أقر صاحبها له وذلك أنه لم يقل إنها ملك له إلا،
~~ومملوك عليه بها شيء فلما سقط أن يكون مملوكا عليه سقط الإقرار له فإن أقر
~~جميع الورثة ثبت نسبه وورث وورث واحتج بحديث النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~في ابن وليدة زمعة وقوله «هو لك يا عبد بن زمعة الولد للفراش وللعاهر
~~الحجر» وقال في المرأة تقدم من أرض الروم، ومعها ولد فيدعيه رجل بأرض
~~الإسلام أنه ابنه، ولم يكن يعرف أنه خرج إلى أرض الروم فإنه يلحق به، وإذا
~~كانت له أمتان لا زوج لواحدة منهما فولدتا ولدين فأقر السيد أن أحدهما
~~ابنه، ولم يبين فمات أريتهما القافة فأيهما ألحقوه به جعلناه ابنه وورثناه
~~منه وجعلنا أمه أم ولد وأوقفنا ابنه الآخر وأمه فإن لم تكن قافة لم نجعل
~~واحدا منهما ابنه
# PageV08P213
# وأقرعنا بينهما فأيهما خرج سهمه أعتقناه وأمه وأوقفنا الآخر وأمه.
# (قال المزني) : وسمعت الشافعي - رحمه الله - يقول: لو قال عند وفاته
~~لثلاثة أولاد لأمته أحد هؤلاء ولدي، ولم يبين وله ابن معروف يقرع بينهم فمن
~~خرج سهمه ms205 عتق، ولم يثبت له نسب، ولا ميراث وأم الولد تعتق بأحد الثلاثة.
# (قال المزني) : - رحمه الله - يلزمه على أصله المعروف أن يجعل للابن
~~المجهول مورثا موقوفا يمنع منه الابن المعروف وليس جهلنا بأيها الابن جهلا
~~بأن فيهم ابنا، وإذا عقلنا أن فيهم ابنا فقد علمنا أن له مورث ابن، ولو كان
~~جهلنا بأيهم الابن جهلا بأن فيهم ابنا لجهلنا بذلك أن فيهم حرا وبيعوا
~~جميعا وأصل الشافعي - رحمه الله - لو طلق نساءه إلا واحدة ثلاثا ثلاثا، ولم
~~يبين أنه يوقف مورث واحدة حتى يصطلحن، ولم يجعل جهله بها جهلا بمورثها وهذا
~~وذاك عندي في القياس سواء.
# (قال المزني) - رحمه الله - وأقول أنا في الثلاثة الأولاد: إن كان الأكبر
~~هو الابن؛ فهو حر والأصغر والأوسط حران بأنهما ابنا أم ولد، وإن كان الأوسط
~~هو الابن فهو حر، والأصغر حر بأنه ابن أم ولد، وإن كان الأصغر هو الابن فهو
~~حر بالبنوة فالأصغر على كل حال حر لا شك فيه فكيف يرق إذا وقعت عليه القرعة
~~بالرق وتمكن حرية الأوسط في حالين، ويرق في حال وتمكن حرية الأكبر في حال،
~~ويرق في حالين، ويمكن أن يكونا رقيقين للابن المعروف والابن المجهول نصفين،
~~ويمكن أن يكون الابن هو الأكبر فيكون الثلاثة أحرارا فالقياس عندي على معنى
~~قول الشافعي أن أعطي اليقين وأقف الشك فللابن المعروف نصف الميراث؛ لأنه
~~والذي أقر به ابنان فله النصف والنصف الآخر موقوف حتى يعرف أو يصطلحوا
~~والقياس على معنى قول الشافعي الوقف إذا لم أدر أهما عبدان أو حران أم عبد
~~وحر أن يوقفا، ومورث ابن حتى يصطلحوا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وتجوز الشهادة أنهم لا يعرفون له وارثا
~~غير فلان إذا كانوا من أهل المعرفة الباطنة، وإن قالوا بلغنا أن له وارثا
~~غيره لم يقسم الميراث حتى يعلم كم هو فإن تطاول ذلك دعي الوارث بكفيل
~~للميراث، ولا تجبره، وإن قالوا: لا وارث غيره قبلت على معنى لا نعلم فإن
~~كان ذلك منهم على الإحاطة كان خطأ، ms206 ولم أردهم به؛ لأنه يؤول بهم إلى العلم.
# PageV08P214
### | [كتاب العارية]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وكل عارية مضمونة على المستعير، وإن تلفت
~~من غير فعله «استعار النبي - صلى الله عليه وسلم - من صفوان سلاحه فقال له
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عارية مضمونة مؤداة» وقال من لا يضمن العارية
~~فإن قلنا إذا اشترط المستعير الضمان ضمن قلت إذا تترك قولك قال وأين؟ قلت
~~ما تقول في الوديعة إذا اشترط المستودع أو المضارب الضمان أهو ضامن؟ قال لا
~~يكون ضامنا قلت فإن اشترط على المستسلف أنه غير ضامن أيبرأ؟ قال لا قلت،
~~ويرد ما ليس بمضمون إلى أصله، وما كان مضمونا إلى أصله، ويبطل الشرط فيهما؟
~~قال نعم. قلت: وكذلك ينبغي أن تقول في العارية وكذلك شرط النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - ولا يشترط أنها مضمونة لما لا يضمن قال فلم شرط؟ قلت لجهالة
~~صفوان به؛ لأنه كان مشركا لا يعرف الحكم ولو عرفه ما ضره شرطه له قال: فهل
~~قال هذا أحد؟ قلت: في هذا كفاية، وقد قال ابن عباس وأبو هريرة إن العارية
~~مضمونة.
# (قال) : ولو قال رب الدابة أكريتكها إلى موضع كذا وكذا وقال الراكب بل
~~عارية فالقول قول الراكب مع يمينه ولو قال أعرتنيها وقال ربها غصبتنيها كان
~~القول قول المستعير.
# (قال المزني) : - رحمه الله - هذا عندي خلاف أصله؛ لأنه يجعل من سكن دار
~~رجل كمن تعدى على سلعته فأتلفها فله قيمة السكنى، وقوله من أتلف شيئا ضمن،
~~ومن ادعى البراءة لم يبرأ فهذا مقر بأخذ سكنى وركوب دابة، ومدع البراءة
~~فعليه البينة وعلى المنكر رب الدابة والدار اليمين، ويأخذ القيمة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ومن تعدى في وديعة ثم ردها إلى موضعها
~~الذي كانت فيه ضمن؛ لأنه خرج من الأمانة، ولم يحدث له رب المال استئمانا
~~فلا يبرأ حتى يدفعها إليه، وإذا أعاره بقعة يبني فيها بناء لم يكن لصاحب
~~البقعة أن يخرجه حتى يعطيه قيمة بنائه قائما يوم يخرجه، ولو وقت له وقتا
~~وكذلك لو أذن ms207 له في البناء مطلقا ولكن لو قال فإن انقضى الوقت كان عليك أن
~~تنقض بناءك كان ذلك عليه؛ لأنه لم يغره إنما غر نفسه.
# PageV08P215
### | [كتاب الغصب]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإذا شق رجل لرجل ثوبا شقا صغيرا أو كبيرا
~~يأخذ ما بين طرفيه طولا وعرضا أو كسر له شيئا كسرا صغيرا أو كبيرا أو رضضه
~~أو جنى له على مملوك فأعماه أو شجه موضحة فذلك كله سواء، ويقوم المتاع كله،
~~والحيوان غير الرقيق صحيحا، ومكسورا أو صحيحا، ومجروحا قد برئ من جرحه ثم
~~يعطي مالك ذلك ما بين القيمتين، ويكون ما بقي بعد الجناية لصاحبه نفعه أو
~~لم ينفعه فأما ما جنى عليه من العبد فيقوم صحيحا قبل الجناية ثم ينظر إلى
~~الجناية فيعطى أرشها من قيمة العبد صحيحا كما يعطى الحر من أرش الجناية من
~~ديته بالغا ذلك ما بلغ، ولو كانت قيما كما يأخذ الحر ديات.
# (قال الشافعي) : وكيف غلط من زعم أنه إن جنى على عبدي فلم يفسده أخذته
~~وقيمة ما نقصه، وإن زاد الجاني معصية الله - تعالى - فأفسده سقط حقي إلا أن
~~أسلمه يملكه الجاني فيسقط حقي بالفساد حين عظم، ويثبت حين صغر، ويملك علي
~~حين عصى فأفسد فلم يملك بعضا ببعض ما أفسد وهذا القول خلاف لأصل حكم الله -
~~تعالى - بين المسلمين في أن المالكين على ملكهم لا يملك عليهم إلا برضاهم
~~وخلاف المعقول والقياس.
# (قال) : ولو غصب جارية تساوي مائة فزادت في يده بتعليم منه أو لسمن
~~واعتناء من ماله حتى صارت تساوي ألفا ثم نقصت حتى صارت تساوي مائة فإنه
~~يأخذها وتسعمائة معها كما تكون له لو غصبه إياها وهي تساوي ألفا فنقصت
~~تسعمائة وكذلك هذا في البيع الفاسد والحكم في ولدها الذين ولدوا في الغصب
~~كالحكم في بدنها، ولو باعها الغاصب فأولدها المشتري ثم استحقها المغصوب أخذ
~~من المشتري مهرها وقيمتها إن كانت ميتة وأخذها إن كانت حية وأخذ منه قيمة
~~أولادها يوم سقطوا أحياء، ولا يرجع عليه بقيمة من سقط ميتا، ms208 ويرجع المشتري
~~على الغاصب بجميع ما ضمنه من قيمة الولد؛ لأنه غره، ولا أرده بالمهر؛ لأنه
~~كالشيء يتلفه فلا يرجع بغرمه على غيره، وإذا كان الغاصب هو الذي أولدها
~~أخذها، وما نقصها، ومهر مثلها وجميع ولدها وقيمة من كان منهم ميتا وعليه
~~الحد إن لم يأت بشبهة فإن كان ثوبا فأبلاه المشتري أخذه من المشتري، وما
~~بين قيمته صحيحا يوم غصبه وبين قيمته، وقد أبلاه، ويرجع المشتري على الغاصب
~~بالثمن الذي دفع ولست أنظر في القيمة إلى تغير الأسواق، وإنما أنظر إلى
~~تغير الأبدان، وإن كان المغصوب دابة فشغلها الغاصب أو لم يشغلها أو دارا
~~فسكنها أو أكراها أو لم يسكنها، ولم يكرها فعليه كراء مثل كراء ذلك من حين
~~أخذه حتى يرده وليس الغلة بالضمان إلا للمالك الذي قضى له بها رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -.
# وأدخل الشافعي - رحمه الله - على من قال إن الغاصب إذا ضمن سقط عنه
~~الكراء قوله إذا اكترى قميصا فائتزر به أو بيتا فنصب فيه رحى أنه ضامن
~~وعليه الكراء. قال: ولو استكره أمة أو حرة فعليه الحد والمهر، ولا معنى
~~للجماع إلا في منزلتين إحداهما: أن تكون هي زانية محدودة فلا مهر لها،
~~ومنزلة تكون مصابة بنكاح فلها مهرها، ومنزلة تكون شبهة بين النكاح الصحيح
~~والزنا الصريح فلما لم يختلفوا أنها إذا أصيبت بنكاح فاسد أنه لا حد عليها
~~ولها المهر عوضا من
# PageV08P216
# الجماع انبغى أن يحكموا لها إذا استكرهت بمهر عوضا من الجماع؛ لأنها لم
~~تبح نفسها فإنها أحسن حالا من العاصية بنكاح فاسد إذا كانت عالمة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - في السرقة حكمان أحدهما لله - عز وجل -
~~والآخر للآدميين فإذا قطع لله - تعالى - أخذ منه ما سرق للآدميين فإن لم
~~يؤخذ فقيمته؛ لأني لم أجد أحدا ضمن مالا بعينه بغصب أو عدوان فيفوت إلا ضمن
~~قيمته، ولا أجد في ذلك موسرا مخالفا لمعسر. وفي المغتصبة: حكمان. أحدهما
~~لله والآخر للمغتصبة بالمسيس الذي العوض منه المهر فأثبت ذلك والحد على
~~المغتصب ms209 كما أثبت الحد والغرم على السارق.
# ولو غصب أرضا فغرسها قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «ليس لعرق
~~ظالم حق» فعليه أن يقلع غرسه، ويرد ما نقصت الأرض ولو حفر فيها بئرا فأراد
~~الغاصب دفنها فله ذلك، وإن لم ينفعه، وكذلك لو زوق دارا كان له نزع التزويق
~~حتى يرد ذلك بحاله، وكذلك لو نقل عنها ترابا كان له أن يرد ما نقل عنها حتى
~~يوفيه إياها بالحال التي أخذها.
# (قال المزني) : غير هذا أشبه بقوله؛ لأنه يقول لو غصب غزلا فنسجه ثوبا أو
~~نقرة فطبعها دنانير أو طينا فضربه لبنا فهذا أثر لا عين، ومنفعة للمغصوب،
~~ولا حق في ذلك للغاصب فكذلك نقل التراب عن الأرض. والبئر إذا لم تبن بطوب
~~أثر لا عين، ومنفعة للمغصوب، ولا حق في ذلك للغاصب مع أن هذا فساد لنفقته،
~~وإتعاب بدنه وأعوانه بما فيه مضرة على أخيه، ولا منفعة له فيه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن غصب جارية فهلكت فقال ثمنها عشرة
~~فالقول قوله مع يمينه ولو كان له كيل أو وزن فعليه مثل كيله ووزنه ولو كان
~~ثوبا فصبغه فزاد في قيمته قيل للغاصب: إن شئت فاستخرج الصبغ على أنك ضامن
~~لما نقص، وإن شئت فأنت شريك بما زاد الصبغ فإن محق الصبغ فلم تكن له قيمة
~~قيل ليس لك ها هنا مال يزيد فإن شئت فاستخرجه وأنت ضامن لنقصان الثوب، وإن
~~شئت فدعه، وإن كان ينقص الثوب ضمن النقصان، وله أن يخرج الصبغ على أن يضمن
~~ما نقص الثوب، وإن شاء ترك.
# (قال المزني) : هذا نظير ما مضى في نقل التراب ونحوه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو كان زيتا فخلطه بمثله أو خير منه فإن
~~شاء أعطاه من هذا مكيلته، وإن شاء أعطاه مثل زيته، وإن خلطه بشر منه أو صبه
~~في بان فعليه مثل زيته ولو أغلاه على النار أخذه، وما نقصت مكيلته أو قيمته
~~وكذلك لو خلط دقيقا بدقيق. فكالزيت، وإن كان قمحا فعفن عنده رده وقيمة ms210 ما
~~نقص، وإن غصبه ثوبا وزعفرانا فصبغه به فربه بالخيار إن شاء أخذه، وإن شاء
~~قومه أبيض وزعفرانه صحيحا وضمنه قيمة ما نقص.
# ولو كان لوحا فأدخله في سفينة أو بنى عليه جدارا أخذ بقلعه أو خيطا خاط
~~به ثوبه فإن خاط به جرح إنسان أو حيوان ضمن الخيط، ولم ينزع.
# ولو غصب طعاما فأطعمه من أكله ثم استحق كان للمستحق أخذ الغاصب به فإن
~~غرمه فلا شيء للواهب على الموهوب له، وإن شاء أخذ الموهوب له فإن غرمه فقد
~~قيل يرجع به على الواهب وقيل لا يرجع به.
# (قال المزني) : - رحمه الله - أشبه بقوله: إن هبة الغاصب لا معنى لها،
~~وقد أتلف الموهوب له ما ليس له، ولا للواهب فعليه غرمه، ولا يرجع به فإن
~~غرمه الغاصب رجع به عليه هذا عندي أشبه بأصله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو حل دابة أو فتح قفصا عن طائر فوقفا ثم
~~ذهبا لم يضمن؛ لأنهما أحدثا الذهاب ولو حل زقا أو راوية فاندفقا ضمن إلا أن
~~يكون الزق ثبت مستندا فكان الحل لا يدفع ما فيه ثم سقط بتحريك أو غيره فلا
~~يضمن؛ لأن الحل قد كان، ولا جناية فيه، ولو غصبه دارا فقال الغاصب هي
~~بالكوفة فالقول قوله مع يمينه، ولو غصبه دابة فضاعت فأدى قيمتها ثم ظهرت
~~ردت عليه ورد ما قبض من قيمتها؛ لأنه أخذ قيمتها على أنها فائتة فكأن الفوت
~~قد بطل لما وجدت ولو كان هذا بيعا ما جاز أن تباع دابة غائبة كعين جنى
~~عليها فابيضت أو على سن صبي فانقلعت فأخذ أرشها بعد أن أيس منها ثم ذهب
~~البياض ونبتت السن فلما
# PageV08P217
# عادا رجع حقهما وبطل الأرش بذلك فيهما.
# (وقال في موضع آخر) : ولو قال الغاصب أنا أشتريتها منك وهي في يدي قد
~~عرفتها فباعه إياها فالبيع جائز.
# (قال المزني) : - رحمه الله - منع بيع الغائب في إحدى المسألتين وأجازه
~~في الأخرى.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو باعه عبدا وقبضه المشتري ثم أقر
~~البائع أنه غصبه ms211 من رجل فإن أقر المشتري نقضنا البيع ورددناه إلى ربه، وإن
~~لم يقر فلا يصدق على إبطال البيع، ويصدق على نفسه فيضمن قيمته، وإن رده
~~المشتري بعيب كان عليه أن يسلمه إلى ربه المقر له به فإن كان المشتري أعتقه
~~ثم أقر البائع أنه للمغصوب لم يقبل قول واحد منهما في رد العتق وللمغصوب
~~القيمة إن شاء أخذناها له من المشتري المعتق، ويرجع المشتري على الغاصب بما
~~أخذ منه؛ لأنه أقر أنه باعه ما لا يملك.
# وإن كسر لنصراني صليبا فإن كان يصلح لشيء من المنافع مفصلا فعليه ما بين
~~قيمته مفصلا، ومكسورا، وإلا فلا شيء عليه، وإن أراق له خمرا أو قتل له
~~خنزيرا فلا شيء عليه، ولا قيمة لمحرم؛ لأنه لا يجري عليه ملك واحتج على من
~~جعل له قيمة الخمر والخنزير؛ لأنهما ماله فقال أرأيت مجوسيا اشترى بين يديك
~~غنما بألف درهم ثم وقذها كلها ليبيعها فحرقها مسلم أو مجوسي فقال لك هذا
~~مالي وهذه ذكاته عندي وحلال في ديني وفيه ربح كثير وأنت تقرني على بيعه
~~وأكله وتأخذ مني الجزية عليه فخذ لي قيمته فقال أقول ليس ذلك بالذي يوجب لك
~~أن أكون شريكا لك في الحرام، ولا حق لك قال فكيف حكمت بقيمة الخنزير والخمر
~~وهما عندك حرام
### | [مختصر الشفعة من الجامع من ثلاثة كتب متفرقة]
# من بين وضع وإملاء على موطإ مالك، ومن اختلاف الأحاديث، ومما أوجبت فيه
~~على قياس قوله، والله الموفق للصواب (قال الشافعي) : - رحمه الله - أخبرنا
~~مالك عن الزهري عن سعيد وأبي سلمة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«الشفعة فيما لم يقسم فإذا وقعت الحدود فلا شفعة» ووصله من غير حديث مالك
~~أيوب وأبو الزبير عن جابر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - مثل معنى حديث
~~مالك واحتج محتج بما روي عن أبي رافع أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«الجار أحق بصقبه» وقال فأقول للشريك الذي لم يقاسم وللمقاسم شفعة كان
~~لصيقا أو غير لصيق إذا لم ms212 يكن بينه وبين الدار طريق نافذة قلت له: فلم
~~أعطيت بعضا دون بعض واسم الجوار يلزمهم فمنعت من بينك وبينه ذراع إذا كان
~~نافذا وأعطيت من بينك وبينه رحبة أكثر من ألف ذراع إذا لم تكن نافذة؟ فقلت
~~له فالجار أحق بسبقه لا يحتمل إلا معنيين لكل جار أو لبعض الجيران دون بعض
~~فلما ثبت عن النبي - صلى الله عليه وسلم - لا شفعة فيما قسم دل على أن
~~الشفعة للجار الذي لم يقاسم دون الجار الذي قاسم وحديثك لا يخالف حديثنا؛
~~لأنه مجمل وحديثنا مفسر والمفسر يبين المجمل قال وهل يقع اسم الجوار على
~~الشريك؟ قلت نعم امرأتك أقرب إليك أم شريكك؟ قال بل امرأتي؛ لأنها ضجيعتي
~~قلت فالعرب تقول امرأة الرجل جارته قال وأين؟ قلت قال الأعشى:
# أجارتنا بيني فإنك طالقة ... وموموقة ما كنت فينا ووامقة
# أجارتنا بيني فإنك طالقة ... كذاك أمور الناس تغدو وطارقة
# وبيني فإن البين خير من العصا ... وأن لا تزالي فوق رأسك بارقة
# PageV08P218
# حبستك حتى لامني الناس كلهم ... وخفت بأن تأتي لدي ببائقة
# وذوقي فتى حي فإني ... ذائق فتاة لحي مثل ما أنت ذائقة
# فقال عروة نزل الطلاق موافقا لطلاق الأعشى.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وحديثنا أثبت إسنادا مما روى عبد الملك عن
~~عطاء عن جابر وأشبههما لفظا وأعرفهما في الفرق بين المقاسم وبين من لم
~~يقاسم؛ لأنه إذا باع مشاعا باع غير متجزي فيكون شريكه أحق به؛ لأن حقه شائع
~~فيه وعليه في الداخل سوء مشاركة، ومؤنة مقاسمة وليس كذلك المقسوم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا شفعة إلا في مشاع وللشفيع الشفعة
~~بالثمن الذي وقع به البيع فإن علم فطلب مكانه فهي له، وإن أمكنه فلم يطلب
~~بطلت شفعته فإن علم فأخر الطلب فإن كان له عذر من حبس أو غيره فهو على
~~شفعته، وإلا فلا شفعة له، ولا يقطعها طول غيبته، وإنما يقطعها أن يعلم
~~فيترك فإن اختلفا في الثمن فالقول قول المشتري مع يمينه، وإن اشتراها بسلعة
~~فهي له بقيمة السلعة، وإن ms213 تزوج بها فهي للشفيع بقيمة المهر فإن طلقها قبل
~~الدخول رجع عليها بنصف قيمة الشقص، وإن اشتراها بثمن إلى أجل قيل للشفيع إن
~~شئت فعجل الثمن وتعجل الشفعة، وإن شئت فدع حتى يحل الأجل.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو ورثه رجلان فمات أحدهما وله ابنان
~~فباع أحدهما نصيبه فأراد أخوه الشفعة دون عمه فكلاهما سواء؛ لأنهما فيها
~~شريكان.
# (قال المزني) : - رحمه الله - هذا أصح من أحد قوليه إن أخاه أحق بنصيبه.
# (قال المزني) : وفي تسويته بين الشفعتين على كثرة ما للعم على الأخ قضاء
~~لأحد قوليه على الآخر في أخذ الشفعاء بقدر الأنصباء، ولم يختلف قوله في
~~المعتقين نصيبين من عبد أحدهما أكثر من الآخر في أن جعل عليهما قيمة الباقي
~~منه بينهما سواء إذا كانا موسرين قضى ذلك من قوله على ما وصفنا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولورثة الشفيع أن يأخذوا ما كان يأخذه
~~أبوهم بينهم على العدد امرأته وابنه في ذلك سواء.
# (قال المزني) : وهذا يؤكد ما قلت أيضا، (قال الشافعي) : - رحمه الله -
~~فإن حضر أحد الشفعاء أخذ الكل بجميع الثمن فإن حضر ثان أخذ منه النصف بنصف
~~الثمن فإن حضر ثالث أخذ منهما الثلث بثلث الثمن حتى يكونوا سواء فإن كان
~~الاثنان اقتسما كان للثالث نقض قسمتهما فإن سلم بعضهم ما يكن لبعض إلا أخذ
~~الكل أو الترك وكذلك لو أصابها هدم من السماء إما أخذ الكل بالثمن، وإما
~~ترك ولو قاسم وبنى قيل للشفيع إن شئت فخذ بالثمن وقيمة البناء اليوم أو دع؛
~~لأنه بنى غير متعد فلا يهدم ما بنى.
# (قال المزني) : - رحمه الله - هذا عندي غلط وكيف لا يكون متعديا، وقد بنى
~~فيما للشفيع فيه شرك مشاع ولولا أن للشفيع فيه شركا ما كان شفيعا إذ كان
~~الشريك إنما يستحق الشفعة؛ لأنه شريك في الدار والعرصة بحق مشاع فكيف يقسم
~~وصاحب النصيب وهو الشفيع غائب والقسم في ذلك فاسد وبنى فيما ليس له فكيف
~~يبني غير متعد والمخطئ في المال والعامد سواء عند الشافعي. ms214 ألا ترى لو أن
~~رجلا اشترى عرصة بأمر القاضي فبناها فاستحقها رجل أنه يأخذ عرصته، ويهدم
~~الباني بناءه، ويقلعه في قول الشافعي - رحمه الله - فالعامد والمخطئ في
~~بناء ما لا يملك سواء.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو كان الشقص في النخل فزادت كان له أخذ
~~زائده.
# (قال) : ولا شفعة في بئر لا بياض لها؛ لأنها لا تحتمل القسم وأما الطريق
~~التي لا تملك فلا شفعة فيها، ولا بها وأما عرصة الدار تكون محتملة للقسم
~~وللقوم طريق إلى منازلهم فإذا بيع منها شيء ففيه الشفعة.
# (قال) : ولولي اليتيم وأبي الصبي أن يأخذا بالشفعة لمن يليان إذا كانت
~~غبطة فإن لم يفعلا فإذا وليا مالهما أخذاها فإن اشترى شقصا على أنهما جميعا
~~بالخيار فلا شفعة حتى يسلم البائع.
# (قال) : ولو كان الخيار للمشتري دون البائع فقد خرج من ملك البائع وفيه
~~الشفعة، ولو كان مع ` الشفعة عرض والثمن واحد فإنه يأخذ الشفعة بحصتها من
~~الثمن، وعهدة
# PageV08P219
# المشتري على البائع وعهدة الشفيع على المشتري.
# (قال المزني - رحمه الله -) : وهذه مسائل أجبت فيها على معنى قول الشافعي
~~- رحمه الله -
# (قال المزني) : وإذا تبرأ البائع من عيوب الشفعة ثم أخذها الشفيع كان له
~~الرد على المشتري فإن استحقت من الشفيع رجع بالثمن على المشتري ورجع
~~المشتري على البائع ولو كان المشتري اشتراها بدنانير بأعيانها ثم أخذها
~~الشفيع بوزنها فاستحقت الدنانير الأولى فالشراء والشفعة باطل؛ لأن الدنانير
~~بعينها تقوم مقام العرض بعينه في قوله، ولو استحقت الدنانير الثانية كان
~~على الشفيع بدلها.
# (قال) : ولو حط البائع للمشتري بعد التفرق فهي هبة له وليس للشفيع أن
~~يحط.
# (قال المزني) : - رحمه الله - وإذا ادعى عليه أنه اشترى شقصا له فيه شفعة
~~فعليه البينة، وعلى المنكر اليمين فإن نكل وحلف الشفيع قضيت له بالشفعة ولو
~~أقام الشفيع البينة أنه اشتراها من فلان الغائب بألف درهم فأقام ذلك الذي
~~في يديه البينة أن فلانا أودعه إياها قضيت له بالشفعة، ولا يمنع الشراء
~~الوديعة ولو أن رجلين باعا من رجل شقصا ms215 فقال الشفيع: أنا آخذ ما باع فلان
~~وأدع حصة فلان فذلك له في القياس. قوله: وكذلك لو اشترى رجلان من رجل شقصا
~~كان للشفيع أن يأخذ حصة أيهما شاء ولو زعم المشتري أنه اشتراها بألف درهم
~~فأخذها الشفيع بألف ثم أقام البائع البينة أنه باعه إياها بألفين قضى له
~~بألفين على المشتري، ولا يرجع على الشفيع؛ لأنه مقر أنه استوفى جميع حقه.
# ولو كان الثمن عبدا فأخذه الشفيع بقيمة العبد ثم أصاب البائع بالعبد عيبا
~~فله رده، ويرجع البائع على المشتري بقيمة الشقص، وإن استحق العبد بطلت
~~الشفعة ورجع البائع فأخذ شقصه. ولو صالحه من دعواه على شقص لم يجز في قول
~~الشافعي إلا أن يقر المدعى عليه بالدعوى فيجوز، وللشفيع أخذ الشفعة بمثل
~~الحق الذي وقع به الصلح إن كان له مثل أو قيمته إن لم يكن له مثل، ولو أقام
~~رجلان كل واحد منهما بينة أنه اشترى من هذه الدار شقصا، وأراد أخذ شقص
~~صاحبه بشفعته فإن وقتت البينة فالذي سبق بالوقت له الشفعة، وإن لم تؤقت
~~وقتا بطلت الشفعة؛ لأنه يمكن أن يكونا اشتريا معا وحلف كل واحد منهما
~~لصاحبه على ما ادعاه. ولو أن البائع قال: قد بعت من فلان شقصي بألف درهم
~~وأنه قبض الشقص فأنكر ذلك فلان وادعاه الشفيع فإن الشفيع يدفع الألف إلى
~~البائع، ويأخذ الشقص.
# وإذا كان للشقص ثلاثة شفعاء فشهد اثنان على تسليم الثالث فإن كانا سلما
~~جازت شهادتهما؛ لأنهما لا يجران إلى أنفسهما، وإن لم يكونا سلما لم تجز
~~شهادتهما؛ لأنهما يجران إلى أنفسهما ما سلمه صاحبهما، ولو ادعى الشفيع على
~~رجل أنه اشترى الشقص الذي في يديه من صاحبه الغائب ودفع إليه ثمنه، وأقام
~~عدلين بذلك عليه أخذ بشفعته ونفذ الحكم بالبيع على صاحبه الغائب.
# (قال المزني) : - رحمه الله - هذا قول الكوفيين وهو عندي ترك لأصلهم في
~~أنه لا يقضي على غائب وهذا غائب قضى عليه بأنه باع وقبض الثمن وأبرأ منه
~~إليه المشتري وبذلك أوجبوا الشفعة للشفيع.
# (قال ms216 المزني) : - رحمه الله - ولو اشترى شقصا وهو شفيع فجاء شفيع آخر
~~فقال له المشتري خذها كلها بالثمن أو دع وقال هو: بل آخذ نصفها كان ذلك له؛
~~لأنه مثله وليس له أن يلزم شفعته لغيره.
# (قال المزني) : ولو شجه موضحة عمدا فصالحه منها على شقص وهما يعلمان أرش
~~الموضحة كان للشفيع أخذه بالأرش، ولو اشترى ذمي من ذمي شقصا بخمر أو خنزير
~~وتقابضا ثم قام الشفيع وكان نصرانيا أو نصرانية فأسلم، ولم يزل مسلما فسواء
~~لا شفعة له في قياس قوله؛ لأن الخمر والخنزير لا قيمة لهما عنده بحال،
~~والمسلم والذمي في الشفعة سواء، ولا شفعة في عبد، ولا أمة، ولا دابة، ولا
~~ما لا يصلح فيه القسم هذا كله قياس قول الشافعي، ومعناه، وبالله التوفيق.
# PageV08P220
### | [مختصر القراض إملاء]
# ، وما دخل في ذلك من كتاب اختلاف أبي حنيفة وابن أبي ليلى (قال الشافعي -
~~رحمه الله تعالى -) : وروي عن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - أنه صير ربح
~~ابنيه في المال الذي تسلفا بالعراق فربحا فيه بالمدينة فجعله قراضا عندما
~~قال له رجل من أصحابه لو جعلته قراضا ففعل وأن عمر - رضي الله عنه - دفع
~~مالا قراضا على النصف.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولا يجوز القراض إلا في الدنانير
~~والدراهم التي هي أثمان للأشياء وقيمها. (قال) : وإن قارضه، وجعل رب المال
~~معه غلامه وشرط أن الربح بينه وبين العامل والغلام أثلاثا فهو جائز، وكان
~~لرب المال الثلثان وللعامل الثلث، ولا يجوز أن يقارضه إلى مدة من المدد،
~~ولا يشترط أحدهما درهما على صاحبه، وما بقي بينهما أو يشترط أن يوليه سلعة
~~أو على أن يرتفق أحدهما في ذلك بشيء دون صاحبه أو يشترط أن لا يشتري إلا من
~~فلان أو لا يشتري إلا سلعة بعينها واحدة أو نخلا أو دواب يطلب ثمر النخل
~~ونتاج الدواب وبحبس رقابها فإن فعل فذلك كله فاسد فإن عمل فيه فله أجر مثله
~~والربح والمال لربه.
# (قال) : ولو اشترط أن يشتري صنفا موجودا في الشتاء ms217 والصيف فجائز، وإذا
~~سافر كان له أن يكتري من المال من يكفيه بعض المؤنة من الأعمال التي لا
~~يعملها العامل وله النفقة بالمعروف، وإن خرج بمال لنفسه كانت النفقة على
~~قدر المالين بالحصص، وما اشترى فله الرد بالعيب وكذلك الوكيل، وإن اشترى
~~وباع بالدين فضامن إلا أن يأذن له وهو مصدق في ذهاب المال مع يمينه، وإذا
~~اشترى من يعتق على رب المال بإذنه عتق، وإن كان بغير إذنه فالمضارب ضامن
~~والعبد له والمالك إنما أمره أن يشتري من يحل له أن يربح في بيعه فكذلك
~~العبد المأذون له في التجارة يشتري أبا سيده فالشراء مفسوخ؛ لأنه مخالف،
~~ولا مال له.
# (وقال) في كتاب الدعوى والبينات في شراء العبد من يعتق على مولاه قولان:
~~أحدهما جائز والآخر لا يجوز.
# (قال المزني) : قياس قوله الذي قطع به أن البيع مفسوخ؛ لأنه لا ذمة له.
# (قال الشافعي) : فإن اشترى المقارض أبا نفسه بمال رب المال وفي المال فضل
~~أو لا فضل فيه فسواء، ولا يعتق عليه؛ لأنه إنما يقوم مقام وكيل اشترى لغيره
~~فبيعه جائز، ولا ربح للعامل إلا بعد قبض رب المال ماله، ولا يستوفيه ربه
~~إلا، وقد باع أباه ولو كان يملك من الربح شيئا قبل أن يصير المال إلى ربه
~~كان مشاركا له ولو خسر حتى لا يبقى إلا أقل من رأس المال كان فيما بقي
~~شريكا؛ لأن من ملك شيئا زائدا ملكه ناقصا.
# (قال) : ومتى شاء ربه أخذ ماله قبل العمل وبعده، ومتى شاء العامل أن يخرج
~~من القراض خرج منه، وإن مات رب المال صار لوارثه فإن رضي ترك المقارض على
~~قراضه، وإلا فقد انفسخ قراضه، وإن مات العامل لم يكن لوارثه أن يعمل مكانه،
~~ويبيع ما كان في يديه مع ما كان من ثياب أو أداة السفر وغير ذلك مما قل أو
~~كثر فإن كان فيه فضل كان لوارثه، وإن كان خسران كان ذلك، وإن قارض العامل
~~بالمال آخر بغير إذن صاحبه فهو ضامن فإن ربح ms218 فلصاحب المال شطر الربح ثم
~~يكون للذي عمل شطره فيما يبقى. (قال المزني) : هذا قوله قديما وأصل قوله
~~الجديد المعروف أن كل عقد فاسد لا يجوز، وإن جوز حتى يبتدأ بما يصلح فإن
~~كان اشترى بعين المال فهو فاسد، وإن كان اشترى بغير العين فالشراء جائز
~~والربح والخسران للمقارض الأول وعليه الضمان وللعامل الثاني أجر مثله في
~~قياس قوله.
# (قال الشافعي) : وإن حال على سلعة في القراض
# PageV08P221
# حول وفيها ربح ففيها قولان. أحدهما: أن الزكاة على رأس المال والربح وحصة
~~ربح صاحبه، ولا زكاة على العامل؛ لأن ربحه فائدة فإن حال الحول منذ قوم صار
~~للمقارض ربح زكاة مع المال؛ لأنه خليط بربحه، وإن رجعت السلعة إلى رأس
~~المال كان لرب المال.
# والقول الثاني: أنها تزكى بربحها لحولها؛ لأنها لرب المال، ولا شيء
~~للعامل في الربح إلا بعد أن يسلم إلى رب المال ماله.
# (قال المزني) : هذا أشبه بقوله؛ لأنه قال لو اشترى العامل أباه وفي المال
~~ربح كان له بيعه فلو ملك من أبيه شيئا لعتق عليه، وهذا دليل من قوله على
~~أحد قوليه، وقد قال الشافعي - رحمه الله - لو كان له ربح قبل دفع المال إلى
~~ربه لكان به شريكا ولو خسر حتى لا يبقى إلا قدر رأس المال كان فيما بقي
~~شريكا؛ لأن من ملك شيئا زائدا ملكه ناقصا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ومتى شاء رب المال أخذ ماله، ومتى أراد
~~العامل الخروج من القراض فذلك له.
# (قال المزني) : - رحمه الله - وهذه مسائل أجبت فيها على قوله وقياسه،
~~وبالله التوفيق.
# (قال المزني) : من ذلك لو دفع إليه ألف درهم فقال خذها فاشتر بها هرويا
~~أو مرويا بالنصف كان فاسدا؛ لأنه لم يبين فإن اشترى فجائز وله أجر مثله،
~~وإن باع فباطل لأن البيع بغير أمره.
# (قال) : فإن قال خذها قراضا أو مضاربة على ما شرط فلان من الربح لفلان
~~فإن علما ذلك فجائز، وإن جهلاه أو أحدهما ففاسد فإن قارضه بألف درهم على أن
~~ثلث ربحها للعامل، ms219 وما بقي من الربح فثلثه لرب المال وثلثاه للعامل فجائز؛
~~لأن الأجزاء معلومة، وإن قارضه على دنانير فحصل في يديه دراهم أو على دراهم
~~فحصل في يديه دنانير فعليه بيع ما حصل حتى يصير مثل ما لرب المال في قياس
~~قوله وإذا دفع مالا قراضا في مرضه وعليه ديون ثم مات بعد أن اشترى وباع
~~وربح أخذ العامل ربحه واقتسم الغرماء ما بقي من ماله.
# وإن اشترى عبدا وقال العامل: اشتريته لنفسي بمالي وقال رب المال: بل في
~~القراض بمالي فالقول قول العامل مع يمينه؛ لأنه في يده والآخر مدع فعليه
~~البينة، وإن قال العامل: اشتريته من مال القراض فقال رب المال: بل لنفسك
~~وفيه خسران فالقول قول العامل مع يمينه؛ لأنه مصدق فيما في يديه ولو قال
~~العامل: اشتريت هذا العبد بجميع الألف القراض ثم اشتريت العبد الثاني بتلك
~~الألف قبل أن أنقد كان الأول في القراض والثاني للعامل وعليه الثمن، وإن
~~نهى رب المال العامل أن يشتري، ويبيع وفي يديه عرض اشتراه فله بيعه، وإن
~~كان في يديه عين فاشترى فهو متعد والثمن في ذمته والربح له والوضيعة عليه،
~~وإن كان اشترى بالمال بعينه فالشراء باطل في قياس قوله، ويترادان حتى ترجع
~~السلعة إلى الأول فإن هلكت فلصاحبها قيمتها على الأول، ويرجع بها الأول على
~~الثاني، ويترادان الثمن المدفوع ولو قال العامل ربحت ألفا ثم قال غلطت أو
~~خفت نزع المال مني فكذبت لزمه إقراره، ولم ينفعه رجوعه في قياس قوله. ولو
~~اشترى العامل أو باع بما لا يتغابن الناس بمثله فباطل وهو للمال ضامن.
# ولو اشترى في القراض خمرا أو خنزيرا أو أم ولد دفع الثمن فالشراء باطل،
~~وهو للمال ضامن في قياس قوله.
### | [المساقاة مجموعة من إملاء ومسائل شتى]
# جمعتها منه لفظا (قال الشافعي) : - رحمه الله -: «ساقى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أهل خيبر على أن نصف الثمر لهم وكان يبعث عبد الله بن
~~رواحة فيخرص بينه وبينهم ثم يقول إن شئتم فلكم، وإن شئتم ms220 فلي» .
# (قال الشافعي) : ومعنى قوله في الخرص إن شئتم فلكم، وإن شئتم فلي أن يخرص
~~النخل كله كأنه خرصها مائة وسق وعشرة أوسق رطبا ثم قدر أنها إذا صارت تمرا
~~نقصت عشرة أوسق فصحت منها مائة وسق تمرا
# PageV08P222
# فيقول: إن شئتم دفعت إليكم النصف الذي ليس لكم الذي أنا فيه قيم لأهله
~~على أن تضمنوا لي خمسين وسقا تمرا من تمر يسميه، ويصفه ولكم أن تأكلوها
~~وتبيعوها رطبا كيف شئتم، وإن شئتم فلي أن أكون هكذا مثلكم وتسلمون إلي
~~نصفكم وأضمن لكم هذه المكيلة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا ساقى على النخل أو العنب بجزء معلوم
~~فهي المساقاة التي ساقى عليها رسول الله - صلى الله عليه وسلم -، وإذا دفع
~~إليه أرضا بيضاء على أن يزرعها المدفوعة إليه فما أخرج الله منها من شيء
~~فله جزء معلوم فهذه المخابرة التي نهى عنها رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- ولم ترد إحدى السنتين بالأخرى فالمساقاة جائزة بما وصفت في النخل والكرم
~~دون غيرهما؛ لأنه - عليه الصلاة والسلام - أخذ صدقة ثمرتهما بالخرص،
~~وثمرهما مجتمع بائن من شجره لا حائل دونه يمنع إحاطة الناظر إليه وثمر
~~غيرهما متفرق بين أضعاف ورق لا يحاط بالنظر إليه فلا تجوز المساقاة إلا على
~~النخل والكرم وتجوز المساقاة سنين. وإذا ساقاه على نخل وكان فيه بياض لا
~~يوصل إلى عمله إلا الدخول على النخل وكان لا يوصل إلى سقيه إلا بشرك النخل
~~في الماء فكان غير متميز جاز أن يساقي عليه مع النخل لا منفردا وحده ولولا
~~الخبر فيه عن «النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه دفع إلى أهل خيبر النخل
~~على أن لهم النصف من النخل والزرع وله النصف» وكان الزرع كما وصفت بين
~~ظهراني النخل لم يجز ذلك وليس للمساقي في النخل أن يزرع البياض إلا بإذن
~~ربه فإن فعل فكمن زرع أرض غيره، ولا تجوز المساقاة إلا على جزء معلوم قل
~~ذلك أو كثر، وإن ساقاه على أن له ثمر نخلات بعينها من الحائط لم ms221 يجز، وكذلك
~~لو اشترط أحدهما على صاحبه صاعا من تمر لم يجز وكان له أجرة مثله فيما عمل
~~ولو دخل في النخل على الإجارة بأن عليه أن يعمل، ويحفظ بشيء من التمر قبل
~~أن يبدو صلاحه فالإجارة فاسدة وله أجر مثله فيما عمل وكل ما كان فيه مستزاد
~~في الثمر من إصلاح الماء وطريقه وتصريف الجريد، وإبار النخل وقطع الحشيش
~~المضر بالنخل ونحوه جاز شرطه على العامل فأما شد الحظار فليس فيه مستزاد،
~~ولا صلاح في الثمرة فلا يجوز شرطه على العامل.
# PageV08P223
### | [كتاب الشرط في الرقيق يشترطهم المساقي]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا بأس أن يشترط المساقي على رب النخل
~~غلمانا يعملون معه، ولا يستعملهم في غيره.
# (قال) : ونفقة الرقيق على ما يتشارطان عليه وليس نفقة الرقيق بأكثر من
~~أجرتهم فإذا جاز أن يعملوا للمساقي بغير أجرة جاز أن يعملوا له بغير نفقة.
# (قال المزني) - رحمه الله - وهذه مسائل أجبت فيها على معنى قوله وقياسه،
~~وبالله التوفيق. فمن ذلك لو ساقاه على نخل سنين معلومة على أن يعملا فيها
~~جميعا لم يجز في معنى قوله قياسا على شرط المضاربة يعملان في المال جميعا
~~فمعنى ذلك أنه أعانه معونة مجهولة الغاية بأجرة مجهولة. ولو ساقاه على
~~النصف على أن يساقيه في حائط آخر على الثلث لم يجز في قياس قوله كالبيعتين
~~في بيعة، وله في الفاسد أجر مثله في عمله فإن ساقاه أحدهما نصيبه على النصف
~~والآخر نصيبه على الثلث جاز ولو ساقاه على حائط فيه أصناف من دقل وعجوة
~~وصيحاني على أن له من الدقل النصف، ومن العجوة الثلث، ومن الصيحاني الربع
~~وهما يعرفان كل صنف كان كثلاثة حوائط معروفة، وإن جهلا أو أحدهما كل صنف لم
~~يجز.
# ولو ساقاه على نخل على أن للعامل ثلث الثمرة، ولم يقولا غير ذلك كان
~~جائزا، وما بعد الثلث فهو لرب النخل، وإن اشترطا أن للرب النخل ثلث الثمرة،
~~ولم يقولا غير ذلك كان فاسدا؛ لأن العامل لم يعلم نصيبه والفرق بينهما أن ms222
~~ثمر النخل لربها إلا ما شرط منها للعامل فلا حاجة بنا إلى المسألة بعد نصيب
~~العامل لمن الباقي. وإذا اشترط رب النخل لنفسه الثلث، ولم يبين نصيب العامل
~~من الباقي فنصيب العامل مجهول، وإذا جهل النصيب فسدت المساقاة ولو كانت
~~النخل بين رجلين فساقى أحدهما صاحبه على أن للعامل ثلثي الثمرة من جميع
~~النخل وللآخر الثلث كان جائزا؛ لأن معناه أنه ساقى شريكه في نصفه على ثلث
~~ثمرته ولو ساقى شريكه على أن للعامل الثلث ولصاحبه الثلثين لم يجز كرجلين
~~بينهما ألف درهم قارض أحدهما صاحبه في نصفه فما رزق الله في الألف من ربح
~~فالثلثان للعامل ولصاحبه الثلث فإنما قارضه في نصفه على ثلث ربحه في نصفه.
# ولو قارضه على أن للعامل ثلث الربح والثلثين لصاحبه لم يجز؛ لأن معنى ذلك
~~أن عقد له العامل أن يخدمه في نصفه بغير بدل وسلم له مع خدمته من ربح نصفه
~~تمام ثلثي الجميع بغير عوض فإن عمل المساقي في هذا أو المقارض فالربح
~~بينهما نصفين، ولا أجرة للعامل؛ لأنه عمل على غير بدل ولو ساقى أحدهما
~~صاحبه على نخل بينهما سنة معروفة على أن يعملا فيها جميعا على أن لأحدهما
~~الثلث وللآخر الثلثين لم يكن لمساقاتهما معنى فإن عملا فلأنفسهما عملا
~~والثمر بينهما نصفين.
# ولو ساقى رجل رجلا نخلا مساقاة صحيحة فأثمرت ثم هرب العامل اكترى عليه
~~الحاكم في ماله من يقوم في النخل مقامه، وإن علم منه سرقة في النخل وفسادا
~~منع من ذلك وتكوري عليه من يقوم مقامه، وإن مات قامت ورثته مقامه فإن أنفق
~~رب النخل كان متطوعا به، ويستوفي العامل شرطه في قياس قوله ولو عمل فيها
~~العامل فأثمرت ثم استحقها ربها أخذها وثمرها، ولا حق عليه فيما عمل فيها
~~العامل؛ لأنها آثار لا عين ورجع العامل على الدافع بقيمة ما عمل فإن اقتسما
# PageV08P224
# الثمرة فأكلاها ثم استحقها ربها رجع على كل واحد منهما بمكيلة الثمرة،
~~وإن شاء أخذها من الدافع لها ورجع الدافع على العامل بالمكيلة ms223 التي غرمها
~~ورجع العامل على الذي استعمله بأجر مثله.
# ولو ساقاه على أنه إن سقاها بماء سماء أو نهر فله الثلث، وإن سقاها
~~بالنضح فله النصف كان هذا فاسدا؛ لأن عقد المساقاة كان والنصيب مجهول
~~والعمل غير معلوم كما لو قارضه بمال على أن ما ربح في البر فله الثلث، وما
~~ربح في البحر فله النصف فإن عمل كان له أجر مثله فإن اشترط الداخل أن أجرة
~~الأجراء من الثمرة فسدت المساقاة.
# ولو ساقاه على ودي لوقت يعلم أنه لا يثمر إليه لم يجز لو اختلفا بعد أن
~~أثمرت النخل على مساقاة صحيحة فقال رب النخل على الثلث وقال العامل بل على
~~النصف تحالفا وكان له أجر مثله في قياس قوله كان أكثر مما أقر له به رب
~~النخل أو أقل، وإن أقام كل واحد منهما البينة على ما ادعى سقطتا وتحالفا
~~كذلك أيضا.
# ولو دفعا نخلا إلى رجل مساقاة فلما أثمرت اختلفوا فقال العامل: شرطتما لي
~~النصف ولكما النصف فصدقه أحدهما وأنكر الآخر كان له مقاسمة المقر في نصفه
~~على ما أقر به وتحالف هو والمنكر وللعامل أجر مثله في نصفه ولو شرط من نصيب
~~أحدهما بعينه النصف، ومن نصيب الآخر بعينه الثلث جاز، وإن جهلا ذلك لم يجز
~~وفسخ فإن عمل على ذلك فله أجر مثله والثمر لربه في قياس قوله، وبالله
~~التوفيق.
### | [مختصر من الجامع في الإجارة]
# من ثلاث كتب في الإجارة، وما دخل فيه سوى ذلك (قال الشافعي) : - رحمه
~~الله - قال الله - تعالى - {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] ،
~~وقد يختلف الرضاع فلما لم يوجد فيه إلا هذا جازت فيه الإجارة وذكرها الله -
~~تعالى - في كتابه وعمل بها بعض أنبيائه فذكر موسى - عليه السلام -، وإجارته
~~نفسه ثماني حجج ملك بها بضع امرأته وقيل استأجره على أن يرعى له غنما فدل
~~بذلك على تجويز الإجارة، ومضت بها السنة وعمل بها بعض الصحابة والتابعين،
~~ولا اختلاف في ذلك بين أهل العلم ببلدنا وعوام أهل الأمصار.
# (قال الشافعي - رحمه ms224 الله تعالى -) : فالإجارات صنف من البيوع؛ لأنها
~~تمليك لكل واحد منهما من صاحبه ولذلك يملك المستأجر المنفعة التي في العبد
~~والدار والدابة إلى المدة التي اشترطها حتى يكون أحق بها من مالكها، ويملك
~~بها صاحبها العوض فهي منفعة معقولة من عين معلومة فهي كالعين المبيعة ولو
~~كان حكمها بخلاف العين كانت في حكم الدين، ولم يجز أن يكتري بدين؛ لأنه
~~حينئذ يكون دينا بدين، وقد نهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن الدين
~~بالدين. (قال) : وإذا دفع ما أكرى وجب له جميع الكراء كما إذا دفع جميع ما
~~باع وجب له جميع الثمن إلا أن يشترط أجلا فإذا قبض العبد فاستخدمه أو
~~المسكن فسكنه ثم هلك العبد أو انهدم المسكن حسب قدر ما استخدم وسكن فكان له
~~ورد بقدر ما بقي على المكتري كما لو اشترى سفينة طعام كل قفيز بكذا فاستوفى
~~بعضا فاستهلكه ثم هلك الباقي كان عليه من الثمن بقدر ما قبض ورد قدر ما
~~بقي، ولا تنفسخ بموت أحدهما ما كانت الدار قائمة، وليس الوارث بأكثر من
~~الموروث الذي عنه ورثوا فإن قيل فقد انتفع المكري بالثمن قيل كما لو أسلم
~~في رطب لوقت فانقطع رجع بالثمن، وقد انتفع به البائع ولو باع متاعا غائبا
~~ببلد ودفع الثمن فهلك المبتاع رجع بالثمن، وقد انتفع به البائع.
# (قال المزني) : - رحمه الله - وهذا تجويز بيع الغائب ونفاه في مكان آخر.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن تكارى دابة من مكة إلى بطن مر فتعدى
~~بها
# PageV08P225
# إلى عسفان فعليه كراؤها إلى مر وكراء مثلها إلى عسفان وعليه الضمان وله
~~أن يؤاجر داره وعبده ثلاثين سنة وأي المتكاريين هلك فورثته تقوم مقامه.
### | [باب كراء الإبل وغيرها]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وكراء الإبل جائز للمحامل والزوامل
~~والرجال وكذلك الدواب للسروج والأكف والحمولة، ولا يجوز من ذلك مغيب حتى
~~يرى الراكبين وظرف المحمل والوطاء والظل إن شرطه؛ لأن ذلك يختلف فيتباين
~~والحمولة بوزن معلوم أو كيل معلوم في ظروف ترى أو تكون إذا ms225 شرطت عرفت مثل
~~غرائر جبلية، وما أشبه هذا، وإن ذكر محملا أو مركبا أو زاملة بغير رؤية،
~~ولا صفة فهو مفسوخ للجهل بذلك، وإن أكراه محملا وأراه إياه وقال معه معاليق
~~أو قال ما يصلحه فالقياس أنه فاسد، ومن الناس من يقول له بقدر ما يراه
~~الناس وسطا، وإن أكراه إلى مكة فشرط سيرا معلوما فهو أصح، وإن لم يشترط
~~فالذي أحفظه أن السير معلوم على المراحل؛ لأنها الأغلب من سير الناس كما أن
~~له من الكراء الأغلب من نقد البلد وأيهما أراد المجاوزة أو التقصير لم يكن
~~له فإن تكارى إبلا بأعيانها ركبها، وإن ذكر حمولة مضمونة، ولم تكن بأعيانها
~~ركب ما يحمله غير مضربه وعليه أن يركب المرأة، وينزلها عن البعير باركا؛
~~لأنه ركوب النساء، وينزل الرجل للصلاة، وينتظره حتى يصليها غير معجل له
~~ولما لا بد له منه من الوضوء، ولا يجوز أن يتكارى بعيرا بعينه إلى أجل
~~معلوم إلا عند خروجه، وإن مات البعير رد الجمال من الكراء مما أخذ بحساب ما
~~بقي، وإن كانت الحمولة مضمونة كان عليه أن يأتي بإبل غيرها، وإن اختلفا في
~~الرحلة رحل لا مكبوبا، ولا مستلقيا والقياس أن يبدل ما يبقى من الزاد ولو
~~قيل إن المعروف من الزاد ينقص فلا يبدل كان مذهبا.
# (قال المزني) : الأول أقيسهما.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإن هرب الجمال فعلى الإمام أن يكتري عليه
~~في ماله.
### | [تضمين الأجراء من الإجارة من كتاب اختلاف أبي حنيفة وابن أبي ليلى]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - الأجراء كلهم سواء، وما تلف في أيديهم من
~~غير جنايتهم ففيه واحد من قولين. أحدهما: الضمان؛ لأنه أخذ الأجر. والقول
~~الآخر لا ضمان إلا بالعدوان.
# (قال المزني) : هذا أولاهما به؛ لأنه قطع بأن لا ضمان على الحجام يأمره
~~الرجل أن يحجمه أو يختن غلامه أو يبيطر دابته، وقد قال الشافعي: إذا ألقوا
~~عن هؤلاء الضمان لزمهم إلقاؤه عن الصناع، وقال: ما علمت أنى سألت واحدا
~~منهم ففرق بينهما. وروى عن عطاء أنه ms226 قال لا ضمان على صانع، ولا أجير.
# (قال المزني) : - رحمه الله - ولا أعرف أحدا من العلماء ضمن الراعي
~~المنفرد بالأجرة، ولا فرق بينه عندي في القياس وبين المشترك، ولا أضمن
~~الأجير في الحانوت يحفظ ما فيه من البز، ويبيعه والصانع بالأجرة عندي في
~~القياس مثله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا استأجر من يخبز له خبزا معلوما في
~~تنور أو فرن فاحترق فإن كان خبزه في حال لا يخبز في مثلها؛ لاستعار التنور؛
~~أو شدة حموه أو تركه تركا لا يجوز في مثله فهو ضامن، وإن كان ما
# PageV08P226
# فعل صلاحا لمثله لم يضمن عند من لا يضمن الأجير، وإن اكترى دابة فضربها
~~أو كبحها باللجام فماتت فإن كان ما فعل من ذلك ما يفعل العامة فلا شيء
~~عليه، وإن فعل ما لا يفعل العامة ضمن فأما الرواض فإن شأنهم استصلاح الدواب
~~وحملها على السير والحمل عليها بالضرب على أكثر مما يفعل الراكب غيرهم، فإن
~~فعل من ذلك ما يراه الرواض صلاحا بلا إعنات بين لم يضمن فإن فعل خلاف ذلك
~~فهو متعد وضمن.
# (قال) : والراعي إذا فعل ما للرعاة فعله مما فيه صلاح لم يضمن، وإن فعل
~~غير ذلك ضمن.
# (قال المزني) : - رحمه الله - وهذا يقضي لأحد قوليه بطرح الضمان كما وصفت
~~وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو أكرى حمل مكيلة، وما زاد فبحسابه فهو
~~في المكيلة جائز وفي الزائد فاسد له أجر مثله ولو حمل له مكيلة فوجدت زائدة
~~فله أجر ما حمل من الزيادة، وإن كان الحمال هو الكيال فلا كراء له في
~~الزيادة ولصاحبه الخيار في أخذ الزيادة في موضعه أو يضمن قمحه ببلده.
# ومعلم الكتاب والآدميين مخالف لراعي البهائم وصناع الأعمال؛ لأن الآدميين
~~يؤدبون بالكلام فيتعلمون وليس هكذا مؤدب البهائم فإذا ضرب أحدا من الآدميين
~~لاستصلاح المضروب أو غير استصلاحه فتلف كانت فيه دية على عاقلته والكفارة
~~في ماله والتعزير ليس بحد يجب بكل حال، وقد يجوز تركه، ولا يأثم من تركه قد
~~فعل غير شيء ms227 في عهد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - غير حد فلم يضرب فيه
~~من ذلك الغلول وغيره، ولم يؤت بحد قط فعفاه وبعث عمر بن الخطاب - رضي الله
~~عنه - إلى امرأة في شيء بلغه عنها فأسقطت فقيل له إنك مؤدب فقال له علي -
~~رضي الله عنه - إن كان اجتهد فقد أخطأ، وإن كان لم يجتهد فقد غش، عليك
~~الدية فقال عمر عزمت عليك أن لا تجلس حتى تضربها على قومك فبهذا قلنا خطأ
~~الإمام على عاقلته دون بيت المال.
# (قال) : ولو اختلفا في ثوب فقال ربه أمرتك أن تقطعه قميصا وقال الخياط بل
~~قباء.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - بعد أن وصف قول ابن أبي ليلى إن القول قول
~~الخياط؛ لاجتماعهما على القطع. وقول أبي حنيفة أن القول قول رب الثوب كما
~~لو دفعه إلى رجل فقال رهن وقال ربه وديعة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولعل من حجته أن يقول، وإن اجتمعا على أنه
~~أمره بالقطع فلم يعمل له عمله كما لو استأجره على حمل بإجارة فقال قد حملته
~~لم يكن ذلك له إلا بإقرار صاحبه وهذا أشبه القولين وكلاهما مدخول.
# (قال المزني) : - رحمه الله - القول ما شبه الشافعي بالحق؛ لأنه لا خلاف
~~أعلمه بينهم أن من أحدث حدثا فيما لا يملكه أنه مأخوذ بحدثه وأن الدعوى لا
~~تنفعه فالخياط مقر بأن الثوب لربه وأنه أحدث فيه حدثا وادعى إذنه، وإجارة
~~عليه فإن أقام بينة على دعواه، وإلا حلف صاحبه وضمنه ما أحدث في ثوبه.
### | [مختصر من الجامع من كتاب المزارعة وكراء الأرض والشركة في الزرع]
# ، وما دخل فيه من كتاب اختلاف أبي حنيفة وابن أبي ليلى، ومسائل سمعتها
~~منه لفظا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو اكترى دابة فحبسها قدر المسير فلا شيء
~~عليه، وإن حبسها أكثر من قدر ذلك ضمن.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - أخبرنا سفيان قال سمعت عمرو بن دينار يقول
~~سمعت ابن عمر يقول «كنا نخابر، ولا نرى بذلك بأسا حتى أخبرنا رافع بن خديج
~~أن رسول الله ms228 - صلى الله عليه وسلم - نهى عن
# PageV08P227
# المخابرة» فتركناها لقول رافع.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - والمخابرة استكراء الأرض ببعض ما يخرج
~~منها ودلت سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في نهيه عن المخابرة على
~~أن لا تجوز المزارعة على الثلث، ولا على الربع، ولا جزء من الأجزاء؛ لأنه
~~مجهول، ولا يجوز الكراء إلا معلوما، ويجوز كراء الأرض بالذهب والورق
~~والعرض، وما نبت من الأرض أو على صفة تسمية كما يجوز كراء المنازل، وإجارة
~~العبيد، ولا يجوز الكراء إلا على سنة معروفة، وإذا تكارى الرجل الأرض ذات
~~الماء من العين أو النهر أو النيل أو عثريا أو غيلا أو الآبار على أن
~~يزرعها غلة شتاء وصيف فزرعها إحدى الغلتين والماء قائم ثم نضب الماء فذهب
~~قبل الغلة الثانية فأراد رد الأرض لذهاب الماء عنها فذلك له، ويكون عليه من
~~الكراء بحصة ما زرع إن كان الثلث أو أكثر أو أقل وسقطت عنه حصة ما لم يزرع؛
~~لأنه لا صلاح للزرع إلا به ولو تكاراها سنة فزرعها فانقضت السنة والزرع
~~فيها لم يبلغ أن يحصد فإن كانت السنة يمكنه أن يزرع فيها زرعا يحصد قبلها
~~فالكراء جائز وليس لرب الزرع أن يثبت زرعه وعليه أن ينقله عن الأرض إلا أن
~~يشاء رب الأرض تركه.
# (قال الشافعي) : وإذا شرط أن يزرعها صنفا من الزرع يستحصد أو يستقصل قبل
~~السنة فأخره إلى وقت من السنة وانقضت السنة قبل بلوغه فكذلك أيضا، وإن
~~تكاراها لمدة أقل من سنة وشرط أن يزرعها شيئا بعينه، ويتركه حتى يستحصد
~~وكان يعلم أنه لا يمكنه أن يستحصد في مثل المدة التي تكاراها فالكراء فيه
~~فاسد من قبل أني إن أثبت بينهما شرطهما، ولم أثبت على رب الأرض أن يبقى
~~زرعه فيها بعد انقضاء المدة أبطلت شرط الزارع أن يتركه حتى يستحصد، وإن
~~أثبت له زرعه حتى يستحصد أبطلت شرط رب الأرض فكان هذا كراء فاسدا ولرب
~~الأرض كراء مثل أرضه إذا زرعه وعليه تركه حتى يستحصد.
# (قال الشافعي) : وإذا ms229 تكارى الأرض التي لا ماء لها إنما تسقى بنطف سماء
~~أو بسيل إن جاء فلا يصح كراؤها إلا على أن يكريه إياها أرضا بيضاء لا ماء
~~لها يصنع بها المستكري ما شاء في سنته إلا أنه لا يبني، ولا يغرس فإذا وقع
~~على هذا صح الكراء ولزمه زرع أو لم يزرع فإن أكراه إياها على أن يزرعها،
~~ولم يقل أرضا بيضاء لا ماء لها وهما يعلمان أنها لا تزرع إلا بمطر أو سيل
~~يحدث فالكراء فاسد ولو كانت الأرض ذات نهر مثل النيل وغيره مما يعلو الأرض
~~على أن يزرعها زرعا لا يصلح إلا بأن يروى بالنيل لا بئر لها، ولا مشرب غيره
~~فالكراء فاسد، وإذا تكاراها والماء قائم عليها، وقد ينحسر لا محالة في وقت
~~يمكن فيه الزرع فالكراء جائز، وإن كان قد ينحسر، ولا ينحسر كرهت الكراء إلا
~~بعد انحساره، وإن غرقها بعد أن صح كراؤها نيل أو سيل أو شيء يذهب الأرض أو
~~غصبت انتقض الكراء بينهما من يوم تلفت الأرض فإن تلف بعضها وبقي بعض، ولم
~~يزرع فرب الزرع بالخيار إن شاء أخذ ما بقي بحصته من الكراء، وإن شاء ردها؛
~~لأن الأرض لم تسلم له كلها، وإن كان زرع بطل عنه ما تلف ولزمه حصة ما زرع
~~من الكراء.
# وكذا إذا جمعت الصفقة مائة صاع بثمن معلوم فتلف خمسون صاعا فالمشتري
~~بالخيار في أن يأخذ الخمسين بحصتها من الثمن أو يرد البيع؛ لأنه لم يسلم له
~~كل ما اشترى وكذلك لو اكترى دارا فانهدم بعضها كان له أن يحبس منها ما بقي
~~بحصته من الكراء وهذا بخلاف ما لا يتبعض من عبد اشتراه فلم يقبضه حتى حدث
~~به عيب فله الخيار بين أخذه بجميع الثمن أو رده؛ لأنه لم يسلم له ما هو غير
~~معيب والمسكن يتبعض من المسكن من الدار والأرض كذلك، وإن مر بالأرض ماء
~~فأفسد زرعه أو أصابه حريق أو جراد أو غير ذلك فهذا كله جائحة على الزرع لا
~~على الأرض ms230 كما لو اكترى منه دارا للبز فاحترق البز ولو اكتراها؛ ليزرعها
~~قمحا فله أن يزرعها ما لا يضر
# PageV08P228
# بالأرض إلا إضرار القمح، وإن كان يضر بها مثل عروق تبقى فيها فليس ذلك،
~~فإن فعل فهو متعد ورب الأرض بالخيار إن شاء أخذ الكراء، وما نقصت الأرض عما
~~ينقصها زرع القمح أو يأخذ منه كراء مثلها.
# (قال المزني) : - رحمه الله - يشبه أن يكون الأول أولى؛ لأنه أخذ ما
~~اكترى وزاد على المكري ضررا كرجل اكترى منزلا يدخل فيه ما يحمل سقفه فحمل
~~فيه أكثر فأضر ذلك بالمنزل فقد استوفى سكناه وعليه قيمة ضرره وكذلك لو
~~اكترى منزلا سفلا فجعل فيه القصارين أو الحدادين فتقلع البناء فقد استوفى
~~ما اكتراه وعليه بالتعدي ما نقص بالمنزل.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن قال له: ازرعها ما شئت فلا يمنع من
~~زرع ما شاء، ولو أراد الغراس فهو غير الزرع، وإن قال ازرعها أو اغرسها ما
~~شئت فالكراء جائز.
# (قال المزني) : أولى بقوله أن لا يجوز هذا؛ لأنه لا يدري يغرس أكثر الأرض
~~فيكثر الضرر على صاحبها أو لا يغرس فتسلم أرضه من النقصان بالغرس فهذا في
~~معنى المجهول، وما لا يجوز في معنى قوله وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : وإن انقضت سنوه لم يكن لرب الأرض أن يقلع غرسه حتى يعطيه
~~قيمته وقيمة ثمرته إن كانت فيه يوم يقلعه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولرب الغراس إن شاء أن يقلعه على أن عليه
~~ما نقص الأرض، والغراس كالبناء إذا كان بإذن مالك الأرض مطلقا، وما اكترى
~~فاسدا وقبضها، ولم يزرع، ولم يسكن حتى انقضت السنة فعليه كراء المثل.
# (قال المزني) : - رحمه الله - القياس عندي - وبالله التوفيق - أنه إذا
~~أجل له أجلا يغرس فيه فانقضى الأجل أو أذن له ببناء في عرصة له سنين وانقضى
~~الأجل أن الأرض والعرصة مردودتان؛ لأنه لم يعره شيئا فعليه رد ما ليس له
~~فيه حق على أهله، ولا يجبر صاحب الأرض على شراء غراس، ولا بناء إلا أن يشاء
~~والله - عز ms231 وجل - يقول {إلا أن تكون تجارة عن تراض منكم} [النساء: 29] وهذا
~~قد منع ماله إلا أن يشتري ما لا يرضى شراءه فأين التراضي.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإذا اكترى دارا سنة فغصبها رجل لم يكن
~~عليه كراء؛ لأنه لم يسلم له ما اكترى، وإذا اكترى أرضا من أرض العشر أو
~~الخراج فعليه فيما أخرجت الصدقة، خاطب الله - تعالى - المؤمنين فقال {وآتوا
~~حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] وهذا مال مسلم وحصاد مسلم فالزكاة فيه
~~واجبة.
# ولو اختلفا في اكتراء دابة إلى موضع أو في كرائها أو في إجارة الأرض
~~تحالفا فإن كان قبل الركوب والزرع تحالفا وترادا، وإن كان بعد ذلك كان عليه
~~كراء المثل ولو قال رب الأرض بكراء، وقال المزارع عارية فالقول قول رب
~~الأرض مع يمينه، ويقلع الزارع زرعه وعلى الزارع كراء مثله إلى يوم قلع زرعه
~~وسواء كان في إبان الزرع أو غيره.
# (قال المزني) : - رحمه الله - هذا خلاف قوله في كتاب العارية في راكب
~~الدابة يقول أعرتنيها، ويقول بل أكريتكها إن القول قول الراكب مع يمينه
~~وخلاف قوله في الغسال يقول صاحب الثوب بغير أجرة، ويقول الغسال بأجرة أن
~~القول قول صاحب الثوب، وأولى بقوله الذي قطع به في كتاب المزارعة، وقد
~~بينته في كتاب العارية.
### | [إحياء الموات]
# من كتاب وضعه بخطه لا أعلمه سمع منه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - بلاد المسلمين شيئان عامر، وموات فالعامر
~~لأهله وكل ما صلح به العامر من طريق وفناء، ومسيل ماء وغيره فهو كالعامر في
~~أن لا يملك على أهله إلا بإذنهم والموات شيئان موات ما قد كان عامرا لأهله
~~معروفا في الإسلام ثم ذهبت عمارته فصار مواتا فذلك كالعامر لأهله لا يملك
~~إلا بإذنهم، والموات الثاني ما لا يملكه أحد في الإسلام يعرف، ولا عمارة
~~ملك في الجاهلية إذا لم يملك
# PageV08P229
# فذلك الموات الذي قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «من أحيا مواتا
~~فهو له» وعطيته - صلى الله عليه وسلم - عامة لمن أحيا الموات أثبت من عطية
~~من بعده ms232 من سلطان وغيره سواء كان إلى جنب قرية عامرة أو نهر أو حيث كان،
~~وقد «أقطع النبي - صلى الله عليه وسلم - الدور فقال حي من بني زهرة يقال
~~لهم بنو عبد بن زهرة نكب عنا ابن أم عبد فقال لهم رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - فلم ابتعثني الله إذن إن الله - عز وجل - لا يقدس أمة لا يؤخذ
~~فيهم للضعيف حقه» وفي ذلك دلالة على «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أقطع
~~بالمدينة بين ظهراني عمارة الأنصار من المنازل والنخل، وأن ذلك لأهل
~~العامر» ودلالة على أن ما قارب العامر يكون منه موات والموات الذي للسلطان
~~أن يقطعه من يعمره خاصة وأن يحمي منه ما يرى أن يحميه عاما لمنافع المسلمين
~~والذي عرفنا نصا ودلالة فيما حمى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «أنه
~~حمى النقيع» وهو بلد ليس بالواسع الذي إذا حمى ضاقت البلاد على أهل المواشي
~~حوله وأضر بهم وكانوا يجدون فيما سواه من البلاد سعة لأنفسهم ومواشيهم وأنه
~~قليل من كثير مجاوز للقدر وفيه صلاح لعامة المسلمين بأن تكون الخيل المعدة
~~لسبيل الله - تبارك وتعالى - وما فضل من سهمان أهل الصدقات، وما فضل من
~~النعم التي تؤخذ من الجزية ترعى جميعها فيه فأما الخيل فقوة لجميع
~~المسلمين، ومسلك سبيلها أنها لأهل الفيء والمجاهدين، وأما النعم التي تفضل
~~عن سهمان أهل الصدقات فيعاد بها على أهلها، وأما نعم الجزية فقوة لأهل
~~الفيء من المسلمين فلا يبقى مسلم إلا دخل عليه من هذا خصلة صلاح في دينه أو
~~نفسه أو من يلزمه أمره من قريب أو عامة من مستحقي المسلمين فكان ما حمى عن
~~خاصتهم أعظم منفعة لعامتهم من أهل دينهم وقوة على من خالف دين الله - عز
~~وجل - من عدوهم. قد حمى عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - على هذا المعنى بعد
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وولى عليه مولى له يقال له هني وقال له
~~يا هني ضم جناحك للناس واتق دعوة المظلوم فإن دعوة ms233 المظلوم مجابة وأدخل رب
~~الصريمة ورب الغنيمة، وإياك ونعم ابن عفان ونعم ابن عوف فإنهما إن تهلك
~~ماشيتهما يرجعان إلى نخل وزرع، وإن رب الغنيمة يأتيني بعياله فيقول يا أمير
~~المؤمنين يا أمير المؤمنين أفتاركهم أنا لا أبا لك؟ والكلأ أهون من الدرهم
~~والدينار.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وليس للإمام أن يحمي من الأرض إلا أقلها
~~الذي لا يتبين ضرره على من حماه عليه، وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- «لا حمى إلا لله ورسوله» .
# (قال) : وكان الرجل العزيز من العرب إذا انتجع بلدا مخصبا أوفى بكلب على
~~جبل إن كان به أو نشز إن لم يكن ثم استعوى كلبا وأوقف له من يسمع منتهى
~~صوته بالعواء فحيث انتهى صوته حماه من كل ناحية لنفسه، ويرعى مع العامة
~~فيما سواه، ويمنع هذا من غيره لضعف ماشيته، وما أراد معها فنرى أن قول رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «لا حمى إلا لله ورسوله» : لا حمى على هذا
~~المعنى الخاص، وأن قوله لله: فلله كل محمي وغيره، ورسوله - صلى الله عليه
~~وسلم - إنما يحمى لصلاح عامة المسلمين لا لما يحمي له غيره من خاصة نفسه،
~~وذلك أنه - صلى الله عليه وسلم - لم يملك مالا إلا ما لا غنى به وبعياله
~~عنه، ومصلحتهم حتى صير ما ملكه الله من خمس الخمس، وماله إذا حبس قوت سنته
~~مردودا في مصلحتهم في الكراع والسلاح عدة في سبيل الله؛ ولأن نفسه، وماله
~~كان مفرغا لطاعة الله - تعالى - (قال) : وليس لأحد أن يعطي، ولا يأخذ من
~~الذي حماه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فإن أعطيه فعمره نقضت عمارته.
# PageV08P230
### | [باب ما يكون إحياء]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - والإحياء ما عرفه الناس إحياء لمثل المحيا
~~إن كان مسكنا فبأن يبني بمثل ما يكون مثله بناء، وإن كان للدواب فبأن يبني
~~محظرة وأقل عمارة الزرع التي تملك بها الأرض أن يجمع ترابا يحيط بها تتبين
~~به الأرض من غيرها، ويجمع حرثها وزرعها، وإن كان له عين ماء ms234 أو بئر حفرها
~~أو ساقه من نهر إليها فقد أحياها وله مرافقها التي لا يكون صلاحها إلا بها،
~~ومن أقطع أرضا أو تحجرها فلم يعمرها رأيت للسلطان أن يقول له إن أحييتها،
~~وإلا خلينا بينها وبين من يحييها فإن تأجله رأيت أن يفعل.
### | [ما يجوز أن يقطع وما لا يجوز]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ما لا يملكه أحد من الناس يعرف صنفان
~~أحدهما ما مضى، ولا يملكه إلا بما يستحدثه فيه والثاني ما لا تطلب المنفعة
~~فيه إلا بشيء يجعل فيه غيره وذلك المعادن الظاهرة والباطنة من الذهب والتبر
~~والكحل والكبريت والملح وغيره، وأصل المعادن صنفان ما كان ظاهرا كالملح في
~~الجبال تنتابه الناس فهذا لا يصلح لأحد أن يقطعه بحال والناس فيه شرع،
~~وهكذا النهر والماء الظاهر والنبات فيما لا يملك لأحد «، وقد سأل الأبيض بن
~~حمال النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يقطعه ملح مأرب فأقطعه إياه أو أراده
~~فقيل له إنه كالماء العد فقال فلا إذن» قال، ومثل هذا كل عين ظاهرة كنفط أو
~~قير أو كبريت أو موميا أو حجارة ظاهرة في غير ملك أحد فهو كالماء والكلإ
~~والناس فيه سواء ولو كانت بقعة من الساحل يرى أنه إن حفر ترابا من أعلاها
~~ثم دخل عليها ماء ظهر لها ملح كان للسلطان أن يقطعها وللرجل أن يعمرها بهذه
~~الصفة فيملكها.
# باب تفريع القطائع وغيرها (قال الشافعي) : - رحمه الله - والقطائع ضربان:
~~أحدهما ما مضى: والثاني إقطاع إرفاق لا تمليك مثل المقاعد بالأسواق التي هي
~~طريق المسلمين فمن قعد في موضع منها للبيع كان بقدر ما يصلح له منها ما كان
~~مقيما فيه فإذا فارقه لم يكن له منعه من غيره كأفنية العرب وفساطيطهم فإذا
~~انتجعوا لم يملكوا بها حيث تركوا.
### | [إقطاع المعادن وغيرها]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وفي إقطاع المعادن قولان. أحدهما: أنه
~~يخالف إقطاع الأرض؛ لأن من أقطع أرضا فيها معادن أو عملها وليست لأحد سواء
~~كانت ذهبا أو فضة أو نحاسا أو ما لا يخلص ms235 إلا بمؤنة؛ لأنه باطن مستكن بين
~~ظهراني تراب أو حجارة كانت هذه كالموات في أن له أن يقطعه إياها، ومخالفة
~~للموات في أحد القولين فإن الموات إذا أحييت مرة ثبت إحياؤها وهذه في كل
~~يوم يبتدأ
# PageV08P231
# إحياؤها لبطون ما فيها، ولا ينبغي أن يقطعه من المعادن إلا قدر ما يحتمل
~~على أنه إن عطله لم يكن له منع من أخذه، ومن حجته في ذلك أن له بيع الأرض
~~وليس له بيع المعادن وأنها كالبئر تحفر بالبادية فتكون لحافرها، ولا يكون
~~له منع الماشية فضل مائها وكالمنزل بالبادية هو أحق به فإذا تركه لم يمنع
~~منه من نزله. ولو أقطع أرضا فأحياها ثم ظهر فيها معدن ملكه ملك الأرض في
~~القولين معا وكل معدن عمل فيه جاهلي ثم استقطعه رجل ففيه أقاويل. أحدها:
~~أنه كالبئر الجاهلي والماء العد فلا يمنع أحد أن يعمل فيه فإذا استبقوا
~~إليه فإن وسعهم عملوا معا، وإن ضاق أقرع بينهم أيهم يبدأ ثم يتبع الآخر
~~فالآخر حتى يتأسوا فيه والثاني للسلطان أن يقطعه على المعنى الأول يعمل
~~فيه، ولا يملكه إذا تركه والثالث يقطعه فيملكه ملك الأرض إذا أحدث فيها
~~عمارة وكل ما وصفت من إحياء الموات، وإقطاع المعادن وغيرها فإنما عنيته في
~~عفو بلاد العرب الذي عامره عشر وعفوه مملوك وكل ما ظهر عليه عنوة من بلاد
~~العجم فعامره كله لمن ظهر عليه من المسلمين على خمسة أسهم، وما كان في قسم
~~أحدهم من معدن ظاهر فهو له كما يقع في قسمة العامر بقيمته فيكون له وكل ما
~~كان في بلاد العنوة مما عمر مرة ثم ترك فهو كالعامر القائم العمارة مثل ما
~~ظهرت عليه الأنهار وعمر بغير ذلك على نطف السماء أو بالرشاء وكل ما كان لم
~~يعمر قط من بلادهم فهو كالموات من بلاد العرب، وما كان من بلاد العجم صلحا
~~فما كان لهم فلا يؤخذ منهم غير ما صولحوا عليه إلا بإذنهم فإن صولحوا على
~~أن للمسلمين الأرض، ويكونون أحرارا ثم عاملهم ms236 المسلمون بعد فالأرض كلها صلح
~~وخمسها لأهل الخمس، وأربعة أخماسها لجماعة أهل الفيء، وما كان فيها من موات
~~فهو كالموات غيره فإن وقع الصلح على عامرها، ومواتها كان الموات مملوكا لمن
~~ملك العامر كما يجوز بيع الموات من بلاد المسلمين إذا حازه رجل، ومن عمل في
~~معدن في أرض ملكها لغيره فما خرج منه فلمالكها وهو متعد بالعمل، وإن عمل
~~بإذنه أو على أن ما خرج من عمله فهو له فسواء وأكثر هذا أن يكون هبة لا
~~يعرفها الواهب، ولا الموهوب له، ولم يحز، ولم يقبض وللآذن الخيار في أن يتم
~~ذلك أو يرد وليس كالدابة يأذن في ركوبها؛ لأنه أعرف بما أعطاه وقبضه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وقال النبي - صلى الله عليه وسلم - «من
~~منع فضل ماء ليمنع به الكلأ منعه الله فضل رحمته يوم القيامة» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وليس له منع الماشية من فضل مائه وله أن
~~يمنع ما يسقى به الزرع أو الشجر إلا بإذنه.
# PageV08P232
### | [كتاب العطايا والصدقات والحبس]
# ، وما دخل في ذلك من كتاب السائبة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - يجمع ما يعطى الناس من أموالهم ثلاثة وجوه
~~ثم يتشعب كل وجه منها ففي الحياة منها وجهان وبعد الممات منها وجه فمما في
~~الحياة الصدقات واحتج فيها بأن «عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - ملك مائة
~~سهم من خيبر فقال يا رسول الله لم أصب مالا مثله قط، وقد أردت أن أتقرب به
~~إلى الله - تعالى - فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - حبس الأصل وسبل
~~الثمرة» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فلما أجاز - صلى الله عليه وسلم - أن يحبس
~~أصل المال وتسبل الثمرة دل ذلك على إخراجه الأصل من ملكه إلى أن يكون
~~محبوسا لا يملك من سبل عليه ثمره بيع أصله فصار هذا المال مباينا لما سواه،
~~ومجامعا لأن يخرج العبد من ملكه بالعتق لله - عز وجل - إلى غير مالك فملكه
~~بذلك منفعة نفسه لا رقبته كما يملك المحبس عليه منفعة المال لا رقبته،
~~ومحرم على ms237 المحبس أن يملك المال كما محرم على المعتق أن يملك العبد.
# (قال الشافعي) : ويتم الحبس، وإن لم يقبض؛ لأن عمر - رضي الله عنه - هو
~~المصدق بأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - ولم يزل يلي صدقته - فيما بلغنا
~~- حتى قبضه الله، ولم يزل علي - رضي الله عنه - يلي صدقته حتى لقي الله -
~~تعالى -، ولم تزل فاطمة - رضي الله عنها - تلي صدقتها حتى لقيت الله وروى
~~الشافعي - رحمه الله - حديثا ذكر فيه أن فاطمة بنت رسول الله تصدقت بمالها
~~على بني هاشم وبني المطلب وأن عليا - كرم الله وجهه - تصدق عليهم وأدخل
~~معهم غيرهم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وبنو هاشم وبنو المطلب محرم عليهم الصدقات
~~المفروضات ولقد حفظنا الصدقات عن عدد كثير من المهاجرين والأنصار ولقد حكى
~~لي عدد من أولادهم وأهلهم أنهم كانوا يتولونها حتى ماتوا ينقل ذلك العامة
~~منهم عن العامة لا يختلفون فيه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن أكثر ما عندنا بالمدينة، ومكة من
~~الصدقات لعلى ما وصفت لم يزل من تصدق بها من المسلمين من السلف يلونها حتى
~~ماتوا، وإن نقل الحديث فيها كالتكلف.
# (قال) : واحتج محتج بحديث شريح «أن محمدا - صلى الله عليه وسلم - جاء
~~بإطلاق الحبس» فقال الشافعي الحبس الذي جاء بإطلاقه - صلى الله عليه وسلم -
~~لو كان حديثا ثابتا كان على ما كانت العرب تحبس من البحيرة والوصيلة
~~والحام؛ لأنها كانت أحباسهم، ولا نعلم جاهليا حبس دارا على ولد، ولا في
~~سبيل الله، ولا على مساكين «وأجاز النبي - صلى الله عليه وسلم - لعمر
~~الحبس» على ما روينا والذي جاء بإطلاقه غير الحبس الذي أجازه - صلى الله
~~عليه وسلم -.
# (قال) : واحتج محتج بقول شريح لا حبس عن فرائض الله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - لو جعل عرصة له مسجدا لا تكون حبسا عن
~~فرائض الله - تعالى - فكذلك ما أخرج من ماله فليس بحبس عن فرائض الله.
# (قال الشافعي) : ويجوز الحبس في الرقيق والماشية إذا عرفت بعينها قياسا
~~على النخل والدور والأرضين فإذا قال تصدقت بداري على قوم ms238 أو رجل معروف حي
~~يوم تصدق عليه، وقال صدقة محرمة أو قال موقوفة أو قال صدقة مسبلة فقد خرجت
~~من ملكه فلا تعود ميراثا أبدا، ولا يجوز أن يخرجها من ملكه إلا إلى مالك
~~منفعة يوم يخرجها إليه فإن لم يسبلها على من بعدهم كانت محرمة أبدا
# PageV08P233
# فإذا انقرض المتصدق بها عليه كانت محرمة أبدا ورددناها على أقرب الناس
~~بالذي تصدق بها يوم ترجع، وهي على ما شرط من الأثرة والتقدمة والتسوية بين
~~أهل الغنى والحاجة، ومن إخراج من أخرج منها بصفة ورده إليها بصفة.
# (ومنها) : في الحياة الهبات والصدقات غير المحرمات وله إبطال ذلك ما لم
~~يقبضها المتصدق عليه والموهوب له فإن قبضها أو من يقوم مقامه بأمره فهي له،
~~ويقبض للطفل أبوه. نحل أبو بكر عائشة - رضي الله عنهما - جداد عشرين وسقا
~~فلما مرض قال: وددت أنك كنت قبضتيه وهو اليوم مال الوارث.
# (ومنها) : بعد الوفاة الوصايا وله إبطالها ما لم يمت.
### | [باب العمرى من كتاب اختلافه ومالك]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: أخبرنا سفيان عن عمرو بن دينار عن طاوس
~~عن حجر المدري عن زيد بن ثابت «عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أنه
~~جعل العمرى للوارث» ، ومن حديث جابر - رضي الله عنه - أنه قال: قال رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «لا تعمروا، ولا ترقبوا فمن أعمر شيئا أو
~~أرقبه فهو سبيل الميراث» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وهو قول زيد بن ثابت وجابر بن عبد الله
~~وابن عمر وسليمان بن يسار وعروة بن الزبير - رضي الله عنهم - وبه أقول.
# (قال المزني) : - رحمه الله - معنى قول الشافعي عندي في العمرى أن يقول
~~الرجل قد جعلت داري هذه لك عمرك أو حياتك أو جعلتها لك عمرى أو رقبى،
~~ويدفعها إليه فهي ملك للمعمر تورث عنه إن مات.
### | [باب عطية الرجل ولده]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: أخبرنا مالك عن الزهري عن حميد بن عبد
~~الرحمن وعن محمد بن النعمان بن بشير يحدثانه «عن النعمان بن بشير - رضي
~~الله عنه ms239 - أن أباه أتى به إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فقال: إني
~~نحلت ابني هذا غلاما كان لي فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أكل
~~ولدك نحلت مثل هذا، قال لا فقال النبي - صلى الله عليه وسلم - فارجعه» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وسمعت في هذا الحديث أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «أليس يسرك أن يكونوا في البر إليك سواء؟ فقال بلى
~~قال فارجعه» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وبه نأخذ وفيه دلالة على أمور منها حسن
~~الأدب في أن لا يفضل فيعرض في قلب المفضول شيء يمنعه من بره فإن القرابة
~~ينفس بعضهم بعضا ما لا ينفس العدى. ومنها أن إعطاءه بعضهم جائز ولولا ذلك
~~لما قال - صلى الله عليه وسلم - " فارجعه "، ومنها أن للوالد أن يرجع فيما
~~أعطى ولده، وقد فضل أبو بكر عائشة - رضي الله عنهما - بنخل وفضل عمر عاصما
~~- رضي الله عنهما - بشيء أعطاه إياه وفضل عبد الرحمن بن عوف ولد أم كلثوم
~~ولو اتصل حديث طاوس «لا يحل لواهب أن يرجع فيما وهب إلا والد فيما يهب
~~لولده» لقلت به، ولم أرد واهبا غيره وهب لمن يستثيب من مثله أو لا يستثيب.
# (قال) : وتجوز صدقة التطوع على كل أحد إلا رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - كان لا يأخذها لما رفع الله من قدره وأبانه من خلقه إما تحريما،
~~وإما لئلا يكون لأحد عليه يد؛ لأن معنى الصدقة لا يراد ثوابها، ومعنى
~~الهدية يراد ثوابها، وكان يقبل الهدية «ورأى لحما تصدق به على بريرة فقال
~~هو لها صدقة ولنا هدية» .
# PageV08P234
### | [كتاب اللقطة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - أخبرنا مالك عن ربيعة عن يزيد مولى
~~المنبعث عن زيد بن خالد الجهني - رضي الله عنه - قال «جاء رجل إلى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - فسأله عن اللقطة فقال اعرف عفاصها ووكاءها ثم
~~عرفها سنة فإن جاء صاحبها، وإلا فشأنك بها» وعن عمر - رضي الله عنه - نحو
~~ذلك.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وبهذا أقول والبقر ms240 كالإبل؛ لأنهما يردان
~~المياه، وإن تباعدت، ويعيشان أكثر عيشهما بلا راع فليس له أن يعرض لواحد
~~منهما والمال والشاة لا يدفعان عن أنفسهما فإن وجدهما في مهلكة فله أكلهما
~~وغرمهما إذا جاء صاحبهما.
# (وقال) : فيما وضعه بخطه لا أعلمه سمع منه والخيل والبغال والحمير
~~كالبعير؛ لأن كلها قوي ممتنع من صغار السباع بعيد الأثر في الأرض، ومثلها
~~الظبي للرجل والأرنب والطائر لبعده في الأرض وامتناعه في السرعة.
# (قال) : ويأكل اللقطة الغني والفقير، ومن تحل له الصدقة وتحرم عليه قد
~~«أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أبي بن كعب - رضي الله عنه - وهو من
~~أيسر أهل المدينة أو كأيسرهم وجد صرة فيها ثمانون دينارا أن يأكلها» «وأن
~~عليا - رضي الله عنه - ذكر للنبي - صلى الله عليه وسلم - أنه وجد دينارا
~~فأمره أن يعرفه فلم يعرف فأمره النبي بأكله فلما جاء صاحبه أمره بدفعه
~~إليه» وعلي - رضي الله عنه - ممن تحرم عليه الصدقة؛ لأنه من صلبية بني
~~هاشم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولا أحب لأحد ترك لقطة وجدها إذا كان
~~أمينا عليها فعرفها سنة على أبواب المساجد والأسواق، ومواضع العامة، ويكون
~~أكثر تعريفه في الجمعة التي أصابها فيها فيعرف عفاصها ووكاءها وعددها
~~ووزنها وحليتها، ويكتبها، ويشهد عليها فإن جاء صاحبها، وإلا فهي له بعد سنة
~~على أنه متى جاء صاحبها في حياته أو بعد موته فهو غريم إن كان استهلكها.
~~وسواء قليل اللقطة وكثيرها فيقول من ذهبت له دنانير إن كانت دنانير، ومن
~~ذهبت له دراهم إن كانت دراهم، ومن ذهب له كذا، ولا يصفها فينازع في صفتها
~~أو يقول جملة إن في يدي لقطة فإن كان موليا عليه لسفه أو صغر ضمها القاضي
~~إلى وليه وفعل فيها ما يفعل الملتقط فإن كان عبدا أمر بضمها إلى سيده فإن
~~علم بها السيد فأقرها في يديه فهو ضامن لها في رقبة عبده.
# (قال) : فما وضع بخطه لا أعلمه سمع منه: لا غرم على العبد حتى يعتق من
~~قبل أن له أخذها.
# (قال ms241 المزني) : الأول أقيس إذا كانت في الذمة والعبد عندي ليس بذي ذمة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإن لم يعلم بها السيد فهي في رقبته إن
~~استهلكها قبل السنة وبعدها دون مال السيد؛ لأن أخذه اللقطة عدوان إنما يأخذ
~~اللقطة من له ذمة.
# (قال المزني) : هذا أشبه بأصله، ولا يخلو سيده من أن يكون علمه فإقراره
~~إياها في يده يكون تعديا فكيف لا يضمنها في جميع ماله أو لا يكون تعديا فلا
~~تعدو رقبة عبده.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن كان حرا غير مأمون في دينه ففيها
~~قولان. أحدهما: أن يأمر بضمها إلى مأمون، ويأمر المأمون والملتقط بالإنشاد
~~بها. والقول الآخر: لا ينزعها من يديه، وإنما منعنا من هذا القول؛ لأن
~~صاحبها لم يرضه.
# (قال المزني) : فإذا امتنع من هذا القول لهذه العلة فلا قول له إلا الأول
~~وهو أولى بالحق عندي وبالله التوفيق.
# (قال المزني) : - رحمه الله -، وقد قطع في موضع آخر بأن على الإمام
~~إخراجها من يده لا يجوز فيها غيره وهذا أولى به عندي.
# (قال الشافعي) : والمكاتب في اللقطة كالحر؛ لأن ماله يسلم له
# PageV08P235
# والعبد نصفه حر ونصفه عبد فإن التقط في اليوم الذي يكون فيه مخلى لنفسه
~~أقرت في يده وكانت بعد السنة له كما لو كسب فيه مالا كان له، وإن كان في
~~اليوم الذي لسيده أخذها منه؛ لأن كسبه فيه لسيده.
# (قال) : ويفتى الملتقط إذا عرف الرجل العفاص والوكاء والعدد والوزن ووقع
~~في نفسه أنه صادق أن يعطيه، ولا أجبره عليه إلا ببينة؛ لأنه قد يصيب الصفة
~~بأن يسمع الملتقط يصفها، ومعنى قوله - صلى الله عليه وسلم - «اعرف عفاصها
~~ووكاءها» والله أعلم لأن يؤدي عفاصها ووكاءها معها وليعلم إذا وضعها في
~~ماله أنها لقطة، وقد يكون ليستدل على صدق المعرف أرأيت لو وصفها عشرة
~~أيعطونها ونحن نعلم أن كلهم كاذب إلا واحدا بغير عينه فيمكن أن يكون صادقا،
~~وإن كانت اللقطة طعاما رطبا لا يبقى فله أن يأكله إذا خاف فساده، ويغرمه
~~لربه.
# (وقال) : فيما ms242 وضعه بخطه لا أعلمه سمع منه: إذا خاف فساده أحببت أن
~~يبيعه، ويقيم على تعريفه.
# (قال المزني) : هذا أولى القولين به؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~لم يقل للملتقط شأنك بها إلا بعد سنة إلا أن يكون في موضع مهلكة كالشاة
~~فيكون له أكله، ويغرمه إذا جاء صاحبه.
# (وقال) : فيما وضع بخطه لا أعلمه سمع منه: إذا وجد الشاة أو البعير أو
~~الدابة أو ما كانت بالمصر أو في قرية فهي لقطة يعرفها سنة، وإذ حرم رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - ضوال الإبل فمن أخذها ثم أرسلها ضمن.
# (قال) : ولا جعل لمن جاء بآبق، ولا ضالة إلا أن يجعل له وسواء من عرف
~~بطلب الضوال، ومن لا يعرف به. ولو قال لرجل إن جئتني بعبد فلك كذا ولآخر
~~مثل ذلك ولثالث مثل ذلك فجاءوا به جميعا فلكل واحد منهم ثلث ما جعله له
~~اتفقت الأجعال أو اختلفت.
### | [باب التقاط المنبوذ]
# يوجد معه الشيء بما وضع بخطه لا أعلمه سمع منه، ومن مسائل شتى سمعتها منه
~~لفظا (قال الشافعي) : - رحمه الله - فيما وضع بخطه -: ما وجد تحت المنبوذ
~~من شيء مدفون من ضرب الإسلام أو كان قريبا منه فهو لقطة أو كانت دابة فهي
~~ضالة فإن وجد على دابته أو على فراشه أو على ثوبه مال فهو له، وإن كان
~~ملتقطه غير ثقة نزعه الحاكم منه، وإن كان ثقة وجب أن يشهد بما وجد له، وأنه
~~منبوذ، ويأمره بالإنفاق منه عليه بالمعروف، وما أخذ ثمنه الملتقط وأنفق منه
~~عليه بغير أمر الحاكم فهو ضامن فإن لم يوجد له مال وجب على الحاكم أن ينفق
~~عليه من مال الله - تعالى - فإن لم يفعل حرم تضييعه على من عرفه حتى يقام
~~بكفالته فيخرج من بقي من المأثم، ولو أمره الحاكم أن يستسلف ما أنفق عليه
~~يكون عليه دينا فما ادعى قبل منه إذا كان مثله قصدا.
# (قال المزني) : لا يجوز قول أحد فيما يتملكه على أحد؛ لأنه دعوى وليس
~~كالأمين يقول ms243 فيبرأ.
# (قال الشافعي) : ولو وجده رجلان فتشاحاه أقرعت بينهما فمن خرج سهمه دفعته
~~إليه، وإن كان الآخر خيرا له إذا لم يكن مقصرا عما فيه مصلحته، وإن كان
# PageV08P236
# أحدهما مقيما بالمصر والآخر من غير أهله دفع إلى المقيم، وإن كان قرويا
~~وبدويا دفع إلى القروي؛ لأن القرية خير له من البادية، وإن كان عبدا وحرا
~~دفع إلى الحر، وإن كان مسلما ونصرانيا في مصر به أحد من المسلمين، وإن كان
~~الأقل دفع إلى المسلم وجعلته مسلما وأعطيته من سهمان المسلمين حتى يعرب عن
~~نفسه فإذا أعرب عن نفسه فامتنع من الإسلام لم يبن لي أن أقتله، ولا أجبره
~~على الإسلام، وإن وجد في مدينة أهل الذمة لا مسلم فيهم فهو ذمي في الظاهر
~~حتى يصف الإسلام بعد البلوغ ولو أراد الذي التقطه الظعن به فإن كان يؤمن أن
~~يسترقه فذلك له وإلا منعه.
# وجنايته خطأ على جماعة المسلمين والجناية عليه: على عاقلة الجاني فإن قتل
~~عمدا فللإمام القود أو العقل، وإن كان جرحا حبس له الجارح حتى يبلغ فيختار
~~القود أو الأرش فإن كان معتوها فقيرا أحببت للإمام أن يأخذ له الأرش،
~~وينفقه عليه وهو في معنى الحر حتى يبلغ فيقر فإن أقر بالرق قبلته ورجعت
~~عليه بما أخذه وجعلت جنايته في عنقه ولو قذفه قاذف لم أحد له حتى أسأله فإن
~~قال أنا حر حددت قاذفه، وإن قذف حرا حد. (قال المزني) : - رحمه الله -
~~وسمعته يقول اللقيط حر؛ لأن أصل الآدميين الحرية إلا من ثبتت عليه
~~العبودية، ولا ولاء عليه كما لا أب له فإن مات فميراثه لجماعة المسلمين.
# (قال المزني) : هذا كله يوجب أنه حر.
# (قال المزني) : - رحمه الله - وقوله المعروف أنه لا يحد القاذف إلا أن
~~تقوم بينة للمقذوف أنه حر؛ لأن الحدود تدرأ بالشبهات.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو ادعاه الذي وجده: ألحقته به فإن ادعاه
~~آخر أريته القافة فإن ألحقوه بالآخر أريتهم الأول فإن قالوا إنه ابنهما لم
~~ننسبه إلى أحدهما حتى يبلغ فينتسب إلى ms244 من شاء منهما، وإن لم يلحق بالآخر
~~فهو ابن الأول قال: ولو ادعى اللقيط رجلان فأقام كل واحد منهما بينة أنه
~~كان في يده جعلته للذي كان في يده أولا، وليس هذا كمثل المال ودعوة المسلم
~~والعبد والذمي سواء غير أن الذمي إذا ادعاه ووجد في دار الإسلام فألحقته به
~~أحببت أن أجعله مسلما في الصلاة عليه، وأن آمره إذا بلغ بالإسلام من غير
~~إجبار.
# (وقال) : في كتاب الدعوى إنا نجعله مسلما؛ لأنا لا نعلمه كما قال.
# (قال المزني) : عندي هذا أولى بالحق؛ لأن من ثبت له حق لم يزل حقه
~~بالدعوى فقد ثبت للإسلام أنه من أهله وجرى حكمه عليه بالدار فلا يزول حق
~~الإسلام بدعوى مشرك.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإن أقام بينة أنه ابنه بعد أن عقل ووصف
~~الإسلام ألحقناه به، ومنعناه أن ينصره فإذا بلغ فامتنع من الإسلام لم يكن
~~مرتدا نقتله وأحبسه وأخيفه رجاء رجوعه.
# (قال المزني) - رحمه الله - قياس: من جعله مسلما أن لا يرده إلى
~~النصرانية.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا دعوة للمرأة إلا ببينة فإن أقامت
~~امرأتان كل واحدة منهما بينة أنه ابنها لم أجعله ابن واحدة منهما حتى أريه
~~القافة فإن ألحقوه بواحدة لحق بزوجها، ولا ينفيه إلا باللعان.
# (قال المزني) : - رحمه الله - مخرج قول الشافعي في هذا أن الولد للفراش
~~وهو الزوج فلما ألحقته القافة بالمرأة كان زوجها فراشا يلحقه ولدها، ولا
~~ينفيه إلا بلعان.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا ادعى الرجل اللقيط أنه عبده لم أقبل
~~البينة حتى تشهد أنها رأت أمة فلان ولدته وأقبل أربع نسوة، وإنما منعني أن
~~أقبل شهوده أنه عبده؛ لأنه قد يرى في يده فيشهد أنه عبده.
# (وقال) : في موضع آخر إن أقام بينة أنه كان في يده قبل التقاط الملتقط
~~أرفقته له.
# (قال المزني) : هذا خلاف قوله الأول وأولى بالحق عندي من الأول.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا بلغ اللقيط فاشترى وباع ونكح وأصدق
~~ثم أقر بالرق لرجل ألزمته ما يلزمه قبل إقراره، ms245 وفي إلزامه الرق قولان.
~~أحدهما: أن إقراره يلزمه في نفسه وفي الفضل من مال عما لزمه، ولا يصدق في
~~حق غيره، ومن قال أصدقه في الكل قال؛ لأنه مجهول الأصل، ومن قال القول
~~الأول قاله في امرأة نكحت ثم أقرت بملك لرجل لا أصدقها على إفساد النكاح،
~~ولا ما يجب عليها للزوج وأجعل
# PageV08P237
# طلاقه إياها ثلاثا وعدتها ثلاث حيض وفي الوفاة عدة أمة؛ لأنه ليس عليها
~~في الوفاة حق يلزمها له وأجعل ولده قبل الإقرار ولد حرة وله الخيار فإن
~~أقام على النكاح كان ولده رقيقا وأجعل ملكها لمن أقرت له بأنها أمته.
# (قال المزني) : - رحمه الله - أجمعت العلماء أن من أقر بحق لزمه، ومن
~~ادعاه لم يجب له بدعواه، وقد لزمتها حقوق بإقرارها فليس لها إبطالها
~~بدعواها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا أقر اللقيط بأنه عبد لفلان وقال لفلان
~~ما ملكته قط ثم أقر لغيره بالرق بعد لم أقبل إقراره وكان حرا في جميع
~~أحواله.
### | [اختصار الفرائض]
### | [باب من لا يرث]
# اختصار الفرائض مما سمعته من (الشافعي) : ومن الرسالة، ومما وضعته على
~~نحو مذهبه؛ لأن مذهبه في الفرائض نحو قول زيد بن ثابت باب من لا يرث.
# (قال المزني) : وهو من قول الشافعي لا ترث العمة والخالة وبنت الأخ وبنت
~~العم والجدة أم أب الأم والخال وابن الأخ للأم، والعم أخو الأب للأم والجد
~~أبو الأم وولد البنت وولد الأخت، ومن هو أبعد منهم والكافرون والمملوكون
~~والقاتلون عمدا أو خطأ، ومن عمي موته كل هؤلاء لا يرثون، ولا يحجبون، ولا
~~ترث الإخوة والأخوات من قبل الأم مع الجد، وإن علا، ولا مع الولد، ولا مع
~~ولد الابن، وإن سفل، ولا ترث الإخوة، ولا الأخوات من كانوا مع الأب، ولا مع
~~الابن، ولا مع ابن الابن، وإن سفل، ولا يرث مع الأب أبواه، ولا مع الأم جدة
~~وهذا كله قول الشافعي ومعناه.
### | [باب المواريث]
# (قال المزني) : - رحمه الله - وللزوج النصف فإن كان للميت ولد أو ولد
~~ولد، وإن سفل فله ms246 الربع وللمرأة الربع فإن كان للميت ولد أو ولد ولد، وإن
~~سفل فلها الثمن والمرأتان والثلاث والأربع شركاء في الربع إذا لم يكن ولد
~~وفي الثمن إذا كان ولد وللأم الثلث فإن كان للميت ولد أو ولد ولد أو اثنان
~~من الإخوة أو الأخوات فصاعدا فلها السدس إلا في فريضتين إحداهما زوج وأبوان
~~والأخرى امرأة وأبوان فإنه يكون في هاتين الفريضتين للأم ثلث ما يبقى بعد
~~نصيب الزوج أو الزوجة، وما بقي فللأب وللبنت النصف وللابنتين فصاعدا
~~الثلثان فإذا استكمل البنات الثلثين فلا شيء لبنات الابن إلا أن يكون للميت
~~ابن ابن فيكون ما بقي له ولمن في درجته أو أقرب إلى الميت منه من بنات
~~الابن ما بقي للذكر مثل حظ الأنثيين فإن لم يكن للميت إلا ابنة واحدة وبنت
~~ابن أو بنات ابن فللابنة النصف ولبنت الابن أو بنات الابن السدس تكملة
~~الثلثين وتسقط بنات ابن الابن إذا كن أسفل منهن إلا أن يكون معهن ابن ابن
~~في درجتهن أو أبعد منهن فيكون ما بقي له ولمن في درجته أو أقرب إلى الميت
~~منه من بنات الابن ممن لم يأخذ من الثلثين شيئا للذكر مثل حظ الأنثيين.
# ويسقط من أسفل من الذكر فإن لم يكن إلا ابنة واحدة وكان مع بنت الابن أو
~~بنات الابن ابن ابن في درجتهن فلا سدس لهن ولكن ما بقي له ولهن للذكر مثل
~~حظ الأنثيين. وإن كان مع البنت أو البنات للصلب ابن فلا نصف، ولا ثلثين
# PageV08P238
# ولكن المال بينهم للذكر مثل حظ الأنثيين، ويسقط جميع ولد الابن وولد
~~الابن بمنزلة ولد الصلب في كل إذا لم يكن ولد صلب وبنو الإخوة لا يحجبون
~~الأم عن الثلث، ولا يرثون مع الجد ولواحد الإخوة والأخوات من قبل الأم
~~السدس وللاثنين فصاعدا الثلث ذكرهم وأنثاهم فيه سواء وللأخت للأب والأم
~~النصف وللأختين فصاعدا الثلثان فإذا استوفى الأخوات للأب والأم الثلثين فلا
~~شيء للأخوات للأب إلا أن يكون معهن أخ فيكون له ولهن ما بقي ms247 للذكر مثل حظ
~~الأنثيين فإن لم يكن إلا أخت واحدة لأب وأم وأخت أو أخوات لأب فللأخت للأب
~~والأم النصف وللأخت أو الأخوات للأب السدس تكملة الثلثين، وإن كان مع الأخت
~~أو الأخوات للأب أخ لأب فلا سدس لهن ولهن وله ما بقي للذكر مثل حظ
~~الأنثيين. وإن كان مع الأخوات للأب والأم أخ للأب والأم فلا نصف، ولا ثلثين
~~ولكن المال بينهم للذكر مثل حظ الأنثيين، وتسقط الإخوة والأخوات للأب
~~والإخوة والأخوات للأب بمنزلة الإخوة والأخوات للأب والأم إذا لم يكن أحد
~~من الإخوة والأخوات للأب والأم إلا في فريضة وهي زوج وأم، وإخوة لأم، وإخوة
~~لأب وأم فيكون للزوج النصف وللأم السدس وللإخوة من الأم الثلث، ويشاركهم
~~الإخوة للأب والأم في ثلثهم ذكرهم وأنثاهم سواء. فإن كان معهم إخوة لأب لم
~~يرثوا وللأخوات مع البنات ما بقي إن بقي شيء، وإلا فلا شيء لهن، ويسمين
~~بذلك عصبة البنات وللأب: مع الولد وولد الابن السدس فريضة، وما بقي بعد أهل
~~الفريضة فله، وإذا لم يكن ولد، ولا ولد ابن فإنما هو عصبة له المال، وللجدة
~~والجدتين السدس.
# (قال) : وإن قرب بعضهن دون بعض فكانت الأقرب من قبل الأم فهي أولى، وإن
~~كانت الأبعد شاركت في السدس وأقرب اللائي قبل الأب تحجب بعداهن وكذلك تحجب
~~أقرب اللائي من قبل الأم بعداهن.
### | [باب أقرب العصبة]
# (قال المزني) : - رحمه الله - وأقرب العصبة البنون ثم بنو البنين ثم الأب
~~ثم الإخوة للأب والأم إن لم يكن جد فإن كان جد شاركهم في باب الجد ثم
~~الإخوة للأب ثم بنو الإخوة للأب والأم ثم بنو الإخوة للأب فإن لم يكن أحد
~~من الإخوة، ولا من بنيهم، ولا بنى بنيهم، وإن سفلوا فالعم للأب والأم ثم
~~العم للأب ثم بنو العم للأب والأم ثم بنو العم للأب فإن لم يكن أحد من
~~العمومة، ولا بنيهم، ولا بني بنيهم، وإن سفلوا فعم الأب للأب والأم فإن لم
~~يكن فعم الأب للأب فإن لم يكن فبنوهم وبنو ms248 بنيهم على ما وصفت من العمومة
~~وبنيهم وبني بنيهم فإن لم يكونوا فعم الجد للأب والأم فإن لم يكن فعم الجد
~~للأب فإن لم يكن فبنوهم وبنو بنيهم على ما وصفت في عمومة الأب فإن لم
~~يكونوا فأرفعهم بطنا وكذلك نفعل في العصبة إذا وجد أحد من ولد الميت، وإن
~~سفل لم يورث أحد من ولد ابنه، وإن قرب، وإن وجد أحد من ولد ابنه، وإن سفل
~~لم يورث أحد من ولد جده، وإن قرب، وإن وجد أحد من ولد جده، وإن سفل لم يورث
~~أحد من ولد أبي جده، وإن قرب، وإن كان بعض العصبة أقرب بأب فهو أولى لأب
~~كان أو لأب وأم، وإن كانوا في درجة واحدة إلا أن يكون بعضهم لأب وأم فالذي
~~لأب وأم أولى فإذا استوت قرابتهم فهم شركاء في الميراث فإن لم تكن عصبة
~~برحم يرث فالمولى المعتق فإن لم يكن فأقرب عصبة مولاه الذكور فإن لم يكن
~~فبيت المال.
# PageV08P239
### | [باب ميراث الجد]
# (قال) : والجد لا يرث مع الأب فإن لم يكن أب فالجد بمنزلة الأب إن لم يكن
~~الميت ترك أحدا من ولد أبيه الأدنين أو أحدا من أمهات أبيه، وإن عالت
~~الفريضة إلا في فريضتين زوج وأبوين أو امرأة وأبوين فإنه إذا كان فيهما
~~مكان الأب جد صار للأم الثلث كاملا، وما بقي فللجد بعد نصيب الزوج أو
~~الزوجة، وأمهات الأب لا يرثن مع الأب، ويرثن مع الجد وكل جد، وإن علا
~~فكالجد إذا لم يكن جد دونه في كل حال إلا في حجب أمهات الجد، وإن بعدن
~~فالجد يحجب أمهاته، وإن بعدن، ولا يحجب أمهات من هو أقرب منه اللائي لم
~~يلدنه، وإذا كان مع الجد أحد من الإخوة أو الأخوات للأب والأم وليس معهن من
~~له فرض مسمى قاسم أخا أو أختين أو ثلاثا أو أخا وأختا فإن زادوا كان للجد
~~ثلث المال، وما بقي لهم، وإن كان معهن من له فرض مسمى زوج أو امرأة أو أم
~~أو ms249 جدة أو بنات ابن، وكان ذلك الفرض المسمى النصف أو أقل من النصف بدأت
~~بأهل الفرائض ثم قاسم الجد ما يبقى أختا أو أختين أو ثلاثا أو أخا وأختا،
~~وإن زادوا كان للجد ثلث ما يبقى، وما بقي فللإخوة والأخوات للذكر مثل حظ
~~الأنثيين، وإن كثر الفرض المسمى بأكثر من النصف، ولم يجاوز الثلثين قاسم
~~أختا أو أختين فإن زادوا فللجد السدس، وإن زادت الفرائض على الثلثين لم
~~يقاسم الجد أخا، ولا أختا، وكان له السدس، وما بقي فللإخوة والأخوات للذكر
~~مثل حظ الأنثيين فإن عالت الفريضة فالسدس للجد.
# والعول يدخل عليه منه ما يدخل على غيره وليس يعال لأحد من الإخوة
~~والأخوات مع الجد إلا في الأكدرية وهي زوج وأم وأخت لأب وأم أو لأب وجد
~~فللزوج النصف وللأم الثلث وللجد السدس وللأخت النصف يعال به ثم يضم الجد
~~سدسه إلى نصف الأخت فيقسمان ذلك للذكر مثل حظ الأنثيين أصلها من ستة وتعول
~~بنصفها وتصح من سبعة وعشرين للزوج تسعة وللأم ستة وللجد ثمانية وللأخت
~~أربعة والإخوة والأخوات للأب والأم يعادون الجد بالإخوة والأخوات للأب، ولا
~~يصير في أيدي الذين للأب شيء إلا أن تكون أخت واحدة لأب وأم فيصيبها بعد
~~المقاسمة أكثر من النصف فزد ما زاد على الإخوة للأب والإخوة والأخوات للأب
~~بمنزلة الإخوة والأخوات للأب والأم مع الجد إذا لم يكن أحد من الإخوة
~~والأخوات للأب والأم، وأكثر ما تعول به الفريضة ثلثاها.
### | [باب ميراث المرتد]
# (قال) : وميراث المرتد لبيت مال المسلمين، ولا يرث المسلم الكافر واحتج
~~الشافعي في المرتد بأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «لا يرث
~~المسلم الكافر، ولا الكافر المسلم» واحتج على من ورث ورثته المسلمين ماله،
~~ولم يورثه منهم فقال هل رأيت أحدا لا يرث ولده إلا أن يكون قاتلا، ويرثه
~~ولده، وإنما أثبت الله المواريث للأبناء من الآباء حيث أتيت المواريث
~~للآباء من الأبناء.
# (قال المزني - رحمه الله -) : قد زعم الشافعي أن نصف العبد إذا كان حرا
~~يرثه أبوه ms250 إذا مات، ولا يرث هذا النصف من أبيه إذا مات أبوه فلم يورثه من
~~حيث ورث منه، والقياس على قوله أنه يرث من حيث يورث.
# (وقال) : في المرأة إذا طلقها زوجها ثلاثا مريضا فيها قولان أحدهما ترثه
~~والآخر لا ترثه والذي يلزمه أن لا يورثها؛ لأنه لا يرثها
# PageV08P240
# بإجماع لانقطاع النكاح الذي به يتوارثان فكذلك لا ترثه كما لا يرثها؛ لأن
~~الناس عنده يرثون من حيث يورثون، ولا يرثون من حيث لا يورثون.
### | [باب ميراث المشتركة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - قلنا في المشتركة زوج وأم وأخوين لأم
~~وأخوين لأب وأم للزوج النصف وللأم السدس وللأخوين للأم الثلث، ويشركهم بنو
~~الأب والأم؛ لأن الأب لما سقط سقط حكمه وصار كأن لم يكن وصاروا بني أم معا.
~~(قال) : وقال لي محمد بن الحسن هل وجدت الرجل مستعملا في حال ثم تأتي حالة
~~أخرى فلا يكون مستعملا؟ .
# (قلت) : نعم ما قلنا نحن وأنت وخالفنا فيه صاحبك من أن الزوج ينكح المرأة
~~بعد ثلاث تطليقات ثم يطلقها فتحل للزوج قبله، ويكون مبتدئا لنكاحها وتكون
~~عنده على ثلاث ولو نكحها بعد طلقة لم تنهدم كما تنهدم الثلاث؛ لأنه لما كان
~~له معنى في إحلال المرأة هدم الطلاق الذي تقدمه إذا كانت لا تحل إلا به،
~~ولما لم يكن له معنى في الواحدة والثنتين وكانت تحل لزوجها بنكاح قبل زوج
~~لم يكن له معنى فنستعمله.
# (قال) : إنا لنقول بهذا فهل تجد مثله في الفرائض؟ .
# (قلت) : نعم الأب يموت ابنه وللابن إخوة فلا يرثون مع الأب فإن كان الأب
~~قاتلا ورثوا، ولم يرث الأب من قبل أن حكم الأب قد زال، ومن زال حكمه فكمن
~~لم يكن.
### | [باب ميراث ولد الملاعنة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وقلنا إذا مات ولد الملاعنة وولد الزنا
~~ورثت أمه حقها، وإخوته لأمه حقوقهم ونظرنا ما بقي فإن كانت أمه مولاة، ولاء
~~عتاقة كان ما بقي ميراثا لموالي أمه، وإن كانت عربية أو لا ولاء لها كان ما
~~بقي لجماعة المسلمين وقال بعض ms251 الناس فيها بقولنا إلا في خصلة إذا كانت
~~عربية أو لا ولاء لها فعصبته عصبة أمه واحتجوا برواية لا تثبت وقالوا كيف
~~لم تجعلوا عصبته عصبة أمه كما جعلتم مواليه موالي أمه؟ .
# (قلنا) : بالأمر الذي لم نختلف فيه نحن، ولا أنتم ثم تركتم فيه قولكم
~~أليس المولاة المعتقة تلد ممن هو مملوك؟ أليس ولدها تبعا لولائها كأنهم
~~أعتقوهم، ويعقل عنهم موالى أمهم، ويكونون أولياء في التزويج لهم؟ قالوا نعم
~~قلنا فإن كانت عربية أتكون عصبتها عصبة ولدها يعقلون عنهم أو يزوجون البنات
~~منهم؟ . قالوا: لا. قلنا: فإذا كان موالي الأم يقومون مقام العصبة في ولد
~~مواليهم وكان الأخوال لا يقومون ذلك المقام في بني أختهم فكيف أنكرت ما
~~قلنا، والأصل الذي ذهبنا إليه واحد؟ .
### | [باب ميراث المجوسي]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - إذا مات المجوسي وبنته امرأته أو أخته أمه
~~نظرنا إلى أعظم السببين فورثناها به وألقينا الآخر وأعظمهما أثبتهما بكل
~~حال فإذا كانت أم أختا ورثناها بأنها أم وذلك؛ لأن الأم تثبت في كل حال
~~والأخت قد تزول وهكذا جميع فرائضهم على هذه المسألة.
# (وقال) : بعض الناس أورثها من الوجهين معا قلنا فإذا كان معها أخت وهي
~~أم؟ قال أحجبها من الثلث بأن معها أختين
# PageV08P241
# وأورثها من وجه آخر بأنها أخت.
# (قلنا) : أو ليس إنما حجبها الله - تعالى - بغيرها لا بنفسها؟ .
# (قال) : بلى قلنا وغيرها خلافها؟ قال: نعم قلنا فإذا نقصتها بنفسها فهذا
~~خلاف ما نقصها الله - تعالى - به أورأيت ما إذا كانت أما على الكمال كيف
~~يجوز أن تعطيها ببعضها دون الكمال؟ تعطيها أما كاملة وأختا كاملة وهما
~~بدنان وهذا بدن واحد؟ . قال: فقد عطلت أحد الحقين. قلنا: لما لم يكن سبيل
~~إلى استعمالهما معا إلا بخلاف الكتاب والمعقول، لم يجز إلا تعطيل أصغرهما
~~لأكبرهما.
### | [باب ذوي الأرحام]
# (قال المزني) - رحمه الله -: احتجاج الشافعي فيمن يؤول الآية في ذوي
~~الأرحام قال لهم الشافعي لو كان تأويلها كما زعمتم كنتم قد خالفتموها.
# قالوا فما معناها؟ . قلنا: توارث الناس بالحلف والنصرة ms252 ثم توارثوا
~~بالإسلام والهجرة ثم نسخ الله - تبارك وتعالى - ذلك بقوله {وأولو الأرحام
~~بعضهم أولى ببعض في كتاب الله} [الأحزاب: 6] على ما فرض الله لا مطلقا ألا
~~ترى أن الزوج يأخذ أكثر مما يأخذ ذوو الأرحام، ولا رحم له أو لا ترى أنكم
~~تعطون ابن العم المال كله دون الخال وأعطيتم مواليه جميع المال دون الأخوال
~~فتركتم الأرحام وأعطيتم من لا رحم له؟ .
### | [باب الجد يقاسم الإخوة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - إذا ورث الجد مع الإخوة للأب والأم أو
~~للأب قاسمهم ما كانت المقاسمة خيرا له من الثلث فإذا كان الثلث خيرا له
~~منها أعطيه، وهذا قول زيد وعنه قبلنا أكثر الفرائض، وقد روي هذا القول عن
~~عمر وعثمان وعلي وابن مسعود - رضي الله عنهم - أنهم قالوا فيه مثل قول زيد
~~بن ثابت وهو قول الأكثر من فقهاء البلدان فإن قال قائل: فإنا نزعم أن الجد
~~أب لخصال. منها أن الله - تبارك وتعالى - قال: {ملة أبيكم إبراهيم} [الحج:
~~78] فأسمى الجد في النسب أبا، ولم ينقصه المسلمون من السدس وهذا حكمهم للأب
~~وحجبوا بالجد بني الأم، وهكذا حكمهم في الأب فكيف جاز أن تفرقوا بين أحكامه
~~وأحكام الأب فيما سواها؟ قلنا إنهم لم يجمعوا بين أحكامهما فيها قياسا منهم
~~للجد على الأب؛ لأنه لو كان إنما يرث باسم الأبوة لورث ودونه أب أو كان
~~قاتلا أو مملوكا أو كافرا فالأبوة تلزمه وهو غير وارث، وإنما ورثناه بالخبر
~~في بعض المواضع دون بعض لا باسم الأبوة، ونحن لا ننقص الجدة من السدس أفترى
~~ذلك قياسا على الأب يحجبون بها الإخوة للأم، وقد حجبتم الإخوة من الأم
~~بابنة ابن متسفلة؟ . أفتحكمون لها بحكم الأب وهذا يبين أن الفرائض تجتمع في
~~بعض الأمور دون بعض؟ . وقلنا: أليس إنما يدلي الجد بقرابة أب الميت بأن
~~يقول الجد: أنا أبو أب الميت، والأخ: أنا ابن أبي الميت فكلاهما يدلي
~~بقرابة أبي الميت؟ . قلنا: أفرأيتم لو كان أبوه الميت في تلك الساعة أيهما
~~كان أولى بميراثه؟ . قالوا: ms253 يكون لأخيه خمسة أسداس ولجده سدس قلنا فإذا كان
~~الأخ أولى بكثرة الميراث ممن يدليان بقرابته فكيف جاز أن يحجب الذي هو أولى
~~بالأب الذي يدليان بقرابته بالذي هو أبعد؟ ولولا الخبر كان القياس أن يعطى
~~الأخ خمسة أسهم والجد سهما كما ورثناهما حين مات ابن الجد، وأبو الأخ.
# PageV08P242
### | [كتاب الوصايا]
# مما وضع الشافعي بخطه لا أعلمه سمع منه (قال الشافعي) : - رحمه الله -
~~فيما يروى عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - من قوله «ما حق امرئ مسلم»
~~يحتمل ما الحزم لامرئ مسلم «يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده» ، ويحتمل
~~ما المعروف في الأخلاق إلا هذا لا من جهة الفرض.
# (قال) : فإذا أوصى الرجل بمثل نصيب ابنه، ولا ابن له غيره فله النصف فإن
~~لم يجز الابن فله الثلث.
# (ولو قال) : بمثل نصيب أحد ولدي فله مع الاثنين الثلث، ومع الثلاثة الربع
~~حتى يكون كأحدهم ولو كان ولده رجالا ونساء أعطيته نصيب امرأة ولو كانت له
~~ابنة وابنة ابن أعطيته سدسا.
# (ولو قال) : مثل نصيب أحد ورثتي: أعطيته مثل أقلهم نصيبا (ولو قال) : ضعف
~~ما يصيب أحد ولدي أعطيته مثله مرتين.
# (وإن قال) : ضعفين فإن كان نصيبه مائة أعطيته ثلاثمائة فكنت قد أضعفت
~~المائة التي تصيبه بمنزلة مرة بعد مرة.
# (ولو قال) : لفلان نصيب أو حظ أو قليل أو كثير من مالي ما عرفت لكثير حدا
~~ووجدت ربع دينار قليلا تقطع فيه اليد، ومائتي درهم كثيرا فيها زكاة وكل ما
~~وقع عليه اسم قليل وقع عليه اسم كثير، وقيل للورثة أعطوه ما شئتم مما يقع
~~عليه اسم ما قال الميت.
# (ولو) : أوصى لرجل بثلث ماله ولآخر بنصفه ولآخر بربعه فلم تجز الورثة قسم
~~الثلث على الحصص، وإن أجازوا قسم المال على ثلاثة عشر جزءا لصاحب النصف ستة
~~ولصاحب الثلث أربعة ولصاحب الربع ثلاثة حتى يكونوا سواء في العول. ولو أوصى
~~بغلامه لرجل وهو يساوي خمسمائة وبداره لآخر وهي تساوي ألفا وبخمسمائة لآخر
~~والثلث ألف دخل على كل واحد منهم عول ms254 نصف وكان للذي له الغلام نصفه وللذي
~~له الدار نصفها وللذي له خمسمائة نصفها.
# (ولو) : أوصى لوارث وأجنبي فلم يجيزوا فللأجنبي النصف، ويسقط الوارث.
# وتجوز الوصية لما في البطن وبما في البطن إذا كان يخرج لأقل من ستة أشهر
~~فإن خرجوا عددا ذكرانا، وإناثا فالوصية بينهم سواء، وهم لمن أوصى بهم له.
# (ولو) أوصى بخدمة عبده أو بغلة داره أو بثمر بستانه والثلث يحتمله جاز
~~ذلك. ولو كان أكثر من الثلث فأجاز الورثة في حياته لم يجز ذلك إلا أن
~~يجيزوه بعد موته.
# (ولو قال) : أعطوه رأسا من رقيقي أعطي ما شاء الوارث معيبا كان أو غير
~~معيب ولو هلكت إلا رأسا كان له إذا حمله الثلث.
# (ولو) : أوصى له بشاة من ماله قيل للورثة أعطوه أو اشتروها له صغيرة كانت
~~أو كبيرة ضائنة أو ماعزة.
# (ولو قال) : بعيرا أو ثورا لم يكن لهم أن يعطوه ناقة، ولا بقرة ولو قال
~~عشر أينق أو عشر بقرات لم يكن لهم أن يعطوه ذكرا.
# (ولو قال) : عشرة أجمال أو أثوار لم يكن لهم أن يعطوه أنثى (فإن قال) :
~~عشرة من إبلي أعطوه ما شاءوا.
# (فإن قال) : أعطوه دابة من مالي فمن الخيل أو البغال أو الحمير ذكرا كان
~~أو أنثى صغيرا أو كبيرا أعجف أو سمينا.
# (ولو قال) : أعطوه كلبا من كلابي أعطاه الوارث أيها شاء.
# (ولو قال) : أعطوه طبلا من طبولي وله طبلان للحرب واللهو أعطاه أيهما شاء
~~فإن لم يصلح الذي للهو إلا للضرب لم يكن لهم أن يعطوه إلا الذي للحرب.
# (ولو قال) : عودا من عيداني وله عيدان يضرب بها وعيدان قسي وعصى فالعود
~~الذي يواجه به المتكلم هو الذي يضرب به فإن صلح لغير الضرب جاز بلا وتر
~~وهكذا المزامير.
# (ولو قال) : عودا من القسي لم يعط قوس نداف، ولا جلاهق وأعطي معمولة أي
~~قوس نبل أو نشاب أو حسبان وتجعل وصيته في الرقاب في المكاتبين، ولا يبتدأ
~~منه عتق، ولا يجوز في أقل من ثلاث رقاب فإن ms255 نقص ضمن حصة من ترك فإن لم يبلغ
~~ثلاث رقاب وبلغ أقل رقبتين يجدهما ثمنا، وفضل فضل جعل الرقبتين أكثر ثمنا
~~حتى يعتق رقبتين، ولا يفضل شيئا لا يبلغ قيمة رقبة
# PageV08P243
# ويجزئ صغيرها وكبيرها.
# (ولو أوصى) : أن يحج عنه، ولم يكن حج حجة الإسلام فإن بلغ ثلثه حجة من
~~بلده أحج عنه من بلده، وإن لم يبلغ أحج عنه من حيث بلغ.
# (قال المزني) : - رحمه الله - والذي يشبه قوله أن يحج عنه من رأس ماله؛
~~لأنه في قوله دين عليه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قال أحجوا عني رجلا بمائة درهم وأعطوا
~~ما بقي من ثلثي فلانا وأوصى بثلث ماله لرجل بعينه فللموصى له بالثلث نصف
~~الثلث وللحاج والموصى له بما بقي من الثلث نصف الثلث، ويحج عنه رجل بمائة.
# ولو أوصى بأمة لزوجها وهو حر فلم يعلم حتى وضعت له بعد موت سيدها أولادا
~~فإن قبل عتقوا، ولم تكن أمهم أم ولد حتى تلد منه بعد قبوله بستة أشهر
~~فأكثر؛ لأن الوطء قبل القبول وطء نكاح، ووطء القبول وطء ملك فإن مات قبل أن
~~يقبل أو يرد قام ورثته مقامه فإن قبلوا فإنما ملكوا أمة لأبيهم، وأولاد
~~أبيهم الذين ولدت بعد موت سيدها أحرار وأمهم مملوكة، وإن ردوا كانوا مماليك
~~وكرهت ما فعلوا.
# (قال المزني) : لو مات أبوهم قبل الملك لم يجز أن يملكوا عنه ما لم يملك،
~~ومن قوله أهل شوال ثم قبل كانت الزكاة عليه وفي ذلك دليل على أن الملك
~~متقدم ولولا ذلك ما كانت عليه زكاة ما لا يملك.
# (قال) : ولو أوصى بجارية، ومات ثم وهب للجارية مائة دينار وهي تسوى مائة
~~دينار وهي ثلث مال الميت وولدت ثم قبل الوصية فالجارية له، ولا يجوز فيما
~~وهب لها وولدها إلا واحد من قولين الأول أن يكون ولدها، وما وهب لها من ملك
~~الموصى له، وإن ردها فإنما أخرجها من ملكه إلى الميت ولد ولدها، وما وهب
~~لها؛ لأنه حدث في ملكه. والقول الثاني: أن ذلك ms256 مما يملكه حادثا بقبول
~~الوصية.
# وهذا قول منكر لا نقول به؛ لأن القبول إنما هو على ملك متقدم وليس بملك
~~حادث، وقد قيل تكون له الجارية وثلث ولدها وثلث ما وهب لها قال المزني -
~~رحمه الله - هذا قول بعض الكوفيين قال أبو حنيفة تكون له الجارية وثلث
~~ولدها، وقال أبو يوسف ومحمد بن الحسن يكون له ثلثا الجارية وثلثا ولدها.
# (قال المزني) : وأحب إلي قول الشافعي؛ لأنها وولدها على قبول ملك متقدم.
# (قال المزني) : وقد قطع بالقول الثاني إذ الملك متقدم، وإذا كان كذلك
~~وقام الوارث في القبول مقام أبيه فالجارية له بملك متقدم وولدها، وما وهب
~~لها ملك حادث بسبب متقدم.
# (قال المزني) : وينبغي في المسألة الأولى أن تكون امرأته أم ولد له وكيف
~~تكون أولادها بقبول الوارث أحرارا على أبيهم، ولا تكون أمهم أم ولد لأبيهم
~~وهو يجيز أن يملك الأخ أخاه وفي ذلك دليل على أن لو كان ملكا حادثا لولد
~~الميت لكانوا له مماليك، وقد قطع بهذا المعنى الذي قلت في كتاب الزكاة
~~فتفهمه كذلك تجده إن شاء الله - تعالى -.
# (قال الشافعي) : ولو أوصى له بثلث شيء بعينه فاستحق ثلثاه كان له الثلث
~~الباقي إن احتمله ثلثه ولو أوصى بثلثه للمساكين نظر إلى ماله فقسم ثلثه في
~~ذلك البلد.
# وكذلك لو أوصى لغازين في سبيل الله فهم الذين من البلد الذي به ماله.
# ولو أوصى له فقبل أو رد قبل موت الموصي كان له قبوله ورده بعد موته وسواء
~~أوصى له بأبيه أو غيره ولو أوصى له بدار كانت له، وما ثبت فيها من أبوابها
~~وغيرها دون ما فيها، ولو انهدمت في حياة الموصي كانت له إلا ما انهدم منها
~~فصار غير ثابت فيها.
# (قال) : ويجوز نكاح المريض.
# (وقال) : في الإملاء يلحق الميت من فعل غيره ثلاث حج يؤدى، ومال يتصدق به
~~عنه أو دين يقضى، ودعاء أجاز النبي - صلى الله عليه وسلم - الحج عن الميت
~~وندب الله - تعالى - إلى الدعاء وأمر به رسوله - عليه الصلاة ms257 والسلام -
~~فإذا جاز له الحج حيا جاز له ميتا وكذلك ما تطوع به عنه من صدقة.
# (وقال) : في كتاب آخر ولو أوصى له ولمن لا يحصى بثلثه فالقياس أنه
~~كأحدهم.
# PageV08P244
### | [الوصية للقرابة من ذوي الأرحام]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قال ثلثي لقرابتي أو لذوي أرحامي أو
~~لأرحامي فسواء من قبل الأب والأم، وأقربهم وأبعدهم وأغناهم وأفقرهم سواء
~~لأنهم أعطوا باسم القرابة كما أعطي من شهد القتال باسم الحضور، وإن كان من
~~قبيلة من قريش أعطي بقرابته المعروفة عند العامة فينظر إلى القبيلة التي
~~ينسب إليها فيقال من بني عبد مناف ثم يقال، وقد تفترق بنو عبد مناف فمن
~~أيهم؟ قيل من بني عبد يزيد بن هاشم بن المطلب فإن قيل أفيتميز هؤلاء؟ قيل
~~نعم هم قبائل فإن قيل فمن أيهم؟ قيل من بني عبيد بن عبد يزيد فإن قيل
~~أفيتميز هؤلاء؟ قيل نعم بنو السائب بن عبيد بن عبد يزيد فإن قيل أفيتميز
~~هؤلاء؟ قيل نعم بنو شافع وبنو علي وبنو عباس أو عياش شك المزني وكل هؤلاء
~~بنو السائب فإن قيل أيتميز هؤلاء؟ قيل نعم كل بطن من هؤلاء يتميز عن صاحبه
~~فإذا كان من آل شافع قيل لقرابته هم آل شافع دون آل علي والعباس؛ لأن كل
~~هؤلاء متميز ظاهر ولو قال لأقربهم بي رحما أعطي أقربهم بأبيه وأمه سواء
~~وأيهم جمع قرابة الأب والأم كان أقرب ممن انفرد بأب أو أم فإن كان أخ وجد
~~كان للأخ في قول من جعله أولى بولاء الموالى.
### | [باب ما يكون رجوعا في الوصية]
# (قال الشافعي) : وإذا أوصى لرجل بعبد بعينه ثم أوصى به لآخر فهو بينهما
~~نصفان ولو قال العبد الذي أوصيت به لفلان أو قد أوصيت بالذي أوصيت به لفلان
~~لفلان كان هذا رجوعا عن الأول إلى الآخر. ولو أوصى أن يباع أو دبره أو وهبه
~~كان هذا رجوعا ولو أجره أو علمه أو زوجه لم يكن رجوعا ولو كان الموصى به
~~قمحا فخلطه بقمح أو طحنه دقيقا ms258 أو دقيقا فصيره عجينا كان أيضا رجوعا ولو
~~أوصى له بمكيلة حنطة مما في بيته ثم خلطها بمثلها لم يكن رجوعا، وكانت له
~~المكيلة بحالها.
### | [باب المرض الذي تجوز فيه العطية]
# ، ولا تجوز والمخوف غير المرض.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - كل مرض كان الأغلب فيه أن الموت مخوف عليه
~~فعطيته إن مات في حكم الوصايا، وإلا فهو كالصحيح، ومن المخوف منه إذا كانت
~~حمى بدأت بصاحبها ثم إذا تطاولت فهو مخوف إلا الربع فإنها إذا استمرت
~~بصاحبها ربعا فغير مخوفة، وإن كان معها وجع كان مخوفا، وذلك مثل البرسام أو
~~الرعاف الدائم أو ذات الجنب أو الخاصرة أو القولنج ونحوه فهو مخوف، وإن سهل
~~بطنه يوما أو اثنين وتأتي منه الدم عند الخلاء لم يكن مخوفا فإن استمر به
~~بعد يومين حتى يعجله أو يمنعه النوم أو يكون البطن متحرقا فهو مخوف فإن لم
~~يكن متحرقا، ومعه زحير أو تقطيع فهو مخوف.
# وإذا أشكل سئل عنه أهل
# PageV08P245
# البصر، ومن ساوره الدم حتى تغير عقله أو المرار أو البلغم كان مخوفا فإن
~~استمر به فالج فالأغلب إذا تطاول به أنه غير مخوف، والسل غير مخوف،
~~والطاعون مخوف حتى يذهب، ومن أنفدته الجراح فمخوف فإن لم تصل إلى مقتل، ولم
~~تكن في موضع لحم، ولم يغلبه لها وجع، ولا ضربان، ولم يأتكل، ويرم فغير
~~مخوف، وإذا التحمت الحرب فمخوف فإن كان في أيدي مشركين يقتلون الأسرى
~~فمخوف.
# (وقال) : في الإملاء إذا قدم من عليه قصاص غير مخوف ما لم يجرحوا؛ لأنه
~~يمكن أن يتركوا فيحيوا.
# (قال المزني) : الأول أشبه بقوله، وقد يمكن أن يسلم من التحام الحرب، ومن
~~كل مرض مخوف.
# (قال) : وإذا ضرب الحامل الطلق فهو مخوف؛ لأنه كالتلف وأشد وجعا، والله -
~~تعالى - أعلم.
### | [باب الأوصياء]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا تجوز الوصية إلا إلى بالغ مسلم حر عدل
~~أو امرأة كذلك فإن تغيرت حاله أخرجت الوصية من يده وضم إليه إذا كان ضعيفا
~~أمين معه فإن أوصى إلى غير ثقة ms259 فقد أخطأ على غيره فلا يجوز ذلك. ولو أوصى
~~إلى رجلين فمات أحدهما أو تغير أبدل مكانه آخر فإن اختلفا قسم بينهما ما
~~كان ينقسم وجعل في أيديهما نصفين وأمرا بالاحتفاظ بما لا ينقسم وليس للوصي
~~أن يوصي بما أوصى به إليه؛ لأن الميت لم يرض الموصى إليه الآخر.
# (ولو قال) : فإن حدث بوصي حدث فقد أوصيت إلى من أوصى إليه لم يجز؛ لأنه
~~إنما أوصى بمال غيره.
# (وقال) : في كتاب اختلاف أبي حنيفة وابن أبي ليلى: إن ذلك جائز إذا قال
~~قد أوصيت إليك بتركة فلان.
# (قال المزني) : - رحمه الله - وقول هذا يوافق قول الكوفيين والمدنيين
~~والذي قبله أشبه بقوله.
# (قال الشافعي) : ولا ولاية للوصي في إنكاح بنات الميت.
### | [ما يجوز للوصي أن يصنعه في أموال اليتامى]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ويخرج الوصي من مال اليتيم كل ما لزمه من
~~زكاة ماله وجنايته، وما لا غناء به عنه من نفقته وكسوته بالمعروف، وإذا بلغ
~~الحلم، ولم يرشد زوجه، وإن احتاج إلى خادم، ومثله يخدم اشترى له، ولا يجمع
~~له امرأتين، ولا جاريتين للوطء، وإن اتسع ماله؛ لأنه لا ضيق في جارية للوطء
~~فإن أكثر الطلاق لم يزوج وسرى والعتق مردود عليه.
# (قال المزني) : - رحمه الله - هذا آخر ما وصفت من هذا الكتاب أنه وضعه
~~بخطه لا أعلم أحدا سمعه منه وسمعته يقول لو قال أعطوه كذا وكذا من دنانيري
~~أعطي دينارين، ولو لم يقل من دنانيري أعطوه ما شاءوا اثنين.
# PageV08P246
### | [كتاب الوديعة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - واذا أودع رجل وديعة فأراد سفرا فلم يثق
~~بأحد يجعلها عنده فسافر بها برا أو بحرا ضمن، وإن دفنها في منزله، ولم يعلم
~~بها أحدا يأتمنه على ماله فهلكت ضمن، وإذا أودعها غيره وصاحبها حاضر عند
~~سفره ضمن فإن لم يكن حاضرا فأودعها أمينا يودعه ماله لم يضمن، وإن تعدى
~~فيها ثم ردها في موضعها فهلكت ضمن لخروجه بالتعدي من الأمانة، ولو أودع
~~عشرة دراهم فأنفق منها درهما ثم رده فيها ولو ضمن ms260 الدرهم أودعه وأمره
~~بعلفها وسقيها فأمر من فعل ذلك بها في داره كما يفعل بدوابه لم يضمن، وإن
~~بعثها إلى غير داره وهي تسقى في داره ضمن. وإن لم يأمره بعلفها، ولا
~~بسقيها، ولم ينهه فحبسها مدة إذا أتت على مثلها لم تأكل، ولم تشرب هلكت
~~ضمن، وإن لم تكن كذلك فتلفت لم يضمن، وينبغي أن يأتي الحاكم حتى يوكل من
~~يقبض منه النفقة عليها، ويكون دينا على ربها أو يبيعها فإن أنفق على غير
~~ذلك فهو متطوع ولو أوصى المودع إلى أمين لم يضمن فإن كان غير أمين ضمن فإن
~~انتقل من قرية آهلة إلى غير آهلة ضمن.
# وإن شرط أن لا يخرجها من هذا الموضع فأخرجها من غير ضرورة ضمن فإن كان
~~ضرورة وأخرجها إلى حرز لم يضمن، ولو قال المودع أخرجتها لما غشيتني النار
~~فإن علم أنه قد كان في تلك الناحية نار أو أثر يدل فالقول قوله مع يمينه.
~~ولو قال دفعتها إلى فلان بأمرك: فالقول قول المودع، ولو قال دفعتها إليك
~~فالقول قول المودع ولو حولها من خريطة إلى أحرز أو مثل حرزها لم يضمن فإن
~~لم يكن حرزا لها ضمن، ولو أكرهه رجل على أخذها: لم يضمن، ولو شرط أن لا
~~يرقد على صندوق هي فيه فرقد عليه كان قد زاده حرزا. ولو قال لم تودعني شيئا
~~ثم قال قد كنت استودعتنيه فهلك ضمن، وإن شرط أن يربطها في كمه فأمسكها بيده
~~فتلفت لم يضمن، ويده أحرز، وإذا هلك وعنده وديعة بعينها فهي لربها، وإن
~~كانت بغير عينها مثل دنانير أو ما لا يعرف بعينه حاص رب الوديعة الغرماء
~~ولو ادعى رجلان الوديعة مثل عبد أو بعير فقال هي لأحدكما، ولا أدري أيكما
~~هو قيل لهما هل تدعيان شيئا غير هذا بعينه؟ فإن قالا لا أحلف المودع بالله
~~ما يدري أيهما هو، ووقف ذلك لهما جميعا حتى يصطلحا فيه أو يقيم أحدهما بينة
~~وأيهما حلف مع نكول صاحبه كان له.
### | [مختصر من كتاب قسم ms261 الفيء وقسم الغنائم]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - أصل ما يقوم به الولاة من جمل المال ثلاثة
~~وجوه أحدها ما أخذ من مال مسلم تطهيرا له فذلك لأهل الصدقات لا لأهل الفيء
~~والوجهان الآخران ما أخذ من مال مشرك كلاهما مبين في كتاب الله - تعالى -
~~وسنة رسوله - صلى الله عليه وسلم - وفعله. فأحدهما الغنيمة قال - تبارك
~~وتعالى - {واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه وللرسول} [الأنفال: 41]
~~الآية. والوجه الثاني: هو الفيء قال الله - تعالى - {ما أفاء الله على
~~رسوله من أهل القرى} [الحشر: 7] الآية.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: فالغنيمة والفيء يجتمعان في أن فيهما معا
~~الخمس من جميعهما لمن سماه الله - تعالى - له في الآيتين معا سواء ثم تفترق
~~الأحكام في الأربعة
# PageV08P247
# الأخماس بما بين الله - تبارك وتعالى - على لسان رسوله - صلى الله عليه
~~وسلم - وفي فعله فإنه قسم أربعة أخماس الغنيمة على ما وصفت من قسم الغنيمة
~~وهي الموجف عليها بالخيل والركاب لمن حضر من غني وفقير، والفيء هو ما لم
~~يوجف عليه بخيل، ولا ركاب فكانت سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في
~~قرى عربية أفاءها الله عليه أربعة أخماسها لرسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- خاصة دون المسلمين يضعه حيث أراه الله - تعالى - قال عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - حيث اختصم إليه العباس وعلي - رضي الله عنهما - في أموال النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - كانت أموال بني النضير مما أفاء الله على رسوله مما
~~لم يوجف المسلمون عليه بخيل، ولا ركاب فكانت لرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - خاصة دون المسلمين فكان ينفق منها على أهله نفقة سنة فما فضل جعله
~~في الكراع والسلاح عدة في سبيل الله ثم توفي رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فوليها أبو بكر بمثل ما وليها به رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~ثم وليها عمر بمثل ما وليها به رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وأبو بكر
~~فوليتكماها على أن تعملا فيها بمثل ذلك فإن عجزتما عنها فادفعاها ms262 إلي
~~أكفيكماها.
# (قال الشافعي) : وفي ذلك دلالة على أن عمر - رضي الله عنه - حكى أن أبا
~~بكر وهو أمضيا ما بقي من هذه الأموال التي كانت بيد رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - على ما رأيا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يعمل به فيها
~~وأنه لم يكن لهما مما لم يوجف عليه من الفيء ما للنبي - صلى الله عليه وسلم
~~- وأنهما فيه أسوة بالمسلمين، وكذلك سيرتهما وسيرة من بعدهما، وقد مضى من
~~كان ينفق عليه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ولم أعلم أحدا من أهل
~~العلم قال: إن ذلك لورثتهم، ولا خالف في أن تجعل تلك النفقات حيث كان رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - يجعل فضول غلات تلك الأموال فيما فيه صلاح
~~للإسلام وأهله قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -: «لا يقتسمن ورثتي
~~دينارا ما تركت بعد نفقة أهلي ومؤنة عاملي فهو صدقة» قال فما صار في أيدي
~~المسلمين من فيء لم يوجف عليه فخمسه حيث قسمه رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - وأربعة أخماسه على ما سأبينه وكذلك ما أخذ من مشرك من جزية وصلح عن
~~أرضهم أو أخذ من أموالهم إذا اختلفوا في بلاد المسلمين أو مات منهم ميت، لا
~~وارث له أو ما أشبه هذا مما أخذه الولاة من المشركين فالخمس فيه ثابت على
~~من قسمه الله له من أهل الخمس الموجف عليه من الغنيمة وهذا هو المسمى في
~~كتاب الله - تبارك وتعالى - الفيء وفتح في زمان رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فتوح من قرى عربية وعدها الله رسوله قبل فتحها فأمضاها النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لمن سماها الله له، ولم يحبس منها ما حبس من القرى التي
~~كانت له - صلى الله عليه وسلم - ومعنى قول عمر لرسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - خاصة يريد ما كان يكون للموجفين وذلك أربعة أخماس فاستدللنا بذلك أن
~~خمس ذلك كخمس ما أوجف عليه لأهله وجملة الفيء ما رده الله على أهل دينه من ms263
~~مال من خالف دينه.
### | [باب الأنفال]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا يخرج من رأس الغنيمة قبل الخمس شيء
~~غير السلب للقاتل. «قال أبو قتادة - رضي الله عنه - خرجنا مع رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - عام حنين قال فلما التقينا كانت للمسلمين جولة فرأيت
~~رجلا من المشركين قد علا رجلا من المسلمين قال فاستدرت له حتى أتيته من
~~ورائه فضربته على حبل عاتقه ضربة فأقبل علي فضمني ضمة وجدت منها ريح الموت
~~ثم أدركه الموت فأرسلني فلحقت عمر فقال ما بال الناس؟ قلت أمر الله ثم إن
~~الناس رجعوا فقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
# PageV08P248
# من قتل قتيلا له عليه بينة فله سلبه فقمت فقلت من يشهد لي؟ ثم جلست يقول
~~وأقول ثلاث مرات فقال - صلى الله عليه وسلم - مالك يا أبا قتادة؟ فاقتصصت
~~عليه القصة فقال رجل من القوم صدق يا رسول الله وسلب ذلك القتيل عندي فأرضه
~~منه. فقال أبو بكر - رضي الله عنه - لاها الله إذا لا يعمد إلى أسد من أسد
~~الله - تعالى - يقاتل عن الله وعن رسوله فيعطيك سلبه فقال رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - صدق فأعطه إياه فأعطانيه فبعت الدرع وابتعت به مخرقا في
~~بني سلمة فإنه لأول مال تأثلته في الإسلام» وروي أن شبر بن علقمة قال بارزت
~~رجلا يوم القادسية فبلغ سلبه اثني عشر ألفا فنفلنيه سعد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - الذي لا أشك فيه أن يعطى السلب من قتل
~~مشركا مقبلا مقاتلا من أي جهة قتله مبارزا أو غير مبارز، وقد «أعطى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - سلب مرحب من قتله مبارزا» وأبو قتادة غير مبارز ولكن
~~المقتولين مقبلان ولقتلهما مقبلين والحرب قائمة مؤنة ليست له إذا انهزموا
~~أو انهزم المقتول وفي حديث أبي قتادة - رضي الله عنه - ما دل على أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - قال «من قتل قتيلا له عليه بينة» يوم حنين بعد ما
~~قتل أبو قتادة الرجل فأعطاه النبي - صلى الله عليه وسلم - ذلك ms264 حكم عندنا.
# (قال الشافعي) : ولو ضربه ضربة فقد يديه أو رجليه ثم قتله آخر فإن سلبه
~~للأول، وإن ضربه ضربة وهو ممتنع فقتله آخر كان سلبه للآخر ولو قتله اثنان
~~كان سلبه بينهما نصفين والسلب الذي يكون للقاتل كل ثوب يكون عليه وسلاحه،
~~ومنطقته وفرسه إن كان راكبه أو ممسكه وكل ما أخذ من يده.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - والنفل من وجه آخر «نفل رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - من غنيمة قبل نجد بعيرا بعيرا» وقال سعيد بن المسيب كانوا
~~يعطون النفل من الخمس.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - نفلهم النبي - صلى الله عليه وسلم - من
~~خمسه كما كان يصنع بسائر ماله فيما فيه صلاح المسلمين، وما سوى سهم النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - من جميع الخمس لمن سماه الله - تعالى - فينبغي للإمام
~~أن يجتهد إذا كثر العدو واشتدت شوكته وقل من بإزائه من المسلمين فينفل منه
~~اتباعا لسنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وإلا لم يفعل. وقد روي في
~~النفل في البداءة والرجعة الثلث في واحدة والربع في الأخرى وروى ابن عمر
~~«أنه نفل نصف السدس» وهذا يدل على أنه ليس للنفل حد لا يجاوزه الإمام ولكن
~~على الاجتهاد.
### | [باب تفريق القسم في الغنيمة]
# باب تفريق القسم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - كل ما حصل مما غنم من أهل دار الحرب من
~~شيء قل أو كثر من دار أو أرض أو غير ذلك قسم إلا الرجال البالغين، فالإمام
~~فيهم مخير بين أن يمن أو يقتل أو يفادي أو يسبي وسبيل ما سبي أو أخذ منهم
~~من شيء على إطلاقهم سبيل الغنيمة «وفادى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~رجلا برجلين» ، وينبغي للإمام أن يعزل خمس ما حصل بعدما وصفنا كاملا، ويقر
~~أربعة أخماسه لأهلها ثم يحسب من حضر القتال من الرجال المسلمين البالغين،
~~ويرضخ من ذلك لمن حضر من أهل الذمة وغير البالغين من المسلمين والنساء
~~فينفلهم شيئا لحضورهم، ويرضخ لمن قاتل أكثر من غيره. وقد قيل يرضخ لهم ms265 من
~~الجميع ثم يعرف عدد الفرسان والرجالة الذين حضروا القتال فيضرب كما «ضرب
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - للفرس سهمين وللفارس سهما وللراجل سهما»
~~وليس يملك الفرس شيئا إنما يملكه صاحبه؛ لما تكلف من اتخاذه؛ واحتمل من
~~مؤنته وندب الله - تعالى - إلى اتخاذه لعدوه، ومن حضر بفرسين فأكثر لم يعط
# PageV08P249
# إلا لواحد؛ لأنه لا يلقى إلا بواحد ولو أسهم لاثنين لأسهم لأكثر، ولا
~~يسهم لراكب دابة غير دابة الخيل، وينبغي للإمام أن يتعاهد الخيل فلا يدخل
~~إلا شديدا، ولا يدخل حطما، ولا قمحا ضعيفا، ولا ضرعا.
# (قال المزني) : - رحمه الله - القحم الكبير والضرع الصغير، ولا أعجف
~~رازحا، وإن أغفل فدخل رجل على واحدة منها فقد قيل لا يسهم له؛ لأنه لا يغني
~~غناء الخيل التي يسهم لها، ولا أعلمه أسهم فيما مضى على مثل هذه، وإنما
~~يسهم للفرس إذا حضر صاحبه شيئا من الحرب فارسا فأما إذا كان فارسا إذا دخل
~~بلاد العدو ثم مات فرسه أو كان فارسا بعد انقطاع الحرب وجمع الغنيمة فلا
~~يضرب له. ولو جاز أن يسهم له؛ لأنه ثبت في الديوان حين دخل لكان صاحبه إذا
~~دخل ثبت في الديوان ثم مات قبل الغنيمة أحق أن يسهم له. ولو دخل يريد
~~الجهاد فمرض، ولم يقاتل أسهم له ولو كان لرجل أجير يريد الجهاد فقد قيل
~~يسهم له، وقيل يخير بين أن يسهم له وتطرح الإجارة، ولا يسهم له وقيل يرضخ
~~له.
# (قال) : ولو أفلت إليهم أسير قبل تحرز الغنيمة فقد قيل يسهم له وقيل لا
~~يسهم له إلا أن يكون قتال فيقاتل فأرى أن يسهم له. ولو دخل تجار فقاتلوا لم
~~أر بأسا أن يسهم لهم وقيل لا يسهم لهم، ولو جاءهم مدد قبل أن تنقضي الحرب
~~فحضروا منها شيئا قل أو كثر شركوهم في الغنيمة فإن انقضت الحرب، ولم يكن
~~للغنيمة مانع لم يشركوهم ولو أن قائدا فرق جنده في وجهين فغنمت إحدى
~~الفرقتين أو غنم العسكر، ولم تغنم واحدة منهما شركوهم؛ لأنهم ms266 جيش واحد
~~وكلهم ردء لصاحبه «قد مضت خيل المسلمين فغنموا بأوطاس غنائم كثيرة وأكثر
~~العساكر بحنين فشركوهم وهم مع رسول الله - صلى الله عليه وسلم -» ولكن لو
~~كان قوم مقيمين ببلادهم فخرجت منهم طائفة فغنموا لم يشركوهم، وإن كانوا
~~منهم قريبا؛ لأن السرايا كانت تخرج من المدينة فتغنم فلا يشركهم أهل
~~المدينة. ولو أن إماما بعث جيشين على كل واحد منهما قائد وأمر كل واحد
~~منهما أن يتوجه ناحية غير ناحية صاحبه من بلاد عدوهم فغنم أحد الجيشين لم
~~يشركهم الآخرون فإذا اجتمعوا فغنموا مجتمعين فهم كجيش واحد.
### | [باب تفريق الخمس]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: قال الله تعالى {واعلموا أنما غنمتم من
~~شيء} [الأنفال: 41] الآية، وروي أن جبير بن مطعم قال: «إن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - لما قسم سهم ذي القربى بين بني هاشم وبني المطلب أتيته
~~أنا وعثمان بن عفان - رضي الله عنه - فقلنا: يا رسول الله هؤلاء إخواننا من
~~بني هاشم لا ننكر فضلهم لمكانك الذي وضعك الله به منهم، أرأيت إخواننا من
~~بني المطلب أعطيتهم وتركتنا وإنما قرابتنا وقرابتهم واحدة؛ فقال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - إنما بنو هاشم وبنو المطلب شيء واحد هكذا وشبك بين
~~أصابعه» وروى جبير بن مطعم «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لم يعط
~~بني عبد شمس ولا بني نوفل من ذلك شيئا» .
# (قال الشافعي) : فيعطي سهم ذي القربى في ذي القربى حيث كانوا، ولا يفضل
~~أحد على أحد حضر القتال أو لم يحضر إلا سهمه في الغنيمة كسهم العامة ولا
~~فقير على غني ويعطي الرجل سهمين والمرأة سهما؛ لأنهم أعطوا باسم القرابة
~~فإن قيل: فقد أعطى - صلى الله عليه وسلم - بعضهم مائة وسق وبعضهم أقل قيل:
~~لأن بعضهم كان ذا ولد فإذا أعطاه حظه وحظ غيره فقط أعطاه أكثر من غيره،
~~والدلالة على صحة ما حكيت من التسوية أن كل من لقيت من علماء أصحابنا لم
~~يختلفوا في ذلك، وإن باسم القرابة أعطوا وإن حديث جبير بن ms267 مطعم «أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قسم سهم ذي القربى
# PageV08P250
# بين بني هاشم وبني المطلب» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ويفرق ثلاثة أخماس الخمس على من سمى الله
~~تعالى على اليتامى والمساكين وابن السبيل في بلاد الإسلام يحصون ثم يوزع
~~بينهم لكل صنف منهم سهمه لا يعطى لأحد منهم سهم صاحبه فقد مضى رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - بأبي هو وأمي - فاختلف أهل العلم عندنا في سهمه فمنهم
~~من قال: يرد على أهل السهمان الذين ذكرهم الله تعالى معه؛ لأني رأيت
~~المسلمين قالوا فيمن سمي له سهم من الصدقات فلم يوجد رد على من سمي معه
~~وهذا مذهب يحسن ومنهم من قال: يضعه الإمام حيث رأى على الاجتهاد للإسلام
~~وأهله ومنهم من قال: يضعه في الكراع والسلاح والذي أختار أن يضعه الإمام في
~~كل أمر حصن به الإسلام وأهله من سد ثغر أو إعداد كراع أو سلاح أو إعطاء أهل
~~البلاء في الإسلام نفلا عند الحرب وغير الحرب إعدادا للزيادة في تعزير
~~الإسلام وأهله على ما صنع فيه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فإنه أعطى
~~المؤلفة ونفل في الحرب وأعطى عام حنين نفرا من أصحابه من المهاجرين
~~والأنصار أهل حاجة وفضل وأكثرهم أهل حاجة ونرى ذلك كله من سهمه. والله
~~أعلم.
# ومما احتج به الشافعي في ذوي القربى أن روى حديثا عن ابن أبي ليلى قال:
~~لقيت عليا - رضي الله عنه - فقلت له: بأبي وأمي ما فعل أبو بكر وعمر في
~~حقكم أهل البيت من الخمس؟ فقال علي أما أبو بكر - رحمه الله - فلم يكن في
~~زمانه أخماس وما كان فقد أوفاناه، وأما عمر فلم يزل يعطيناه حتى جاءه مال
~~السوس والأهواز أو قال: مال فارس.
# (الشافعي يشك) . وقال عمر في حديث مطر أو حديث آخر: إن في المسلمين خلة
~~فإن أحببتم تركتم حقكم فجعلناه في خلة المسلمين حتى يأتينا مال فأوفيكم
~~حقكم منه، فقال العباس لا تطمعه في حقنا، فقلت: يا أبا الفضل ألسنا من أحق ms268
~~من أجاب أمير المؤمنين ورفع خلة المسلمين فتوفى عمر قبل أن يأتيه مال
~~فيقضيناه.
# وقال الحكم في حديث مطر أو الآخر: إن عمر - رضي الله عنه - قال لكم حقا
~~ولا يبلغ علمي إذ كثر أن يكون لكم كله فإن شئتم أعطيتكم منه بقدر ما أرى
~~لكم فأبينا عليه إلا كله فأبى أن يعطينا كله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - للمنازع في سهم ذي القربى: أليس مذهب
~~العلماء في القديم والحديث أن الشيء إذا كان منصوصا في كتاب الله مبينا على
~~لسان نبيه - صلى الله عليه وسلم - أو فعله أن عليهم قبوله، وقد ثبت سهمهم
~~في آيتين من كتاب الله تعالى وفي فعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بخبر الثقة لا معارض له في إعطاء النبي - صلى الله عليه وسلم - غنيا لا دين
~~عليه في إعطائه العباس بن عبد المطلب وهو في كثرة ماله يعول عامة بني
~~المطلب دليل على أنهم استحقوا بالقرابة لا بالحاجة كما أعطى الغنيمة من
~~حضرها لا بالحاجة وكذلك من استحق الميراث بالقرابة لا بالحاجة.
# وكيف جاز لك أن تريد إبطال اليمين مع الشاهد بأن تقول: هي بخلاف ظاهر
~~القرآن وليست مخالفة له ثم تجد سهم ذي القربى منصوصا في آيتين من كتاب الله
~~تعالى ومعهما سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فترده؟ أرأيت لو عارضك
~~معارض فأثبت سهم ذي القربى وأسقط اليتامى والمساكين وابن السبيل ما حجتك
~~عليه إلا كهي عليك.
### | [تفريق ما أخذ من أربعة أخماس الفيء غير الموجف عليه]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وينبغي للوالي أن يحصي جميع من في
~~البلدان من المقاتلة وهم من قد احتلم أو استكمل خمس عشرة سنة من الرجال
~~ويحصي الذرية وهم من دون المحتلم ودون خمس عشرة سنة والنساء صغيرهم وكبيرهم
~~ويعرف قدر نفقاتهم وما يحتاجون إليه من مؤناتهم بقدر معاش مثلهم في
# PageV08P251
# بلدانهم، ثم يعطي المقاتلة في كل عام عطاءهم والذرية والنساء ما يكفيهم
~~لسنتهم في كسوتهم ونفقاتهم طعاما أو قيمته دراهم أو دنانير يعطي المنفوس ms269
~~شيئا ثم يزاد كلما كبر على قدر مؤنته وهذا يستوي؛ لأنهم يعطون الكفاية
~~ويختلف في مبلغ العطاء باختلاف أسعار البلدان وحالات الناس فيها، فإن
~~المؤنة في بعض البلدان أثقل منها في بعض ولا أعلم أصحابنا اختلفوا في أن
~~العطاء للمقاتلة حيث كانت إنما يكون من الفيء وقالوا: لا بأس أن يعطي الرجل
~~لنفسه أكثر من كفايته وذلك أن عمر - رضي الله عنه - بلغ في العطاء خمسة
~~آلاف وهي أكثر من كفاية الرجل لنفسه ومنهم من قال: خمسة آلاف بالمدينة
~~ويغزو إذا غزي ولست بأكثر من الكفاية إذا غزا عليها لبعد المغزى.
# (قال الشافعي) : وهذا كالكفاية على أنه يغزو، وإن لم يغز في كل سنة.
# (قال) : ولم يختلف أحد لقيته في أن ليس للمماليك في العطاء حق، ولا
~~الأعراب الذين هم أهل الصدقة واختلفوا في التفضيل على السابقة والنسب فمنهم
~~من قال: أسوي بين الناس فإن أبا بكر - رضي الله عنه - حين قال له عمر:
~~أتجعل للذين جاهدوا في سبيل الله بأموالهم وأنفسهم وهجروا ديارهم كمن دخل
~~في الإسلام كرها؟ فقال أبو بكر: إنما عملوا لله وإنما أجورهم على الله
~~وإنما الدنيا بلاغ وسوى علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - بين الناس ولم
~~يفضل.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وهذا الذي أختاره وأسأل الله التوفيق
~~وذلك أني رأيت الله تعالى قسم المواريث على العدد فسوى فقد تكون الإخوة
~~متفاضلي الغناء عن الميت في الصلة في الحياة والحفظ بعد الموت، ورأيت رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قسم لمن حضر الوقعة من الأربعة الأخماس على
~~العدد فسوى ومنهم من يغني غاية الغناء ويكون الفتوح على يديه ومنهم من يكون
~~محضره إما غير نافع وإما ضارا بالجبن والهزيمة فلما وجدت الكتاب والسنة على
~~التسوية كما وصفت كانت التسوية أولى من التفضيل على النسب أو السابقة، ولو
~~وجدت الدلالة على التفضيل أرجح بكتاب أو سنة كنت إلى التفضيل بالدلالة مع
~~الهوى أسرع.
# (قال الشافعي) : وإذا قرب القوم من الجهاد ورخصت أسعارهم أعطوا أقل ما ms270
~~يعطى من بعدت داره وغلا سعره وهذا، وإن تفاضل عدد العطية تسوية على معنى ما
~~يلزم كل واحد من الفريقين في الجهاد إذا أراده وعليهم أن يغزوا إذا غزوا
~~ويرى الإمام في إغزائهم رأيه، فإن استغنى مجاهده بعدد وكثرة من قربه أغزاهم
~~إلى أقرب المواضع من مجاهدهم، واختلف أصحابنا في إعطاء الذرية ونساء أهل
~~الفيء فمنهم من قال: يعطون وأحسب من حجتهم فإن لم يفعل فمؤنتهم تلزم رجالهم
~~فلم يعطهم الكفاية فيعطيهم كمال الكفاية، ومنهم من قال: إذا أعطوا ولم
~~يقاتلوا فليسوا بذلك أولى من ذرية الأعراب ونسائهم ورجالهم الذين لا يعطون
~~من الفيء.
# (قال الشافعي) حدثني سفيان بن عيينة عن عمرو بن دينار عن الزهري عن مالك
~~عن أوس بن الحدثان أن عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - قال: ما أحد إلا وله
~~في هذا المال حق إلا ما ملكت أيمانكم أعطيه أو منعه.
# (قال الشافعي) : وهذا الحديث يحتمل معاني منها أن نقول: ليس أحد بمعنى
~~حاجة من الصدقة أو بمعنى أنه من أهل الفيء الذين يغزون إلا وله في مال
~~الفيء أو الصدقة حق، وكان هذا أولى معانيه به فإن قيل: ما دل على هذا؟ قيل:
~~«قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في الصدقة، لا حظ فيها لغني ولا لذي
~~مرة مكتسب» والذي أحفظ عن أهل العلم أن الأعراب لا يعطون من الفيء.
# (قال) : وقد روينا عن ابن عباس - رضي الله عنهما - أن أهل الفيء كانوا في
~~زمان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بمعزل عن الصدقة وأهل الصدقة بمعزل
~~عن أهل الفيء.
# (قال الشافعي) : والعطاء الواجب في الفيء لا يكون إلا لبالغ يطيق مثله
~~القتال.
# (قال) : «ابن عمر - رضي الله عنهما - عرضت على رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - عام أحد وأنا ابن أربع عشرة سنة فردني وعرضت عليه يوم الخندق وأنا
~~ابن خمس عشرة سنة
# PageV08P252
# فأجازني» وقال عمر بن عبد العزيز هذا فرق بين المقاتلة والذرية.
# (قال الشافعي) : فإن كملها أعمى لا يقدر على القتال ms271 أبدا أو منقوص الخلق
~~لا يقدر على القتال أبدا لم يفرض له فرض المقاتلة وأعطي على كفاية المقام
~~وهو شبيه بالذرية، فإن فرض لصحيح ثم زمن خرج من المقاتلة، وإن مرض طويلا
~~يرجى أعطي كالمقاتلة.
# (قال) : ويخرج العطاء للمقاتلة كل عام في وقت من الأوقات والذرية على ذلك
~~الوقت، وإذا صار مال الفيء إلى الوالي ثم مات ميت قبل أن يأخذ عطاءه أعطيه
~~ورثته فإن مات قبل أن يصير إليه مال ذلك العام لم يعطه ورثته.
# (قال) : وإن فضل من الفيء شيء بعدما وصفت من إعطاء العطايا وضعه الإمام
~~في إصلاح الحصون والازدياد في السلاح والكراع وكل ما قوي به المسلمون، فإن
~~استغنوا عنه وكملت كل مصلحة لهم فرق ما يبقى منه بينهم على قدر ما يستحقون
~~في ذلك المال.
# (قال الشافعي) : وإن ضاق عن مبلغ العطاء فرقه بينهم بالغا ما بلغ لم يحبس
~~عنهم منه شيء.
# (قال) : ويعطي من الفيء رزق الحكام وولاة الأحداث والصلاة لأهل الفيء وكل
~~من قام بأمر أهل الفيء من وال وكاتب وجندي ممن لا غناء لأهل الفيء عنه رزق
~~مثله فإن وجد من يغني غناءه وكان أمينا بأقل لم يزد أحدا على أقل ما يجد؛
~~لأن منزلة الوالي من رعيته منزلة والي اليتيم من ماله لا يعطى منه عن
~~الغناء لليتيم إلا أقل ما يقدر عليه ومن ولي على أهل الصدقات كان رزقه مما
~~يؤخذ منها لا يعطى من الفيء عليها كما لا يعطى من الصدقات على الفيء.
# (قال) : واختلف أصحابنا وغيرهم في قسم الفيء وذهبوا مذاهب لا أحفظ عنهم
~~تفسيرها ولا أحفظ أيهم قال ما أحكي من القول دون من خالفه وسأحكي ما حضرني
~~من معاني كل من قال في الفيء شيئا، فمنهم من قال هذا المال لله تعالى دل
~~على من يعطاه فإذا اجتهد الوالي ففرقه في جميع من سمي له على قدر ما يرى من
~~استحقاقهم بالحاجة إليه، وإن فضل بعضهم على بعض في العطاء فذلك تسوية إذا
~~كان ما يعطى ms272 كل واحد منهم سد خلته، ولا يجوز أن يعطي صنفا منهم ويحرم صنفا
~~ومنهم من قال: إذا اجتمع المال نظر في مصلحة المسلمين فرأى أن يصرف المال
~~إلى بعض الأصناف دون بعض فإن كان الصنف الذي يصرفه إليه لا يستغني عن شيء
~~مما يصرفه إليه وكان أرفق بجماعة المسلمين صرفه وحرم غيره ويشبه قول الذي
~~يقول هذا أنه إن طلب المال صنفان وكان إذا حرمه أحد الصنفين تماسك ولم يدخل
~~عليه خلة مضرة، وإن ساوى بينه وبين الصنف الآخر كانت على الصنف الآخر خلة
~~مضرة أعطاه الذين فيهم الخلة المضرة كله.
# (قال) : ثم قال بعض من قال: إذا صرف مال الفيء إلى ناحية فسدها وحرم
~~الأخرى ثم جاءه مال آخر أعطاها إياه دون الناحية التي سدها فكأنه ذهب إلى
~~أنه إنما عجل أهل الخلة وأخر غيرهم حتى أوفاهم بعد.
# (قال) : ولا أعلم أحدا منهم قال: يعطي من يعطى من الصدقات ولا مجاهدا من
~~الفيء وقال بعض من أحفظ عنه: وإن أصابت أهل الصدقات سنة فهلكت أموالهم أنفق
~~عليهم من الفيء فإذا استغنوا عنه منعوا الفيء، ومنهم من قال في مال الصدقات
~~هذا القول يرد بعض مال أهل الصدقات.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: والذي أقول به وأحفظ عمن أرضى ممن سمعت
~~أن لا يؤخر المال إذا اجتمع ولكن يقسم فإن كانت نازلة من عدو وجب على
~~المسلمين القيام بها، وإن غشيهم عدو في دارهم وجب النفير على جميع من غشيه
~~أهل الفيء وغيرهم.
# (قال الشافعي) - رحمه الله - أخبرنا غير واحد من أهل العلم أنه لما قدم
~~على عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - مال أصيب بالعراق فقال له صاحب بيت
~~المال: ألا ندخله بيت المال؟ قال: لا ورب الكعبة لا يؤوى تحت سقف بيت حتى
~~أقسمه فأمر به فوضع في المسجد ووضعت عليه الأنطاع وحرسه رجال من المهاجرين
~~والأنصار فلما أصبح غدا معه العباس بن عبد المطلب وعبد الرحمن بن عوف
# PageV08P253
# آخذا بيد أحدهما أو أحدهما آخذ بيده فلما رأوه كشفوا ms273 الأنطاع عن الأموال
~~فرأى منظرا لم ير مثله الذهب فيه والياقوت والزبرجد واللؤلؤ يتلألأ فبكى
~~فقال له أحدهما: إنه والله ما هو بيوم بكاء لكنه والله يوم شكر وسرور فقال:
~~إني والله ما ذهبت حيث ذهبت ولكن والله ما كثر هذا في قوم قط إلا وقع بأسهم
~~بينهم ثم أقبل على القبلة ورفع يديه إلى السماء وقال: اللهم إني أعوذ بك أن
~~أكون مستدرجا فإني أسمعك تقول: {سنستدرجهم من حيث لا يعلمون} [الأعراف:
~~182] ثم قال أين سراقة بن جعشم؟ فإني به أشعر الذراعين دقيقهما فأعطاه
~~سواري كسرى وقال: البسهما ففعل فقال: قل الله أكبر، فقال: الله أكبر، قال:
~~فقل: الحمد لله الذي سلبهما كسرى بن هرمز وألبسهما سراقة بن جعشم أعرابيا
~~من بني مدلج وإنما ألبسه إياهما؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~لسراقة ونظر إلى ذراعه كأن بك وقد لبست سواري كسرى ولم يجعل له إلا سواريه
~~وجعل يقلب بعض ذلك بعضا ثم قال: إن الذي أدى هذا لأمين فقال قائل: أنا
~~أخبرك أنك أمين الله وهم يؤدون إليك ما أديت إلى الله فإذا رتعت رتعوا قال:
~~صدقت ثم فرقه.
# (قال الشافعي) وأخبرنا الثقة من أهل المدينة قال أنفق عمر - رضي الله عنه
~~- على أهل الرمادة في مقامهم حتى وقع مطر فترحلوا فخرج عمر - رضي الله عنه
~~- راكبا إليهم فرسا ينظر إليهم كيف يترحلون فدمعت عيناه فقال رجل من محارب
~~حصفة أشهد أنها انحسرت عنك ولست بابن أمية فقال عمر - رضي الله عنه -: ويلك
~~ذاك لو كنت أنفق عليهم من مالي أو مال الخطاب إنما أنفق عليهم من مال الله
~~عز وجل.
### | [ما لم يوجف عليه من الأرضين بخيل ولا ركاب]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: كل ما صولح عليه المشركون بغير قتال خيل
~~ولا ركاب فسبيله سبيل الفيء على قسمه وما كان من ذلك من أرضين ودور فهي وقف
~~للمسلمين يستغل ويقسم عليهم في كل عام كذلك أبدا.
# (قال) : وأحسب ما ترك عمر - رضي الله عنه - بلاد أهل ms274 الشرك هكذا أو شيئا
~~استطاب أنفس من ظهر عليه بخيل وركاب فتركوه، كما استطاب رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أنفس أهل سبي هوازن فتركوا حقوقهم وفي حديث جرير بن عبد
~~الله عن عمر - رحمه الله - أنه عوضه من حقه وعوض امرأته من حقها بميراثها
~~كالدليل على ما قلت.
# (قال الشافعي) : قال الله تبارك وتعالى {إنا خلقناكم من ذكر وأنثى
~~وجعلناكم شعوبا} [الحجرات: 13] الآية.
# (قال) : وروى الزهري «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عرف عام حنين
~~على كل عشرة عريفا» .
# (قال) : وجعل رسول الله - صلى الله عليه وسلم - للمهاجرين شعارا وللأوس
~~شعارا وللخزرج شعارا.
# (قال) : وعقد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الألوية فعقد للقبائل
~~قبيلة فقبيلة حتى جعل في القبيلة ألوية كل لواء لأهله وكل هذا ليتعارف
~~الناس في الحرب وغيرها فتخف المؤنة عليهم باجتماعهم وعلى الوالي كذلك؛ لأن
~~في تفرقهم إذا أريدوا مؤنة عليهم وعلى واليهم، فهكذا أحب للوالي أن يضع
~~ديوانه على القبائل ويستظهر من غاب عنه ومن جهل ممن حضره من أهل الفضل من
~~قبائلهم.
# (قال الشافعي) - رحمه الله -: وأخبرني غير واحد من أهل العلم والصدق من
~~أهل المدينة ومكة من قبائل قريش وكان بعضهم أحسن اقتصاصا للحديث من بعض وقد
~~زاد بعضهم على بعض أن عمر - رضي الله عنه - لما دون الديوان قال: أبدأ ببني
~~هاشم ثم قال: حضرت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يعطيهم وبني المطلب
~~فإذا كانت السن في الهاشمي قدمه على المطلبي وإذا كانت في المطلبي
# PageV08P254
# قدمه على الهاشمي فوضع الديوان على ذلك وأعطاهم عطاء القبيلة الواحدة ثم
~~استوت له بنو عبد شمس ونوفل في قدم النسب فقال: عبد شمس إخوة النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لأبيه وأمه دون نوفل فقدمهم ثم دعا ببني نوفل يلونهم ثم
~~استوت له عبد العزى وعبد الدار فقال في بني أسد بن عبد العزى أصهار النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وفيهم أنهم من المطيبين وقال بعضهم: هم حلف من الفضول
~~وفيهم كان النبي - صلى ms275 الله عليه وسلم - وقيل ذكر سابقة فقدمهم على بني عبد
~~الدار ثم دعا بني عبد الدار يلونهم ثم انفردت له زهرة فدعاها تتلو عبد
~~الدار ثم استوت له تيم ومخزوم قال في تيم: إنهم من حلف الفضول والمطيبين
~~وفيهما كان النبي - صلى الله عليه وسلم - وقيل: ذكر سابقة وقيل: ذكر صهرا
~~فقدمهم على مخزوم ثم دعا مخزوما يلونهم ثم استوت له سهم وجمح وعدي بن كعب
~~فقيل: أبدأ بعدي فقال: بل أقر نفسي حيث كنت فإن الإسلام دخل وأمرنا وأمر
~~بني سهم واحد ولكن انظروا بين جمح وسهم فقيل: قدم بني جمح ثم دعا بني سهم
~~وكان ديوان عدي وسهم مختلطا كالدعوة الواحدة، فلما خلصت إليه دعوته كبر
~~تكبيرة عالية ثم قال: الحمد لله الذي أوصل إلي حظي من رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ثم دعا عامر بن لؤي.
# (قال الشافعي) فقال بعضهم: إن أبا عبيدة بن عبد الله بن الجراح الفهري -
~~رضي الله عنه - لما رأى من تقدم عليه قال: أكل هؤلاء يدعى أمامي؟ فقال: يا
~~أبا عبيدة اصبر كما صبرت أو كلم قومك فمن قدمك منهم على نفسه لم أمنعه فأما
~~أنا وبنو عدي فنقدمك إن أحببت على أنفسنا قال: فقدم معاوية بعد بني الحارث
~~بن فهر ففصل بهم بين بني عبد مناف وأسد بن عبد العزى وشجر بين بني سهم وعدي
~~شيء في زمان المهدي فافترقوا فأمر المهدي ببني عدي فقدموا على سهم وجمح
~~لسابقة فيهم.
# (قال) : فإذا فرغ من قريش بدئت الأنصار على العرب لمكانهم من الإسلام.
# (قال الشافعي) : الناس عباد الله فأولاهم أن يكون مقدما أقربهم بخيرة
~~الله تعالى لرسالته ومستودع أمانته وخاتم النبيين وخير خلق رب العالمين
~~محمد - صلى الله عليه وسلم -.
# (قال الشافعي) : ومن فرض له الوالي من قبائل العرب رأيت أن يقدم الأقرب
~~فالأقرب منهم برسول الله - صلى الله عليه وسلم - فإذا استووا قدم أهل
~~السابقة على غير أهل السابقة ممن هو مثلهم في القرابة.
### | [مختصر كتاب الصدقات من كتابين قديم ms276 وجديد]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فرض الله تبارك وتعالى على أهل دينه
~~المسلمين في أموالهم حقا لغيرهم من أهل دينه المسلمين المحتاجين إليه لا
~~يسعهم حبسه عمن أمروا بدفعه إليه أو ولاته ولا يسع الولاة تركه لأهل
~~الأموال؛ لأنهم أمناء على أخذه لأهله ولم نعلم أن رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - أخره عاما لا يأخذها فيه وقال أبو بكر الصديق - رضي الله عنه
~~-: لو منعوني عناقا مما أعطوا رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لقاتلتهم
~~عليها.
# (قال) : فإذا أخذت صدقة مسلم دعي له بالأجر والبركة كما قال تعالى {وصل
~~عليهم} [التوبة: 103] أي ادع لهم.
# (قال) : والصدقة هي الزكاة والأغلب على أفواه العامة أن للثمر عشرا
~~وللماشية صدقة وللورق زكاة وقد سمى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - هذا
~~كله صدقة فما أخذ من مسلم من زكاة مال ناض أو ماشية أو زرع أو زكاة فطر أو
~~خمس ركاز أو صدقة معدن أو غيره مما وجب عليه في ماله بكتاب أو سنة أو إجماع
~~عوام المسلمين فمعناه واحد وقسمه واحد وقسم الفيء خلاف هذا فالفيء ما أخذ
~~من
# PageV08P255
# مشرك تقوية لأهل دين الله وله موضع غير هذا الموضع، وقسم الصدقات كما قال
~~الله تعالى {إنما الصدقات للفقراء والمساكين والعاملين عليها والمؤلفة
~~قلوبهم وفي الرقاب والغارمين وفي سبيل الله وابن السبيل} [التوبة: 60] ثم
~~أكدها وشددها فقال {فريضة من الله} [التوبة: 60] الآية وهي سهمان ثمانية لا
~~يصرف منها سهم ولا شيء منه عن أهله ما كان من أهله أحد يستحقه ولا يخرج عن
~~بلد وفيه أهله، «وقال - صلى الله عليه وسلم - لمعاذ بن جبل - رضي الله عنه
~~- حين بعثه فإن أجابوك فأعلمهم أن عليهم صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد على
~~فقرائهم» .
# (قال الشافعي) : وترد حصة من لم يوجد من أهل السهمان على من وجد منهم
~~ويجمع أهل السهمان أنهم أهل حاجة إلى مالهم منها وأسباب حاجتهم مختلفة،
~~وكذلك أسباب استحقاقهم معان مختلفة فإذا اجتمعوا فالفقراء الزمنى الضعاف
~~الذين لا حرفة لهم وأهل ms277 الحرفة الضعيفة الذين لا تقع في حرفتهم موقعا من
~~حاجتهم ولا يسألون الناس (وقال) وفي الجديد زمنا كان أولى أو غير زمن سائلا
~~أو متعففا.
# (قال الشافعي) : والمساكين السؤال ومن لا يسأل ممن له حرفة لا تقع منه
~~موقعا ولا تغنيه ولا عياله وقال في الجديد سائلا كان أو غير سائل.
# (قال المزني) أشبه بقوله ما قاله في الجديد؛ لأنه قال: لأن أهل هذين
~~السهمين يستحقونهما بمعنى العدم وقد يكون السائل بين من يقل معطيهم وصالح
~~متعفف بين من يبدونه بعطيتهم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - إن كان رجل جلد يعلم الوالي أنه صحيح
~~مكتسب يغني عياله أو لا عيال له يغني نفسه بكسبه لم يعطه، فإن قال الجلد:
~~لست مكتسبا لما يغنيني ولا يغني عيالي، وله عيال وليس عند الوالي يقين ما
~~قال فالقول قوله؛ واحتج بأن «رجلين أتيا النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~فسألاه من الصدقة فقال إن شئتما ولا حظ فيها لغني ولا لذي مرة مكتسب» .
# (قال الشافعي) : رأى - عليه الصلاة والسلام - صحة وجلدا يشبه الاكتساب
~~فأعلمهما أنه لا يصلح لهما مع الاكتساب ولم يعلم أمكتسبان أم لا فقال " إن
~~شئتما " بعد أن أعلمتكما أن لا حظ فيها لغني ولا لمكتسب فعلت.
# (قال) : والعاملون عليها من ولاه الوالي قبضها ومن لا غنى للوالي عن
~~معونته عليها، وأما الخليفة ووالي الإقليم العظيم الذي لا يلي قبض الصدقة،
~~وإن كانا من القائمين بالأمر بأخذها فليسا عندنا ممن له فيها حق؛ لأنهما لا
~~يليان أخذها وشرب عمر - رضي الله عنه - لبنا فأعجبه فأخبر أنه من نعم
~~الصدقة فأدخل أصبعه فاستقاءه.
# (قال) : ويعطى العامل بقدر غنائه من الصدقة، وإن كان موسرا؛ لأنه يأخذه
~~على معنى الإجارة.
# (قال) : والمؤلفة قلوبهم في متقدم الأخبار ضربان ضرب مسلمون أشراف مطاعون
~~يجاهدون مع المسلمين فيقوى المسلمون بهم ولا يرون من نياتهم ما يرون من
~~نيات غيرهم فإذا كانوا هكذا فأرى أن يعطوا من سهم رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - وهو خمس الخمس ما يتألفون به ms278 سوى سهامهم مع المسلمين وذلك أن
~~الله تعالى جعل هذا السهم خالصا لنبيه - صلى الله عليه وسلم - فرده في
~~مصلحة المسلمين (واحتج) بأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - أعطى المؤلفة
~~يوم حنين من الخمس مثل عيينة والأقرع وأصحابها ولم يعط عباد بن مرداس وكان
~~شريفا عظيم الغناء حتى استعتب فأعطاه النبي - صلى الله عليه وسلم -» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - لما أراد ما أراد القوم احتمل أن يكون دخل
~~على رسول الله - صلى الله عليه وسلم - منه شيء حين رغب عما صنع بالمهاجرين
~~والأنصار فأعطاه على معنى ما أعطاهم واحتمل أن يكون رأى أن يعطيه من ماله
~~حيث رأى أن يعطيه؛ لأنه له - صلى الله عليه وسلم - خالصا للتقوية بالعطية
~~ولا نرى أن قد وضع من شرفه فإنه - صلى الله عليه وسلم - قد أعطى من خمس
~~الخمس النفل، وغير النفل؛ لأنه له وأعطى صفوان بن أمية ولم يسلم ولكنه
~~أعاره أداة فقال فيه عند الهزيمة أحسن مما قال بعض من أسلم من أهل مكة عام
~~الفتح وذلك أن الهزيمة كانت في أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم
~~حنين أول النهار فقال له رجل غلبت هوازن وقتل محمد - صلى الله عليه وسلم -
~~فقال صفوان بن أمية بفيك الحجر
# PageV08P256
# فوالله لرب من قريش أحب إلي من رب من هوازن ثم أسلم قومه من قريش وكان
~~كأنه لا يشك في إسلامه، والله تعالى أعلم.
# (قال الشافعي) : فإذا كان مثل هذا رأيت أن يعطى من سهم النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وهذا أحب إلي للاقتداء بأمره - صلى الله عليه وسلم - (ولو قال)
~~قائل كان هذا السهم لرسول الله - صلى الله عليه وسلم - فكان له أن يضع سهمه
~~حيث يرى فقد فعل هذا مرة وأعطى من سهمه بخيبر رجالا من المهاجرين والأنصار؛
~~لأنه ماله يضعه حيث رأى ولا يعطي أحدا اليوم على هذا المعنى من الغنيمة ولم
~~يبلغنا أن أحدا من خلفائه أعطى أحدا بعده، ولو قيل: ليس للمؤلفة في قسم
~~الغنيمة سهم مع أهل ms279 السهمين كان مذهبا، والله أعلم.
# (قال) : وللمؤلفة في قسم الصدقات سهم والذي أحفظ فيه من متقدم الخبر أن
~~عدي بن حاتم جاء إلى أبي بكر الصديق أحسبه بثلاثمائة من الإبل من صدقات
~~قومه فأعطاه أبو بكر منها ثلاثين بعيرا وأمره أن يلحق بخالد بن الوليد بمن
~~أطاعه من قومه فجاءه بزهاء ألف رجل وأبلى بلاء حسنا والذي يكاد يعرف القلب
~~بالاستدلال بالأخبار أنه أعطاه إياها من سهم المؤلفة، فإما زاده ترغيبا
~~فيما صنع وإما ليتألف به غيره من قومه ممن لم يثق منه بمثل ما يثق به من
~~عدي بن حاتم.
# (قال) : فأرى أن يعطى من سهم المؤلفة قلوبهم في مثل هذا المعنى إن نزلت
~~بالمسلمين نازلة - ولن تنزل إن شاء الله تعالى - وذلك أن يكون العدو بموضع
~~منتاط لا يناله الجيش إلا بمؤنة ويكون بإزاء قوم من أهل الصدقات فأعان
~~عليهم أهل الصدقات إما بلية فأرى أن يقووا بسهم سبيل الله من الصدقات، وإما
~~أن لا يقاتلوا إلا بأن يعطوا سهم المؤلفة أو ما يكفيهم منه، وكذا إذا انتاط
~~العدو وكانوا أقوى عليه من قوم من أهل الفيء يوجهون إليه ببعد ديارهم وثقل
~~مؤناتهم ويضعفون عنه فإن لم يكن مثل ما وصفت مما كان في زمن أبي بكر - رضي
~~الله عنه - من امتناع أكثر العرب بالصدقة على الردة وغيرها لم أر أن يعطى
~~أحد من سهم المؤلفة ولم يبلغني أن عمر ولا عثمان ولا عليا - رضي الله عنهم
~~- أعطوا أحدا تألفا على الإسلام وقد أغنى الله - فله الحمد - الإسلام عن أن
~~يتألف عليه رجال.
# (وقال في الجديد) لا يعطى مشرك يتألف على الإسلام؛ لأن الله تعالى خول
~~المسلمين أموال المشركين لا المشركين أموال المسلمين وجعل صدقات المسلمين
~~مردودة فيهم.
# (قال) : والرقاب المكاتبون من حيز إنما الصدقات، والله أعلم. ولا يعتق
~~عبد يبتدأ عتقه فيشترى ويعتق (والغارمون) صنفان صنف دانوا في مصلحتهم أو
~~معروف وغير معصية ثم عجزوا عن أداء ذلك في العرض والنقد فيعطون في غرمهم
~~لعجزهم فإن كانت ms280 لهم عروض يقضون منها ديونهم فهم أغنياء لا يعطون حتى
~~يبرءوا من الدين ثم لا يبقى لهم ما يكونون به أغنياء، وصنف دانوا في صلاح
~~ذات بين ومعروف ولهم عروض تحمل حمالاتهم أو عامتها، وإن بيعت أضر ذلك بهم،
~~وإن لم يفتقروا فيعطى هؤلاء وتوفر عروضهم كما يعطى أهل الحاجة من الغارمين
~~حتى يقضوا سهمهم (واحتج) بأن «قبيصة بن المخارق قال: تحملت بحمالة فأتيت
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فسألته فقال نؤديها عنك أو نخرجها عنك
~~إذا قدم نعم الصدقة يا قبيصة المسألة حرمت إلا في ثلاث رجل تحمل بحمالة
~~فحلت له المسألة حتى يؤديها ثم يمسك ورجل أصابته فاقة أو حاجة حتى شهد أو
~~تكلم ثلاثة من ذوي الحجا من قومه أن به فاقة أو حاجة فحلت له المسألة حتى
~~يصيب سدادا من عيش أو قواما من عيش ثم يمسك ورجل أصابته جائحة فاجتاحت ماله
~~فحلت له الصدقة حتى يصيب سدادا من عيش أو قواما من عيش ثم يمسك وما سوى ذلك
~~من المسألة فهو سحت» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - بهذا قلت في الغارمين وقول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «تحل له المسألة في الفاقة والحاجة» يعني - والله أعلم -
~~من سهم الفقراء والمساكين لا الغارمين وقوله «حتى يصيب سدادا من عيش» يعني
~~- والله أعلم - أقل اسم
# PageV08P257
# الغناء ولقول النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا تحل الصدقة لغني إلا
~~لخمسة: لغاز في سبيل الله أو لعامل عليها أو لغارم أو لرجل اشتراها بماله
~~أو لرجل له جار مسكين فتصدق على المسكين فأهدى المسكين للغني» فبهذا قلت:
~~يعطى الغازي والعامل، وإن كانا غنيين والغارم في الحمالة على ما أبان -
~~عليه السلام - لا عاما، ويقبل قول ابن السبيل إنه عاجز عن البلد؛ لأنه غير
~~قوي حتى تعلم قوته بالمال، ومن طلب بأنه يغزو أعطي ومن طلب بأنه غارم أو
~~عبد بأنه مكاتب لم يعط إلا ببينة؛ لأن أصل الناس أنه غير غارمين حتى يعلم
~~غرمهم والعبيد غير مكاتبين حتى تعلم كتابتهم ms281 ومن طلب بأنه من المؤلفة لم
~~يعط إلا بأن يعلم ذلك، وما وصفت أنه يستحقه به وسهم سبيل الله كما وصفت
~~يعطى منه من أراد الغزو من أهل الصدقة فقيرا كان أو غنيا ولا يعطى منه
~~غيرهم إلا أن يحتاج إلى الدفع عنهم فيعطاه من دفع عنهم المشركين؛ لأنه يدفع
~~عن جماعة أهل الإسلام، وابن السبيل عندي ابن السبيل من أهل الصدقة الذي
~~يريد البلد غير بلده لأمر يلزمه.
### | [باب كيف تفريق قسم الصدقات]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ينبغي للساعي أن يأمر بإحصاء أهل السهمان
~~في عمله حتى يكون فراغه من قبض الصدقات بعد تناهي أسمائهم وأنسابهم
~~وحالاتهم وما يحتاجون إليه ويحصي ما صار في يديه من الصدقات فيعزل من سهم
~~العاملين بقدر ما يستحقون بأعمالهم فإن جاوز سهم العاملين رأيت أن يعطيهم
~~سهم العاملين، ويزيدهم قدر أجور أعمالهم من سهم النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- من الفيء والغنيمة، ولو أعطاهم ذلك من السهمان ما رأيت ذلك ضيقا ألا ترى
~~أن مال اليتم يكون بالموضع فيستأجر عليه إذا خيف ضيعته من يحوطه، وإن أتى
~~ذلك على كثير منه.
# (قال المزني) هذا أولى بقوله لما احتج به من مال اليتيم.
# (قال الشافعي) : وتفض جميع السهمان على أهلها كما أصف إن شاء الله تعالى
~~كان الفقراء عشرة والمساكين عشرين والغارمون خمسة وهؤلاء ثلاثة أصناف وكان
~~سهمانهم الثلاثة من جميع المال ثلاثة آلاف فلكل صنف ألف فإن كان الفقراء
~~يغترقون سهمهم كفافا يخرجون به من حد الفقر إلى أدنى الغنى أعطوه، وإن كان
~~يخرجهم من حد الفقراء إلى أدنى الغنى أقل وقف الوالي ما بقي منه ثم يقسم
~~على المساكين سهمهم هكذا وعلى الغارمين سهمهم هكذا وإذا خرجوا من اسم الفقر
~~والمسكنة فصاروا إلى أدنى اسم الغنى ومن الغرم فبرئت ذممهم وصاروا غير
~~غارمين فليسوا من أهله.
# (قال) : ولا وقت فيما يعطى الفقير إلا ما يخرجه من حد الفقر إلى الغنى
~~أقل ذلك أو كثر مما تجب فيه الزكاة أو لا تجب؛ لأنه ms282 يوم يعطاه لا زكاة فيه
~~عليه وقد يكون غنيا ولا مال له تجب فيه الزكاة وفقيرا بكثرة العيال وله مال
~~تجب فيه الزكاة، وإنما الغنى والفقر ما يعرف الناس بقدر حال الرجال ويأخذ
~~العاملون عليها بقدر أجورهم في مثل كفايتهم وقيامهم وأمانتهم والمؤنة عليهم
~~فيأخذ لنفسه بهذا المعنى ويعطي العريف ومن يجمع الناس عليه بقدر كفايته
~~وكلفته وذلك خفيف؛ لأنه في بلاده وكذلك المؤلفة إذا احتيج إليهم والمكاتب
~~ما بينه وبين أن يعتق، وإن دفع إلى سيده كان أحب إلي ويعطى الغازي الحمولة
~~والسلاح والنفقة والكسوة، وإن اتسع المال زيدوا الخيل ويعطى ابن السبيل قدر
~~ما يبلغه البلد الذي يريد من نفقته وحمولته إن كان البلد بعيدا أو كان
~~ضعيفا، وإن كان البلد قريبا وكان جلدا الأغلب من
# PageV08P258
# مثله لو كان غنيا المشي إليها أعطي مؤنته ونفقته بلا حمولة فإن كان يريد
~~أن يذهب ويرجع أعطي ما يكفيه في ذهابه ورجوعه من النفقة فإن كان ذلك يأتي
~~على السهم كله أعطيه كله إن لم يكن معه ابن سبيل غيره، وإن كان لا يأتي إلا
~~على سهم، سهم من مائة سهم من سهم ابن السبيل لم يزد عليه.
# (قال) : ويقسم للعامل بمعنى الكفاية وابن السبيل بمعنى البلاغ؛ لأنى لو
~~أعطيت العامل وابن السبيل والغازي بالاسم لم يسقط عن العامل اسم العامل ما
~~لم يعزل ولا عن ابن السبيل اسم ابن السبيل ما دام مجتازا أو يريد الاجتياز
~~ولا عن الغازي ما كان على الشخوص للغزو، وأي السهمان فضل عن أهله رد على
~~عدد من عدد من بقي السهمان كان بقي فقراء ومساكين لم يستغنوا وغارمون لم
~~تقض كل ديونهم فيقسم ما بقي على ثلاثة أسهم فإن استغنى الغارمون رد باقي
~~سهمهم على هذين السهمين نصفين حتى تنفد السهمان، وإنما ردى ذلك؛ لأن الله
~~تعالى لما جعل هذا المال لا مالك له من الآدميين بعينه يرد إليه كما ترد
~~عطايا الآدميين ووصاياهم لو أوصي بها لرجل فمات الموصى له قبل الموصي كانت ms283
~~وصيته راجعة إلى ورثة الموصي فلما كان هذا المال مخالفا للمال يورث ها هنا
~~لم يكن أحد أولى به عندنا في قسم الله تعالى وأقرب ممن سمى الله تعالى له
~~هذا المال، وهؤلاء من جملة من سمى الله تعالى له هذا المال ولم يبق مسلم
~~محتاج إلا وله حق سواه أما أهل الفيء فلا يدخلون على أهل الصدقة، وأما أهل
~~الصدقة الأخرى فهو مقسوم لهم صدقتهم فلو كثرت لم يدخل عليهم غيرهم وواحد
~~منهم يستحقها فكما كانوا لا يدخل عليهم غيرهم فكذلك لا يدخلون على غيرهم ما
~~كان من غيرهم من يستحق منها شيئا.
# (قال) : وإن استغنى أهل عمل ببعض ما قسم لهم وفضل عنهم فضل رأيت أن ينقل
~~الفضل منهم إلى أقرب الناس بهم في الجوار، ولو ضاقت السهمان قسمت على
~~الجوار دون النسب وكذلك إن خالطهم عجم غيرهم فهم معهم في القسم على الجوار
~~فإن كانوا أهل بادية عند النجعة يتفرقون مرة ويختلطون أخرى فأحب إلي لو
~~قسمها على النسب إذا استوت الحالات، وإذا اختلفت الحالات فالجوار أولى من
~~النسب، وإن قال من تصدق: إن لنا فقراء على غير هذا الماء وهم كما وصفت
~~يختلطون في النجعة قسم بين الغائب والحاضر، ولو كانوا بالطرف من باديتهم
~~فكانوا ألزم له قسم بينهم وكانت كالدار لهم وهذا إذا كانوا معا أهل نجعة لا
~~دار لهم يقرون بها فأما إن كانت لهم دار يكونون لها ألزم فإني أقسمها على
~~الجوار بالدار.
# (وقال في الجديد) إذا استوى في القرب أهل نسبهم وعدى قسمت على أهل نسبهم
~~دون العدى، وإن كان العدى أقرب منهم دارا وكان أهل نسبهم منهم على سفر تقصر
~~فيه الصلاة قسمت على العدى إذا كانت دون ما تقصر فيه الصلاة؛ لأنهم أولى
~~باسم حضرتهم، وإن كان أهل نسبهم دون ما تقصر فيه الصلاة والعدى أقرب منهم
~~قسمت على أهل نسبهم؛ لأنهم بالبادية غير خارجين من اسم الجوار وكذلك هم في
~~المنعة حاضرو المسجد الحرام.
# (قال الشافعي) : وإذا ولي الرجل ms284 إخراج زكاة ماله قسمها على قرابته
~~وجيرانه معا، فإن ضاقت فآثر قرابته فحسن وأحب إلي أن يوليها غيره؛ لأنه
~~المحاسب عليها والمسئول عنها وأنه على يقين من نفسه وفي شك من فعل غيره
~~وأقل من يعطى من أهل السهم ثلاثة؛ لأن الله تعالى ذكر كل صنف جماعة فإن
~~أعطى اثنين وهو يجد الثالث ضمن ثلث سهم، وإن أخرجه إلى غير بلده لم يبن لي
~~أن عليه إعادة؛ لأنه أعطى أهله بالاسم، وإن ترك الجوار، وإن أعطى قرابته من
~~السهمان ممن لا تلزمه نفقته كان أحق بها من البعيد منه، وذلك أنه يعلم من
~~قرابته أكثر مما يعلم من غيرهم وكذلك خاصته ومن لا تلزمه نفقته من قرابته
~~ما عدا ولده ووالده ولا يعطي ولد الولد صغيرا ولا كبيرا زمنا ولا أخا ولا
~~جدا
# PageV08P259
# ولا جدة زمنين ويعطيهم غير زمنى؛ لأنه لا تلزمه نفقتهم إلا زمنى ولا يعطي
~~زوجته؛ لأن نفقتها تلزمه فإن ادانوا أعطاهم من سهم الغارمين وكذلك من سهم
~~ابن السبيل؛ لأنه لا يلزمه قضاء الدين عنهم ولا حملهم إلى بلد أرادوه فلا
~~يكونون أغنياء عن هذا به كما كانوا به أغنياء عن الفقر والمسكنة، فأما آل
~~محمد - صلى الله عليه وسلم - الذين جعل لهم الخمس عوضا من الصدقة فلا يعطون
~~من الصدقات المفروضات، وإن كانوا محتاجين وغارمين وهم أهل الشعب وهم صلبية
~~بني هاشم وبني المطلب ولا تحرم عليهم صدقة التطوع وروي عن جعفر بن محمد عن
~~أبيه أنه كان يشرب من سقايات بين مكة والمدينة فقلت له: أتشرب من الصدقة؟
~~فقال: إنما حرمت علينا الصدقة المفروضة «وقبل النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~الهدية من صدقة تصدق بها على بريرة» وذلك أنها من بريرة تطوع لا صدقة وإذا
~~كان فيهم غارمون لا أموال لهم فقالوا: أعطنا بالغرم والفقر قيل: لا، إنما
~~نعطيكم بأي المعنيين شئتم فإذا أعطيناه باسم الفقر فلغرمائه أن يأخذوا مما
~~في يديه حقوقهم وإذا أعطيناه بمعنى الغرم أحببت أن يتولى دفعه عنه وإلا
~~فجائز كما ms285 يعطى المكاتب فإن قيل: ولم لا يعطى بمعنيين؟ قيل: الفقير مسكين
~~والمسكين فقير يجمعهما اسم ويتفرق بهما اسم فلا يجوز أن يعطى إلا بأحد
~~المعنيين، ولو جاز ذلك جاز أن يعطى رجل بفقر وغرم وبأنه ابن سبيل وغاز
~~ومؤلف فيعطى بهذه المعاني كلها فالفقير هو المسكين ومعناه أن لا يكون غنيا
~~بحرفة ولا مال فإذا جمعا معا فقسم لصنفين بهما لم يجز إلا أن يفرق بين
~~حاليهما بأن يكون الفقير الذي بدئ به أشدهما فقرا، وكذلك هو في اللسان، فإن
~~كان فيهم رجل من أهل الفيء ضرب عليه البعث في الغزو ولم يعط فإن قال: لا
~~أغزو واحتاج أعطي فإن هاجر بدوي واقترض وغزا صار من أهل الفيء وأخذ فيه،
~~ولو احتاج وهو في الفيء لم يكن له أن يأخذ من الصدقات حتى يخرج من الفيء
~~ويعود إلى الصدقات فيكون ذلك له، وإن لم يكن رقاب ولا مؤلفة ولا غارمون
~~ابتدئ القسم على خمسة أسهم أخماسا على ما وصفت، فإن ضاقت الصدقة قسمت على
~~عدد السهمان ويقسم بين كل صنف على قدر استحقاقهم ولا يعطى أحد من أهل سهم،
~~وإن اشتدت حاجته وقل ما يصيبه من سهم غيره حتى يستغني ثم يرد فضل إن كان
~~عنه ويقسم فإن اجتمع حق أهل السهمان في بعير أو بقرة أو شاة أو دينار أو
~~درهم أو اجتمع فيه اثنان من أهل السهمان أو أكثر أعطوه، ويشرك بينهم فيه
~~ولم يبدل بغيره كما يعطاه من أوصى لهم به وكذلك ما يوزن أو يكال، وإذا أعطى
~~الوالي من وصفنا أن عليه أن يعطيه ثم علم أنه غير مستحق نزع ذلك منه إلى
~~أهله فإن فات فلا ضمان عليه؛ لأنه أمين لمن يعطيه ويأخذ منه لا لبعضهم دون
~~بعض؛ لأنه كلف فيه الظاهر، وإن تولى ذلك رب المال ففيها قولان أحدهما أنه
~~يضمن والآخر كالوالي لا يضمن.
# (قال المزني) ولم يختلف قوله في الزكاة أن رب المال يضمن.
# (قال الشافعي) : ويعطى الولاة زكاة الأموال الظاهرة الثمرة ms286 والزرع
~~والمعدن والماشية فإن لم يأت الولاة لم يسع أهلها إلا قسمها فإن جاء الولاة
~~بعد ذلك لم يأخذوهم بها، وإن ارتابوا بأحد فلا بأس أن يحلفوه بالله لقد
~~قسمها في أهلها، وإن أعطوهم زكاة التجارات والفطرة والركاز أجزأهم إن شاء
~~الله وإنما يستحق أهل السهمان سوى العاملين حقهم يوم يكون القسم
# PageV08P260
### | [باب ميسم الصدقات]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ينبغي لوالي الصدقات أن يسم كل ما أخذ
~~منها من بقر أو إبل في أفخاذها ويسم الغنم في أصول آذانها وميسم الغنم ألطف
~~من ميسم الإبل والبقر ويجعل الميسم مكتوبا لله؛ لأن مالكها أداها لله تعالى
~~فكتب لله وميسم الجزية مخالف لميسم الصدقة؛ لأنها أديت صغارا لا أجر
~~لصاحبها فيها وكذلك بلغنا عن عمال عمر - رضي الله عنه - أنهم كانوا يسمون
~~وقال أسلم لعمران في الظهر ناقة عمياء فقال عمر - رضي الله عنه - ندفعها
~~إلى أهل بيت ينتفعون بها يقطرونها بالإبل. قال: قلت: كيف تأكل من الأرض؟
~~قال عمر: أمن نعم الجزية أو من نعم الصدقة؟ قلت: لا بل من نعم الجزية. فقال
~~عمر أردتم والله أكلها فقلت: إن عليها ميسم الجزية قال: فأمر بها عمر فنحرت
~~قال: فكانت عنده صحاف تسع فلا تكون فاكهة ولا طريفة إلا وجعل منها في تلك
~~الصحاف فيبعث بها إلى أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - ويكون الذي يبعث
~~به إلى حفصة - رضي الله عنها - من آخر ذلك فإن كان فيه نقصان كان في حظها
~~قال: فجعل في تلك الصحاف من لحم تلك الجزور فبعث به إلى أزواج النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وأمر بما بقي من اللحم فصنع فدعا عليه المهاجرين
~~والأنصار.
# (قال) : ولا أعلم في الميسم علة إلا أن يكون ما أخذ من الصدقة معلوما فلا
~~يشتريه الذي أعطاه؛ لأنه خرج منه لله، كما «أمر رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - عمر - رضي الله عنه - في فرس حمل عليه في سبيل الله فرآه يباع أن لا
~~يشتريه» وكما ترك المهاجرون نزول منازلهم بمكة؛ ms287 لأنهم تركوها لله تعالى.
### | [باب الاختلاف في المؤلفة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال بعض الناس: لا مؤلفة فيجعل سهمهم وسهم
~~سبيل الله في الكراع والسلاح في ثغور المسلمين وقال بعضهم ابن السبيل من مر
~~يقاسم في البلد الذي به الصدقات وقال أيضا حيث كانت الحاجة أكثر فهي واسعة
~~كأنه يذهب إلى أنه فوضى بينهم يقسمونه على العدد والحاجة؛ لأن لكل أهل صنف
~~منهم سهما ومن أصحابنا من قال: إذا تماسك أهل الصدقة وأجدب آخرون نقلت إلى
~~المجدبين إذا كانوا يخاف عليهم الموت كأنه يذهب إلى أن هذا مال من مال الله
~~عز وجل قسمه لأهل السهمان لمعنى صلاح عباد الله على اجتهاد الإمام وأحسبه
~~يقول: وتنقل سهمان أهل الصدقات إلى أهل الفيء إن جهدوا وضاق الفيء إلى أهل
~~الصدقات إن جهدوا وضاقت الصدقات على معنى إرادة صلاح عباد الله.
# (قال الشافعي) : وإنما قلت بخلاف هذا القول؛ لأن الله جل وعز جعل المال
~~قسمين: أحدهما في قسم الصدقات التي هي طهرة فسماها الله الثمانية أصناف
~~ووكدها، وجاءت سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بأن يؤخذ من أغنيائهم
~~فترد على فقرائهم لا فقراء غيرهم ولغيرهم فقراء فلا يجوز فيها عندي - والله
~~أعلم - أن يكون فيها غير ما قلت من أن لا تنقل عن قوم وفيهم من يستحقها،
~~ولا يخرج سهم ذي سهم منهم إلى غيره وهو يستحقه وكيف يجوز أن يسمي الله
~~تعالى أصنافا فيكونون موجودين معا فيعطى أحد سهمه وسهم غيره، ولو جاز هذا
~~عندي جاز أن يجعل في سهم واحد جميع سهام سبعة ما فرض لهم ويعطى واحد ما لم
~~يفرض له والذي يخالفنا يقول: لو أوصى بثلثه لفقراء بني فلان وغارمي
# PageV08P261
# بني فلان رجل آخر وبني سبيل بني فلان رجل آخر إن كل صنف من هؤلاء يعطون
~~من ثلثه وأن ليس لوصي ولا وال أن يعطي الثلث صنفا دون صنف، وإن كان أحوج
~~وأفقر من صنف؛ لأن كلا ذو حق بما سمي له، وإذا كان هذا عندنا وعند ms288 قائل هذا
~~القول فيما أعطى الآدميون أن لا يجوز أن يمضي إلا على ما أعطوا فعطاء الله
~~أولى أن لا يجوز أن يمضي إلا على ما أعطى.
# (قال) : وإذا قسم الله الفيء وسن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن
~~أربعة أخماسه لمن أوجف على الغنيمة للفارس ثلاثة أسهم وللراجل سهم ولم نعلم
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فضل ذا غناء على من دونه ولم يفضل
~~المسلمون الفارس أعظم الناس غناء على جبان في القسم وكيف جاز لمخالفنا في
~~قسم الصدقات وقد قسمها الله تعالى أبين القسم فيعطي بعضا دون بعض وينقلها
~~عن أهلها المحتاجين إليها إلى غيرهم؛ لأن كانوا أحوج منهم أو يشركهم معهم
~~أو ينقلها عن صنف منهم إلى صنف غيره (أرأيت) لو قال قائل لقوم أهل غزو
~~كثير: أوجفوا على عدو أنتم أغنياء فآخذ ما أوجفتم عليه فأقسمه على أهل
~~الصدقات المحتاجين إذا كان عام سنة؛ لأنهم من عيال الله تعالى هل الحجة
~~عليه إلا أن من قسم الله له بحق فهو أولى به، وإن كان من لم يقسم له أحوج
~~منه وهكذا ينبغي أن يقال في أهل الصدقات وهكذا لأهل المواريث لا يعطى أحد
~~منهم سهم غيره ولا يمنع من سهمه لفقر ولا لغنى.
# وقضى معاذ بن جبل - رضي الله عنه - أيما رجل انتقل من مخلاف عشيرته إلى
~~غير مخلاف عشيرته فعشره وصدقته إلى مخلاف عشيرته.
# ففي هذا معنيان أحدهما: أنه جعل صدقته وعشره لأهل مخلاف عشيرته لم يقل
~~لقرابته دون أهل المخلاف، والآخر أنه رأى أن الصدقة إذا ثبتت لأهل مخلاف
~~عشيرته لم تحول عنهم صدقته وعشره بتحوله عنهم وكانت كما يثبت بدأ فإن قيل:
~~فقد جاء عدي بن حاتم أبا بكر - رضي الله عنه - بصدقات والزبرقان بن بدر
~~فهما، وإن جاءا بها فقد تكون فضلا عن أهلها، ويحتمل أن يكون بالمدينة أقرب
~~الناس بهم نسبا ودارا ممن يحتاج إلى سعة من مضر وطيء من اليمن ويحتمل أن
~~يكون من حولهم ارتدوا فلم يكن ms289 لهم فيها حق ويحتمل أن يؤتى بها أبو بكر -
~~رضي الله عنه - ثم يردها إلى غير أهل المدينة وليس في ذلك خبر عن أبي بكر
~~نصير إليه.
# فإن قيل: فإنه بلغنا أن عمر - رضي الله عنه - كان يؤتى بنعم من الصدقة
~~فبالمدينة صدقات النخل والزرع والناض والماشية وللمدينة ساكن من المهاجرين
~~والأنصار وحلفاء لهم وأشجع وجهينة ومزينة بها وبأطرافها وغيرهم من قبائل
~~العرب فعيال ساكن المدينة بالمدينة وعيال عشائرهم وجيرانهم وقد يكون عيال
~~ساكني أطرافها بها وعيال جيرانهم وعشائرهم فيؤتون بها وتكون مجمعا لأهل
~~السهمان كما تكون المياه والقرى مجمعا لأهل السهمان من العرب ولعلهم
~~استغنوا فنقلها إلى أقرب الناس بهم، وكانوا بالمدينة (فإن قيل) فإن عمر -
~~رضي الله عنه - كان يحمل على إبل كثيرة إلى الشام والعراق فإنما هي - والله
~~أعلم - من نعم الجزية؛ لأنه إنما يحمل على ما يحتمل من الإبل وأكثر فرائض
~~الإبل لا تحمل أحدا وقد كان يبعث إلى عمر بنعم الجزية فيبعث فيبتاع بها
~~إبلا جلة فيحمل عليها (وقال) بعض الناس مثل قولنا في أن ما أخذ من مسلم
~~فسبيله سبيل الصدقات وقالوا: والركاز سبيل الصدقات ورووا ما روينا أن رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - قال «وفي الركاز الخمس» وقال «المعادن من
~~الركاز وكل ما أصيب من دفن الجاهلية من شيء فهو ركاز» ثم عاد لما شدد فيه
~~فأبطله فزعم أنه إذا وجد ركازا فواسع له فيما بينه وبين الله تعالى أن
~~يكتمه، وللوالي أن يرده عليه بعد ما يأخذه منه أو يدعه له فقد أبطل بهذا
~~القول السنة في أخذه، وحق الله في قسمه لمن جعله الله له، ولو جاز ذلك جاز
~~في جميع ما أوجبه الله لمن جعله له (قال) : فإنا روينا عن الشعبي أن رجلا
~~وجد أربعة أو خمسة آلاف درهم فقال علي - رضي الله عنه - لأقضين فيها قضاء
~~بينا أما أربعة أخماس فلك، وخمس
# PageV08P262
# للمسلمين ثم قال: والخمس مردود عليك.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فهذا الحديث ينقض بعضه بعضا إذا ms290 زعم أن
~~عليا قال: والخمس للمسلمين فكيف يجوز أن يرى للمسلمين في مال رجل شيئا ثم
~~يرده عليه أو يدعه له وهذا عن علي مستنكر، وقد رووا عن علي - رضي الله عنه
~~- بإسناد موصول أنه قال: أربعة أخماسه لك واقسم الخمس في فقراء أهلك فهذا
~~الحديث أشبه بحديث علي - رضي الله عنه - لعل عليا علمه أمينا وعلم في أهله
~~فقراء من أهل السهمان فأمره أن يقسمه فيهم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وهم يخالفون ما رووا عن الشعبي من وجهين:
~~أحدهما أنهم يزعمون أن من كانت له مائتا درهم فليس للوالي أن يعطيه ولا له
~~أن يأخذ شيئا من السهمان المقسومة بين من سمى الله تعالى ولا من الصدقات
~~تطوعا، والذي يزعمون أن عليا ترك له خمس ركازه رجل له أربعة آلاف درهم
~~ولعله أن يكون له مال سواها ويزعمون أنه إذا أخذ الوالي منه واجبا في مال
~~لم يكن له أن يعود عليه ولا على أحد يعوله ويزعمون أن لو وليها هو لم يكن
~~له حبسها ولا دفعها إلى أحد يعول.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا كان له أن يكتمها وللوالي أن يردها
~~إليه فليست بواجبة عليه وتركها وأخذها سواء وقد أبطلوا بهذا القول السنة في
~~أن في الركاز الخمس وأبطلوا حق من قسم الله له من أهل السهمان الثمانية،
~~فإن قال: لا يصلح هذا إلا في الركاز قيل: فإن قيل لك: لا يصلح في الركاز
~~ويصلح فيما سوى ذلك من صدقة وماشية وعشر زرع وورق فما الحجة عليه إلا كهي
~~عليك؟ والله سبحانه وتعالى أعلم.
### | [مختصر في النكاح الجامع من كتاب النكاح وما جاء في أمر النبي وأزواجه]
# مختصر في النكاح الجامع من كتاب النكاح وما جاء في أمر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وأزواجه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - إن الله تبارك وتعالى لما خص به رسوله -
~~صلى الله عليه وسلم - من وحيه وأبان بينه وبين خلقه بما فرض عليهم من طاعته
~~افترض عليه أشياء خففها عن خلقه ليزيده ms291 بها إن شاء الله قربة وأباح له
~~أشياء حظرها على خلقه زيادة في كرامته وتبيينا لفضيلته فمن ذلك أن كل من
~~ملك زوجة فليس عليه تخييرها، وأمر - عليه الصلاة والسلام - أن يخير نساءه
~~فاخترنه فقال تعالى {لا يحل لك النساء من بعد} [الأحزاب: 52] «قالت عائشة -
~~رضي الله عنها -: ما مات رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حتى أحل له
~~النساء» قال: كأنها تعني اللاتي حظرهن عليه قال تعالى {وامرأة مؤمنة إن
~~وهبت نفسها للنبي} [الأحزاب: 50] الآية، وقال تعالى {يا نساء النبي لستن
~~كأحد من النساء إن اتقيتن} [الأحزاب: 32] فأبانهن به من نساء العالمين وخصه
~~بأن جعله - عليه الصلاة والسلام - أولى بالمؤمنين من أنفسهم وأزواجه
~~أمهاتهم قال: أمهاتهم في معنى دون معنى وذلك أنه لا يحل نكاحهن بحال ولم
~~تحرم بنات لو كن لهن؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قد زوج بناته وهن
~~أخوات المؤمنين.
### | [الترغيب في النكاح وغيره]
# من الجامع ومن كتاب النكاح جديد وقديم، ومن الإملاء على مسائل مالك.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وأحب للرجل والمرأة أن يتزوجا إذا تاقت
~~أنفسهما إليه؛ لأن الله تعالى أمر به ورضيه وندب إليه وبلغنا أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال «تناكحوا تكثروا فإني أباهي بكم الأمم
# PageV08P263
# حتى بالسقط» وأنه قال «من أحب فطرتي فليستن بسنتي ومن سنتي النكاح»
~~ويقال: إن الرجل ليرفع بدعاء ولده من بعده.
# (قال) : ومن لم تتق نفسه إلى ذلك فأحب إلي أن يتخلى لعبادة الله تعالى.
# (قال) : وقد ذكر الله تعالى {والقواعد من النساء} [النور: 60] وذكر عبدا
~~أكرمه فقال {وسيدا وحصورا} [آل عمران: 39] والحصور الذي لا يأتي النساء ولم
~~يندبهن إلى النكاح فدل أن المندوب إليه من يحتاج إليه.
# (قال) : وإذا أراد أن يتزوج المرأة فليس له أن ينظر إليها حاسرة وينظر
~~إلى وجهها وكفيها وهي متغطية بإذنها وبغير إذنها قال الله تعالى {ولا يبدين
~~زينتهن إلا ما ظهر منها} [النور: 31] قال الوجه والكفان.
### | [باب ما على الأولياء وإنكاح الأب البكر بغير إذنها ووجه النكاح]
# والرجل ms292 يتزوج أمته ويجعل عتقها صداقها من جامع كتاب النكاح وأحكام القرآن
~~وكتاب النكاح إملاء على مسائل مالك، واختلاف الحديث والرسالة.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : فدل كتاب الله عز وجل وسنة نبيه -
~~عليه الصلاة والسلام - على أن حقا على الأولياء أن يزوجوا الحرائر البوالغ
~~إذا أردن النكاح ودعون إلى رضا قال الله تعالى {وإذا طلقتم النساء فبلغن
~~أجلهن فلا تعضلوهن أن ينكحن أزواجهن إذا تراضوا بينهم بالمعروف} [البقرة:
~~232] .
# (قال) : وهذه أبين آية في كتاب الله تعالى دلالة على أن ليس للمرأة أن
~~تتزوج بغير ولي.
# (قال) : وقال بعض أهل العلم: نزلت في معقل بن يسار - رضي الله عنه - وذلك
~~أنه زوج أخته رجلا فطلقها فانقضت عدتها ثم طلب نكاحها وطلبته فقال: زوجتك
~~أختي دون غيرك ثم طلقتها لا أنكحكها أبدا فنزلت هذه الآية.
# وروت عائشة - رضي الله عنها - أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «أيما
~~امرأة نكحت بغير إذن وليها فنكاحها باطل ثلاثا فإن مسها فلها المهر بما
~~استحل من فرجها فإن اشتجروا أو قال اختلفوا فالسلطان ولي من لا ولي له» .
# (قال) : وفي ذلك دلالات.
# منها أن للولي شركا في بضعها لا يتم النكاح إلا به ما لم يعضلها ولا نجد
~~لشركه في بضعها معنى إلا فضل نظره لحياطة الموضع أن ينالها من لا يكافئها
~~نسبه وفي ذلك عار عليه وأن العقد بغير ولي باطل لا يجوز بإجازته وأن
~~الإصابة إذا كانت بشبهة ففيها المهر ودرئ الحد.
# (قال) : ولا ولاية لوصي؛ لأن عارها لا يلحقه وجمعت الطريق رفقة فيهم
~~امرأة ثيب فولت أمرها رجلا منهم فتزوجها فجلد عمر بن الخطاب - رضي الله عنه
~~- الناكح والمنكح ورد نكاحهما وفي قول النبي - صلى الله عليه وسلم - «الأيم
~~أحق بنفسها من وليها والبكر تستأذن في نفسها وإذنها صماتها» دلالة على
~~الفرق بين الثيب والبكر في أمرين: أحدهما أن إذن البكر الصمت والتي تخالفها
~~الكلام. والآخر: أن أمرهما في ولاية أنفسهما مختلف، فولاية الثيب أنها أحق
~~من الولي والولي ها هنا الأب ms293 - والله أعلم - دون الأولياء. ومثل هذا حديث
~~«خنساء زوجها أبوها وهي ثيب فكرهت ذلك فرد رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- نكاحه وفي تركه أن يقول لخنساء إلا أن تشائي أن تجيزي ما فعل أبوك» دلالة
~~على أنها لو أجازته ما جاز والبكر مخالفة لها لاختلافهما في لفظ النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ولو كانا سواء كان لفظ النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أنهما أحق بأنفسهما، «وقالت عائشة - رضي الله عنها -: تزوجني رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - وأنا ابنة سبع سنين ودخل بي وأنا ابنة تسع» وهي لا
~~أمر لها وكذلك إذا بلغت، ولو كانت أحق بنفسها أشبه أن لا يجوز ذلك عليها
~~قبل بلوغها كما قلنا في المولود يقتل أبوه يحبس قاتله حتى يبلغ فيقتل أو
~~يعفو.
# (قال) : والاستئمار للبكر على استطابة النفس قال الله تعالى لنبيه - صلى
~~الله عليه وسلم - {وشاورهم في الأمر} [آل عمران: 159] لا على أن لأحد رد ما
~~رأى
# PageV08P264
# - صلى الله عليه وسلم - ولكن لاستطابة أنفسهم وليقتدى بسنته فيهم، وقد
~~أمر نعيما أن يؤامر أم بنته.
# (قال المزني) - رحمه الله - وروى الشافعي عن الحسن عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «لا نكاح إلا بولي وشاهدي عدل» ورواه غير الشافعي عن الحسن
~~عن عمران بن حصين عن النبي - صلى الله عليه وسلم - (واحتج الشافعي) بابن
~~عباس أنه قال لا نكاح إلا بولي مرشد وشاهدي عدل وأن عمر " رد نكاحا لم يشهد
~~عليه إلا رجل وامرأة، فقال هذا نكاح السر ولا أجيزه، ولو تقدمت فيه لرجمت "
~~وقال عمر - رضي الله عنه - " لا تنكح المرأة إلا بإذن وليها أو ذي الرأي من
~~أهلها أو السلطان ".
# (قال الشافعي) : والنساء محرمات الفروج فلا يحللن إلا بما بين رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - فبين «وليا وشهودا، وإقرار المنكوحة الثيب وصمت
~~البكر» .
# (قال) : والشهود على العدل حتى يعلم الجرح يوم وقع النكاح.
# (قال) : ولو كانت صغيرة ثيب أصيبت بنكاح أو غيره فلا تزوج إلا بإذنها ولا
~~يزوج البكر بغير ms294 إذنها ولا يزوج الصغيرة إلا أبوها أو جدها بعد موت أبيها.
# (قال) : ولو كان المولى عليه يحتاج إلى النكاح زوجه وليه فإن أذن له
~~فجاوز مهر مثلها رد الفضل، ولو أذن لعبده فتزوج كان لها الفضل متى عتق وفي
~~إذنه لعبده إذن باكتساب المهر والنفقة إذا وجبت عليه، وإن كان مأذونا له في
~~التجارة أعطى مما في يديه، ولو ضمن لها السيد مهرها وهو ألف عن العبد لزمه
~~فإن باعها زوجها قبل الدخول بتلك الألف بعينها فالبيع باطل من قبل أن عقدة
~~البيع والفسخ وقعا معا، ولو باعها إياه بألف لا بعينها كان البيع جائزا
~~وعليها الثمن والنكاح مفسوخ من قبلها وقبل السيد وله أن يسافر بعبده ويمنعه
~~من الخروج من بيته إلى امرأته وفي مصره إلا في الحين الذي لا خدمة له فيه،
~~ولو قالت له أمته: أعتقني على أن أنكحك وصداقي عتقي فأعتقها على ذلك فلها
~~الخيار في أن تنكح أو تدع ويرجع عليها بقيمتها فإن نكحته ورضي بالقيمة التي
~~عليها فلا بأس.
# (قال المزني) ينبغي في قياس قوله أن لا يجيز هذا المهر حتى يعرف قيمة
~~الأمة حين أعتقها فيكون المهر معلوما؛ لأنه لا يجيز المهر غير معلوم.
# (قال المزني) سألت الشافعي - رحمه الله - عن حديث «صفية - رضي الله عنها
~~- أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أعتقها وجعل عتقها صداقها فقال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - في النكاح أشياء ليست لغيره» .
### | [اجتماع الولاة وأولاهم وتفرقهم]
# وتزويج المغلوبين على عقولهم والصبيان من الجامع من كتاب ما يحرم الجمع
~~بينه من النكاح القديم، وإنكاح أمة المأذون له، وغير ذلك.
# (قال الشافعي) : ولا ولاية لأحد مع الأب فإن مات فالجد ثم أبو الجد ثم
~~أبو أبي الجد كذلك؛ لأنه كلهم أب في الثيب والبكر سواء ولا ولاية بعدهم
~~لأحد مع الإخوة ثم الأقرب فالأقرب من العصبة.
# (قال المزني) واختلف قوله في الإخوة (فقال) في الجديد: من انفرد في درجة
~~بأم كان أولى (وقال) في القديم هما سواء.
# (قال المزني) قد ms295 جعل الأخ للأب والأم في الصلاة على الميت أولى من الأخ
~~للأب وجعله في الميراث أولى من الأخ للأب وجعله في كتاب الوصايا الذي وضعه
~~بخطه لا أعلمه سمع منه إذا أوصى لأقربهم به رحما، أنه أولى من الأخ للأب.
# (قال المزني) وقياس قوله أنه أولى بإنكاح الأخت من الأخ للأب.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا يزوج المرأة ابنها إلا أن يكون عصبة
~~لها.
# (قال) :
# PageV08P265
# ولا ولاية بعد النسب إلا للمعتق ثم أقرب الناس بعصبة معتقها فإن استوت
~~الولاة فزوجها بإذنها دون أسنهم وأفضلهم كفؤا جاز، وإن كان غير كفؤ لم يثبت
~~إلا باجتماعهم قبل إنكاحه فيكون حقا لهم تركوه.
# (قال) : وليس نكاح غير الكفؤ بمحرم فأرده بكل حال إنما هو تقصير عن
~~المزوجة والولاة وليس نقص المهر نقصا في النسب والمهر لها دونهم فهي أولى
~~به منهم ولا ولاية لأحد منهم وثم أولى منه فإن كان أولاهم بها مفقودا أو
~~غائبا بعيدة كانت غيبته أم قريبة زوجها السلطان بعد أن يرضى الخاطب ويحضر
~~أقرب ولاتها وأهل الحزم من أهلها ويقول: هل تنقمون شيئا؟ فإن ذكروه نظر
~~فيه، ولو عضلها الولي زوجها السلطان والعضل أن تدعو إلى مثلها فيمتنع.
# (قال) : ووكيل الولي يقوم مقامه فإن زوجها غير كفؤ لم يجز وولي الكافرة
~~كافر ولا يكون المسلم وليا لكافرة لقطع الله الولاية بينهما بالدين إلا على
~~أمته وإنما صار ذلك له؛ لأن النكاح له تزوج - صلى الله عليه وسلم - أم
~~حبيبة وولي عقدة نكاحها ابن سعيد بن العاص وهو مسلم وأبو سفيان حي وكان
~~وكيل النبي - صلى الله عليه وسلم - عمرو بن أمية الضمري.
# (قال المزني) ليس هذا حجة في إنكاح الأمة ويشبه أن يكون أراد أن لا معنى
~~لكافر في مسلمة، فكان ابن سعيد ووكيله - صلى الله عليه وسلم - مسلمين ولم
~~يكن لأبيها معنى في ولاية مسلمة إذا كان كافرا (قال الشافعي) : فإن كان
~~الولي سفيها أو ضعيفا غير عالم بموضع الحظ أو سقيما مؤلما أو به علة تخرجه
~~من ms296 الولاية فهو كمن مات فإذا صلح صار وليا، ولو قالت: قد أذنت في فلان فأي
~~ولاتي زوجني فهو جائز فأيهم زوجها جاز، وإن تشاحوا أقرع بينهم السلطان، ولو
~~أذنت لكل واحد أن يزوجها لا في رجل بعينه فزوجها كل واحد رجلا فقد قال -
~~صلى الله عليه وسلم - «إذا أنكح الوليان فالأول أحق» فإن لم تثبت الشهود
~~أيهما أول فالنكاح مفسوخ ولا شيء لها، وإن دخل بها أحدهما على هذا كان لها
~~مهر مثلها وهما يقران أنها لا تعلم مثل أن تكون غائبة عن النكاح، ولو ادعيا
~~عليها أنها تعلم أحلفت ما تعلم، وإن أقرت لأحدهما لزمها، ولو زوجها الولي
~~بأمرها من نفسه لم يجز كما لا يجوز أن يشتري من نفسه.
# (قال) : ويزوج الأب أو الجد الابنة التي يؤيس من عقلها؛ لأن لها فيه
~~عفافا وغنى وربما كان شفاء، وسواء كانت بكرا أو ثيبا ويزوج المغلوب على
~~عقله أبوه إذا كانت به إلى ذلك حاجة وابنه الصغير فإن كان مجنونا أو مخبولا
~~كان النكاح مردودا؛ لأنه لا حاجة به إليه وليس لأب المغلوب على عقله أن
~~يخالع عنه ولا يضرب لامرأته أجل العنين؛ لأنها إن كانت ثيبا فالقول قوله أو
~~بكرا لم يعقل أن يدفعها عن نفسه بالقول أنها تمتنع منه ولا يخالع عن
~~المعتوهة ولا يبرئ زوجها من درهم من مالها، فإن هربت وامتنعت فلا نفقة لها
~~ولا إيلاء عليه فيها وقيل له: اتق الله فيها فيء أو طلق فإن قذفها أو انتفى
~~من ولدها قيل له: إن أردت أن تنفي ولدها فالتعن فإذا التعن وقعت الفرقة
~~ونفي عنه الولد فإن أكذب نفسه لحق به الولد ولم يعزر وليس له أن يزوج ابنته
~~الصبية عبدا ولا غير كفء ولا مجنونا ولا مخبولا ولا مجذوما ولا أبرص ولا
~~مجبوبا وليس له أن يكره أمته على واحد من هؤلاء بنكاح ولا يزوج أحد أحدا
~~ممن به إحدى هذه العلل ولا من لا يطاق جماعها ولا أمة؛ لأنه ممن لا يخاف
~~العنت ms297 وينكح أمة المرأة وليها بإذنها وأمة العبد المأذون له في التجارة
~~ممنوعة من السيد حتى يقضي دينا إن كان عليه ويحدث له حجرا ثم هي أمته، ولو
~~أراد السيد أن يزوجها دون العبد أو العبد دون السيد لم يكن ذلك لواحد منهما
~~ولا ولاية للعبد بحال، ولو اجتمعا على تزويجها لم يجز (وقال) في باب الخيار
~~من قبل النسب: لو انتسب العبد لها أنه حر فنكحته وقد أذن له سيده ثم علمت
~~أنه عبد أو انتسب إلى نسب وجد دونه وهي فوقه ففيها قولان: أحدهما: أن لها
~~الخيار؛ لأنه منكوح بعينه وغرر بشيء وجد دونه. والثاني: أن النكاح مفسوخ
~~كما لو أذنت في رجل بعينه
# PageV08P266
# فزوجت غيره.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد قطع أنه لو وجد دون ما انتسب إليه وهو كفؤ
~~لم يكن لها ولا لوليها الخيار وفي ذلك إبطال أن يكون في معنى من أذنت له في
~~رجل بعينه فزوجت غيره فقد بطل الفسخ في قياس قوله وثبت لها الخيار.
# (قال الشافعي) : ولو كانت هي التي غرته بنسب فوجدها دونه ففيها قولان:
~~أحدهما: إن شاء فسخ بلا مهر ولا متعة، وإن كان بعد الإصابة فلها مهر مثلها
~~ولا نفقة لها في العدة، وإن كانت حاملا.
# والثاني: لا خيار له إن كانت حرة؛ لأن بيده طلاقها ولا يلزمه من العار ما
~~يلزمها.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد جعل له الخيار إذا غرته فوجدها أمة كما
~~جعل لها الخيار إذا غرها فوجدته عبدا فجعل معناهما في الخيار بالغرور واحدا
~~ولم يلتفت إلى أن الطلاق إليه ولا إلى أن لا عار فيها عليه وكما جعل لها
~~الخيار بالغرور في نقص النسب عنها وجعله لها في العبد فقياسه أن يجعل له
~~الخيار بالغرور في نقص النسب عنه كما جعله له في الأمة.
### | [المرأة لا تلي عقدة النكاح]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : قال بعض الناس زوجت عائشة ابنة عبد
~~الرحمن بن أبي بكر وهو غائب بالشام فقال عبد الرحمن: أمثلي يفتات عليه ms298 في
~~بناته؟ .
# (قال) : فهذا يدل على أنها زوجتها بغير أمره قيل: فكيف يكون أن عبد
~~الرحمن وكل عائشة لفضل نظرها إن حدث حدث أو رأت في مغيبه لابنته حظا أن
~~تزوجها احتياطا ولم ير أنها تأمر بتزويجها إلا بعد مؤامرته ولكن تواطئ
~~وتكتب إليه فلما فعلت قال هذا، وإن كنت قد فوضت إليك فقد كان ينبغي أن لا
~~تفتاتي علي وقد يجوز أن يقول زوجي أي وكلي من يزوج فوكلت قال: فليس لها هذا
~~في الخير قيل: لا ولكن لا يشبه غيره؛ لأنها روت «أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - جعل النكاح بغير ولي باطلا» أوكان يجوز لها أن تزوج بكرا وأبوها
~~غائب دون إخوتها أو السلطان.
# (قال المزني - رحمه الله -) معنى تأويله فيما روت عائشة عندي غلط وذلك
~~أنه لا يجوز عنده إنكاح المرأة ووكيلها مثلها فكيف يعقل بأن توكل وهي عنده
~~لا يجوز إنكاحها، ولو قال: إنه أمر من ينفذ رأي عائشة فأمرته فأنكح خرج
~~كلامه صحيحا؛ لأن التوكيل للأب حينئذ والطاعة لعائشة فيصح وجه الخبر على
~~تأويله الذي يجوز عندي لا أن الوكيل وكيل لعائشة - رضي الله عنها - ولكنه
~~وكيل له فهذا تأويله.
### | [الكلام الذي ينعقد به النكاح والخطبة قبل العقد]
# من الجامع من كتاب التعريض بالخطبة، ومن كتاب ما يحرم الجمع بينه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - أسمى الله تبارك وتعالى النكاح في كتابه
~~باسمين النكاح والتزويج ودلت السنة على أن الطلاق يقع بما يشبه الطلاق ولم
~~نجد في كتاب ولا سنة إحلال نكاح إلا بنكاح أو تزويج، والهبة لرسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - مجمع أن ينعقد له بها النكاح بأن تهب نفسها له بلا
~~مهر وفي هذا دلالة على أنه لا يجوز النكاح إلا باسم التزويج أو النكاح
~~والفرج محرم قبل العقد فلا يحل أبدا إلا بأن يقول الولي: قد زوجتكها أو
~~أنكحتكها ويقول الخاطب: قد قبلت تزويجها أو نكاحها أو يقول الخاطب
# PageV08P267
# زوجنيها ويقول الولي: قد زوجتكها فلا يحتاج في هذا إلى أن يقول ms299 الزوج قد
~~قبلت، ولو قال: قد ملكتك نكاحها أو نحو ذلك فقبل لم يكن نكاحا وإذا كانت
~~الهبة أو الصدقة تملك بها الأبدان والحرة لا تملك فكيف تجوز الهبة في
~~النكاح؟ فإن قيل معناها زوجتك قيل: فقوله قد أحللتها لك أقرب إلى زوجتكها
~~وهو لا يجيزه.
# (قال) : وأحب أن يقدم بين يدي خطبته وكل أمر طلبه سوى الخطبة حمد الله
~~تعالى والثناء عليه والصلاة على رسوله - عليه الصلاة والسلام - والوصية
~~بتقوى الله ثم يخطب وأحب للولي أن يفعل مثل ذلك وأن يقول ما قال ابن عمر:
~~أنكحتك على ما أمر الله به من إمساك بمعروف أو تسريح بإحسان.
### | [ما يحل من الحرائر ولا يتسرى العبد]
# وغير ذلك من الجامع من كتاب النكاح وكتاب ابن أبي ليلى، والرجل يقتل أمته
~~ولها زوج (قال الشافعي) : انتهى الله تعالى بالحرائر إلى أربع تحريما لأن
~~يجمع أحد غير النبي - صلى الله عليه وسلم - بين أكثر من أربع والآية تدل
~~على أنها على الأحرار بقوله تعالى {أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] وملك
~~اليمين لا يكون إلا للأحرار الذين يملكون المال والعبد لا يملك المال.
# (قال) : فإذا فارق الأربع ثلاثا ثلاثا تزوج مكانهن في عدتهن؛ لأن الله
~~تعالى أحل لمن لا امرأة له أربعا وقال بعض الناس لا ينكح أربعا حتى تنقضي
~~عدة الأربع؛ لأني لا أجيز أن يجتمع ماؤه في خمس أو في أختين (قلت) فأنت
~~تزعم لو خلا بهن ولم يصبهن أن عليهن العدة فلم يجتمع فيهن ماؤه فأبح له
~~النكاح وقد فرق الله تعالى بين حكم الرجل والمرأة فجعل إليه الطلاق وعليها
~~العدة فجعلته يعتد معها ثم ناقضت في العدة.
# (قال) : وأين؟ قلت: إذ جعلت عليه العدة كما جعلتها عليها أفيجتنب ما
~~تجتنب المعتدة من الطيب والخروج من المنزل؟ قال: لا قلت: فلا جعلته في
~~العدة بمعناها ولا فرقت بما فرق الله تعالى به بينه وبينها وقد جعلهن الله
~~منه أبعد من الأجنبيات؛ لأنهن لا يحللن له إلا بعد نكاح زوج وطلاقه أو ms300 موته
~~وعدة تكون بعده والأجنبيات يحللن له من ساعته.
# (قال) : ولو قتل المولى أمته أو قتلت نفسها فلا مهر لها، وإن باعها حيث
~~لا يقدر عليها فلا مهر لها حتى يدفعها إليه، وإن طلب أن يبوئها معه بيتا لم
~~يكن ذلك على السيد.
# (قال) : ولو وطئ رجل جارية ابنه فأولدها كان عليه مهرها وقيمتها.
# (قال المزني) قياس قوله أن لا تكون ملكا لأبيه ولا أم ولد بذلك وقد أجاز
~~أن يزوجه أمته فيولدها فإذا لم تكن له بأن يولدها من حلال أم ولد بقيمة
~~فكيف بوطء حرام وليس بشريك فيها فيكون في معنى من أعتق شركا له في أمة وهو
~~لا يجعلها أم ولد للشريك إذا أحبلها وهو معسر وهذا من ذلك أبعد.
# (قال) : وإن لم يحبلها فعليه عقرها وحرمت على الابن ولا قيمة له بأن حرمت
~~عليه وقد ترضع امرأة الرجل بلبنه جاريته الصغيرة فتحرم عليه ولا قيمة له.
# (قال الشافعي) : وقال الله تعالى {والذين هم لفروجهم حافظون} [المؤمنون:
~~5] الآية، وفي ذلك دليل أن الله تبارك وتعالى أراد الأحرار؛ لأن العبيد لا
~~يملكون، وقال - عليه الصلاة والسلام - «من باع عبدا وله مال فماله للبائع
~~إلا أن يشترطه المبتاع» فدل الكتاب والسنة أن العبد لا يملك مالا بحال
~~وإنما يضاف إليه ماله كما يضاف إلى الفرس سرجه وإلى الراعي غنمه (فإن قيل)
~~فقد روي عن ابن عمر - رضي الله عنه - أن العبد يتسرى.
# (قيل) وقد روي خلافه قال ابن عمر - رضي الله عنهما - لا يطأ الرجل إلا
~~وليدة إن شاء باعها، وإن
# PageV08P268
# شاء وهبها، وإن شاء صنع بها ما شاء قال: ولا يحل أن يتسرى العبد ولا من
~~لم تكمل فيه الحرية بحال ولا يفسخ نكاح حامل من زنا، وأحب أن تمسك حتى تضع
~~«وقال رجل للنبي - صلى الله عليه وسلم -: إن امرأتي لا ترد يد لامس؛ قال
~~طلقها قال: إني أحبها قال فأمسكها» وضرب عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -
~~رجلا وامرأة في زنا وحرص أن يجمع بينهما فأبى ms301 الغلام.
### | [نكاح العبد وطلاقه]
# من الجامع من كتاب قديم وكتاب جديد، وكتاب التعريض.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وينكح العبد اثنتين واحتج في ذلك بعمر بن
~~الخطاب وعلي بن أبي طالب - رضي الله عنهما - وقال عمر: يطلق تطليقتين وتعتد
~~الأمة حيضتين والتي لا تحيض شهرين أو شهرا ونصفا، وقال ابن عمر: إذا طلق
~~العبد امرأته اثنتين حرمت عليه حتى تنكح زوجا غيره وعدة الحرة ثلاث حيض
~~والأمة حيضتان وسأل نفيع عثمان وزيدا فقال: طلقت امرأة لي حرة تطليقتين
~~فقالا: حرمت عليك حرمت عليك.
# (قال الشافعي) : وبهذا كله أقول: وإن تزوج عبد بغير إذن سيده فالنكاح
~~فاسد وعليه مهر مثلها إذا عتق فإن أذن له فنكح نكاحا فاسدا ففيها قولان.
# أحدهما أنه كإذنه له بالتجارة فيعطى من مال إن كان له وإلا فمتى عتق
~~والآخر كالضمان عنه فيلزمه أن يبيعه فيه إلا أن يفديه.
### | [باب ما يحرم وما يحل من نكاح الحرائر ومن الإماء]
# والجمع بينهن وغير ذلك من الجامع من كتاب ما يحرم الجمع بينه ومن النكاح
~~القديم ومن الإملاء ومن الرضاع (قال الشافعي) : - رحمه الله - أصل ما يحرم
~~به النساء ضربان: أحدهما بأنساب، والآخر بأسباب من حادث نكاح أو رضاع وما
~~حرم من النسب حرم من الرضاع، وحرم الله تعالى الجمع بين الأختين «ونهى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - أن تنكح المرأة على عمتها أو خالتها» ونهى عمر
~~- رضي الله عنه - عن الأم وابنتها من ملك اليمين، وقال ابن عمر وددت أن عمر
~~كان في ذلك أشد مما هو ونهت عن ذلك عائشة وقال عثمان في جمع الأختين: أما
~~أنا فلا أحب أن أصنع ذلك فقال رجل من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~لو كان إلي من الأمر شيء ثم وجدت رجلا يفعل ذلك لجعلته نكالا، قال الزهري
~~أراه علي بن أبي طالب.
# (قال الشافعي) : فإذا تزوج امرأة ثم تزوج عليها أختها أو عمتها أو
~~خالتها، وإن بعدت فنكاحها مفسوخ دخل أو لم يدخل ونكاح الأولى ثابت وتحل ms302 كل
~~واحدة منهما على الانفراد، وإن نكحهما معا فالنكاح مفسوخ، وإن تزوج امرأة
~~ثم طلقها قبل أن يدخل بها لم تحل له أمها؛ لأنها مبهمة وحلت له ابنتها؛
~~لأنها من الربائب، وإن دخل بها لم تحل له أمها ولا ابنتها أبدا، وإن وطئ
~~أمته لم تحل له أمها ولا ابنتها أبدا ولا يطأ أختها ولا عمتها ولا خالتها
~~حتى يحرمها فإن وطئ أختها قبل ذلك اجتنب التي وطئ آخرا وأحببت أن يجتنب
~~الولي حتى يستبرئ الآخرة فإذا اجتمع النكاح وملك اليمين في أختين أو أمة
~~وعمتها أو خالتها فالنكاح ثابت لا يفسخه ملك اليمين كان قبل أو بعد وحرم
~~بملك اليمين
# PageV08P269
# لأن النكاح يثبت حقوقا له وعليه، ولو نكحهما معا انفسخ نكاحهما، ولو
~~اشتراهما معا ثبت ملكهما ولا ينكح أخت امرأته ويشتريها على امرأته ولا يملك
~~امرأته غيره ويملك أمته غيره فهذا من الفرق بينهما ولا بأس أن يجمع الرجل
~~بين المرأة وزوجة أبيها وبين امرأة الرجل وابنة امرأته إذا كانت من غيرها؛
~~لأنه لا نسب بينهن.
### | [ما جاء في الزنا لا يحرم الحلال]
# من الجامع ومن اليمين مع الشاهد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - الزنا لا يحرم الحلال وقال ابن عباس.
# (قال الشافعي) :؛ لأن الحرام ضد الحلال فلا يقاس شيء على ضده قال لي قائل
~~يقول لو قبلت امرأته ابنه بشهوة حرمت على زوجها أبدا لم قلت لا يحرم الحرام
~~الحلال؟ قلت: من قبل أن الله تعالى إنما حرم أمهات نسائكم ونحوها بالنكاح
~~فلم يجز أن يقاس الحرام بالحلال فقال: أجد جماعا وجماعا قلت جماعا حمدت به
~~وجماعا رجمت به وأحدهما نعمة وجعله الله نسبا وصهرا وأوجب حقوقا وجعلك
~~محرما به لأم امرأتك ولابنتها تسافر بهما وجعل الزنا نقمة في الدنيا بالحد
~~وفي الآخرة بالنار إلا أن يعفوا فتقيس الحرام الذي هو نقمة على الحلال الذي
~~هو نعمة؟ وقلت له: فلو قال لك قائل وجدت المطلقة ثلاثا تحل بجماع زوج
~~فأحلها بالزنا؛ لأنه جماع كجماع كما حرمت به الحلال؛ لأنه ms303 جماع وجماع قال:
~~إذا نخطئ؛ لأن الله تعالى أحلها بإصابة زوج قيل وكذلك ما حرم الله تعالى في
~~كتابه بنكاح زوج وإصابة زوج قال: أفيكون شيء يحرمه الحلال ولا يحرمه الحرام
~~فأقول به؟ قلت: نعم ينكح أربعا فيحرم عليه أن ينكح من النساء خامسة أفيحرم
~~عليه إذا زنى بأربع شيء من النساء قال: لا يمنعه الحرام مما يمنعه الحلال.
# (قال) : وقد ترتد فتحرم على زوجها؟ قلت: نعم وعلى جميع الخلق وأقتلها
~~وأجعل مالها فيئا.
# (قال) : فقد أوجدتك الحرام يحرم الحلال قلت: أما في مثل ما اختلفنا فيه
~~من أمر النساء فلا.
# (قال المزني) - رحمه الله - تركت ذلك لكثرته وأنه ليس بشيء.
### | [نكاح حرائر أهل الكتاب إمائهم وإماء المسلمين]
# من الجامع ومن كتاب ما يحرم الجمع بينه، وغير ذلك.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وأهل الكتاب الذين يحل نكاح حرائرهم
~~اليهود والنصارى دون المجوس والصابئون والسامرة من اليهود والنصارى إلا أن
~~يعلم أنهم يخالفونهم في أصل ما يحلون من الكتاب ويحرمون فيحرمون كالمجوس،
~~وإن كانوا يجامعونهم عليه ويتأولون فيختلفون فلا يحرمون، فإذا نكحها فهي
~~كالمسلمة فيما لها وعليها إلا أنهما لا يتوارثان والحد في قذفها التعزير
~~ويجبرها على الغسل من الحيض والجنابة والتنظف بالاستحداد وأخذ الأظفار
~~ويمنعها من الكنيسة والخروج إلى الأعياد كما يمنع المسلمة من إتيان المساجد
~~ويمنعها من شرب الخمر وأكل الخنزير إذا كان يتقذر به ومن أكل ما يحل إذا
~~تأذى بريحه، وإن ارتدت إلى مجوسية أو إلى غير دين أهل الكتاب فإن رجعت إلى
~~الإسلام أو إلى دين أهل الكتاب قبل انقضاء العدة فهما على النكاح، وإن
~~انقضت قبل أن ترجع فقد انقطعت العصمة؛ لأنه يصلح أن يبتدئ.
# PageV08P270
### | [باب الاستطاعة للحرائر وغير الاستطاعة]
# قال الله تعالى {ومن لم يستطع منكم طولا أن ينكح المحصنات المؤمنات فمن
~~ما ملكت أيمانكم من فتياتكم المؤمنات} [النساء: 25] وفي ذلك دليل أنه أراد
~~الأحرار؛ لأن الملك لهم ولا يحل من الإماء إلا مسلمة ولا تحل حتى يجتمع
~~شرطان أن لا يجد طول حرة ms304 ويخاف العنت إن لم ينكحها والعنت، الزنا واحتج بأن
~~جابر بن عبد الله قال: من وجد صداق امرأة فلا يتزوج أمة قال طاوس: لا يحل
~~نكاح الحر الأمة وهو يجد صداق الحرة وقال عمرو بن دينار: لا يحل نكاح
~~الإماء اليوم؛ لأنه يجد طولا إلى الحرة.
# (قال الشافعي) : فإن عقد نكاح حرة وأمة معا قيل: يثبت نكاح الحرة وينفسخ
~~نكاح الأمة وقيل: ينفسخان معا وقال في القديم نكاح الحرة جائز، وكذلك لو
~~تزوج معها أخته من الرضاع كأنها لم تكن.
# (قال المزني) - رحمه الله -: هذا أقيس وأصح في أصل قوله؛ لأن النكاح يقوم
~~بنفسه ولا يفسد بغيره فهي في معنى من تزوجها وقسطا معها من خمر بدينار
~~فالنكاح وحده ثابت والقسط الخمر والمهر فاسدان، ولو تزوجها ثم أيسر لم
~~يفسده ما بعده وحاجني من لا يفسخ نكاح إماء غير المسلمات فقال كما أحل الله
~~بينهما ولا نفقة لها؛ لأنها مانعة له نفسها بالردة، وإن ارتدت من نصرانية
~~إلى يهودية أو من يهودية إلى نصرانية لم تحرم تعالى نكاح الحرة المسلمة دل
~~على نكاح الأمة قلت: قد حرم الله تعالى الميتة واستثنى إحلالها للمضطر فهل
~~تحل لغير مضطر واستثنى من تحريم المشركات إحلال حرائر أهل الكتاب فهل يجوز
~~حرائر غير أهل الكتاب فلا تحل إماؤهم وإماؤهم غير حرائرهم واشترط في إماء
~~المسلمين فلا يجوز له إلا بالشرط وقلت له: لم لا أحللت الأم كالربيبة
~~وحرمتها بالدخول كالربيبة؟ .
# (قال) : لأن الأم مبهمة والشرط في الربيبة (قلت) فهكذا قلنا في التحريم
~~في المشركات والشرط في التحليل في الحرائر وإماء المؤمنات.
# (قال) : والعبد كالحر في أن لا يحل له نكاح أمة كتابية وأي صنف حل نكاح
~~حرائرهم حل وطء إمائهم بالملك وما حرم نكاح حرائرهم حرم وطء إمائهم بالملك
~~ولا أكره نكاح نساء أهل الحرب إلا لئلا يفتن عن دينه أو يسترق ولده.
### | [باب التعريض بالخطبة]
# من الجامع من كتاب التعريض بالخطبة، وغير ذلك (قال الشافعي) : - رحمه
~~الله - كتاب الله تعالى يدل على أن ms305 التعريض في العدة جائز بما وقع عليه اسم
~~التعريض وقد ذكر القسم بعضه والتعريض كثير وهو خلاف التصريح وهو تعريض
~~الرجل للمرأة بما يدلها به على إرادة خطبتها بغير تصريح وتجيبه بمثل ذلك
~~والقرآن كالدليل إذ أباح التعريض والتعريض عند أهل العلم جائز سرا وعلانية
~~على أن السر الذي نهي عنه هو الجماع قال امرؤ القيس:
# ألا زعمت بسباسة القوم أنني ... كبرت وأن لا يحسن السر أمثالي
# كذبت لقد أصبى عن المرء عرسه ... وأمنع عرسي أن يزني بها الخالي.
# PageV08P271
### | [باب النهي أن يخطب الرجل على خطبة أخيه]
# (قال الشافعي) - رحمه الله - أخبرنا مالك بن أنس عن نافع عن ابن عمر أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «لا يخطب أحدكم على خطبة أخيه» «وقال -
~~عليه الصلاة والسلام - لفاطمة بنت قيس إذا حللت فآذنيني قالت: فلما حللت
~~أخبرته أن معاوية وأبا جهم خطباني فقال أما معاوية فصعلوك لا مال له وأما
~~أبو جهم فلا يضع عصاه عن عاتقه انكحي أسامة» فدلت خطبته على خطبتهما أنها
~~خلاف الذي نهى عنه أن يخطب على خطبة أخيه إذا كانت قد أذنت فيه فكان هذا
~~فسادا عليه وفي الفساد ما يشبه الإضرار والله أعلم، وفاطمة لم تكن أخبرته
~~أنها أذنت في أحدهما.
### | [باب نكاح المشرك ومن أسلم وعنده أكثر من أربع]
# من هذا، ومن كتاب التعريض بالخطبة (قال الشافعي) أخبرنا الثقة أحسبه
~~إسماعيل بن إبراهيم عن معمر عن الزهري عن سالم بن عبد الله عن أبيه قال
~~«أسلم غيلان بن سلمة وعنده عشر نسوة فقال له النبي - صلى الله عليه وسلم -:
~~أمسك أربعا وفارق سائرهن» وروي «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال لرجل
~~يقال له الديلمي أو ابن الديلمي أسلم وعنده أختان اختر أيتهما شئت وفارق
~~الأخرى» «وقال لنوفل بن معاوية وعنده خمس فارق واحدة وأمسك أربعا» قال
~~فعمدت إلى أقدمهن ففارقتها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - بهذا أقول ولا أبالي أكن في عقدة واحدة أو
~~في عقد متفرقة إذا كان من يمسك منهن يجوز ms306 أن يبتدئ نكاحها في الإسلام ما لم
~~تنقض العدة قبل اجتماع إسلامهما؛ لأن أبا سفيان وحكيم بن حزام أسلما قبل ثم
~~أسلمت امرأتاهما فاستقرت كل واحدة منهما عند زوجها بالنكاح الأول، وأسلمت
~~امرأة صفوان وامرأة عكرمة ثم أسلما فاستقرتا بالنكاح الأول وذلك قبل انقضاء
~~العدة.
# (قال الشافعي) : فإن أسلم وقد نكح أما وابنتها معا فدخل بهما لم تحل له
~~واحدة منهما أبدا، ولو لم يكن دخل بهما قلنا: أمسك أيتهما شئت وفارق
~~الأخرى، وقال في موضع آخر: يمسك الابنة ويفارق الأم.
# (قال المزني) هذا أولى بقوله عندي وكذا قال في كتاب التعريض بالخطبة وقال
~~أولا كانت الأم أو آخرا.
# (قال الشافعي) : ولو أسلم وعنده أربع زوجات إماء فإن لم يكن معسرا يخاف
~~العنت أو فيهن حرة انفسخ نكاح الإماء، وإن كان لا يجد ما يتزوج به حرة
~~ويخاف العنت ولا حرة فيهن اختار واحدة وانفسخ نكاح البواقي، ولو أسلم بعضهن
~~بعده فسواء وينتظر إسلام البواقي فمن اجتمع إسلامه وإسلام الزوج قبل مضي
~~العدة كان له الخيار فيهن، ولو أسلم الإماء معه وعتقن وتخلفت حرة وقف نكاح
~~الإماء فإن أسلمت الحرة انفسخ نكاح الإماء، ولو اختار منهن واحدة ولم تسلم
~~الحرة ثبتت، ولو عتقن قبل أن يسلمن كن كمن ابتدئ نكاحه وهن حرائر.
# (قال) : ولو كان عبد عنده إماء وحرائر مسلمات أو كتابيات ولم يخترن فراقه
~~أمسك اثنتين، ولو عتقن قبل إسلامه فاخترن فراقه كان ذلك لهن؛ لأنه لهن بعد
~~إسلامه وعددهن عدد الحرائر فيحصين من حين اخترن فراقه فإن اجتمع إسلامه
~~وإسلامهن في العدة فعددهن عدد حرائر من يوم اخترن فراقه وإلا فعددهن عدد
~~حرائر من يوم أسلم متقدم الإسلام منهما؛ لأن الفسخ من يومئذ، وإن لم يخترن
~~فراقه ولا المقام معه خيرن
# PageV08P272
# إذا اجتمع إسلامه وإسلامهن معا، وإن لم يتقدم إسلامهن قبل إسلامه فاخترن
~~فراقه أو المقام معه ثم أسلمن خيرن حين يسلمن؛ لأنهن اخترن ولا خيار لهن،
~~ولو اجتمع إسلامهن وإسلامه وهن إماء ثم أعتقن من ساعتهن ثم ms307 اخترن فراقه لم
~~يكن ذلك لهن إذا أتى عليهن أقل أوقات الدنيا وإسلامهن وإسلامه مجتمع وكذلك
~~لو كان عتقه وهن معا.
# (قال المزني) - رحمه الله - ليس هذا عندي بشيء قد قطع في كتابين بأن لها
~~الخيار لو أصابها فادعت الجهالة، وقال في موضع آخر: إن على السلطان أن
~~يؤجلها أكثر مقامها فكم يمر بها من أوقات الدنيا من حين أعتقت إلى أن جاءت
~~إلى السلطان وقد يبعد ذلك ويقرب إلى أن يفهم عنها ما تقول ثم إلى انقضاء
~~أجل مقامها ذلك على قدر ما يرى فكيف يبطل خيار إماء يعتقن إذا أتى عليهن
~~أقل أوقات الدنيا وإسلامهن وإسلام الزوج مجتمع.
# (قال المزني) : ولو كان كذلك لما قدرن إذا أعتقن تحت عبد أن يخترن بحال؛
~~لأنهن لا يقدرن يخترن إلا بحروف وكل حرف منها في وقت غير وقت الآخر وفي ذلك
~~إبطال الخيار.
# (قال الشافعي) : ولو اجتمع إسلامه وإسلام حرتين في العدة ثم عتق ثم أسلمت
~~اثنتان في العدة لم يكن له أن يمسك إلا اثنتين من أي الأربع شاء لا يثبت له
~~بعقد العبودية إلا اثنتان وينكح تمام أربع إن شاء، ولو أسلم وأسلم معه أربع
~~فقال: قد فسخت نكاحهن سئل فإن أراد طلاقا فهو ما أراد، وإن أراد حله بلا
~~طلاق لم يكن طلاقا وأحلف، ولو كن خمسا فأسلمت واحدة في العقدة فقال: قد
~~اخترت حبسها حتى قال ذلك لأربع ثبت نكاحهن باختياره وانفسخ نكاح البواقي،
~~ولو قال: كلما أسلمت واحدة منكن فقد اخترت فسخ نكاحها لم يكن هذا شيئا إلا
~~أن يريد طلاقا فإن اختار إمساك أربع فقد انفسخ نكاح من زاد عليهن.
# (قال المزني) - رحمه الله - القياس عندي على قوله أنه إذا أسلم وعنده
~~أكثر من أربع وأسلمن معه فقذف واحدة منهن أو ظاهر أو آلى كان ذلك موقوفا
~~فإن اختارها كان عليه فيها ما عليه في الزوجات، وإن فسخ نكاحها سقط عنه
~~الظهار والإيلاء وجلد بقذفها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو أسلمن معه فقال: لا أختار ms308 حبس حتى
~~يختار وأنفق عليهن من ماله؛ لأنه مانع لهن بعقد متقدم ولا يطلق عليه
~~السلطان كما يطلق على المولى فإن امتنع مع الحبس عزر وحبس حتى يختار، وإن
~~مات أمرناهن أن يعتددن الآخر من أربعة أشهر وعشر أو من ثلاث حيض ويوقف لهن
~~الميراث حتى يصطلحن فيه، ولو أسلم وعنده وثنية ثم تزوج أختها أو أربعا
~~سواها في عدتها فالنكاح مفسوخ.
# (قال المزني) أشبه بقوله: إن النكاح موقوف كما جعل نكاح من لم تسلم
~~موقوفا فإن أسلمت في العدة علم أنها لم تزل امرأته، وإن انقضت قبل أن تسلم
~~علم أنه لا امرأة له فيصح نكاح الأربع؛ لأنه عقدهن ولا امرأة له.
# (قال الشافعي) : ولو أسلمت قبله ثم أسلم في العدة أو لم يسلم حتى انقضت
~~فلها نفقة العدة في الوجهين جميعا؛ لأنها محبوسة عليه متى شاء أن يسلم كانا
~~على النكاح، ولو كان هو المسلم لم يكن لها نفقة في أيام كفرها؛ لأنها
~~المانعة لنفسها منه، ولو اختلفا فالقول قوله مع يمينه، ولو أسلم قبل الدخول
~~فلها نصف المهر إن كان حلالا ونصف مهر مثلها إن كان حراما ومتعة إن لم يكن
~~فرض لها؛ لأن فسخ النكاح من قبله، وإن كانت هي أسلمت قبله فلا شيء لها من
~~صداق ولا غيره؛ لأن الفسخ من قبلها.
# (قال) : ولو أسلما معا فهما على النكاح، وإن قال: أسلم أحدنا قبل صاحبه
~~فالنكاح مفسوخ ولا نصف مهر حتى يعلم فإن تداعيا فالقول قولها مع يمينها؛
~~لأن العقد ثابت فلا يبطل نصف المهر إلا بأن
# PageV08P273
# تسلم قبله، وإن قالت: أسلم أحدنا قبل الآخر وقال هو معا فالقول قوله مع
~~يمينه ولا تصدق على فسخ النكاح وفيها قول آخر أن النكاح مفسوخ حتى يتصادقا.
# (قال المزني) أشبه بقوله أن لا ينفسخ النكاح بقولها كما لم ينفسخ نصف
~~المهر بقوله.
# (قال المزني) وقد قال: لو كان دخل بها فقالت: انقضت عدتي قبل إسلامك
~~وقال: بل بعد فلا تصدق على فسخ ما ثبت له من النكاح. ms309
# (قال) : ولو كانت عنده امرأة نكحها في الشرك بمتعة أو على خيار انفسخ
~~نكاحها؛ لأنه لم ينكحها على الأبد.
### | [باب الخلاف في إمساك الأواخر]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - واحتججت على من يبطل الأواخر «بقول النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - لابن الديلمي وعنده أختان اختر أيتهما شئت وفارق
~~الأخرى» وبما قال لنوفل بن معاوية وتخييره غيلان فلو كان الأواخر حراما ما
~~خيره رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وقلت له أحسن حالة أن يعقدوه بشهادة
~~أهل الأوثان قلت: ويروى أنهم كانوا ينكحون في العدة وبغير شهود قال: أجل،
~~قلت: وهذا كله فاسد في الإسلام قال: أجل قلت: فلما لم يسأل النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عن العقد كان عفوا لفوته كما حكم الله ورسوله - صلى الله
~~عليه وسلم -؟ بعفو الربا إذا فات بقبضه ورد ما بقي؛ لأن الإسلام أدركه كما
~~رد ما جاوز أربعا؛ لأن الإسلام أدركهن معه والعقد كلها لو ابتدأت في
~~الإسلام فاسدة فكيف نظرت إلى فسادها مرة ولم تنظر أخرى فرجع بعض أصحابهم،
~~وقال محمد بن الحسن: ما علمت أحدا احتج بأحسن مما احتججت به ولقد خالفت
~~أصحابي فيه منذ زمان وما ينبغي أن يدخل على حديث النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - القياس.
### | [باب ارتداد أحد الزوجين أو هما ومن شرك إلى شرك]
# من كتاب جامع الخطبة ومن كتاب المرتد ومن كتاب ما يحرم الجمع بينه (قال
~~الشافعي) : - رحمه الله - وإذا ارتدا أو أحدهما منعا الوطء فإن انقضت العدة
~~قبل اجتماع إسلامهما انفسخ النكاح ولها مهر مثلها إن أصابها في الردة، فإن
~~اجتمع إسلامهما قبل انقضاء العدة فهما على النكاح، ولو هرب مرتدا ثم رجع
~~بعد انقضاء العدة مسلما وادعى أنه أسلم قبلها فأنكرت فالقول قولها مع
~~يمينها.
# (قال) : ولو لم يدخل بها فارتدت فلا مهر لها؛ لأن الفسخ من قبلها، وإن
~~ارتد فلها نصف المهر؛ لأن الفسخ من قبله، ولو كانت تحته نصرانية فتمجست أو
~~تزندقت فكالمسلمة تريد.
# (وقال) في كتاب المرتد حتى ترجع إلى الذي حلت ms310 به من يهودية أو نصرانية،
~~ومن دان دين اليهود والنصارى من العرب أو العجم غير بني إسرائيل في فسخ
~~النكاح وما يحرم منه أو يحل كأهل الأوثان (وقال) في كتاب ما يحرم الجمع
~~بينه من ارتد من يهودية إلى نصرانية أو نصرانية إلى يهودية حل نكاحها؛
~~لأنها لو كانت من أهل الدين الذي خرجت إليه حل نكاحها (وقال) في كتاب
~~الجزية لا ينكح من ارتد عن أصل دين آبائه؛ لأنهم بدلوا بغيره الإسلام
~~فخالفوا حالهم عما أذن بأخذ الجزية منهم عليه وأبيح من طعامهم ونسائهم.
# PageV08P274
### | [باب طلاق الشرك]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإذ أثبت رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- نكاح الشرك وأقر أهله عليه في الإسلام لم يجز والله أعلم إلا أن يثبت
~~طلاق الشرك؛ لأن الطلاق يثبت بثبوت النكاح ويسقط بسقوطه فإن أسلما وقد
~~طلقها في الشرك ثلاثا لم تحل له حتى تنكح زوجا غيره، ولو تزوجها غيره في
~~الشرك حلت له ولمسلم لو طلقها ثلاثا.
### | [باب عقد نكاح أهل الذمة]
# من الجامع من ثلاثة كتب (قال الشافعي) : - رحمه الله - وعقدة نكاح أهل
~~الذمة ومهورهم كأهل الحرب فإن نكح نصراني وثنية أو مجوسية أو نكح وثني
~~نصرانية أو مجوسية لم أفسخ منه شيئا إذا أسلموا.
# (قال) : ولا تحل ذبيحة من ولد من وثني ونصرانية ولا من نصراني ووثنية ولا
~~يحل نكاح ابنتهما؛ لأنها ليست كتابية خالصة (وقال) وفي كتاب آخر إن كان
~~أبوها نصرانيا حلت، وإن كان وثنيا لم تحل؛ لأنها ترجع إلى النسب وليست
~~كالصغيرة يسلم أحد أبويها؛ لأن الإسلام لا يشركه الشرك والشرك يشركه الشرك.
# (قال) : ولو تحاكموا إلينا وجب أن نحكم بينهم كان الزوج الجاني أو الزوجة
~~فإن لم يكن حكم مضى لم نزوجهم إلا بولي وشهود مسلمين فلو لم يكن لها قريب
~~زوجها الحاكم؛ لأن تزويجه حكم عليها فإذا تحاكموا إلينا بعد النكاح فإن كان
~~مما يجوز ابتداؤه في الإسلام أجزناه؛ لأن عقده قد مضى في الشرك وكذلك ما
~~قبضت من مهر حرام، ولو ms311 قبضت نصفه في الشرك حراما ثم أسلما فعليه نصف مهر
~~مثلها والنصراني في إنكاح ابنته وابنه الصغيرين كالمسلم.
### | [باب إتيان الحائض ووطء اثنتين قبل الغسل]
# باب إتيان الحائض ووطء اثنين قبل الغسل من هذا ومن كتاب عشرة النساء (قال
~~الشافعي) : - رحمه الله - أمر الله تبارك وتعالى باعتزال الحيض فاستدللنا
~~بالسنة على ما أراد فقلنا: تشد إزارها على أسفلها ويباشرها فوق إزارها حتى
~~يطهرن حتى ينقطع الدم وترى الطهر فإذا تطهرن يعني - والله أعلم - الطهارة
~~التي تحل بها الصلاة الغسل أو التيمم.
# (قال) : وفي تحريمها لأذى المحيض كالدلالة على تحريم الدبر؛ لأن أذاه لا
~~ينقطع، وإن وطئ في الدم استغفر الله تعالى ولا يعود، وإن كان له إماء فلا
~~بأس أن يأتيهن معا قبل أن يغتسل، ولو توضأ كان أحب إلي وأحب لو غسل فرجه
~~قبل إتيان التي بعدها، ولو كن حرائر فحللنه فكذلك.
# PageV08P275
### | [إتيان النساء في أدبارهن]
# من أحكام القرآن ومن كتاب عشرة النساء.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ذهب بعض أصحابنا في إتيان النساء في
~~أدبارهن إلى إحلاله وآخرون إلى تحريمه، وروي عن جابر بن عبد الله من حديث
~~ثابت أن اليهود كانت تقول: من أتى امرأته في قبلها من دبرها جاء ولده أحول؛
~~فأنزل الله تعالى {نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223]
~~وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - «أن رجلا سأله عن ذلك فقال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - في أي الخربتين أو في أي الخرزتين أو في أي الخصفتين
~~أمن دبرها في قبلها فنعم أم من دبرها في دبرها فلا إن الله لا يستحي من
~~الحق لا تأتوا النساء في أدبارهن» .
# (قال الشافعي) : فلست أرخص فيه بل أنهى عنه فأما التلذذ بغير إيلاج بين
~~الأليتين فلا بأس، وإن أصابها في الدبر لم يحصنها وينهاه الإمام فإن عاد
~~عزره فإن كان في زنا حده، وإن كان غاصبا أغرمه المهر وأفسد حجه.
### | [الشغار وما دخل فيه]
# من أحكام القرآن.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا أنكح الرجل ابنته ms312 أو المرأة تلي
~~أمرها الرجل على أن ينكحه الرجل ابنته أو المرأة تلي أمرها على أن صداق كل
~~واحدة منهما بضع الأخرى ولم يسم لكل واحدة منهما صداقا فهذا الشغار الذي
~~نهى عنه رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وهو مفسوخ، ولو سمى لهما أو
~~لأحدهما صداقا فليس بالشغار المنهي عنه والنكاح ثابت والمهر فاسد ولكل
~~واحدة منهما مهر مثلها ونصف مهر إن طلقت قبل الدخول فإن قيل: فقد ثبت
~~النكاح بلا مهر قيل: لأن الله تعالى أجازه في كتابه فأجزناه والنساء محرمات
~~الفروج إلا بما أحلهن الله به فلما نهى - عليه الصلاة والسلام - عن نكاح
~~الشغار لم أحل محرما بمحرم وبهذا قلنا في نكاح المتعة والمحرم.
# (قال) : وقلت لبعض الناس: أجزت نكاح الشغار ولم يختلف فيه عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - ورددت نكاح المتعة وقد اختلف فيها عن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وهذا تحكم أرأيت إن عورضت فقيل لك «نهى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أن تنكح المرأة على خالتها أو على عمتها» وهذا اختيار فأجزه فقال:
~~لا يجوز؛ لأن عقده منهي عنه قيل: وكذلك عقد الشغار منهي عنه.
# (قال المزني) - رحمه الله - معنى قول الشافعي نهى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - عن الشغار إنما نهى عن النكاح نفسه لا عن الصداق، ولو كان عن الصداق
~~لكان النكاح ثابتا ولها مهر مثلها.
### | [نكاح المتعة والمحلل]
# من الجامع من كتاب النكاح والطلاق ومن الإملاء على مسائل مالك ومن اختلاف
~~الحديث.
# (قال الشافعي) - رحمه الله تعالى - أخبرنا مالك عن ابن شهاب عن عبد الله
~~والحسن ابني محمد بن علي عن أبيهما عن علي - رضي الله عنه - «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - نهى يوم خيبر عن نكاح المتعة وأكل
# PageV08P276
# لحوم الحمر الأهلية» .
# (قال) : وإن كان حديث عبد العزيز بن عمر عن الربيع بن سبرة ثابتا فهو
~~مبين «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أحل نكاح المتعة ثم قال هي حرام إلى
~~يوم القيامة» .
# (قال) : وفي القرآن والسنة دليل على ms313 تحريم المتعة قال الله تعالى {إذا
~~نكحتم المؤمنات ثم طلقتموهن} [الأحزاب: 49] فلم يحرمهن الله على الأزواج
~~إلا بالطلاق وقال تعالى {فإمساك بمعروف أو تسريح} [البقرة: 229] وقال تعالى
~~{وإن أردتم استبدال زوج مكان زوج} [النساء: 20] فجعل إلى الأزواج فرقة من
~~عقدوا عليه النكاح مع أحكام ما بين الأزواج فكان بينا - والله أعلم - أن
~~نكاح المتعة منسوخ بالقرآن والسنة؛ لأنه إلى مدة ثم نجده ينفسخ بلا إحداث
~~طلاق فيه ولا فيه أحكام الأزواج.
### | [باب نكاح المحرم]
# (قال الشافعي) - رحمه الله تعالى - أخبرنا مالك عن نافع عن نبيه بن وهب
~~عن أبان بن عثمان عن عثمان بن عفان - رضي الله عنه - أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «لا ينكح المحرم ولا ينكح» وقال بعض الناس روينا أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - نكح ميمونة - رضي الله عنها - وهو محرم قلت: رواية
~~عثمان ثابتة ويزيد بن الأصم ابن أختها وسليمان بن يسار عتيقها أو ابن
~~عتيقها يقولان: نكحها وهو حلال وثالث وهو سعيد بن المسيب وينفرد عليك حديث
~~عثمان الثابت وقلت: أليس أعطيتني أنه إذا اختلفت الرواية عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - نظرت فيما فعل أصحابه من بعده فأخذت به وتركت الذي
~~يخالفه؟ قال: بلى، قلت فعمر بن الخطاب ويزيد بن ثابت يردان نكاح المحرم،
~~وقال ابن عمر: لا ينكح المحرم ولا ينكح ولا أعلم لهما مخالفا فلم لا قلت
~~به؟ .
# (قال الشافعي) : فإن كان المحرم حاجا فحتى يرمي ويحلق ويطوف بالبيت يوم
~~النحر أو بعده، وإن كان معتمرا فحتى يطوف بالبيت ويسعى ويحلق فإن نكح قبل
~~ذلك فمفسوخ والرجعة والشهادة على النكاح ليسا بنكاح.
### | [العيب في المنكوحة]
# من كتاب نكاح الجديد ومن النكاح القديم ومن النكاح والطلاق إملاء على
~~مسائل مالك، وغير ذلك.
# (قال الشافعي) - رحمه الله تعالى - أخبرنا مالك عن يحيى بن سعيد عن سعيد
~~بن المسيب أنه قال قال عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: أيما رجل تزوج
~~امرأة وبها جنون أو جذام أو برص فمسها فلها صداقها وذلك ms314 لزوجها غرم على
~~وليها وقال أبو الشعثاء: أربع لا يجزن في النكاح إلا أن تسمى: الجنون،
~~والجذام، والبرص، والقرن.
# (قال الشافعي) : القرن المانع للجماع؛ لأنها في غير معنى النساء.
# (قال) : فإن اختار فراقها قبل المسيس فلا نصف مهر ولا متعة، وإن اختار
~~فراقها بعد المسيس فصدقته أنه لم يعلم فله ذلك ولها مهر مثلها بالمسيس ولا
~~نفقة عليه في عدتها ولا سكنى ولا يرجع بالمهر عليها ولا على وليها؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال في التي نكحت بغير إذن وليها: فنكاحها
~~باطل، فإن مسها فلها المهر بما استحل من فرجها ولم يرده به عليها وهي التي
~~غرته فهو في النكاح الصحيح الذي للزوج فيه الخيار أولى
# PageV08P277
# أن يكون للمرأة وإذا كان لها لم يجز أن يغرمه وليها، وقضى عمر بن الخطاب
~~- رضي الله عنه - في التي نكحت في عدتها أن لها المهر.
# (قال) : وما جعلت له فيه الخيار في عقد النكاح ثم حدث بها فله الخيار؛
~~لأن ذلك المعنى قائم فيها لحقه في ذلك وحق الولد.
# (قال المزني) - رحمه الله - وكذلك ما فسخ عقد نكاح الأمة من الطول إذا
~~حدث بعد النكاح فسخه؛ لأنه المعنى الذي يفسخ به النكاح.
# (قال الشافعي) : وكذلك هي فيه فإن اختارت فراقه قبل المسيس فلا مهر ولا
~~متعة، فإن لم تعلم حتى أصابها فاختارت فراقه فلها المهر مع الفراق والذي
~~يكون به مثل الرتق بها أن يكون مجبوبا فأخيرها مكانها وأيهما تركه أو وطئ
~~بعد العلم فلا خيار له (وقال) في القديم: إن حدث به فلها الفسخ وليس له.
# (قال المزني) أولى بقوله: إنهما سواء في الحديث كما كانا فيه سواء قبل
~~الحديث.
# (قال) : والجذام والبرص فيما زعم أهل العلم بالطب يعدي ولا تكاد نفس أحد
~~تطيب أن يجامع من هو به ولا نفس امرأة بذلك منه وأما الولد فقلما يسلم فإن
~~سلم أدرك ذلك نسله نسأل الله تعالى العافية، والجنون والخبل لا يكون معهما
~~تأدية لحق زوج ولا زوجة بعقل ولا امتناع ms315 من محرم وقد يكون من مثله القتل
~~ولوليها منعها من نكاح المجنون كما يمنعها من غير كفء فإن قيل فهل من حكم
~~بينهما فيه الخيار أو الفرقة؟ قيل: نعم المولى يمتنع من الجماع بيمين لو
~~كانت على غير مأثم كانت طاعة الله أن لا يحنث فأرخص له في الحنث بكفارة
~~اليمين فإن لم يفعل وجب عليه الطلاق والعلم محيط بأن الضرر بمباشرة الأجذم
~~والأبرص والمجنون والمخبول أكثر منها بترك مباشرة المولى ما لم يحنث، ولو
~~تزوجها على أنها مسلمة فإذا هي كتابية كان له فسخ النكاح بلا نصف مهر، ولو
~~تزوجها على أنها كتابية فإذا هي مسلمة لم يكن له فسخ النكاح؛ لأنها خير من
~~كتابية.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا يدل على أن من اشترى أمة على أنها
~~نصرانية فأصابها مسلمة فليس للمشتري أن يردها وإذا اشتراها على أنها مسلمة
~~فوجدها نصرانية فله أن يردها.
### | [باب الأمة تغر من نفسها]
# من الجامع من كتاب النكاح الجديد ومن التعريض بالخطبة ومن نكاح القديم
~~ومن النكاح والطلاق، إملاء على مسائل مالك (قال الشافعي - رحمه الله تعالى
~~-) : وإذا وكل بتزويج أمته فذكرت والوكيل أو أحدهما أنها حرة فزوجها ثم علم
~~فله الخيار فإن اختار فراقها قبل الدخول فلا نصف مهر ولا متعة، وإن أصابها
~~فلها مهر مثلها كان أكثر مما سمي أو أقل؛ لأن فراقها فسخ ولا يرجع به فإن
~~كانت ولدت فهم أحرار وعليه قيمتهم يوم سقطوا وذلك أول ما كان حكمهم حكم
~~أنفسهم لسيد الأمة ولا يرجع بها على الذي غره إلا بعد أن يغرمها فإن كان
~~الزوج عبدا فولده أحرار؛ لأنه تزوج على أنهم أحرار ولا مهر لها عليه حتى
~~يعتق.
# (قال المزني) وقيمة الولد في معناه وهذا يدل على أن لا غرم على من شهد
~~على رجل بقتل خطأ أو بعتق حتى يغرم للمشهود له.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن كانت هي الغارة رجع عليها به إذا
~~أعتقت إلا أن تكون مكاتبة فيرجع عليها في كتابتها؛ لأنها كالجناية ms316 فإن عجزت
~~فحتى تعتق فإن ضربها أحد فألقت جنينا ففيه ما في جنين الحرة.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد جعل الشافعي جنين المكاتبة كجنين الحرة
~~إذا تزوجها على أنها حرة.
# PageV08P278
### | [الأمة تعتق وزوجها عبد]
# من كتاب قديم ومن إملاء وكتاب نكاح وطلاق إملاء على مسائل مالك.
# (قال الشافعي) - رحمه الله - أخبرنا مالك عن ربيعة عن القاسم بن محمد عن
~~عائشة - رضي الله عنها - «أن بريرة أعتقت فخيرها رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم -» (قال) : وفي ذلك دليل على أن ليس بيعها طلاقها إذ خيرها رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - بعد بيعها في زوجها وروي عن عائشة - رضي الله عنها
~~- أنها قالت: كان عبدا «وعن ابن عباس أنه كان عبدا يقال له مغيث كأني أنظر
~~إليه يطوف خلفها يبكي ودموعه تسيل على لحيته فقال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - للعباس - رضي الله عنه -: يا عباس ألا تعجب من حب مغيث بريرة ومن
~~بغض بريرة مغيثا؟ فقال لها النبي - صلى الله عليه وسلم - لو راجعته فإنما
~~هو أبو ولدك فقالت: يا رسول الله بأمرك؟ قال: إنما أنا شفيع قالت: فلا حاجة
~~لي فيه» وعن ابن عمر - رضي الله عنهما - أنه قال: كان عبدا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا يشبه العبد الحر؛ لأن العبد لا يملك
~~نفسه ولأن للسيد إخراجه عنها ومنعه منها ولا نفقة عليه لولدها ولا ولاية
~~ولا ميراث بينهما فلهذا - والله أعلم - كان لها الخيار إذا أعتقت ما لم
~~يصبها زوجها بعد العتق ولا أعلم في تأقيت الخيار شيئا يتبع إلا قول حفصة
~~زوج النبي - صلى الله عليه وسلم - ما لم يمسها.
# (قال) : فإن أصابها فادعت الجهالة ففيها قولان: أحدهما: أن لا خيار لها.
~~والآخر: لها الخيار وهذا أحب إلينا (قلت أنا) وقد قطع بأن لها الخيار في
~~كتابين ولا معنى فيها لقولين.
# (قال الشافعي) : فإن اختارت فراقه ولم يمسها فلا صداق لها فإن أقامت معه
~~فالصداق للسيد؛ لأنه وجب بالعقد، ولو كانت في عدة طلقة فلها الفسخ، وإن ms317
~~تزوجها بعد ذلك فهي على واحدة وعلى السلطان أن يؤجلها أكثر من مقامها فإن
~~كانت صبية فحتى تبلغ ولا خيار لأمة حتى تكمل فيها الحرية، ولو أعتق قبل
~~الخيار فلا خيار لها.
### | [أجل العنين والخصي غير المجبوب والخنثى]
# من الجامع من كتاب قديم ومن كتاب التعريض بالخطبة.
# (قال الشافعي) - رحمه الله تعالى - أخبرنا سفيان بن عيينة عن معمر عن
~~الزهري عن ابن المسيب عن عمر - رضي الله عنه - أنه أجل العنين سنة.
# (قال) : ولا أحفظ عمن لقيته خلافا في ذلك فإن جامع وإلا فرق بينهما، وإن
~~قطع من ذكره فبقي منه ما يقع موقع الجماع أو كان خنثى يبول من حيث يبول
~~الرجال أو كان يصيب غيرها ولا يصيبها فسألت فرقته أجلته سنة من يوم ترافعا
~~إلينا.
# (قال) : فإن أصابها مرة واحدة فهي امرأته ولا تكون إصابتها إلا بأن يغيب
~~الحشفة أو ما بقي من الذكر في الفرج فإن لم يصبها خيرها السلطان فإن شاءت
~~فراقه فسخ نكاحها بغير طلاق؛ لأنه إليها دونه فإن أقامت معه فهو ترك لحقها
~~فإن فارقها بعد ذلك ثم راجعها في العدة ثم سألت أن يؤجل لم يكن ذلك لها.
# (قال المزني) وكيف يكون عليها عدة ولم تكن إصابة وأصل قوله لو استمتع رجل
~~بامرأة وقالت: لم يصبني وطلق فلها نصف المهر
# PageV08P279
# ولا عدة عليها (قال الشافعي) : ولو قالت: لم يصبني، وقال: قد أصبتها
~~فالقول قوله؛ لأنها تريد فسخ نكاحها وعليه اليمين فإن نكل وحلفت فرق
~~بينهما، وإن كانت بكرا أريها أربعا من النساء عدولا وذلك دليل على صدقها
~~فإن شاء أحلفها ثم فرق بينهما فإن نكلت وحلف أقام معها وذلك أن العذرة قد
~~تعود فيما يزعم أهل الخبرة بها إذا لم يبالغ في الإصابة.
# (قال الشافعي) : وللمرأة الخيار في المجبوب وغير المجبوب من ساعتها؛ لأن
~~المجبوب لا يجامع أبدا والخصي ناقص عن الرجال، وإن كان له ذكر إلا أن تكون
~~علمت فلا خيار لها، وإن لم يجامعها الصبي أجل.
# (قال المزني) معناه عندي صبي ms318 قد بلغ أن يجامع مثله.
# (قال الشافعي) : فإن كان خنثي يبول من حيث يبول الرجل فهو رجل يتزوج
~~امرأة، وإن كانت هي تبول من حيث تبول المرأة فهي امرأة تتزوج رجلا، وإن كان
~~مشكلا لم يزوج، وقيل له: أنت أعلم بنفسك فأيهما شئت أنكحناك عليه ثم لا
~~يكون لك غيره أبدا.
# (قال المزني) فبأيهما تزوج وهو مشكل كان لصاحبه الخيار لنقصه قياسا على
~~قول في الخصي له الذكر إن لها فيه الخيار لنقصه.
### | [الإحصان الذي به يرجم من زنى]
# من كتاب التعريض بالخطبة وغير ذلك.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : فإذا أصاب الحر البالغ أو أصيبت
~~الحرة البالغة فهو إحصان في الشرك وغيره؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~رجم يهوديين زنيا فلو كان المشرك لا يكون محصنا كما قال بعض الناس لما رجم
~~- صلى الله عليه وسلم - غير محصن.
### | [الصداق]
# مختصر من الجامع من كتاب الصداق ومن كتاب النكاح ومن كتاب اختلاف مالك
~~والشافعي (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ذكر الله الصداق والأجر في
~~كتابه وهو المهر قال الله تعالى {لا جناح عليكم إن طلقتم النساء ما لم
~~تمسوهن أو تفرضوا لهن فريضة} [البقرة: 236] فدل أن عقدة النكاح بالكلام وأن
~~ترك الصداق لا يفسدها فلو عقد بمجهول أو بحرام ثبت النكاح ولها مهر مثلها
~~وفي قوله تعالى {وآتيتم إحداهن قنطارا} [النساء: 20] دليل على أن لا وقت
~~للصداق يحرم به لتركه النهي عن التكثير وتركه حد القليل، وقال - صلى الله
~~عليه وسلم - «أدوا العلائق قيل: يا رسول الله وما العلائق؟ قال ما تراضى به
~~الأهلون» .
# (قال) : ولا يقع اسم علق إلا على ما له قيمة، وإن قلت مثل الفلس وما
~~أشبهه «وقال - صلى الله عليه وسلم - لرجل التمس، ولو خاتما من حديد فالتمس
~~فلم يجد شيئا فقال هل معك شيء من القرآن؟ قال: نعم سورة كذا وسورة كذا فقال
~~قد زوجتكها بما معك من القرآن» وبلغنا أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«من استحل بدرهم فقد استحل» وأن عمر ms319 بن الخطاب - رضي الله عنه - قال في
~~ثلاث قبضات زبيب مهر وقال ابن المسيب لو أصدقها سوطا جاز، وقال ربيعة:
~~درهم، قال: قلت: وأقل؟ قال: ونصف درهم قال: قلت: له فأقل؟ قال: نعم وحبة
~~حنطة أو قبضة حنطة.
# (قال الشافعي) : فما جاز أن يكون ثمنا لشيء أو مبيعا بشيء أو أجرة لشيء
~~جاز إذا كانت المرأة مالكة لأمرها.
# PageV08P280
### | [الجعل والإجارة من الجامع من كتاب الصداق]
# وكتاب النكاح من أحكام القرآن ومن كتاب النكاح القديم.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وإذا أنكح - صلى الله عليه وسلم -
~~بالقرآن فلو نكحها على أن يعلمها قرآنا أو يأتيها بعبدها الآبق فعلمها أو
~~جاءها بالآبق ثم طلقها قبل الدخول رجع عليها بنصف أجر التعليم.
# (قال المزني) وبنصف أجر المجيء بالآبق فإن لم يعلمها أو لم يأتها بالآبق
~~رجعت عليه بنصف مهر مثلها؛ لأنه ليس له أن يخلو بها يعلمها.
# (قال المزني) وكذا لو قال: نكحت على خياطة ثوب بعينه فهلك الثوب فلها مهر
~~مثلها وهذا أصح من قوله لو مات رجعت في ماله بأجر مثله في تعليمه.
### | [صداق ما يزيد ببدنه وينقص]
# من الجامع وغير ذلك من كتاب الصداق ونكاح القديم ومن اختلاف الحديث ومن
~~مسائل شتى.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وكل ما أصدقها فملكته بالعقدة وضمنته
~~بالدفع فلها زيادته وعليها نقصانه فإن أصدقها أمة أو عبدا صغيرين فكبرا أو
~~أعميين فأبصرا ثم طلقها قبل الدخول فعليها نصف قيمتهما يوم قبضهما إلا أن
~~تشاء دفعهما زائدين فلا يكون له إلا ذلك إلا أن تكون الزيادة غيرتهما بأن
~~يكونا كبرا كبرا بعيدا بالصغير يصلح لما لا يصلح له الكبير فيكون له نصف
~~قيمتهما، وإن كانا ناقصين فله نصف قيمتهما إلا أن يشاء أن يأخذهما ناقصين
~~فليس لها منعه إلا أن يكونا يصلحان لما لا يصلح له الصغير في نحو ذلك وهذا
~~كله ما لم يقض له القاضي بنصفه فتكون هي حينئذ ضامنة لما أصابه في يديها،
~~فإن طلقها والنخل مطلعة فأراد أخذ نصفها بالطلع لم يكن ms320 له ذلك وكانت
~~كالجارية الحبلى والشاة الماخص ومخالفة لهما في أن الإطلاع لا يكون مغيرا
~~للنخل عن حالها فإن شاءت أن تدفع إليه نصفها فليس له إلا ذلك وكذلك كل شجر
~~إلا أن يرقل الشجر فيصير قحاما فلا يلزمه وليس لها ترك الثمرة على أن
~~تستجنيها ثم تدفع إليه نصف الشجر لا يكون حقه معجلا فتؤخره إلا أن يشاء،
~~ولو أراد أن يؤخرها إلى أن تجد الثمرة لم يكن ذلك عليها وذلك أن النخل
~~والشجر يزيدان إلى الجذاذ وأنه لما طلقها وفيها الزيادة كان محولا دونها
~~وكانت هي المالكة دونه وحقه في قيمته.
# (قال المزني) ليس هذا عندي بشيء؛ لأنه يجيز بيع النخل قد أبرت فيكون
~~ثمرها للبائع حتى يستجنيها والنخل للمشتري معجلة، ولو كانت مؤخرة ما جاز
~~بيع عين مؤخرة فلما جازت معجلة والثمر فيها جاز رد نصفها للزوج معجلا
~~والثمر فيها وكان رد النصف في ذلك أحق بالجواز من الشراء فإذا جاز ذلك في
~~الشراء جاز في الرد.
# (قال الشافعي) : وكذلك الأرض تزرعها أو تغرسها أو تحرثها.
# (قال المزني) الزرع مضر بالأرض منقص لها، وإن كان لحصاده غاية فله الخيار
~~في قبول نصف الأرض منتقصة أو القيمة والزرع لها وليس ثمر النخل مضرا بها
~~فله نصف النخل والثمر لها وأما الغراس فليس بشبيه لهما؛ لأن لهما غاية
~~يفارقان فيها مكانهما من جذاذ وحصاد وليس كذلك
# PageV08P281
# الغراس؛ لأنه ثابت في الأرض فله نصف قيمتها وأما الحرث فزيادة لها فليس
~~عليها أن تعطيه نصف ما زاد في ملكها إلا أن تشاء وهذا عندي أشبه بقوله،
~~وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : ولو ولدت الأمة في يديه أو نتجت الماشية فنقصت عن حالها
~~كان الولد لها دونه؛ لأنه حدث في ملكها فإن شاءت أخذت أنصافها ناقصة، وإن
~~شاءت أخذت أنصاف قيمتها يوم أصدقها.
# (قال المزني) هذا قياس قوله في أول باب ما جاء في الصداق في كتاب الأم
~~وهو قوله وهذا خطأ على أصله.
# (قال الشافعي) : فإن أصدقها عرضا بعينه أو عبدا فهلك ms321 قبل أن يدفعه فلها
~~قيمته يوم وقع النكاح فإن طلبته فمنعها فهو غاصب وعليه أكثر ما كان قيمة.
# (قال المزني) قد قال في كتاب الخلع: لو أصدقها دارا فاحترقت قبل أن
~~تقبضها كان لها الخيار في أن ترجع بمهر مثلها أو تكون لها العرصة بحصتها من
~~المهر، وقال فيه أيضا: لو خلعها على عبد بعينه فمات قبل أن يقبضه رجع عليها
~~بمهر مثلها كما يرجع لو اشتراه منها فمات رجع بالثمن الذي قبضت.
# (قال المزني) هذا أشبه بأصله؛ لأنه يجعل بدل النكاح وبدل الخلع في معنى
~~بدل البيع المستهلك فإذا بطل البيع قبل أن يقبض وقد قبض البدل واستهلك رجع
~~بقيمة المستهلك وكذلك النكاح والخلع إذا بطل بدلهما رجع بقيمتهما وهو مهر
~~المثل كالبيع المستهلك.
# (قال) : ولو جعل ثمر النخل في قوارير وجعل عليها صقرا من صقر نخلها كان
~~لها أخذه ونزعه من القوارير فإذا كان إذا نزع فسد ولم يبق منه شيء ينتفع به
~~كان لها الخيار في أن تأخذه أو تأخذ منه مثله ومثل صقره إن كان له مثل أو
~~قيمته إن لم يكن له مثل، ولو ربه برب من عنده كان لها الخيار في أن تأخذه
~~وتنزع ما عليه من الرب أو تأخذ مثل التمر إذا كان إذا خرج من الرب لا يبقى
~~يابسا بقاء التمر الذي لم يصبه الرب أو يتغير طعمه.
# (قال) : وكل ما أصيب في يديه بفعله أو غيره فهو كالغاصب فيه إلا أن تكون
~~أمة فيطأها فتلد منه قبل الدخول، ويقول: كنت أراها لا تملك إلا نصفها حتى
~~أدخل فيقوم الولد عليه يوم سقط ويلحق به ولها مهرها، وإن شاءت أن تسترقها
~~فهي لها، وإن شاءت أخذت قيمتها منه أكثر ما كانت قيمة ولا تكون أم ولد له
~~وإنما جعلت لها الخيار؛ لأن الولادة تغيرها عن حالها يوم أصدقها.
# (قال المزني) وقد قال: ولو أصدقها عبدا فأصابت به عيبا فردته أن لها مهر
~~مثلها وهذا بقوله أولى.
# (قال المزني) وإذا لم يختلف قوله ms322 أن لها الرد كالرد في البيع بالعيب فلا
~~يجوز أخذ قيمة ما ردت في البيع، وإنما ترجع إلى ما دفعت فإن كان فائتا
~~فقيمته وكذلك البضع عنده كالمبيع الفائت، ومما يؤكد ذلك أيضا قوله في الخلع
~~لو خلعها بعبد فأصاب به عيبا أنه يرده ويرجع بمهر مثلها فسوى في ذلك بينه
~~وبينها وهذا بقوله أولى.
# (قال الشافعي) : ولو أصدقها شقصا من دار ففيه الشفعة بمهر مثلها؛ لأن
~~التزويج في عامة حكمه كالبيع، واختلف قوله في الرجل يتزوجها بعبد يساوي
~~ألفا على أن زادته ألفا ومهر مثلها يبلغ ألفا فأبطله في أحد القولين وأجازه
~~في الآخر وجعل ما أصاب قدر المهر من العبد مهرا وما أصاب قدر الألف من
~~العبد مبيعا.
# (قال المزني) أشبه عندي بقوله أن لا يجيزه؛ لأنه لا يجيز البيع إذا كان
~~في عقده كراء ولا الكتابة إذا كان في عقدها بيع، ولو أصدقها عبدا فدبرته ثم
~~طلقها قبل الدخول لم يرجع في نصفه؛ لأن الرجوع لا يكون إلا بإخراجها إياه
~~من ملكها.
# (قال المزني) قد أجاز الرجوع في كتاب التدبير بغير إخراج له من ملكه وهو
~~بقوله أولى.
# (قال المزني) إذا كان التدبير وصية له برقبته فهو كما لو أوصى لغيره
~~برقبته مع أن رد نصفه إليه إخراج من الملك.
# (قال الشافعي) : ولو تزوجها على عبد فوجد حرا فعليه قيمته.
# (قال المزني) هذا غلط وهو يقول: لو تزوجها بشيء فاستحق رجعت إلى مهر
~~مثلها ولم تكن لها قيمته؛ لأنها لم تملكه فهي من ملك قيمة الحر أبعد.
# (قال الشافعي) : وإذا شاهد الزوج الولي والمرأة أن المهر كذا ويعلن أكثر
~~منه فاختلف قوله في ذلك فقال
# PageV08P282
# في موضع السر، وقال في غيره العلانية وهذا أولى عندي؛ لأنه إنما ينظر إلى
~~العقود وما قبلها وعد.
# (قال الشافعي) : وإن عقد عليه النكاح بعشرين يوم الخميس ثم عقد عليه يوم
~~الجمعة بثلاثين وطلبتهما معا فهما لها؛ لأنهما نكاحان.
# (قال المزني) - رحمه الله - للزوج أن يقول: كان الفراق في النكاح الثاني
~~قبل ms323 الدخول فلا يلزمه إلا مهر ونصف في قياس قوله.
# (قال الشافعي) : ولو أصدق أربع نسوة ألفا قسمت على قدر مهورهن كما لو
~~اشترى أربعة أعبد في صفقة فيكون الثمن مقسوما على قدر قيمتهم.
# (قال المزني) - رحمه الله - نظيرهن أن يشتري من أربع نسوة من كل واحدة
~~عبدا بثمن واحد فتجهل كل واحدة منهن ثمن عبدها كما جهلت كل واحدة منهن مهر
~~نفسها وفساد المهر بقوله أولى.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو أصدق عن ابنه ودفع الصداق من ماله ثم
~~طلق فللابن النصف كما لو وهبه له فقبضه، ولو تزوج المولى عليه بغير أمر
~~وليه لم يكن له أن يجيز النكاح، وإن أصابها فلا صداق لها ولا شيء تستحل به
~~إذا كنت لا أجعل عليه في سلعة يشتريها فيتلفها شيئا لم أجعل عليه بالإصابة
~~شيئا.
### | [باب التفويض من كتاب الصداق]
# باب التفويض من الجامع من كتاب الصداق ومن النكاح القديم، ومن الإملاء
~~على مسائل مالك.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : التفويض الذي من تزوج به عرف أنه
~~تفويض أن يتزوج الرجل المرأة الثيب المالكة لأمرها برضاها ويقول لها:
~~أتزوجك بغير مهر فالنكاح في هذا ثابت فإن أصابها فلها مهر مثلها، وإن لم
~~يصبها حتى طلقها فلها المتعة، وقال في القديم بدلا من العقدة ولا وقت فيها
~~واستحسن بقدر ثلاثين درهما أو ما رأى الوالي بقدر الزوجين فإن مات قبل أن
~~يسمي مهرا أو ماتت فسواء.
# وقد روي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - بأبي هو وأمي «أنه قضى في بروع
~~بنت واشق ونكحت بغير مهر فمات زوجها فقضى لها بمهر نسائها وبالميراث» فإن
~~كان يثبت فلا حجة في قول أحد دون النبي - صلى الله عليه وسلم - يقال مرة عن
~~معقل بن يسار ومرة عن معقل بن سنان ومرة عن بعض بني أشجع، وإن لم يثبت فلا
~~مهر ولها الميراث وهو قول علي وزيد وابن عمر.
# (قال) : ومتى طلبت المهر فلا يلزمه إلا أن يفرضه السلطان لها أو يفرضه هو
~~لها بعد ms324 علمها بصداق مثلها فإن فرضه فلم ترضه حتى فارقها لم يكن إلا ما
~~اجتمعا عليه فيكون كما لو كان في العقدة وقد يدخل في التفريض وليس بالتفويض
~~المعروف وهو مخالف لما قبله وهو أن تقول له: أتزوجك على أن تفرض لي ما شئت
~~أنت أو شئت أنا فهذا كالصداق الفاسد فلها مهر مثلها.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا بالتفويض أشبه.
### | [تفسير مهر مثلها]
# من الجامع من كتاب الصداق وكتاب الإملاء على مسائل مالك.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ومتى قلت: لها مهر نسائها فإنما أعني نساء
~~عصبتها وليس أمها من نسائها وأعني نساء بلدها ومهر من هو في مثل سنها
~~وعقلها وحمقها وجمالها وقبحها ويسرها وعسرها وأدبها وصراحتها وبكرا كانت أو
~~ثيبا؛ لأن المهور بذلك تختلف وأجعله نقدا كله؛ لأن الحكم بالقيمة لا يكون
# PageV08P283
# بدين فإن لم يكن لها نسب فمهر أقرب الناس منها شبها فيما وصفت، وإن كان
~~نساؤها إذا نكحن في عشائرهن خففن خففت في عشيرتها.
### | [الاختلاف في المهر]
# من كتاب الصداق.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإذا اختلف الزوجان في المهر قبل الدخول
~~أو بعده تحالفا ولها مهر مثلها وبدأت بالرجل وهكذا الزوج وأبو الصبية البكر
~~وورثة الزوجين أو أحدهما والقول قول المرأة ما قبضت مهرها؛ لأنه حق من
~~الحقوق فلا يزول إلا بإقرار الذي له الحق ومن إليه الحق فإن قالت المرأة
~~الذي قبضت هدية وقال: بل هو مهر فقد أقرت بمال وادعت ملكه فالقول قوله.
# (قال) : ويبرأ بدفع المهر إلى أبي البكر صغيرة كانت أو كبيرة التي يلي
~~أبوها بضعها ومالها
### | [الشرط في المهر]
# من كتاب الصداق ومن كتاب الطلاق، ومن الإملاء على مسائل مالك (قال
~~الشافعي) - رحمه الله - وإذا عقد النكاح بألف على أن لأبيها ألفا فالمهر
~~فاسد؛ لأن الألف ليس بمهر لها ولا بحق له باشتراطه إياه، ولو نكح امرأة على
~~ألف وعلى أن يعطي أباها ألفا كان جائزا ولها منعه وأخذها منه؛ لأنها هبة لم
~~تقبض أو وكالة، ولو أصدقها ألفا على أن لها ms325 أن تخرج أو على أن لا يخرجها من
~~بلدها أو على أن لا ينكح عليها أو لا يتسرى أو شرطت عليه منع ما له أن
~~يفعله فلها مهر مثلها في ذلك كله فإن كان قد زادها على مهر مثلها وزادها
~~الشرط أبطلت الشرط ولم أجعل لها الزيادة لفساد عقد المهر بالشرط، ألا ترى
~~لو اشترى عبدا بمائة دينار وزق خمر فمات العبد في يد المشتري ورضي البائع
~~أن يأخذ المائة ويبطل الزق الخمر لم يكن له ذلك؛ لأن الثمن انعقد بما لا
~~يجوز فبطل وكانت له قيمة العبد، ولو أصدقها دارا واشترط له أو لهما الخيار
~~فيها كان المهر فاسدا.
# (قال) : ولو ضمن نفقتها أبو الزوج عشر سنين في كل سنة كذا لم يجز ضمان ما
~~لم يجب وأنه مرة أقل ومرة أكثر، وكذلك لو قال: ضمنت لك ما داينت به فلانا
~~أو ما وجب لك عليه؛ لأنه ضمن ما لم يكن وما يجهل.
### | [عفو المهر]
# وغير ذلك من الجامع ومن كتاب الصداق، ومن الإملاء على مسائل مالك.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: قال الله تعالى {فنصف ما فرضتم إلا أن
~~يعفون أو يعفو الذي بيده عقدة النكاح} [البقرة: 237] .
# (قال) : والذي بيده عقدة النكاح الزوج، وذلك أنه إنما يعفو من ملك فجعل
~~لها مما وجب لها من نصف المهر أن تعفو وجعل له أن يعفو بأن يتم لها الصداق
~~وبلغنا عن علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - أن الذي بيده عقدة النكاح
~~الزوج وهو قول شريح وسعيد بن جبير وروي عن ابن المسيب
# PageV08P284
# وهو قول مجاهد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: فأما أبو البكر وأبو المحجور عليه فلا
~~يجوز عفوهما كما لا تجوز لها هبة أموالهما، وأي الزوجين عفا عما في يديه
~~فله الرجوع قبل الدفع أو الرد والتمام أفضل.
# (قال) : ولو وهبت له صداقها قبل أن يمسها ففيها قولان: أحدهما: يرجع
~~عليها بنصفه والآخر لا يرجع عليها بشيء ملكه.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وقال في كتاب القديم: لا يرجع إذا ms326 قبضته
~~فوهبته له أو لم تقبضه؛ لأن هبتها له إبراء ليس كاستهلاكها إياه لو وهبته
~~لغيره فبأي شيء يرجع عليها فما صار إليه؟ .
# (قال) : وكذلك إن أعطاها نصفه ثم وهبت له النصف الآخر ثم طلقها لم يرجع
~~بشيء ولا أعلم قولا غير هذا إلا أن يقول قائل: هبتها له كهبتها لغيره
~~والأول عندنا أحسن والله أعلم ولكل وجه.
# (قال المزني) والأحسن أولى به من الذي ليس بأحسن والقياس عندي على قوله
~~ما قال في كتاب الإملاء إذا وهبت له النصف أن يرجع عليها بنصف ما بقي.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن خالعته بشيء مما عليه من المهر فما
~~بقي فعليه نصفه.
# (قال المزني) هذا أشبه بقوله؛ لأن النصف مشاع فيما قبضت وبقي.
# (قال) : فأما في الصداق غير المسمى أو الفاسد فالبراءة في ذلك باطلة؛
~~لأنها أبرأته مما لا تعلم.
# (قال) : ولو قبضت الفاسد ثم ردته عليه كانت البراءة باطلة ولها مهر مثلها
~~إلا أن يكون بعد معرفة المهر أو يعطيها ما تستيقن أنه أقل وتحلله مما بين
~~كذا إلى كذا أو يعطيها أكثر ويحللها مما بين كذا إلى كذا.
### | [باب الحكم في الدخول وإغلاق الباب وإرخاء الستر]
# من الجامع ومن كتاب عشرة النساء ومن كتاب الطلاق القديم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وليس له الدخول بها حتى يعطيها المال فإن
~~كان كله دينا فله الدخول بها وتؤخر يوما ونحوه لتصلح أمرها ولا يجاوز بها
~~ثلاثا إلا أن تكون صغيرة لا تحتمل الجماع فيمنعه أهلها حتى تحتمل والصداق
~~كالدين سواء وليس عليه دفع صداقها ولا نفقتها حتى تكون في الحال التي يجامع
~~مثلها ويخلى بينها وبينه، وإن كانت بالغة فقال: لا أدفع حتى تدخلوها
~~وقالوا: لا ندخلها حتى تدفع فأيهما تطوع أجبرت الآخر، فإن امتنعوا معا
~~أجبرت أهلها على وقت يدخلونها فيه وأخذت الصداق من زوجها فإذا دخلت دفعته
~~إليها وجعلت لها النفقة إذا قالوا: ندفعها إليه إذا دفع الصداق إلينا، وإن
~~كانت نضوا أجبرت على الدخول إلا أن يكون من مرض ms327 لا يجامع فيه مثلها فتمهل،
~~وإن أفضاها فلم تلتئم فعليه ديتها ولها المهر كاملا ولها منعه أن يصيبها
~~حتى تبرأ البرء الذي إن عاد لم ينكأها ولم يزد في جرحها والقول في ذلك
~~قولها، فإن دخلت عليه فلم يمسها حتى طلقها فلها نصف المهر لقول الله تعالى
~~{وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم}
~~[البقرة: 237] فإن احتج محتج بالأثر عن عمر - رضي الله عنه - في إغلاق
~~الباب وإرخاء الستر أنه يوجب المهر فمن قول عمر ما ذنبهن لو جاء بالعجز من
~~قبلكم؟ فأخبر أنه يجب إذا خلت بينه وبين نفسها كوجوب الثمن بالقبض، وإن لم
~~يغلق بابا ولم يرخ سترا.
# (قال) : وسواء طال مقامه معها أو قصر لا يجب المهر والعدة إلا بالمسيس
~~نفسه.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد جاء عن ابن مسعود وابن عباس معنى ما قال
~~الشافعي وهو ظاهر القرآن.
# PageV08P285
### | [باب المتعة]
# من كتاب الطلاق قديم وجديد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: جعل الله المتعة للمطلقات وقال ابن عمر
~~لكل مطلقة متعة إلا التي فرض لها ولم يدخل بها فحسبها نصف المهر.
# (قال) : فالمتعة على كل زوج طلق ولكل زوجة إذا كان الفراق من قبله أو يتم
~~به مثل أن يطلق أو يخالع أو يملك أو يفارق وإذا كان الفراق من قبله فلا
~~متعة لها ولا مهر أيضا؛ لأنها ليست بمطلقة وكذلك إذا كانت أمة فباعها سيدها
~~من زوجها فهو أفسد النكاح ببيعه إياها منه فأما الملاعنة فإن ذلك منه ومنها
~~ولأنه إن شاء أمسكها فهي كالمطلقة وأما امرأة العنين فلو شاءت أقامت معه
~~ولها عندي متعة. والله أعلم.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا عندي غلط عليه وقياس قوله لا حق لها؛ لأن
~~الفراق من قبلها دونه.
### | [الوليمة والنثر]
# من كتاب الطلاق إملاء على مسائل مالك.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - الوليمة التي تعرف وليمة العرس وكل دعوة
~~على إملاك أو نفاس أو ختان أو حادث سرور فدعا إليها رجل فاسم الوليمة يقع
~~عليها ms328 ولا أرخص في تركها ومن تركها لم يبن لي أنه عاص كما يبين لي في وليمة
~~العرس؛ لأني لا أعلم أن النبي - صلى الله عليه وسلم - ترك الوليمة على عرس
~~ولا أعلمه أولم على غيره، «وأولم على صفية - رضي الله عنها - في سفر بسويق
~~وتمر وقال لعبد الرحمن أولم، ولو بشاة» (قال) : وإن كان المدعو صائما أجاب
~~الدعوة وبرك وانصرف وليس بحتم أن يأكل وأحب لو فعل وقد دعي ابن عمر - رضي
~~الله عنهما - فجلس ووضع الطعام فمد يده وقال: خذوا بسم الله ثم قبض يده،
~~وقال: إني صائم.
# (قال) : فإن كان فيها المعصية من المنكر أو الخمر أو ما أشبهه من المعاصي
~~الظاهرة نهاهم فإن نحوا ذلك عنه وإلا لم أحب له أن يجلس فإن علم ذلك عندهم
~~لم أحب له أن يجيب فإن رأى صورا ذات أرواح لم يدخل إن كانت منصوبة، وإن
~~كانت توطأ فلا بأس فإن كان صور الشجر فلا بأس وأحب أن يجيب أخاه وبلغنا أن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «لو أهدى إلي ذراع لقبلت، ولو دعيت إلى
~~كراع لأجبت» .
# (قال) : في نثر الجوز واللوز والسكر في العرس لو ترك كان أحب إلي؛ لأنه
~~يؤخذ بخلسة ونهبة ولا يبين أنه حرام إلا أنه قد يغلب بعضهم بعضا فيأخذ من
~~غيره أحب إلى صاحبه.
### | [مختصر القسم ونشوز الرجل على المرأة]
# من الجامع ومن كتاب عشرة النساء ومن كتاب نشوز المرأة على الرجل ومن كتاب
~~الطلاق من أحكام القرآن ومن الإملاء.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : قال الله تبارك وتعالى {ولهن مثل
~~الذي عليهن بالمعروف} [البقرة: 228] .
# (قال الشافعي) : وجماع المعروف بين الزوجين كف المكروه وإعفاء صاحب الحق
~~من المؤنة في طلبه لا بإظهار
# PageV08P286
# الكراهية في تأديته فأيهما مطل بتأخيره فمطل الغني ظلم وتوفي - صلى الله
~~عليه وسلم - عن تسع وكان يقسم لثمان ووهبت سودة يومها لعائشة - رضي الله
~~عنهن -.
# (قال الشافعي) : وبهذا نقول ويجبر على القسم فأما الجماع فموضع تلذذ ولا
~~يجبر أحد عليه، قال ms329 الله تعالى {ولن تستطيعوا أن تعدلوا بين النساء ولو
~~حرصتم فلا تميلوا كل الميل فتذروها كالمعلقة} [النساء: 129] .
# (قال) : بعض أهل التفسير لن تستطيعوا أن تعدلوا بما في القلوب؛ لأن الله
~~تعالى يجاوزه {فلا تميلوا} [النساء: 129] لا تتبعوا أهواءكم أفعالكم فإذا
~~كان الفعل والقول مع الهواء فذلك كل الميل وبلغنا أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - كان يقسم فيقول «اللهم هذا قسمي فيما أملك وأنت أعلم فيما لا أملك»
~~يعني - والله أعلم - فيما لا أملك؛ قلبه (قال) : وبلغنا أنه كان يطاف به
~~محمولا في مرضه على نسائه حتى حللته.
# (قال) : وعماد القسم الليل؛ لأنه سكن فقال {أزواجا لتسكنوا إليها}
~~[الروم: 21] فإن كان عند الرجل حرائر مسلمات وذميات فهن في القسم سواء.
# (قال) : ويقسم للحرة ليلتين وللأمة ليلة إذا خلى المولى بينه وبينها في
~~ليلتها ويومها وللأمة أن تحلله من قسمها دون المولى ولا يجامع المرأة في
~~غير يومها ولا يدخل في الليل على التي لم يقسم لها (قال) : ولا بأس أن يدخل
~~عليها بالنهار في حاجة ويعودها في مرضها في ليلة غيرها فإذا ثقلت فلا بأس
~~أن يقيم عندها حتى تخف أو تموت ثم يوفي من بقي من نسائه مثل ما أقام عندها،
~~وإن أراد أن يقسم ليلتين ليلتين أو ثلاثا ثلاثا كان ذلك له وأكره مجاوزة
~~الثلاث ويقسم للمريضة والرتقاء والحائض والنفساء وللتي آلى أو ظاهر منها
~~ولا يقربها حتى يكفر؛ لأن في مبيته سكنى وإلفا، وإن أحب أن يلزم منزلا
~~يأتينه فيه كان ذلك له عليهن فأيتهن امتنعت سقط حقها وكذلك الممتنعة
~~بالجنون.
# (قال) : وإن سافرت بإذنه فلا قسم لها ولا نفقة إلا أن يكون هو أشخصها
~~فيلزمه كل ذلك لها وعلى ولي المجنون أن يطوف به على نسائه أو يأتيه بهن،
~~وإن عمد أن يجوز به أثم فإن خرج من عند واحدة في الليل أو أخرجه سلطان كان
~~عليه أن يوفيها ما بقي من ليلتها وليس للإماء قسم ولا يعطلن، وإذا ظهر
~~الإضرار منه بامرأته أسكناها إلى جنب ms330 من نثق به وليس له أن يسكن امرأتين في
~~بيت إلا أن تشاءا وله منعها من شهود جنازة أمها وأبيها وولدها وما أحب ذلك
~~له.
### | [باب الحال التي يختلف فيها حال النساء]
# من الجامع من كتاب الطلاق ومن أحكام القرآن ومن نشوز الرجل على المرأة.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : في «قول النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- لأم سلمة - رضي الله عنها - إن شئت سبعت عندك وسبعت عندهن، وإن شئت ثلثت
~~عندك ودرت» دليل على أن الرجل إذا تزوج البكر أن عليه أن يقيم عندها سبعا
~~والثيب ثلاثا ولا يحتسب عليه بها نساؤه اللاتي عنده قبلها وقال أنس بن مالك
~~للبكر سبع وللثيب ثلاث، قال: ولا أحب أن يتخلف عن صلاة مكتوبة ولا شهود
~~جنازة ولا بر كان يفعله ولا إجابة دعوة.
# PageV08P287
### | [القسم للنساء إذا حضر سفر]
# من الجامع من كتاب الطلاق ومن أحكام القرآن ومن نشوز الرجل على المرأة.
# (قال الشافعي) - رحمه الله - أخبرنا عمي محمد بن علي بن شافع أحسبه عن
~~الزهري " شك المزني عن عبيد الله عن عائشة - رضي الله عنها - أنها قالت:
~~«كان النبي - صلى الله عليه وسلم - إذا أراد سفرا أقرع بين نسائه فأيتهن
~~خرج سهمها خرج بها» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وكذلك إذا أراد أن يخرج باثنتين أو أكثر
~~أقرع، وإن خرج بواحدة بغير قرعة كان عليه أن يقسم لمن بقي بقدر مغيبه مع
~~التي خرج بها، ولو أراد السفر لنقلة لم يكن له أن ينتقل بواحدة إلا أوفى
~~البواقي مثل مقامه معها، ولو خرج بها مسافرا بقرعة ثم أزمع المقام لنقلة
~~احتسب عليها مقامه بعد الإزماع.
### | [باب نشوز المرأة على الرجل]
# من الجامع من كتاب نشوز الرجل على المرأة ومن كتاب الطلاق ومن أحكام
~~القرآن.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال الله تبارك وتعالى {واللاتي تخافون
~~نشوزهن} [النساء: 34] الآية.
# (قال) : وفي ذلك دلالة على اختلاف حال المرأة فيما تعاتب فيه وتعاقب عليه
~~فإذا رأى منها دلالة على الخوف من فعل أو قول وعظها فإن ms331 أبدت نشوزا هجرها
~~فإن أقامت عليه ضربها وقد يحتمل {تخافون نشوزهن} [النساء: 34] إذا نشزن
~~فخفتم لجاجتهن في النشوز أن يكون لكم جمع العظة والهجر والضرب، وقال - عليه
~~السلام - «لا تضربوا إماء الله قال فأتاه عمر - رضي الله عنه - فقال: يا
~~رسول الله ذئر النساء على أزواجهن فأذن في ضربهن فأطاف بآل محمد نساء كثير
~~كلهن يشتكين أزواجهن، فقال - صلى الله عليه وسلم - لقد أطاف بآل محمد سبعون
~~امرأة كلهن يشتكين أزواجهن فلا تجدون أولئك خياركم» ويحتمل أن يكون قوله -
~~عليه السلام - قبل نزول الآية بضربهن ثم أذن فجعل لهم الضرب فأخبر أن
~~الاختيار ترك الضرب.
### | [باب الحكم في الشقاق بين الزوجين]
# من الجامع من كتاب الطلاق ومن أحكام القرآن ومن نشوز الرجل على المرأة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فلما أمر الله تعالى فيما خفنا الشقاق
~~بينهما بالحكمين دل ذلك على أن حكمهما غير حكم الأزواج فإذا اشتبه حالاهما
~~فلم يفعل الرجل الصلح ولا الفرقة ولا المرأة تأدية الحق ولا الفدية وصارا
~~من القول والفعل إلى ما لا يحل لهما ولا يحسن وتماديا بعث الإمام حكما من
~~أهله وحكما من أهلها مأمونين برضا الزوجين وتوكيلهما إياهما بأن يجمعا أو
~~يفرقا إذا رأيا ذلك، واحتج بقول علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - ابعثوا
~~حكما من أهله وحكما من أهلها، ثم قال للحكمين: هل تدريان ما عليكما؟ عليكما
~~أن تجمعا إن رأيتما أن تجمعا وأن تفرقا إن رأيتما أن تفرقا فقالت المرأة:
~~رضيت بكتاب الله بما علي فيه ولي فقال الرجل: أما الفرقة فلا فقال علي:
~~كذبت والله حتى تقر بمثل الذي أقرت به فدل أن ذلك
# PageV08P288
# ليس للحاكم إلا برضا الزوجين، ولو كان ذلك لبعث بغير رضاهما.
# (قال) : ولو فوضا مع الخلع والفرقة إلى الحكمين الأخذ لكل واحد منهما من
~~صاحبه كان على الحكمين الاجتهاد فيما يريانه أنه صلاح لهما بعد معرفة
~~اختلافهما، ولو غاب أحد الزوجين ولم يفسخ الوكالة أمضى الحكمان رأيهما،
~~وأيهما غلب على عقله لم يمض الحكمان بينهما ms332 شيئا حتى يفيق ثم يحدث الوكالة
~~وعلى السلطان إن لم يرضيا حكمين أن يأخذ لكل واحد منهما من صاحبه ما يلزم
~~ويؤدب أيهما رأى أدبه إن امتنع بقدر ما يجب عليه (وقال) في كتاب الطلاق من
~~أحكام القرآن: ولو قال قائل نجبرهما على الحكمين كان مذهبا.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا ظاهر الآية والقياس ما قال علي - رضي
~~الله عنه -؛ لأن الله تعالى جعل الطلاق للأزواج فلا يكون إلا لهم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو استكرهها على شيء أخذه منها على أن
~~طلقها وأقامت على ذلك بينة رد ما أخذه ولزمه ما طلق وكانت له الرجعة.
# PageV08P289
### | [كتاب الخلع] 
# [باب الوجه الذي تحل به الفدية]
### | باب الوجه الذي تحل به الفدية 
# من الجامع من الكتاب والسنة، وغير ذلك.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : قال الله {ولا يحل لكم أن تأخذوا
~~مما آتيتموهن شيئا} [البقرة: 229] الآية «وخرج رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - إلى صلاة الصبح فوجد حبيبة بنت سهل عند بابه فقال: من هذه؟ فقالت:
~~أنا حبيبة بنت سهل لا أنا ولا ثابت لزوجها فلما جاء ثابت قال له - صلى الله
~~عليه وسلم -: هذه حبيبة تذكر ما شاء الله أن تذكر فقالت حبيبة: يا رسول
~~الله كل ما أعطاني عندي، فقال - عليه الصلاة والسلام - خذ منها فأخذ منها
~~وجلست في أهلها» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وجملة ذلك أن تكون المرأة المانعة ما يجب
~~عليها له المفتدية تخرج من أن لا يؤدي حقه أو كراهية له فتحل الفدية للزوج
~~وهذه مخالفة للحال التي تشتبه فيها حال الزوجين خوف الشقاق.
# (قال) : ولو خرج في بعض ما تمنعه من الحق إلى أدبها بالضرب أجزت ذلك له؛
~~لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قد أذن لثابت بأخذ الفدية من حبيبة وقد
~~نالها بضرب، ولم يقل: لا يأخذ منها إلا في قبل عدتها كما أمر المطلق غيره.
# وروي عن ابن عباس أن الخلع ليس بطلاق وعن عثمان قال: هي تطليقة إلا أن
~~تكون سميت شيئا.
# (قال ms333 المزني) - رحمه الله - وقطع في باب الكلام الذي يقع به الطلاق أن
~~الخلع طلاق فلا يقع إلا بما يقع به الطلاق أو ما يشبهه من إرادة الطلاق فإن
~~سمى عددا أو نوى عددا فهو ما نوى.
# (قال المزني) - رحمه الله - وإذا كان الفراق عن تراض، ولا يكون إلا
~~بالزواج والعقد صحيح ليس في أصله علة فالقياس عندي أنه طلاق، ومما يؤكد ذلك
~~قول الشافعي - رحمه الله -: فإن قيل: فإذا كان ذلك طلاقا فاجعل له الرجعة
~~قيل له: لما أخذ من المطلقة عوضا وكان من ملك عوض شيء خرج من ملكه لم يكن
~~له رجعة فيما ملك عليه فكذلك المخلعة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإذا حل له أن يأكل ما طابت به نفسا على
~~غير فراق حل له أن يأكل ما طابت به نفسا ويأخذ ما الفراق به (وقال) في كتاب
~~الإملاء على مسائل مالك، ولو خلعها تطليقة بدينار على أن له الرجعة فالطلاق
~~لازم له، وله الرجعة والدينار مردود ولا يملكه والرجعة معا ولا أجيز عليه
~~من الطلاق إلا ما أوقعه.
# (قال المزني) - رحمه الله -: ليس هذا قياس أصله؛ لأنه يجعل النكاح والخلع
~~بالبدل المجهول والشرط الفاسد سواء ويجعل لها في النكاح مهر مثلها وله
~~عليها في الخلع مهر مثلها ومن قوله: لو خلعها بمائة على أنها متى طلبتها
~~فهي لها وله الرجعة عليها أن الخلع ثابت والشرط والمال باطل وعليها مهر
~~مثلها.
# (قال المزني) - رحمه الله -: ومن قوله: لو خلع محجورا عليها بمال إن
~~المال يبطل وله الرجعة، وإن أراد يكون بائنا كما لو طلقها تطليقة بائنا لم
~~تكن بائنا وكان له الرجعة.
# (قال المزني) - رحمه الله تعالى -: وكذلك إذا طلقها بدينار على أن له
~~الرجعة لا يبطله الشرط.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا يلحق المختلعة طلاق، وإن كانت في
~~العدة وهو قول ابن عباس وابن الزبير وقال بعض الناس: يلحقها الطلاق في
~~العدة واحتج ببعض التابعين واحتج الشافعي عليه من القرآن والإجماع بما يدل
~~على أن الطلاق لا ms334 يلحقها بما ذكر الله
# PageV08P290
# بين الزوجين من اللعان والظهار والإيلاء والميراث والعدة بوفاة الزوج
~~فدلت خمس آيات من كتاب الله تعالى على أنها ليست بزوجة، وإنما جعل الله
~~الطلاق يقع على الزوجة فخالف القرآن والأثر والقياس ثم قوله في ذلك متناقض
~~فزعم إن قال لها: أنت خلية أو برية أو بتة ينوي الطلاق أنه لا يلحقها طلاق،
~~فإن قال: كل امرأة لي طالق لا ينويها ولا غيرها طلق نساؤه دونها، ولو قال
~~لها: أنت طالق طلقت فكيف يطلق غير امرأته.
### | [باب ما يقع وما لا يقع على امرأته من الطلاق ومن إباحة الطلاق]
# ومما سمعت منه لفظا (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو قال لها: أنت
~~طالق ثلاثا في كل سنة واحدة فوقعت عليها تطليقة ثم نكحها بعد انقضاء العدة
~~فجاءت سنة وهي تحته لم يقع بها طلاق؛ لأنها قد خلت منه وصارت في حال لو
~~أوقع عليها الطلاق لم يقع وإنما صارت عنده بنكاح جديد فلا يقع فيه طلاق
~~نكاح غيره.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا أشبه بأصله من قوله تطلق كلما جاءت سنة
~~وهي تحته طلقت حتى ينقضي طلاق ذلك الملك.
# (قال المزني) - رحمه الله - ولا يخلو قوله: أنت طالق في كل سنة من أحد
~~ثلاثة معان إما أن يريد في هذا النكاح الذي عقدت فيه الطلاق فقد بطل وحدث
~~غيره فكيف يلزمه؟ وإما أن يريد في غير ملكي فهذا لا يذهب إليه أحد يعقل
~~وليس بشيء، وإما أن يريد في نكاح يحدث فقوله لا طلاق قبل النكاح فهذا طلاق
~~قبل النكاح. فتفهم يرحمك الله.
### | [باب الطلاق قبل النكاح]
# من الإملاء على مسائل ابن القاسم ومن مسائل شتي سمعتها لفظا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قال: كل امرأة أتزوجها طالق أو امرأة
~~بعينها أو لعبد إن ملكتك حر فتزوج أو ملك لم يلزمه شيء؛ لأن الكلام الذي له
~~الحكم كان وهو غير مالك فبطل.
# (قال المزني) - رحمه الله - ولو قال لامرأة لا يملكها: أنت طالق الساعة
~~لم تطلق فهي ms335 بعد مدة أبعد فإذا لم يعمل القوي فالضعيف أولى أن لا يعمل.
# (قال المزني) - رحمه الله - وأجمعوا أنه لا سبيل إلى طلاق من لم يملك
~~للسنة المجمع عليها فهي من أن تطلق ببدعة أو على صفة أبعد.
### | [باب مخاطبة المرأة بما يلزمها من الخلع وما لا يلزمها]
# من النكاح والطلاق وإملاء على مسائل مالك وابن القاسم (قال الشافعي) : -
~~رحمه الله - ولو قالت له امرأته: إن طلقتني ثلاثا فلك علي مائة درهم فهو
~~كقول الرجل يعني ثوبك هذا بمائة درهم فإن طلقها ثلاثا فله المائة، ولو قالت
~~له: اخلعني أو بتني أو أبني أو ابرأ مني أو بارئني ولك علي ألف درهم وهي
~~تريد الطلاق وطلقها فله ما سمت له، ولو قالت: اخلعني على ألف
# PageV08P291
# كانت له ألف ما لم يتناكرا فإن قالت: علي ألف ضمنها لك غيري أو علي ألف
~~فلس وأنكر تحالفا وكان له عليها مهر مثلها، ولو قالت له: طلقني ولك علي ألف
~~درهم، فقال: أنت طالق على الألف إن شئت فلها المشيئة وقت الخيار، وإن أعطته
~~إياها في وقت الخيار لزمه الطلاق وسواء هرب الزوج أو غاب حتى مضى وقت
~~الخيار أو أبطأت هي بالألف، ولو قال: أنت طالق إن أعطيتني ألف درهم فأعطته
~~إياها زائدة فعليه طلقة؛ لأنها أعطته ألف درهم وزيادة، ولو أعطته إياها
~~رديئة فإن كانت فضة يقع عليها اسم دراهم طلقت وكان عليها بدلها فإن لم يقع
~~عليها اسم دراهم لم تطلق، ولو قال: متى ما أعطيتني ألفا فأنت طالق فذلك لها
~~وليس له أن يمتنع من أخذها ولا لها إذا أعطته أن ترجع فيها، ولو قالت له:
~~طلقني ثلاثا ولك ألف درهم فطلقها واحدة فله ثلث الألف، وإن طلقها ثلاثا فله
~~الألف، ولو لم يكن بقي عليها إلا طلقة فطلقها واحدة كانت له الألف؛ لأنها
~~قامت مقام الثلاث في أنها تحرمها حتى تنكح زوجا غيره.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقياس قوله ما حرمها إلا الأوليان مع الثلاثة
~~كما لم يسكره في قوله ms336 إلا القدحان مع الثالث وكما لم يعم الأعور المفقوءة
~~عينه الباقية إلا الفقء الأول مع الفقء الآخر وأنه ليس على الفاقئ الأخير
~~عنده إلا نصف الدية فكذلك يلزمه أن يقول: لم يحرمها عليه حتى تنكح زوجا
~~غيره إلا الأوليان مع الثالثة فليس عليها إلا ثلث الألف بالطلقة الثالثة في
~~معنى قوله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو قالت له: طلقني واحدة بألف فطلقها
~~ثلاثا كان له الألف وكان متطوعا بالاثنتين، ولو بقيت له عليها طلقة فقالت:
~~طلقني ثلاثا بألف واحدة أحرم بها عليك واثنتين إن نكحتني بعد زوج؛ فله مهر
~~مثلها إذا طلقها كما قالت، ولو خلعها على أن تكفل ولده عشر سنين فجائزان
~~اشتراطا إذا مضى الحولان نفقته بعدهما في كل شهر كذا قمحا وكذا زيتا فإن
~~كفي وإلا رجعت عليه بما يكفيه، وإن مات رجع عليه بما بقي، ولو قال: أمرك
~~بيدك فطلقي نفسك إن ضمنت لي ألف درهم فضمنتها في وقت الخيار لزمها ولا
~~يلزمها في غير وقت الخيار، كما لو جعل أمرها إليها لم يجز إلا في وقت
~~الخيار، ولو قال: إن أعطيتني عبدا فأنت طالق، فأعطته أي عبد ما كان فهي
~~طالق ولا يملك العبد وإنما يقع في هذا الموضع بما يقع به الحنث.
# (قال المزني) - رحمه الله - ليس هذا قياس قوله؛ لأن هذا في معنى العوض
~~وقد قال في هذا الباب: متى أو متى ما أعطيتني ألف درهم فأنت طالق، فذلك لها
~~وليس له أن يمتنع من أخذها ولا لها أن ترجع إن أعطته فيها والعبد والدرهم
~~عندي سواء غير أن العبد مجهول فيكون له عليها مهر مثلها وقد قال لو قال لها
~~إن أعطيتيني شاة ميتة أو خنزيرا أو زق خمر فأنت طالق ففعلت طلقت ويرجع
~~عليها بمهر مثلها، ولو خلعها بعبد بعينه ثم أصاب به عيبا رده وكان له عليها
~~مهر مثلها، ولو قال: أنت طالق وعليك ألف درهم فهي طالق ولا شيء عليها وهذا
~~مثل قوله: أنت طالق وعليك حجة، ولو تصادقا ms337 أنها سألته الطلاق فطلقها على
~~ذلك كان الطلاق بائنا، ولو خلعها على ثوب على أنه مروي فإذا هو هروي فرده
~~كان له عليها مهر مثلها والخلع فما وصفت كالبيع المستهلك، ولو خلعها على أن
~~ترضع ولده وقتا معلوما فمات المولود فإنه يرجع بمهر مثلها؛ لأن المرأة تدر
~~على المولود ولا تدر على غيره ويقبل ثديها ولا يقبل غيره ويترأمها فتستمريه
~~ولا يستمري غيرها ولا يترأمه ولا تطيب نفسا له، ولو قال له أبو امرأته:
~~طلقها وأنت بريء من صداقها، فطلقها طلقت ومهرها عليه ولا يرجع على الأب
~~بشيء؛ لأنه لم يضمن له شيئا وله عليها الرجعة، ولو أخذ منها ألفا على أن
~~يطلقها إلى شهر فطلقها فالطلاق ثابت ولها الألف وعليها مهر مثلها، ولو
~~قالتا: طلقنا بألف، ثم ارتدتا فطلقهما بعد الردة وقف الطلاق فإن رجعتا في
~~العدة لزمهما والعدة من يوم الطلاق، وإن لم يرجعا حتى انقضت العدة لم
~~يلزمهما شيء، ولو قال لهما: أنتما طالقان إن شئتما بألف لم يطلقا ولا واحدة
~~منهما حتى يشاءا معا في وقت الخيار، ولو كانت إحداهما محجورا عليها وقع
~~الطلاق عليهما وطلاق غير المحجور عليها بائن
# PageV08P292
# وعليها مهر مثلها ولا شيء على الأخرى ويملك رجعتها (قال المزني) - رحمه
~~الله تعالى - هذا عندي يقضي على فساد تجويزه مهر أربع في عقدة بألف؛ لأنه
~~لا فرق بين مهر أربع في عقدة بألف وخلع أربع في عقدة بألف فإذا أفسده في
~~إحداهما للجهل بما يصيب كل واحدة منهن فسد في الأخرى، ولكل واحدة منهن
~~وعليها مهر مثلها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو قال له أجنبي طلق فلانة على أن لك
~~علي ألف درهم ففعل فالألف له لازمة ولا يجوز ما اختلعت به الأمة إلا بإذن
~~سيدها ولا المكاتبة، ولو أذن لها سيدها؛ لأنه ليس بمال للسيد فيجوز إذنه
~~فيه ولا لها فيجوز ما صنعت في مالها وطلاقهما بذلك بائن فإذا أعتقتا اتبع
~~كل واحدة بمهر مثلها كما لا أحكم على المفلس حتى يوسر وإذا أجزت ms338 طلاق
~~السفيه بلا شيء كان ما أخذ عليه جعلا أولى ولوليه أن يلي على ما أخذ
~~بالخلع؛ لأنه ماله وما أخذ العبد بالخلع فهو لسيده فإن استهلكا ما أخذا رجع
~~الولي والسيد على المختلعة من قبل أنه حق لزمها فدفعته إلى من لا يجوز لها
~~دفعه إليه، ولو اختلفا فهو كاختلاف المتبايعين فإن قالت: خلعتني بألف وقال:
~~بألفين أو قالت: على أن تطلقني ثلاثا فطلقتني واحدة تحالفا وله صداق مثلها
~~ولا يرد الطلاق ولا يلزمه منه إلا ما أقر به.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو قال: طلقتك بألف وقالت: بل على غير
~~شيء فهو مقر بطلاق لا يملك فيه الرجعة فيلزمه وهو مدعي ما لا يملكه بدعواه
~~ويجوز التوكيل في الخلع حرا كان أو عبدا أو محجورا عليه أو ذميا فإن خلع
~~عنها بما لا يجوز فالطلاق لا يرد وهو كشيء اشتراه لها فقبضته واستهلكته
~~فعليها قيمته ولا شيء على الوكيل إلا أن يكون ضمن ذلك له.
# (قال المزني) - رحمه الله -: ليس هذا عندي بشيء والخلع عنده كالبيع في
~~أكثر معانيه، وإذا باع الوكيل ما وكله به صاحبه بما لا يجوز من الثمن بطل
~~البيع فكذلك لما طلقها عليه بما لا يجوز من البدل بطل الطلاق عنه كما بطل
~~البيع عنه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو وكل من يخالعها بمائة فخالعها بخمسين
~~فلا طلاق عليه كما لو قال: أنت طالق بمائة فأعطته خمسين.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وهذا بيان لما قلت في المسألة قبلها.
### | [باب الخلع في المرض]
# من كتاب نشوز الرجل على المرأة (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ويجوز
~~الخلع في المرض كما يجوز البيع فإن كان الزوج هو المريض فخالعها بأقل من
~~مهرها ثم مات فجائز؛ لأن له أن يطلقها من غير شيء، فإن كانت هي المريضة
~~فخالعته بأكثر من مهر مثلها ثم ماتت من مرضها جاز له مهر مثلها وكان الفضل
~~وصية يحاص أهل الوصايا بها في ثلثها، ولو كان خلعها بعبد يساوي مائة ومهر
~~مثلها خمسون فهو ms339 بالخيار إن شاء أخذ نصف العبد ونصف مهر مثلها أو يرد ويرجع
~~بمهر مثلها كما لو اشتراه فاستحق نصفه.
# (قال المزني) - رحمه الله - ليس هذا عندي بشيء ولكن له من العبد مهر
~~مثلها وما بقي من العبد بعد مهر مثلها وصية له إن خرج من الثلث فإن لم يخرج
~~ما بقي من العبد من الثلث ولم يكن لها غيره فهو بالخيار إن شاء قبل وصيته
~~وهو الثلث من نصف العبد، وكان ما بقي للورثة، وإن شاء رد العبد وأخذ مهر
~~مثلها؛ لأنه إذا صار في العبد شرك لغيره فهو عيب يكون فيه الخيار.
# PageV08P293
### | [باب خلع المشركين]
# من كتاب نشوز الرجل على المرأة (قال الشافعي) : - رحمه الله - إن اختلعت
~~الذمية بخمر أو بخنزير فدفعته ثم ترافعا إلينا أجزنا الخلع والقبض، ولو لم
~~تكن دفعته جعلنا له عليها مهر مثلها وهكذا أهل الحرب إلا أنا لا نحكم عليهم
~~حتى يجتمعوا على الرضا ونحكم على الذميين إذا جاءانا أو أحدهما. والله
~~الموفق.
# PageV08P294
### | [كتاب الطلاق] 
# [باب إباحة الطلاق ووجهه وتفريعه]
### | باب إباحة الطلاق ووجهه وتفريعه 
# من الجامع من كتاب أحكام القرآن ومن إباحة الطلاق ومن جماع عشرة النساء
~~وغير ذلك (قال الشافعي) : - رحمه الله -: قال الله تعالى {إذا طلقتم النساء
~~فطلقوهن لعدتهن} [الطلاق: 1] وقد قرئت لقبل عدتهن (قال) : والمعنى واحد
~~«وطلق ابن عمر - رضي الله عنهما - امرأته وهي حائض في زمان النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال عمر فسألت النبي - صلى الله عليه وسلم - عن ذلك فقال
~~مرة فليراجعها ثم ليمسكها حتى تطهر ثم تحيض ثم تطهر ثم إن شاء أمسكها بعد
~~وإن شاء طلق فتلك العدة التي أمر الله أن يطلق لها النساء» (قال) : وقد روى
~~هذا الحديث سالم بن عبد الله ويونس بن جبير عن ابن عمر يخالفون نافعا في
~~شيء منه قالوا كلهم عن ابن عمر «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال مرة
~~فليراجعها ثم ليمسكها حتى تحيض ثم تطهر ثم إن شاء أمسك وإن شاء طلق» ولم
~~يقولوا: ثم ms340 تحيض ثم تطهر (قال) : وفي ذلك دليل على أن الطلاق يقع على
~~الحائض؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يأمر بالمراجعة إلا من لزمه
~~الطلاق.
# (قال) : وأحب أن يطلق واحدة لتكون له الرجعة للمدخول بها وخاطبا لغير
~~المدخول بها ولا يحرم عليه أن يطلقها ثلاثا؛ لأن الله تعالى أباح الطلاق
~~فليس بمحظور وعلم النبي - صلى الله عليه وسلم - ابن عمر موضع الطلاق فلو
~~كان في عدده محظور ومباح لعلمه إياه - صلى الله عليه وسلم - إن شاء الله.
~~«وطلق العجلاني بين يدي رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ثلاثا فلم ينكره
~~عليه» «وسأل النبي - صلى الله عليه وسلم - ركانة لما طلق امرأته ألبتة ما
~~أردت» ؟ ولم ينهه أن يزيد أكثر من واحدة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو طلقها طاهرا بعد جماع أحببت أن
~~يرتجعها ثم يمهل ليطلق كما أمر وإن كانت في طهر بعد جماع فإنها تعتد به.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو لم يدخل بها أو دخل بها وكانت حاملا
~~أو لا تحيض من صغر أو كبر فقال: أنت طالق ثلاثا للسنة أو البدعة طلقت
~~مكانها؛ لأنها لا سنة في طلاقها ولا بدعة وإن كانت تحيض فقال لها: أنت طالق
~~ثلاثا للسنة فإن كانت طاهرا من غير جماع طلقت ثلاثا معا وإن كانت مجامعة أو
~~حائضا أو نفساء وقع عليها الطلاق حين تطهر من الحيض أو النفاس وحين تطهر
~~المجامعة من أول حيض بعد قوله وقبل الغسل، وإن قال: نويت أن تقع في كل طهر
~~طلقة وقعن معا في الحكم وعلى ما نوى فيما بينه وبين الله، ولو كان قال في
~~كل قرء واحدة فإن كانت طاهرا حبلى وقعت الأولى ولم تقع الثنتان إن كانت
~~تحيض على الحبل أو لا تحيض حتى تلد ثم تطهر فإن لم يحدث لها رجعة حتى تلد
~~بانت بانقضاء العدة ولم يقع عليها غير الأولى.
# ولو قال لامرأته: أنت طالق ثلاثا بعضهن للسنة وبعضهن للبدعة وقعت اثنتان
~~في أي الحالين كانت والأخرى إذا صارت ms341 في الحال الأخرى (قلت) أنا أشبه
~~بمذهبه عندي أن قول بعضهن يحتمل واحدة فلا يقع غيرها أو اثنتين فلا يقع
~~غيرهما أو من كل واحدة بعضها فيقع بذلك ثلاث فلما كان الشك كان القول قوله
~~مع يمينه ما أراد ببعضهن في الحال الأولى إلا واحدة وبعضهن
# PageV08P295
# الباقي في الحال الثانية فالأقل يقين وما زاد شك وهو لا يستعمل الحكم
~~بالشك في الطلاق.
# (قال) : ولو قال: أنت طالق أعدل أو أحسن أو أكمل أو ما أشبهه سألته عن
~~نيته فإن لم ينو شيئا وقع الطلاق للسنة، ولو قال: أقبح أو أسمج أو أفحش أو
~~ما أشبهه سألته عن نيته فإن لم ينو شيئا وقع للبدعة، ولو قال: أنت طالق
~~واحدة حسنة قبيحة أو جميلة فاحشة طلقت حين تكلم، ولو قال: أنت طالق إذا قدم
~~فلان للسنة فقدم فلان فهي طالق للسنة، ولو قال: أنت طالق لفلان أو لرضا
~~فلان طلقت مكانه، ولو قال: إن لم تكوني حاملا فأنت طالق وقف عنها حتى تمر
~~لها دلالة على البراءة من الحمل، ولو قالت له: طلقني فقال: كل امرأة لي
~~طالق طلقت امرأته التي سألته إلا أن يكون عزلها بنيته.
### | [باب ما يقع به الطلاق من الكلام وما لا يقع إلا بالنية]
# والطلاق من الجامع من كتاب الرجعة ومن كتاب النكاح ومن إملاء مسائل مالك
~~وغير ذلك (قال الشافعي) : - رحمه الله - ذكر الله تعالى الطلاق في كتابه
~~بثلاثة أسماء الطلاق والفراق والسراح فإن قال: أنت طالق أو قد طلقتك أو
~~فارقتك أو سرحتك لزمه ولم ينو في الحكم وينوي فيما بينه وبين الله تعالى؛
~~لأنه قد يريد طلاقا من وثاق كما لو قال لعبده: أنت حر يريد حر النفس ولا
~~يسع امرأته وعبده أن قبلا منه وسواء كان ذلك عند غضب أو مسألة طلاق أو رضا،
~~وقد يكون السبب ويحدث كلام على غير السبب فإن قال: قد فارقتك سائرا إلى
~~المسجد أو سرحتك إلى أهلك أو قد طلقتك من وثاقك أو ما أشبه هذا ms342 لم يكن
~~طلاقا.
# فإن قيل: قد يكون هذا طلاقا تقدم فأتبعه كلاما يخرج به منه قيل: قد يقول:
~~لا إله إلا الله فيكون مؤمنا يبين آخر الكلام عن أوله، ولو أفرد " لا إله "
~~كان كافرا.
# ولو قال: أنت خلية أو بائن أو بريئة أو بتة أو حرام أو ما أشبهه فإن قال
~~قلته ولم أنو طلاقا وأنوي به الساعة طلاقا لم يكن طلاقا حتى يبتدئه ونيته
~~الطلاق وما أراد من عدد (قال) : ولو قال لها: أنت حرة يريد الطلاق ولأمته
~~أنت طالق يريد العتق لزمه ذلك.
# ولو قال لها: أنت طالق واحدة بائنا كانت واحدة يملك الرجعة؛ لأن الله
~~تعالى حكم في الواحدة والثنتين بالرجعة، كما لو قال لعبده: أنت حر ولا ولاء
~~لي عليك، كان حرا والولاء له جعل - عليه السلام - «الولاء لمن أعتق» كما
~~جعل الله الرجعة لمن طلق واحدة أو اثنتين «وطلق ركانة امرأته ألبتة فأحلفه
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - ما أراد إلا واحدة وردها عليه» وطلق المطلب
~~بن حنطب امرأته ألبتة فقال عمر - رضي الله عنه -: أمسك عليك امرأتك فإن
~~الواحدة تبت.
# وقال علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - لرجل قال لامرأته: حبلك على غاربك
~~ما أردت؟ وقال شريح: أما الطلاق فسنة فأمضوه وأما ألبتة فبدعة فدينوه.
# (قال) : ويحتمل طلاق البتة يقينا ويحتمل الإبتات الذي ليس بعده شيء
~~ويحتمل واحدة مبينة منه حتى يرتجعها فلما احتملت معاني جعلت إلى قائلها.
# ولو كتب بطلاقها فلا يكون طلاقا إلا بأن ينويه كما لا يكون ما خالف
~~الصريح طلاقا إلا بأن ينويه فإذا كتب إذا جاءك كتابي فحتى يأتيها فإن كتب
~~أما بعد فأنت طالق طلقت من حين كتب وإن شهد عليه أن هذا خطه لم يلزمه حتى
~~يقر به.
# ولو قال لامرأته: اختاري أو أمرك بيدك فطلقت نفسها فقال: ما أردت طلاقا -
~~لم يكن طلاقا إلا بأن يريده ولو أراد طلاقا فقالت: قد اخترت نفسي، سئلت فإن
~~أرادت طلاقا فهو طلاق وإن لم ترده فليس بطلاق ms343
# PageV08P296
# ولا أعلم خلافا أنها إن طلقت نفسها قبل أن يتفرقا من المجلس وتحدث قطعا
~~لذلك أن الطلاق يقع عليها فيجوز أن يقال لهذا الموضع إجماع وقال في الإملاء
~~على مسائل مالك: وإن ملك أمرها غيرها فهذه وكالة متى أوقع الطلاق وقع ومتى
~~شاء الزوج رجع وقال فيه وسواء قالت: طلقتك أو طلقت نفسي إذا أرادت طلاقا،
~~ولو جعل لها أن تطلق نفسها ثلاثا فطلقت واحدة فإن لها ذلك.
# ولو طلق بلسانه واستثنى بقلبه لزمه الطلاق ولم يكن الاستثناء إلا بلسانه.
# ولو قال: أنت علي حرام يريد تحريمها بلا طلاق فعليه كفارة يمين؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - حرم جاريته فأمر بكفارة يمين.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -؛ لأنهما تحريم فرجين حلين بما لم يحرما
~~به، وقال: كل ما أملك علي حرام يعني امرأته وجواريه وماله كفر عن المرأة
~~والجواري كفارة واحدة ولم يكفر عن ماله وقال في الإملاء: وإن نوى إصابة
~~قلنا: أصب وكفر، ولو قال: كالميتة والدم فهو كالحرام.
# فأما ما لا يشبه الطلاق مثل قوله: بارك الله فيك أو اسقيني أو أطعميني أو
~~أرويني أو زوديني وما أشبه ذلك فليس بطلاق وإن نواه ولو أجزت النية بما لا
~~يشبه الطلاق أجزت أن يطلق في نفسه.
# ولو قال للتي لم يدخل بها: أنت طالق ثلاثا للسنة وقعن معا ولو قال لها:
~~أنت طالق أنت طالق أنت طالق، وقعت الأولى وبانت بلا عدة. والله سبحانه
~~وتعالى أعلم.
### | [الطلاق بالوقت وطلاق المكره وغيره]
# من كتاب إباحة الطلاق والإملاء وغيرهما (قال الشافعي - رحمه الله تعالى
~~-) : عليه وأي أجل طلق إليه لم يلزمه قبل وقته، ولو قال في شهر كذا أو في
~~غرة هلال كذا طلقت في المغيب من الليلة التي يرى فيها هلال ذلك الشهر، ولو
~~قال: إذا رأيت هلال شهر كذا حنث إذا رآه غيره إلا أن يكون أراد رؤية نفسه،
~~ولو قال: إذا مضت سنة وقد مضى من الهلال خمس لم تطلق حتى تمضي خمس وعشرون
~~ليلة من يوم تكلم ms344 وأحد عشر شهرا بالأهلة وخمس بعدها، ولو قال لها: أنت طالق
~~الشهر الماضي طلقت مكانها وإيقاعه الطلاق الآن في وقت مضى محال، ولو قال:
~~عنيت أنها مطلقة من غيري لم يقبل منه إلا أن يعلم أنها كانت في ذلك الوقت
~~مطلقة من غيره فالقول قوله مع يمينه في نحول ذلك، ولو قال لها: أنت طالق
~~إذا طلقتك فإذا طلقها وقعت عليها واحدة بابتدائه الطلاق والأخرى بالحنث.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولو كان قال: أنت طالق كلما وقع
~~عليك طلاقي وطلقها واحدة طلقت ثلاثا وإن كانت غير مدخول بها طلقت بالأولى
~~وحدها.
# (قال الشافعي) : وكذلك لو خالعها بطلقة مدخولا بها.
# (قال المزني) - رحمه الله تعالى - ألطف الشافعي في وقت إيقاع الطلاق فلم
~~يوقع إلا واحدة، ولو قال: أنت طالق إذا لم أطلقك أو متى ما لم أطلقك فسكت
~~مدة يمكنه فيها الطلاق طلقت، ولو كان قال: أنت طالق إن لم أطلقك لم يحنث
~~حتى نعلم أنه لا يطلقها بموته أو بموتها (قال المزني) - رحمه الله تعالى -
~~فرق الشافعي بين " إذا " و " إن " فألزم في " إذا " إذا لم يفعله من ساعته
~~ولم يلزمه في " إن " إلا بموته أو بموتها.
# ولو قال لها: أنت طالق إذا قدم فلان فقدم به ميتا أو مكرها لم تطلق، ولو
~~قال: إذا رأيته فرآه في تلك الحال حنث، ولو حلف لا تأخذ ما لك علي فأجبره
~~السلطان فأخذ منه المال حنث، ولو قال: لا أعطيك لم يحنث، ولو قال: إن كلمته
~~فأنت طالق، فكلمته حيث يسمع حنث وإن لم
# PageV08P297
# يسمع لم يحنث وإن كلمته ميتا أو حيث لا يسمع لم يحنث وإن كلمته مكرهة لم
~~يحنث وإن كلمته سكرانة حنث.
# ولو قال لمدخول بها: أنت طالق أنت طالق أنت طالق وقعت الأولى وسئل ما نوى
~~في الثنتين بعدها؟ فإن أراد تبيين الأولى فهي واحدة وما أراد. وإن قال: لم
~~أرد طلاقا لم يدن في الأولى ودين في الثنتين، ولو قال لها: أنت طالق وطالق
~~وطالق وقعت ms345 الأولى والثانية بالواو؛ لأنها استئناف لكلام في الظاهر ودين في
~~الثالثة فإن أراد بها طلاقا فهو طلاق وإن أراد بها تكريرا فليس بطلاق وكذلك
~~أنت طالق ثم طالق ثم طالق وكذلك طالق بل طالق بل طالق.
# (قال المزني) - رحمه الله - وفي كتاب الإملاء وإن أدخل " ثم " أو واوا في
~~كلمتين فإن لم تكن له نية فظاهرها استئناف وهي ثلاث.
# (قال المزني) - رحمه الله - والظاهر في الحكم أولى والباطن فيما بينه
~~وبين الله تعالى.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو قال: أنت طالق طلاقا فهي واحدة كقوله
~~طلاقا حسنا.
# وكل مكره ومغلوب على عقله فلا يلحقه الطلاق خلا السكران من خمر أو نبيذ
~~فإن المعصية بشرب الخمر لا تسقط عنه فرضا ولا طلاقا والمغلوب على عقله من
~~غير معصية مثاب فكيف يقاس من عليه العقاب على من له الثواب، وقد قال بعض
~~أهل الحجاز: لا يلزمه طلاق فيلزمه إذا لم يجز عليه تحريم الطلاق أن يقول
~~ولا عليه قضاء الصلاة كما لا يكون على المغلوب على عقله قضاء صلاة.
### | [باب الطلاق بالحساب والاستثناء]
# من الجامع من كتابين.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولو قال لها: أنت طالق واحدة في
~~اثنتين فإن نوى مقرونة باثنتين فهي ثلاث وإن نوى الحساب فهي اثنتان وإن لم
~~ينو شيئا فواحدة، وإن قال: أنت طالق واحدة لا تقع عليك فهي واحدة وإن قال
~~واحدة قبلها واحدة كانت تطليقتين، وإن قال: رأسك أو شعرك أو يدك أو رجلك أو
~~جزء من أجزائك طالق فهي طالق لا يقع على بعضها دون بعض، ولو قال: أنت طالق
~~بعض تطليقة كانت تطليقة والطلاق لا يتبعض، ولو قال: نصفي تطليقة فهي واحدة،
~~ولو قال لأربع نسوة: قد أوقعت بينكن تطليقة كانت كل واحدة منهن طالقا واحدة
~~وكذلك تطليقتين وثلاثا وأربعا إلا أن يريد قسم كل واحدة فيطلقن ثلاثا
~~ثلاثا.
# ولو قال: أنت طالق ثلاثا إلا اثنتين فهي واحدة، ولو قال: أنت طالق ثلاثا
~~إلا ثلاثا فهي ثلاث إنما يجوز الاستثناء إذا بقي ms346 شيئا فإذا لم يبق شيئا
~~فمحال، ولو قال: كلما ولدت ولدا فأنت طالق واحدة فولدت ثلاثا في بطن طلقت
~~بالأول واحدة وبالثاني أخرى وانقضت عدتها بالثالث، ولو قال: إن شاء الله،
~~لم يقع والاستثناء في الطلاق والعتق والنذور كهو في الأيمان.
### | [باب طلاق المريض]
# من كتاب الرجعة ومن العدة ومن الإملاء على مسائل مالك واختلاف الحديث
~~(قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وطلاق المريض والصحيح سواء، فإن طلق
~~مريض ثلاثا فلم يصح حتى مات فاختلف أصحابنا (قال المزني) فذكر حكم عثمان
~~بتوريثها من عبد الرحمن في مرضه
# PageV08P298
# وقول ابن الزبير لو كنت أنا لم أر أن ترث المبتوتة.
# (قال المزني) وقد قال الشافعي - رحمه الله تعالى - في كتاب العدة: إن
~~القول بأن لا ترث المبتوتة قول يصح وقد ذهب إليه بعض أهل الآثار، وقال: كيف
~~ترثه امرأة لا يرثها وليست له بزوجة (قال المزني) فقلت أنا هذا أصح وأقيس
~~لقوله.
# (قال المزني) وقال في كتاب النكاح والطلاق إملاء على مسائل مالك إن مذهب
~~ابن الزبير أصحهما وقال فيه: لو أقر في مرضه أنه طلقها في صحته ثلاثا لم
~~ترثه وحكم الطلاق في الإيقاع والإقرار في القياس عندي سواء. وقال في كتاب
~~اختلاف أبي حنيفة وابن أبي ليلى: لا ترث المبتوتة.
# (قال المزني) وقد احتج الشافعي - رحمه الله - على من قال: إذا ادعيا ولدا
~~فمات ورثه كل واحد منهما نصف ابن وإن ماتا ورثهما كمال أب فقال الشافعي:
~~الناس يرثون من يورثون فألزمهم تناقض قولهم: إذا لم يجعلوا الابن منهما
~~كهما منه في الميراث فكذلك إنما ترث الزوجة الزوج من حيث يرثها فإذا ارتفع
~~المعنى الذي يرثها به لم ترثه وهذا أصح في القياس وكذا عبد الرحمن بن عوف
~~ما قررت من كتاب الله ولا من سنة رسوله وتبعه ابن الزبير.
### | [باب الشك في الطلاق]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : لما قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «إن الشيطان لعنه الله يأتي أحدكم فينفخ بين أليتيه فلا ينصرف حتى
~~يسمع صوتا ms347 أو يشم ريحا» علمنا أنه لم يزل يقين طهارة إلا بيقين حدث فكذلك
~~من استيقن نكاحا ثم شك في الطلاق لم يزل اليقين إلا باليقين (قال) : ولو
~~قال: حنثت بالطلاق أو في العتق وقف عن نسائه ورقيقه حتى يبين ويحلف للذي
~~يدعي، فإن مات قبل ذلك أقرع بينهم فإن خرج السهم على الرقيق عتقوا من رأس
~~المال وإن وقعت على النساء لم يطلقن ولم يعتق الرقيق والورع أن يدعن
~~ميراثه، ولو قال: إحداكما طالق ثلاثا منع منهما وأخذ بنفقتهما حتى يبين فإن
~~قال: لم أرد هذه بالطلاق كان إقرارا منه للأخرى، ولو قال: أخطأت بل هي هذه
~~طلقتا معا بإقراره فإن ماتتا أو إحداهما قبل أن يبين وقفنا له من كل واحدة
~~منهما ميراث زوج. وإذا قال لإحداهما هذه التي طلقت رددنا على أهلها ما
~~وقفنا له وأحلفناه لورثة الأخرى، ولو كان هو الميت وقفنا لهما ميراث امرأة
~~حتى يصطلحا، فإن ماتت واحدة قبله ثم مات بعدها فقال وارثه طلق الأولى ورثت
~~الأخرى بلا يمين، وإن قال: طلق الحية ففيها قولان:
# أحدهما: أنه يقوم مقام الميت فيحلف أن الحية هي التي طلق ثلاثا ويأخذ
~~ميراثه من الميتة قبله وقد يعلم ذلك بخبره أو بخبر غيره ممن يصدقه.
# والقول الثاني أنه يوقف له ميراث زوج من الميتة قبله وللحية ميراث امرأة
~~منه حتى يصطلحا.
### | [باب ما يهدم الرجل من الطلاق من كتابين]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: لما كانت الطلقة الثالثة توجب التحريم
~~كانت إصابة زوج غيره توجب التحليل ولما لم يكن في الطلقة ولا في الطلقتين
~~ما يوجب التحريم لم يكن لإصابة زوج غيره معنى يوجب التحليل فنكاحه وتركه
~~سواء ورجع محمد بن الحسن إلى هذا واحتج الشافعي - رحمه الله - بعمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - أن رجلا سأله عمن طلق امرأته اثنتين فانقضت عدتها
~~فتزوجت غيره فطلقها أو مات عنها وتزوجها الأول قال عمر: هي عنده على ما بقي
~~من الطلاق.
# PageV08P299
### | [مختصر من الرجعة من الجامع من كتاب الرجعة من ms348 الطلاق ومن أحكام القرآن]
# ومن كتاب العدد ومن القديم (قال الشافعي) : قال الله تعالى في المطلقات
~~{فبلغن أجلهن فأمسكوهن بمعروف أو سرحوهن بمعروف} [البقرة: 231] وقال تعالى
~~{فبلغن أجلهن فلا تعضلوهن أن ينكحن أزواجهن} [البقرة: 232] فدل سياق الكلام
~~على افتراق البلوغين فأحدهما مقاربة بلوغ الأجل فله إمساكها أو تركها فتسرح
~~بالطلاق المتقدم، والعرب تقول: إذا قاربت البلد تريده قد بلغت كما تقول:
~~إذا بلغته والبلوغ الآخر انقضاء الأجل.
# (قال) : وللعبد من الرجعة بعد الواحدة ما للحر بعد الثنتين كانت تحته حرة
~~أو أمة، والقول فيما يمكن فيه انقضاء العدة قولها وهي محرمة عليه تحريم
~~المبتوتة حتى تراجع وطلق عبد الله بن عمر امرأته وكانت طريقه إلى المسجد
~~على مسكنها فكان يسلك الطريق الأخرى كراهية أن يستأذن عليها حتى راجعها
~~وقال عطاء: لا يحل له منها شيء أراد ارتجاعها أو لم يرده ما لم يراجعها،
~~وقال عطاء وعبد الكريم: لا يراها فضلا.
# (قال) : ولما لم يكن نكاح ولا طلاق إلا بكلام فلا تكون الرجعة إلا بكلام
~~والكلام بها أن يقول: قد راجعتها أو ارتجعتها أو رددتها إلي فإن جامعها
~~ينوي الرجعة أو لا ينويها فهو جماع شبهة ويعزران إن كانا عالمين ولها صداق
~~مثلها وعليها العدة، ولو كانت اعتدت بحيضتين ثم أصابها ثم تكلم بالرجعة قبل
~~أن تحيض الثالثة فهي رجعة وإن كانت بعدها فليست برجعة، وقد انقضت من يوم
~~طلقها العدة ولا تحل لغيره حتى تنقضي عدتها من يوم مسها.
# ولو أشهد على رجعتها ولم تعلم بذلك وانقضت عدتها وتزوجت فنكاحها مفسوخ
~~ولها مهر مثلها إن كان مسها الآخر وهي زوجة الأول قال - عليه الصلاة
~~والسلام - «إذا أنكح الوليان فالأول أحق» وقال علي بن أبي طالب - رضي الله
~~عنه - في هذه المسألة: هي امرأة الأول دخل بها أو لم يدخل.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن لم يقم بينة لم يفسخ نكاح الآخر، ولو
~~ارتجع بغير بينة وأقرت بذلك فهي رجعة وكان ينبغي أن يشهد.
# ولو قال: قد راجعتك قبل انقضاء عدتك ms349 وقالت بعد فالقول قولها مع يمينها،
~~ولو خلا بها ثم طلقها، وقال قد: أصبتك وقالت: لم يصبني فلا رجعة، ولو قالت:
~~أصابني وأنكر فعليها العدة بإقرارها ولا رجعة له عليها بإقراره، وسواء طال
~~مقامه أو لم يطل لا تجب العدة وكمال المهر إلا بالمسيس نفسه، ولو قال:
~~ارتجعتك اليوم، وقالت: انقضت عدتي قبل رجعتك صدقتها إلا أن تقر بعد ذلك
~~فتكون كمن جحد حقا ثم أقر به (قال المزني) - رحمه الله - إن لم يقرا جميعا
~~ولا أحدهما بانقضاء العدة حتى ارتجع الزوج وصارت امرأته فليس لها عندي نقض
~~ما ثبت عليها له.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو ارتدت بعد طلاقه فارتجعها مرتدة في
~~العدة لم تكن رجعة؛ لأنها تحليل في حال التحريم.
# (قال المزني) - رحمه الله - فيها نظر وأشبه بقوله عندي أن تكون رجعة
~~موقوفة فإن جمعهما الإسلام قبل انقضاء العدة علمنا أنه رجعة وإن لم يجمعهما
~~الإسلام قبل انقضاء العدة علمنا أنه لا رجعة؛ لأن الفسخ من حين ارتدت كما
~~نقول في الطلاق إذا طلقها مرتدة أو وثنية فجمعهما الإسلام قبل انقضاء العدة
~~علمنا أن الطلاق كان واقعا وكانت العدة من حين وقع الطلاق وإن لم يجمعهما
~~الإسلام في العدة بطل الطلاق وكانت العدة من حين أسلم متقدم الإسلام.
# PageV08P300
### | [باب المطلقة ثلاثا]
# (قال الشافعي) - رحمه الله - قال الله تبارك وتعالى في المطلقة الطلقة
~~الثالثة {فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] «وشكت
~~المرأة التي طلقها رفاعة ثلاثا زوجها بعده إلى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- فقالت: إنما معه مثل هدبة الثوب فقال أتريدين أن ترجعي إلى رفاعة؟ لا حتى
~~تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإذا أصابها بنكاح صحيح فغيب الحشفة في
~~فرجها فقد ذاقا العسيلة وسواء قوي الجماع وضعيفه لا يدخله إلا بيده أو
~~بيدها أو كان ذلك من صبي مراهق أو مجبوب بقي له قدر ما يغيبه تغييب غير
~~الخصي وسواء كل زوج وزوجة، ولو أصابها صائمة أو محرمة أساء وقد أحلها، ms350 ولو
~~أصاب الذمية زوج ذمي بنكاح صحيح أحلها للمسلم؛ لأنه زوج «ورجم النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - يهوديين زنيا» ولا يرجم إلا محصنا قال: ولو كانت الإصابة
~~بعد ردة أحدهما ثم رجع المرتد منهما لم تحلها الإصابة؛ لأنها محرمة في تلك
~~الحال.
# (قال المزني) لا معنى لرجوع المرتد منهما عنده فيصح النكاح بينهما إلا في
~~التي قد أحلتها إصابته إياها للزوج قبله فإن كانت غير مدخول بها فقد انفسخ
~~النكاح في قوله ولها مهر مثلها بالإصابة وإن كانت مدخولا فقد أحلها إصابته
~~إياها قبل الردة فكيف لا يحلها؟ فتفهم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو ذكرت أنها نكحت نكاحا صحيحا وأصيبت
~~ولا نعلم حلت له وإن وقع في قلبه أنها كاذبة فالورع أن لا يفعل.
# باب الإيلاء مختصر من الجامع من كتاب الإيلاء قديم وجديد والإملاء وما
~~دخل فيه من الأمالي على مسائل مالك ومن مسائل ابن القاسم من إباحة الطلاق
~~وغير ذلك (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال الله تعالى {للذين يؤلون من
~~نسائهم تربص أربعة أشهر} [البقرة: 226] الآية ففي ذلك دلالة والله أعلم على
~~أن لا سبيل على المولي لامرأته حتى يمضي أربعة أشهر كما لو ابتاع بيعا أو
~~ضمن شيئا إلى أربعة أشهر لم يكن عليه سبيل حتى يمضي الأجل، وقال سليمان بن
~~يسار أدركت بضعة عشر من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - كلهم يوقف
~~المولي وكان علي وعثمان وعائشة وابن عمر وسليمان بن يسار يوقفون المولي.
# (قال) : ولي المولي من حلف بيمين يلزمه بها كفارة ومن أوجب على نفسه شيئا
~~يجب عليه إذا أوجبه فأوجبه على نفسه إن جامع امرأته فهو في معنى المولي ولا
~~يلزمه الإيلاء حتى يصرح بأحد أسماء الجماع التي هي صريحة وذلك قوله والله
~~لا أنيكك ولا أغيب ذكري في فرجك أو لا أدخله في فرجك أو لا أجامعك أو يقول:
~~إن كانت عذراء والله لا أفتضك أو ما في مثل هذا المعنى فهو مول في الحكم
~~(وقال في القديم) لو قال: والله ms351 لا أطؤك أو لا أمسك أو لا أجامعك فهذا كله
~~باب واحد كلما كان للجماع اسم كنى به عن نفس الجماع فهو واحد وهو مول في
~~الحكم قلنا: ما لم ينوه في لا أمسك في الحكم في القديم ونواه في الجديد
~~وأجمع قوله فيهما بحلفه لا أجامعك أنه مول وإن احتمل أجامعك ببدني وهذا
~~أشبه بمعاني العلم. والله أعلم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قال: والله لا أباشرك أو لا أباضعك أو
~~لا أمسك أو ما أشبه هذا فإن أراد جماعا فهو مول وإن لم يرده فغير مول في
~~الحكم، ولو
# PageV08P301
# قال: والله لا أجامعك في دبرك فهو محسن، ولو قال: والله لا يجمع رأسي
~~ورأسك شيء أو لأسوأنك أو لتطولن غيبتي عنك أو ما أشبه هذا فلا يكون بذلك
~~موليا إلا أن يريد جماعا، ولو قال: والله ليطولن تركي لجماعك فإن عني أكثر
~~من أربعة أشهر فهو مول، ولو قال: والله لا أقربك خمسة أشهر، ثم قال: إذا
~~مضت خمسة أشهر فوالله لا أقربك سنة فوقف في الأولى فطلق ثم ارتجع فإذا مضت
~~أربعة أشهر بعد رجعته وبعد خمسة أشهر وقف فإن كانت رجعته في وقت لم يبق
~~عليه فيه من السنة إلا أربعة أشهر أو أقل لم يوقف؛ لأني أجعل له أربعة أشهر
~~من يوم يحل له الفرج.
# وإن قال: إن قربتك فعلي صوم هذا الشهر كله لم يكن موليا كما لو قال: فعلي
~~صوم يوم أمس ولو أصابها وقد بقي عليه من الشهر شيء كانت عليه كفارة أو صوم
~~ما بقي، ولو قال: إن قربتك فأنت طالق ثلاثا وقف فإن فاء وغابت الحشفة طلقت
~~ثلاثا فإذا أخرجه ثم أدخله بعد فعليه مهر مثلها، وإن أبى أن يفيء طلق عليه
~~واحدة فإن راجع فله أربعة أشهر من يوم راجع ثم هكذا حتى ينقضي طلاق ذلك
~~الملك ثلاثا، ولو قال: أنت علي حرام يريد تحريمها بلا طلاق أو اليمين
~~بتحريمها فليس بمول؛ لأن التحريم شيء حكم فيه بكفارة إذا ms352 لم يقع به طلاق
~~كما لا يكون الإيلاء والظهار طلاقا وإن أريد بهما طلاق؛ لأنه حكم فيهما
~~بكفارة.
# ولو قال: إن قربتك فغلامي حر عن ظهاري إن تظاهرت لم يكن موليا حتى يظاهر،
~~ولو قال: إن قربتك فلله علي أن أعتق فلانا عن ظهاري وهو متظاهر لم يكن
~~موليا وليس عليه أن يعتق فلانا عن ظهاره وعليه فيه كفارة يمين.
# (قال المزني) - رحمه الله - أشبه بقوله أن لا يكون عليه كفارة ألا ترى
~~أنه يقول: لو قال: لله علي أن أصوم يوم الخميس عن اليوم الذي علي لم يكن
~~عليه صوم يوم الخميس؛ لأنه لم ينذر فيه بشيء يلزمه وإن صوم يوم لازم فأي
~~يوم صامه أجزأ عنه ولم يجعل للنذر في ذلك معنى يلزمه به كفارة فتفهم.
# (قال الشافعي) : ولو آلى ثم قال لأخرى قد أشركتك معها في الإيلاء لم تكن
~~شريكتها؛ لأن اليمين لزمته للأولى واليمين لا يشترك فيها، ولو قال: إن
~~قربتك فأنت زانية فليس بمول وإن قربها فليس بقاذف إلا بقذف صريح، ولو قال:
~~لا أصيبك سنة إلا مرة لم يكن موليا فإن وطئ وقد بقي عليه من السنة أكثر من
~~أربعة أشهر فهو مول وإن كان أقل من ذلك فليس بمول، ولو قال: إن أصبتك
~~فوالله لا أصبتك لم يكن موليا حتى يصيبها فيكون موليا، ولو قال: والله لا
~~أقربك إلى يوم القيامة أو حتى يخرج الدجال أو حتى ينزل عيسى ابن مريم أو
~~حتى يقدم فلان أو يموت أو تموتي أو تفطمي ابنك فإن مضت أربعة أشهر قبل أن
~~يكون شيء مما حلف عليه كان موليا، وقال في موضع آخر: حتى تفطمي ولدك لم يكن
~~موليا؛ لأنها قد تفطمه قبل أربعة أشهر إلا أن يريد أكثر من أربعة أشهر.
# (قال المزني - رحمه الله -) هذا أولى بقوله لأن أصله أن كل يمين منعت
~~الجماع بكل حال أكثر من أربعة أشهر إلا بأن يحنث فهو مول وقوله حتى يشاء
~~فلان فليس بمول حتى يموت فلان.
# (قال ms353 المزني) وهذا مثل قوله حتى يقدم فلان أو يموت سواء في القياس وكذلك
~~حتى تفطمي ولدك إذا أمكن الفطام في أربعة أشهر، ولو قال: حتى تحبلي فليس
~~بمول.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا مثل قوله حتى يقدم فلان أو يشاء فلان؛
~~لأنه قد يقدم ويشاء قبل أربعة أشهر فلا يكون موليا.
# (قال المزني) رحمة الله عليه، وأما قوله حتى تموتي فهو مول بكل حال كقوله
~~حتى أموت أنا وهو كقوله والله لا أطؤك أبدا فهو مول من حين حلف.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولو قال: والله لا أقربك إن شئت
~~فشاءت في المجلس فهو مول، قال: والإيلاء في الغضب والرضا سواء لما تكون
~~اليمين في الغضب والرضا سواء وقد أنزل الله تعالى الإيلاء مطلقا، ولو قال:
~~والله لا أقربك حتى أخرجك من هذا البلد لم يكن موليا؛ لأنه قد يقدر على أن
~~يخرجها قبل انقضاء الأربعة الأشهر ولا يجبر على إخراجها.
# PageV08P302
### | [باب الإيلاء من نسوة]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولو قال لأربع نسوة له: والله لا
~~أقربكن فهو مول منهن كلهن يوقف لكل واحدة منهن فإذا أصاب واحدة أو ثنتين
~~خرجتا من حكم الإيلاء ويوقف للباقيتين حتى يفيء أو يطلق ولا حنث عليه حتى
~~يصيب الأربع اللائي حلف عليهن كلهن، ولو طلق منهن ثلاثا كان موليا من
~~الباقية؛ لأنه لو جامعها واللائي طلق حنث، ولو ماتت إحداهن سقط عنه
~~الإيلاء؛ لأنه يجامع البواقي ولا يحنث.
# (قال المزني) أصل قوله أن كل يمين منعت الجماع بكل حال فهو بها مول، وقد
~~زعم أنه مول من الرابعة الباقية، ولو وطئها وحدها ما حنث فكيف يكون منها
~~موليا؟ ثم بين ذلك بقوله: لو ماتت إحداهن سقط عنه الإيلاء والقياس أنه لا
~~إيلاء عليه حتى يطأ ثلاثا يكون موليا من الرابعة؛ لأنه لا يقدر أن يطأها
~~إلا حنث وهذا بقوله أولى.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولو كان قال: والله لا أقرب واحدة
~~منكن وهو يريدهن كلهن فهو مول يوقف لهن فأي ms354 واحدة ما أصاب منهن خرج من
~~الإيلاء في البواقي؛ لأنه حنث بإصابة الواحدة فإذا حنث مرة لم يعد الحنث
~~بإيلاء ثانية.
### | [باب على من يجب التأقيت في الإيلاء ومن يسقط عنه]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولا تعرض للمولي ولا لامرأته حتى
~~تطلب الوقف بعد أربعة أشهر فإما أن يفيء وإما أن يطلق، ولو عفت ذلك ثم
~~طلبته كان ذلك لها؛ لأنها تركت ما لم يجب لها في حال دون حال وليس ذلك لسيد
~~الأمة ولا لولي معتوهة، ومن حلف على أربعة أشهر فلا إيلاء عليه؛ لأنها
~~تنقضي وهو خارج من اليمين، ولو حلف بطلاق امرأته لا يقرب امرأة له أخرى ثم
~~بانت منه ثم نكحها فهو مول.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقال في موضع آخر لو آلى منها ثم طلقها
~~فانقضت عدتها ثم نكحها نكاحا جديدا وسقط عنه حكم الإيلاء وإنما يسقط عنه
~~حكم الإيلاء؛ لأنها صارت في حال لو طلقها لم يقع طلاقه عليها، ولو جاز أن
~~تبين امرأة المولي حتى تصير أملك لنفسها منه ثم ينكحها فيعود حكم الإيلاء
~~جاز هذا بعد ثلاث وزوج غيره؛ لأن اليمين قائمة بعينها في امرأة بعينها يكفر
~~إن أصابها كما كانت قائمة قبل التزويج وهكذا الظهار مثل الإيلاء، ولو آلى
~~من امرأته الأمة ثم اشتراها فخرجت من ملكه ثم تزوجها أو العبد من حرة ثم
~~اشترته فتزوجته لم يعد الإيلاء لانفساخ النكاح.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا كله أشبه بأصله؛ لأن كل نكاح أو ملك حدث
~~لم يعمل فيه إلا قول وإيلاء وظهار يحدث، فالقياس أن كل حكم يكون في ملك إذا
~~زال ذلك الملك زال ما فيه من الحكم فإذا زال نكاحه فبانت منه امرأته زال
~~حكم الإيلاء عنه في معناه.
# (قال الشافعي) : والإيلاء يمين لوقت فالحر والعبد فيها سواء ألا ترى أن
~~أجل العبد وأجل الحر العنين سنة، ولو قالت: قد انقضت الأربعة الأشهر، وقال:
~~لم تنقض فالقول قوله مع يمينه وعليها البينة، ولو آلى من مطلقة يملك رجعتها ms355
~~كان موليا من حين يرتجعها ولو لم يملك رجعتها لم يكن موليا والإيلاء من كل
~~زوجة حرة وأمة ومسلمة وذمية سواء.
# PageV08P303
### | [الوقف من كتاب الإيلاء]
# ومن الإملاء على مسائل ابن القاسم والإملاء على مسائل مالك (قال الشافعي
~~- رحمه الله تعالى -) : إذا مضت الأربعة الأشهر للمولي وقف وقيل له: إن فئت
~~وإلا فطلق والفيئة الجماع إلا من عذر فيفيء باللسان ما كان العذر قائما
~~فيخرج بذلك من الضرار، ولو جامع في الأربعة الأشهر خرج من حكم الإيلاء وكفر
~~عن يمينه، ولو قال: أجلني في الجماع لم أؤجله أكثر من يوم فإن جامع خرج من
~~حكم الإيلاء وعليه الحنث في يمينه ولا يبين أن أؤجله ثلاثا، ولو قاله قائل
~~كان مذهبا فإن طلق وإلا طلق عليه السلطان واحدة.
# (قال المزني) - رحمه الله تعالى - قد قطع بأنه يجبر مكانه فإما أن يفيء
~~وإما أن يطلق وهذا بالقياس أولى، والتأقيت لا يجب إلا بخبر لازم وكذا قال
~~في استتابة المرتد مكانه فإن تاب وإلا قتل فكان أصح من قوله ثلاثا.
# (قال) : وإنما قلت للسلطان أن يطلق عليه واحدة؛ لأنه كان على المولي أن
~~يفيء أو يطلق إذا كان لا يقدر على الفيئة إلا به فإذا امتنع قدر على الطلاق
~~عنه ولزمه حكم الطلاق كما يأخذ منه كل شيء وجب عليه إذا امتنع من أن يعطيه
~~(وقال في القديم) فيها قولان أحدهما وهو أحبهما إليه والثاني يضيق عليه
~~بالحبس حتى يفيء أو يطلق؛ لأن الطلاق لا يكون إلا منه.
# (قال المزني) - رحمه الله تعالى - ليس الثاني بشيء وما علمت أحدا قاله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ويقال للذي فاء بلسانه من عذر إذا أمكنك
~~أن تصيبها وقفناك فإن أصبتها وإلا فرقنا بينك وبينها، ولو كانت حائضا أو
~~أحرمت مكانها بإذنه أو بغير إذنه فلم يأمرها بإحلال لم يكن عليه سبيل حتى
~~يمكن جماعها أو تحل إصابتها.
# (قال) : وإذا كان المنع من قبله كان عليه أن يفيء في جماع أو فيء معذور
~~وفيء الحبس باللسان وقال في ms356 موضع آخر إذا آلى فحبس استوقفت به أربعة أشهر
~~متتابعة.
# (قال المزني - رحمه الله -) الحبس والمرض عندي سواء؛ لأنه ممنوع بهما
~~فإذا حبست عليه في المرض وكان يعجز عن الجماع بكل حال أجل المولي كان
~~المحبوس الذي يمكنه أن تأتيه في حبسه فيصيبها بذلك أولى (وقال) في موضعين،
~~ولو كان بينه وبينها مسيرة أشهر وطلبه وكيلها بما يلزمه لها أمرناه أن يفيء
~~بلسانه والمسير إليها كما يمكنه فإن فعل وإلا طلق عليه.
# (قال) : ولو غلب على عقله لم يوقف حتى يرجع إليه عقله فإن عقل بعد
~~الأربعة وقف مكانه فإما أن يفيء وإما أن يطلق.
# (قال المزني - رحمه الله -) هذا يؤكد أن يحسب عليه مدة حبسه ومنع تأخره
~~يوما أو ثلاثا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو أحرم قيل له: إن وطئت فسد إحرامك وإن
~~لم تفئ طلق عليك.
# ولو آلى ثم تظاهر أو تظاهر ثم آلى وهو يجد الكفارة قيل: أنت أدخلت المنع
~~على نفسك فإن فئت فأنت عاص وإن لم تفئ طلق عليك.
# ولو قالت: لم يصبني، وقال: أصبتها فإن كانت ثيبا فالقول قوله مع يمينه؛
~~لأنها تدعي ما به الفرقة التي هي إليه وإن كانت بكرا أريها النساء فإن قلن:
~~هي بكر فالقول قولها مع يمينها.
# (قال المزني) - رحمه الله تعالى - إنما أحلفها؛ لأنه يمكن أن يكون لم
~~يبالغ فرجعت العذرة بحالها.
# قال: ولو ارتدا أو أحدهما في الأربعة الأشهر أو خالعها ثم راجعها أو رجع
~~من ارتد منهما في العدة استأنف في هذه الحالات كلها أربعة أشهر من يوم حل
~~له الفرج ولا
# PageV08P304
# يشبه هذا الباب الأول؛ لأنها في هذا الباب كانت محرمة كالأجنبية الشعر
~~والنظر والحس وفي تلك الأحوال لم تكن محرمة بشيء غير الجماع.
# (قال المزني) القياس عندي أن ما حل له بالعقد الأول فحكمه حكم امرأته
~~والإيلاء يلزمه بمعناه، وأما من لم تحل له بعقده الأول حتى يحدث نكاحا
~~جديدا فحكمه مثل الأيم تزوج فلا حكم للإيلاء في معناه المشبه لأصله.
# (قال) : وأقل ما ms357 يكون به المولي فائتا في الثيب أن يغيب الحشفة وفي البكر
~~ذهاب العذرة فإن قال: لا أقدر على افتضاضها أجل أجل العنين، ولو جامعها
~~محرمة أو حائضا أو هو محرم أو صائم خرج من حكم الإيلاء.
# ولو آلى ثم جن فأصابها في جنونه أو جنونها خرج من الإيلاء وكفر إذا
~~أصابها وهو صحيح ولم يكفر إذا أصابها وهو مجنون؛ لأن القلم عنه مرفوع في
~~تلك الحال.
# (قال المزني) - رحمه الله - جعل فعل المجنون في جنونه كالصحيح في خروجه
~~من الإيلاء.
# (قال المزني) - رحمه الله - إذا خرج من الإيلاء في جنونه بالإصابة فكيف
~~لا يلزمه الكفارة، ولو لم يلزمه الكفارة ما كان حانثا وإذا لم يكن حانثا لم
~~يخرج من الإيلاء.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : والذمي كالمسلم فيما يلزمه من
~~الإيلاء إذا حاكم إلينا وحكم الله تعالى على العباد واحد (قال) : في كتاب
~~الجزية لو جاءت امرأة تستعدي بأن زوجها طلقها أو آلى منها أو تظاهر حكمت
~~عليه في ذلك حكمي على المسلمين، ولو جاء رجل منهم يطلب حقا كان على الإمام
~~أن يحكم على المطلوب وإن لم يرض بحكمه.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا أشبه القولين به؛ لأن تأويل قول الله عز
~~وجل عنده {حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون} [التوبة: 29] أن تجري عليهم
~~أحكام الإسلام.
# (قال) : وإذا كان العربي يتكلم بألسنة العجم وآلى بأي لسان كان منها فهو
~~مول في الحكم وإن كان يتكلم بأعجمية فقال: ما عرفت ما قلت وما أردت إيلاء
~~فالقول قوله مع يمينه.
# ولو آلى ثم آلى فإن حنث في الأولى والثانية لم يعد عليه الإيلاء وإن أراد
~~باليمين الثانية الأولى فكفارة واحدة، وإن أراد غيرها فأحب كفارتين.
# وقد زعم من خالفنا في الوقف أن الفيئة فعل يحدثه بعد اليمين في الأربعة
~~الأشهر إما بجماع أو فيء معذور بلسانه وزعم أن عزيمة الطلاق انقضاء أربعة
~~أشهر بغير فعل يحدثه وقد ذكرهما الله تعالى بلا فصل بينهما فقلت له: أرأيت
~~أن لو عزم أن ms358 لا يفيء في الأربعة الأشهر أيكون طلاقا؟ قال: لا حتى يطلق قلت
~~فكيف يكون انقضاء الأربعة الأشهر طلاقا بغير عزم ولا إحداث شيء لم يكن
### | [باب إيلاء الخصي غير المجبوب والمجبوب]
# من كتاب الإيلاء وكتاب النكاح وإملاء على مسائل مالك (قال الشافعي - رحمه
~~الله تعالى -) : وإذا آلى الخصي من امرأته فهو كغير الخصي إذا بقي من ذكره
~~ما ينال به من المرأة ما يبلغ الرجل حتى يغيب الحشفة وإن كان مجبوبا قيل
~~له: فئ بلسانك لا شيء عليك غيره؛ لأنه ممن لا يجامع مثله (وقال في الإملاء)
~~ولا إيلاء على المجبوب؛ لأنه لا يطيق الجماع أبدا.
# (قال المزني) - رحمه الله تعالى - إذا لم تجعل ليمينه معنى يمكن أن يحنث
~~به سقط الإيلاء فهذا بقوله أولى عندي.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولو آلى صحيحا ثم جب ذكره كان لها
~~الخيار مكانها في المقام معه أو فراقه.
# PageV08P305
### | [كتاب الظهار] 
# [باب من يجب عليه الظهار ومن لا يجب عليه]
### | باب من يجب عليه الظهار ومن لا يجب عليه 
# من كتابي ظهار قديم وجديد (قال الشافعي) - رحمه الله - قال الله تبارك
~~وتعالى {والذين يظاهرون من نسائهم} [المجادلة: 3] الآية.
# (قال الشافعي) : وكل زوج جاز طلاقه وجرى عليه الحكم من بالغ جرى عليه
~~الظهار حرا كان أو عبدا أو ذميا وفي امرأته دخل بها أو لم يدخل يقدر على
~~جماعها أو لا يقدر بأن تكون حائضا أو محرمة أو رتقاء أو صغيرة أو في عدة
~~يملك رجعتها فذلك كله سواء.
# (قال المزني) - رحمه الله - ينبغي أن يكون معنى قوله في التي يملك رجعتها
~~أن ذلك يلزمه إن راجعها؛ لأنه يقول: لو تظاهر منها ثم اتبع التظهير طلاقا
~~ملك فيه الرجعة فلا حكم للإيلاء حتى يرتجع فإذا ارتجع رجع حكم الإيلاء، وقد
~~جمع الشافعي - رحمه الله - بينهما حيث يلزمان وحيث يسقطان وفي هذا لما وصفت
~~بيان.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولو تظاهر من امرأته وهي أمة ثم
~~اشتراها فسد النكاح والظهار بحاله لا يقربها حتى ms359 يكفر؛ لأنها لزمته وهي
~~زوجة.
# ولا يلزم المغلوب على عقله إلا من سكر (وقال في القديم) في ظهار السكران
~~قولان: أحدهما يلزمه. والآخر لا يلزمه.
# (قال المزني) - رحمه الله تعالى - يلزمه أولى وأشبه بأقاويله ولا يلزمه
~~أشبه بالحق عندي إذا كان لا يميز.
# (قال المزني) - رحمه الله - وعلة جواز الطلاق عنده إرادة المطلق ولا طلاق
~~عنده على مكره لارتفاع إرادته والسكران الذي لا يعقل معنى ما يقول لا إرادة
~~له كالنائم، فإن قيل: لأنه أدخل ذلك على نفسه قيل: أو ليس وإن أدخله على
~~نفسه فهو في معنى ما أدخله على غيره من ذهاب عقله وارتفاع إرادته، ولو
~~افترق حكمهما في المعنى الواحد لاختلاف نسبته من نفسه ومن غيره لاختلف حكم
~~من جن بسبب نفسه وحكم من جن بسبب غيره فيجوز بذلك طلاق بعض المجانين فإن
~~قيل: ففرض الصلاة يلزم السكران ولا يلزم المجنون قيل: وكذلك فرض الصلاة
~~يلزم النائم ولا يلزم المجنون فهل يجيز طلاق النوم لوجوب فرض الصلاة عليهم
~~فإن قيل: لا يجوز؛ لأنه لا يعقل قيل: وكذلك طلاق السكران؛ لأنه لا يعقل قال
~~الله تعالى {لا تقربوا الصلاة وأنتم سكارى حتى تعلموا ما تقولون} [النساء:
~~43] فلم تكن له صلاة حتى يعلمها ويريدها وكذلك لا طلاق له ولا ظهار حتى
~~يعلمه ويريده وهو قول عثمان بن عفان وابن عباس وعمر بن عبد العزيز ويحيى بن
~~سعيد والليث بن سعد وغيرهم، وقد قال الشافعي - رحمه الله تعالى -: إذا ارتد
~~سكران لم يستتب في سكره ولم يقتل فيه.
# (قال المزني) - رحمه الله - وفي ذلك دليل أن لا حكم لقوله لا أتوب؛ لأنه
~~لا يعقل ما يقول فكذلك هو في الطلاق والظهار لا يعقل ما يقول فهو أحد قوليه
~~في القديم.
# (قال) : ولو تظاهر منها ثم تركها أكثر من أربعة أشهر فهو متظاهر ولا
~~إيلاء عليه يوقف له لا يكون المتظاهر به موليا ولا المولي بالإيلاء متظاهرا
~~وهو مطيع لله تعالى بترك الجماع في الظهار عاص له لو جامع قبل أن ms360 يكفر وعاص
~~بالإيلاء، وسواء كان مضارا بترك الكفارة أو غير مضار إلا أنه يأثم بالضرار
~~كما يأثم لو آلى أقل من أربعة أشهر يريد ضرارا ولا يحكم عليه بحكم الإيلاء
~~ولا بحال حكم الله عما أنزل فيه، ولو تظاهر يريد
# PageV08P306
# طلاقا كان طلاقا أو طلق يريد ظهارا كان طلاقا وهذه أصول.
# ولا ظهار من أمة ولا أم ولد؛ لأن الله عز وجل يقول {والذين يظاهرون من
~~نسائهم} [المجادلة: 3] كما قال {يؤلون من نسائهم} [البقرة: 226] {والذين
~~يرمون أزواجهم} [النور: 6] فعقلنا عن الله عز وجل أنها ليست من نسائنا
~~وإنما نساؤنا أزواجنا ولو لزمها واحد من هذه الأحكام لزمها كلها.
### | [باب ما يكون ظهارا وما لا يكون ظهارا]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - الظهار أن يقول الرجل لامرأته: أنت علي
~~كظهر أمي فإن قال: أنت مني أو أنت معي كظهر أمي وما أشبهه فهو ظهار، وإن
~~قال: فرجك أو رأسك أو ظهرك أو جلدك أو يدك أو رجلك علي كظهر أمي كان هذا
~~ظهارا، ولو قال: كبدن أمي أو كرأس أمي أو كيدها كان هذا ظهارا؛ لأن التلذذ
~~بكل أمه محرم، ولو قال: كأمي أو مثل أمي وأراد الكرامة فلا ظهار وإن أراد
~~الظهار فهو ظهار، وإن قال: لا نية لي فليس بظهار، وإن قال: أنت علي كظهر
~~امرأة محرمة من نسب أو رضاع قامت في ذلك مقام الأم؛ لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قال «يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب» .
# (قال المزني) - رحمه الله - تعالى وحفظي وغيري عنه لا يكون متظاهرا بمن
~~كانت حلالا في حال ثم حرمت بسبب كما حرمت نساء الآباء وحلائل الأبناء بسبب
~~وهو لا يجعل هذا ظهارا ولا في قوله كظهر أبي (قال) : ويلزم الحنث بالظهار
~~كما يلزم بالطلاق.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قال: إذا نكحتك فأنت علي كظهر أمي
~~فنكحها لم يكن متظاهرا؛ لأن التحريم إنما يقع من النساء على من حل له ولا
~~معنى للتحريم في المحرم ويروى مثل ما قلت عن النبي ms361 - صلى الله عليه وسلم -
~~ثم علي وابن عباس وغيرهم وهو القياس (ولو) قال أنت طالق كظهر أمي يريد
~~الظهار فهي طالق؛ لأنه صرح بالطلاق فلا معنى لقوله كظهر أمي إلا أنك حرام
~~بالطلاق كظهر أمي، ولو قال: أنت علي كظهر أمي يريد الطلاق فهو ظهار، ولو
~~قال لأخرى: قد أشركتك معها أو أنت شريكتها أو أنت كهي ولم ينو ظهارا لم
~~يلزمه؛ لأنها تكون شريكتها في أنها زوجة له أو عاصية أو مطيعة له كهي.
# (قال) : ولو ظاهر من أربع نسوة له بكلمة واحدة فقال في كتاب الظهار
~~الجديد وفي الإملاء على مسائل مالك أن عليه في كل واحدة كفارة كما يطلقهن
~~معا بكلمة واحدة وقال في الكتاب القديم: ليس عليه إلا كفارة واحدة؛ لأنها
~~يمين ثم رجع إلى الكفارات.
# (قال المزني) وهذا بقوله أولى.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو تظاهر منها مرارا يريد بكل واحدة
~~ظهارا غير الآخر قبل يكفر فعليه بكل تظاهر كفارة كما يكون عليه في كل
~~تطليقة تطليقة، ولو قالها متتابعا فقال: أردت ظهارا واحدا فهو واحد كما لو
~~تابع بالطلاق كان كطلقة واحدة، ولو قال: إذا تظاهرت من فلانة الأجنبية فأنت
~~علي كظهر أمي فتظاهر من الأجنبية لم يكن عليه ظهار كما لو طلق أجنبية لم
~~يكن طلاقا.
# PageV08P307
### | [باب ما يوجب على المتظاهر الكفارة]
# من كتابي الظهار قديم وجديد وما دخله من اختلاف أبي حنيفة وابن أبي ليلى
~~والشافعي رحمة الله عليهم (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال الله تبارك
~~وتعالى {ثم يعودون لما قالوا فتحرير رقبة} [المجادلة: 3] الآية قال: والذي
~~عقلت مما سمعت في {يعودون لما قالوا} [المجادلة: 3] الآية أنه إذا أتت على
~~المتظاهر مدة بعد القول بالظهار لم يحرمها بالطلاق الذي تحرم به وجبت عليه
~~الكفارة كأنهم يذهبون إلى أنه إذا أمسك ما حرم على نفسه فقد عاد لما قال
~~فخالفه فأحل ما حرم ولا أعلم معنى أولى به من هذا.
# (قال) : ولو أمكنه أن يطلقها فلم يفعل لزمته الكفارة، وكذلك لو مات أو ms362
~~ماتت.
# ومعنى قول الله تبارك وتعالى {من قبل أن يتماسا} [المجادلة: 3] وقت؛ لأن
~~يؤدي ما وجب عليه قبل المماسة حتى يكفر وكان هذا - والله أعلم - عقوبة
~~مكفرة لقول الزور فإذا منع الجماع أحببت أن يمنع القبل والتلذذ احتياطا حتى
~~يكفر فإن مس لم تبطل الكفارة كما يقال له: أد الصلاة في وقت كذا وقبل وقت
~~كذا فيذهب الوقت فيؤديها بعد الوقت؛ لأنها فرض، ولو أصابها وقد كفر بالصوم
~~في ليل الصوم لم ينتقض صومه ومضى على الكفارة، ولو كان صومه ينتقض بالجماع
~~لم تجزئه الكفارة بعد الجماع.
# ولو تظاهر وأتبع الظهار طلاقا تحل فيه قبل زوج يملك الرجعة أو لا يملكها
~~ثم راجعها فعليه الكفارة، ولو طلقها ساعة نكحها؛ لأن مراجعته إياها بعد
~~الطلاق أكثر من حبسها بعد الظهار.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا خلاف أصله كل نكاح جديد لم يعمل فيه طلاق
~~ولا ظهار إلا جديد (وقد قال) في هذا الكتاب لو تظاهر منها ثم أتبعها طلاقا
~~لا يملك الرجعة ثم نكحها لم يكن عليه كفارة؛ لأن هذا ملك غير الأول الذي
~~كان فيه الظهار، ولو جاز أن يظاهر منها فيعود عليه الظهار إذا نكحها جاز
~~ذلك بعد ثلاث وزوج غيره وهكذا الإيلاء.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا أشبه بأصله وأولى بقوله والقياس أن كل
~~حكم كان في ملك فإذا زال ذلك زال ما فيه من الحكم فلما زال ذلك النكاح زال
~~ما فيه من الظهار والإيلاء.
# (قال) : ولو تظاهر منها ثم لاعنها مكانه بلا فصل سقط الظهار، ولو كان
~~حبسها قدر ما يمكنه اللعان فلم يلاعن كانت عليه الكفارة.
# (وقال) في كتاب اختلاف أبي حنيفة وابن أبي ليلى لو تظاهر منها يوما فلم
~~يصبها حتى انقضى لم يكن عليه كفارة كما لو آلى فسقطت اليمين سقط عنه حكم
~~اليمين.
# (قال المزني) - رحمه الله - أصل قوله: إن المتظاهر إذا حبس امرأته مدة
~~يمكنه الطلاق فلم يطلقها فيها فقد عاد ووجبت عليه الكفارة وقد حبسها هذا
~~بعد التظاهر يوما يمكنه ms363 الطلاق فيه فتركه فعاد إلى استحلال ما حرم فالكفارة
~~لازمة له في معنى قوله، وكذا قال لو مات أو ماتت بعد الظهار وأمكن الطلاق
~~فلم يطلق فعليه الكفارة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو تظاهر وآلى قيل: إن وطئت قبل الكفارة
~~خرجت من الإيلاء وأثمت، وإن انقضت أربعة أشهر وقفت فإن قلت: أنا أعتق أو
~~أطعم لم نمهلك أكثر مما يمكنك اليوم وما أشبهه وإن قلت: أصوم، قيل: إنما
~~أمرت بعد الأربعة بأن تفيء أو تطلق فلا يجوز أن يجعل لك سنة.
# PageV08P308
### | [باب ما يجزئ من الرقاب وما لا يجزئ وما يجزئ من الصوم وما لا يجزئ]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال الله تعالى في الظهار {فتحرير رقبة}
~~[المجادلة: 3] .
# (قال) : فإذا كان واجدا لها أو لثمنها لم يجزئ غيرها وشرط الله عز وجل في
~~رقبة القتل مؤمنة كما شرط العدل في الشهادة وأطلق الشهود في مواضع
~~فاستدللنا على أن ما أطلق على معنى ما شرط وإنما رد الله تعالى أموال
~~المسلمين على المسلمين لا على المشركين وفرض الله تعالى الصدقات فلم تجز
~~إلا للمؤمنين فكذلك ما فرض الله من الرقاب فلا يجوز إلا من المؤمنين، وإن
~~كانت أعجمية وصفت الإسلام فإن أعتق صبية أحد أبويها مؤمن أو خرساء جبلية
~~تعقل الإشارة بالإيمان أجزأته وأحب إلي أن لا يعتقها إلا أن تتكلم
~~بالإيمان، ولو سبيت صبية مع أبويها كافرين فعقلت ووصفت الإسلام وصلت إلا
~~أنها لم تبلغ لم تجزئه حتى تصف الإسلام بعد البلوغ.
# (قال) : ووصفها الإسلام أن تشهد أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله
~~وتبرأ من كل دين خالف الإسلام وأحب لو امتحنها بالإقرار بالبعث بعد الموت
~~وما أشبهه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - لا يجزئ في رقبة واجبة رقبة تشترى بشرط أن
~~تعتق؛ لأن ذلك يضع من ثمنها ولا يجزئ فيها مكاتب أدى من نجومه شيئا أو لم
~~يؤده؛ لأنه ممنوع من بيعه ولا يجزئ أم ولد في قول من لا يبيعها.
# (قال المزني) - رحمه الله تعالى - هو ms364 لا يجيز بيعها وله بذلك كتاب.
# (قال) : وإن أعتق عبدا له غائبا فهو على غير يقين أنه أعتق ولو اشترى من
~~يعتق عليه لم يجزئه؛ لأنه عتق بملكه، ولو أعتق عبدا بينه وبين آخر عن ظهاره
~~وهو موسر أجزأ عنه من قبل أنه لم يكن لشريكه أن يعتق ولا يرد عتقه، وإن كان
~~معسرا عتق نصفه فإن أفاد واشترى النصف الثاني وأعتقه أجزأه، ولو أعتقه على
~~أن جعل له رجل عشرة دنانير لم يجزئه، ولو أعتق عنه رجل عبدا بغير أمره لم
~~يجزئه والولاء لمن أعتقه ولو أعتقه بأمره بجعل أو غيره أجزأه والولاء له
~~وهذا مثل شراء مقبوض أو هبة مقبوضة.
# (قال المزني) معناه عندي أن يعتقه عنه بجعل، ولو أعتق عبدين عن ظهارين أو
~~ظهار وقتل كل واحد منهما عن الكفارتين أجزآه؛ لأنه أعتق عن كل واحدة عبدا
~~تاما نصفا عن واحدة ونصفا عن واحدة ثم أخرى نصفا عن واحدة ونصفا عن واحدة
~~فكمل فيها العتق، ولو كان ممن عليه الصوم فصام شهرين عن إحداهما كان له أن
~~يجعله عن أيهما شاء وكذلك لو صام أربعة أشهر عنهما أجزأه، ولو كان عليه
~~ثلاث كفارات فأعتق رقبة ليس له غيرها وصام شهرين ثم مرض فأطعم ستين مسكينا
~~ينوي بجميع هذه الكفارات الظهار، وإن لم ينو واحدة بعينها أجزأه؛ لأن نيته
~~في كل كفارة بأنها لزمته، ولو وجبت عليه كفارة فشك أن تكون من ظهار أو قتل
~~أو نذر فأعتق رقبة عن أيها كان أجزأه، ولو أعتقها لا ينوي واحدة منها لم
~~يجزئه، ولو ارتد قبل أن يكفر فأعتق عبدا عن ظهاره فإن رجع أجزأه؛ لأنه في
~~معنى دين أداه أو قصاص أخذ منه أو عقوبة على بدنه لمن وجبت له، ولو صام في
~~ردته لم يجزئه؛ لأن الصوم عمل البدن وعمل البدن لا يجزئ إلا من يكتب له.
# PageV08P309
### | [باب ما يجزئ من العيوب في الرقاب الواجبة]
# من كتابي الظهار قديم وجديد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - لم أعلم أحدا ممن ms365 مضى من أهل العلم ولا
~~ذكر لي عنه ولا يبقى مخالف في أن من ذوات النقص من الرقاب ما لا يجزئ ومنها
~~ما يجزئ فدل ذلك على أن المراد بعضها دون بعض فلم أجد في معاني ما ذهبوا
~~إليه إلا ما أقول، والله أعلم وجماعه أن الأغلب فيما يتخذ له الرقيق العمل
~~ولا يكون العمل تاما حتى تكون يد المملوك باطشتين ورجلاه ماشيتين وله بصر،
~~وإن كان عينا واحدة ويكون يعقل، وإن كان أبكم أو أصم يعقل أو أحمق أو ضعيف
~~البطش.
# (قال) : في القديم الأخرس لا يجزئ.
# (قال المزني) - رحمه الله - أولى بقوله أنه يجزئ؛ لأن أصله أن ما أضر
~~بالعمل ضررا بينا لم يجز، وإن لم يضر كذلك أجزأ.
# (قال) : والذي يجن ويفيق يجزئ، وإن كان مطبقا لم يجزئ ويجوز المريض لأنه
~~يرجى والصغير كذلك.
### | [من له الكفارة بالصيام من كتابين]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - من كان له مسكن وخادم لا يملك غيرهما ولا
~~ما يشتري به مملوكا كان له أن يصوم شهرين متتابعين، وإن أفطر من عذر أو
~~غيره أو صام تطوعا أو من الأيام التي نهي - صلى الله عليه وسلم - عن صيامها
~~استأنفهما متتابعين، وقال في كتاب القديم: إن أفطر المريض بنى واحتج في
~~القاتلة التي عليها صوم شهرين متتابعين إذا حاضت أفطرت فإذا ذهب الحيض بنت
~~وكذلك المريض إذا ذهب المرض بنى.
# (قال) : المزني - رحمه الله - وسمعت الشافعي منذ دهر يقول: إن أفطر بنى.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وإن هذا لشبيه؛ لأن المرض عذر وضرورة والحيض
~~عذر وضرورة من قبل الله عز وجل يفطر بهما في شهر رمضان وبالله التوفيق.
# (قال) : وإذا صام بالأهلة صام هلالين، وإن كان تسعة أو ثمانية وخمسين ولا
~~يجزئه حتى يقدم نية الصوم قبل الدخول، ولو نوى صوم يوم فأغمي عليه فيه ثم
~~أفاق قبل الليل أو بعده ولم يطعم أجزأه إذا دخل فيه قبل الفجر وهو يعقل فإن
~~أغمي عليه قبل الفجر لم يجزئه؛ لأنه لم يدخل في الصوم ms366 وهو يعقل.
# (قال المزني) - رحمه الله -: كل من أصبح نائما في شهر رمضان صام، وإن لم
~~يعقله إذا تقدمت نيته.
# (قال) : ولو أغمي عليه فيه وفي يوم بعده ولم يطعم استأنف الصوم؛ لأن في
~~اليوم الذي أغمي عليه فيه كله غير صائم ولا يجزئه إلا أن ينوي كل يوم منه
~~على حدته قبل الفجر؛ لأن كل يوم منه غير صاحبه، ولو صام شهر رمضان في
~~الشهرين أعاد شهر رمضان واستأنف شهرين.
# (قال) : وأقل ما يلزم من قال: إن الجماع بين ظهراني الصوم يفسد الصوم
~~لقوله تعالى {من قبل أن يتماسا} [المجادلة: 3] أن يزعم أن الكفارة بالصوم
~~والعتق لا يجزئان بعد أن يتماسا.
# (قال) : والذي صام شهرا قبل التماس وشهرا بعده أطاع الله في شهر وعصاه
~~بالجماع قبل شهر يصومه، وأن من جامع قبل الشهر الآخر منهما أولى أن يجوز من
~~الذي عصى الله بالجماع قبل الشهرين معا.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وإنما حكمه في الكفارات حين يكفر
~~كما حكمه في الصلاة حين يصلي.
# (قال) : ولو دخل في الصوم ثم أيسر كان له أن يمضي على الصيام
# PageV08P310
# والاختيار له أن يدع الصوم ويعتق.
# (قال المزني) - رحمه الله -: ولو كان الصوم فرضه ما جاز اختيار إبطال
~~الفرض والرقبة فرض، وإن وجدها لا غيرها كما إن الوضوء بالماء فرض إذا وجده
~~لا غيره ولا خيار في ذلك بين أمرين فلا يخلو الداخل في الصوم إذا وجد
~~الرقبة من أن يكون بمعناه المتقدم فلا فرض عليه إلا الصوم فكيف يجزئه العتق
~~وهو غير فرضه أو يكون صومه قد بطل لوجود الرقبة فلا فرض إلا العتق فكيف يتم
~~الصوم فيجزئه وهو غير فرضه فلما لم يختلفوا أنه إذا أعتق أدى فرضه ثبت أن
~~لا فرض عليه غيره وفي ذلك إبطال صومه كمعتدة بالشهور فإذا حدث الحيض بطلت
~~الشهور وثبت حكم الحيض عليها ولما كان وجود الرقبة يبطل صوم الشهرين كان
~~وجودها بعد الدخول في الشهور يبطل ما بقي من الشهور، وفي ذلك دليل أنه ms367 إذا
~~وجد الرقبة بعد الدخول بطل ما بقي من الشهرين.
# وقد قال الشافعي - رحمه الله - بهذا المعنى زعم في الأمة تعتق وقد دخلت
~~في العدة أنها لا تكون في عدتها حرة وتعتد عدة أمة، وفي المسافر يدخل في
~~الصلاة ثم يقيم لا يكون في بعض صلاته مقيما ويقصر ثم قال: وهذا أشبه
~~بالقياس.
# (قال المزني) فهذا معنى ما قلت وبالله التوفيق.
# ولو قال لعبده: أنت حر الساعة عن ظهاري إن تظهرته كان حرا لساعته ولم
~~يجزئه إن يتظهر؛ لأنه لم يكن ظهار ولم يكن سبب منه
### | [باب الكفارة بالطعام من كتابي ظهار]
# قديم وجديد (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : فيمن تظهر ولم يجد رقبة
~~ولم يستطع حين يريد الكفارة صوم شهرين متتابعين بمرض أو علة ما كانت أجزأه
~~أن يطعم ولا يجزئه أقل من ستين مسكينا كل مسكين مدا من طعام بلده الذي
~~يقتات حنطة أو شعيرا أو أرزا أو سلتا أو تمرا أو زبيبا أو أقطا ولا يجزئه
~~أن يعطيهم جملة ستين مدا أو أكثر؛ لأن أخذهم الطعام يختلف فلا أدري لعل
~~أحدهم يأخذ أقل وغيره أكثر مع أن النبي - صلى الله عليه وسلم - إنما سن
~~مكيلة طعام في كل ما أمر به من كفارة ولا يجزئه أن يعطيهم دقيقا ولا سويقا
~~ولا خبزا حتى يعطيهموه حبا وسواء منهم الصغير والكبير، ولا يجوز أن يعطيه
~~من تلزمه نفقته ولا عبدا ولا مكاتبا ولا أحدا على غير دين الإسلام (وقال)
~~في القديم لو علم بعد إعطائه أنه غني أجزأه ثم رجع إلى أنه لا يجزئه.
# (قال المزني) - رحمه الله - وهذا أقيس لأنه أعطى من لم يفرضه الله تعالى
~~له بل حرمه عليه والخطأ عنده في الأموال في حكم العمد إلا في المأثم.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ويكفر بالطعام قبل المسيس؛ لأنها في
~~معنى الكفارة قبلها، ولو أعطى مسكينا مدين مدا عن ظهاره ومدا عن اليمين
~~أجزأه؛ لأنهما كفارتان مختلفتان ولا يجوز أن يكفر إلا كفارة كاملة من أي
~~الكفارات ms368 كفر، وكل الكفارات بمد النبي - صلى الله عليه وسلم - لا تختلف،
~~وفي فرض الله على لسان رسول الله - صلى الله عليه وسلم - وسنة نبيه - صلى
~~الله عليه وسلم - ما يدل على أنه بمد النبي - صلى الله عليه وسلم - وكيف
~~يكون بمد من لم يولد في عهده أو مدا أحدث بعده وإنما قلت: مدا لكل مسكين
~~لحديث النبي - صلى الله عليه وسلم - في المكفر في رمضان فإنه «أتى - صلى
~~الله عليه وسلم - بعرق فيه خمسة عشر صاعا فقال لمكفر: كفر به» وقد أعلمه أن
~~عليه إطعام ستين مسكينا فهذا مدخله وكانت الكفارة بالكفارة أشبه في القياس
~~من أن نقيسها على فدية في الحج، وقال بعض الناس المد رطلان بالحجازي وقد
~~احتججنا فيه مع أن الآثار على ما قلنا فيه وأمر الناس بدار الهجرة وما
~~ينبغي لأحد أن يكون أعلم بهذا من أهل المدينة.
# وقالوا أيضا: لو أعطى مسكينا
# PageV08P311
# واحدا طعام ستين مسكينا في ستين يوما أجزأه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: لئن أجزأه في كل يوم وهو واحد ليجزئه في
~~مقام واحد، فقيل له: أرأيت لو قال قائل قال الله {وأشهدوا ذوي عدل منكم}
~~[الطلاق: 2] شرطان عدد وشهادة فأنا أجيز الشهادة دون العدد، فإن شهد اليوم
~~شاهد ثم عاد لشهادته فهي شهادتان فإن قال: لا حتى يكونا شاهدين فكذلك لا
~~حتى يكونوا ستين مسكينا، وقال أيضا: لو أطعمه أهل الذمة أجزأه فإن أجزأه في
~~غير المسلمين وقد أوصى الله تبارك وتعالى بالأسير فلم لا يجزئ أسير
~~المسلمين الحربي والمستأمنون إليهم، وقال: لو غداهم أو عشاهم، وإن تفاوت
~~أكلهم فأشبعهم أجزأ، وإن أعطاهم قيمة الطعام عرضا أجزأ فإنه أترك ما نصت
~~السنة من المكيلة فأطعم ستين صبيا أو رجالا مرضى أو من لا يشبعهم إلا إضعاف
~~الكفارة فما يقول إذا أعطى عرضا مكان المكيلة لو كان موسرا يعتق رقبة فتصدق
~~بقيمتها فإن أجاز هذا فقد أجاز الإطعام وهو قادر على الرقبة، وإن زعم أنه
~~لا يجوز إلا رقبة فلم جوز العرض وإنما السنة ms369 مكيلة طعام معروفة وإنما يلزمه
~~في قياس قوله هذا أن يحيل الصوم وهو مطيق له إلى الضد.
### | [كتاب اللعان]
# مختصر من الجامع من كتابي لعان جديد وقديم، وما دخل فيهما من الطلاق من
~~أحكام القرآن ومن اختلاف الحديث (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال الله
~~تعالى {والذين يرمون أزواجهم ولم يكن لهم شهداء إلا أنفسهم} [النور: 6] إلى
~~قوله {أن غضب الله عليها إن كان من الصادقين} [النور: 9] قال: فكان بينا -
~~والله أعلم - في كتابه أنه أخرج الزوج من قذف المرأة بالتعانه كما أخرج
~~قاذف المحصنة غير الزوجة بأربعة شهود مما قذفها به، وفي ذلك دلالة أن ليس
~~على الزوج أن يلتعن حتى تطلب المقذوفة كما ليس على قاذف الأجنبية حد حتى
~~تطلب حدها قال: ولما لم يخص الله أحدا من الأزواج دون غيره ولم يدل على ذلك
~~سنة ولا إجماع كان على كل زوج جاز طلاقه ولزمه الفرض، وكذلك كل زوجة لزمها
~~الفرض ولعانهم كلهم سواء لا يختلف القول فيه والفرقة ونفي الولد.
# وتختلف الحدود لمن وقعت له وعليه وسواء قال: زنت، أو رأيتها تزني أو يا
~~زانية كما يكون ذلك سواء إذا قذف أجنبية، وقال في كتاب النكاح والطلاق
~~إملاء على مسائل مالك، ولو جاءت بحمل وزوجها صبي دون العشر لم يلزمه؛ لأن
~~العلم يحيط أنه لا يولد لمثله، وإن كان ابن عشر سنين وأكثر، وكان يمكن أن
~~يولد له كان له حتى يبلغ فينفيه بلعان أو يموت قبل البلوغ فيكون ولده، ولو
~~كان بالغا مجبوبا كان له إلا أن ينفيه بلعان؛ لأن العلم لا يحيط أنه لا
~~يحمل له، ولو قال: قذفتك وعقلي ذاهب فهو قاذف إلا إن علم أن ذلك يصيبه
~~فيصدق.
# ويلاعن الأخرس إذا كان يعقل الإشارة وقال بعض الناس: لا يلاعن، وإن طلق
~~وباع بإيماء أو بكتاب يفهم جاز قال: وأصمتت أمامة بنت أبي العاص فقيل لها:
~~لفلان كذا ولفلان كذا؛ فأشارت أن نعم فرفع ذلك فرأيت أنها وصية.
# قال: ولو كانت مغلوبة على عقلها فالتعن ms370 وقعت الفرقة ونفي الولد إن انتفى
~~منه ولا تحد؛ لأنها ليست ممن عليه الحدود، ولو طلبه وليها أو كانت امرأته
~~أمة فطلبه سيدها لم يكن لواحد منهما فإن ماتت قبل أن تعفو عنه فطلبه وليها
~~كان عليه أن يلتعن أو يحد للحرة البالغة ويعزر لغيرها، ولو التعن وأبين
~~اللعان فعلى الحرة البالغة الحد والمملوكة نصف الحد ونفي نصف سنة ولا لعان
~~على الصبية؛ لأنه لا حد عليها.
# ولا أجبر الذمية على اللعان إلا أن ترغب في حكمنا فتلتعن فإن لم تفعل
~~حددناها إن ثبتت على الرضا بحكمنا (قال المزني) - رحمه الله تعالى - أولى
~~به أن يحدها لأنها رضيت ولزمها حكمنا، ولو كان الحكم إذا بت عليها فأبت
~~الرضا به سقط عنها لم يجر عليها حكمنا أبدا؛ لأنها تقدر
# PageV08P312
# إذا لزمها بالحكم ما تكره أن لا تقيم على الرضا، ولو قدر اللذان حكم
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - عليهما بالرجم من اليهود على أن لا يرجمهما
~~بترك الرضا لفعلا إن شاء الله تعالى (وقال) في الإملاء في النكاح والطلاق
~~على مسائل مالك إن أبت أن تلاعن حددناها.
# ولو كانت امرأته محدودة في زنا فقذفها بذلك الزنا أو بزنا كان في غير
~~ملكه عزر إن طلبت ذلك ولم يلتعن، وإن أنكر أن يكون قذفها فجاءت بشاهدين
~~لاعن وليس جحوده القذف إكذابا لنفسه، ولو قذفها ثم بلغ لم يكن عليه حد ولا
~~لعان ولو قذفها في عدة يملك رجعتها فيها فعليه اللعان، ولو بانت فقذفها
~~بزنا نسبه إلى أنه كان وهي زوجته حد ولا لعان إلا أن ينفي به ولدا أو حملا
~~فيلتعن، فإن قيل: فلم لاعنت بينهما وهي بائن إذا ظهر بها حمل؟ قيل: كما
~~ألحقت الولد؛ لأنها كانت زوجته فكذلك لاعنت بينهما؛ لأنها كانت زوجته ألا
~~ترى أنها إن ولدت بعد بينونتها كهي وهي تحته وإذا نفى رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - الولد وهي زوجة فإذا زال الفراش كان الولد بعدما تبين أولى أن
~~ينفى أو في مثل حاله قبل ms371 أن تبين.
# ولو قال: أصابك رجل في دبرك حد أو لاعن، ولو قال لها: يا زانية بنت
~~الزانية وأمها حرة مسلمة فطلبت حد أمها لم يكن ذلك لها وحد لأمها إذا طلبته
~~أو وكيلها والتعن لامرأته فإن لم يفعل حبس حتى يبرأ جلده فإذا برئ حد إلا
~~أن يلتعن ومتى أبى اللعان فحددته إلا سوطا ثم قال: أنا ألتعن قبلت رجوعه
~~ولا شيء له فيما مضى من الضرب كما يقذف الأجنبية ويقول: لا آتي بشهود فيضرب
~~بعض الحد ثم يقول: أنا آتي بهم فيكون ذلك له وكذلك المرأة إذا لم تلتعن
~~فضربت بعض الحد ثم تقول: أنا ألتعن قبلنا.
# وقال قائل: كيف لاعنت بينه وبين منكوحة نكاحا فاسدا بولد والله يقول
~~{والذين يرمون أزواجهم} [النور: 6] فقلت له قال النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- «الولد للفراش وللعاهر الحجر» فلم يختلف المسلمون أنه مالك الإصابة
~~بالنكاح الصحيح أو ملك اليمين قال: نعم هذا الفراش قلت: والزنا لا يلحق به
~~النسب ولا يكون به مهر ولا يدرأ فيه حد؟ قال: نعم قلت: فإذا حدثت نازلة
~~ليست بالفراش الصحيح ولا الزنا الصريح وهو النكاح الفاسد أليس سبيلها أن
~~نقيسها بأقرب الأشياء بها شبها؟ قال: نعم قلت: فقد أشبه الولد عن وطء بشبهة
~~الولد عن نكاح صحيح في إثبات الولد وإلزام المهر وإيجاب العدة فكذلك
~~يشتبهان في النفي باللعان.
# وقال بعض الناس: لا يلاعن إلا حران مسلمان ليس واحد منهما محدودا في قذف
~~وترك ظاهر القرآن، واعتل بأن اللعان شهادة وإنما هو يمين، ولو كان شهادة ما
~~جاز أن يشهد أحد لنفسه ولكانت المرأة على النصف من شهادة الرجل ولا كان على
~~شاهد يمين ولما جاز التعان الفاسقين؛ لأن شهادتهما لا تجوز فإن قيل: قد
~~يتوبان فيجوزان قيل: فكذلك العبدان الصالحان قد يعتقان فيجوزان مكانهما
~~والفاسقان لو تابا لم يقبلا إلا بعد طول مدة يختبران فيها فلزمهم أن يجيزوا
~~لعان الأعميين النحيفين؛ لأن شهادتهما عندهم لا تجوز أبدا كما لا تجوز
~~شهادة المحدودين
### | [باب أين ms372 يكون اللعان]
# (قال الشافعي) : روي «عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه لاعن بين
~~الزوجين على المنبر» قال: فإذا لاعن الحاكم بينهما في مكة فبين المقام
~~والبيت أو بالمدينة فعلى المنبر أو ببيت المقدس ففي مسجده وكذا كل بلد قال:
~~ويبدأ فيقيم الرجل قائما والمرأة جالسة فيلتعن ثم يقيم المرأة قائمة فتلتعن
~~إلا أن تكون حائضا فعلى باب المسجد أو كانت مشركة التعنت في الكنيسة وحيث
~~تعظم، وإن شاءت المشركة أن تحضره في المساجد كلها حضرته إلا أنها لا تدخل
~~المسجد الحرام لقول الله تعالى {فلا يقربوا المسجد الحرام بعد عامهم هذا}
~~[التوبة: 28] .
# PageV08P313
# (قال المزني) - رحمه الله - إذا جعل للمشركة أن تحضره في المسجد وعسى بها
~~مع شركها أن تكون حائضا كانت المسلمة بذلك أولى.
# (قال) : وإن كانا مشركين ولا دين لهما تحاكما إلينا لاعن بينهما في مجلس
~~الحكم
### | [باب سنة اللعان ونفي الولد وإلحاقه بالأم وغير ذلك]
# من كتابي لعان جديد وقديم ومن اختلاف الحديث (قال الشافعي) - رحمه الله
~~تعالى - أخبرنا مالك عن نافع عن ابن عمر - رضي الله عنهما - «أن رجلا لاعن
~~امرأته في زمن النبي - صلى الله عليه وسلم - وانتفى من ولدها ففرق - صلى
~~الله عليه وسلم - بينهما وألحق الولد بالمرأة» وقال سهل وابن شهاب: فكانت
~~تلك سنة المتلاعنين.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ومعنى قولهما: فرقة بلا طلاق الزوج.
# (قال) : وتفريق النبي - صلى الله عليه وسلم - غير فرقة الزوج إنما هو
~~تفريق حكم.
# (قال) : وإذا قال - صلى الله عليه وسلم - «الله يعلم أن أحدكما كاذب فهل
~~منكما تائب؟» فحكم على الصادق والكاذب حكما واحدا وأخرجهما من الحد وقال
~~«وإن جاءت به أديعج فلا أراه إلا قد صدق عليها فجاءت به على النعت المكروه
~~فقال - عليه السلام - إن أمره لبين لولا ما حكم الله» فأخبر النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه لم يستعمل دلالة صدقه عليها وحكم بالظاهر بينه وبينها
~~فمن بعده من الولاة أولى أن لا يستعمل دلالة في مثل هذا المعنى ولا يقضي
~~إلا بالظاهر ms373 أبدا.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : في حديث ذكره أنه لما نزلت آية
~~المتلاعنين قال - صلى الله عليه وسلم - «أيما امرأة أدخلت على قوم من ليس
~~منهم فليست من الله في شيء ولن يدخلها الله جنته وأيما رجل جحد ولده وهو
~~ينظر إليه احتجب الله منه وفضحه على رءوس الأولين والآخرين» .
### | [باب كيف اللعان]
# من كتاب اللعان والطلاق وأحكام القرآن.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولما حكى سهل شهود المتلاعنين مع حداثته
~~وحكاه ابن عمر - رضي الله عنهما - استدللنا على أن اللعان لا يكون إلا
~~بمحضر من طائفة من المؤمنين؛ لأنه لا يحضر أمرا يريد النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - ستره ولا يحضره إلا وغيره حاضر له، وكذلك جميع حدود الزنا يشهدها
~~طائفة من المؤمنين أقلهم أربعة؛ لأنه لا يجوز في شهادة الزنا أقل منهم وهذا
~~يشبه قول الله تعالى في الزانيين {وليشهد عذابهما طائفة من المؤمنين}
~~[النور: 2] وفي حكاية من حكى اللعان عن النبي - صلى الله عليه وسلم - جملة
~~بلا تفسير دليل على أن الله تعالى لما نصب اللعان حكاية في كتابه فإنما
~~لاعن - صلى الله عليه وسلم - بين المتلاعنين بما حكى الله تعالى في القرآن
~~واللعان أن يقول الإمام للزوج قل أشهد بالله إني لمن الصادقين فيما رميت به
~~زوجتي فلانة بنت فلان من الزنا ويشير إليها إن كانت حاضرة ثم يعود فيقولها
~~حتى يكمل ذلك أربع مرات ثم يقفه الإمام ويذكره الله تعالى ويقول إني أخاف
~~إن لم تكن صدقت أن تبوء بلعنة الله فإن رآه يريد أن يمضي أمر من يضع يده
~~على فيه ويقول إن قولك وعلي لعنة الله إن كنت من الكاذبين موجبة
# PageV08P314
# فإن أبى تركه وقال قل وعلي لعنة الله إن كنت من الكاذبين فيما رميت به
~~فلانة من الزنا وإن قذفها بأحد يسميه بعينه واحدا أو اثنين أو أكثر قال مع
~~كل شهادة إني لمن الصادقين فيما رميتها به من الزنا بفلان أو فلان وفلان
~~وقال عند الالتعان وعلي لعنة الله إن كنت ms374 من الكاذبين فيما رميتها به من
~~الزنا بفلان أو بفلان وفلان.
# قال وإن كان معها ولد فنفاه أو بها حمل فانتفى منه قال مع كل شهادة أشهد
~~بالله إني لمن الصادقين فيما رميتها به من الزنا وإن هذا الولد ولد زنا ما
~~هو مني وإن كان حملا قال وإن هذا الحمل إن كان بها حمل لحمل من زنا ما هو
~~مني فإن قال هذا فقد فرغ من الالتعان فإن أخطأ الإمام فلم يذكر نفي الولد
~~أو الحمل في اللعان قال للزوج إن أردت نفيه أعدت اللعان ولا تعيد المرأة
~~بعد إعادة الزوج اللعان إن كانت فرغت منه بعد التعان الزوج وإن أخطأ وقد
~~قذفها برجل ولم يلتعن بقذفه فأراد الرجل حده أعاد عليه اللعان وإلا حد له
~~إن لم يلتعن وقال في كتاب الطلاق من أحكام القرآن وفي الإملاء على مسائل
~~مالك ولما حكم الله تعالى على الزوج يرمي المرأة بالقذف ولم يستثن أن يسمي
~~من يرميها به أو لم يسمه «ورمى العجلاني امرأته بابن عمه أو بابن عمها شريك
~~ابن السحماء وذكر للنبي - صلى الله عليه وسلم - أنه رآه عليها» وقال في
~~الطلاق من أحكام القرآن فالتعن ولم يحضر - صلى الله عليه وسلم - المرمي
~~بالمرأة فاستدللنا على أن الزوج إذا التعن لم يكن على الزوج للذي قذفه
~~بامرأته حد ولو كان له لأخذه له رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ولبعث
~~إلى المرمي فسأله فإن أقر حد وإن أنكر حد له الزوج وقال في الإملاء على
~~مسائل مالك وسأل النبي - صلى الله عليه وسلم - شريكا فأنكر فلم يحلفه ولم
~~يحده بالتعان غيره ولم يحد العجلاني القاذف له باسمه وقال في اللعان ليس
~~للإمام إذا رمي رجل بزنا أن يبعث إليه فيسأله عن ذلك لأن الله يقول {ولا
~~تجسسوا} [الحجرات: 12] فإن شبه على أحد «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~بعث أنيسا إلى امرأة رجل فقال إن اعترفت فارجمها» فتلك امرأة ذكر أبو
~~الزاني بها أنها زنت فكان يلزمه أن ms375 يسأل فإن أقرت حدت وسقط الحد عمن قذفها
~~وإن أنكرت حد قاذفها وكذلك لو كان قاذفها زوجها.
# قال ولما كان القاذف لامرأته إذا التعن لو جاء المقذوف بعينه لم يؤخذ له
~~الحد لم يكن لمسألة المقذوف معنى إلا أن يسأل ليحد ولم يسأله - صلى الله
~~عليه وسلم - وإنما سأل المقذوفة والله عز وجل أعلم للحد الذي يقع لها إن لم
~~تقر بالزنا ولم يلتعن الزوج وأي الزوجين كان أعجميا التعن بلسانه بشهادة
~~عدلين يعرفان لسانه وأحب إلي أن لو كانوا أربعة وإن كان أخرس يفهم الإشارة
~~التعن بالإشارة وإن انطلق لسانه بعد الخرس لم يعد ثم تقام المرأة فتقول
~~أشهد بالله أن زوجي فلانا وتشير إليه إن كان حاضرا لمن الكاذبين فيما رماني
~~به من الزنا ثم تعود حتى تقول ذلك أربع مرات فإذا فرغت وقفها الإمام وذكرها
~~الله تعالى وقال احذري أن تبوئي بغضب من الله إن لم تكوني صادقة في أيمانك
~~فإن رآها تمضي وحضرتها امرأة أمرها أن تضع يدها على فيها وإن لم تحضرها
~~ورآها تمضي قال لها قولي وعلي غضب الله إن كان من الصادقين فيما رماني به
~~من الزنا فإذا قالت ذلك فقد فرغت قال وإنما أمرت بوقفهما وتذكيرهما الله
~~لأن ابن عباس - رضي الله عنه - حكى «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر
~~رجلا حين لاعن بين المتلاعنين أن يضع يده على فيه في الخامسة وقال إنها
~~موجبة» ولما ذكر الله تعالى الشهادات أربعا ثم فصل بينهن باللعنة في الرجل
~~والغضب في المرأة دل على حال افتراق اللعان والشهادات وأن اللعنة والغضب
~~بعد الشهادة موجبان على من أوجبا عليه بأن يجترئ على القول أو الفعل ثم على
~~الشهادة بالله باطلا ثم يزيد فيجترئ على أن يلتعن وعلى أن يدعو بلعنة الله
~~فينبغي للإمام إذا عرف من ذلك ما جهلا أن يقفهما نظرا لهما بدلالة الكتاب
~~والسنة.
# PageV08P315
### | [باب ما يكون بعد التعان الزوج من الفرقة ونفي الولد وحد المرأة]
# من كتابين قديم وجديد (قال الشافعي ms376 - رحمه الله تعالى -) : فإذا أكمل
~~الزوج الشهادة والالتعان فقد زال فراش امرأته ولا تحل له أبدا بحال، وإن
~~أكذب نفسه التعنت أو لم تلتعن وإنما قلت هذا؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قال «لا سبيل لك عليها» ولم يقل حتى تكذب نفسك وقال في المطلقة
~~ثلاثا «حتى تنكح زوجا غيره» .
# ولما قال - عليه الصلاة والسلام - «الولد للفراش» وكانت فراشا لم يجز أن
~~ينفي الولد عن الفراش إلا بأن يزول الفراش وكان معقولا في حكم رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - إذ ألحق الولد بأمه أنه نفاه عن أبيه وإن نفيه عنه
~~بيمينه بالتعانه لا بيمين المرأة على تكذيبه بنفيه ومعقول في إجماع
~~المسلمين أن الزوج إذا أكذب نفسه لحق به الولد وجلد الحد إذ لا معنى للمرأة
~~في نفسه، وأن المعنى للزوج فيما وصفت من نفيه وكيف يكون لها معنى في يمين
~~الزوج ونفي الولد وإلحاقه. والدليل على ذلك ما لا يختلف فيه أهل العلم من
~~أن الأم لو قالت: ليس هو منك إنما استعرته لم يكن قولها شيئا إذا عرف أنها
~~ولدته على فراشه إلا بلعان؛ لأن ذلك حق للولد دون الأم، وكذلك لو قال: هو
~~ابني، وقالت: بل زنيت فهو من زنا كان ابنه ألا ترى أن حكم الولد في النفي
~~والإثبات إليه دون أمه فكذلك نفيه بالتعانه دون أمه وقال بعض الناس: إذا
~~التعن ثم قالت: صدق إني زنيت فالولد لاحق ولا حد عليها ولا لعان وكذلك إن
~~كانت محدودة فدخل عليه أن لو كان فاسقا قذف عفيفة مسلمة والتعنا نفي الولد
~~وهي عند المسلمين أصدق منه، وإن كانت فاسقة فصدقته لم ينف الولد فجعل ولد
~~العفيفة لا أب له وألزمها عاره وولد الفاسقة له أب لا ينفى عنه قال: وأيهما
~~مات قبل أن يكمل الزوج اللعان ورث صاحبه والولد غير منفي حتى يكمل ذلك كله
~~فإن امتنع أن يكمل اللعان حد لها، وإن طلب الحد الذي قذفها به لم يحد؛ لأنه
~~قذف واحد حد فيه ms377 مرة والولد للفراش - فلا ينفي إلا على ما نفى به رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - وذلك أن العجلاني قذف امرأته ونفى حملها لما
~~استبانه فنفاه عنه باللعان.
# ولو أكمل اللعان وامتنعت من اللعان وهي مريضة أو في برد أو حر وكانت ثيبا
~~رجمت، وإن كانت بكرا لم تحد حتى تصح وينقضي الحر والبرد ثم تحد لقول الله
~~تعالى {ويدرأ عنها العذاب} [النور: 8] الآية والعذاب الحد فلا يدرأ عنها
~~إلا باللعان وزعم بعض الناس لا يلاعن بحمل لعله ريح فقيل له: أرأيت لو أحاط
~~العلم بأن ليس حمل أما تلاعن بالقذف؟ قال: بلى، قيل: فلم لا يلاعن مكانه؟
~~وزعم لو جامعها وهو يعلم بحملها فلما وضعت تركها تسعا وثلاثين ليلة وهي في
~~الدم معه في منزله ثم نفى الولد معه كان ذلك له فيترك ما حكم به - صلى الله
~~عليه وسلم - للعجلاني وامرأته وهي حامل من اللعان ونفي الولد عنه كما قلنا،
~~ولو لم يكن ما قلنا سنة كان يجعل السكات في معرفة الشيء في معنى الإقرار
~~فزعم في الشفعة إذا علم فسكت فهو إقرار بالتسليم.
# وفي العبد يشتريه إذا استخدمه رضي بالعيب ولم يتكلم فحيث شاء جعله رضا ثم
~~جاء إلى الأشبه بالرضا والإقرار فلم يجعله رضا وجعل صمته عن إنكاره أربعين
~~ليلة كالإقرار وأباه في تسع وثلاثين فما الفرق بين الصمتين؟ وزعم بأنه
~~استدل بأن الله تعالى لما أوجب على الزوج الشهادة ليخرج بها من الحد فإذا
~~لم يخرج من معنى القذف لزمه الحد قيل له وكذلك كل من أحلفته ليخرج من شيء
~~وكذلك قلت: إن نكل عن اليمين في مال أو غصب أو جرح
# PageV08P316
# عمد حكمت عليه بذلك كله قال: نعم، قلت: فلم لا تقول في المرأة: إنك
~~تحلفها لتخرج من الحد وقد ذكر الله تعالى أنها تدرأ بذلك عن نفسها العذاب
~~فإذا لم تخرج من ذلك فلم لم توجب عليها الحد كما قلت في الزوج وفيمن نكل عن
~~اليمين، وليس في التنزيل أن الزوج يدرأ بالشهادة ms378 حدا وفي التنزيل أن للمرأة
~~أن تدرأ بالشهادة العذاب وهو الحد عندنا وعندك وهو المعقول والقياس وقلت
~~له: لو قالت لك: لم حبستني وأنت لا تحبس إلا بحق؟ قال: أقول حبستك لتحلفي
~~فتخرجي به من الحد فقالت: فإذا لم أفعل فأقم الحد علي، قال: لا، قالت:
~~فالحبس حد، قال: لا، فقال: قالت: فالحبس ظلم لا أنت أقمت علي الحد ولا منعت
~~عني حبسا ولن تجد حبسي في كتاب ولا سنة ولا إجماع ولا قياس على أحدها قال:
~~فإن قلت: فالعذاب الحبس فهذا خطأ فكم ذلك مائة يوم أو حتى تموت، وقد قال
~~الله تعالى {وليشهد عذابهما طائفة من المؤمنين} [النور: 2] أفتراه عنى الحد
~~أم الحبس؟ قال: بل الحد وما السجن بحد والعذاب في الزنا الحدود ولكن السجن
~~قد يلزمه اسم عذاب قلت: والسفر والدهق والتعليق كل ذلك يلزمه اسم عذاب قال:
~~والذين يخالفوننا في أن لا يجتمعا أبدا، وروى فيه عن عمر وعلي وابن مسعود -
~~رضوان الله عليهم - لا يجتمع المتلاعنان أبدا رجع بعضهم إلى ما قلنا وأبى
~~بعضهم
### | [باب ما يكون قذفا ولا يكون ونفي الولد بلا قذف]
# وقذف ابن الملاعنة وغير ذلك (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو ولدت
~~امرأته ولدا فقال: ليس مني فلا حد ولا لعان حتى يقفه فإن قال: لم أقذفها
~~ولم تلده أو ولدته من زوج قبلي وقد عرف نكاحها قبله فلا يلحقه إلا بأربع
~~نسوة تشهد أنها ولدته وهي زوجة له لوقت يمكن أن تلد منه فيه لأقل الحمل،
~~وإن سألت يمينه أحلفناه وبرئ، وإن نكل أحلفناها ولحقه فإن لم تحلف لم يلحقه
~~(وقال) في كتاب الطلاق من أحكام القرآن لو قال لها: ما هذا الحمل مني وليست
~~بزانية ولم أصبها قيل: قد تخطئ فلا يكون حملا فيكون صادقا وهي غير زانية
~~فلا حد ولا لعان، فمتى استيقنا أنه حمل قلنا: قد يحتمل أن تأخذ نطفتك
~~فتدخلها فتحمل منك فتكون صادقا بأنك لم تصبها وهي صادقة بأنه ولدك فإن قذفت
~~لاعنت فإن نفى ولدها ms379 وقال: لا ألاعنها ولا أقذفها لم يلاعنها ولزمه الولد،
~~وإن قذفها لاعنها؛ لأنه إذا لاعنها بغير قذف فإنما يدعي أنها لم تلده وقد
~~حكت أنها ولدته وإنما أوجب الله اللعان بالقذف فلا يجب بغيره، ولو قال: لم
~~تزن به ولكنها عصت لم ينف عنه إلا بلعان ووقعت الفرقة.
# ولو قال لابن ملاعنة: لست ابن فلان أحلف ما أراد قذف أمه ولا حد فإن أراد
~~قذف أمه حددناه، ولو قال ذلك بعد أن يقر به الذي نفاه حد إن كانت أمه حرة
~~إن طلبت الحد والتعزير إن كانت نصرانية أو أمة.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد قال في الرجل يقول لابنه: لست بابني إنه
~~ليس بقاذف لأمه حتى يسأل؛ لأنه يمكن أن يعزيه إلى حلال وهذا بقوله أشبه.
# (قال) : وإذا نفينا عنه ولدها باللعان ثم جاءت بعده لولد لأقل من ستة
~~أشهر أو أكثر ما يلزمه له نسب ولد المبتوتة فهو ولده إلا أن ينفيه بلعان
~~وإذا ولدت ولدين في بطن فأقر بأحدهما ونفى الآخر فهما ابناه ولا يكون حمل
~~واحد بولدين إلا من واحد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن كان نفيه بقذفه لأمه فعليه لها الحد،
~~ولو مات
# PageV08P317
# أحدهما ثم التعن نفي عنه الحي والميت، ولو نفى ولدها بلعان ثم ولدت آخر
~~بعده بيوم فأقر به لزماه جميعا؛ لأنه حمل واحد وحد لها إن كان قذفها، ولو
~~لم ينفه وقف فإن نفاه وقال: التعاني الأول يكفيني؛ لأنه حمل واحد لم يكن
~~ذلك له حتى يلتعن من الآخر (وقال) بعض الناس لو مات أحدهما قبل اللعان لاعن
~~ولزمه الولدان وهما عندنا وعنده حمل واحد فكيف يلاعن ويلزمه الولد؟ قال: من
~~قبل أنه ورث الميت قلت له: ومن زعم أنه يرثه؟ .
# (وقال) أيضا لو نفاه بلعان ومات الولد فادعاه الأب ضرب الحد ولم يثبت
~~النسب ولم يرثه فإن كان الابن المنفي ترك ولدا حد أبوه وثبت نسبه منه
~~وورثه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا فرق بينه ترك ولدا أو لم يتركه؛ لأن ms380
~~هذا الولد المنفي إذا مات منفي النسب ثم أقر به لم يعد إلى النسب؛ لأنه
~~فارق الحياة بحال فلا ينتقل عنها، وكذلك ابن المنفي في معنى المنفي وهو لا
~~يكون ابنا بنفسه فكيف يكون ابنه بالولد المنفي الذي قد انقطع نسب الحي منه
~~والذي ينقطع به نسب الحي ينقطع به نسب الميت؛ لأن حكمهما واحد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قتل وقسمت ديته ثم أقر به لحقه وأخذ
~~حصته من دينه ومن ماله؛ لأن أصل أمره أن نسبه ثابت وإنما هو منفي ما كان
~~أبوه ملاعنا مقيما على نفيه.
# ولو قال لامرأته: يا زانية فقالت: زنيت بك وطلبا جميعا ما لهما سألنا فإن
~~قالت: عنيت أنه أصابني وهو زوجي أحلفت ولا شيء عليها ويلتعن أو يحد، وإن
~~قالت: زنيت به قبل أن ينكحني فهي قاذفة له وعليها الحد ولا شيء عليه؛ لأنها
~~مقرة له بالزنا، ولو قال: أنت أزنى مني كانت قالت فلا شيء عليها؛ لأنه ليس
~~بالقذف إذا لم ترد به قذفا وعليه الحد أو اللعان، ولو قال لها: أنت أزنى من
~~فلانة أو أزنى الناس لم يكن هذا قذفا إلا أن يريد به قذفا، ولو قال لها: يا
~~زان كان قذفا وهذا ترخيم كما يقال لمالك يا مال ولحارث يا حار، ولو قالت:
~~يا زانية أكملت القذف وزادته حرفا أو اثنين (وقال) بعض الناس إذا قال لها
~~يا: زان لاعن أو حد؛ لأن الله تعالى يقول {وقال نسوة} [يوسف: 30] وقال: ولو
~~قالت له: يا زانية لم تحد.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وهذا جهل بلسان العرب إذا تقدم فعل
~~الجماعة من النساء كان الفعل مذكرا مثل قال نسوة وخرج النسوة وإذا كانت
~~واحدة فالفعل مؤنث مثل قالت وجلست وقائل هذا القول يقول: لو قال رجل: زنأت
~~في الجبل حد له، وإن كان معروفا عند العرب أنه صعدت في الجبل.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : يحلف ما أراد إلا الرقي في الجبل
~~ولا حد فإن لم يحلف حد إذا ms381 حلف المقذوف لقد أراد القذف.
# ولو قال لامرأته: زنيت وأنت صغيرة، أو قال: وأنت نصرانية أو أمة وقد كانت
~~نصرانية أو أمة أو قال مستكرهة أو زنى بك صبي لا يجامع مثله لم يكن عليه حد
~~ويعزر للأذى إلا أن يلتعن، ولو قال: زنيت قبل أن أتزوجك حد ولا لعان؛ لأني
~~أنظر إلى يوم تكلم به ويوم توقعه.
# ولو قذفها ثم تزوجها ثم قذفها ولاعنها وطلبته بحد القذف قبل النكاح حد
~~لها، ولو لم يلتعن حتى حده الإمام بالقذف الأول ثم طلبته بالقذف بعد النكاح
~~لاعن؛ لأن حكمه قاذفا غير زوجته الحد وحكمه قاذفا زوجته الحد أو اللعان
# ولو قال لها: يا زانية فقالت له: بل أنت زان لاعنها وحدت له وقال بعض
~~الناس لا حد ولا لعان فأبطل الحكمين جميعا وكانت حجته أن قال: أستقبح أن
~~ألاعن بينهما ثم أحدها وما قبح فأقبح منه تعطيل حكم الله تعالى عليهما.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قذفها وأجنبية بكلمة لاعن وحد
~~للأجنبية، ولو قذف أربع نسوة له بكلمة واحدة لاعن كل واحدة، وإن تشاححن
~~أيتهن تبدأ أقرع بينهن وأيتهن بدأ الإمام بها رجوت أن لا يأثم؛ لأنه لا
~~يمكنه إلا واحدا واحدا.
# (قال المزني) - رحمه الله - قال في الحدود: ولو قذف جماعة كان لكل واحد
~~حد فكذلك لو لم يلتعن كان لكل امرأة حد في قياس قوله.
# ولو أقر أنه أصابها في الطهر الذي رماها فيه فله أن يلاعن والولد لها
~~وذكر أنه قول عطاء قال: وذهب بعض من ينسب إلى العلم أنه إنما ينفى الولد
~~إذا قال:
# PageV08P318
# استبرأتها كأنه ذهب إلى نفي ولد العجلاني إذا قال: لم أقر بها منذ كذا
~~وكذا قيل فالعجلاني سمى الذي رأى بعينه يزني وذكر أنه لم يصبها فيه أشهرا
~~ورأى النبي - صلى الله عليه وسلم - علامة تثبت صدق الزوج في الولد فلا
~~يلاعن وينفى عنه الولد إذا إلا باجتماع هذه الوجوه فإن قيل: فما حجتك في
~~أنه يلاعن وينفي الولد، وإن لم يدع الاستبراء؟ ms382 .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: قلت: قال الله تعالى {والذين يرمون
~~المحصنات} [النور: 4] الآية فكانت الآية على كل رام لمحصنة قال الرامي لها:
~~رأيتها تزني أو لم يقل رأيتها تزني؛ لأنه يلزمه اسم الرامي، وقال {والذين
~~يرمون أزواجهم} [النور: 6] فكان الزوج راميا قال: رأيت أو علمت بغير رؤية
~~وقد يكون الاستبراء وتلد منه فلا معنى له ما كان الفراش قائما.
# قال: ولو زنت بعد القذف أو وطئت وطئا حراما فلا حد عليه ولا لعان إلا أن
~~ينفي ولدا فيلتعن؛ لأن زناها دليل على صدقه.
# (قال المزني) - رحمه الله - كيف يكون دليلا على صدقه والوقت الذي رماها
~~فيه كانت في الحكم غير زانية؟ وأصل قوله: إنما ينظر في حال من تكلم بالرمي
~~وهو في ذلك في حكم من لم يزن قط قال: ولو لاعنها ثم قذفها فلا حد لها كما
~~لو حد لها ثم قذفها لم يحد ثانية وينهى فإن عاد عزر.
# ولو قذفها برجل بعينه وطلبا الحد فإن التعن فلا حد له إذا بطل الحد لها
~~بطل له، وإن لم يلتعن حد لهما أو لأيهما طلب؛ لأنه قذف واحد فحكمه حكم الحد
~~الواحد إذا كان لعان واحد أو حد واحد، وقد رمى العجلاني امرأته برجل سماه
~~وهو ابن السحماء رجل مسلم فلاعن بينهما ولم يحده له، ولو قذفها غير الزوج
~~حد؛ لأنها لو كانت حين لزمها الحكم بالفرقة ونفي الولد زانية حدت ولزمها
~~اسم الزنا ولكن حكم الله تعالى ثم حكم رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فيهما هكذا، ولو شهد عليه أنه قذفها حبس حتى يعدلوا.
# ولا يكفل رجل في حد ولا لعان ولا يحبس بواحد.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا دليل على إثباته كفالة الوجه في غير
~~الحد، ولو قال: زنى فرجك أو يدك أو رجلك فهو قذف وكل ما قاله وكان يشبه
~~القذف إذا احتمل غيره لم يكن قذفا، وقد «أتى رجل من فزارة النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فقال: إن امرأتي ولدت غلاما أسود فلم يجعله - صلى ms383 الله عليه
~~وسلم - قذفا» وقال الله تعالى {ولا جناح عليكم فيما عرضتم به من خطبة
~~النساء} [البقرة: 235] فكان خلافا للتصريح ولا يكون اللعان إلا عند سلطان
~~أو عدول يبعثهم السلطان
### | [باب في الشهادة في اللعان]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وإذا جاء الزوج وثلاثة يشهدون على
~~امرأته معا بالزنا لاعن الزوج فإن لم يلتعن حد؛ لأن حكم الزوج غير حكم
~~الشهود؛ لأن الشهود لا يلاعنون ويكونون عند أكثر العلماء قذفة يحدون إذا لم
~~يتموا أربعة، وإذا علم بأنها قد وترته في نفسه بأعظم من أن تأخذ كثير ماله
~~أو تشتم عرضه أو تناله بشديد من الضرب بما يبقي عليه من العار في نفسه
~~بزناها تحته وعلى ولده فلا عداوة تصير إليهما فيما بينها وبينه تكاد تبلغ
~~هذا ونحن لا نجيز شهادة عدو على عدوه، ولو قذفها وانتفى من حملها فجاء
~~بأربعة فشهدوا أنها زنت لم يلاعن حتى تلد فيلتعن إذا أراد نفي الولد فإن لم
~~يلتعن لحقه
# PageV08P319
# الولد ولم تحد حتى تضع ثم تحد قال: ولو جاء بشاهدين على إقرارها بالزنا
~~لم يلاعن ولم يحد ولا حد عليها، ولو قذفها وقال: كانت أمة أو مشركة فعليها
~~البينة أنها يوم قذفها حرة مسلمة؛ لأنها مدعية الحد وعليه اليمين ويعزر إلا
~~أن يلتعن، ولو كانت حرة مسلمة وادعى أنها مرتدة فعليه البينة، ولو ادعى أن
~~له البينة على إقرارها بالزنا فسأل الأجل لم أؤجله إلا يوما أو يومين فإن
~~جاء بها وإلا حد أو لاعن، ولو أقامت البينة أنه قذفها كبيرة وأقام البينة
~~أنه قذفها صغيرة فهذان قذفان مفترقان، ولو اجتمع شهودها على وقت واحد فهي
~~متصادمة ولا حد ولا لعان، ولو شهد عليه شاهدان أنه قذفهما وقذف امرأته لم
~~تجز شهادتها إلا أن يعفوا قبل أن يشهدا ويرى ما بينهما وبينه حسن فيجوزا،
~~ولو شهد أحدهما أنه قذفها بالعربية والآخر أنه قذفها بالفارسية لم يجوزا؛
~~لأن كل واحد من الكلامين غير الآخر ويقبل كتاب القاضي بقذفها وتقبل الوكالة
~~في تثبيت البينة ms384 على الحدود فإذا أراد أن يقيم الحد أو يأخذ اللعان أحضر
~~المأخوذ له الحد واللعان وأما حدود الله سبحانه وتعالى فتدرأ بالشبهات.
### | [الوقت في نفي الولد ومن ليس له أن ينفيه ونفي ولد الأمة]
# من كتابي لعان قديم وجديد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا علم الزوج بالولد فأمكنه الحاكم أو
~~من يلقاه له إمكانا بينا فترك اللعان لم يكن له أن ينفيه كما يكون بيع
~~الشقص فيه الشفعة، وإن ترك الشفيع في تلك المدة لم تكن الشفعة له، ولو جاز
~~أن يعلم بالولد فيكون له نفيه حتى يقر به جاز بعد أن يكون الولد شيخا وهو
~~مختلف معه اختلاف الولد، ولو قال قائل يكون له نفيه ثلاثا، وإن كان حاضرا
~~كان مذهبا وقد منع الله من قضى بعذابه ثلاثا وأن «النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أذن للمهاجر بعد قضاء نسكه في مقام ثلاث بمكة» وقال في القديم: إن
~~لم يشهد من حضره بذلك في يوم أو يومين لم يكن له نفيه.
# (قال المزني) لو جاز في يومين جاز في ثلاثة وأربعة في معنى ثلاثة وقد قال
~~لمن جعل له نفيه في تسع وثلاثين وأباه في أربعين: ما الفرق بين الصمتين؟
~~فقوله في أول الثانية أشبه عندي بمعناه وبالله التوفيق.
# (قال) : وأي مدة؟ قلت له: نفيه فيها فأشهد على نفيه وهو مشغول بما يخاف
~~قوته أو بمرض لم ينقطع نفيه، وإن كان غائبا فبلغه فأقام لم يكن له نفيه إلا
~~بأن يشهد على نفيه ثم يقدم فإن قال: لم أصدق فالقول قوله، ولو كان حاضرا
~~فقال: لم أعلم فالقول قوله، ولو رآها حبلى فلما ولدت نفاه فإن قال: لم أدر
~~لعله ليس بحمل لاعن، وإن قال: قلت: لعله بموت فأستر علي وعليها لزمه ولم
~~يكن له نفيه، ولو هنئ به فرد خيرا ولم يقر به لم يكن هذا إقرارا؛ لأنه
~~يكافئ الدعاء بالدعاء.
# وأما ولد الأمة «فإن سعدا قال: يا رسول الله ابن أخي عتبة قد كان عهد إلي
~~فيه وقال ms385 عبد بن زمعة أخي وابن وليدة أبي ولد على فراشه، فقال - صلى الله
~~عليه وسلم - هو لك يا عبد بن زمعة
# PageV08P320
# الولد للفراش وللعاهر الحجر» فأعلم أن الأمة تكون فراشا مع أنه روي عن
~~عمر - رضي الله عنه - أنه قال: لا تأتيني وليدة تعترف لسيدها أنه ألم بها
~~إلا ألحقت به ولدها فأرسلوهن بعد أو أمسكوهن وإنما أنكر عمر حمل جارية له
~~فسألها فأخبرته أنه من غيره، وأنكر زيد حمل جارية له وهذا إن حملت وكان على
~~إحاطة من أنها من تحمل منه فواسع له فيما بينه وبين الله تعالى في امرأته
~~الحرة أو الأمة أن ينفي ولدها قال: ولو قال: كنت أعزل عنها ألحقت الولد به
~~إلا أن يدعي استبراء بعد الوطء فيكون دليلا له، وقال بعض الناس: لو ولدت
~~جارية يطؤها فليس هو ولده إلا أن يقر به فإن أقر بواحد ثم جاءت بعده بآخر
~~فله نفيه؛ لأن إقراره بالأول ليس بإقرار بالثاني وله عبده أن يقر بواحد
~~وينفي ثانيا وبثالث وينفي رابعا ثم قالوا: لو أقر بواحد ثم جاءت بعده بولد
~~فلم ينفه حتى مات فهو ابنه ولم يدعه قط ثم قالوا: لو أن قاضيا زوج امرأة
~~رجلا في مجلس القضاء ففارقها ساعة ملك عقدة نكاحها ثلاثا ثم جاءت بولد لستة
~~أشهر لزم الزوج قالوا: هذا فراش قيل: وهل كان فراشا قط يمكن فيه الجماع.
# (قال الشافعي) - رحمه الله - إذا أحاط العلم أن الولد ليس من الزوج
~~فالولد منفي عنه بلا لعان
# PageV08P321
### | [كتاب العدد] 
# [عدة المدخول بها]
### | عدة المدخول بها 
# من الجامع من كتاب العدد ومن كتاب الرجعة والرسالة (قال الشافعي) : -
~~رحمه الله -: قال الله تعالى {والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء}
~~[البقرة: 228] قال: والأقراء عنده الأطهار - والله أعلم - بدلالتين
~~أولاهما: الكتاب الذي دلت عليه السنة والأخرى اللسان.
# (قال) : قال الله تعالى {إذا طلقتم النساء فطلقوهن لعدتهن} [الطلاق: 1]
~~وقال - عليه الصلاة والسلام - في غير حديث «لما طلق ابن عمر امرأته وهي
~~حائض يرتجعها فإذا طهرت فليطلق أو ليمسك» ms386 وقال - صلى الله عليه وسلم - «إذا
~~طلقتم النساء فطلقوهن لقبل عدتهن أو في قبل عدتهن» الشافعي شك فأخبر - صلى
~~الله عليه وسلم - عن الله تعالى أن العدة الأطهار دون الحيض وقرأ فطلقوهن
~~لقبل عدتهن وهو أن يطلقها طاهرا؛ لأنها حينئذ تستقبل عدتها، ولو طلقت حائضا
~~لم تكن مستقبلة عدتها إلا من بعد الحيض والقرء اسم وضع لمعنى فلما كان
~~الحيض دما يرخيه الرحم فيخرج والطهر دما يحتبس فلا يخرج كان معروفا من لسان
~~العرب أن القرء الحبس تقول العرب: هو يقري الماء في حوضه وفي سقائه وتقول
~~هو يقري الطعام في شدقه وقالت عائشة - رضي الله عنها - هل تدرون ما الأقراء
~~الأقراء الأطهار وقالت إذا طعنت المطلقة في الدم من الحيضة الثالثة فقد
~~برئت منه والنساء بهذا أعلم وقال زيد بن ثابت وابن عمر إذا دخلت في الدم من
~~الحيضة الثالثة فقد برئت وبرئ منها ولا ترثه ولا يرثها.
# (قال الشافعي) : والأقراء الأطهار، والله أعلم.
# ولا يمكن أن يطلقها طاهرا إلا وقد مضى بعض الطهر، وقال الله تعالى {الحج
~~أشهر معلومات} [البقرة: 197] وكان شوال وذو القعدة كاملين وبعض ذي الحجة
~~كذلك الأقراء طهران كاملان وبعض طهر وليس في الكتاب ولا في السنة للغسل بعد
~~الحيضة الثالثة معنى تنقضي به العدة.
# ولو طلقها طاهرا قبل جماع أو بعده ثم حاضت بعده بطرفة فذلك قرء وتصدق على
~~ثلاثة قروء في أقل ما يمكن وأقل ما علمناه من الحيض يوم وقال في موضع آخر:
~~يوم وليلة.
# (قال المزني) - رحمه الله - وهذا أولى؛ لأنه زيادة في الخبر والعلم وقد
~~يحتمل قوله يوما بليلة فيكون المفسر من قول يقضي على المجمل وهكذا أصله في
~~العلم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن علمنا أن طهر امرأة أقل من خمسة عشر
~~جعلنا القول فيه قولها وكذلك تصدق على الصدق، ولو رأت الدم في الثلاثة دفعة
~~ثم ارتفع يومين أو ثلاثة أو أكثر فإن كان الوقت الذي رأت فيه الدفعة في
~~أيام حيضها ورأت صفرة أو كدرة أو لم ms387 تر طهرا حتى يكمل يوما وليلة فهو حيض،
~~وإن كان في غير أيام الحيض فكذلك إذا أمكن أن يكون بين رؤيتها الدم والحيض
~~قبله قدر طهر، وإن رأت الدم أقل من يوم وليلة لم يكن حيضا، ولو طبق عليها
~~فإن كان دمها ينفصل فيكون في أيام أحمر قانيا محتدما كثيرا وفي أيام بعده
~~رقيقا إلى الصفرة فحيضها أيام المحتدم الكثير وطهرها أيام الرقيق القليل
# PageV08P322
# إلى الصفرة، وإن كان مشتبها كان حيضها بقدر أيام حيضها فيما مضى قبل
~~الاستحاضة، وإن ابتدأت مستحاضة أو نسيت أيام حيضها تركت الصلاة يوما وليلة
~~واستقبلنا بها الحيض من أول هلال يأتي عليها بعد وقوع الطلاق فإذا هل هلال
~~الرابع انقضت عدتها، ولو كانت تحيض يوما وتطهر يوما ونحو ذلك جعلت عدتها
~~تنقضي بثلاثة أشهر وذلك المعروف من أمر النساء أنهن يحضن في كل شهر حيضة
~~فلا أجد معنى أولى بعدتها من الشهور.
# ولو تباعد حيضها فهي من أهل الحيض حتى تبلغ السن التي من بلغها لم تحض
~~بعدها من المؤيسات اللاتي جعل الله عدتهن ثلاثة أشهر فاستقبلت ثلاثة أشهر.
~~وقد روي عن ابن مسعود وغيره مثل هذا وهو يشبه ظاهر القرآن وقال عثمان لعلي
~~وزيد في امرأة حبان بن منقذ طلقها وهو صحيح وهي ترضع فأقامت تسعة عشر شهرا
~~لا تحيض ثم مرض: ما تريان؟ قالا: نرى أنها ترثه إن مات ويرثها إن ماتت
~~فإنها ليست من القواعد اللائي يئسن من الحيض وليست من الأبكار اللاتي لم
~~يبلغن المحيض ثم هي على عدة حيضها ما كان من قليل وكثير فرجع حبان إلى أهله
~~فأخذ ابنته فلما فقدت الرضاع حاضت حيضتين ثم توفي حبان قبل الثالثة فاعتدت
~~عدة المتوفى عنها وورثته. وقال عطاء كما قال الله تعالى إذا يئست اعتدت
~~ثلاثة أشهر.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: في قول عمر - رضي الله عنه - في التي
~~رفعتها حيضتها تنتظر تسعة أشهر فإن بان بها حمل فذلك وإلا اعتدت بعد التسعة
~~ثلاثة أشهر ثم حلت يحتمل قوله في امرأة ms388 قد بلغت السن التي من بلغها من
~~نسائها يئسن فلا يكون مخالفا لقول ابن مسعود - رضي الله عنه - وذلك وجه
~~عندنا.
# (قال) : وإن مات صبي لا يجامع مثله فوضعت امرأته قبل أربعة أشهر وعشر
~~أتمت أربعة أشهر وعشرا؛ لأن الولد ليس منه فإن مضت قبل أن تضع حلت منه، وإن
~~كان بقي له شيء يغيب في الفرج أو لم يبق له وكان والخصي ينزلان لحقهما
~~الولد واعتدت زوجتاهما كما تعتد زوجة الفحل، وإن أرادت الخروج كان له منعها
~~حيا ولورثته ميتا حتى تنقضي عدتها.
# وإن طلق من لا تحيض من صغر أو كبر في أول الشهر أو آخره اعتدت شهرين
~~بالأهلة، وإن كان تسعا وعشرين وشهرا ثلاثين ليلة حتى يأتي عليها تلك الساعة
~~التي طلقها فيها من الشهر.
# ولو حاضت الصغيرة بعد انقضاء الثلاثة الأشهر فقد انقضت عدتها، ولو حاضت
~~قبل انقضائها بطرفة خرجت من اللائي لم يحضن واستقبلت الأقراء.
# (قال) : وأعجب من سمعت به من النساء يحضن نساء تهامة يحضن لتسع سنين
~~فتعتد إذا حاضت من هذه السن بالأقراء فإن بلغت عشرين سنة أو أكثر لم تحض قط
~~اعتدت بالشهور، ولو طرحت ما تعلم أنه ولد مضغة أو غيرها حلت.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقال في كتابين: لا تكون به أم ولد حتى يبين
~~فيه من خلق الإنسان شيء وهذا أقيس.
# قال: ولو كانت تحيض على الحمل تركت الصلاة واجتنبها زوجها ولم تنقض
~~بالحيض عدتها؛ لأنها ليست معتدة به وعدتها أن تضع حملها ولا تنكح المرتابة،
~~وإن أوفت عدتها؛ لأنها لا تدري ما عدتها فإن نكحت لم يفسخ ووقفناه فإن برئت
~~من الحمل فهو ثابت وقد أساءت، وإن وضعت بطل النكاح.
# (قال المزني) - رحمه الله - جعل الحامل تحيض ولم يجعل لحيضها معنى يعتد
~~به كما تكون التي لم تحض تعتد بالشهور فإذا حدث الحيض كانت العدة بالحيض
~~والشهور كما كانت تمر عليها وليست بعدة، وكذلك الحيض يمر عليها وليس كل حيض
~~عدة كما ليس كل شهور عدة.
# ولو كانت ms389 حاملا بولدين فوضعت الأول فله الرجعة، ولو ارتجعها
# PageV08P323
# وخرج بعض ولدها وبقي بعضه كانت رجعة ولا تخلو حتى يفارقها كله، ولو أوقع
~~الطلاق فلم يدر أقبل أولادها أم بعده فقال وقع بعدما ولدت فلي الرجعة
~~وكذبته فالقول قوله؛ لأن الرجعة حق له والخلو من العدة حق لها ولم يدر واحد
~~منهما كانت العدة عليها؛ لأنها وجبت ولا نزيلها إلا بيقين والورع أن لا
~~يرتجعها.
# ولو طلقها فلم يحدث لها رجعة ولا نكاحا حتى ولدت لأكثر من أربع سنين
~~فأنكره الزوج فهو منفي باللعان؛ لأنها ولدته بعد الطلاق لما لا يلد له
~~النساء.
# (قال المزني) - رحمه الله - فإذا كان الولد عنده لا يمكن أن تلده منه فلا
~~معنى للعان به ويشبه أن يكون هذا غلطا من غير الشافعي وقال في موضع آخر: لو
~~قال لامرأته: كلما ولدت ولدا فأنت طالق فولدت ولدين بينهما سنة طلقت بالأول
~~وحلت للأزواج بالآخر ولم نلحق به الآخر؛ لأن طلاقه وقع بولادتها ثم لم يحدث
~~لها نكاحا ولا رجعة، ولم يقر به فيلزمه إقراره فكان الولد منتفيا عنه بلا
~~لعان وغير ممكن أن يكون في الظاهر منه.
# (قال المزني) - رحمه الله - فوضعها لما لا يلد له النساء من ذلك أبعد
~~وبأن لا يحتاج إلى لعان به أحق.
# (قال) : ولو ادعت المرأة أنه راجعها في العدة أو نكحها إن كانت بائنا أو
~~أصابها وهي ترى أن له عليها الرجعة لم يلزمه الولد وكانت اليمين عليه إن
~~كان حيا وعلى ورثته على علمهم إن كان ميتا، ولو نكح في العدة وأصيبت فوضعت
~~لأقل من ستة أشهر من نكاح الآخر وتمام أربع سنين من فراق الأول فهو للأول،
~~ولو كان لأكثر من أربع سنين من فراق الأول لم يكن ابن واحد منهما؛ لأنه لم
~~يمكن من واحد منهما.
# (قال المزني) - رحمه الله - فهذا قد نفاه بلا لعان فهذا والذي قبله سواء.
# (قال) : فإن قيل: فكيف لم ينف الولد إذا أقرت أمه بانقضاء العدة ثم ولدت
~~لأكثر من ستة أشهر ms390 بعد إقرارها؟ قيل: لما أمكن أن تحيض وهي حامل فتقر
~~بانقضاء العدة على الظاهر والحمل قائم لم ينقطع حق الولد بإقرارها بانقضاء
~~العدة وألزمناه الأب ما أمكن أن يكون حملا منه وكان الذي يملك الرجعة ولا
~~يملكها في ذلك سواء؛ لأن كلتيهما تحلان بانقضاء للأزواج، وقال في باب
~~اجتماع العدتين: والقافة إن جاءت بولد لأكثر من أربع سنين من يوم طلقها
~~الأول إن كان يملك الرجعة دعا له القافة، وإن كان لا يملك الرجعة فهو
~~للثاني.
# (قال المزني) - رحمه الله - فجمع بين من له الرجعة عليها ومن لا رجعة له
~~عليها في باب المدخول بها وفرق بينهما بأن تحل في باب اجتماع العدتين،
~~والله أعلم
### | [عدة التي لم يدخل بها زوجها]
# لا عدة على التي لم يدخل بها زوجها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال الله تعالى {وإن طلقتموهن من قبل أن
~~تمسوهن} [البقرة: 237] الآية قال والمسيس الإصابة وقال ابن عباس وشريح
~~وغيرهما: لا عدة عليها إلا بالإصابة بعينها؛ لأن الله تعالى قال هكذا.
# (قال الشافعي) : وهذا ظاهر القرآن فإن ولدت التي قال زوجها: لم أدخل بها
~~لستة أشهر، أو لأكثر ما يلد له النساء من يوم عقد نكاحها لحق نسبه وعليه
~~المهر إذا ألزمناه الولد حكمنا عليه بأنه مصيب ما لم تنكح زوجا غيره ويمكن
~~أن يكون منه.
# (قال) : ولو خلا بها فقال: لم أصبها وقالت: قد أصابني ولا ولد فهي مدعية
~~والقول قوله مع يمينه، وإن جاءت بشاهد بإقراره أحلفتها مع شاهدها وأعطيتها
~~الصداق
# PageV08P324
### | [باب العدة من الموت والطلاق وزوج غائب]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإذا علمت المرأة يقين موت زوجها أو
~~طلاقه ببينة أو أي علم اعتدت من يوم كانت فيه الوفاة والطلاق، وإن لم تعتد
~~حتى تمضي العدة لم يكن عليها غيرها؛ لأنها مدة وقد مرت عليها وقد روي عن
~~غير واحد من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه قال: تعتد من يوم تكون
~~الوفاة أو الطلاق وهو قول عطاء وابن المسيب والزهري.
### | [باب في عدة ms391 الأمة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فرق الله بين الأحرار والعبيد في حد الزنا
~~فقال في الإماء {فإذا أحصن فإن أتين بفاحشة} [النساء: 25] الآية وقال تعالى
~~{وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] وذكر المواريث فلم يختلف أحد لقيته أن
~~ذلك في الأحرار دون العبيد وفرض الله العدة ثلاثة أشهر وفي الموت أربعة
~~أشهر وعشرا، وسن - صلى الله عليه وسلم - أن تستبرئ الأمة بحيضة، وكانت
~~العدة في الحرائر استبراء وتعبدا وكانت الحيضة في الأمة استبراء وتعبدا ولم
~~أعلم مخالفا ممن حفظت عنه من أهل العلم في أن عدة الأمة نصف عدة الحرة فيما
~~له نصف معدود فلم يجز إذا وجدنا ما وصفنا من الدلائل على الفرق فيما ذكرنا
~~وغيره إلا أن نجعل عدة الأمة نصف عدة الحرة فيما له نصف، فأما الحيضة فلا
~~يعرف لها نصف فتكون عدتها فيه أقرب الأشياء من النصف إذا لم يسقط من النصف
~~شيء وذلك حيضتان. وأما الحمل فلا نصف له كما لم يكن للقطع نصف فقطع العبد
~~والحر.
# قال عمر - رضي الله عنه -: يطلق العبد تطليقتين وتعتد الأمة حيضتين فإن
~~لم تحض فشهرين أو شهرا ونصفا قال: ولو أعتقت الأمة قبل مضي العدة أكملت عدة
~~حرة؛ لأن العتق وقع وهي في معاني الأزواج في عامة أمرها ويتوارثان في عدتها
~~بالحرية، ولو كانت تحت عبد فاختارت فراقه كان ذلك فسخا بغير طلاق وتكمل منه
~~العدة من الطلاق الأول، ولو أحدث لها رجعة ثم طلقها ولم يصبها بنت على
~~العدة الأولى؛ لأنها مطلقة لم تمسس.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا عندي غلط بل عدتها من الطلاق الثاني؛
~~لأنه لما راجعها بطلت عدتها وصارت في معناها المتقدم بالعقد الأول لا بنكاح
~~مستقبل فهو في معنى من ابتدأ طلاقها مدخولا بها، ولو كان طلاقا لا يملك فيه
~~الرجعة ثم عتقت ففيها قولان: أحدهما أن تبني على العدة الأولى ولا خيار لها
~~ولا تستأنف عدة؛ لأنها ليست في معاني الأزواج والثاني أن تكمل عدة حرة.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا أولى بقوله ms392 ومما يدلك على ذلك قوله في
~~المرأة تعتد بالشهور ثم تحيض: إنها تستقبل الحيض ولا يجوز أن تكون في بعض
~~عدتها حرة وهي تعتد عدة أمة وكذلك قال: لا يجوز أن يكون في بعض صلاته مقيما
~~ويصلي صلاة مسافر، وقال هذا أشبه القولين بالقياس.
# (قال المزني) - رحمه الله - وما احتج به من هذا يقضي على أن لا يجوز لمن
~~دخل في صوم ظهار ثم وجد رقبة أن يصوم وهو ممن يجد رقبة ويكفر بالصيام ولا
~~لمن دخل في الصلاة بالتيمم أن يكون ممن يجد الماء ويصلي بالتيمم كما قال:
~~لا يجوز أن تكون في عدتها ممن تحيض وتعتد بالشهور في نحو ذلك من أقاويله،
~~وقد سوى الشافعي - رحمه الله - في ذلك بين ما يدخل فيه المرء وما بين ما لم
~~يدخل فيه فجعل المستقبل فيه كالمستدبر.
# (قال) : والطلاق إلى الرجال والعدة بالنساء وهو أشبه بمعنى القرآن مع ما
# PageV08P325
# ذكرناه من الأثر وما عليه المسلمون فيما سوى هذا من أن الأحكام تقام
~~عليهما ألا ترى أن الحر المحصن يزني بالأمة فيرجم وتجلد الأمة خمسين والزنا
~~معنى واحد فاختلف حكمه لاختلاف حال فاعليه فكذلك يحكم للحر حكم نفسه في
~~الطلاق ثلاثا، وإن كانت امرأته أمة وعلى الأمة عدة أمة، وإن كان زوجها حرا.
### | [عدة الوفاة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال الله تعالى {والذين يتوفون منكم
~~ويذرون أزواجا يتربصن بأنفسهن} [البقرة: 234] الآية، فدلت سنة رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - أنها على الحرة غير ذات الحمل «لقوله - صلى الله عليه
~~وسلم - لسبيعة الأسلمية ووضعت بعد وفاة زوجها بنصف شهر قد حللت فانكحي من
~~شئت» قال عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -: لو وضعت وزوجها على سريره لم
~~يدفن لحلت وقال ابن عمر إذا وضعت حلت قال: فتحل إذا وضعت قبل أن تطهر من
~~نكاح صحيح ومفسوخ.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وليس للحامل المتوفى عنها نفقة قال جابر
~~بن عبد الله: لا نفقة لها حسبها الميراث.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: لأن مالكه قد انقطع ms393 بالموت وإذا لم تكن
~~حاملا فإن مات نصف النهار وقد مضى من الهلال عشر ليال أحصت ما بقي من
~~الهلال فإن كان عشرين حفظتها ثم اعتدت ثلاثة أشهر بالأهلة ثم استقبلت الشهر
~~الرابع فأحصت عدة أيامه فإذ كمل لها ثلاثون يوما بلياليها فقد أوفت أربعة
~~أشهر واستقبلت عشرا بلياليها فإذا أوفت لها عشرا إلى الساعة التي مات فيها
~~فقد انقضت عدتها وليس عليها أن تأتي فيها بحيض كما ليس عليها أن تأتي في
~~الحيض بشهور ولأن كل عدة حيث جعلها الله إلا أنها إن ارتابت استبرأت نفسها
~~من الريبة.
# ولو طلقها مريضا ثلاثا فمات من مرضه وهي في العدة فقد قيل: لا ترث مبتوتة
~~وهذا مما أستخير الله فيه.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقال في موضع آخر: وهذا قول يصح لمن قال به
~~قلت: فالاستخارة شك، وقوله: يصح، إبطال للشك (وقال) في اختلاف أبي حنيفة
~~وابن أبي ليلى: إن المبتوتة لا ترث وهذا أولى بقوله وبمعنى ظاهر القرآن؛
~~لأن الله تعالى ورث الزوجة من زوج يرثها لو ماتت قبله فلما كانت إن ماتت لم
~~يرثها، وإن مات لم تعتد منه عدة من وفاته خرجت من معنى حكم الزوجة من
~~القرآن.
# واحتج الشافعي - رحمه الله - على من ورث رجلين كل واحد منهما النصف من
~~ابن ادعياه وورث الابن إن ماتا قبله الجميع فقال الشافعي - رحمه الله -:
~~إنما يرث الناس من حيث يورثون يقول الشافعي: فإن كانا يرثانه نصفين بالبنوة
~~فكذلك يرثهما نصفين بالأبوة.
# (قال المزني) - رحمه الله - فكذلك إنما ترث المرأة الزوج من حيث يرث
~~الزوج المرأة بمعنى النكاح، فإذا ارتفع النكاح بإجماع ارتفع حكمه والموارثة
~~به ولما أجمعوا أنه لا يرثها؛ لأنه ليس بزوج كان كذلك أيضا لا ترثه؛ لأنها
~~ليست بزوجة، وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإن قيل: قد ورثها عثمان قيل: وقد أنكر
~~ذلك عبد الرحمن بن عوف في حياته على عثمان - رضي الله عنهما - إن مات أن
~~يورثها منه وقال ابن الزبير: لو كنت أنا لم ms394 أر أن ترث مبتوتة وهذا اختلاف
~~وسبيله القياس وهو ما قلنا.
# (قال الشافعي) : ولو طلق إحدى امرأتيه ثلاثا فمات ولا تعرف اعتدتا أربعة
~~أشهر وعشرا تكمل كل واحدة منهما فيها ثلاث حيض.
# PageV08P326
### | [باب مقام المطلقة في بيتها والمتوفى عنها]
# من كتاب العدد وغيره.
# (قال الشافعي) - رحمه الله - قال الله تعالى في المطلقات {لا تخرجوهن من
~~بيوتهن ولا يخرجن إلا أن يأتين بفاحشة مبينة} [الطلاق: 1] «وقال - صلى الله
~~عليه وسلم - لفريعة بنت مالك حين أخبرته أن زوجها قتل وأنه لم يتركها في
~~مسكن يملكه امكثي في بيتك حتى يبلغ الكتاب أجله» وقال ابن عباس الفاحشة
~~المبينة أن تبدو على أهل زوجها فإذا بدت فقد حل إخراجها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - هو معنى سنة رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - فيما أمر به فاطمة بنت قيس أن تعتد في بيت ابن أم مكتوم مع ما جاء
~~عن عائشة - رضي الله عنها - أنها أرسلت إلى مروان في مطلقة انتقلها اتق
~~الله واردد المرأة إلى بيتها قال مروان أما بلغك شأن فاطمة؟ فقالت: لا عليك
~~أن تذكر فاطمة فقال: إن كان بك شر فحسبك ما بين هذين من الشر وعن ابن
~~المسيب تعتد المبتوتة في بيتها فقيل له: فأين حديث فاطمة بنت قيس؟ فقال: قد
~~فتنت الناس كانت في لسانها ذرابة فاستطالت على أحمائها فأمرها النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - أن تعتد في بيت ابن أم مكتوم.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : فعائشة ومروان وابن المسيب يعرفون
~~حديث فاطمة أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمرها أن تعتد في بيت ابن أم
~~مكتوم كما حدثت ويذهبون إلى أن ذلك إنما كان للشر وكره لها ابن المسيب
~~وغيره أنها كتمت السبب الذي به أمرها النبي - صلى الله عليه وسلم - أن تعتد
~~في بيت غير زوجها خوفا أن يسمع ذلك سامع فيرى أن للمبتوتة أن تعتد حيث
~~شاءت.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : فلم يقل لها النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - اعتدي حيث شئت بل خصها ms395 إذ كان زوجها غائبا فبهذا كله أقول فإن طلقها
~~فلها السكنى في منزله حتى تنقضي عدتها يملك الرجعة أو لا يملكها فإن كان
~~بكراء فهو على المطلق وفي مال الزوج الميت ولزوجها إذا تركها فيما يسعها من
~~المسكن وتستر بينه وبينها أن يسكن في سوى ما يسعها، وقال في كتاب النكاح
~~والطلاق: لا يغلق عليه وعليها حجرة إلا أن يكون معها ذو محرم بالغ من
~~الرجال، وإن كان على زوجها دين لم يبع مسكنها حتى تنقضي عدتها وذلك أنها
~~ملكت عليه سكنى ما يكفيها حين طلقها كما يملك من يكتري، وإن كان في منزل لا
~~يملكه ولم يكتره فلأهله إخراجها وعليه غيره إلا أن يفلس فتضرب مع الغرماء
~~بأقل قيمة سكناها وتتبعه بفضله متى أيسر، وإن كانت هذه المسائل في موته
~~ففيها قولان: أحدهما: ما وصفت ومن قاله احتج «بقول النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - لفريعة امكثي في بيتك حتى يبلغ الكتاب أجله» والثاني أن الاختيار
~~للورثة أن يسكنوها فإن لم يفعلوا فقد ملكوا دونه فلا سكنى لها كما لا نفقة
~~لها، ومن قاله قال: إن «قول النبي - صلى الله عليه وسلم - لفريعة امكثي في
~~بيتك ما لم يخرجك منه أهلك» ؛ لأنها وصفت أن المنزل ليس لزوجها.
# (قال المزني) هذا أولى بقوله؛ لأنه لا نفقة لها حاملا وغير حامل وقد احتج
~~بأن الملك قد انقطع عنه بالموت.
# (قال المزني) وكذلك قد انقطع عنه السكنى بالموت، وقد أجمعوا أن من وجبت
~~له نفقة وسكنى من ولد ووالد على رجل فمات انقطعت النفقة لهم والسكنى؛ لأن
~~ماله صار ميراثا لهم فكذلك امرأته وولده وسائر ورثته يرثون جميع ماله.
# (قال) : ولورثته أن يسكنوها حيث شاءوا إذا كان موضعها حرزا وليس لها أن
~~تمتنع وللسلطان أن يخصها حيث ترضى لئلا يلحق بالزوج من ليس له، ولو أذن لها
~~أن تنتقل فنقل متاعها وخدمها ولم تنتقل ببدنها حتى مات أو طلق اعتدت في
~~بيتها الذي كانت
# PageV08P327
# فيه، ولو خرج مسافرا بها أو أذن لها في ms396 الحج فزايلت منزله فمات أو طلقها
~~ثلاثا فسواء لها الخيار في أن تمضي لسفرها ذاهبة وجائية وليس عليها أن ترجع
~~إلى بيته قبل أن تقضي سفرها ولا تقيم في المصر الذي أذن لها في السفر إليه
~~إلا أن يكون أذن لها في المقام فيه أو النقلة إليه فيكون ذلك عليها إذا
~~بلغت ذلك المصر فإن كان أخرجها مسافرة أقامت ما يقيم المسافر مثلها ثم رجعت
~~وأكملت عدتها، ولو أذن لها في زيارة أو نزهة فعليها أن ترجع؛ لأن الزيارة
~~ليست مقاما ولا تخرج إلى الحج بعد انقضاء العدة ولا إلى مسيرة يوم إلا مع
~~ذي محرم إلا أن يكون حجة الإسلام وتكون مع نساء ثقات، ولو صارت إلى بلد أو
~~منزل بإذنه ولم يقل لها: أقيمي ولا تقيمي ثم طلقها فقال: لم أنقلك وقالت:
~~نقلتني فالقول قولها إلا أن تقر هي أنه كان للزيارة أو مدة تقيمها فيكون
~~عليها أن ترجع وتعتد في بيته وفي مقامها قولان أحدهما أن تقيم إلى المدة
~~كما جعل لها أن تقيم في سفرها إلى غاية.
# (قال) : وتنتوي البدوية حيث ينتوي أهلها؛ لأن سكن أهل البادية إنما هو
~~سكنى مقام غبطة وظعن غبطة وإذا دلت السنة على أن المرأة تخرج من البذاء على
~~أهل زوجها كان العذر في ذلك المعنى أو أكثر.
# (قال) : ويخرجها السلطان فيما يلزمها فإذا فرغت ردها ويكتري عليه إذا غاب
~~ولا نعلم أحدا بالمدينة فيما مضى أكرى منزلا إنما كانوا يتطوعون بإنزال
~~منازلهم وبأموالهم مع منازلهم، ولو تكارت فإن طلبت الكراء كان لها من يوم
~~تطلبه وما مضى حق تركته فأما امرأة صاحب السفينة إذا كانت مسافرة معه
~~فكالمرأة المسافرة إن شاءت مضت، وإن شاءت رجعت إلى منزله فاعتدت به
### | [باب الإحداد]
# من كتابي العدد القديم والجديد (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولما قال -
~~صلى الله عليه وسلم - «لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تحد على
~~ميت فوق ثلاث إلا على زوج أربعة أشهر وعشرا» وكانت هي والمطلقة التي لا ms397
~~يملك زوجها رجعتها معا في عدة وكانتا غير ذواتي زوجين أشبه أن يكون على
~~المطلقة إحداد كهو على المتوفى عنها والله أعلم فأحب ذلك لها ولا يبين أن
~~أوجبه عليها؛ لأنهما قد تختلفان في حال، وإن اجتمعتا في غيره، ولو لم يلزم
~~القياس إلا باجتماع كل الوجوه بطل، القياس.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقد جعلهما في الكتاب القديم في ذلك سواء،
~~وقال فيه ولا تجتنب المعتدة في النكاح الفاسد وأم الولد ما تجتنب المعتدة
~~ويسكن حيث شئن.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإنما الإحداد في البدن وترك زينة البدن
~~وهو أن تدخل على البدن شيئا من غيره زينة أو طيبا يظهر عليها فيدعو إلى
~~شهوتها فمن ذلك الدهن كله في الرأس وذلك أن كل الأدهان في ترجيل الشعر
~~وإذهاب الشعث سواء، وهكذا المحرم يفتدي بأن يدهن رأسه أو لحيته بزيت لما
~~وصفت، وأما مد يديها فلا بأس إلا الطيب كما لا يكون بذلك بأس للمحرم، وإن
~~خالفت المحرم في بعض أمرها وكل كحل كان زينة فلا خير فيه لها، فأما الفارسي
~~وما أشبهه إذ احتاجت إليه فلا بأس؛ لأنه ليس بزينة بل يزيد العين مرها
~~وقبحا وما اضطرت إليه مما فيه زينة من الكحل
# PageV08P328
# اكتحلت به ليلا وتمسحه نهارا وكذلك الدمام «دخل النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - على أم سلمة وهي حاد على أبي سلمة فقال ما هذا يا أم سلمة؟ فقالت:
~~إنما هو صبر، فقال - عليه السلام - اجعليه بالليل وامسحيه بالنهار» .
# (قال الشافعي) : الصبر يصفر فيكون زينة وليس بطيب فأذن لها فيه بالليل
~~حيث لا يرى وتمسحه بالنهار حيث يرى وكذلك ما أشبهه.
# (قال) : وفي الثياب زينتان إحداهما جمال اللابسين وتستر العورة قال الله
~~تعالى {خذوا زينتكم عند كل مسجد} [الأعراف: 31] فالثياب زينة لمن لبسها،
~~فإذا أفردت العرب التزين على بعض اللابسين دون بعض فإنما من الصبغ خاصة ولا
~~بأس أن تلبس الحاد كل ثوب من البياض؛ لأن البياض ليس بمزين وكذلك الصوف
~~والوبر وكل ما نسج على وجهه لم ms398 يدخل عليه صبغ من خز أو غيره وكذلك كل صبغ
~~لم يرد به تزيين الثوب مثل السواد وما صبغ ليقبح لحزن أو لنفي الوسخ عنه
~~وصباغ الغزل بالخضرة يقارب السواد لا الخضرة الصافية وما في معناه. فأما ما
~~كان من زينة أو وشي في ثوب وغيره فلا تلبسه الحاد وكذلك كل حرة وأمة كبيرة
~~أو صغيرة مسلمة أو ذمية، ولو تزوجت نصرانية نصرانيا فأصابها أحلها لزوجها
~~المسلم ويحصنها؛ لأنه زوج ألا ترى «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رجم
~~يهوديين زنيا» ولا يرجم إلا محصنا.
### | [اجتماع العدتين والقافة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإذا تزوجت في العدة ودخل بها الثاني
~~فإنها تعتد بنية عدتها من الأول ثم تعتد من الثاني واحتج في ذلك بقول عمر
~~وعلي وعمر بن عبد العزيز رحمة الله عليهم.
# (قال الشافعي) :؛ لأن عليها حقين بسبب الزوجين وكذلك كل حقين لزما من
~~وجهين. قال: ولو اعتدت بحيضة ثم أصابها الثاني وحملت وفرق بينهما اعتدت
~~بالحمل فإذا وضعته لأقل من ستة أشهر من يوم نكحها الآخر فهو من الأول، وإن
~~جاءت به لأكثر من أربع سنين من يوم فارقها الأول وكان طلاقه لا يملك فيه
~~الرجعة فهو للآخر، وإن كان يملك فيه الرجعة وتداعياه أو لم يتداعياه ولم
~~ينكراه ولا واحدا منهما أريه القافة فإن ألحقوه بالأول فقد انقضت عدتها منه
~~وتبتدئ عدة من الثاني، وله خطبتها فإن ألحقوه بالثاني فقد انقضت عدتها منه
~~وتبتدئ فتكمل على ما مضى من عدة الأول وللأول عليها الرجعة، ولو لم يلحقوه
~~بواحد منهما أو ألحقوه بهما أو لم تكن قافة أو مات قبل يراه القافة أو
~~ألقته ميتا فلا يكون ابن واحد منهما، وإن كان أوصى له بشيء وقف حتى يصطلحا
~~فيه والنفقة على الزوج الصحيح النكاح ولا آخذه بنفقتها حتى تلده، فإن ألحق
~~به الولد أعطيتها نفقة الحمل من يوم طلقها، وإن أشكل أمره لم آخذه بنفقته
~~حتى ينتسب إليه فإن ألحق بصاحبه فلا نفقة لها؛ لأنها حبلى من غيره.
# (قال ms399 المزني) - رحمه الله - خالف الشافعي في إلحاق الولد في أكثر من أربع
~~سنين بأن يكون له الرجعة
### | [عدة المطلقة يملك رجعتها زوجها ثم يموت أو يطلق]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإن طلقها طلقة يملك رجعتها ثم مات اعتدت
~~عدة الوفاة وورثت، ولو راجعها ثم طلقها قبل أن يمسها ففيها قولان أحدهما
~~تعتد من الطلاق الأخير وهو قول ابن جريج
# PageV08P329
# وعبد الكريم وطاوس والحسن بن مسلم ومن قال هذا انبغى أن يقول: رجعته
~~مخالفة لنكاحه إياها ثم يطلقها قبل أن يمسها لم تعتد فكذلك لا تعتد من طلاق
~~أحدثه، وإن كانت رجعة إذا لم يمسها.
# (قال المزني) - رحمه الله - المعنى الأول أولى بالحق عندي؛ لأنه إذا
~~ارتجعها سقطت عدتها وصارت في معناها القديم بالعقد الأول لا بنكاح مستقبل
~~فإنما طلق امرأة مدخولا بها في غير عدة فهو في معنى من ابتدأ طلاقه.
# (قال المزني) - رحمه الله -: ولو لم يرتجعها حتى طلقها فإنها تبني على
~~عدتها من أول طلاقها؛ لأن تلك العدة لم تبطل حتى طلق وإنما زادها طلاقا وهي
~~معتدة بإجماع فلا نبطل ما أجمع عليه من عدة قائمة إلا بإجماع مثله أو قياس
~~على نظيره.
### | [امرأة المفقود وعدتها إذا نكحت غيره]
# وغير ذلك.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - في امرأة الغائب أي غيبة كانت لا تعتد ولا
~~تنكح أبدا حتى يأتيها يقين وفاته وترثه، ولا يجوز أن تعتد من وفاته ومثلها
~~يرث إلا ورثت زوجها الذي اعتدت من وفاته وقال علي بن أبي طالب - رضي الله
~~عنه - في امرأة المفقود: إنها لا تتزوج.
# (قال) : ولو طلقها وهو خفي الغيبة أو آلى منها أو تظاهر أو قذفها لزمه ما
~~يلزم الزوج الحاضر، ولو اعتدت بأمر حاكم أربع سنين ثم أربعة أشهر وعشرا أو
~~نكحت ودخل بها الزوج كان حكم الزوجية بينها وبين زوجها الأول بحاله غير أنه
~~ممنوع من فرجها بوطء شبهة، ولا نفقة لها من حين نكحت ولا في حين عدتها من
~~الوطء الفاسد؛ لأنها مخرجة نفسها من يديه وغير واقفة ms400 عليه ومحرمة عليه
~~بالمعنى الذي دخلت فيه ولم ألزم الواطئ بنفقتها؛ لأنه ليس بينهما شيء من
~~أحكام الزوجين إلا لحوق الولد فإنه فراش بالشبهة وإذا وضعت فلزوجها الأول
~~أن يمنعها من رضاع ولدها إلا اللبأ وما إن تركته لم يتعد غيرها ولا ينفق
~~عليها في رضاعها ولد غيره، ولو ادعاه الأول أريته القافة، ولو مات الزوج
~~الأول والآخر ولا يعلم أيهما مات أولا بدأت فاعتدت أربعة أشهر وعشرا؛ لأنه
~~النكاح الصحيح الأول ثم اعتدت بثلاثة قروء
### | [باب استبراء أم الولد]
# من كتابين: امرأة المفقود وعدتها إذا نكحت غيره وغير ذلك (قال الشافعي) -
~~رحمه الله -: أخبرنا مالك عن نافع عن ابن عمر - رضي الله عنهما - أنه قال
~~في أم الولد يتوفى عنها سيدها تعتد بحيضة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا تحل أم الولد للأزواج حتى ترى الطهر
~~من الحيضة وقال في كتاب النكاح والطلاق إملاء على مسائل مالك، وإن كانت ممن
~~لا تحيض فشهر.
# (قال) : وإن مات سيدها أو أعتقها وهي حائض لم تعتد بتلك الحيضة، وإن كانت
~~حاملا فإن تضع حملها، وإن استبرأت فهي كالحرة المستبرأة، وإن مات سيدها وهي
~~تحت زوج أو في عدة زوج فلا استبراء عليها؛ لأن فرجها ممنوع منه بشيء أباحه
~~لزوجها فإن ماتا فعلم أن أحدهما مات قبل الآخر بيوم أو بشهرين وخمس ليال أو
~~أكثر ولا نعلم أيهما أولا اعتدت من يوم مات الآخر منهما أربعة أشهر وعشرا
~~فيها حيضة وإنما لزمها إحداهما فإذا جاءت بهما فذلك أكمل ما عليها.
# (قال المزني) - رحمه الله -: هذا عندي غلط؛ لأنه إذا
# PageV08P330
# لم يكن بين موتهما إلا أقل من شهرين وخمس ليال فلا معنى للحيضة؛ لأن
~~السيد إذا كان مات أولا فهي تحت زوج مشغولة به عن الحيضة، وإن كان موت
~~الزوج أولا فلم ينقض شهران وخمس ليال حتى مات السيد فهي مشغولة بعدة الزوج
~~عن الحيضة، وإن كان بينهما أكثر من شهرين وخمس ليال فقد أمكنت الحيضة فكما
~~قال الشافعي.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا ترث ms401 زوجها حتى يستيقن أن سيدها مات
~~قبل زوجها فترثه وتعتد عدة الوفاة كالحرة والأمة يطؤها تستبرئ بحيضة فإن
~~نكحت قبلها فمفسوخ، ولو وطئ المكاتب أمته فولدت ألحقته به ومنعته الوطء
~~وفيها قولان:
# أحدهما: لا يبيعها بحال؛ لأني حكمت لولدها بحكم الحرية إن عتق أبوه.
# والثاني: أن له بيعها خاف العجز أو لم يخفه.
# (قال المزني) - رحمه الله -: القياس على قوله أن لا يبيعها كما لا يبيع
~~ولدها.
### | [باب الاستبراء]
# من كتاب الاستبراء والإملاء (قال الشافعي) : - رحمه الله - «نهى رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - عام سبي أوطاس أن توطأ حامل حتى تضع أو حائل
~~حتى تحيض» ولا يشك أن فيهن أبكارا وحرائر كن قبل أن يستأمين وإماء ووضيعات
~~وشريفات وكان الأمر فيهن واحدا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فكل ملك يحدث من مالك لم يجز فيه الوطء
~~إلا بعد الاستبراء؛ لأن الفرج كان ممنوعا قبل الملك ثم حل بالملك فلو باع
~~جارية من امرأة ثقة وقبضتها وتفرقا بعد البيع ثم استقالها فأقالته لم يكن
~~له أن يطأها حتى يستبرئها من قبل أن الفرج حرم عليه ثم حل له بالملك
~~الثاني.
# (قال) : والاستبراء أن تمكث عند المشتري طاهرا بعد ملكها ثم تحيض حيضة
~~معروفة فإذا طهرت منها فهو الاستبراء، وإن استبرأت أمسكت حتى تعلم أن تلك
~~الريبة لم تكن حملا، ولا أعلم مخالفا في أن المطلقة لو حاضت ثلاث حيض وهي
~~ترى أنها حامل لم تحل إلا بوضع الحمل أو البراءة من أن يكون ذلك حملا فلا
~~يحل له قبل الاستبراء التلذذ بمباشرتها ولا نظر بشهوة إليها وقد تكون أم
~~ولد لغيره، ولو لم يفترقا حتى وضعت حملا لم تحل له حتى تطهر من نفاسها ثم
~~تحيض حيضة مستقبلة من قبل أن البيع إنما تم حين تفرقا عن مكانهما الذي
~~تبايعا فيه، ولو كانت أمة مكاتبة فعجزت لم يطأها حتى يستبرئها؛ لأنها
~~ممنوعة الفرج منه ثم أبيح بالعجز ولا يشبه صومها الواجب عليها وحيضتها ثم
~~تخرج من ذلك؛ لأنه يحل له في ms402 ذلك أن يمسها ويقبلها ويحرم عليه ذلك في
~~الكتابة كما يحرم إذا زوجها وإنما قلت: طهر ثم حيضة حتى تغتسل منها؛ لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - دل على أن الأقراء الأطهار بقوله في ابن عمر
~~يطلقها طاهرا من غير جماع فتلك العدة التي أمر الله أن يطلق لها النساء
~~وأمر النبي - صلى الله عليه وسلم - في الإماء أن يستبرئن بحيضة فكانت
~~الحيضة الأولى أمامها طهر كما كان الطهر أمامه الحيض فكان قصد النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - في الاستبراء إلى الحيض وفي العدة إلى الأطهار.
# PageV08P331
### | [كتاب الرضاع]
# مختصر ما يحرم من الرضاعة من كتاب الرضاع ومن كتاب النكاح ومن أحكام
~~القرآن (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : فيمن حرم مع القرابة {وأمهاتكم
~~اللاتي أرضعنكم وأخواتكم من الرضاعة} [النساء: 23] وقال - صلى الله عليه
~~وسلم - «يحرم من الرضاع ما يحرم من الولادة» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فبينت السنة أن لبن الفحل يحرم كما تحرم
~~ولادة الأب وسأل ابن عباس - رضي الله عنهما - عن رجل كانت له امرأتان
~~فأرضعت إحداهما غلاما والأخرى جارية هل يتزوج الغلام الجارية؟ فقال: لا،
~~اللقاح واحد وقال مثله عطاء وطاوس.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فبهذا كله نقول فكل ما حرم بالولادة
~~وبسببها حرم بالرضاع وكان به من ذوي المحارم والرضاع اسم جامع يقع على
~~المصة وأكثر إلى كمال الحولين، وعلى كل رضاع بعد الحولين فوجب طلب الدلالة
~~في ذلك وقالت عائشة - رضي الله عنها -: كان فيما أنزل الله تعالى في القرآن
~~عشر رضعات معلومات يحرمن " ثم نسخن " بخمس معلومات " فتوفي - صلى الله عليه
~~وسلم - وهن مما يقرأ من القرآن فكان لا يدخل عليها إلا من استكمل خمس رضعات
~~وعن ابن الزبير قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «لا تحرم المصة ولا
~~المصتان ولا الرضعة ولا الرضعتان» .
# (قال المزني) - رحمه الله - قلت للشافعي: أفسمع ابن الزبير من النبي -
~~صلى الله عليه وسلم -؟ قال: نعم وحفظ عنه وكان يوم سمع من رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ابن تسع ms403 سنين، وعن عروة «أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~أمر امرأة أبي حذيفة أن ترضع سالما خمس رضعات فتحرم بهن» .
# (قال) : فدل ما وصفت أن الذي يحرم من الرضاع خمس رضعات كما جاء القرآن
~~بقطع السارق فدل - صلى الله عليه وسلم - أنه أراد بعض السارقين دون بعض،
~~وكذلك أبان أن المراد بمائة جلدة بعض الزناة دون بعض لا من لزمه اسم سرقة
~~وزنا وكذلك أبان أن المراد بتحريم الرضاع بعض المرضعين دون بعض واحتج فيما
~~«قال النبي - صلى الله عليه وسلم - لسهلة بنت سهل لما قالت له: كنا نرى
~~سالما ولدا وكان يدخل علي وأنا فضل وليس لنا إلا بيت واحد فماذا تأمرني؟
~~فقال - عليه السلام - فيما بلغنا أرضعيه خمس رضعات فيحرم بلبنها ففعلت
~~فكانت تراه ابنا من الرضاعة» فأخذت بذلك عائشة - رضي الله عنها - فيمن أحبت
~~أن يدخل عليها من الرجال وأبى سائر أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - أن
~~يدخل عليهن بتلك الرضاعة أحد من الناس وقلن: ما نرى الذي أمر به - صلى الله
~~عليه وسلم - إلا رخصة في سالم وحده، وروى الشافعي - رحمه الله - أن أم سلمة
~~قالت في الحديث: هو لسالم خاصة.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : فإذا كان خاصا فالخاص مخرج من العام
~~والدليل على ذلك قول الله جل ثناؤه {حولين كاملين لمن أراد أن يتم الرضاعة}
~~[البقرة: 233] فجعل الحولين غاية وما جعل له غاية فالحكم بعد مضي الغاية
~~خلاف الحكم قبل الغاية كقوله تعالى {والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء}
~~[البقرة: 228] فإذا مضت الأقراء فحكمهن بعد مضيها خلاف حكمهن فيها.
# (قال المزني) وفي ذلك دلالة عندي على نفي الولد لأكثر من سنتين بتأقيت
~~حمله وفصاله ثلاثين شهرا كما نفى توقيت الحولين الرضاع لأكثر من حولين.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وكان عمر - رضي الله عنه - لا يرى
~~رضاع الكبير يحرم وابن مسعود وابن عمر - رضي الله عنهما - وقال أبو هريرة -
~~رضي الله عنه -: لا يحرم من الرضاع إلا ما فتق الأمعاء، قال: ولا يحرم من ms404
~~الرضاع إلا خمس رضعات متفرقات كلهن في الحولين قال:
# PageV08P332
# وتفريق الرضعات أن ترضع المولود ثم تقطع الرضاع ثم ترضع ثم تقطع كذلك
~~فإذا رضع في مرة منهن ما يعلم أنه وصل إلى جوفه ما قل منه وما كثر فهي
~~رضعة، وإن التقم الثدي فلها قليلا وأرسله ثم عاد إليه كانت رضعة واحدة كما
~~يكون الحالف لا يأكل بالنهار إلا مرة فيكون يأكل ويتنفس بعد الازدراد ويعود
~~يأكل فذلك أكل مرة، وإن طال، وإن قطع ذلك قطعا بينا بعد قليل أو كثير ثم
~~أكل حنث وكان هذا أكلتين، ولو أنفد ما في إحدى الثديين ثم تحول إلى الأخرى
~~فأنفد ما فيها كانت رضعة واحدة.
# والوجور كالرضاع وكذلك السعوط؛ لأن الرأس جوف، ولو حقن به كان فيها
~~قولان: أحدهما: أنه جوف وذلك أنها تفطر الصائم والآخر أن ما وصل إلى الدماغ
~~كما وصل إلى المعدة؛ لأنه يغتذي من المعدة وليس كذلك الحقنة.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد جعل الحقنة في معنى من شرب الماء فأفطر
~~فكذلك هو في القياس في معنى من شرب اللبن وإذ جعل السعوط كالوجور؛ لأن
~~الرأس عنده جوف فالحقنة إذا وصلت إلى الجوف عندي أولى، وبالله التوفيق.
# وأدخل الشافعي - رحمه الله تعالى - على من قال: إن كان ما خلط باللبن
~~أغلب لم يحرم، وإن كان اللبن الأغلب حرم فقال: أرأيت لو خلط حراما بطعام
~~وكان مستهلكا في الطعام أما يحرم؟ فكذلك اللبن.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو جبن اللبن فأطعمه كان كالرضاع.
# ولا يحرم لبن البهيمة إنما يحرم لبن الآدميات قال الله تعالى جل ثناؤه
~~{وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم} [النساء: 23] وقال {فإن أرضعن لكم فآتوهن
~~أجورهن} [الطلاق: 6] .
# قال: ولو حلب منها رضعة خامسة ثم ماتت فأوجره صبي كان ابنها، ولو رضع
~~منها بعد موتها لم يحرم؛ لأنه لا يحل لبن الميتة.
# ولو حلب من امرأة لبن كثير ففرق ثم أوجر منه صبي مرتين أو ثلاثة لم يكن
~~إلا رضعة واحدة وليس كاللبن يحدث في الثدي كلما خرج منه شيء ms405 حدث غيره.
# ولو تزوج صغيرة ثم أرضعتها أمه أو ابنته من نسب أو رضاع أو امرأة ابنه من
~~نسب أو رضاع بلبن ابنه حرمت عليه الصغيرة أبدا وكان لها عليه نصف المهر
~~ورجع على التي أرضعتها بنصف صداق مثلها؛ لأن كل من أفسد شيئا لزمه قيمة ما
~~أفسد بخطأ أو عمد، ولو أرضعتها امرأة له كبيرة لم يصبها حرمت الأم لأنها من
~~أمهات نسائه ولا نصف مهر لها ولا متعة؛ لأنها المفسدة وفسد نكاح المرضعة
~~بلا طلاق؛ لأنها صارت وأمها في ملكه في حال ولها نصف المهر ويرجع على التي
~~أرضعتها بنصف مهر مثلها.
# ولو تزوج ثلاثا صغارا فأرضعت امرأة اثنين منهن الرضعة الخامسة معا فسد
~~نكاح الأم ونكاح الصبيتين معا ولكل واحدة منهما نصف المهر المسمى ويرجع على
~~امرأته بمثل نصف مهر كل واحدة منهما وتحل له كل واحدة منهما على الانفراد؛
~~لأنهما ابنتا امرأة لم يدخل بها فإن أرضعت الثالثة بعد ذلك لم تحرم؛ لأنها
~~منفردة قال: ولو أرضعت إحداهن الرضعة الخامسة ثم الأخريين الخامسة معا حرمت
~~عليه والتي أرضعتها أولا؛ لأنهما صارتا أما وبنتا في وقت واحد معا وحرمت
~~الأخريان؛ لأنهما صارتا أختين في وقت معا، ولو أرضعتهما متفرقتين لم يحرما
~~معا؛ لأنها لم ترضع واحدة منهما إلا بعدما بانت منه هي والأولى فيثبت نكاح
~~التي أرضعتهما بعدما بانت الأولى ويفسد نكاح التي أرضعتها بعدها؛ لأنها أخت
~~امرأته فكانت كامرأة نكحت على أختها.
# (قال المزني) - رحمه الله -: ليس ينظر الشافعي في ذلك إلا إلى وقت الرضاع
~~فقد صارتا أختين في وقت معا برضاع الآخرة منهما.
# (قال المزني) - رحمه الله -: ولا فرق بين امرأة له كبيرة أرضعت امرأة له
~~صغيرة فصارتا أما وبنتا في وقت معا وبين أجنبية أرضعت له امرأتين صغيرتين
~~فصارتا أختين في وقت معا، ولو جاز أن تكون إذا أرضعت صغيرة ثم صغيرة كامرأة
~~نكحت على أختها لزم إذا نكح كبيرة ثم صغيرة فأرضعتها أن تكون كامرأة نكحت
~~على أمها وفي ذلك دليل على ما ms406 قلت أنا وقد قال في كتاب النكاح القديم: لو
~~تزوج صبيتين فأرضعتهما امرأة واحدة بعد واحدة انفسخ
# PageV08P333
# نكاحهما.
# (قال المزني) - رحمه الله - وهذا وذاك سواء وهو بقوله أولى.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو كان للكبيرة بنات مراضع أو من رضاع
~~فأرضعن الصغار كلهن انفسخ نكاحهن معا ورجع على كل واحدة منهن بنصف مهر التي
~~أرضعت.
# (قال المزني) - رحمه الله - ويرجع عليهن بنصف مهر امرأته الكبيرة إن لم
~~يكن دخل بها؛ لأنها صارت جدة مع بنات بناتها معا وتحرم الكبيرة أبدا ويتزوج
~~الصغار على الانفراد، ولو كان دخل بالكبيرة حرمن جميعا أبدا، ولو لم يكن
~~دخل بها فأرضعتهن أم امرأته الكبيرة أو جدتها أو أختها أو بنت أختها كان
~~القول فيها كالقول في بناتها في المسألة قبلها، ولو أن امرأة أرضعت مولودا
~~فلا بأس أن تتزوج المرأة المرضعة أباه ويتزوج الأب ابنتها أو أمها على
~~الانفراد؛ لأنها لم ترضعه، ولو شك أرضعته خمسا أو أقل لم يكن ابنا لها
~~بالشك
### | [باب لبن الرجل والمرأة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - واللبن للرجل والمرأة كما الولد لهما،
~~والمرضع بذلك اللبن ولدهما.
# (قال) : ولو ولدت ابنا من زنا فأرضعت مولودا فهو ابنها ولا يكون ابن الذي
~~زنى بها وأكره له في الورع أن ينكح بنات الذي ولده من زنا فإن نكح لم
~~أفسخه؛ لأنه ليس ابنه في حكم «النبي - صلى الله عليه وسلم - قضى بابن وليدة
~~زمعة لزمعة وأمر سودة أن تحتجب منه لما رأى من شبهه بعتبة فلم يرها وقد حكم
~~أنه أخوها» ؛ لأن ترك رؤيتها مباح وإن كان أخاها.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقد كان أنكر على من قال: يتزوج ابنته من زنا
~~ويحتج بهذا المعنى وقد زعم أن رؤية ابن زمعة لسودة مباح، وإن كرهه فكذلك في
~~القياس لا يفسخ نكاحه، وإن كرهه ولم يفسخ نكاح ابنه من زنا بناته من حلال
~~لقطع الأخوة فكذلك في القياس لو تزوج ابنته من زنا لم يفسخ وإن كرهه لقطع
~~الأبوة وتحريم الأخوة كتحريم الأبوة ms407 ولا حكم عنده للزنا لقول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «وللعاهر الحجر» فهو في معنى الأجنبي وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : ولو تزوج امرأة في عدتها فأصابها فجاءت بولد فأرضعت
~~مولودا كان ابنها وأرى المولود القافة فبأيهما ألحق لحق وكان المرضع ابنه
~~وسقطت أبوة الآخر، ولو مات فالورع أن لا ينكح ابنة واحد منهما ولا يكون
~~محرما لها، ولو قالوا: المولود هو ابنهما جبر إذا بلغ على الانتساب إلى
~~أحدهما وتنقطع أبوة الآخر، ولو كان معتوها لم يلحق بواحد منهما حتى يموت
~~وله ولد فيقومون مقامه في الانتساب إلى أحدهما أو لا يكون له ولد فيكون
~~ميراثه موقوفا، ولو أرضعت بلبن مولود نفاه أبوه باللعان لم يكن أبا للمرضع
~~فإن رجع لحقه وصار أبا للمرضع.
# ولو انقضت عدتها بثلاث حيض وثبت لبنها أو انقطع ثم تزوجت زوجا فأصابها
~~فثاب لها لبن ولم يظهر بها حمل فهو من الأول، ولو كان لبنها ثبت فحملت من
~~الثاني فنزل بها لبن في الوقت الذي يكون لها فيه لبن من الحمل الآخر كان
~~اللبن من الأول بكل حال؛ لأنا على علم من لبن الأول وفي شك من أن يكون خلطه
~~لبن الآخر فلا أحرم بالشك وأحب للمرضع لو توقى بنات الزوج الآخر.
# (قال المزني) رحمة الله عليه: هذا عندي أشبه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو انقطع فلم يثب حتى كان الحمل الآخر في
~~وقت يمكن من الأول ففيها قولان:
# أحدهما: أنه من الأول بكل حال كما يثوب بأن ترحم المولود أو تشرب دواء
~~فتدر عليه.
# والثاني: أنه إذا انقطع انقطاعا بينا فهو من الآخر، وإن كان لا يكون من
~~الآخر لبن ترضع به حتى تلد فهو من الأول في جميع هذه الأقاويل، وإن كان
~~يثوب شيء ترضع به، وإن قل فهو منهما جميعا ومن لم يفرق بين اللبن
# PageV08P334
# والولد قال: هو للأول ومن فرق قال: هو منهما معا، ولو لم ينقطع اللبن حتى
~~ولدت من الآخر فالولادة قطع للبن الأول فمن أرضعت فهو ابنها وابن ms408 الزوج
~~الآخر.
### | [الشهادات في الرضاع والإقرار]
# من كتاب الرضاع ومن كتاب النكاح القديم (قال الشافعي - رحمه الله تعالى
~~-) : وشهادة النساء جائزة فيما لا يحل للرجال من غير ذوي المحارم أن
~~يتعمدوا النظر إليه لغير شهادة من ولادة المرأة وعيوبها التي تحت ثيابها
~~والرضاع عندي مثله لا يحل لغير ذي محرم أو زوج أن يتعمد أن ينظر إلى ثديها
~~ولا يمكنه أن يشهد على رضاعها بغير رؤية ثدييها ولا يجوز من النساء على
~~الرضاع أقل من أربع حرائر بوالغ عدول، وهو قول عطاء بن أبي رباح؛ لأن الله
~~تعالى لما أجاز شهادتهن في الدين جعل امرأتين يقومان مقام رجل، وإن كانت
~~المرأة تنكر الرضاع فكانت فيهن أمها أو ابنتها جزن عليها، وإن كانت تدعي
~~الرضاع لم يجز فيها أمها ولا أمهاتها ولا ابنتها ولا بناتها ويجوز في ذلك
~~شهادتها التي أرضعت؛ لأنه ليس لها في ذلك ولا عليها ما ترد به شهادتها.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وكيف تجوز شهادتها على فعلها ولا تجوز شهادة
~~أمها وأمهاتها وبناتها فهن في شهادتهن على فعلها أجوز في القياس من شهادتها
~~على فعل نفسها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ويوقفن حتى يشهدن أن قد رضع المولود خمس
~~رضعات يخلصن كلهن إلى جوفه وتسعهن الشهادة على هذا؛ لأنه ظاهر علمهن «وذكرت
~~السوداء أنها أرضعت رجلا وامرأة تناكحا فسأل الرجل النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - عن ذلك فأعرض فقال وكيف وقد زعمت السوداء أنها قد أرضعتكما؟» .
# (قال الشافعي) : إعراضه - صلى الله عليه وسلم - يشبه أن يكون لم ير هذا
~~شهادة تلزمه وقوله «وكيف وقد زعمت السوداء أنها قد أرضعتكما؟» يشبه أن يكره
~~له أن يقيم معها وقد قيل: إنها أخته من الرضاعة وهو معنى ما قلنا يتركها
~~ورعا لا حكما.
# ولو قال رجل: هذه أختي من الرضاعة أو قالت: هذا أخي من الرضاعة وكذبته أو
~~كذبها فلا يحل لواحد منها أن ينكح الآخر، ولو أقر بذلك بعد عقد نكاحها فرق
~~بينهما فإن كذبته أخذت نصف ما سمى لها، ms409 ولو كانت هي المدعية أفتيته أن يتقي
~~الله ويدع نكاحها بطلقة لتحل بها لغيره إن كانت كاذبة وأحلفه لها فإن نكل
~~حلفت وفرقت بينهما.
### | [باب رضاع الخنثى]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: إن كان الأغلب من الخنثى أنه رجل نكح
~~امرأة ولم ينزل فنكحه رجل فإذا نزل له لبن فأرضع به صبيا لم يكن رضاعا
~~يحرم، وإن كان الأغلب أنه امرأة فنزل له لبن من نكاح أو غيره فأرضع صبيا
~~حرم، وإن كان مشكلا فله أن ينكح بأيهما شاء وبأيهما نكح به أولا؛ أجزته ولم
~~أجعل له ينكح الآخر
# PageV08P335
### | [كتاب النفقة]
# وجوب النفقة للزوجة من كتاب النفقة ومن كتاب عشرة النساء ومن الطلاق ومن
~~أحكام القرآن ومن النكاح إملاء على مسائل مالك.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : قال الله عز وجل {ذلك أدنى ألا
~~تعولوا} [النساء: 3] أي لا يكثر من تعولون.
# (قال) : وفيه دليل على أن على الزوج نفقة امرأته فأحب أن يقتصر الرجل على
~~واحدة، وإن أبيح له أكثر «وجاءت هند إلى رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فقالت: يا رسول الله إن أبا سفيان رجل شحيح وإنه لا يعطيني ما يكفيني وولدي
~~إلا ما أخذت منه سرا وهو لا يعلم فهل علي في ذلك من جناح؟ فقال - صلى الله
~~عليه وسلم - خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» «وجاء رجل إلى النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فقال: يا رسول الله عندي دينار قال أنفقه على نفسك قال: عندي
~~آخر، قال أنفقه على ولدك قال: عندي آخر، فقال أنفقه على أهلك قال: عندي
~~آخر، قال أنفقه على خادمك قال: عندي آخر، قال أنت أعلم» قال سعيد المقبري
~~ثم يقول أبو هريرة إذا حدث بهذا الحديث يقول ولدك: أنفق علي إلى من تكلني؟
~~وتقول: زوجتك أنفق علي أو طلقني ويقول خادمك: أنفق علي أو بعني.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : في القرآن والسنة بيان أن على الرجل
~~ما لا غنى بامرأته عنه من نفقة وكسوة وخدمة في الحال التي لا تقدر على ما ms410
~~لا صلاح لبدنها من زمانة ومرض إلا به.
# (وقال) في كتاب عشرة النساء يحتمل أن يكون عليه لخادمها نفقة إذا كانت
~~ممن لا تخدم نفسها، وقال فيه أيضا: إذا لم يكن لها خادم فلا يبين أن يعطيها
~~خادما ولكن يجبر على من يصنع لها الطعام الذي لا تصنعه هي ويدخل عليها ما
~~لا تخرج لإدخاله من ماء وما يصلحها ولا يجاوز به ذلك.
# (قال المزني) قد أوجب لها في موضع من هذا نفقة خادم وقاله في كتاب النكاح
~~إملاء على مسائل مالك المجموعة، وقاله في كتاب النفقة وهو بقوله أولى أنه
~~لم يختلف قوله أن عليه أن يزكي عن خادمها فكذلك ينفق عليها.
# (قال المزني) - رحمه الله -: ومما يؤكد ذلك قوله لو أراد أن يخرج عنها
~~أكثر من واحدة أخرجهن.
# (قال الشافعي) : وينفق المكاتب على ولده من أمته وقال في كتاب النكاح:
~~ولو كانت امرأته مكاتبة وليست كتابتهما واحدة ولا مولاهما واحدا وولد له في
~~الكتابة أولاد فنفقتهم على الأم؛ لأنها أحق بهم ويعتقون بعتقها وليس على
~~العبد أن ينفق على ولده من امرأة حرة ولا أمة
### | [قدر النفقة]
# : من ثلاثة كتب.
# (قال الشافعي) : رحمة الله عليه: النفقة نفقتان: نفقة الموسع، ونفقة
~~المقتر قال الله تعالى {لينفق ذو سعة من سعته ومن قدر عليه رزقه} [الطلاق:
~~7] الآية فأما ما يلزم المقتر لامرأته إن كان الأغلب ببلدها أنها لا تكون
~~إلا مخدومة عالها وخادما واحدا بما لا يقوم بدن على أقل منه وذلك مد بمد
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في كل يوم من طعام البلد الأغلب فيها من قوت
~~مثلها ولخادمها مثله ومكيلة من أدم بلادها زيتا كان أو سمنا بقدر ما يكفي
~~ما وصفت ويفرض لها في دهن ومشط أقل ما يكفيها ولا يكون ذلك لخادمها؛ لأنه
~~ليس بالمعروف لها وقيل في كل جمعة رطل لحم وذلك المعروف لمثلها وفرض لها من
~~الكسوة ما يكسي
# PageV08P336
# مثلها ببلدها عند المقتر من القطن الكوفي والبصري وما أشبهه ولخادمها
~~كرباس وما أشبهه ms411 وفي البلد البارد أقل ما يكفي البرد من جبة محشوة وقطيفة
~~أو لحاف يكفي السنتين وقميص وسراويل وخمار أو مقنعة ولجاريتها جبة صوف
~~وكساء تلتحفه يدفئ مثلها وقميص ومقنعة وخف وما لا غنى بها عنه ويفرض لها في
~~الصيف قميصا وملحفة ومقنعة، وإن كانت رغيبة لا يجزئها هذا دفع إليها ذلك
~~وتزيدت من ثمن أدم ولحم وما شاءت في الحب، وإن كانت زهيدة تزيدت فيما لا
~~يقوتها من فضل المكيلة.
# وإن كان زوجها موسعا فرض لها مدان ومن الأدم واللحم ضعف ما وصفت لامرأة
~~المقتر وكذلك في الدهن والمشط ومن الكسوة وسط البغدادي والهروي ولين البصرة
~~وما أشبهه، ويحشى لها إن كانت ببلاد يحتاج أهلها إليه وقطيفة وسط ولا
~~أعطيها في القوت دراهم، فإن شاءت أن تبيعه فتصرفه فيما شاءت صرفته وأجعل
~~لخادمها مدا وثلثا؛ لأن ذلك سعة لمثلها وفي كسوتها الكرباس وغليظ البصري
~~والواسطي وما أشبهه ولا أجاوزه بموسع من كان، ومن كانت امرأته ولامرأته
~~فراش ووسادة من غليظ متاع البصرة وما أشبهه ولخادمها فروة ووسادة وما أشبهه
~~من عباءة أو كساء غليظ فإذا بلي أخلفه، وإنما جعلت أقل الفرض في هذا
~~بالدلالة عن النبي - صلى الله عليه وسلم - في دفعه إلى الذي أصاب أهله في
~~شهر رمضان عرقا فيه خمسة عشر صاعا لستين مسكينا، وإنما جعلت أكثر ما فرضت
~~مدين؛ لأن أكثر ما أمر به النبي - صلى الله عليه وسلم - «في فدية الأذى
~~مدان لكل مسكين» فلم أقصر عن هذا ولم أجاوز هذا مع أن معلوما أن الأغلب أن
~~أقل القوت مد وأن أوسعه مدان والفرض الذي على الوسط الذي ليس بالموسع ولا
~~المقتر بينهما مد ونصف للخادمة مد، وإن كانت بدوية فما يأكل أهل البادية
~~ومن الكسوة بقدر ما يلبسون لا وقت في ذلك إلا قدر ما يرى بالمعروف وليس على
~~رجل أن يضحي لامرأته ولا يؤدي عنها أجر طبيب ولا حجام
### | [الحال التي يجب فيها النفقة وما لا يجب]
# من كتاب عشرة النساء وكتاب التعريض بالخطبة ms412 ومن الإملاء على مسائل مالك
~~(قال الشافعي) : - رحمه الله - إذا كانت المرأة يجامع مثلها فخلت أو أهلها
~~بينه وبين الدخول بها وجبت عليه نفقتها وإن كان صغيرا؛ لأن الحبس من قبله
~~وقال في كتابين.
# وقد قيل: إذا كان الحبس من قبله فعليه وإذا كان من قبلها فلا نفقة لها،
~~ولو قال قائل: ينفق؛ لأنها ممنوعة من غيره كان مذهبا.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد قطع بأنها إذا لم تخل بينه وبينها فلا
~~نفقة لها حتى قال: فإن ادعت التخلية فهي غير مخلية حتى يعلم ذلك منها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو كانت مريضة لزمته نفقتها وليست
~~كالصغيرة.
# ولو كان في جماعها شدة ضرر منع وأخذ بنفقتها، ولو ارتتقت فلم يقدر على
~~جماعها فهذا عارض لا منع به منها وقد جومعت.
# ولو أذن لها فأحرمت أو اعتكفت أو لزمها نذر كفارة كان عليه نفقتها.
# ولو هربت أو امتنعت أو كانت أمة فمنعها سيدها فلا نفقة لها ولا يبرئه مما
~~وجب لها من نفقتها، وإن كان حاضرا معها إلا إقرارها أو بينة تقوم عليها.
# ولو أسلمت وثنية وأسلم زوجها في العدة أو بعدها فلها النفقة؛ لأنها
~~محبوسة عليه متى شاء أسلم وكانت امرأته، ولو كان هو المسلم لم يكن لها نفقة
~~في أيام كفرها، وإن دفعها إليها فلم يسلم حتى انقضت عدتها فلا حق له؛ لأنه
~~تطوع بها، وقال في كتاب النكاح القديم: فإن أسلم ثم
# PageV08P337
# أسلمت فهما على النكاح ولها النفقة في حال الوقف؛ لأن العقد لم ينفسخ.
# (قال المزني) - رحمه الله -: الأول أولى بقوله؛ لأنه تمنع المسلمة النفقة
~~بامتناعها فكيف لا تمنع الوثنية بامتناعها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وعلى العبد نفقة امرأته الحرة والكتابية
~~والأمة إذا بوئت معه بيتا وإذا احتاج سيدها إلى خدمتها فذلك له ولا نفقة
~~لها قال: ونفقته نفقة المقتر؛ لأنه ليس من عبد إلا وهو فقير؛ لأن ما بيده،
~~وإن اتسع لسيد.
# ومن لم تكمل فيه الحرية فكالمملوك.
# (قال المزني) - رحمه الله - إذا كانت تسعة أعشاره ms413 حرا فهو يجعل له تسعة
~~أعشار ما يملك ويرثه مولاه الذي أعتق تسعة أعشاره فكيف لا ينفق على قدر
~~سعته.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد جعل الشافعي - رحمه الله - من لم تكمل فيه
~~الحرية كالمملوك وقال في كتاب الأيمان: إذا كان نصفه حرا ونصفه عبدا كفر
~~بالإطعام فجعله كالحر ببعض الحرية، ولم يجعله ببعض الحرية ها هنا كالحر بل
~~جعله كالعبد فالقياس على أصله ما قلنا من أن الحر منه ينفق بقدر سعته
~~والعبد منه بقدره، وكذا قال في كتاب الزكاة أن على الحر منه بقدره في زكاة
~~الفطر وعلى سيد العبد بقدر الرق منه فالقياس ما قلنا فتفهموه تجدوه كذلك إن
~~شاء الله تعالى
### | [الرجل لا يجد نفقة]
# : من كتابين (قال الشافعي) : - رحمه الله -: لما دل الكتاب والسنة على أن
~~حق المرأة على الزوج أن يعولها احتمل أن لا يكون له أن يستمتع بها ويمنعها
~~حقها ولا يخليها تتزوج من يغنيها وأن تخير بين مقامها معه وفراقه.
# وكتب عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - إلى أمراء الأجناد في رجال غابوا عن
~~نسائهم يأمرهم أن يأخذوهم بأن ينفقوا أو يطلقوا فإن طلقوا بعثوا بنفقة ما
~~حبسوا. وهذا يشبه ما وصفت.
# وسأل ابن المسيب عن الرجل لا يجد ما ينفق على امرأته قال: يفرق بينهما
~~قيل له: فسنة؟ قال: سنة والذي يشبه قول ابن المسيب سنة أن يكون سنه رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - وإذا وجد نفقتها يوما بيوم لم يفرق بينهما،
~~وإن لم يجد لم يؤجل أكثر من ثلاث ولا تمنع المرأة في ثلاث من أن تخرج فتعمل
~~أو تسأل فإن لم يجد نفقتها خيرت كما وصفت في هذا القول، وإن وجد نفقتها ولم
~~يجد نفقة خادمها لم تخير؛ لأنها تماسك بنفقتها وكانت نفقة خادمها دينا عليه
~~متى أيسر أخذته به ومن قال هذا لزمه عندي إذا لم يجد صداقها أن يخيرها؛
~~لأنه شبيه بنفقتها (قال المزني) - رحمه الله - قد قال: ولو أعسر بالصداق
~~ولم يعسر بالنفقة فاختارت المقام ms414 معه لم يكن لها فراقه؛ لأنه لا ضرر على
~~بدنها إذا أنفق عليها في استئخار صداقها.
# (قال المزني) فهذا دليل على أن لا خيار لها فيه كالنفقة.
# (قال الشافعي) : ولو اختارت المقام معه فمتى شاءت أجل أيضا؛ لأن ذلك عفو
~~عما مضى، ولو علمت عسرته؛ لأنه يمكن أن يوسر ويتطوع عنه بالغرم ولها أن لا
~~تدخل عليه إذا أعسر بصداقها حتى تقبضه واحتج على مخالفه فقال: إذا خيرتها
~~في العنين يؤجل سنة ورضيت منه بجماع مرة فإنما هو فقد لذة ولا صبر لها على
~~فقد النفقة فكيف أقررتها معه في أعظم الضررين وفرقت بينهما في أصغر
~~الضررين.
### | [نفقة التي لا يملك زوجها رجعتها]
# وغير ذلك (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : قال الله تعالى {أسكنوهن
~~من حيث سكنتم من وجدكم} [الطلاق: 6] وقال تعالى {وإن كن أولات حمل فأنفقوا
~~عليهن حتى يضعن حملهن} [الطلاق: 6] فلما أوجب الله لها نفقة بالحمل دل
# PageV08P338
# على أن لا نفقة لها بخلاف الحمل ولا أعلم خلافا أن التي يملك رجعتها في
~~معاني الأزواج في أن عليه نفقتها وسكناها وأن طلاقه وإيلاءه وظهاره ولعانه
~~يقع عليها وأنها ترثه ويرثها فكانت الآية على غيرها من المطلقات وهي التي
~~لا يملك رجعتها وبذلك جاءت سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في «فاطمة
~~بنت قيس بت زوجها طلاقها فذكرت للنبي - صلى الله عليه وسلم - فقال ليس لك
~~عليه نفقة» وعن جابر بن عبد الله - رضي الله عنهما - أنه قال " نفقة
~~المطلقة ما لم تحرم " وعن عطاء ليست المبتوتة الحبلى منه في شيء إلا أنه
~~ينفق عليها من أجل الحبل فإن كانت غير حبلى فلا نفقة لها.
# (قال) : وكل ما وصفت من متعة أو نفقة أو سكنى فليست إلا في نكاح صحيح،
~~فأما كل نكاح كان مفسوخا فلا نفقة حاملا أو غير حامل فإن ادعت الحمل ففيها
~~قولان: أحدهما: أنه لا يعلم بيقين حتى تلد فتعطى نفقة ما مضى لها، وهكذا لو
~~أوصى لحمل أو كان الوارث أو الموصى له غائبا ms415 فلا يعطى إلا بيقين أرأيت لو
~~أعطيناها بقول النساء ثم أنفس أليس قد أعطينا من ماله ما لم يجب عليه.
~~والقول الثاني أن تحصي من يوم فارقها فإذا قال النساء: بها حمل، أنفق عليها
~~حتى تضع ولما مضى.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا عندي أولى بقوله؛ لأن الله عز وجل أوجب
~~بالحمل النفقة وحملها قبل أن تضع.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو ظهر بها حمل فنفاه وقذفها لاعنها،
~~ولا نفقة عليه فإن أكذب نفسه حد ولحق به الولد ثم أخذت منه النفقة التي
~~بطلت عنه، ولو أعطاها بقول القوابل أن بها حملا ثم علم أن لم يكن بها حمل
~~أو أنفق عليها فجاوزت أربع سنين رجع عليها بما أخذت، ولو كان يملك الرجعة
~~فلم تقر بثلاث حيض أو كان حيضها يختلف فيطول ويقصر لم أجعل لها إلا الأقصر؛
~~لأن ذلك اليقين وأطرح الشك.
# (قال المزني) - رحمه الله - إذا حكم بأن العدة قائمة فكذلك النفقة في
~~القياس لها بالعدة قائمة، ولو جاز قطع النفقة بالشك في انقضاء العدة لجاز
~~انقطاع الرجعة بالشك في انقضاء العدة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولا أعلم حجة بأن لا ينفق على الأمة
~~الحامل، ولو زعمنا أن النفقة للحمل كانت نفقة الحمل لا تبلغ بعض نفقة أمة
~~ولكنه حكم الله جل ثناؤه (وقال) في كتاب الإملاء: النفقة على السيد.
# (قال المزني) - رحمه الله -: الأول أحق به؛ لأنه شهد أنه حكم الله وحكم
~~الله أولى مما خالفه.
# (قال الشافعي) : فأما كل نكاح كان مفسوخا فلا نفقة لها ولا سكنى حاملا أو
~~غير حامل (وقال) في موضع آخر إلا أن يتطوع المصيب لها بذلك ليحصنها فيكون
~~ذلك لها بتطوعه وله تحصينها، وبالله التوفيق
### | [باب النفقة على الأقارب]
# من كتاب النفقة ومن ثلاثة كتب.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: في كتاب الله تعالى وسنة رسوله - صلى
~~الله عليه وسلم - بيان أن على الأب أن يقوم بالمؤنة في إصلاح صغار ولده من
~~رضاع ونفقة وكسوة وخدمة دون أمه وفيه دلالة أن النفقة ms416 ليست على الميراث،
~~وقال ابن عباس - رضي الله عنهما - في قوله تعالى {وعلى الوارث مثل ذلك}
~~[البقرة: 233] من أن لا تضار والدة بولدها لا أن عليها النفقة.
# (قال) : فينفق الرجل على ولده حتى يبلغوا الحلم أو المحيض ثم لا نفقة لهم
~~إلا أن يكونوا زمنى فينفق عليهم إذا كانوا لا يغنون أنفسهم وكذلك ولد ولده،
~~وإن سفلوا ما لم يكن لهم أب دونه يقدر على أن ينفق عليهم، وإن كانت لهم
~~أموال فنفقتهم في أموالهم وإذا لم يجز أن يضيع شيئا منه فكذلك هو ابنه إذا
~~كان الوالد زمنا لا يغني نفسه ولا عياله ولا حرفة له فينفق عليه ولده
# PageV08P339
# وولد ولده، وإن سفلوا؛ لأنهم ولد وحق الوالد على الولد أعظم ومن أجبرناه
~~على النفقة بعنا فيها العقار ولا تجبر امرأة على رضاع ولدها شريفة كانت أو
~~دنيئة موسرة كانت أو فقيرة وأحكام الله فيهما واحدة، وإذا طلبت رضاع ولدها
~~وقد فارقها زوجها فهي أحق بما وجد الأب أن يرضع به فإن وجد بغير شيء فليس
~~للأم أجرة والقول قول الأب مع يمينه (وقال) في موضع آخر: إن أرضعت أعطاها
~~أجر مثلها.
# (قال المزني) - رحمه الله -: هذا أحب إلي لقول الله جل ثناؤه {فإن أرضعن
~~لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6]
### | [باب أي الوالدين أحق بالولد من كتب عدة]
# (قال الشافعي) - رحمه الله -: أخبرنا سفيان بن عيينة عن زياد بن سعد عن
~~هلال بن أبي ميمونة عن أبي ميمونة عن أبي هريرة - رضي الله عنه - أن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - «خير غلاما بين أبيه وأمه» وما جاء عن عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - أنه خير غلاما بين أبويه وعن عمارة الجرمي قال:
~~خيرني علي - رضي الله عنه - بين أمي وعمي ثم قال لأخ لي أصغر مني وهذا أيضا
~~لو قد بلغ مبلغ هذا خيرته وقال في الحديث: وكنت ابن سبع أو ثمان سنين.
# (قال الشافعي) : فإذا استكمل سبع سنين ذكرا كان أو أنثى وهو يعقل عقل
~~مثله خير وقال في ms417 كتاب النكاح القديم: إذا بلغ سبعا أو ثمان سنين خير إذا
~~كانت دارهما واحدة وكانا جميعا مأمونين على الولد فإن كان أحدهما غير مأمون
~~فهو عند المأمون منهما حتى يبلغ وإذا افترق الأبوان وهما في قرية واحدة
~~فالأم أحق بالولد ما لم تتزوج وعلى أبيه نفقته ولا يمنع من تأديبه ويخرج
~~الغلام إلى الكتاب أو الصناعة إذا كان من أهلها ويأوي إلى أمه، فإن اختار
~~أباه لم يكن له منعه من أن يأتي أمه وتأتيه في الأيام، وإن كانت جارية لم
~~تمنع أمها من أن تأتيها ولا أعلم على أبيها إخراجها إليها إلا أن تمرض
~~فيؤمر بإخراجها عائدة، وإن ماتت البنت لم تمنع الأم من أن تليها حتى تدفن
~~ولا تمنع في مرضها من أن تلي تمريضها في منزل أبيها، وإن كان الولد مخبولا
~~فهو كالصغير فالأم أحق به ولا يخير أبدا وإذا خير فاختار أحد الأبوين ثم
~~اختار الآخر حول، ولو منعت منه بالزوج فطلقها طلاقا يملك فيه الرجعة أو لا
~~يملكها رجعت على حقها في ولدها؛ لأنها منعته بوجه فإذا ذهب فهي كما كانت
~~فإن قيل: فكيف تعود إلى ما بطل بالنكاح؟ قيل: لو كان بطل ما كان لأمها أن
~~تكون أحق بولدها من أبيهم وكان ينبغي إذا بطل عن الأم أن يبطل عن الجدة
~~التي إنما حقها لحق الأم، وقد قضى أبو بكر على عمر - رضي الله عنهما - بأن
~~جدة ابنه أحق به منه فإن قيل: فما حق الأم فيهم؟ قيل: كحق الأب هما والدان
~~يجدان بالولد فلما كان لا يعقل كانت الأم أولى به على أن ذلك حق للولد لا
~~للأبوين؛ لأن الأم أحنى عليه وأرق من الأب فإذا بلغ الغلام ولي نفسه إذا
~~أونس رشده ولم يجبر على أن يكون عند أحدهما وأختار له برهما وترك فراقهما،
~~وإذا بلغت الجارية كانت مع أحدهما حتى تزوج فتكون مع زوجها فإن أبت وكانت
~~مأمونة سكنت حيث شاءت ما لم تر ريبة، وأختار لها أن لا تفارق أبويها ms418 (قال)
~~: وإذا اجتمع القرابة من النساء فتنازعن المولود فالأم أولى ثم أمها ثم
~~أمهات أمها، وإن بعدن ثم الجدة أم الأب ثم أمها ثم أمهاتها ثم الجدة أم
~~الجد للأب ثم أمها ثم أمهاتها ثم الأخت للأب والأم ثم الأخت للأب ثم الأخت
~~للأم ثم الخالة ثم العمة ولا ولاية لأم أبي الأم؛ لأن قرابتها بأب لا بأم
~~فقرابة الصبي من النساء أولى، ولا حق لأحد مع الأب غير الأم وأمهاتها فأما
~~أخواته وغيرهن فإنما حقوقهن بالأب فلا يكون لهن حق معه وهن
# PageV08P340
# يدلين به والجد أبو الأب يقوم مقام الأب إذا لم يكن أب أو كان غائبا أو
~~غير رشيد وكذلك أبو أبي الأب وكذلك العصبة يقومون مقام الأب إذا لم يكن
~~أقرب منهم مع الأم وغيرها من أمهاتها، وإذا أراد الأب أن ينتقل عن البلد
~~الذي نكح به المرأة كان بلده أو بلدها فسواء والقول قوله إذا قال: أردت
~~النقلة، وهو أحق بالولد مرضعا كان أو كبيرا وكذلك العصبة إلا أن تخرج الأم
~~إلى ذلك البلد فتكون أولى ولا حق لمن لم تكمل فيه الحرية في ولد الحر وإذا
~~كان ولد الحر مماليك فسيدهم أحق بهم وإذا كانوا من حرة وأبوهم مملوك فهي
~~أحق بهم ولا يخيرون في وقت الخيار
### | [باب نفقة المماليك]
# (قال الشافعي) - رحمه الله -: أخبرنا سفيان عن محمد بن عجلان عن بكر أو
~~بكير بن عبد الله المزني شك " عن عجلان أبي محمد عن أبي هريرة «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال للمملوك طعامه وكسوته بالمعروف ولا يكلف من العمل
~~ما لا يطيق» (قال) : فعلى مالك المملوك الذكر والأنثى البالغين إذا شغلهما
~~في عمل له أن ينفق عليهما ويكسوهما بالمعروف وذلك نفقة رقيق بلدهما الشبع
~~لأوساط الناس الذي تقوم به أبدانهم من أي الطعام كان قمحا أو شعيرا أو ذرة
~~أو تمرا وكسوتهم كذلك مما يعرف أهل ذلك البلد أنه معروف صوف أو قطن أو كتان
~~أي ذلك كان الأغلب بذلك البلد وكان لا ms419 يسمى مثله ضيقا بموضعه والجواري إذا
~~كانت لهن فراهة وجمال فالمعروف أنهن يكسين أحسن من كسوة اللائي دونهن وقال
~~ابن عباس في المملوكين: أطعموهم مما تأكلون واكسوهم مما تلبسون.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: هذا كلام مجمل يجوز أن يكون على الجواب
~~فيسأل السائل عن مماليكه، وإنما يأكل تمرا أو شعيرا ويلبس صوفا فقال:
~~أطعموهم مما تأكلون واكسوهم مما تلبسون والسائلون عرب ولبوس عامتهم وطعامهم
~~خشن ومعاشهم ومعاش رقيقهم متقارب فأما من خالف معاش السلف فأكل رقيق الطعام
~~ولبس جيد الثياب فلو آسى رقيقه كان أحسن، وإن لم يفعل فله ما قال رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - «نفقته وكسوته بالمعروف» فأما من لبس الوشي والمروي
~~والخز، وأكل النقي وألوان لحوم الدجاج فهذا ليس بالمعروف للمماليك وقال -
~~عليه السلام - «إذا كفى أحدكم خادمه طعامه حره ودخانه فليدعه فليجلسه معه
~~فإن أبى فليروغ له لقمة فيناوله إياها» أو كلمة هذا معناها، فلما قال - صلى
~~الله عليه وسلم - فليروغ له لقمة " كان هذا عندنا - والله أعلم - على وجهين
~~أولاهما بمعناه أن إجلاسه معه أفضل، وإن لم يفعل فليس بواجب إذ قال النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - " وإلا فليروغ له لقمة "؛ لأن إجلاسه لو كان واجبا لم
~~يجعل له أن يروغ له لقمة دون أن يجلسه معه أو يكون بالخيار بين أن يناوله
~~أو يجلسه وقد يكون أمر اختيار غير الحتم، وهذا يدل على ما وصفنا من بيان
~~طعام المملوك وطعام سيده والمملوك الذي يلي طعام الرجل مخالف عندي للمملوك
~~الذي لا يلي طعامه ينبغي أن يناوله مما يقرب إليه، ولو لقمة، فإن المعروف
~~أن لا يكون يرى طعاما قد ولي العمل فيه ثم لا ينال منه شيئا يرد به شهوته
~~وأقل ما يرد به شهوته لقمة وغيره من المماليك لم يله ولم يره، والسنة خصت
~~هذا من المماليك دون غيره وفي القرآن ما يدل على ما يوافق بعض معنى هذا قال
~~الله جل ثناؤه {وإذا حضر القسمة أولو القربى واليتامى والمساكين فارزقوهم
~~منه} ms420 [النساء: 8] ولم يقل: يرزق مثلهم ممن لم يحضر وقيل ذلك في المواريث
~~وغيرها من الغنائم، وهذا أوسع وأحب إلي ويعطون ما طابت به نفس المعطي بلا
~~توقيت ولا يحرمون ومعنى لا يكلف من
# PageV08P341
# العمل إلا ما يطيق يعني - والله أعلم - إلا ما يطيق الدوام عليه لا ما
~~يطيق يوما أو يومين أو ثلاثة ونحو ذلك ثم يعجز وجملة ذلك ما لا يضر ببدنه
~~الضرر البين، وإن عمي أو زمن أنفق عليه مولاه وليس له أن يسترضع الأمة غير
~~ولدها فيمنع منها ولدها إلا أن يكون فيها فضل عن غيره أو يكون ولدها يغتذي
~~بالطعام فيقيم بدنه فلا بأس به وينفق على ولد أم ولده من غيره ويمنعه
~~الإمام أن يجعل على أمته خراجا إلا أن يكون في عمل واجب، وكذلك العبد إذا
~~لم يطق الكسب قال عثمان بن عفان - رضي الله عنه - في خطبته " لا تكلفوا
~~الصغير الكسب فيسرق ولا الأمة غير ذات الصنعة فتكسب بفرجها "
### | [صفة نفقة الدواب]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو كانت لرجل دابة في المصر أو شاة أو
~~بعير علفه بما يقيمه فإن امتنع أخذه السلطان بعلفه أو بيعه فإن كان ببادية
~~غنم أو إبل أو بقر أخذت على المرعى خلاها والرعي فإن أجدبت الأرض علفها أو
~~ذبحها أو باعها ولا يحبسها فتموت هزلا إن لم يكن في الأرض متعلق وأجبر على
~~ذلك إلا أن يكون فيها متعلق؛ لأنها على ما في الأرض تتخذ وليست كالدواب
~~التي لا ترعى والأرض مخصبة إلا رعيا ضعيفا ولا تقوم للجدب قيام الرواعي.
# (قال) : ولا تحلب أمهات النسل إلا فضلا عما يقيم أولادهن لا يحلبهن فيمتن
~~هزلا
# PageV08P342
### | [كتاب القتل] 
# [باب تحريم القتل ومن يجب عليه القصاص ومن لا يجب]
### | باب تحريم القتل ومن يجب عليه القصاص ومن لا يجب 
# (قال الشافعي) - رحمه الله - قال الله تعالى {ومن يقتل مؤمنا متعمدا
~~فجزاؤه جهنم} [النساء: 93] الآية وقال تعالى {ولا تقتلوا النفس التي حرم
~~الله إلا بالحق} [الأنعام: 151] وقال - عليه السلام - «لا يحل ms421 دم امرئ مسلم
~~إلا بإحدى ثلاث كفر بعد إيمان أو زنا بعد إحصان أو قتل نفس بغير نفس» .
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وإذا تكافأ الدمان من الأحرار
~~المسلمين أو العبيد المسلمين أو الأحرار من المعاهدين أو العبيد منهم قتل
~~من كل صنف مكافئ دمه منهم الذكر إذا قتل بالذكر وبالأنثى، والأنثى إذا قتلت
~~بالأنثى وبالذكر.
# ولا يقتل مؤمن بكافر لقول النبي - صلى الله عليه وسلم - لا يقتل مؤمن
~~بكافر وإنه لا خلاف أنه لا يقتل بالمستأمن وهو في التحريم مثل المعاهد.
# (قال المزني) - رحمه الله - فإذا لم يقتل بأحد الكافرين المحرمين لم يقتل
~~بالآخر.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال قائل عن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-: لا يقتل مؤمن بكافر حربي، فهل من بيان في مثل هذا يثبت؟ قلت: نعم قول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا يرث المؤمن الكافر ولا الكافر المؤمن»
~~فهل تزعم أنه أراد أهل الحرب؛ لأن دماءهم وأموالهم حلال؟ قال: لا ولكنها
~~على جميع الكافرين؛ لأن اسم الكفر يلزمهم. قلنا: وكذلك لا يقتل مؤمن بكافر؛
~~لأن اسم الكفر يلزمهم فما الفرق؟ قال قائل: روينا حديث ابن السلماني قلنا:
~~منقطع وخطأ إنما روي فيما بلغنا «أن عمرو بن أمية قتل كافرا كان له عهد إلى
~~مدة وكان المقتول رسولا فقتله النبي - صلى الله عليه وسلم - به» فلو كان
~~ثابتا كنت قد خالفته وكان منسوخا؛ لأنه قتل قبل الفتح بزمان، وخطبة رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم - «لا يقتل مؤمن بكافر» عام الفتح وهو خطأ؛ لأن
~~عمرو بن أمية عاش بعد النبي - صلى الله عليه وسلم - دهرا وأنت تأخذ العلم
~~ممن بعد ليس لك به معرفة أصحابنا.
# (قال) : ولا يقتل حر بعبد وفيه قيمته، وإن بلغت ديات (قال المزني) - رحمه
~~الله تعالى - وفي إجماعهم أن يده لا تقطع بيد العبد قضاء على أن الحر لا
~~يقتل بالعبد فإذا منع أن يقتص من يده وهي أقل لفضل الحرية على العبودية
~~كانت النفس أعظم وهي أن تقص بنفس العبد ms422 أبعد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا يقتل والد بولد؛ لأنه إجماع ولا جد من
~~قبل أم ولا أب بولد ولد، وإن بعد؛ لأنه والد.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا يؤكد ميراث الجد؛ لأن الأخ يقتل بأخيه
~~ولا يقتل الجد بابن ابنه ويملك الأخ أخاه في قوله ولا يملك جده وفي هذا
~~دليل على أن الجد كالأب في حجب الإخوة وليس كالأخ.
# (قال) : ويقتل العبد والكافر بالحر المسلم والولد بالوالد ومن جرى عليه
~~القصاص في النفس جرى عليه القصاص في الجراح.
# ويقتل العدد بالواحد واحتج بأن عمر - رضي الله عنه - قتل خمسة أو سبعة
~~برجل قتلوه غيلة، وقال: لو تمالأ عليه أهل صنعاء لقتلتهم جميعا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو جرحه أحدهما مائة جرح والآخر جرحا
~~واحدا فمات كانوا في القود سواء، ويجرحون بالجرح الواحد إذا كان جرحهم إياه
~~معا لا يتجزأ.
# ولا يقتص إلا من بالغ وهو من احتلم من الذكور أو حاض من النساء أو بلغ
~~أيهما كان خمس عشرة سنة
# PageV08P343
### | [صفة القتل العمد وجراح العمد التي فيها قصاص وغير ذلك]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا عمد رجل بسيف أو خنجر أو سنان رمح أو
~~ما يشق بحده إذا ضرب أو رمى به الجلد واللحم دون المقتل فجرحه جرحا كبيرا
~~أو صغيرا فمات منه فعليه القود، وإن شدخه بحجر أو تابع عليه الخنق أو والى
~~عليه بالسوط حتى يموت أو طين عليه بيتا بغير طعام ولا شراب مدة الأغلب أنه
~~يموت من مثله أو ضربه بسوط في شدة برد أو حر ونحو ذلك مما الأغلب أنه يموت
~~منه فمات فعليه القود.
# (قال) : ولو قطع مريئه وحلقومه أو قطع حشوته فأبانها من جوفه أو صيره في
~~حال المذبوح ثم ضرب عنقه آخر فالأول قاتل دون الآخر، ولو أجافه أو خرق
~~أمعاءه ما لم يقطع حشوته فيبينها منه ثم ضرب آخر عنقه فالأول جارح والآخر
~~قاتل قد جرح معى عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - في موضعين وعاش ثلاثا فلو
~~قتله ms423 أحد في تلك الحال كان قاتلا وبرئ الذي جرحه من القتل، ولو جرحه جراحات
~~فلم يمت حتى عاد إليه فذبحه صار والجراح نفسا، ولو برأت الجراحات ثم عاد
~~فقتله كان عليه ما على الجارح منفردا وما على القاتل منفردا.
# (قال) : ولو تداوى المجروح بسم فمات أو خاط الجرح في لحم حي فمات فعلى
~~الجاني نصف الدية؛ لأنه مات من فعلين، وإن كانت الخياطة في لحم ميت فالدية
~~على الجاني.
# ولو قطع يد نصراني فأسلم ثم مات لم يكن قود؛ لأن الجناية كانت وهو ممن لا
~~قود فيه وعليه دية مسلم ولا يشبه المرتد؛ لأن قطعه مباح كالحد والنصراني
~~يده ممنوعة، ولو أرسل سهما فلم يقع على نصراني حتى أسلم أو على عبد فلم يقع
~~حتى أعتق لم يكن عليه قصاص؛ لأن تخلية السهم كانت ولا قصاص وفيه دية حر
~~مسلم والكفارة، وكذلك المرتد يسلم قبل وقوع السهم لتحول الحال قبل وقوع
~~الرمية، ولو جرحه مسلما فارتد ثم أسلم ثم مات فالدية والكفارة ولا قود
~~للحال الحادثة، ولو مات مرتدا كان لوليه المسلم أن يقتص بالجرح.
# (قال المزني) القياس عندي على أصل قوله أن لا ولاية لمسلم على مرتد كما
~~لا وراثة له منه وكما أن ماله للمسلمين فكذلك الولي في القصاص من جرحه ولي
~~المسلمين.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو فقأ عيني عبد قيمته مائتان من الإبل
~~فأعتق فمات لم يكن فيه إلا دية؛ لأن الجناية تنقص بموته حرا وكانت الدية
~~لسيده دون ورثته.
# (قال المزني) - رحمه الله - القياس عندي أن السيد قد ملك قيمة العبد وهو
~~عبد فلا ينقص ما وجب له بالعتق.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو قطع يد عبد وأعتق ثم مات فلا قود إذا
~~كان الجاني حرا مسلما أو نصرانيا حرا أو مستأمنا حرا وعلى الحر الدية كاملة
~~في ماله للسيد منها نصف قيمته يوم قطعه والباقي لورثته، ولو قطع ثان بعد
~~الحرية رجله وثالث بعدهما يده فمات فعليهم دية حر وفيما للسيد من الدية
~~قولان: ms424
# أحدهما: أن له الأقل من ثلث الدية ونصف قيمته عبدا ولا يجعل له أكثر من
~~نصف قيمته عبدا ولو كان لا يبلغ إلا بعيرا لأنه لم يكن في ملكه جناية غيرها
~~ولا يجاوز به ثلث دية حر، ولو كان نصف قيمته مائة بعير من أجل أنها تنقص
~~بالموت.
# والقول الثاني: أن لسيده الأقل من ثلث قيمته عبدا أو ثلث ديته حرا؛ لأنه
~~مات من جناية ثالثة.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقد قطع في موضع آخر أنه لو جرحه ما الحكومة
~~فيه بعير ولزمه بالحرية ومن شركه عشر من الإبل لم يأخذ
# PageV08P344
# السيد إلا البعير الذي وجب بالجرح وهو عبده.
# (قال المزني) - رحمه الله - فهذا أقيس بقوله وأولى عندي بأصله، وإن لم
~~يزده على بعير؛ لأنه وجب بالجرح وهو عبده ففي القياس أن لا ينقصه، وإن جاوز
~~عقل حر؛ لأنه وجب له بالجرح وهو عبد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وعلى المتغلب باللصوصية والمأمور القود
~~إذا كان قاهرا للمأمور وعلى السيد القود إذا أمر عبده صبيا أو أعجميا لا
~~يعقل بقتل رجل فقتله فإن كان العبد يعقل فعلى العبد القود، ولو كانا لغيره
~~فكانا يميزان بينه وبين سيدهما فهما قاتلان، وإن كانا لا يميزان فالآمر
~~القاتل وعليه القود.
# ولو قتل مرتد نصرانيا ثم رجع ففيها قولان: أحدهما: أن عليه القود وهو
~~أولاهما؛ لأنه قتل وليس بمسلم.
# والثاني: أن لا قود عليه؛ لأنه لا يقر على دينه.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد أبان أن الأول أولاهما فالأولى أحق
~~بالصواب وقد دل قوله في رفع القود عنه؛ لأنه لا يقر على دينه على أنه لو
~~كان القاتل نصرانيا يقر على دينه لكان القود عليه وإن أسلم.
# (قال المزني) - رحمه الله - فإذا كان النصراني الذي يقر على دينه الحرام
~~الدم إذا أسلم يقتل بالنصراني فالمباح الدم بالردة أحق أن يقاد بالنصراني،
~~وإن أسلم في قياس قوله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ويقتل الذابح دون الممسك كما يحد الزاني
~~دون الممسك، ولو ضربه بما الأغلب أنه يقطع ms425 عضوا أو يوضح رأسا فعليه القود.
# ولو عمد عينه بأصبعه ففقأها اقتص منه لأن الأصبع يأتي منها على ما يأتي
~~به السلاح من النفس، وإن لم تنفقئ واعتلت حتى ذهب بصرها أو انتجفت ففيها
~~القصاص، وإن كان الجاني مغلوبا على عقله فلا قصاص عليه إلا السكران فإنه
~~كالصحيح.
# ولو قطع رجل ذكر خنثى مشكل وأنثييه وشفريه عمدا قيل: إن شئت وقفناك فإن
~~بنت ذكرا أقدناك في الذكر والأنثيين وجعلنا لك حكومة في الشفرين، وإن بنت
~~أنثى فلا قود لك وجعلنا لك دية امرأة في الشفرين وحكومة في الذكر والأنثيين
~~(قال المزني) - رحمه الله - بقية هذه المسألة في معناه أن يقال له، وإن لم
~~تشأ أن تقف حتى يتبين أمرك وعفوت عن القصاص وبرأت فلك دية شفري امرأة
~~وحكومة في الذكر والأنثيين؛ لأنه الأقل، وإن قلت: لا أعفو ولا أقف قيل: لا
~~يجوز أن يقص مما لا يدرى أي القصاص لك فلا بد لك من أحد الأمرين على ما
~~وصفنا.
### | [باب الخيار في القصاص]
# (قال الشافعي) - رحمه الله - أخبرنا ابن أبي فديك عن ابن أبي ذئب عن سعيد
~~بن أبي سعيد المقبري عن أبي شريح الكعبي - رضي الله عنه - أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «ثم أنتم يا بني خزاعة قد قتلتم هذا القتيل من هذيل
~~وأنا والله عاقله فمن قتل قتيلا بعده فأهله بين خيرتين إن أحبوا قتلوا وإن
~~أحبوا أخذوا العقل» (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولم يختلفوا في أن العقل
~~يورث كالمال وإذا كان هكذا فكل وارث ولي زوجة أو ابنة لا يخرج أحد منهم من
~~ولاية الدم ولا يقتل إلا باجتماعهم وحبس القاتل حتى يحضر الغائب ويبلغ
~~الطفل، وإن كان فيهم معتوه فحتى يفيق أو يموت فيقوم وارثه مقامه وأيهم عفا
~~عن القصاص كان على حقه من الدية، وإن عفا على غير مال كان الباقون على
~~حقوقهم من الدية فإن عفوا جميعا وعفا المفلس يجنى عليه أو على عبده القصاص
~~جاز ذلك لهم ولم يكن لأهل الدين ms426 والوصايا منعهم؛ لأن المال لا يملك بالعمد
~~إلا بمشيئة المجني عليه إن كان حيا وبمشيئة الورثة إن كان ميتا.
# (قال المزني) - رحمه الله - ليس يشبه هذا الاعتلال أصله؛ لأنه احتج في أن
~~العفو يوجب الدية بأن الله تعالى لما قال {فمن عفي له من أخيه شيء فاتباع
~~بالمعروف وأداء إليه بإحسان} [البقرة: 178] لم يجز أن يقال: عفا إن صولح
# PageV08P345
# على مال؛ لأن العفو ترك بلا عوض فلم يجز إذا عفا عن القتل الذي هو أعظم
~~الأمرين إلا أن يكون له مال في مال القاتل أحب أو كره، ولو كان إذا عفا لم
~~يكن له شيء لم يكن للعافي ما يتبعه بمعروف ولا على القاتل ما يؤديه بإحسان.
# (قال المزني) - رحمه الله - فهذا مال بلا مشيئة أولا تراه يقول: إن عفو
~~المحجور جائز؛ لأنه زيادة في ماله وعفوه المال لا يجوز؛ لأنه نقص في ماله
~~وهذا مال بغير مشيئة فأقرب إلى وجه ما قال عندي في العفو الذي ليس لأهل
~~الدين منعه منه هو أن يبرئه من القصاص ويقول بغير مال فيسقطان، وبالله
~~التوفيق.
### | [باب القصاص بالسيف]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : قال الله تعالى {ومن قتل مظلوما فقد
~~جعلنا لوليه سلطانا} [الإسراء: 33] قال: وإذا خلى الحاكم الولي وقتل القاتل
~~فينبغي له أن يأمر من ينظر إلى سيفه فإن كان صارما وإلا أمره بصارم؛ لئلا
~~يعذبه ثم يدعه وضرب عنقه وإن ضربه بما لا يخطئ بمثله من قطع رجل أو وسط عزر
~~وإن كان مما يلي العنق من رأسه أو كتفه فلا عقوبة عليه وأجبره الحاكم على
~~أن يأمر من يحسن ضرب العنق ليوجئه.
# (قال) : ولو أذن لرجل فتنحى به فعفاه الولي فقتله قبل أن يعلم ففيها
~~قولان: أحدهما: أن ليس له على القاتل شيء إلا أن يحلف بالله ما علمه عفا
~~ولا على العافي، والثاني أن ليس على القاتل قود؛ لأنه قتله على أنه مباح
~~وعليه الدية والكفارة ولا يرجع بها على الولي؛ لأنه متطوع وهذا أشبههما.
# (قال المزني) - رحمه ms427 الله - فالأشبه أولى به.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا تقتل الحامل حتى تضع فإن لم يكن
~~لولدها مرضع فأحب إلي أن لو تركت بطيب نفس الولي حتى يوجد له مرضع فإن لم
~~يفعل قتلت.
# (قال المزني) إذا لم يوجد للمولود ما يحيا به لم يحل عندي قتله بقتل أمه
~~حتى يوجد ما يحيا به فتقتل.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو عجل الإمام فاقتص منها حاملا فعليه
~~المأثم فإن ألقت جنينا ضمنه الإمام على عاقلته دون المقتص.
# (قال المزني) - رحمه الله - بل على الولي؛ لأنه اقتص لنفسه مختارا فجنى
~~على من لا قصاص له عليه، فهو يغرم ما أتلف أولى من إمام حكم له بحقه فأخذه
~~وما ليس له.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قتل نفرا قتل للأول وكانت الديات لمن
~~بقي في ماله فإن خفي الأول منهم أقرع بينهم فأيهم قتل أولا قتل به وأعطي
~~الباقون الديات من ماله، ولو قطع يد رجل وقتل آخر قطعت يده باليد وقتل
~~بالنفس.
# (قال المزني) - رحمه الله -: فإن مات المقطوعة يده الأول بعد أن اقتص من
~~اليد فقياس قول الشافعي عندي أن لوليه أن يرجع بنصف الدية في مال قاطعه؛
~~لأن المقطوع قد استوفى قبل موته ما فيه نصف الدية باقتصاصه به قاطعه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قتله عمدا ومعه صبي أو معتوه أو كان
~~حر وعبد قتلا عبدا، أو مسلم ونصراني قتلا نصرانيا، أو قتل ابنه ومعه أجنبي
~~فعلى الذي عليه القصاص القصاص وعلى الآخر نصف الدية في ماله وعقوبة إن كان
~~الضرب عمدا.
# (قال المزني) - رحمه الله - وشبه الشافعي أخذ القود من البالغ دون الصبي
~~بالقاتلين عمدا يعفو الولي عن أحدهما أن له قتل الآخر، فإن قيل: وجب عليهما
~~القود فزال عن أحدهما بإزالة الولي، قيل: فإذا أزاله الولي عنه أزاله عن
~~الآخر فإن قال: لا، قيل: فعلهما واحد فقد حكمت لكل واحد منهما بحكم نفسه لا
~~بحكم غيره.
# (قال) : فإن شركه قاتل خطأ فعلى العامد نصف الدية في ماله ms428 وجناية المخطئ
~~على عاقلته. واحتج على محمد بن الحسن في منع القود من العامد إذا شاركه صبي
~~أو مجنون فقال: إن كنت رفعت عنه القود؛ لأن القلم عنهما مرفوع وأن عمدهما
# PageV08P346
# خطأ على عاقلتهما فهلا أقدت من الأجنبي إذا قتل عمدا مع الأب؛ لأن القلم
~~عن الأب ليس بمرفوع وهذا ترك أصلك.
# (قال المزني - رحمه الله -) قد شرك الشافعي - رحمه الله - محمد بن الحسن
~~فيما أنكر عليه في هذه المسألة؛ لأن رفع القصاص عن الخاطئ والمجنون والصبي
~~واحد، فكذلك حكم من شاركهم بالعمد واحد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو قتل أحد الوليين القاتل بغير أمر
~~صاحبه ففيها قولان: أحدهما: أن لا قصاص بحال للشبهة، قال الله تعالى {فقد
~~جعلنا لوليه سلطانا} [الإسراء: 33] يحتمل أي ولي قتل كان أحق بالقتل وهو
~~مذهب أكثر أهل المدينة ينزلونه منزلة الحد لهم عن أبيهم إن عفوا إلا واحدا
~~كان له أن يحده.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإن كان ممن لا يجهل عزر وقيل للولاة
~~معه: لكم حصصكم، والقول من أين يأخذونها واحد من قولين: أحدهما: أنها لهم
~~من مال القاتل يرجع بها ورثة القاتل في مال قاتله. ومن قال هذا - قال: فإن
~~عفوا عن القاتل الدية رجع ورثة قاتل المقتول على قاتل صاحبهم بحصة الورثة
~~معه من الدية. والقول الثاني في حصصهم أنها لهم في مال أخيهم القاتل قاتل
~~أبيهم؛ لأن الدية إنما كانت تلزمه لو كان لم يقتله ولي، فإذا قتله ولي فلا
~~يجتمع عليه القتل والغرم. والقول الثاني: أن على من قتل من الأولياء قاتل
~~أبيه القصاص حتى يجتمعوا على القتل.
# (قال المزني) - رحمه الله - وأصل قوله أن القاتل لو مات كانت الدية في
~~ماله.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وليس تعدي أخيه بمبطل حقه ولا بمزيله عمن هو
~~عليه ولا قود للشبهة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قطع يده من مفصل الكوع فلم يبرأ حتى
~~قطعها آخر من المرفق ثم مات فعليهما القود يقطع قاطع الكف من الكوع ويد
~~الآخر من المرفق ms429 ثم يقتلان؛ لأن ألم القطع الأول واصل إلى الجسد كله.
# (قال الشافعي) : وإذا تشاح الولاة قيل لهم: لا يقتله إلا واحد منكم فإن
~~سلمتم لواحد أو لأجنبي جاز وقتله وإن تشاححتم أقرعنا بينكم فأيكم خرجت
~~قرعته خليناه وقتله، ويضرب بأصرم سيف وأشد ضرب.
### | [باب القصاص بغير السيف]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإن طرحه في نار حتى يموت طرح في النار
~~حتى يموت، وإن ضربه بحجر فلم يقلع عنه حتى مات أعطي وليه حجرا مثله فقتله
~~به، وقال بعض أصحابنا: إن لم يمت من عدد الضرب قتل بالسيف.
# (قال المزني) هكذا قال الشافعي - رحمه الله - في المحبوس بلا طعام ولا
~~شراب حتى مات: إنه يحبس فإن لم يمت في تلك المدة قتل بالسيف، وكذا قال: لو
~~غرقه في الماء وكذلك يلقيه في مهواة في البعد أو مثل سدة الأرض وكذا عدد
~~الضرب بالصخرة فإن مات وإلا ضربت عنقه فالقياس على ما مضى في أول الباب أن
~~يمنعه الطعام والشراب حتى يموت كما قال في النار والحجر والخنق بالحبل حتى
~~يموت إذا كان ما صنع به من المتلف الحي.
# (قال الشافعي) : ولو قطع يديه ورجليه فمات فعل به الولي ما فعل بصاحبه
~~فإن مات وإلا قتل بالسيف ولو كان أجافه أو قطع ذراعه فمات كان لوليه أن
~~يفعل ذلك به على أن يقتله، فأما على أن لا يقتله فلا يترك وإياه.
# (وقال) في موضع آخر فيها قولان: أحدهما: هذا، والآخر: لا نقصه من ذلك
~~بحال لعله إذا فعل ذلك به أن يدع قتله فيكون قد عذبه بما ليس في مثله قصاص.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد أبى أن يوالي عليه بالجوائف كما والى عليه
~~بالنار
# PageV08P347
# والحجر والخنق بمثل ذلك الحبل حتى يموت ففرق بين ذلك والقياس عندي على
~~معناه أن يوالي عليه بالجوائف إذا والى بها عليه، حتى يموت كما يوالي عليه
~~بالحجر والنار والخنق حتى يموت.
# (قال المزني) أولاهما بالحق عندي فيما كان في ذلك من جراح أن كل ما كان ms430
~~فيه القصاص لو برئ أقصصته منه فإن مات وإلا قتلته بالسيف وما لا قصاص في
~~مثله لم أقصه منه، وقتلته بالسيف قياسا على ما قال في أحد قوليه في الجائفة
~~وقطع الذراع أنه لا يقصه منهما بحال ويقتله بالسيف.
### | [باب القصاص في الشجاج والجراح والأسنان ومن به نقص أو شلل أو غير ذلك]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: والقصاص دون النفس شيئان جرح يشق وطرف
~~يقطع فإذا شجه موضحة فبرئ حلق موضعها من رأس الشاج ثم شق بحديدة قدر عرضها
~~وطولها فإن أخذت رأس الشاج كله وبقي شيء منه أخذ منه أرشه، وكذا كل جرح
~~يقتص منه. ولو جرحه فلم يوضحه أقص منه بقدر ما شق من الموضحة فإن أشكل لم
~~أقد إلا مما استيقن وتقطع اليد باليد والرجل بالرجل من المفاصل، والأنف
~~بالأنف والأذن بالأذن والسن بالسن كان القاطع أفضل طرفا أو أدنى ما لم يكن
~~نقص أو شلل، فإن كان قاطع اليد ناقصا أصبعا قطعت يده وأخذ منه أرش أصبع وإن
~~كانت شلاء فله الخيار إن شاء اقتص بأن يأخذ أقل من حقه وإن شاء أخذ دية
~~اليد وإن كان المقطوع أشل لم يكن له القود فيأخذ أكثر وله حكومة يد شلاء،
~~وإن قطع أصبعه فتآكلت فذهبت كفه أقيد من الأصبع وأخذ أرش يده إلا أصبعا ولم
~~ينتظر به أن يراقى إلى مثل جنايته أو لا.
# (قال) : ولو سأل القود ساعة قطع أصبعه أقدته فإن ذهبت كف المجني عليه
~~جعلت على الجاني أربعة أخماس ديتها، ولو كان مات منها قتلته به؛ لأن الجاني
~~ضامن لما حدث من جنايته والمستقاد منه غير مضمون له ما حدث من القود بسبب
~~الحق.
# (قال المزني) وسمعت الشافعي - رحمه الله - يقول: لو شجه موضحة فذهبت منها
~~عيناه وشعره فلم ينبت ثم برئ أقص من الموضحة فإن ذهبت عيناه ولم ينبت شعره
~~فقد استوفى حقه وإن لم تذهب عيناه ونبت شعره زدنا عليه الدية وفي الشعر
~~حكومة ولا أبلغ بشعر رأسه ولا بشعر لحيته دية. ms431
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا أشبه بقوله عندي قياسا على قوله: إذا قطع
~~يده فمات عنها أنه يقطع فإن مات منها فقد استوفى حقه، فكذلك إذا شجه مقتصا
~~فذهبت منها عيناه وشعره فقد أخذ حقه، غير أني أقول: إن لم ينبت شعره فعليه
~~حكومة الشعر ما خلا موضع الموضحة فإنه داخل في الموضحة فلا نغرمه مرتين.
# (قال الشافعي) : ولو أصابته من جرح يده أكلة فقطعت الكف لئلا تمشي الأكلة
~~في جسده لم يضمن الجاني من قطع الكف شيئا فإن مات من ذلك فنصف الدية على
~~الجاني ويسقط نصفها؛ لأنه جنى على نفسه ولو كان في يد المقطوع أصبعان شلا
~~وإن لم تقطع يد الجاني ولو رضي، فإن سأل المقطوع أن يقطع له أصبع القاطع
~~الثالث ويؤخذ له أرش الأصبعين والحكومة في الكف كان ذلك له ولا أبلغ بحكومة
~~كفه دية أصبع؛ لأنها تبع للأصابع وكلها مستوية ولا يكون أرشها كواحدة منها.
# ولو كان القاطع مقطوع الأصبعين قطعت له كفه وأخذت للمقطوعة يده أرش
~~أصبعين تامتين، ولو كان للقاطع ست أصابع لم تقطع
# PageV08P348
# لزيادة الأصبع، ولو كان الذي له خمس أصابع هو القاطع كان للمقطوع قطع يده
~~وحكومة الأصبع الزائدة ولا أبلغ بها أرش أصبع، ولو قطع له أنملة لها طرفان
~~فله القود من أصبعه وزيادة حكومة وإن كان للقاطع مثلها أقيد بها ولا حكومة،
~~فإن كان للقاطع طرفان وللمقطوع واحد فلا قود؛ لأنها أكثر.
# (قال) : ولو قطع أنملة طرف ومن آخر الوسطى من أصبع واحد فإن جاء الأول
~~قبل اقتص له ثم الوسطى، وإن جاء صاحب الوسطى قيل: لا قصاص لك إلا بعد الطرف
~~ولك الدية.
# (قال) : ولا أقيد بيمنى يسرى ولا بيسرى يمنى.
# (قال) : ولو قلع سنه أو قطع أذنه ثم إن المقطوع ذلك منه ألصقه بدمه وسأل
~~القود فله ذلك؛ لأنه وجب له بإبانته وكذلك الجاني لا يقطع ثانية إذا أقيد
~~منه مرة إلا بأن يقطع لأنها ميتة.
# (قال) : ويقاد بذكر رجل شيخ وخصي وصبي والذي لا يأتي ms432 النساء كان الذكر
~~ينتشر أو لا ينتشر ما لم يكن به شلل يمنعه من أن ينقبض أو ينبسط وبأنثيي
~~الخصي؛ لأن كل ذلك طرف وإن قدر على أن يقاد من إحدى أنثيي رجل بلا ذهاب
~~الأخرى أقيد منه وإن قطعهما ففيهما القصاص أو الدية تامة، فإن قال الجاني
~~جنيت عليه وهو موجوء، وقال المجني عليه: بل صحيح فالقول قول المجني عليه مع
~~يمينه؛ لأن هذا يغيب عن أبصار الناس ولا يجوز كشفه لهم.
# (قال) : ويقاد أنف الصحيح بأنف الأخرم ما لم يسقط أنفه أو شيء منه وأذن
~~الصحيح بأذن الأصم وإن قلع سن من قد أثغر قلع سنه فإن كان المقلوع سنه لم
~~يثغر فلا قود حتى يثغر فيتتام طرحه أسنانه ونباتها، فإن لم ينبت سنه وقال
~~أهل العلم به: لا ينبت؛ أقدناه ولو قلع له سنا زائدة ففيها حكومة إلا أن
~~يكون للقالع مثلها فيقاد منه ومن اقتص حقه بغير سلطان عزر ولا شيء عليه،
~~ولو قال المقتص: أخرج يمينك فأخرج يساره فقطعها، وقال: عمدت وأنا عالم فلا
~~عقل ولا قصاص فإذا برئ اقتص من يمينه وإن قال: لم أسمع أو رأيت أن القصاص
~~بها يسقط عن يميني لزم المقتص دية اليد، ولو كان ذلك في سرقة لم يقطع يمينه
~~ولا يشبه الحد حقوق العباد، ولو قال الجاني: مات من قطع اليدين والرجلين
~~وقال الولي: مات من غيرهما فالقول قول الولي.
# (قال) : ويحضر الإمام القصاص عدلين عاقلين حتى لا يقاد إلا بحديدة حادة
~~مسقاة ويتفقد حديده لئلا يسم فيقتل فيقطع من حيث قطع بأيسر ما يكون به
~~القطع ويرزق من يقيم الحدود ويأخذ القصاص من سهم النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - من الخمس كما يرزق الحكام فإن لم يفعل فعلى المقتص منه الأجر كما
~~عليه أجر الكيال والوزان فيما يلزمه.
### | [باب عفو المجني عليه ثم يموت وغير ذلك]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو قال المجني عليه عمدا: قد عفوت عن
~~جنايته من قود وعقل ثم صح جاز فيما لزمه ms433 بالجناية، ولم يجز فيما لزمه من
~~الزيادة؛ لأنها لم تكن وجبت حين عفا، ولو قال: قد عفوت عنها وما يحدث منها
~~من عقل وقود ثم مات منها فلا سبيل إلى القود للعفو ونظر إلى أرش الجناية
~~فكان فيها قولان:
# أحدهما: أنه جائز العفو عنه من ثلث مال العافي كأنها موضحة فهي نصف العشر
~~ويؤخذ بباقي الدية.
# والقول الثاني: أن يؤخذ بجميع الجناية؛ لأنها صارت نفسا وهذا قاتل لا
~~يجوز له وصية بحال.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا أولى بقوله؛ لأن كل ذلك وصية لقاتل فلما
~~بطل بعضها بطل جميعها ولأنه قطع بأنه لو عفا والقاتل عبد جاز العفو من ثلث
~~الميت.
# (قال) : وإنما أجزنا ذلك؛ لأنه وصية لسيد العبد مع أهل الوصايا ولأنه قال
~~في قتل الخطأ: لو عفا عن أرش الجناية جاز عفوه؛ لأنها وصية لغير قاتل.
# (قال
# PageV08P349
# الشافعي) - رحمه الله -: ولو كان القاتل خطأ ذميا لا يجري على عاقلته
~~الحكم أو مسلما أقر بجناية خطأ فالدية في أموالهما والعفو باطل؛ لأنه وصية
~~للقاتل، ولو كان لهما عاقلة لم يكن عفوا عن العاقلة إلا أن يريد بقوله عفوت
~~عنه أرش الجناية أو ما يلزم من أرش الجناية قد عفوت ذلك عن عاقلته فيجوز
~~ذلك لها.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد أثبت أنها وصية وأنها باطلة لقاتل.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو جنى عبد على حر فابتاعه بأرش الجرح
~~فهو عفو ولم يجز البيع إلا أن يعلما أرش الجرح؛ لأن الأثمان لا تجوز إلا
~~معلومة فإن أصاب به عيبا رده وكان له في عنقه أرش جنايته.
### | [باب أسنان الإبل المغلظة والعمد وكيف يشبه العمد الخطأ]
# (قال الشافعي) - رحمه الله -: أخبرنا ابن عيينة عن علي بن زيد بن جدعان
~~عن القاسم بن ربيعة عن ابن عمر أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «ألا
~~إن في قتل العمد الخطأ بالسوط والعصا مائة من الإبل مغلظة منها أربعون خلفة
~~في بطونها أولادها» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فهذا خطأ في القتل وإن كان ms434 عمدا في الضرب
~~واحتج بعمر بن الخطاب وعطاء - رضي الله عنهما - أنهما قالا: في تغليظ الإبل
~~أربعون خلفة وثلاثون حقة وثلاثون جذعة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: والخلفة الحامل وقل ما تحمل الثنية
~~فصاعدا فأية ناقة من إبل العاقلة حملت فهي خلفة تجزئ في الدية ما لم تكن
~~معيبة، وكذلك لو ضربه بعمود خفيف أو بحجر لا يشدخ أو بحد سيف لم يجرح أو
~~ألقاه في بحر قرب البر وهو يحسن العوم أو ماء الأغلب أنه لا يموت من مثله
~~فمات فلا قود وفيه الدية على العاقلة، وكذلك الجراح وكذلك التغليظ في النفس
~~والجراح في الشهر الحرام والبلد الحرام وذي الرحم، وروي عن عثمان ابن عفان
~~- رضي الله عنه - أنه قضى في دية امرأة وطئت بمكة بدية وثلث.
# (قال) : وهكذا أسنان دية العمد حالة في ماله إذا زال عنه القصاص.
# (قال المزني) - رحمه الله -: إذا كانت المغلظة أعلى سنا من سن الخطأ
~~للتغليظ فالعامد أحق بالتغليظ إذا صارت عليه وبالله التوفيق.
### | [باب أسنان الخطأ وتقويمها وديات النفوس والجراح وغيرهما]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: قال الله تعالى {ومن قتل مؤمنا خطأ
~~فتحرير رقبة مؤمنة ودية مسلمة إلى أهله} [النساء: 92] فأبان على لسان نبيه
~~- صلى الله عليه وسلم - أن الدية مائة من الإبل. وروي عن سليمان بن يسار
~~قال: إنهم كانوا يقولون: دية الخطأ مائة من الإبل عشرون ابنة مخاض وعشرون
~~بنت لبون وعشرون ابن لبون وعشرون حقة وعشرون جذعة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: فبهذا نأخذ ولا يكلف أحد من العاقلة غير
~~إبله ولا يقبل منه دونها فإن لم يكن لبلده إبل كلف إلى أقرب البلدان إليه،
~~فإن كانت إبل العاقلة مختلفة أدى كل رجل منهم من إبله فإن كانت عجافا أو
~~جربا قيل: إن أديت صحاحا جبر على قبولها، فإن أعوزت الإبل فقيمتها دنانير
~~أو دراهم كما قومها عمر بن الخطاب - رضي الله عنه -.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : والعلم محيط بأنه لم يقومها إلا
~~قيمة يومها فإذا قومها كذلك فاتباعه أن ms435 تقوم متى وجبت
# PageV08P350
# ولعله أن لا يكون قومها إلا في حين وبلد أعوزت فيه أو يتراضى الجاني
~~والولي فيدل على تقويمه للإعواز قوله: لا يكلف أعرابي الذهب ولا الورق؛
~~لأنه يجد الإبل وأخذه ذلك من القروي لإعواز الإبل فيما أرى. والله أعلم.
# ولو جاز أن يقوم بغير الدراهم والدنانير جعلنا على أهل الخيل الخيل وعلى
~~أهل الطعام الطعام.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقوله القديم على أهل الذهب ألف دينار وعلى
~~أهل الورق اثنا عشر ألف درهم ورجوعه عن القديم رغبة عنه إلى الجديد وهو
~~بالسنة أشبه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وفي الموضحة خمس من الإبل وهي التي تبرز
~~العظم حتى يقرع بالمرود؛ لأنها على الأسماء صغرت أو كبرت شانت أو لم تشن
~~ولو كان وسطها ما لم ينخرق فهي موضحتان، فإن قال: شققتها من رأسي وقال
~~الجاني: بل تآكلت من جنايتي فالقول قول المجني عليه مع يمينه؛ لأنهما وجبتا
~~له فلا يبطلهما إلا إقراره أو بينة عليه.
# (وقال) في الهاشمة عشر من الإبل وهي التي توضح وتهشم وفي المنقلة خمس
~~عشرة من الإبل وهي التي تكسر عظم الرأس حتى يتشظى فينقل من عظامه ليلتئم
~~وذلك كله في الرأس والوجه واللحي الأسفل وفي المأمومة ثلث النفس وهي التي
~~تخرق إلى جلد الدماغ ولم أعلم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حكم فيما
~~دون الموضحة بشيء ففيما دونها حكومة لا يبلغ بها قدر موضحة، وإن كان الشين
~~أكثر وفي كل جرح ما عدا الرأس والوجه حكومة إلا الجائفة ففيها ثلث النفس
~~وهي التي تخرق إلى الجوف من بطن أو ظهر صدر أو ثغرة نحر فهي جائفة وفي
~~الأذنين الدية وفي السمع الدية ويتغفل، ويصاح به فإن أجاب عرف أنه يسمع ولم
~~يقبل منه قوله، وإن لم يجب عند غفلانه ولم يفزع إذا صيح به حلف لقد ذهب
~~سمعه وأخذ الدية وفي ذهاب العقل الدية وفي العينين الدية وفي ذهاب بصرهما
~~الدية فإن نقصت إحداهما عن الأخرى اختبرته بأن أعصب عينه العليلة وأطلق ms436
~~الصحيحة وأنصب له شخصا على ربوة أو مستوى فإذا أثبته بعدته حتى ينتهي بصرها
~~ثم أذرع بينهما وأعطيه على قدر ما نقصت عن الصحيحة، ولو قال: جنيت عليه وهو
~~ذاهب البصر فعلى المجني عليه البينة أنه كان يبصر ويسعها أن تشهد إذا رأته
~~يتبع الشخص بصره ويطرف عنه ويتوقاه وكذلك المعرفة بانبساط اليد والذكر
~~وانقباضهما، وكذلك المعتوه والصبي ومتى علم أنه صحيح فهو على الصحة حتى
~~يعلم غيرها.
# (قال) : وفي الجفون إذا استؤصلت الدية وفي كل واحد منهما ربع الدية؛ لأن
~~ذلك من تمام خلقته وما يألم بقطعه وفي الأنف إذا أوعب مارنه جدعا الدية وفي
~~ذهاب الشم الدية.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وفي الشفتين الدية إذا استوعبتا وفي كل
~~واحدة منهما نصف الدية وفي اللسان الدية وإن خرس ففيه الدية وإن ذهب بعض
~~كلامه اعتبر عليه بحروف المعجم ثم كان ما ذهب من عدد الحروف بحسابه، وإن
~~قطع ربع اللسان فذهب بأقل من ربع الكلام فربع الدية وإن ذهب نصف الكلام
~~فنصف الدية، وفي لسان الصبي إذا حركه ببكاء أو بشيء يغير اللسان الدية وفي
~~لسان الأخرس حكومة، فإن قال: لم أكن أبكم فالقول قول الجاني مع يمينه فإن
~~علم أنه ناطق فهو ناطق حتى يعلم خلاف ذلك.
# (قال) : وفي السن خمس من الإبل إذا كان قد أثغر فإن لم يثغر انتظر به فإن
~~لم تنبت تم عقلها وإن نبتت فلا عقل لها والضرس سن وإن سمي ضرسا كما أن
~~الثنية سن وإن سميت ثنية وكما أن اسم الإبهام غير اسم الخنصر وكلاهما أصبع
~~وعقل كل أصبع سواء، فإن نبتت سن رجل قلعت بعد أخذه أرشها، قال في موضع: يرد
~~ما أخذ وقال في موضع آخر: لا يرد شيئا.
# (قال المزني) - رحمه الله -: هذا أقيس في معناه عندي؛ لأنه لم ينتظر بسن
~~الرجل كما انتظر بسن من لم يثغر هل تنبت أم لا؟ فدل ذلك عندي من قوله: إن
~~عقلها أو القود منها قد تم، ولولا ذلك لانتظر كما ms437 انتظر بسن من لم يثغر،
~~وقياسا على قوله ولو قطع لسانه فأخذ أرشه ثم نبت صحيحا لم يرد شيئا، ولو
~~قطعه آخر
# PageV08P351
# ففيه الأرش تاما ومن أصل قوله أن الحكم على الأسماء.
# (قال المزني) وكذلك السن في القياس نبتت أو لم تنبت سواء إلا أن تكون في
~~الصغير إذا نبتت لم يكن لها عقل أصلا فيترك له القياس.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: والأسنان العليا في عظم الرأس والسفلى في
~~اللحيين ملتصقتين ففي اللحيين الدية وفي كل سن من أسنانها خمس من الإبل،
~~ولو ضربها فاسودت ففيها حكومة.
# (وقال) في كتاب عقولها تم عقلها.
# (قال المزني) - رحمه الله -: الحكومة أولى؛ لأن منفعتها بالقطع والمضغ
~~ورد الريق وسد موضعها قائمة كما لو اسود بياض العين لم يكن فيها إلا حكومة؛
~~لأن منفعتها بالنظر قائمة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وفي اليدين الدية وفي الرجلين الدية وفي
~~كل أصبع مما هنالك عشر من الإبل وفي كل أنملة ثلث عقل أصبع إلا أنملة
~~الإبهام فإنها مفصلان ففي أنملة الإبهام نصف عقل الأصبع وأيها شل تم عقلها،
~~وإن قطعت من الذراع ففي الكف نصف الدية وفيما زاد حكومة وما زاد على القدم
~~حكومة وفي قدم الأعرج ويد الأعسم إذا كانتا سالمتين الدية، ولو خلقت لرجل
~~كفان في ذراع إحداهما فوق الأخرى فكان يبطش بالسفلى ولا يبطش بالعليا
~~فالسفلى هي الكف التي فيها القود والعليا زائدة وفيها حكومة وكذلك قدمان في
~~ساق فإن استوتا فهما ناقصتان، فإن قطعت إحداهما ففيها حكومة لا تجاوز نصف
~~دية قدم وإن قطعتا معا ففيهما دية قدم ويجاوز بها دية قدم، وإن قطعت
~~إحداهما ففيها حكومة فإن عملت الأخرى لما انفردت ثم عاد فقطعها وهي سالمة
~~يمشي عليها ففيها القصاص مع حكومة الأولى.
# وفي الأليتين الدية وهما ما أشرف على الظهر من المأكمتين إلى ما أشرف على
~~استواء الفخذين وسواء قطعتا من رجل أو امرأة وكل ما قلت فيهما الدية ففي
~~إحداهما نصف الدية، ولا تفضل يمنى على يسرى ولا عين أعور ms438 على عين ليس بأعور
~~ولا يجوز أن يقال: فيها دية تامة وإنما «قضى النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~في العينين الدية» ، وعين الأعور كيد الأقطع فإن كسر صلبه فلم يطق المشي
~~ففيه الدية.
# (قال) : ودية المرأة وجراحها على النصف من دية الرجل فيما قل أو كثر وفي
~~ثدييها ديتها وفي حلمتيها ديتها؛ لأن فيهما منفعة الرضاع وليس ذلك في الرجل
~~ففيهما من الرجل حكومة وفي إسكتيها وهما شفراها إذا أوعبتا ديتها والرتقاء
~~التي لا تؤتى وغيرها سواء، ولو أفضى ثيبا كان عليه ديتها ومهر مثلها بوطئه
~~إياها، وفي العين القائمة واليد والرجل الشلاء ولسان الأخرس وذكر الأشل
~~فيكون منبسطا لا ينقبض أو منقبضا لا ينبسط وفي الأذنين المستحشفتين بهما من
~~الاستحشاف ما باليد من الشلل وذلك أن تحركا فلا تتحركا أو تغمزا بما يؤلم
~~فلا تألما، وكل جرح ليس فيه أرش معلوم وفي شعر الرأس والحاجبين واللحية
~~وأهداب العينين - في كل ذلك حكومة، ومعنى الحكومة أن يقوم المجني عليه كم
~~يسوى أن لو كان عبدا غير مجني عليه ثم يقوم مجنيا عليه فينظر كم بين
~~القيمتين فإن كان العشر ففيه عشر الدية أو الخمس فعليه خمس الدية وما كسر
~~من سن أو قطع من شيء له أرش معلوم فعلى حساب ما ذهب منه.
# (وقال) في الترقوة جمل وفي الضلع حمل وقال في موضع آخر يشبه ما حكي عن
~~عمر فيما وصفت حكومة لا توقيت.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا أشبه بقوله كما يؤول قول زيد في العين
~~القائمة مائة دينار أن ذلك على معنى الحكومة لا توقيت، وقد قطع الشافعي -
~~رحمه الله - بهذا المعنى فقال: في كل عظم كسر سوى السن حكومة فإذا جبر
~~مستقيما ففيه حكومة بقدر الألم والشين وإن جبر معيبا بعجز أو عرج أو غير
~~ذلك زيد في حكومته بقدر شينه وضره وألمه لا
# PageV08P352
# يبلغ به دية العظم لو قطع.
# (قال) : ولو جرحه فشان وجهه أو رأسه شيئا يبقى فإن كان الشين أكثر من
~~الجرح أخذ بالشين، ms439 وإن كان الجرح أكثر من الشين أخذ بالجرح ولم يزد للشين.
# (قال) : فإن كان الشين أكثر من موضحة نقصت من الموضحة شيئا ما كان الشين؛
~~لأنها لو كانت موضحة معها شين لم أزد على موضحة، فإذا كان الشين معها وهو
~~أقل من موضحة لم يجز أن يبلغ به موضحة وفي الجراح على قدر دياتهم والمرأة
~~منهم وجراحها على النصف من دية الرجل فيما قل أو كثر.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وفي الجراح في غير الوجه والرأس بقدر
~~الشين الباقي بعد التئامه لا يبلغ بها الدية إن كان حرا ولا ثمنه إن كان
~~عبدا ولأنه ليس في الجسد قدر معلوم سوى الجائفة.
# ودية النصراني واليهودي ثلث الدية واحتج في ذلك بعمر وعثمان - رضي الله
~~عنهما - ودية المجوسي ثمانمائة درهم، واحتج في ذلك بعمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - وجراحهم على قدر دياتهم والمرأة منهم وجراحها على النصف من دية
~~الرجل فيما قل أو كثر، واحتج في ديات أهل الكفر بأن الله تعالى فرق ثم
~~رسوله - صلى الله عليه وسلم - بين المؤمنين والكافرين فجعل الكفار متى قدر
~~عليهم المؤمنون صنفا منهم يعبدون وتؤخذ أموالهم لا يقبل منهم غير ذلك وصنفا
~~يصنع ذلك بهم إلا أن يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون، فلا يجوز أن يجعل من
~~كان خولا للمسلمين في حال أو خولا بكل حال إلا أن يعطوا الجزية كالعبد
~~المخارج في بعض حالاته كفيئا لمسلم في دم ولا دية ولا يبلغ بدية كافر دية
~~مؤمن إلا ما لا خلاف فيه.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وبقول سعيد بن المسيب أقول: جراح
~~العبد من ثمنه كجراح الحر من ديته في كل قليل وكثير وقيمته ما كانت وهذا
~~يروى عن عمر وعلي - رضي الله عنهما -.
# (قال) : وتحمل ثمنه العاقلة إذا قتل خطأ وفي ذكره ثمنه ولو زاد القطع في
~~ثمنه أضعافا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإن قيل: فإذا كنت تزعم أن ثمنه كثمن
~~البعير إذا قتل فلم لم يحكم في جرحه كجرح البعير ms440 وبعضه؟ قلت: قد يجامع الحر
~~البعير يقتل فيكون ثمنه مثل دية الحر فهو في الحر دية وفي البعير قيمة
~~والقيمة دية العبد وقسته بالحر دون البهيمة بدليل من كتاب الله تعالى في
~~قتل النفس الدية وتحرير رقبة، وحكمت وحكمنا في الرجل والمرأة والعبد بديات
~~مختلفات وجعلنا في كل نفس منهم دية ورقبة وإنما جعل الله في النفس الرقبة
~~حيث جعل الدية وبدل البعير والمتاع قيمة لا رقبة معها فجامع العبد الأحرار
~~في أن فيه كفارة وفي أنه إذا قتل قتل وإذا جرح جرح في قولنا، وفي أن عليه
~~حد الحر في بعض الحدود ونصف حد الحر في بعض الحدود وأن عليه الفرائض من
~~الصلاة والصوم والتعبد وكان آدميا كالأحرار فكان بالآدميين أشبه فقسته
~~عليهم دون البهائم والمتاع.
# (قال المزني) وقال في كتاب الديات والجنايات لا نحمله العاقلة كما لا
~~تغرم قيمة ما استهلك من مال.
# (قال المزني) الأول بقوله أشبه؛ لأنه شبهه بالحر في أن جراحه من ثمنه
~~كجراح الحر من ديته لم يختلف ذلك عندي من قوله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وكل جناية عمد لا قصاص فيها فالأرش في مال
~~الجاني، وقيل: جناية الصبي والمعتوه عمدا وخطأ يحملها العاقلة، وقيل: لا؛
~~لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قضى أن تحمل العاقلة الخطأ في ثلاث سنين
~~فلو قضينا بها إلى ثلاث سنين خالفنا دية العمد لأنها حالة فلم يقض على
~~العاقلة بدية عمد بحال.
# (قال المزني) هذا هو المشهور من قوله.
# (قال الشافعي) : ولو صاح برجل فسقط عن حائط لم أر عليه شيئا، ولو كان
~~صبيا أو معتوها فسقط من صيحته ضمن، ولو طلب رجلا بسيف فألقى بنفسه عن ظهر
~~بيت فمات لم يضمن وإن كان أعمى فوقع في حفرة ضمنت عاقلة الطالب ديته؛ لأنه
~~اضطره إلى ذلك ولو عرض له في طلبه سبع فأكله لم يضمن لأن الجاني غيره.
# (قال) : ويقال لسيد أم الولد إذا جنت افدها بالأقل من قيمتها أو جنايتها
~~ثم هكذا كلما جنت.
# (قال المزني) هذا ms441 أولى بقوله من أحد قوليه
# PageV08P353
# وهو أن السيد إذا غرم قيمتها ثم جنت شرك المجني عليه الثاني المجني عليه
~~الأول.
# (قال المزني) فهذا عندي ليس بشيء؛ لأن المجني عليه الأول قد ملك الأرش
~~بالجناية فكيف تجني أمة غيره ويكون بعض الغرم عليه.
### | [التقاء الفارسين والسفينتين]
# (قال الشافعي) : وإذا اصطدم الراكبان على أي دابة كانتا فماتا معا فعلى
~~عاقلة كل واحد منهما نصف دية صاحبه؛ لأنه مات من صدمته وصدمة صاحبه كما لو
~~جرح نفسه وجرحه صاحبه فمات وإن ماتت الدابتان ففي مال كل واحد منهما نصف
~~قيمة دابة صاحبه، وكذلك لو رموا بالمنجنيق معا فرجع الحجر عليهم فقتل أحدهم
~~فترفع حصته من جنايته ويغرم عاقلة الباقين باقي ديته.
# (قال) : وإذا كان أحدهما واقفا فصدمه الآخر فماتا فالصادم هدر ودية صاحبه
~~على عاقلة الصادم.
# (قال) : وإذا اصطدمت السفينتان وتكسرتا أو إحداهما فمات من فيهما فلا
~~يجوز فيها إلا واحد من قولين: أحدهما: أن يضمن القائم بهما في تلك الحال
~~نصف كل ما أصابت سفينته لغيره أو لا يضمن بحال إلا أن يقدر على تصريفها
~~بنفسه وبمن يطيعه فأما إذا غلبته فلا يضمن في قول من قال بهذا القول والقول
~~قول الذي يصرفها أنها غلبته بريح أو موج، وإذا ضمن غير النفوس في ماله ضمنت
~~النفوس عاقلته إلا أن يكون عبدا فيكون ذلك في عنقه.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقد قال في كتاب الإجارات لا ضمان إلا أن
~~يمكن صرفها.
# (قال الشافعي) : وإذا صدمت سفينته من غير أن يعهد بها الصدم لم يضمن شيئا
~~مما في سفينته بحال؛ لأن الذين دخلوا غير متعدى عليهم ولا على أموالهم وإذا
~~عرض لهم ما يخافون به التلف عليها وعلى من فيها فألقى أحدهم بعض ما فيها
~~رجاء أن تخف فتسلم، فإن كان ماله فلا شيء على غيره، وكذلك لو قالوا له: ألق
~~متاعك فإن كان لغيره ضمن، ولو قال لصاحبه: ألقه على أن أضمنه أنا وركبان
~~السفينة ضمنه دونهم إلا أن يتطوعوا.
# (قال المزني) هذا ms442 عندي غلط غير مشكل وقياس معناه أن يكون عليه بحصته فلا
~~يلزمه ما لم يضمن ولا يضمن أصحابه ما أراد أن يضمنهم إياه.
# (قال الشافعي) : ولو خرق السفينة فغرق أهلها ضمن ما فيها وضمن ديات
~~ركبانها عاقلته وسواء من خرق ذلك منها.
### | [باب من العاقلة التي تغرم]
# (قال الشافعي) : لم أعلم مخالفا «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قضى
~~بالدية على العاقلة» ولا اختلاف بين أحد علمته في أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - قضى بها في ثلاث سنين ولا مخالفا في أن العاقلة العصبة وهم القرابة
~~من قبل الأب وقضى عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - على علي بن أبي طالب بأن
~~يعقل عن موالي صفية بنت عبد المطلب وقضى للزبير بميراثهم؛ لأنه ابنها.
# (قال الشافعي) : ومعرفة العاقلة أن ينظر إلى إخوته لأبيه فيحملهم ما يحمل
~~العاقلة فإن لم يحتملوها دفعت إلى بني جده فإن لم يحتملوها دفعت إلى بني جد
~~أبيه ثم هكذا لا يدفع إلى بني أب حتى يعجز من هو أقرب منهم
# PageV08P354
# ومن في الديوان ومن ليس فيه منهم سواء قضى رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - على العاقلة ولا ديوان في حياته ولا في حياة أبي بكر ولا صدر من
~~ولاية عمر - رضي الله عنه - ولا أعلم مخالفا أن الصبي والمرأة لا يحملان
~~منها شيئا وإن كانا موسرين وكذلك المعتوه عندي ويؤدي العاقلة الدية في ثلاث
~~سنين من حين يموت القتيل ولا يقوم نجم من الدية إلا بعد حلوله فإن أعسر به
~~أو مطل حتى يجد الإبل بطلت القيمة وكانت عليه الإبل ولا يحملها فقير، وإن
~~قضى بها فأيسر الفقير قبل أن يحل نجم منها أو افتقر غني فإنما أنظر إلى
~~الموسر يوم يحل نجم منها.
# ومن غرم في نجم ثم أعسر في النجم الآخر ترك فإن مات بعد حلول النجم موسرا
~~أخذ من ماله ما وجب عليه ولم أعلم مخالفا في أن لا يحمل أحد منهم إلا قليلا
~~وأرى على مذاهبهم أن يحمل من ms443 كثر ماله نصف دينار ومن كان دونه ربع دينار لا
~~يزاد على هذا ولا ينقص منه وعلى قدر ذلك من الإبل حتى يشترك النفر في
~~البعير ويحمل كل ما كثر وقل من قتل أو جرح من حر وعبد؛ لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - لما حملها الأكثر دل على تحميلها الأيسر، فإن كان الأرش
~~ثلث الدية أدته في مضي سنة من يوم جرح المجروح فإن كان أكثر من الثلث
~~فالزيادة في مضي السنة الثانية فإن زاد على الثلثين ففي مضي السنة الثالثة
~~وهذا معنى السنة ولا تحمل العاقلة ما جنى الرجل على نفسه.
### | [باب عقل الموالي]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولا يعقل الموالي المعتقون عن رجل
~~من الموالي المعتقين وله قرابة تحمل العقل فإن عجزت عن بعض حمل الموالي
~~المعتقون الباقي وإن عجزوا عن بعض ولهم عواقل عقلته عواقلهم فإن عجزوا ولا
~~عواقل لهم عقل ما بقي جماعة المسلمين.
# (قال) : ولا أحمل الموالي من أسفل عقلا حتى لا أجد نسبا ولا موالي من
~~أعلى ثم يحملونه لا أنهم ورثته ولكن يعقلون عنه كما يعقل عنهم.
### | [باب أين تكون العاقلة]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : إذا جنى رجل جناية بمكة وعاقلته
~~بالشام فإن لم يكن خبر مضى يلزم به خلاف القياس فالقياس أن يكتب حاكم مكة
~~إلى حاكم الشام يأخذ عاقلته بالعقل، وقد قيل: يحمله عاقلة الرجل ببلده ثم
~~أقرب العواقل بهم ولا ينتظر بالعقل غائب وإن احتمل بعضهم العقل وهم حضور
~~فقد قيل: يأخذ الوالي من بعضهم دون بعض؛ لأن العقل لزم الكل.
# (قال) : وأحب إلي أن يقضي عليهم حتى يستووا فيه.
### | [باب عقل الحلفاء]
# (قال الشافعي) : ولا يعقل الحليف إلا أن يكون مضى بذلك خبر ولا العديد
~~ولا يعقل عنه ولا يرث ولا يورث إنما يعقل بالنسب أو الولاء الذي كالنسب
~~وميراث الحليف والعقل عنه منسوخ وإنما يثبت من الحلف أن تكون الدعوة واليد
~~واحدة لا غير ذلك.
# PageV08P355
### | [باب عقل من لا يعرف نسبه وعقل أهل الذمة]
# (قال ms444 الشافعي) : إذا كان الجاني نوبيا فلا عقل على أحد من النوبة حتى
~~يكونوا يثبتون أنسابهم إثبات أهل الإسلام وكذلك كل رجل من قبيلة أعجمية أو
~~القبط أو غيره فإن لم يكن له ولاء يعلم فعلى المسلمين لما بينه وبينهم من
~~ولاية الدين، وإنهم يأخذون ماله إذا مات ومن انتسب إلى نسب فهو منه إلا أن
~~تثبت بينة بخلاف ذلك ولا يدفع نسب بالسماع وإذا حكمنا على أهل العهد ألزمنا
~~عواقلهم الذين تجري أحكامنا عليهم فإن كانوا أهل حرب لا يجري حكمنا عليهم
~~ألزمنا الجاني ذلك ولا يقضى على أهل دينه إذا لم يكونوا عصبة؛ لأنهم لا
~~يرثونه ولا على المسلمين لقطع الولاية بينهم وإنهم لا يأخذون ماله على
~~الميراث إنما يأخذونه فيئا.
### | [باب وضع الحجر حيث لا يجوز وضعه وميل الحائط]
# (قال الشافعي) : ولو وضع حجرا في أرض لا يملكها وآخر حديدة فتعلق رجل
~~بالحجر فوقع على الحديدة فمات فعلى واضع الحجر؛ لأنه كالدافع، ولو حفر في
~~صحراء أو طريق واسع محتمل فمات به إنسان أو مال حائط من داره فوقع على
~~إنسان فمات فلا شيء فيه وإن أشهد عليه؛ لأنه وضعه في ملكه والميل حادث من
~~غير فعله وقد أساء بتركه وما وضعه في ملكه فمات به إنسان فلا شيء عليه.
# (قال المزني) وإن تقدم إليه الوالي فيه أو غيره فلم يهدمه حتى وقع على
~~إنسان فقتله فلا شيء عليه عندي في قياس قول الشافعي.
### | [باب دية الجنين]
# (قال الشافعي) : في الجنين المسلم بأبويه أو بأحدهما غرة وأقل ما يكون به
~~جنينا أن يفارق المضغة والعلقة حتى يتبين منه شيء من خلق آدمي أصبع أو ظفر
~~أو عين أو ما أشبه ذلك فإذا ألقته ميتا فسواء كان ذكرا أو أنثى.
# (قال المزني) هذا يدل على أن أمته إذا ألقت منه دما أن لا تكون به أم
~~ولد؛ لأنه لم يجعله ههنا ولدا وقد جعله في غير هذا المكان ولدا وهذا عندي
~~أولى من ذلك.
# (قال الشافعي) : وكذلك إن ألقته ms445 من الضرب بعد موتها ففيه غرة عبد أو أمة
~~تورث كما لو خرج حيا فمات؛ لأنه المجني عليه دون أمه وعليه عتق رقبة ولا
~~شيء لها في الأم ولمن وجبت له الغرة أن لا يقبلها دون سبع سنين أو ثمان
~~سنين؛ لأنها لا تستغني بنفسها دون هذين السنين ولا يفرق بينها وبين أمها في
~~البيع إلا في هذين السنين فأعلى وليس عليه أن يقبلها معيبة ولا خصيا؛ لأنه
~~ناقص عن الغرة وإن زاد ثمنها بالخصاء وقيمتها إذا كان الجنين حرا مسلما نصف
~~عشر دية مسلم وإن كان نصرانيا أو مجوسيا فنصف عشر دية نصراني أو مجوسي، وإن
~~كانت أمه مجوسية وأبوه نصرانيا أو أمه نصرانية وأبوه مجوسيا فدية الجنين في
~~أكثر أبوابه نصف عشر دية نصراني، ولو جنى على أمة حامل فلم تلق جنينها حتى
~~عتقت أو على ذمية فلم تلق جنينها حتى أسلمت ففيه غرة؛ لأنه جنى عليها وهي
~~ممنوعة (وقال) في كتاب الديات والجنايات: ولا أعرف أن يدفع
# PageV08P356
# للغرة قيمة إلا أن يكون بموضع لا توجد فيه.
# (قال المزني) : هذا معنى أصله في الدية أنها الإبل؛ لأن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - قضى بها فإن لم توجد فقيمتها فكذلك الغرة إن لم توجد فقيمتها.
# (قال الشافعي) : ويغرمها من يغرم دية الخطأ.
# (قال) : فإن قامت البينة أنها لم تزل ضمنه من الضربة حتى طرحته لزمه وإن
~~لم تقم بينة حلف الجاني وبرئ.
# (قال) : وإن صرخ الجنين أو تحرك ولم يصرخ ثم مات مكانه فديته تامة وإن لم
~~يمت مكانه فالقول قول الجاني وعاقلته أنه مات من غير جناية ولو خرج حيا
~~لأقل من ستة أشهر فكان في حال لم يتم لمثله حياة قط ففيه الدية تامة وإن
~~كان في حال تتم فيه لأحد من الأجنة حياة ففيه الدية.
# (قال المزني) هذا سقط من الكاتب عندي إذا أوجب الدية؛ لأنه بحال تتم
~~لمثله الحياة فينبغي أن تسقط إذا كان بحال لا تتم لمثله حياة.
# (قال المزني) وقد قال: لو كان ms446 لأقل من ستة أشهر فقتله رجل عمدا فأراد
~~ورثته القود فإن كان مثله يعيش اليوم أو اليومين ففيه القود ثم سكت.
# (قال المزني) كأنه يقول: إن لم يكن كذلك فهو في معنى المذبوح يقطع باثنين
~~أو المجروح تخرج منه حشوته فنضرب عنقه فلا قود على الثاني ولا دية وفي هذا
~~عندي دليل. وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : ولو ضربها فألقت يدا وماتت ضمن الأم والجنين؛ لأني قد
~~علمت أنه قد جنى على الجنين.
### | [باب جنين الأمة]
# (قال الشافعي) : وفي جنين الأمة عشر قيمة أمة يوم جني عليها ذكرا كان أو
~~أنثى وهو قول المدنيين.
# (قال المزني) القياس على أصله عشر قيمة أمة يوم تلقيه؛ لأنه قال: لو
~~ضربها أمة فألقت جنينا ميتا ثم أعتقت فألقت جنينا آخر فعليه عشر قيمة أمة
~~لسيدها وفي الآخر ما في جنين حرة لأمه ولورثته.
# (قال الشافعي) قال محمد بن الحسن للمدنيين أرأيتم لو كان حيا أليس فيه
~~قيمته وإن كان أقل من عشر ثمن أمة ولو كان ميتا فعشر أمة فقد أغرمتم فيه
~~ميتا أكثر مما أغرمتم فيه حيا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فقلت له: أليس أصلك جنين الحرة التي قضى
~~فيها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ولم يذكر عنه أنه سأل أذكر هو أم
~~أنثى؟ قال: بلى، قلت: فجعلت وجعلنا فيه خمسا من الإبل أو خمسين دينارا إذا
~~لم يكن غرة قال: بلى، قلت: فلو خرجا حيين ذكرا وأنثى فماتا؟ قال: في الذكر
~~مائة وفي الأنثى خمسون، قلت: فإذا زعمت أن حكمهما في أنفسهما مختلفان فلم
~~سويت بين حكمهما ميتين، أما يدلك هذا أن حكمهما ميتين حكم غيرهما ثم قست
~~على ذلك جنين الأمة فقلت: إن كان ذكرا فنصف عشر قيمته لو كان حيا وإن كان
~~أنثى فعشر قيمتها لو كانت حية أليس قد جعلت عقل الأنثى من أصل عقلها في
~~الحياة وضعف عقل الرجل من أصل عقله في الحياة لا أعلمك إلا نكست القياس،
~~قال: فأنت قد سويت بينهما قلت: من أجل ms447 أني زعمت أن أصل حكمهما حكم غيرهما
~~لا حكم أنفسهما كما سويت بين الذكر والأنثى من جنين الحرة فكان مخرج قولي
~~معتدلا فكيف يكون الحكم لمن لم يخرج حيا.
# PageV08P357
### | [كتاب القسامة]
# (قال الشافعي) أخبرنا مالك عن أبي ليلى بن عبد الله بن عبد الرحمن عن سهل
~~بن أبي حثمة أنه أخبره رجال من كبراء قومه «أن عبد الله ومحيصة خرجا إلى
~~خيبر فتفرقا في حوائجهما فأخبر محيصة أن عبد الله قتل وطرح في فقير أو عين
~~فأتى يهود فقال: أنتم قتلتموه؟ قالوا: ما قتلناه، فقدم على قومه فأخبرهم
~~فأقبل هو وأخوه حويصة وعبد الرحمن بن سهل أخو المقتول إلى رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - فذهب محيصة يتكلم فقال - عليه السلام - كبر كبر يريد السن
~~فتكلم حويصة ثم محيصة فقال - عليه السلام - إما أن يدوا صاحبكم وإما أن
~~يؤذنوا بحرب فكتب - عليه السلام - إليهم في ذلك فكتبوا إنا والله ما
~~قتلناه، فقال لحويصة ومحيصة وعبد الرحمن أتحلفون وتستحقون دم صاحبكم؟
~~قالوا: لا قال: فتحلف يهود قالوا: ليسوا بمسلمين فوداه رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - من عنده فبعث إليهم مائة ناقة، قال سهل: لقد ركضتني منها
~~ناقة حمراء» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإن قيل: فقد قال للولي وغيره تحلفون
~~وتستحقون وأنت لا تحلف إلا الأولياء قيل: يكون قد قال ذلك لأخي المقتول
~~الوارث ويجوز أن يقول: تحلفون لواحد، والدليل على ذلك حكم الله عز وجل وحكم
~~رسوله - عليه الصلاة والسلام - أن اليمين لا تكون إلا فيما يدفع بها المرء
~~عن نفسه أو يأخذ بها مع شاهده ولا يجوز لحالف يمين يأخذ بها غيره.
# (قال الشافعي) : فإذا كان مثل السبب الذي قضى فيه - عليه الصلاة والسلام
~~- بالقسامة حكمت بها وجعلت الدية فيها على المدعى عليهم فإن قيل: وما السبب
~~الذي حكم فيه النبي - صلى الله عليه وسلم -؟ قيل: كانت خيبر دار يهود محضة
~~لا يخالطهم غيرهم وكانت العداوة بين الأنصار وبينهم ظاهرة وخرج عبد الله
~~بعد العصر فوجد قتيلا قبل الليل ms448 فيكاد يغلب على من سمع هذا أنه لم يقتله
~~إلا بعض اليهود فإذا كانت دار قوم محضة أو قبيلة وكانوا أعداء للمقتول
~~فيهم، وفي كتاب الربيع أعداء للمقتول أو قبيلته ووجد القتيل فيهم فادعى
~~أولياؤه قتله فلهم القسامة وكذلك يدخل نفر بيتا أو صحراء وحدهم أو صفين في
~~حرب أو ازدحام جماعة فلا يفترقون إلا وقتيل بينهم أو في ناحية ليس إلى جنبه
~~عين ولا أثر إلا رجل واحد مخضب بدمه في مقامه ذلك أو أتى ببينة متفرقة من
~~المسلمين من نواح لم يجتمعوا فيها يثبت كل واحد منهم على الانفراد على رجل
~~أنه قتله فتتواطأ شهاداتهم ولم يسمع بعضهم شهادة بعض.
# فإن لم يكونوا ممن لم يعدلوا أو يشهد عدل على رجل أنه قتله؛ لأن كل سبب
~~من هذا يغلب على عقل الحاكم أنه كما ادعى وليه وللولي أن يقسم على الواحد
~~والجماعة من أمكن أن يكون في جملتهم وسواء كان به جرح أو غيره؛ لأنه قد
~~يقتل بما لا أثر له فإن أنكر المدعى عليه أن يكون فيهم لم يسمع الولي إلا
~~ببينة أو إقرار أنه كان فيهم ولا أنظر إلى دعوى الميت ولورثة القتيل أن
~~يقسموا وإن كانوا غيبا عن موضع القتيل؛ لأنه يمكن أن يعلموا ذلك باعتراف
~~القاتل أو ببينة لا يعلمهم الحاكم من أهل الصدق عندهم وغير ذلك من وجوه ما
~~يعلم به الغائب وينبغي للحاكم أن يقول لهم: اتقوا الله ولا تحلفوا إلا بعد
~~الاستثبات وتقبل أيمانهم متى حلفوا مسلمين كانوا على مشركين أو مشركين على
~~مسلمين؛ لأن كلا ولي دمه ووارث ديته ولسيد العبد القسامة في عبده على
~~الأحرار والعبيد.
# (قال) : ويقسم المكاتب في عبده لأنه ماله فإن لم يقسم حتى عجز كان للسيد
~~أن يقسم.
# (قال) : ولو قتل عبد لأم ولد فلم يقسم سيدها حتى مات وأوصى لها بثمن
~~العبد لم تقسم
# PageV08P358
# وأقسم ورثته وكان لها ثمن العبد وإن لم يقسم الورثة لم يكن لهم ولا لها
~~شيء إلا أيمان المدعى عليهم. ms449
# (قال) : ولو جرح رجل فمات أبطلت القسامة؛ لأن ماله فيء، ولو كان رجع إلى
~~الإسلام كانت فيه القسامة للوارث، ولو جرح وهو عبد فعتق ثم مات حرا وجبت
~~فيه القسامة لورثته الأحرار ولسيده المعتق بقدر ما يملك في جراحه ولا تجب
~~القسامة في دون النفس ولو لم يقسم الولي حتى ارتد فأقسم وقفت الدية فإن رجع
~~أخذها وإن قتل كانت فيئا والأيمان في الدماء مخالفة لها في الحقوق وهي في
~~جميع الحقوق يمين وفي الدماء خمسون يمينا، وقال في كتاب العمد: ولو ادعى
~~أنه قتل أباه عمدا فقال: بل خطأ فالدية عليه في ثلاث سنين بعد أن يحلف ما
~~قتله إلا خطأ فإن نكل حلف المدعي لقتله عمدا وكان له القود.
# (قال المزني) هذا القياس على أقاويله في الطلاق والعتاق وغيرهما في
~~النكول ورد اليمين.
# (قال الشافعي) : وسواء في النكول المحجور عليه وغير المحجور عليه ويلزمه
~~منها في ماله ما يلزم غير المحجور والجناية خلاف البيع والشراء، فإن قال
~~قائل: كيف يحلفون على ما لا يعلمون؟ قيل: فأنتم تقولون: لو أن ابن عشرين
~~سنة رئي بالمشرق اشترى عبدا ابن مائة سنة رئي بالمغرب فباعه من ساعته فأصاب
~~به المشتري عيبا أن البائع يحلف على البت لقد باعه إياه وما به هذا العيب
~~ولا علم له به والذي قلنا قد يصح علمه بما وصفنا.
### | [باب ما ينبغي للحاكم أن يعلمه من الذي له القسامة وكيف يقسم]
# (قال الشافعي) : وينبغي أن يقول له من قتل صاحبك؟ فإن قال: فلان، قال:
~~وحده؟ فإن قال: نعم؛ قال: عمدا أو خطأ؟ فإن قال: عمدا، سأله: وما العمد؟
~~فإن وصف ما في مثله القصاص أحلف على ذلك وإن وصف من العمد ما لا يجب فيه
~~القصاص لم يحلفه عليه والعمد في ماله والخطأ على عاقلته في ثلاث سنين، فإن
~~قال: قتله فلان ونفر معه لم يحلفه حتى يسمي النفر أو عددهم إن لم يعرفهم،
~~ولو أحلفه قبل أن يسأله عن هذا ولم يقل له عمدا ولا ms450 خطأ أعاد عليه عدد
~~الأيمان.
# (قال الشافعي) : يحلف وارث القتيل على قدر مواريثهم ذكرا كان أو أنثى
~~زوجا أو زوجة فإن ترك ابنين كبيرا وصغيرا أو غائبا وحاضرا أكذب أخاه وأراد
~~الآخر اليمين قيل له: لا تستوجب شيئا من الدية إلا بخمسين يمينا فإن شئت
~~فاحلف خمسين يمينا وخذ من الدية مورثك وإن امتنعت فدع حتى يحضر معك وارث
~~تقبل يمينه فيحلفان خمسين يمينا، فإن ترك ثلاثة بنين حلف كل واحد منهم سبع
~~عشرة يمينا يجبر عليهم كسر اليمين فإن ترك أكثر من خمسين ابنا حلف كل واحد
~~منهم يمينا يجبر الكسر من الأيمان، ومن مات من الورثة قبل أن يقسم قام
~~ورثته مقامه بقدر مواريثهم ولو لم يتم القسامة حتى مات ابتدأ وارثه القسامة
~~ولو غلب على عقله ثم أفاق بنى؛ لأنه حلف لجميعها.
### | [باب ما يسقط القسامة من الاختلاف أو لا يسقطها]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو ادعى أحد الابنين على رجل من أهل هذه
~~المحلة أنه قتل أباه وحده وقال الآخر وهو عدل: ما قتله بأنه كان في الوقت
~~الذي قتل فيه ببلد لا يمكن أن يصل إليه في ذلك الوقت ففيها قولان:
# أحدهما أن للمدعي أن يقسم خمسين يمينا ويستحق نصف الدية.
# والثاني:
# PageV08P359
# أن ليس له أن يقسم على رجل يبرئه وارثه.
# (قال المزني) قياس قوله أن من أثبت السبب الذي به القسامة حلف ولم يمنعه
~~من ذلك إنكار الآخر كما لو أقام أحدهما شاهدا لأبيهما بدين وأنكر الآخر ما
~~ادعاه أخوه وأكذبه أن للمدعي مع الشاهد اليمين ويستحق كذلك للمدعي مع السبب
~~القسامة ويستحق فالسبب والشاهد بمعنى واحد في قوله؛ لأنه يوجب مع كل واحد
~~اليمين والاستحقاق إلا أن في الدم خمسين يمينا وفي غيره يمين.
# (قال الشافعي) : ولكن لو قال أحدهما: قتل أبي عبد الله بن خالد ورجل لا
~~أعرفه، وقال الآخر قتل أبي زيد بن عامر ورجل لا أعرفه فهذا خلاف لما مضى؛
~~لأنه قد يجوز أن يكون الذي جهله أحدهما هو الذي ms451 عرفه الآخر فلا يسقط حق
~~واحد منهما في القسامة، ولو قال الأول: قد عرفت زيدا وليس بالذي قتل مع عبد
~~الله وقال الآخر: قد عرفت عبد الله وليس بالذي قتل مع زيد ففيها قولان:
~~أحدهما: أن يكون لكل واحد القسامة على الذي ادعى عليه ويأخذ حصته من الدية.
# والقول الثاني: أنه ليس لواحد منهما أن يقسم حتى تجتمع دعواهما على واحد.
# (قال المزني) قد قطع بالقول الأول في الباب الذي قبل هذا وهو أقيس على
~~أصله؛ لأن الشريكين عنده في الدم يحلفان مع السبب كالشريكين عنده في المال
~~يحلفان مع الشاهد فإذا أكذب أحد الشريكين صاحبه في الحق حلف صاحبه مع
~~الشاهد واستحق، وكذلك إذا أكذب أحد الشريكين صاحبه في الدم حلف صاحبه مع
~~السبب واستحق.
# (قال الشافعي) : ومتى قامت البينة بما يمنع إمكان السبب أو بإقرار وقد
~~أخذت الدية بالقسامة ردت الدية.
### | [باب كيف يمين مدعي الدم والمدعى عليه]
# (قال الشافعي) : وإذا وجبت لرجل قسامة حلف بالله الذي لا إله إلا هو عالم
~~خائنة الأعين وما تخفي الصدور لقد قتل فلان فلانا منفردا بقتله ما شاركه في
~~قتله غيره، وإن ادعى على آخر معه حلف لقتل فلان وآخر معه فلانا منفردين
~~بقتله ما شاركهما فيه غيرهما، وإن ادعى الجاني أنه برأ من الجراح زاد وما
~~برأ من جراحة فلان حتى مات منها وإذا حلف المدعى عليه حلف كذلك ما قتل
~~فلانا ولا أعان على قتله ولا ناله من فعله ولا بسبب فعله شيء جرحه ولا وصل
~~إلى شيء من بدنه؛ لأنه قد يرمي فيصيب شيئا فيطير الذي أصابه فيقتله ولا
~~أحدث شيئا مات منه فلان؛ لأنه قد يحفر البئر ويضع الحجر فيموت منه ولو لم
~~يزده السلطان على حلفه بالله أجزأه؛ لأن الله تعالى جعل بين المتلاعنين
~~الأيمان بالله.
### | [باب دعوى الدم في الموضع الذي فيه قسامة]
# (قال الشافعي) : وإذا وجد قتيل في محلة قوم يخالطهم غيرهم أو في صحراء أو
~~مسجد أو سوق فلا قسامة وإن ادعى وليه ms452 على أهل المحلة لم يحلف إلا من أثبتوه
~~بعينه وإن كانوا ألفا فيحلفون يمينا يمينا؛ لأنهم يزيدون على خمسين فإن لم
~~يبق منهم إلا واحد حلف خمسين يمينا وبرئ فإن نكلوا حلف ولاة الدم خمسين
~~يمينا واستحقوا الدية في أموالهم إن كان عمدا وعلى عواقلهم في ثلاث سنين إن
~~كان خطأ (قال) : وفي ديات العمد على قدر حصصهم والمحجور عليه وغيره سواء؛
~~لأن إقراره بالجناية يلزمه في ماله والجناية خلاف الشراء والبيع وكذلك
~~العبد إلا في إقراره بجناية لا قصاص فيها فإنه لا يباع فيها؛ لأن
# PageV08P360
# ذلك في مال غيره فمتى عتق لزمه.
# (قال المزني) فكما لم يضر سيده إقراره بما يوجب المال فكذلك لا يضر عاقلة
~~الحر قوله بما يوجب عليهم المال.
# (قال الشافعي) : ومن كان منهم سكران لم يحلف حتى يصحو.
# (قال المزني) هذا يدل على إبطال طلاق السكران الذي لا يعقل ولا يميز وقد
~~قيل: لا يبرأ المدعى عليهم إلا بخمسين يمينا كل واحد منهم ولا يحتسب لهم
~~يمين غيره، وهكذا الدعوى فيما دون النفس وقيل: يلزمه من الأيمان على قدر
~~الدية في اليد خمس وعشرون وفي الموضحة ثلاثة أيمان.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقد قال في أول باب من القسامة ولا تجب
~~القسامة في دون النفس وهذا عندي أولى بقول العلماء.
### | [باب كفارة القتل]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: قال الله تعالى {ومن قتل مؤمنا خطأ
~~فتحرير رقبة مؤمنة ودية مسلمة إلى أهله} [النساء: 92] وقال تعالى {فإن كان
~~من قوم عدو لكم وهو مؤمن فتحرير رقبة مؤمنة} [النساء: 92] يعني في قوم في
~~دار حرب خاصة ولم يجعل له قودا ولا دية إذا قتله وهو لا يعرفه مسلما وذلك
~~أن يغير أو يقتله في سرية أو يلقاه منفردا بهيئة المشركين وفي دارهم أو نحو
~~ذلك.
# (قال) : {وإن كان من قوم بينكم وبينهم ميثاق فدية مسلمة إلى أهله وتحرير
~~رقبة مؤمنة} [النساء: 92] .
# (قال الشافعي) : وإذا وجبت عليه كفارة القتل في الخطأ وفي قتل المؤمن في
~~دار الحرب كانت الكفارة ms453 في العمد أولى.
# (قال المزني) - رحمه الله - واحتج بأن الكفارة في قتل الصيد في الإحرام
~~والحرم عمدا أو خطأ سواء إلا في المأثم فكذلك كفارة القتل عمدا أو خطأ سواء
~~إلا في المأثم.
### | [باب لا يرث القاتل من كتاب اختلاف أبي حنيفة وأهل المدينة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال أبو حنيفة لا يرث قاتل خطأ ولا عمدا
~~إلا أن يكون مجنونا أو صبيا فلا يحرم الميراث؛ لأن القلم عنهما مرفوع، وقال
~~أهل المدينة: لا يرث قاتل عمد ولا يرث قاتل خطأ من الدية ويرث من سائر
~~ماله، قال محمد بن الحسن: هل رأيتم وارثا يرث بعض مال رجل دون بعض إما أن
~~يرث الكل أو لا يرث شيئا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - يدخل على محمد بن الحسن أنه يسوي بين
~~المجنون والصبي وبين البالغ الخاطئ في قتل الخطأ ويجعل على عواقلهم الدية
~~ويرفع عنهم المأثم فكيف ورث بعضهم دون بعض وهم سواء في المعنى.
# (قال) : ويدخل على أصحابنا ما دخل على محمد بن الحسن وليس في الفرق بين
~~قاتل خطأ لا يرث وقاتل عمد خبر يلزم ولو كان ثابتا كانت فيه الحجة.
# (قال المزني) - رحمه الله - فمعنى تأويله إذا لم يثبت فرق أنهما سواء في
~~أنهما لا يرثان وقد قطع بهذا المعنى في كتاب قتال أهل البغي فقال: إذا قتل
~~العادل الباغي، أو الباغي العادل لا يتوارثان؛ لأنهما قاتلان قال وهذا أشبه
~~بمعنى الحديث.
# PageV08P361
### | [باب الشهادة على الجناية]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا يقبل في القتل وجراح العمد والحدود
~~سوى الزنا إلا عدلان ويقبل شاهد وامرأتان ويمين وشاهد فيما لا قصاص فيه مثل
~~الجائفة وجناية من لا قود عليه من معتوه وصبي ومسلم على كافر وحر على عبد
~~وأب على ابن؛ لأن ذلك مال فإن كان الجراح هاشمة أو مأمومة لم أقبل أقل من
~~شاهدين؛ لأن الذي شج إن أراد أن آخذ له القصاص من موضحة فعلت؛ لأنها موضحة
~~وزيادة.
# (قال) : ولو شهدا أنه ضربه بسيف وقفتهما فإن قالا: فأنهر ms454 دمه ومات مكانه
~~قبلتهما وجعلته قاتلا، وإن قالا: لا ندري أنهر دمه أم لا بل رأيناه سائلا
~~لم أجعله جارحا حتى يقولا: أوضحه هذه الموضحة بعينها، ولو شهدا على رجلين
~~أنهما قتلاه وشهد الآخران على الشاهدين الأولين أنهما قتلاه وكانت شهادتهما
~~في مقام واحد فإن صدقهما ولي الدم معا أبطلت الشهادة وإن صدق اللذين شهدا
~~أولا قبلت شهادتهما وجعلت الآخرين دافعين بشهادتهما، وإن صدق اللذين شهدا
~~آخرا أبطلت شهادتهما؛ لأنهما يدفعان بشهادتهما ما شهد به عليهما، ولو شهد
~~أحدهما على إقراره أنه قتله عمدا والآخر على إقراره ولم يقل: خطأ ولا عمدا
~~جعلته قاتلا والقول قوله.
# فإن قال: عمدا، فعليه القصاص وإن قال: خطأ أحلف ما قتله عمدا وكانت الدية
~~في ماله في مضي ثلاث سنين، ولو قال: أحدهما قتله غدوة وقال الآخر: عشية، أو
~~قال أحدهما بسيف والآخر بعصا فكل واحد منهما مكذب لصاحبه ومثل هذا يوجب
~~القسامة.
# ولو شهد أحدهما أنه قتله والآخر أنه أقر بقتله لم تجز شهادتهما؛ لأن
~~الإقرار مخالف للفعل ولو شهد أنه ضربه ملففا فقطعه باثنين ولم يبينا أنه
~~كان حيا لم أجعله قاتلا وأحلفته ما ضربه حيا.
# ولو شهد أحد الورثة أن أحدهم عفا القود والمال فلا سبيل إلى القود وإن لم
~~تجز شهادته وأحلف المشهود عليه ما عفا المال ويأخذ حصته من الدية وإن كان
~~ممن تجوز شهادته حلف القاتل مع شهادته لقد عفا عنه القصاص والمال وبرئ من
~~حصته من الدية.
# ولو شهد وارث أنه جرحه عمدا أو خطأ لم أقبل؛ لأن الجرح قد يكون نفسا
~~فيستوجب بشهادته الدية فإن شهد وله من يحجبه قبلته فإن لم أحكم حتى صار
~~وارثا طرحته ولو كنت حكمت ثم مات من يحجبه ورثته؛ لأنها مضت في حين لا يجر
~~بها إلى نفسه، ولو شهد من عاقلته بالجرح لم أقبل وإن كان فقيرا؛ لأنه قد
~~يكون له مال في وقت العقل فيكون دافعا عن نفسه بشهادته ما يلزمه.
# (قال المزني) - رحمه الله - وأجازه في موضع ms455 آخر إذا كان من عاقلته في قرب
~~النسب من يحمل العقل حتى لا يخلص إليه الغرم إلا بعد موت الذي هو أقرب.
# (قال) : وتجوز الوكالة في تثبيت البينة على القتل عمدا أو خطأ فإذا كان
~~القود لم يدفع إليه حتى يحضر الولي أو يوكله بقتله فيكون له قتله.
# (قال) : وإذا أمر السلطان بقتل رجل أو قطعه اقتص من السلطان؛ لأنه هكذا
~~يفعل ويعزر المأمور.
### | [باب الحكم في الساحر إذا قتل بسحره]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وإذا سحر رجلا فمات سئل عن سحره؛
~~فإن قال: أنا أعمل هذا لأقتل فأخطئ القتل وأصيب وقد مات من عملي؛ ففيه
~~الدية، وإن قال: مرض منه ولم يمت أقسم أولياؤه لمات من ذلك العمل وكانت
~~الدية، وإن قال: عملي يقتل المعمول به وقد عمدت قتله به قتل به قودا.
# PageV08P362
### | [قتال أهل البغي] 
# [باب من يجب قتاله من أهل البغي والسيرة فيهم]
### | باب من يجب قتاله من أهل البغي والسيرة فيهم 
# (قال الشافعي) - رحمه الله - قال الله تعالى {وإن طائفتان من المؤمنين
~~اقتتلوا فأصلحوا بينهما فإن بغت إحداهما على الأخرى فقاتلوا التي تبغي حتى
~~تفيء إلى أمر الله فإن فاءت فأصلحوا بينهما بالعدل وأقسطوا إن الله يحب
~~المقسطين} [الحجرات: 9] فأمر الله تعالى جده أن يصلح بينهم بالعدل ولم يذكر
~~تباعة في دم ولا مال، وإنما ذكر الصلح آخرا كما ذكر الإصلاح بينهم أولا قبل
~~الإذن بقتالهم؛ فأشبه هذا أن تكون التبعات في الدماء والجراح وما تلف من
~~الأموال ساقطة بينهم، وكما قال ابن شهاب عندنا قد كانت في تلك الفتنة دماء
~~يعرف في بعضها القاتل والمقتول وأتلفت فيها أموال ثم صار الناس إلى أن سكنت
~~الحرب بينهم وجرى الحكم عليهم فما علمته اقتص من أحد ولا أغرم مالا أتلفه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وما علمت الناس اختلفوا في أن ما حووا في
~~البغي من مال فوجد بعينه أن صاحبه أحق به.
# (قال) : وأهل الردة بعد النبي - صلى الله عليه وسلم - ضربان فمنهم قوم
~~كفروا بعد ms456 إسلامهم مثل طليحة ومسيلمة والعنسي وأصحابهم ومنهم قوم تمسكوا
~~بالإسلام ومنعوا الصدقات ولهم لسان عربي والردة ارتداد عما كانوا عليه
~~بالكفر وارتداد بمنع حق كانوا عليه، وقول عمر لأبي بكر - رضي الله عنهما -
~~أليس قد قال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «أمرت أن أقاتل الناس حتى
~~يقولوا: لا إله إلا الله، فإذا قالوها فقد عصموا مني دماءهم وأموالهم إلا
~~بحقها وحسابهم على الله؟» وقول أبي بكر هذا من حقها لو منعوني عناقا مما
~~أعطوه النبي - صلى الله عليه وسلم - لقاتلتهم عليها معرفة منهما معا أن ممن
~~قاتلوا من تمسك بالإسلام ولولا ذلك لما شك عمر في قتالهم ولقال أبو بكر قد
~~تركوا لا إله إلا الله فصاروا مشركين وذلك بين في مخاطبتهم جيوش أبي بكر
~~وأشعار من قال الشعر منهم فقال شاعرهم:
# ألا أصبحينا قبل نائرة الفجر ... لعل منايانا قريب وما ندري
# أطعنا رسول الله ما كان بيننا ... فيا عجبا ما بال ملك أبي بكر
# فإن الذي سألوكم فمنعتم ... لكالتمر أو أحلى إليهم من التمر
# سنمنعهم ما كان فينا بقية ... كرام على العزاء في ساعة العسر
# وقالوا لأبي بكر - رضي الله عنه - بعد الإسار: ما كفرنا بعد إيماننا
~~ولكنا شححنا على أموالنا فسار إليهم أبو بكر بنفسه حتى لقي أخا بني بدر
~~الفزاري فقاتله ومعه عمر وعامة أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - ثم أمضى
~~أبو بكر - رضي الله عنه - خالدا في قتال من ارتد ومنع الزكاة فقاتلهم بعوام
~~من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ففي هذا دلالة على أن من منع حقا مما فرض
~~الله عليه فلم يقدر الإمام على أخذه بامتناعه قاتله، وإن أتى القتال على
~~نفسه وفي هذا المعنى كل حق لرجل على رجل فمنعه بجماعة وقال: لا أؤدي ولا
~~أبدؤكم بقتال قوتل، وكذا قال: من منع الصدقة ممن نسب إلى الردة فإذا لم
~~يختلف أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - في قتالهم بمنع الزكاة فالباغي
~~الذي يقاتل الإمام العادل في ms457 مثل معناهم في أنه لا يعطي الإمام العادل حقا
~~يجب عليه ويمتنع من حكمه ويزيد على مانع الصدقة أن يريد أن يحكم هو على
~~الإمام العادل، ولو أن نفرا يسيرا قليلي العدد ويعرف أن مثلهم لا يمتنع إذا
~~أريدوا فأظهروا آراءهم ونابذوا الإمام العادل وقالوا: نمتنع من الحكم
~~فأصابوا أموالا ودماء وحددوا
# PageV08P363
# في هذه الحال متأولين ثم ظهر عليهم أقيمت عليهم الحدود وأخذت منهم الحقوق
~~كما تؤخذ من غير المتأولين وإذا كانت لأهل البغي جماعة تكبر ويمتنع مثلها
~~بموضعها الذي هي به بعض الامتناع حتى يعرف أن مثلها لا ينال إلا حتى تكثر
~~نكايته واعتقدت ونصبت إماما وأظهرت حكما وامتنعت من حكم الإمام العادل فهذه
~~الفئة الباغية التي تفارق حكم من ذكرنا قبلها.
# فإن فعلوا مثل هذا فينبغي أن يسألوا ما نقموا فإن ذكروا مظلمة بينة ردت
~~وإن لم يذكروها بينة قيل: عودوا لما فارقتم من طاعة الإمام العادل وأن تكون
~~كلمتكم وكلمة أهل دين الله على المشركين واحدة وأن لا تمتنعوا من الحكم فإن
~~فعلوا قبل منهم وإن امتنعوا قيل: إنا مؤذنوكم بحرب، فإن لم يجيبوا قوتلوا
~~ولا يقاتلوا حتى يدعوا ويناظروا إلا أن يمتنعوا من المناظرة فيقاتلوا حتى
~~يفيئوا إلى أمر الله.
# (قال الشافعي) : والفيئة الرجوع عن القتال بالهزيمة أو الترك للقتال أي
~~حال تركوا فيها القتال فقد فاءوا وحرم قتالهم؛ لأنه أمر أن يقاتل وإنما
~~يقاتل من يقاتل فإذا لم يقاتل حرم بالإسلام أن يقاتل فأما من لم يقاتل
~~فإنما يقال: اقتلوه لا قاتلوه.
# نادى منادي علي - رضي الله عنه - يوم الجمل ألا لا يتبع مدبر ولا يذفف
~~على جريح وأتى علي - رضي الله عنه - يوم صفين بأسير فقال له علي لا أقتلك
~~صبرا إني أخاف الله رب العالمين فخلى سبيله والحرب يوم صفين قائمة ومعاوية
~~يقاتل جادا في أيامه كلها منتصفا أو مستعليا فبهذا كله أقول، وأما إذا لم
~~تكن جماعة ممتنعة فحكمه القصاص قتل ابن ملجم عليا متأولا فأمر بحبسه، وقال
~~لولده: إن قتلتم فلا ms458 تمثلوا ورأى عليه القتل وقتله الحسن بن علي - رضي الله
~~عنه - وفي الناس بقية من أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - فما أنكر قتله
~~ولا عابه أحد ولم يقد علي - وقد ولي قتال المتأولين - ولا أبو بكر من قتله
~~الجماعة الممتنع مثلها على التأويل على ما وصفنا ولا على الكفر وإن كان
~~بارتداد إذا تابوا قد قتل طليحة عكاشة بن محصن وثابت بن أقرم ثم أسلم فلم
~~يضمن عقلا ولا قودا فأما جماعة ممتنعة غير متأولين قتلت وأخذت المال فحكمهم
~~حكم قطاع الطريق.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا خلاف قوله في قتال أهل الردة؛ لأنه
~~ألزمهم هناك ما وضع عنهم ههنا وهذا أشبه عندي بالقياس.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو أن قوما أظهروا رأي الخوارج وتجنبوا
~~الجماعات وأكفروهم لم يحل بذلك قتالهم. بلغنا أن عليا - رضي الله عنه - سمع
~~رجلا يقول: لا حكم إلا لله في ناحية المسجد، فقال علي - رضي الله عنه -:
~~كلمة حق أريد بها باطل لكم علينا ثلاث لا نمنعكم مساجد الله أن تذكروا فيها
~~اسم الله ولا نمنعكم الفيء ما دامت أيديكم مع أيدينا ولا نبدؤكم بقتال.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو قتلوا واليهم أو غيره قبل أن ينصبوا
~~إماما أو يظهروا حكما مخالفا لحكم الإمام كان عليهم في ذلك القصاص قد سلموا
~~وأطاعوا واليا عليهم من قبل علي ثم قتلوه فأرسل إليهم علي - رضي الله عنه -
~~أن ادفعوا إلينا قاتله نقتله به، قالوا: كلنا قتله، قال: فاستسلموا نحكم
~~عليكم قالوا: لا، فسار إليهم فقاتلهم فأصاب أكثرهم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإذا قاتلت امرأة منهم أو عبد أو غلام
~~مراهق قوتلوا مقبلين وتركوا مولين؛ لأنهم منهم ويختلفون في الإسار، ولو أسر
~~بالغ من الرجال الأحرار فحبس ليبايع رجوت أن يسع ولا يسع أن يحبس مملوك ولا
~~غير بالغ من الأحرار ولا امرأة لتبايع، وإنما يبايع النساء على الإسلام
~~فأما على الطاعة فهن لا جهاد عليهن فأما إذا انقضت الحرب فلا يحبس أسيرهم
~~وإن سألوا أن ينظروا ms459 لم أر بأسا على ما يرجو الإمام منهم وإن خاف على الفئة
~~العادلة الضعف عنهم رأيت تأخيرهم إلى أن تمكنه القوة عليهم.
# ولو استعان أهل البغي بأهل الحرب على قتال أهل العدل قتل أهل الحرب،
~~وسبوا ولا يكون هذا أمانا إلا على الكف فأما على قتال أهل العدل فلو كان
~~لهم أمان فقاتلوا أهل العدل كان نقضا لأمانهم، وإن كانوا أهل ذمة فقد قيل:
~~ليس هذا نقضا للعهد قال: وأرى إن كانوا
# PageV08P364
# مكرهين أو ذكروا جهالة فقالوا: كنا نرى إذا حملتنا طائفة من المسلمين على
~~أخرى أن دمها يحل كقطاع الطريق أو لم نعلم أن من حملونا على قتاله مسلم لم
~~يكن هذا نقضا للعهد وأخذوا بكل ما أصابوا من دم ومال وذلك أنهم ليسوا
~~بمؤمنين الذين أمر الله بالإصلاح بينهم وإن أتى أحدهم تائبا لم يقص منه؛
~~لأنه مسلم محرم الدم.
# (قال الشافعي) : وقال لي قائل: ما تقول فيمن أراد دم رجل أو ماله أو
~~حريمه؟ قلت: يقاتله وإن أتى القتل على نفسه إذا لم يقدر على دفعه إلا بذلك،
~~وروي حديث النبي - صلى الله عليه وسلم - «لا يحل دم امرئ مسلم إلا بإحدى
~~ثلاث: كفر بعد إيمان، وزنا بعد إحصان، وقتل نفس بغير نفس» قلت: هو كلام
~~عربي ومعناه إذا أتى واحدة من الثلاث حل دمه فمعناه كان رجلا زنى محصنا ثم
~~ترك الزنا وتاب منه وهرب فقدر عليه قتل رجما أو قتل عمدا وترك القتل وتاب
~~منه وهرب ثم قدر عليه قتل قودا، وإذا كفر ثم تاب فارقه اسم الكفر وهذان لا
~~يفارقهما اسم الزنا والقتل ولو تابا وهربا.
# (قال) : ولا يستعان عليهم بمن يرى قتلهم مدبرين ولا بأس إذا كان حكم
~~الإسلام الظاهر أن يستعان بالمشركين على قتال المشركين وذلك أنه تحل دماؤهم
~~مقبلين ومدبرين ولا يعين العادل إحدى الطائفتين الباغيتين وإن استعانته على
~~الأخرى حتى ترجع إليه ولا يرمون بالمنجنيق ولا نار إلا أن تكون ضرورة بأن
~~يحاط بهم فيخافوا الاصطدام أو يرمون بالمنجنيق فيسعهم ms460 ذلك دفعا عن أنفسهم
~~وإن غلبوا على بلاد فأخذوا صدقات أهلها وأقاموا عليهم الحدود لم تعد عليهم
~~ولا يرد من قضاء قاضيهم إلا ما يرد من قضاء قاضي غيرهم.
# (وقال في موضع آخر) إذا كان غير مأمون برأيه على استحلال دم ومال لم ينفذ
~~حكمه ولم يقبل كتابه.
# (قال) : ولو شهد منهم عدل قبلت شهادته ما لم يكن يرى أن يشهد لموافقه
~~بتصديقه، فإن قتل باغ في المعترك غسل وصلي عليه ودفن وإن كان من أهل العدل
~~ففيها قولان: أحدهما أنه كالشهيد والآخر أنه كالموتى إلا من قتله المشركون.
# (قال) : وأكره للعدل أن يعمد قتل ذي رحم من أهل البغي وذلك أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - كف أبا حذيفة بن عتبة عن قتل أبيه وأبا بكر - رضي
~~الله عنه - يوم أحد عن قتل ابنه، وأيهما قتل أباه أو ابنه فقال بعض الناس:
~~إن قتل العادل أباه ورثه، وإن قتله الباغي لم يرثه وخالفه بعض أصحابه،
~~فقال: يتوارثان؛ لأنهما متأولان وخالفه آخر فقال: لا يتوارثان؛ لأنهما
~~قاتلان.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وهذا أشبه بمعنى الحديث فيرثهما غيرهما
~~من ورثتهما ومن أريد دمه أو ماله أو حريمه فله أن يقاتل وإن أتى ذلك على
~~نفس من أراده (قال الشافعي) - رحمه الله -: قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «من قتل دون ماله فهو شهيد» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: فالحديث عن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~يدل على جواز أمان كل مسلم من حر وامرأة وعبد قاتل أو لم يقاتل لأهل بغي أو
~~حرب.
### | [باب الخلاف في قتال أهل البغي]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: قال بعض الناس: إذا كانت الحرب قائمة
~~استمتع بدوابهم وسلاحهم، وإذا انقضت الحرب فذلك رد قلت: أرأيت إن عارضك
~~وإيانا معارض يستحل مال من يستحل دمه فقال: الدم أعظم فإذا حل الدم حل
~~المال هل لك من حجة إلا أن هذا في أهل الحرب الذين ترق أحرارهم وتسبى
~~نساؤهم وذراريهم والحكم في أهل القبلة خلافهم، وقد يحل دم ms461 الزاني المحصن
~~والقاتل ولا تحل أموالهما بجنايتهما والباغي أخف حالا منهما ويقال لهما
~~مباحا الدم مطلقا، ولا يقال للباغي: مباح الدم، وإنما يقال: يمنع من البغي
~~إن قدر على منعه بالكلام أو كان غير ممتنع لا يقاتل لم يحل قتاله قال: إني
~~إنما
# PageV08P365
# آخذ سلاحهم؛ لأنه أقوى لي وأوهن لهم ما كانوا مقاتلين فقلت له: فإذا أخذت
~~ماله وقتل فقد صار ملكه كطفل أو كبير لم يقاتلك قط أفتقوى بمال غائب غير
~~باغ على باغ؟ فقلت له: أرأيت لو وجدت لهم دنانير أو دراهم تقويك عليهم
~~أتأخذها؟ قال: لا، قلت: فقد تركت ما هو أقوى لك عليهم من السلاح في بعض
~~الحالات، قال: فإن صاحبنا يزعم أنه لا يصلي على قتلى أهل البغي قلت: ولم
~~وهو يصلي على من قتله في حد يجب عليه قتله ولا يحل له تركه؟ والباغي محرم
~~قتله موليا وراجعا عن البغي ولو ترك الصلاة على أحدهما دون الآخر كان من لا
~~يحل إلا قتله بترك الصلاة أولى.
# (قال) : كأنه ذهب إلى أن ذلك عقوبة لينكل بها غيره قلت: وإن كان ذلك
~~جائزا فاصلبه أو حرقه أو حز رأسه وابعث به فهو أشد في العقوبة قال: لا أفعل
~~به شيئا من هذا قلت له: هل يبالي من يقاتلك على أنك كافر لا يصلي عليك
~~وصلاتك لا تقربه إلى ربه؟ وقلت له: أيمنع الباغي أن تجوز شهادته أو يناكح
~~أو شيئا مما يجري لأهل الإسلام؟ قال: لا، قلت: فكيف منعته الصلاة وحدها؟ .
# (قال الشافعي) : ويجوز أمان الرجل والمرأة المسلمين لأهل الحرب والبغي
~~فأما العبد المسلم فإن كان يقاتل جاز أمانه وإلا لم يجز، قلت: فما الفرق
~~بينه يقاتل أو لا يقاتل؟ قال: قول النبي - صلى الله عليه وسلم - «المسلمون
~~يد على من سواهم تتكافأ دماؤهم ويسعى بذمتهم أدناهم» قلت: فإن قلت ذلك على
~~الأحرار فقد أجزت أمان عبد وإن كان على الإسلام فقد رددت أمان عبد مسلم لا
~~يقاتل، قال: فإن كان القتل يدل على هذا؟ قلت: ms462 ويلزمك في أصل مذهبك أن لا
~~تجيز أمان امرأة ولا زمن؛ لأنهما لا يقاتلان وأنت تجيز أمانهما.
# (قال) : فأذهب إلى الدية فأقول دية العبد لا تكافئ دية الحر قلت: فهذا
~~أبعد لك من الصواب.
# (قال) : ومن أين؟ قلت: دية المرأة نصف دية الحر وأنت تجيز أمانها ودية
~~بعض العبيد أكثر من دية المرأة ولا تجيز أمانه وقد تكون دية عبد لا يقاتل
~~أكثر من دية عبد يقاتل فلا تجيز أمانه فقد تركت أصل مذهبك.
# (قال) : فإن قلت: إنما عنى مكافأة الدماء في القود، قلت: فأنت تقيد
~~بالعبد الذي لا يسوى عشرة دنانير الحر الذي ديته ألف دينار كان العبد يحسن
~~قتالا أو لا يحسنه قال: إني لأفعل وما هو على القود، قلت: ولا على الدية
~~ولا على القتال قال: فعلام هو؟ قلت: على اسم الإسلام.
# وقال بعض الناس: إذا امتنع أهل البغي بدارهم من أن يجرى الحكم عليهم فما
~~أصابه المسلمون من التجار والأسرى في دارهم من حدود الناس بينهم أو لله لم
~~تؤخذ منهم ولا الحقوق بالحكم وعليهم فيما بينهم وبين الله تعالى تأديتها
~~إلى أهلها قلت: فلم قتلته؟ قال: قياسا على دار المحاربين يقتل بعضهم بعضا
~~ثم يظهر عليهم فلا يقاد منهم، قلت: هم مخالفون للتجار والأسرى في المعنى
~~الذي ذهبت إليه خلافا بينا، أرأيت لو سبى المحاربون بعضهم بعضا ثم أسلموا
~~أندع السابي يتخول المسبي مرقوقا له؟ قال: نعم، قلت: أفتجيز هذا في التجار
~~والأسرى في دار أهل البغي؟ قال: لا، قلت: فلو غزانا أهل الحرب فقتلوا منا
~~ثم رجعوا مسلمين أيكون على أحد منهم قود؟ قال: لا، قلت: فلو فعل ذلك التجار
~~والأسرى ببلاد الحرب غير مكرهين ولا شبه عليهم؟ قال: يقتلون قلت: أيسع قصد
~~قتل التجار والأسرى ببلاد الحرب فيقتلون؟ قال: بل يحرم، قلت: أرأيت التجار
~~والأسرى لو تركوا الصلاة والزكاة في دار الحرب ثم خرجوا إلى دار الإسلام
~~أيكون عليهم قضاء ذلك؟ قال: نعم، قلت: ولا يحل لهم في دار الحرب إلا ما يحل ms463
~~لهم في دار الإسلام؟ قال: لا، قلت: فإذا كانت الدار لا تغير ما أحل لهم
~~وحرم عليهم فكيف أسقطت عنهم حق الله وحق الآدميين الذي أوجبه الله عليهم؟
~~ثم أنت لا تحل لهم حبس حق قبلهم في دم ولا غيره وما كان لا يحل لهم حبسه
~~فإن على الإمام استخراجه عندك في غير هذا الموضع؟ قال فأقيسهم بأهل الردة
~~الذين أبطل ما أصابوا قلت: فأنت تزعم أن أهل البغي يقاد منهم ما لم ينصبوا
~~إماما ويظهروا حكما
# PageV08P366
# والتجار والأسارى لا إمام لهم ولا امتناع ونزعم لو قتل أهل البغي بعضهم
~~بعضا بلا شبهة أقدت منهم قال: ولكن الدار ممنوعة من أن يجرى عليهم الحكم،
~~قلت: أرأيت لو أن جماعة من أهل القبلة محاربين امتنعوا في مدينة حتى لا
~~يجرى عليهم حكم فقطعوا الطريق وسفكوا الدماء وأخذوا الأموال وأتوا الحدود؟
~~قال: يقام هذا كله عليهم، قلت: فهذا ترك معناك وقلت له: أيكون على المدنيين
~~قولهم: لا يرث قاتل عمد ويرث قاتل خطأ إلا من الدية؟ فقلت: لا يرث القاتل
~~في الوجهين؛ لأنه يلزمه اسم قاتل فكيف لم تقل بهذا في القاتل من أهل البغي
~~والعدل؛ لأن كلا يلزمه اسم قاتل وأنت تسوي بينهما فلا تقيد أحدا بصاحبه؟ .
### | [باب حكم المرتد]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ومن ارتد عن الإسلام إلى أي كفر كان
~~مولودا على الإسلام أو أسلم ثم ارتد قتل وأي كفر ارتد إليه مما يظهر أو يسر
~~من الزندقة ثم تاب لم يقتل فإن لم يتب قتل امرأة كانت أو رجلا عبدا كان أو
~~حرا (وقال في الثاني) في استتابته ثلاثا قولان أحدهما حديث عمر يتأنى به
~~ثلاثا والآخر لا يؤخر؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - لم يأمر فيه بأناة
~~وهو لو تأنى به بعد ثلاث كهيئته قبلها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وهذا ظاهر الخبر (قال المزني) وأصله
~~الظاهر وهو أقيس على أصله.
# (قال الشافعي) : ويوقف ماله وإذا قتل فماله بعد قضاء دينه وجنايته ونفقة
~~من تلزمه نفقته فيء ms464 لا يرث المسلم الكافر ولا الكافر المسلم وكما لا يرث
~~مسلما لا يرثه مسلم ويقتل الساحر إن كان ما يسحر به كفرا إن لم يتب.
# (قال) : ويقال لمن ترك الصلاة وقال: أنا أطيقها ولا أصليها لا يعملها
~~غيرك فإن فعلت وإلا قتلناك كما تترك الإيمان ولا يعمله غيرك فإن آمنت وإلا
~~قتلناك ومن قتل مرتدا قبل أن يستتاب أو جرحه فأسلم ثم مات من الجرح فلا قود
~~ولا دية ويعزر القاتل؛ لأن المتولي لقتله بعد استتابته الحاكم.
# (قال) : ولا يسبى للمرتدين ذرية وإن لحقوا بدار الحرب؛ لأن حرمة الإسلام
~~قد ثبتت لهم ولا ذنب لهم في تبديل آبائهم ومن بلغ منهم إن لم يتب قتل ومن
~~ولد للمرتدين في الردة لم يسب؛ لأن آباءهم لم يسبوا وإن ارتد معاهدون
~~ولحقوا بدار الحرب وعندنا لهم ذراري لم نسبهم، وقلنا: إذا بلغوا لكم العهد
~~إن شئتم وإلا نبذنا إليكم ثم أنتم حرب. وإن ارتد سكران فمات كان ماله فيئا
~~ولا يقتل إن لم يتب حتى يمتنع مفيقا.
# (قال المزني) قلت: إن هذا دليل على طلاق السكران الذي لا يميز أنه لا
~~يجوز ولو شهد عليه شاهدان بالردة فأنكره قيل: إن أقررت بأن لا إله إلا
~~الله، وأن محمدا رسول الله وتبرأ من كل دين خالف دين الإسلام لم يكشف عن
~~غيره وما جرح أو أفسد في ردته أخذ به وإن جرح مرتدا ثم جرح مسلما فمات فعلى
~~من جرحه مسلما نصف الدية. .
# PageV08P367
### | [كتاب الحدود] 
# [باب حد الزنا والشهادة عليه]
### | باب حد الزنا والشهادة عليه 
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: رجم - صلى الله عليه وسلم - محصنين
~~يهوديين زنيا، ورجم عمر محصنة وجلد - عليه السلام - بكرا مائة وغربه عاما
~~وبذلك أقول، فإذا أصاب الحر أو أصيبت الحرة بعد البلوغ بنكاح صحيح فقد
~~أحصنا فمن زنى منهما فحده الرجم حتى يموت ثم يغسل ويصلى عليه ويدفن ويجوز
~~للإمام أن يحضر رجمه ويترك، فإن لم يحصن جلد مائة وغرب عاما عن بلده
~~بالسنة، ولو أقر مرة حد؛ ms465 لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر أنيسا أن
~~يغدو على امرأة فإن اعترفت رجمها. وأمر عمر - رضي الله عنه - أبا واقد
~~الليثي بمثل ذلك ولم يأمرا بعدد إقراره وفي ذلك دليل أنه يجوز أن يقيم
~~الإمام الحدود وإن لم يحضره ومتى رجع ترك وقع به بعض الحد أو لم يقع.
# (قال) : ولا يقام حد الجلد على حبلى ولا على المريض المدنف ولا في يوم
~~حره أو برده مفرط ولا في أسباب التلف، ويرجم المحصن في كل ذلك إلا أن تكون
~~امرأة حبلى فتترك حتى تضع ويكفل ولدها، وإن كان البكر نضو الخلق إن ضرب
~~بالسيف تلف ضرب بإثكال النخل اتباعا لفعل النبي - صلى الله عليه وسلم - ذلك
~~في مثله ولا يجوز على الزنا واللواط وإتيان البهائم إلا أربعة يقولون:
~~رأينا ذلك منه يدخل في ذلك منها دخول المرود في المكحلة.
# (قال المزني) - رحمه الله - قلت: أنا ولم يجعل في كتاب الشهادات إتيان
~~البهيمة زنا ولا في كتاب الطهارة في مس فرج البهيمة وضوءا.
# (قال) : وإن شهدوا متفرقين قبلتهم إذا كان الزنا واحدا ومن رجع بعد تمام
~~الشهادة لم يحد غيره وإن لم تتم شهود الزنا أربعة فهم قذفة يحدون فإن رجم
~~بشهادة أربعة ثم رجع أحدهم سألته فإن قال: عمدت أن أشهد بزور مع غيري ليقتل
~~فعليه القود، وإن قال: شهدت ولا أعلم عليه القتل أو غيره أحلف وكان عليه
~~ربع الدية والحد وكذلك إن رجع الباقون، ولو شهد عليها بالزنا أربعة وشهد
~~أربع نسوة عدول أنها عذراء فلا حد وإن أكرهها على الزنا فعليه الحد دونها
~~ومهر مثلها وحد العبد والأمة - أحصنا بالزواج أو لم يحصنا - نصف حد الحر
~~والجلد خمسون جلدة (وقال) في موضع آخر أستخير الله في نفيه نصف سنة وقطع في
~~موضع آخر بأن ينفى نصف سنة.
# (قال المزني) - رحمه الله - قلت: أنا وهذا بقوله أولى قياسا على نصف ما
~~يجب على الحر من عقوبة الزنا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ويحد الرجل أمته إذا زنت ms466 لقول النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - «إذا زنت أمة أحدكم فتبين زناها فليجلدها» .
### | [باب ما جاء في حد الذميين]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - في كتاب الحدود وإن تحاكموا إلينا فلنا أن
~~نحكم أو ندع فإن حكمنا حددنا المحصن بالرجم؛ لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - رجم يهوديين زنيا وجلدنا البكر مائة وغربناه عاما (وقال) في كتاب
~~الجزية: إنه لا خيار له إذا جاءوه في حد الله فعليه أن يقيمه لما وصفت من
~~قول الله عز وجل {وهم صاغرون} [التوبة: 29] .
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا أولى قوليه به إذ زعم أن معنى قول الله
~~تعالى {وهم صاغرون} [التوبة: 29] أن تجرى عليهم أحكام الإسلام ما لم يكن
~~أمر حكم الإسلام فيه تركهم وإياه.
# PageV08P368
### | [باب حد القذف]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - إذا قذف البالغ حرا بالغا مسلما أو حرة
~~بالغة مسلمة حد ثمانين فإن قذف نفرا بكلمة واحدة كان لكل واحد منهم حده فإن
~~قال: يا ابن الزانيين، وكان أبواه حرين مسلمين ميتين فعليه حدان ويأخذ حد
~~الميت ولده وعصبته من كانوا، ولو قال القاذف للمقذوف: إنه عبد فعلى المقذوف
~~البينة؛ لأنه يدعي الحد وعلى القاذف اليمين؛ لأنه ينكر الحد، ولو قال
~~لعربي: يا نبطي، فإن قال: عنيت نبطي الدار أو اللسان؛ أحلفته ما أراد أن
~~ينسبه إلى النبط ونهيته أن يعود وأدبته على الأذى فإن لم يحلف حلف المقذوف
~~لقد أراد نفيه وحد له فإن عفا فلا حد له. وإن قال: عنيت بالقذف الأب
~~الجاهلي حلف وعزر على الأذى. ولو قذف امرأة وطئت وطئا حراما درئ عنه في هذا
~~الحد وعزر ولا يحد من لم تكمل فيه الحرية إلا حد العبد ولا حد في التعريض؛
~~لأن الله تعالى أباح التعريض فيما حرم عقده فقال {ولا تعزموا عقدة النكاح
~~حتى يبلغ الكتاب أجله} [البقرة: 235] وقال تعالى {ولا جناح عليكم فيما
~~عرضتم به من خطبة النساء} [البقرة: 235] فجعل التعريض مخالفا للتصريح فلا
~~يحد إلا بقذف صريح.
# PageV08P369
### | [كتاب السرقة] 
# [باب ما يجب فيه القطع]
### | باب ms467 ما يجب فيه القطع 
# من كتاب الحدود وغيره (قال الشافعي) : - رحمه الله - القطع في ربع دينار
~~فصاعدا لثبوت الخبر عن النبي - صلى الله عليه وسلم - بذلك وأن عثمان بن
~~عفان - رضي الله عنه - قطع سارقا في أترجة قومت بثلاثة دراهم من صرف اثني
~~عشر درهما بدينار قال مالك: هي الأترجة التي تؤكل.
# (قال الشافعي) : وفي ذلك دلالة على قطع من سرق الرطب من طعام وغيره إذا
~~بلغت سرقته ربع دينار وأخرجها من حرزها، والدينار هو المثقال الذي كان على
~~عهد النبي - صلى الله عليه وسلم - ولا يقطع إلا من بلغ الاحتلام من الرجال
~~والحيض من النساء أو أيهما استكمل خمس عشرة سنة وإن لم يحتلم أو لم تحض،
~~وجملة الحرز أن ينظر إلى المسروق فإن كان الموضع الذي سرق منه ينسبه العامة
~~إلى أنه حرز في مثل ذلك الموضع قطع إذا أخرجها من الحرز وإن لم ينسبه
~~العامة إلى أنه حرز لم يقطع ورداء صفوان كان محرزا باضطجاعه عليه فقطع -
~~عليه السلام - سارق ردائه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - إذا ضم متاع السوق إلى بعض في موضع
~~تبايعاه وربط بحبل أو جعل الطعام في حبس وخيط عليه قطع وهكذا يحرز، وإذا
~~كان يقود قطار إبل أو يسوقها وقطر بعضها إلى بعض فسرق منها أو مما عليها
~~شيئا قطع وإن أناخها حيث ينظر إليها في صحراء أو كانت غنما فآواها إلى مراح
~~فاضطجع حيث ينظر إليها فهذا حرزها، ولو ضرب فسطاطا وآوى فيه متاعه فاضطجع
~~فسرق الفسطاط والمتاع من جوفه قطع؛ لأن اضطجاعه حرز له ولما فيه إلا أن
~~الأحراز تختلف فيحرز كل بما تكون العامة تحرز مثله.
# ولو اضطجع في صحراء ووضع ثوبه بين يديه أو ترك أهل الأسواق متاعهم في
~~مقاعد ليس عليها حرز لم يضم ولم يربط أو أرسل رجل إبله ترعى أو تمضي على
~~الطريق غير مقطورة أو أباتها بصحراء ولم يضطجع عندها أو ضرب فسطاطا فلم
~~يضطجع فيه فسرق من هذا شيء لم يقطع؛ لأن العامة لا ms468 ترى هذا حرزا والبيوت
~~المغلقة حرز لما فيها، وإن سرق منها شيء فأخرج بنقب أو فتح باب أو قلعة قطع
~~وإن كان البيت مفتوحا لم يقطع وإن أخرجه من البيت والحجرة إلى الدار والدار
~~للمسروق منه وحده لم يقطع حتى يخرجه من جميع الدار؛ لأنها حرز لما فيها،
~~وإن كانت مشتركة وأخرجه من الحجرة إلى الدار فليست الدار بحرز لأحد من
~~السكان فيقطع ولو أخرج السرقة فوضعها في بعض النقب وأخذها رجل من خارج لم
~~يقطع واحد منهما وإن رمى بها فأخرجها من الحرز قطع، وإن كانوا ثلاثة فحملوا
~~متاعا فأخرجوه معا يبلغ ثلاثة أرباع دينار قطعوا وإن نقص شيئا لم يقطعوا
~~وإن أخرجوه متفرقا فمن أخرج ما يساوي ربع دينار قطع وإن لم يسو ربع دينار
~~لم يقطع. ولو نقبوا معا ثم أخرج بعضهم ولم يخرج بعض قطع المخرج خاصة.
# وإن سرق سارق ثوبا فشقه أو شاة فذبحها في حرزها ثم أخرج ما سرق فإن بلغ
~~ربع دينار قطع وإلا لم يقطع، ولو كانت قيمة ما سرق ربع دينار ثم نقصت
~~القيمة فصارت أقل من ربع دينار ثم زادت القيمة فإنما أنظر إلى الحال التي
~~خرج بها من الحرز ولو وهبت له لم أدرأ بذلك عنه الحد.
# وإن سرق عبدا صغيرا لا يعقل أو أعجميا من حرز قطع وإن كان يعقل لم يقطع
~~وإن سرق مصحفا أو سيفا أو شيئا مما يحل ثمنه قطع، وإن أعار رجلا بيتا فكان
~~يغلقه دونه فسرق منه رب البيت قطع ويقطع العبد آبقا وغير آبق ويقطع النباش
~~إذا أخرج الكفن من جميع القبر؛ لأن هذا حرز مثله.
# PageV08P370
### | [باب قطع اليد والرجل في السرقة]
# (قال الشافعي) - رحمه الله -: أخبرنا بعض أصحابنا عن محمد بن عبد الرحمن
~~عن الحارث بن عبد الرحمن عن أبي سلمة بن عبد الرحمن عن أبي هريرة - رضي
~~الله عنه - «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال في السارق إن سرق فاقطعوا
~~يده ثم إن سرق فاقطعوا رجله» واحتج بأن أبا ms469 بكر الصديق - رضي الله عنه -
~~قطع يد السارق اليسرى، وقد كان أقطع اليد والرجل.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإذا سرق قطعت يده اليمنى من مفصل الكف
~~وحسمت بالنار فإذا سرق الثانية قطعت رجله اليسرى من مفصل الكعب ثم حسمت
~~بالنار فإذا سرق الثالثة قطعت يده اليسرى من مفصل الكف ثم حسمت بالنار فإذا
~~سرق الرابعة قطعت رجله اليمنى من مفصل الكعب ثم حسمت بالنار ويقطع بأخف
~~مؤنة وأقرب سلامة وإن سرق الخامسة عزر وحبس ولا يقطع الحربي إذا دخل إلينا
~~بأمان ويضمن السرقة.
### | [باب الإقرار بالسرقة والشهادة عليها]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولا يقام على سارق حد إلا بأن يثبت
~~على إقراره حتى يقام عليه الحد أو بعدلين يقولان: إن هذا بعينه سرق متاعا
~~لهذا من حرزه بصفاته يساوي ربع دينار ويحضر المسروق منه ويدعي شهادتهما فإن
~~ادعى أن هذا متاعه غلبه عليه وابتاعه منه أو أذن له في أخذه لم أقطعه؛ لأني
~~أجعله له خصما لو نكل صاحبه أحلفت المشهود عليه ودفعته إليه، وإن لم يحضر
~~رب المتاع حبس السارق حتى يحضر.
# ولو شهد رجل وامرأتان أو شاهد ويمين على سرقة أوجبت الغرم في المال ولم
~~أوجبه في الحد، وفي إقرار العبد بالسرقة شيئان أحدهما لله في بدنه فأقطعه
~~والآخر في ماله وهو لا يملك مالا فإذا أعتق وملك أغرمته.
### | [باب غرم السارق ما سرق]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : أغرم السارق ما سرق قطع أو لم يقطع،
~~وكذلك قاطع الطريق والحد لله فلا يسقط حد الله غرم ما أتلف للعباد.
### | [ما لا قطع فيه من السرقة]
# ما لا قطع فيه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا قطع على من سرق من غير حرز ولا في
~~خلسة ولا على عبد سرق من متاع سيده ولا على زوج سرق من متاع زوجته ولا على
~~امرأة سرقت من متاع زوجها ولا على عبد واحد منهما سرق من متاع صاحبه للأثر
~~والشبهة ولخلطة كل واحد منهما بصاحبه (وقال) في كتاب اختلاف أبي ms470 حنيفة
~~والأوزاعي: إذا سرقت من مال زوجها الذي لم يأتمنها عليه وفي حرز منها قطعت
~~(قال المزني) - رحمه الله -: هذا أقيس عندي.
# (قال الشافعي) : ولا يقطع من سرق من مال ولده وولد ولده أو أبيه أو أمه
~~أو أجداده من قبل أيهما كان ولا يقطع في طنبور ولا مزمار ولا خمر ولا
~~خنزير.
# PageV08P371
### | [باب قطاع الطريق]
# (قال الشافعي) : عن ابن عباس في قطاع الطريق إذا قتلوا وأخذوا المال
~~قتلوا وصلبوا وإذا قتلوا ولم يأخذوا المال قتلوا ولم يصلبوا وإذا أخذوا
~~المال ولم يقتلوا قطعت أيديهم وأرجلهم من خلاف ونفيهم إذا هربوا أن يطلبوا
~~حتى يؤخذوا فيقام عليهم الحد.
# (قال الشافعي) : فبهذا أقول وقطاع الطريق هم الذين يعترضون بالسلاح القوم
~~حتى يغصبوهم المال في الصحاري مجاهرة وأراهم في المصر إن لم يكونوا أعظم
~~ذنبا فحدودهم واحدة، ولا يقطع منهم إلا من أخذ ربع دينار فصاعدا قياسا على
~~السنة في السارق ويحد كل رجل منهم بقدر فعله فمن وجب عليه القتل والصلب
~~قتله قبل صلبه كراهية تعذيبه وقال في كتاب قتل العمد: يصلب ثلاثا ثم يترك.
# (قال) : ومن وجب عليه القتل دون الصلب قتل ودفع إلى أهله يكفنونه ومن وجب
~~عليه القطع دون القتل قطعت يده اليمنى ثم حسمت بالنار ثم رجله اليسرى ثم
~~حسمت في مكان واحد ثم خلي، ومن حضر منهم وكثر أو هيب أو كان ردءا عزر وحبس،
~~ومن قتل وجرح أقص لصاحب الجرح ثم قطع لا يمنع حق الله حق الآدميين في
~~الجراح وغيرها، ومن عفا الجراح كان له ومن عفا النفس لم يحقن بذلك دمه وكان
~~على الإمام قتله إذا بلغت جنايته القتل ومن تاب منهم من قبل أن يقدر عليه
~~سقط عنه الحد ولا تسقط حقوق الآدميين ويحتمل أن يسقط كل حق لله بالتوبة،
~~وقال في كتاب الحدود وبه أقول.
# (قال) : ولو شهد شاهدان من الرفقة أن هؤلاء عرضوا لنا فنالونا وأخذوا
~~متاعنا لم تجز شهادتهما؛ لأنهما خصمان ويسعهما أن يشهدا أن هؤلاء عرضوا
~~لهؤلاء ففعلوا ms471 بهم كذا وكذا وأخذوا منهم كذا وكذا ونحن ننظر وليس للإمام أن
~~يكشفهما عن غير ذلك.
# (قال) : وإذا اجتمعت على رجل حدود وقذف بدئ بحد القذف ثمانين جلدة ثم حبس
~~فإذا برأ حد في الزنا مائة جلدة فإذا برأ قطعت يده اليمنى ورجله اليسرى من
~~خلاف لقطع الطريق، وكانت يده اليمنى للسرقة وقطع الطريق معا ورجله لقطع
~~الطريق مع يده ثم قتل قودا، فإن مات في الحد الأول سقطت عنه الحدود كلها
~~وفي ماله دية النفس.
### | [باب الأشربة والحد فيها]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - كل شراب أسكر كثيره فقليله حرام وفيه الحد
~~قياسا على الخمر ولا يحد إلا بأن يقول: شربت الخمر أو يشهد عليه به أو
~~يقول: شربت ما يسكر أو يشرب من إناء هو ونفر فيسكر بعضهم فيدل على أن
~~الشراب مسكر واحتج بأن علي بن أبي طالب قال: لا أوتي بأحد شرب خمرا أو
~~نبيذا مسكرا إلا جلدته الحد.
### | [باب عدد حد الخمر ومن يموت من ضرب الإمام وخطأ السلطان]
# (قال الشافعي) - رحمه الله - أخبرنا الثقة عن معمر عن الزهري عن عبد
~~الرحمن بن أزهر قال: «أتي النبي - صلى الله عليه وسلم - بشارب فقال اضربوه
~~فضربوه بالأيدي والنعال وأطراف الثياب وحثوا عليه
# PageV08P372
# التراب ثم قال نكبوه فنكبوه ثم أرسله» قال: فلما كان أبو بكر سأل من حضر
~~ذلك الضرب فقومه أربعين فضرب أبو بكر في الخمر أربعين حياته ثم عمر ثم
~~تتابع الناس في الخمر فاستشار فضرب ثمانين وروي أن عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - استشار فقال علي نرى أن يجلد ثمانين؛ لأنه إذا شرب سكر وإذا سكر
~~هذى وإذا هذى افترى أو كما قال؛ فجلده عمر ثمانين في الخمر.
# وروي عن علي - رضي الله عنه - أنه قال: ليس أحد نقيم عليه حدا فيموت فأجد
~~في نفسي شيئا الحق قتله إلا حد الخمر فإنه شيء رأيناه بعد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - فمن مات منه فديته، إما قال في بيت المال وإما قال على عاقلة
~~الإمام ms472 " الشك من الشافعي ".
# (قال الشافعي) : وإذا ضرب الإمام في خمر أو ما يسكر من شراب بنعلين أو
~~طرف ثوب أو رداء أو ما أشبهه ضربا يحيط العلم أنه لم يجاوز أربعين فمات من
~~ذلك فالحق قتله، وإن ضرب أكثر من أربعين بالنعال وغير ذلك فمات فديته على
~~عاقلة الإمام دون بيت المال؛ لأن عمر أرسل إلى امرأة ففزعت فأجهضت ذا بطنها
~~فاستشار عليا فأشار عليه أن يديه فأمر عمر عليا فقال عمر؛ عزمت عليك
~~لتقسمنها على قومك.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا غلط في قوله: إذا ضرب أكثر من أربعين
~~فمات فلم يمت من الزيادة وحدها وإنما مات من الأربعين وغيرها فكيف تكون
~~الدية على الإمام كلها وإنما مات المضروب من مباح وغير مباح، ألا ترى أن
~~الشافعي يقول: لو ضرب الإمام رجلا في القذف إحدى وثمانين فمات إن فيها
~~قولين: أحدهما: أن عليه نصف الدية. والآخر: أن عليه جزءا من أحد وثمانين
~~جزءا من الدية.
# (قال المزني) ألا ترى أنه يقول: لو جرح رجلا جرحا فخاطه المجروح فمات فإن
~~كان خاطه في لحم حي فعلى الجارح نصف الدية؛ لأنه مات من جرحه والجرح الذي
~~أحدثه في نفسه - فكل هذا يدلك إذا مات المضروب من أكثر من أربعين فمات أنه
~~بهما مات فلا تكون الدية كلها على الإمام؛ لأنه لم يقتله بالزيادة وحدها
~~حتى كان معها مباح، ألا ترى أنه يقول فيمن جرح مرتدا ثم أسلم ثم جرح جرحا
~~آخر فمات أن عليه نصف الدية؛ لأنه مات من مباح وغير مباح.
# (قال المزني) - رحمه الله - وكذلك إن مات المضروب بأكثر من أربعين من
~~مباح وغير مباح.
# (قال الشافعي) : ولو ضرب امرأة حدا فأجهضت لم يضمنها وضمن ما في بطنها؛
~~لأنه قتله ولو حده بشهادة عبدين أو غير عدلين في أنفسهما فمات ضمنته
~~عاقلته؛ لأن كل هذا خطأ منه في الحكم وليس على الجاني شيء. ولو قال الإمام
~~للجالد: إنما أضرب هذا ظلما ضمن الجالد والإمام معا، ولو قال الجالد: قد ms473
~~ضربته وأنا أرى الإمام مخطئا وعلمت أن ذلك رأي بعض الفقهاء ضمن إلا ما غاب
~~عنه بسبب ضربه، ولو قال: اضربه ثمانين فزاد سوطا فمات فلا يجوز فيه إلا
~~واحد من قولين: أحدهما: أن عليهما نصفين، كما لو جنى رجلان عليه أحدهما
~~بضربة والآخر بثمانين ضمنا الدية نصفين أو سهما من واحد وثمانين سهما.
# (قال) : وإذا خاف رجل نشوز امرأته فضربها فماتت فالعقل على العاقلة؛ لأن
~~ذلك إباحة وليس بفرض ولو عزر الإمام رجلا فمات فالدية على عاقلته والكفارة
~~في ماله.
# (قال) : وإذا كانت برجل سلعة فأمر السلطان بقطعها أو أكلة فأمر بقطع عضو
~~منه فمات فعلى السلطان القود في المكره وقد قيل: عليه القود في الذي لا
~~يقتل، وقيل: لا قود عليه في الذي لا يقتل وعليه الدية في ماله، وأما غير
~~السلطان يفعل هذا فعليه القود. ولو كان رجل أغلف أو امرأة لم تخفض فأمر
~~السلطان فعزرا فماتا لم يضمن السلطان؛ لأنه كان عليهما أن يفعلا إلا أن
~~يعزرهما في حر شديد أو برد مفرط الأغلب أنه لا يسلم من عذر في مثله فيضمن
~~عاقلته الدية.
# PageV08P373
### | [باب صفة السوط]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - يضرب المحدود بسوط بين السوطين لا جديد
~~ولا خلق ويضرب الرجل في الحد والتعزير قائما وتترك له يده يتقي بها ولا
~~يربط، والمرأة جالسة وتضم عليها ثيابها وتربط لئلا تنكشف ويلي ذلك منها
~~امرأة ولا يبلغ في الحد أن ينهر الدم؛ لأنه سبب التلف وإنما يراد بالحد
~~النكال أو الكفارة.
# (قال المزني) - رحمه الله - ويتقي الجلاد الوجه والفرج وروي ذلك عن علي -
~~رضي الله عنه -.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا يبلغ بعقوبة أربعين تقصيرا عن مساواة
~~عقوبة الله تعالى في حدوده ولا تقام الحدود في المساجد.
### | [باب قتال أهل الردة وما أصيب في أيديهم من متاع المسلمين]
# من كتاب قتل الخطأ (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا أسلم القوم ثم
~~ارتدوا عن الإسلام إلى أي كفر كان في دار الإسلام أو دار الحرب وهم مقهورون
~~أو ms474 قاهرون في موضعهم الذي ارتدوا فيه، فعلى المسلمين أن يبدءوا بجهادهم قبل
~~جهاد أهل الحرب الذين لم يسلموا قط فإذا ظفروا بهم استتابوهم فمن تاب حقن
~~دمه ومن لم يتب قتل بالردة، وسواء في ذلك الرجل والمرأة وما أصاب أهل الردة
~~من المسلمين في حال الردة وبعد إظهار التوبة في قتال وهم ممتنعون أو غير
~~قتال أو على نائرة أو غيرها سواء والحكم عليهم كالحكم على المسلمين لا
~~يختلف في القود والعقل وضمان ما يصيبون.
# (قال المزني) هذا خلاف قوله في باب قتال أهل البغي.
# (قال الشافعي) : فإن قيل: فما صنع أبو بكر في أهل الردة؟ قيل قال لقوم
~~جاءوه تائبين تدون قتلانا ولا ندي قتلاكم فقال عمر: لا نأخذ لقتلانا دية،
~~فإن قيل: فما قوله: تدون؟ قيل: إن كانوا يصيبون غير متعمدين ودوا وإذا
~~ضمنوا الدية في قتل غير عمد كان عليهم القصاص في قتلهم متعمدين وهذا خلاف
~~حكم أهل الحرب عند أبي بكر الصديق - رضي الله عنه - فإن قيل: فلا نعلم منهم
~~أحدا أقيد بأحد قيل: ولا يثبت عليه قتل أحد بشهادة ولو ثبت لم نعلم حاكما
~~أبطل لولي دما طلبه والردة لا تدفع عنهم قودا ولا عقلا ولا تزيدهم خيرا إن
~~لم تزدهم شرا.
# (قال المزني) هذا عندي أقيس من قوله في كتاب قتال أهل البغي يطرح ذلك
~~كله؛ لأن حكم أهل الردة أن نردهم إلى حكم الإسلام ولا يرقون ولا يغنمون
~~كأهل الحرب فكذلك يقاد منهم ويضمنون.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا قامت لمرتد بينة أنه أظهر القول
~~بالإيمان ثم قتله رجل يعلم توبته أو لا يعلمها فعليه القود.
# PageV08P374
### | [كتاب صول الفحل] 
# [باب دفع الرجل عن نفسه وحريمه ومن يتطلع في بيته]
### | باب دفع الرجل عن نفسه وحريمه ومن يتطلع في بيته 
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: إذا طلب الفحل رجلا ولم يقدر على دفعه
~~إلا بقتله فقتله لم يكن عليه غرم، كما لو حمل عليه مسلم بالسيف فلم يقدر
~~على دفعه إلا بضربه فقتله بالضرب أنه ms475 هدر قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «من قتل دون ماله فهو شهيد» فإذا سقط عنه الأكثر؛ لأنه دفعه عن نفسه
~~بما يجوز له كان الأقل أسقط.
# (قال الشافعي) : ولو عض يده رجل فانتزع يده فندرت ثنيتا العاض كان ذلك
~~هدرا واحتج بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال «أيدع يده في فيك تقضمها
~~كأنها في في فحل» وأهدر ثنيته.
# (قال) : ولو عضه كان له فك لحييه بيده الأخرى، فإن عض قفاه فلم تنله يداه
~~كان له أن ينزع رأسه من فيه فإن لم يقدر فله التحامل عليه برأسه إلى ورائه
~~ومصعدا ومنحدرا وإن غلبه ضبطا بفيه كان له ضرب فيه بيده حتى يرسله فإن بعج
~~بطنه بسكين أو فقأ عينه بيده أو ضربه في بعض جسده ضمن ورفع إلى عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - جارية كانت تحتطب فاتبعها رجل فراودها عن نفسها
~~فرمته بفهر أو صخر فقتلته فقال عمر هذا قتيل الله والله لا يودى أبدا.
# (قال) : ولو قتل رجل رجلا فقال: وجدته على امرأتي فقد أقر بالقود وادعى
~~فإن لم يقم بينة قتل «قال سعد: يا رسول الله أرأيت إن وجدت مع امرأتي رجلا
~~أمهله حتى آتي بأربعة شهداء؟ فقال - عليه الصلاة والسلام - نعم» وقال علي
~~بن أبي طالب - رضي الله عنه - إن لم يأت بأربعة شهداء فليعط برمته.
# (قال) : ولو تطلع إليه رجل من نقب فطعنه بعود أو رماه بحصاة أو ما أشبهها
~~فذهبت عينه فهي هدر واحتج بأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - نظر إلى رجل
~~ينظر إلى بيته من حجر وبيده مدرى يحك به رأسه فقال - عليه الصلاة والسلام -
~~لو أعلم أنك تنظر لي أو تنظرني لطعنت به في عينك إنما جعل الاستئذان من أجل
~~البصر» .
# ولو دخل بيته فأمره بالخروج فلم يخرج فله ضربه وإن أتى على نفسه.
# (قال المزني) - رحمه الله - الذي عض رأسه فلم يقدر أن يتخلص من العاض
~~أولى بضربه ودفعه عن نفسه وإن أتى ذلك على نفسه.
### | [باب ms476 الضمان على البهائم]
# (قال الشافعي) أخبرنا مالك عن الزهري عن حرام بن سعد بن محيصة «أن ناقة
~~للبراء دخلت حائطا فأفسدت فيه فقضى - عليه السلام - أن على أهل الأموال
~~حفظها بالنهار وما أفسدت المواشي بالليل فهو ضامن على أهلها» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - والضمان على البهائم وجهان: أحدهما: ما
~~أفسدت من الزرع بالليل ضمنه أهلها وما أفسدت بالنهار لم يضمنوه. والوجه
~~الثاني: إن كان الرجل راكبا فما أصابت بيدها أو رجلها أو فيها أو ذنبها من
~~نفس أو جرح فهو ضامن له؛ لأن عليه منعها في تلك الحال من كل ما أتلفت به
~~أحدا وكذلك إن كان سائقا أو قائدا وكذلك الإبل المقطورة بالبعير الذي هو
~~عليه؛ لأنه قائد لها، وكذلك الإبل يسوقها ولا يجوز إلا ضمان ما أصابت
~~الدابة تحت الرجل ولا يضمن إلا ما حملها عليه فوطئته فأما من ضمن عن يدها
~~ولم يضمن عن رجلها فهذا تحكم. وأما ما روي عن النبي
# PageV08P375
# - صلى الله عليه وسلم - من أن الرجل جبار فهو خطأ؛ لأن الحفاظ لم يحفظوه
~~هكذا.
# (قال) : ولو أنه أوقفها في موضع ليس له أن يقفها فيه ضمن ولو وقفها في
~~ملكه لم يضمن، ولو جعل في داره كلبا عقورا أو حبالة فدخل إنسان فقتله لم
~~يكن عليه شيء (قال المزني) وسواء عندي أذن له في الدخول أو لم يأذن له.
### | [كتاب السير]
# من خمسة كتب الجزية، والحكم في أهل الكتاب، وإملاء على كتاب الواقدي
~~وإملاء على غزوة بدر، وإملاء على كتاب اختلاف أبي حنيفة والأوزاعي أصل فرض
~~الجهاد (قال الشافعي) : - رحمه الله - لما مضت بالنبي - صلى الله عليه وسلم
~~- مدة من هجرته أنعم الله فيها على جماعات باتباعه حدثت لها مع عون الله
~~قوة بالعدد لم تكن قبلها ففرض الله عليهم الجهاد فقال تعالى {كتب عليكم
~~القتال وهو كره لكم} [البقرة: 216] وقال تعالى {وقاتلوا في سبيل الله}
~~[البقرة: 190] مع ما ذكرته فرض الجهاد ودل كتاب الله عز وجل ثم على لسان
~~نبيه - صلى الله عليه ms477 وسلم - أنه لم يفرض الجهاد على مملوك ولا أنثى ولا
~~على من لم يبلغ لقول الله تعالى {وجاهدوا بأموالكم وأنفسكم في سبيل الله}
~~[التوبة: 41] فحكم أن لا مال للمملوك وقال {حرض المؤمنين على القتال}
~~[الأنفال: 65] فدل على أنهم الذكور «وعرض ابن عمر على النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يوم أحد وهو ابن أربع عشرة سنة فرده وعرض عليه عام الخندق وهو
~~ابن خمس عشرة سنة فأجازه» وحضر مع النبي - صلى الله عليه وسلم - في غزوه
~~عبيد ونساء غير بالغين فرضخ لهم وأسهم لضعفاء أحرار وجرحى بالغين فدل أن
~~السهمان إنما تكون لمن شهد القتال من الرجال الأحرار فدل بذلك أن لا فرض
~~على غيرهم في الجهاد.
### | [باب من له عذر بالضعف والضرر والزمانة والعذر بترك الجهاد]
# من كتاب الجزية (قال الشافعي) قال الله تعالى {ليس على الضعفاء ولا على
~~المرضى} [التوبة: 91] الآية وقال {إنما السبيل على الذين يستأذنونك وهم
~~أغنياء} [التوبة: 93] وقال {ليس على الأعمى حرج ولا على الأعرج حرج ولا على
~~المريض حرج} [الفتح: 17] فقيل: الأعرج المقعد والأغلب أنه عرج الرجل
~~الواحدة، وقيل: نزلت في وضع الجهاد عنهم.
# (قال) : ولا يحتمل غيره، فإن كان سالم البدن قويه لا يجد أهبة الخروج
~~ونفقة من تلزمه نفقته إلى قدر ما يرى لمدته في غزوه فهو ممن لا يجد ما ينفق
~~فليس له أن يتطوع بالخروج ويدع الفرض ولا يجاهد إلا بإذن أهل الدين وبإذن
~~أبويه لشفقتهما ورقتهما عليه إذا كانا مسلمين وإن كانا على غير دينه، فإنما
~~يجاهد أهل دينهما فلا طاعة لهما عليه قد جاهد ابن عتبة بن ربيعة مع النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ولست أشك في كراهية أبيه لجهاده مع النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وجاهد عبد الله بن عبد الله بن أبي مع النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وأبوه متخلف عن النبي - صلى الله عليه وسلم - بأحد يخذل من أطاعه.
# (قال) : ومن غزا ممن له عذر أو حدث له بعد الخروج عذر كان عليه الرجوع ما
~~لم ms478 يلتق الزحفان أو يكون في موضع يخاف إن رجع أن يتلف.
# (قال) : ويتوقى في الحرب قتل أبيه ولا يجوز أن يغزو بجعل من مال رجل
~~ويرده
# PageV08P376
# إن غزا به وإنما أجرته من السلطان؛ لأنه يغزو بشيء من حقه.
# (قال) : ومن ظهر منه تخذيل للمؤمنين وإرجاف بهم أو عون عليهم منعه الإمام
~~الغزو معهم؛ لأنه ضرر عليهم وإن غزا لم يسهم له.
# وواسع للإمام أن يأذن للمشرك أن يغزو معه إذا كانت فيه للمسلمين منفعة
~~وقد غزا - عليه السلام - بيهود من بني قينقاع بعد بدر وشهد معه صفوان حنينا
~~بعد الفتح وصفوان مشرك.
# (قال) : وأحب أن لا يعطى المشرك من الفيء شيئا ويستأجر إجارة من مال لا
~~مالك له بعينه وهو سهم النبي - صلى الله عليه وسلم - فإن أغفل ذلك الإمام
~~أعطي من سهم النبي - صلى الله عليه وسلم - ويبدأ الإمام بقتال من يليه من
~~الكفار وبالأخوف، فإن كان الأبعد الأخوف فلا بأس أن يبدأ به على معنى
~~الضرورة التي يجوز فيها ما لا يجوز في غيرها، وأقل ما على الإمام أن لا
~~يأتي عام إلا وله فيه غزو بنفسه أو بسراياه على حسن النظر للمسلمين حتى لا
~~يكون الجهاد معطلا في عام إلا من عذر ويغزي أهل الفيء كل قوم إلى من يليهم.
### | [باب النفير من كتاب الجزية والرسالة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: قال الله تعالى {إلا تنفروا يعذبكم عذابا
~~أليما} [التوبة: 39] وقال {لا يستوي القاعدون من المؤمنين غير أولي الضرر
~~والمجاهدون} [النساء: 95] إلى قوله {وكلا وعد الله الحسنى} [النساء: 95]
~~فلما وعد القاعدين الحسنى دل أن فرض النفير على الكفاية فإذا لم يقم
~~بالنفير كفاية حرج من تخلف واستوجبوا ما قال الله تعالى، وإن كان فيهم
~~كفاية حتى لا يكون النفير معطلا لم يأثم من تخلف؛ لأن الله تعالى وعد
~~جميعهم الحسنى، وكذلك رد السلام ودفن الموتى والقيام بالعلم ونحو ذلك فإذا
~~قام بذلك من فيه الكفاية لم يحرج الباقون وإلا حرجوا أجمعون.
### | [جامع السير]
# (قال الشافعي) : الحكم في المشركين ms479 حكمان فمن كان منهم أهل أوثان أو من
~~عبد ما استحسن من غير أهل الكتاب لم تؤخذ منهم الجزية وقوتلوا حتى يقتلوا
~~أو يسلموا لقول الله تبارك وتعالى {فاقتلوا المشركين حيث وجدتموهم}
~~[التوبة: 5] وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «أمرت أن أقاتل الناس
~~حتى يقولوا: لا إله إلا الله» ومن كان منهم أهل كتاب قوتلوا حتى يسلموا أو
~~يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون فإن لم يعطوا قوتلوا وقتلوا وسبيت ذراريهم
~~ونساؤهم وأموالهم وديارهم وكان ذلك كله فيئا بعد السلب للقاتل في الأنفال
~~قال ذلك الإمام أو لم يقله؛ لأن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نفل أبا
~~قتادة يوم حنين سلب قتيله وما نفله إياه إلا بعد تقضي الحرب ونفل محمد بن
~~مسلمة سلب مرحب يوم خيبر ونفل يوم بدر عددا ويوم أحد رجلا أو رجلين أسلاب
~~قتلاهم وما علمته - صلى الله عليه وسلم - حضر محضرا قط فقتل رجل قتيلا في
~~الأقتال إلا نفله سلبه وقد فعل ذلك بعد النبي - صلى الله عليه وسلم - أبو
~~بكر وعمر - رضي الله عنهما -.
# (قال) : ثم يرفع بعد السلب خمسه لأهله وتقسم أربعة أخماسه بين من حضر
~~الوقعة دون من بعدها واحتج بأن أبا بكر وعمر - رضي الله عنهما - قالا "
~~الغنيمة لمن شهد الوقعة ".
# (قال) : ويسهم للبرذون كما يسهم للفرس سهمان وللفارس سهم ولا يعطى إلا
~~لفرس واحد ويرضخ لمن لم يبلغ والمرأة والعبد والمشرك إذا قاتل ولمن استعين
~~به من المشركين ويسهم للتاجر إذا قاتل وتقسم الغنيمة في دار الحرب قسمها
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - حيث غنمها وهي دار حرب بني المصطلق
~~وحنين.
# وأما ما احتج به
# PageV08P377
# أبو يوسف بأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قسم غنائم بدر بعد قدومه
~~المدينة وقوله الدليل على ذلك أنه أسهم لعثمان وطلحة ولم يشهدا بدرا فإن
~~كان كما قال فقد خالف سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لا يعطي أحدا
~~لم يشهد الوقعة ولم يقدم مددا عليهم في دار الحرب وليس ms480 كما قال.
# (قال الشافعي) : ما قسم - عليه السلام - غنائم بدر إلا بسير شعب من شعاب
~~الصفراء قريب من بدر فلما تشاح أصحاب النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~غنيمتها أنزل الله عز وجل {يسألونك عن الأنفال قل الأنفال لله والرسول
~~فاتقوا الله وأصلحوا ذات بينكم} [الأنفال: 1] فقسمها بينهم وهي له تفضلا
~~وأدخل معهم ثمانية نفر من المهاجرين والأنصار بالمدينة وإنما نزلت {واعلموا
~~أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه وللرسول} [الأنفال: 41] بعد بدر ولم نعلمه
~~أسهم لأحد لم يشهد الوقعة بعد نزول الآية ومن أعطى من المؤلفة وغيرهم فمن
~~ماله أعطاهم لا من الأربعة الأخماس.
# وأما ما احتج به من وقعة عبد الله بن جحش وابن الحضرمي فذلك قبل بدر
~~ولذلك كانت وقعتهم في آخر الشهر الحرام فتوقفوا فيما صنعوا حتى نزلت
~~{يسألونك عن الشهر الحرام قتال فيه} [البقرة: 217] وليس مما خالف فيه
~~الأوزاعي في شيء.
# (قال الشافعي) : ولهم أن يأكلوا ويعلفوا دوابهم في دار الحرب فإن خرج أحد
~~منهم من دار الحرب وفي يده شيء صيره إلى الإمام وما كان من كتبهم فيه طب أو
~~ما لا مكروه فيه بيع وما كان فيه شرك أبطل وانتفع بأوعيته وما كان مثله
~~مباحا في بلاد الإسلام من شجر أو حجر أو صيد في بر أو بحر فهو لمن أخذه.
# ومن أسر منهم فإن أشكل بلوغهم فمن لم ينبت فحكمه حكم طفل ومن أنبت فهو
~~بالغ والإمام في البالغين بالخيار بين أن يقتلهم بلا قطع يد ولا عضو أو
~~يسلم أهل الأوثان ويؤدي الجزية أهل الكتاب أو يمن عليهم أو يفاديهم بمال أو
~~بأسرى من المسلمين أو يسترقهم فإن استرقهم أو أخذ منهم مالا فسبيله سبيل
~~الغنيمة أسر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أهل بدر فقتل عقبة بن أبي
~~معيط والنضر بن الحارث ومن على أبي عزة الجمحي على أن لا يقاتله فأخفره
~~وقاتله يوم أحد فدعا عليه أن لا يفلت فما أسر غيره ثم أسر ثمامة بن أثال
~~الحنفي فمن ms481 عليه ثم أسلم وحسن إسلامه وفدى النبي - عليه السلام - رجلا من
~~المسلمين برجلين من المشركين.
# (قال) : وإن أسلموا بعد الأسر رقوا وإن أسلموا قبل الأسر فهم أحرار وإذا
~~التقوا والعدو فلا يولوهم الأدبار قال ابن عباس " من فر من ثلاثة فلم يفر
~~ومن فر من اثنين فقد فر ".
# (قال الشافعي) : هذا على معنى التنزيل فإذا فر الواحد من الاثنين فأقل
~~إلا متحرفا لقتال أو متحيزا إلى فئة من المسلمين قلت أو كثرت بحضرته أو
~~مبينة عنه فسواء ونيته في التحرف والتحيز ليعود للقتال المستثنى المخرج من
~~سخط الله فإن كان هربه على غير هذا المعنى خفت عليه إلا أن يعفو الله أن
~~يكون قد باء بسخط من الله
# (قال) : ونصب رسول الله - صلى الله عليه وسلم - على أهل الطائف منجنيقا
~~أو عرادة ونحن نعلم أن فيهم النساء والولدان وقطع أموال بني النضير وحرقها
~~وشن الغارة على بني المصطلق غارين وأمر بالبيات والتحريق وقطع بخيبر وهي
~~بعد النضير وبالطائف وهي آخر غزوة غزاها قط - عليه السلام - لقي فيها قتالا
~~فبهذا كله أقول وما أصيب بذلك من النساء والولدان فلا بأس؛ لأنه على غير
~~عمد فإن كان في دارهم أسارى مسلمون أو مستأمنون كرهت النصب عليهم بما يعم
~~من التحريق والتغريق احتياطا غير محرم له تحريما بينا وذلك أن الدار إذا
~~كانت مباحة فلا يبين أن يحرم بأن يكون فيها مسلم يحرم دمه ولكن لو التحموا
~~فكان يتكامن التحامهم أن يفعلوا ذلك رأيت لهم أن يفعلوا وكانوا مأجورين
~~لأمرين: أحدهما: الدفع عن أنفسهم. والآخر: نكاية عدوهم.
# ولو كانوا غير ملتحمين فتترسوا بأطفالهم فقد قيل: يضرب المتترس منهم ولا
~~يعمد الطفل وقد قيل: يكف، ولو تترسوا بمسلم رأيت أن يكف إلا أن يكونوا
~~ملتحمين فيضرب المشرك ويتوقى المسلم جهده فإن أصاب في هذه الحال مسلما
# PageV08P378
# قال في كتاب حكم أهل الكتاب أعتق رقبة وقال في موضع آخر من هذا الكتاب:
~~إن كان علمه مسلما فالدية مع الرقبة.
# (قال المزني) - رحمه الله - ليس هذا ms482 عندي بمختلف ولكنه يقول: إن كان قتله
~~مع العلم بأنه محرم الدم فالدية مع الرقبة، فإذا ارتفع العلم فالرقبة دون
~~الدية ولذلك قال الشافعي: لو رمى في دار الحرب فأصاب مستأمنا ولم يقصده
~~فليس عليه إلا رقبة، ولو كان علم بمكانه ثم رماه غير مضطر إلى الرمي فعليه
~~رقبة ودية.
# ولو أدركونا وفي أيدينا خيلهم أو ماشيتهم لم يحل قتل شيء منها ولا عقره
~~إلا أن يذبح لمأكله ولو جاز ذلك لغيظهم بقتلهم طلبنا غيظهم بقتل أطفالهم،
~~ولكن لو قاتلونا على خيلهم فوجدنا السبيل إلى قتلهم بأن نعقر بهم فعلنا؛
~~لأنها تحتهم أداة لقتلنا وقد عقر حنظلة بن الراهب بأبي سفيان بن حرب يوم
~~أحد فانكسعت به فرسه فسقط عنها فجلس على صدره ليقتله فرآه ابن شعوب فرجع
~~إليه فقتله واستنقذ أبا سفيان من تحته.
# وقال في كتاب حكم أهل الكتاب: وإنما تركنا قتل الرهبان اتباعا لأبي بكر
~~الصديق - رضي الله عنه - وقال في كتاب السير ويقتل الشيوخ والأجراء
~~والرهبان قتل دريد بن الصمة ابن خمسين ومائة سنة في شجار لا يستطيع الجلوس
~~فذكر ذلك للنبي - صلى الله عليه وسلم - فلم ينكر قتله.
# (قال) : ورهبان الديات والصوامع والمساكن سواء ولو ثبت عن أبي بكر الصديق
~~- رضي الله عنه - خلاف هذا لأشبه أن يكون أمرهم بالجد على قتال من يقاتلهم
~~ولا يتشاغلون بالمقام على الصوامع عن الحرب كالحصون لا يشغلون بالمقام بها
~~عما يستحق النكاية بالعدو وليس أن قتال أهل الحصون حرام، وكما روي عنه أنه
~~نهى عن قطع الشجر المثمر ولعله لأنه قد حضر رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- يقطع على بني النضير وحضره يترك وعلم أن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وعدهم بفتح الشام فترك قطعه لتبقى لهم منفعته إذا كان واسعا لهم ترك قطعه.
# (قال المزني) - رحمه الله -: هذا أولى القولين عندي بالحق؛ لأن كفر
~~جميعهم واحد وكذلك حل سفك دمائهم بالكفر في القياس واحد، قال: وإذا أمنهم
~~مسلم حر بالغ أو عبد يقاتل أو لا يقاتل ms483 أو امرأة فالأمان جائز قال - صلى
~~الله عليه وسلم - «المسلمون يد على من سواهم يسعى بذمتهم أدناهم» ولو خرجوا
~~إلينا بأمان صبي أو معتوه كان علينا ردهم إلى مأمنهم؛ لأنهم لا يعرفون من
~~يجوز أمانه لهم ومن لا يجوز، ولو أن علجا دل مسلمين على قلعة على أن له
~~جارية سماها فلما انتهوا إليها صالح صاحب القلعة على أن يفتحها لهم ويخلوا
~~بينه وبين أهله ففعل فإذا أهله تلك الجارية. فأرى أن يقال للدليل: إن رضيت
~~العوض عوضناك بقيمتها وإن أبيت قيل لصاحب القلعة: أعطيناك ما صالحنا عليه
~~غيرك بجهالة فإن سلمتها عوضناك وإن لم تفعل نبذنا إليك وقاتلناك فإن كانت
~~أسلمت قبل الظفر أو ماتت عوض ولا يبين ذلك في الموت كما يبين إذا أسلمت.
# وإن غزت طائفة بغير أمر الإمام كرهته لما في إذن الإمام من معرفته بغزوهم
~~ومعرفتهم ويأتيه الخبر عنهم فيعينهم حيث يخاف هلاكهم فيقتلون ضيعة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا أعلم ذلك يحرم عليهم وذلك «أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ذكر الجنة فقال له رجل من الأنصار إن قتلت يا رسول
~~الله صابرا محتسبا؟ قال فلك الجنة قال فانغمس في العدو فقتلوه وألقى رجل من
~~الأنصار درعا كان عليه حين ذكر النبي - صلى الله عليه وسلم - الجنة ثم
~~انغمس في العدو فقتلوه بين يدي النبي - صلى الله عليه وسلم -» قال فإذا حل
~~للمنفرد أن يتقدم على ما الأغلب أنهم يقتلونه كان هذا أكثر مما في الانفراد
~~من الرجل والرجال بغير إذن الإمام. وبعث رسول الله عمرو بن أمية الضمري
~~ورجلا من الأنصار سرية وحدهما وبعث عبد الله بن أنيس سرية وحده فإذا سن
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن يتسرى واحد ليصيب غرة ويسلم بالحيلة
~~أو يقتل في سبيل الله فحكم الله تعالى أن ما أوجف المسلمون غنيمة.
# قال ومن سرق من الغنيمة من حر أو عبد حضر الغنيمة
# PageV08P379
# لم يقطع؛ لأن للحر سهما ويرضخ للعبد.
# ومن سرق من الغنيمة وفي أهلها أبوه ms484 أو ابنه لم يقطع وإن كان أخوه أو
~~امرأته قطع.
# (قال المزني) - رحمه الله - وفي كتاب السرقة إن سرق من امرأته لم يقطع.
# قال: وما افتتح من أرض موات فهي لمن أحياها من المسلمين.
# وما فعل المسلمون بعضهم ببعض في دار الحرب لزمهم حكمه حيث كانوا إذا جعل
~~ذلك لإمامهم لا تضع الدار عنهم حد الله ولا حقا لمسلم (وقال) في كتاب السير
~~ويؤخر الحكم عليهم حتى يرجعوا من دار الحرب قال: ولا أعلم أحدا من المشركين
~~لم تبلغه الدعوة إلا أن يكون خلف الذين يقاتلون أمة من المشركين خلف الترك
~~والخزر لم تبلغهم الدعوة فلا يقاتلون حتى يدعوا إلى الإيمان فإن قتل منهم
~~أحد قبل ذلك فعلى من قتله الدية.
### | [باب ما أحرزه المشركون من المسلمين]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - لا يملك المشركون ما أحرزوه على المسلمين
~~بحال أباح الله لأهل دينه ملك أحرارهم ونسائهم وذراريهم وأموالهم فلا
~~يساوون المسلمين في شيء من ذلك أبدا قد أحرزوا ناقة النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وأحرزتها منهم الأنصارية فلم يجعل لها النبي - عليه الصلاة والسلام
~~- شيئا وجعلها على أصل ملكه فيها، وأبق لابن عمر عبد وعاز له فرس فأحرزهما
~~المشركون ثم أحرزهما عليهم المسلمون فردا عليه، وقال أبو بكر الصديق - رضي
~~الله عنه -: مالكه أحق به قبل القسم وبعده ولا أعلم أحدا خالف في أن
~~المشركين إذا أحرزوا عبدا لمسلم فأدركه وقد أوجف عليه قبل القسم أنه لمالكه
~~بلا قيمة ثم اختلفوا بعد ما وقع في المقاسم فقال منهم قائل بقولنا وعلى
~~الإمام أن يعوض من صار في سهمه مثل سهمه من خمس الخمس وهو سهم النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وهذا يوافق الكتاب والسنة والإجماع، وقال غيرنا: هو أحق
~~به بالقيمة إن شاء ولا يخلو من أن يكون مال مسلم فلا يغنم أو مال مشرك
~~فيغنم فلا يكون لربه فيه حق ومن زعم أنهم لا يملكون الحر ولا المكاتب ولا
~~أم الولد ولا المدبر ويملكون ما سواهم فإنما يتحكم.
# (قال ms485 الشافعي) : وإذا دخل الحربي إلينا بأمان فأودع وباع وترك مالا ثم
~~قتل بدار الحرب فجميع ماله مغنوم (وقال) في كتاب المكاتب مردود إلى ورثته؛
~~لأنه مال له أمان.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا عندي أصح؛ لأنه إذا كان حيا لا يغنم ماله
~~في دار الإسلام؛ لأنه مال له أمان فوارثه فيه بمثابته، قال: ومن خرج إلينا
~~منهم مسلما أحرز ماله وصغار ولده حصر النبي - صلى الله عليه وسلم - بني
~~قريظة فأسلم ابنا شعبة فأحرز لهما إسلامهما أموالهما وأولادهما الصغار
~~وسواء الأرض وغيرها.
# ولو دخل مسلم فاشترى منهم دارا أو أرضا أو غيرها ثم ظهر على الدار كان
~~للمشتري، وقال أبو حنيفة وأبو يوسف الأرض والدار فيء والرقيق والمتاع
~~للمشتري، وقال الأوزاعي: فتح رسول الله - صلى الله عليه وسلم - مكة عنوة
~~فخلى بين المهاجرين وأراضيهم وديارهم وقال أبو يوسف: لأنه عفا عنهم ودخلها
~~عنوة وليس النبي - صلى الله عليه وسلم - في هذا كغيره.
# (قال الشافعي) : ما دخلها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عنوة وما
~~دخلها إلا صلحا، والذين قاتلوا وأذن في قتلهم بنو نفاثة قتلة خزاعة وليس
~~لهم بمكة دار إنما هربوا إليها وأما غيرهم ممن دفع فادعوا أن خالدا بدأهم
~~بالقتال ولم ينفذ لهم الأمان وادعى خالد أنهم بدءوه ثم أسلموا قبل أن يظهر
~~لهم على شيء ومن لم يسلم صار إلى قبول الأمان بما تقدم من قوله عليه الصلاة
~~والسلام «من ألقى سلاحه فهو آمن ومن دخل داره فهو آمن» فمال من يغنم ولا
~~يقتدى إلا بما صنع - عليه الصلاة والسلام -، وما كان له خاصة فمبين في
~~الكتاب والسنة وكيف يجوز قولهما بجعل بعض مال المسلم فيئا وبعضه غير فيء أم
~~كيف يغنم مال مسلم بحال.
# (قال المزني - رحمه الله -) قد أحسن - والله - الشافعي في هذا وجود.
# PageV08P380
### | [باب وقوع الرجل على الجارية قبل القسم أو يكون له فيهم أب أو ابن وحكم السبي]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - إن وقع على جارية من المغنم قبل القسم
~~فعليه مهر مثلها ms486 يؤديه في المغنم وينهى إن جهل ويعزر إن علم ولا حد للشبهة؛
~~لأن له فيها شيئا قال: وإن أحصوا المغنم فعلم كم حقه فيها مع جماعة أهل
~~المغنم سقط عنه بقدر حصته منها، وإن حملت فهكذا وتقوم عليه إن كان بها حمل
~~وكانت له أم ولد، وإن كان في السبي ابن وأب لرجل لم يعتق عليه حتى يقسمه
~~وإنما يعتق عليه من اجتلبه بشراء أو هبة، وهو لو ترك حقه من مغنمه لم يعتق
~~عليه حتى يقسم.
# (قال المزني - رحمه الله -) وإذا كان فيهم ابنه فلم يعتق منه عليه نصيبه
~~قبل القسم كانت الأمة تحمل منه من أن تكون له أم ولد أبعد قال: ومن سبي
~~منهم من الحرائر فقد رقت وبانت من الزوج كان معها أو لم يكن سبى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - نساء أوطاس وبني المصطلق ورجالهم جميعا فقسم السبي
~~وأمر أن لا توطأ حامل حتى تضع ولا حائل حتى تحيض ولم يسأل عن ذات زوج ولا
~~غيرها وليس قطع العصمة بينهن وبين أزواجهن بأكثر من استبائهن ولا يفرق
~~بينها وبين ولدها حتى يبلغ سبع أو ثمان سنين وهو عندنا استغناء الولد عنها،
~~وكذلك ولد الولد فأما الأخوان فيفرق بينهما وإنما نبيع أولاد المشركين من
~~المشركين بعد موت أمهاتهم إلا أن يبلغوا فيصفوا الإسلام.
# (قال المزني - رحمه الله -) ومن قوله: إذا سبي الطفل وليس معه أبواه ولا
~~أحدهما إنه مسلم وإذا سبي ومعه أحدهما فعلى دينهما فمعنى هذه المسألة في
~~قوله أن يكون سبي الأطفال مع أمهاتهم فيثبت في الإسلام حكم أمهاتهم ولا
~~يوجب إسلامهم موت أمهاتهم.
# (قال) : ومن أعتق منهم فلا يورث كمثل أن لا تقوم بنسبه بينة.
### | [باب المبارزة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا بأس بالمبارزة وقد بارز يوم بدر عبيدة
~~بن الحارث وحمزة بن عبد المطلب وعلي بن أبي طالب بإذن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وبارز محمد بن مسلمة مرحبا يوم خيبر بأمر النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - وبارز يومئذ الزبير بن العوام ms487 ياسرا وعلي بن أبي طالب - رضي
~~الله عنه - يوم الخندق عمرو بن عبد ود.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فإذا بارز مسلم مشركا أو مشرك مسلما على
~~أن لا يقاتله غيره وفى بذلك له فإن ولى عنه المسلم أو جرحه فأثخنه فلهم أن
~~يحملوا عليه ويقتلوه؛ لأن قتالهما قد انقضى ولا أمان له عليهم إلا أن يكون
~~شرط أنه آمن حتى يرجع إلى مخرجه من الصف فلا يكون لهم قتله ولهم دفعه
~~واستنقاذ المسلم منه فإن امتنع وعرض دونه ليقاتلهم قاتلوه؛ لأنه نقض أمان
~~نفسه أعان حمزة عليا على عتبة بعد أن لم يكن في عبيدة قتال ولم يكن لعتبة
~~أمان يكفون به عنه، ولو أعان المشركون صاحبهم كان حقا على المسلمين أن
~~يعينوا صاحبهم ويقتلوا من أعان عليه ولا يقتلون المبارز ما لم يكن
~~استنجدهم.
# PageV08P381
### | [باب فتح السواد وحكم ما يوقفه الإمام من الأرض للمسلمين]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا أعرف ما أقول في أرض السواد إلا بظن
~~مقرون إلى علم وذلك أني وجدت أصح حديث يرويه الكوفيون عندهم في السواد ليس
~~فيه بيان ووجدت أحاديث من أحاديثهم تخالفه منها أنهم يقولون: إن السواد
~~صلح، ويقولون: إن السواد عنوة، ويقولون: بعض السواد صلح وبعضه عنوة،
~~ويقولون: إن جرير بن عبد الله البجلي رواه وهذا أثبت حديث عندهم فيه.
# (قال الشافعي) : أخبرنا الثقة عن إسماعيل بن أبي خالد عن قيس بن أبي حازم
~~عن جرير قال: كانت بجبلة ربع الناس فقسم لهم ربع السواد فاستغلوه ثلاث أو
~~أربع سنين شك الشافعي ثم قدمت على عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - ومعي
~~فلانة بنت فلان امرأة منهم قد سماها ولم يحضرني ذكر اسمها، قال عمر: لولا
~~أني قاسم مسئول لتركتكم على ما قسم لكم ولكني أرى أن تردوا على الناس.
# (قال الشافعي) وكان في حديثه وعاضني من حقي فيه نيفا وثمانين دينارا وكان
~~في حديثه فقالت فلانة: قد شهد أبي القادسية وثبت سهمه ولا أسلم حتى تعطيني
~~كذا وكذا فأعطاها إياه.
# (قال ms488 الشافعي -) - رحمه الله - ففي هذا الحديث دلالة إذ أعطى جريرا عوضا
~~من سهمه والمرأة عوضا من سهم أبيها على أنه استطاب أنفس الذين أوجفوا عليه
~~فتركوا حقوقهم منه فجعله وقفا للمسلمين.
# وقد «سبى النبي - صلى الله عليه وسلم - هوازن وقسم الأربعة الأخماس بين
~~الموجفين ثم جاءته وفود هوازن مسلمين فسألوه أن يمن عليهم وأن يرد عليهم ما
~~أخذ منهم فخيرهم النبي - صلى الله عليه وسلم - بين الأموال والسبي، فقالوا:
~~خيرتنا بين أحسابنا وأموالنا فنختار أحسابنا، فترك النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - حقه وحق أهل بيته، فسمع بذلك المهاجرون فتركوا له حقوقهم وسمع بذلك
~~الأنصار فتركوا له حقوقهم، ثم بقي قوم من المهاجرين والأنصار فأمر فعرف على
~~كل عشرة واحدا ثم قال: ائتوني بطيب أنفس من بقي فمن كره فله علي كذا وكذا
~~من الإبل إلى وقت ذكره قال: فجاءوه بطيب أنفسهم إلا الأقرع بن حابس وعتيبة
~~بن بدر فإنهما أتيا ليعيرا هوازن فلم يكرههما - صلى الله عليه وسلم - على
~~ذلك حتى كأناهما تركا بعد بأن خدع عتبة عن حقه وسلم لهم - عليه السلام - حق
~~من طاب نفسا عن حقه» قال: وهذا أولى الأمرين بعمر عندنا في السواد وفتوحه
~~إن كان عنوة لا ينبغي أن يكون قسم إلا عن أمر عمر لكبر قدره، ولو يفوت عليه
~~ما انبغى أن يغيب عنه قسمه ثلاث سنين ولو كان القسم ليس لمن قسم له ما كان
~~له منه عوض ولكان عليهم أن يردوا الغلة، والله أعلم كيف كان، وهكذا صنع -
~~صلى الله عليه وسلم - في خيبر وبني قريظة لمن أوجف عليها أربعة أخماس
~~والخمس لأهله فمن طاب نفسا عن حقه فجائز للإمام نظرا للمسلمين أن يجعلها
~~وقفا عليهم تقسم غلته فيهم على أهل الفيء والصدقة وحيث يرى الإمام. ومن لم
~~يطب نفسا فهو أحق بماله.
# وأي أرض فتحت صلحا على أن أرضها لأهلها يؤدون فيها خراجا فليس لأحد أخذها
~~من أيديهم وما أخذ من خراجها فهو لأهل الفيء دون أهل الصدقات؛ لأنه فيء من ms489
~~مال مشرك وإنما فرق بين هذه المسألة والمسألة قبلها أن ذلك وإن كان من مشرك
~~فقد ملك المسلمون رقبة الأرض أفليس بحرام أن يأخذ منه صاحب صدقة ولا صاحب
~~فيء ولا غني ولا فقير؛ لأنه كالصدقة الموقوفة يأخذها من وقفت عليه ولا بأس
~~أن يكتري المسلم من أرض الصلح كما يكتري دوابهم، والحديث الذي جاء عن النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - لا ينبغي لمسلم أن يؤدي الخراج ولا لمشرك أن يدخل
~~المسجد الحرام إنما هو خراج الجزية وهذا كراء.
# PageV08P382
### | [باب الأسير يؤخذ عليه العهد أن لا يهرب أو على الفداء]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا أسر المسلم فأحلفه المشركون على أن
~~لا يخرج من بلادهم إلا أن يخلوه فله أن يخرج لا يسعه أن يقيم ويمينه يمين
~~مكره وليس له أن يغتالهم في أموالهم وأنفسهم؛ لأنهم إذا أمنوه فهم في أمان
~~منه، ولو حلف وهو مطلق كفر ولو خلوه على فداء إلى وقت فإن لم يفعل عاد إلى
~~أسرهم فلا يعود ولا يدعه الإمام أن يعود، ولو امتنعوا من تخليته إلا على
~~مال يعطيهموه فلا يعطيهم منه شيئا؛ لأنه مال أكرهوه على دفعه بغير حق، ولو
~~أعطاهموه على شيء أخذه منهم لم يحل له إلا أداؤه إليهم إنما أطرح عنه ما
~~استكره عليه.
# (قال) : وإذا قدم ليقتل لم يجز له من ماله إلا الثلث.
### | [باب إظهار دين النبي على الأديان كلها من كتاب الجزية]
# (قال الشافعي) - رحمه الله تعالى - قال الله تعالى {ليظهره على الدين كله
~~ولو كره المشركون} [التوبة: 33] وروي مسندا أن النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- قال «إذا هلك كسرى فلا كسرى بعده وإذا هلك قيصر فلا قيصر بعده، والذي
~~نفسي بيده لتنفقن كنوزهما في سبيل الله» (قال) : «ولما أتى كتاب النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - إلى كسرى مزقه فقال - صلى الله عليه وسلم - يمزق
~~ملكه» قال: وحفظنا أن قيصر أكرم كتابه ووضعه في مسك فقال - صلى الله عليه
~~وسلم -: يثبت ملكه.
# (قال الشافعي) - رحمه الله - ووعد رسول ms490 الله - صلى الله عليه وسلم -
~~الناس فتح فارس والشام فأغزى أبو بكر الشام على ثقة من فتحها لقول النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - ففتح بعضها وتم فتحها في زمن عمر، وفتح عمر - رضي
~~الله عنه - العراق وفارس.
# (قال الشافعي) - رحمه الله تعالى - فقد أظهر الله دين نبيه - صلى الله
~~عليه وسلم - على سائر الأديان بأن أبان لكل من تبعه أنه الحق وما خالفه من
~~الأديان فباطل وأظهره بأن جماع الشرك دينان دين أهل الكتاب ودين أميين فقهر
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - الأميين حتى دانوا بالإسلام طوعا وكرها وقتل
~~من أهل الكتاب وسبى حتى دان بعضهم بالإسلام وأعطى بعض الجزية صاغرين وجرى
~~عليهم حكمه - صلى الله عليه وسلم - قال فهذا ظهوره على الدين كله قال ويقال
~~ويظهر دينه على سائر الأديان حتى لا يدان لله إلا به وذلك متى شاء الله.
# (قال) : وكانت قريش تنتاب الشام انتيابا كثيرا وكان كثير من معاشهم منه
~~وتأتي العراق فلما دخلت في الإسلام ذكرت للنبي - صلى الله عليه وسلم -
~~خوفها من انقطاع معاشها بالتجارة من الشام والعراق إذا فارقت الكفر ودخلت
~~في الإسلام مع خلاف ملك الشام والعراق لأهل الإسلام فقال - صلى الله عليه
~~وسلم - «إذا هلك كسرى فلا كسرى بعده» فلم يكن بأرض العراق كسرى ثبت له أمر
~~بعده، وقال «إذا هلك قيصر فلا قيصر بعده» فلم يكن بأرض الشام قيصر بعده،
~~وأجابهم عليه الصلاة والسلام على نحو ما قالوا وكان كما قال - عليه السلام
~~- وقطع الله الأكاسرة عن العراق وفارس وقيصر ومن قام بعده بالشام وقال في
~~قيصر يثبت ملكه فثبت له ملكه ببلاد الروم إلى اليوم وتنحى ملكه عن الشام
~~وكل هذا متفق يصدق بعضه بعضا.
# PageV08P383
### | [كتاب مختصر الجامع من كتاب الجزية] 
# [باب من يلحق بأهل الكتاب]
# وما دخل فيه من اختلاف الأحاديث ومن كتاب الواقدي واختلاف الأوزاعي وأبي
~~حنيفة رحمة الله عليهم
### | باب من يلحق بأهل الكتاب 
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : انتوت قبائل من العرب قبل أن يبعث
~~الله ms491 محمدا - صلى الله عليه وسلم - وينزل عليه القرآن فدانت دين أهل الكتاب
~~فأخذ - عليهما الصلاة والسلام - الجزية من أكيدر دومة، وهو رجل يقال: إنه
~~من غسان أو من كندة ومن أهل ذمة اليمن وعامتهم عرب ومن أهل نجران وفيهم
~~عرب، فدل ما وصفت أن الجزية ليست على الأحساب وإنما هي على الأديان وكان
~~أهل الكتاب المشهور عند العامة أهل التوراة من اليهود والإنجيل من النصارى
~~وكانوا من بني إسرائيل وأحطنا بأن الله تعالى أنزل كتبا غير التوراة
~~والإنجيل والفرقان بقوله تعالى {أم لم ينبأ بما في صحف موسى - وإبراهيم
~~الذي وفى} [النجم: 36 - 37] وقال تعالى {وإنه لفي زبر الأولين} [الشعراء:
~~196] فأخبر أن له كتابا سوى هذا المشهور قال فأما قول أبي يوسف لا تؤخذ
~~الجزية من العرب فنحن كنا على هذا أحرص، ولولا أن نأثم بتمني باطل لوددناه
~~كما قال وأن لا يجرى على عربي صغار ولكن الله أجل في أعيننا من أن نحب غير
~~ما حكم الله به تعالى.
# (قال) : والمجوس أهل كتاب دانوا بغير دين أهل الأوثان وخالفوا اليهود
~~والنصارى في بعض دينهم كما خالفت اليهود والنصارى في بعض دينهم، وكانت
~~المجوس في طرف من الأرض لا يعرف السلف من أهل الحجاز من دينهم ما يعرفون من
~~دين اليهود والنصارى حتى عرفوه وأن النبي - صلى الله عليه وسلم - أخذها من
~~مجوس هجر وقال علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - هم أهل كتاب بدلوا فأصبحوا
~~وقد أسري بكتابهم وأخذها منهم أبو بكر وعمر - رضي الله عنهما -.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - والصابئون والسامرة مثلهم يؤخذ من جميعهم
~~الجزية ولا تؤخذ الجزية من أهل الأوثان ولا ممن عبد ما استحسن من غير أهل
~~الكتاب.
### | [باب الجزية على أهل الكتاب والضيافة وما لهم وعليهم]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : أمر الله تعالى بقتال المشركين من
~~الذين أوتوا الكتاب حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون قال: والصغار أن
~~تؤخذ منهم الجزية وتجرى عليهم أحكام الإسلام ولا نعلم النبي - صلى الله
~~عليه ms492 وسلم - صالح أحدا على أقل من دينار فمن أعطى منهم دينارا غنيا كان أو
~~فقيرا في كل سنة قبل منه ولم يزد عليه ولم يقبل منه أقل من دينار من غني
~~ولا فقير فإن زادوا قبل منهم وقال في كتب السير ما يدل على أنه لا جزية على
~~فقير حتى يستغني.
# (قال المزني) والأول أصح عندي في أصله وأولى عندي بقوله وإن صالحوا على
~~ضيافة ما وظفت ثلاثا قال: ويضيف الموسر كذا والوسط كذا ويسمى ما يطعمونهم
~~خبز كذا وأدم كذا ويعلفون دوابهم من التبن والشعير كذا ويضيف من مر به من
~~واحد إلى كذا
# PageV08P384
# وأين ينزلونهم من فضول منازلهم أو في كنائسهم أو فيما يكن من حر وبرد ولا
~~يؤخذ من امرأة ولا مجنون حتى يفيق ولا مملوك حتى يعتق ولا صبي حتى ينبت
~~الشعر تحت ثيابه أو يحتلم أو يبلغ خمس عشرة سنة فيلزمه الجزية كأصحابه
~~وتؤخذ من الشيخ الفاني والزمن ومن بلغ وأمه نصرانية وأبوه مجوسي أو أمه
~~مجوسية وأبوه نصراني فجزيته جزية أبيه؛ لأن الأب هو الذي عليه الجزية لست
~~أنظر إلى غير ذلك فأيهم أفلس أو مات فالإمام غريم يضرب مع غرمائه وإن أسلم
~~وقد مضى بعض السنة أخذ منه بقدر ما مضى منها ويشترط عليهم أن من ذكر كتاب
~~الله تعالى أو محمدا - صلى الله عليه وسلم - أو دين الله بما لا ينبغي أو
~~زنى بمسلمة أو أصابها باسم نكاح أو فتن مسلما عن دينه أو قطع عليه الطريق
~~أو أعان أهل الحرب بدلالة على المسلمين أو آوى عينا لهم فقد نقض عهده وأحل
~~دمه وبرئت منه ذمة الله تعالى وذمة رسوله - عليه الصلاة والسلام -.
# ويشترط عليهم أن لا يسمعوا المسلمين شركهم وقولهم في عزير والمسيح ولا
~~يسمعونهم ضرب ناقوس وإن فعلوا عزروا ولا يبلغ بهم الحد ولا يحدثوا في أمصار
~~الإسلام كنيسة ولا مجمعا لصلاتهم ولا يظهروا فيها حمل خمر ولا إدخال خنزير
~~ولا يحدثون بناء يتطولون به بناء المسلمين وأن يفرقوا بين ms493 هيئتهم في الملبس
~~والمركب وبين هيئات المسلمين وأن يعقدوا الزنانير على أوساطهم ولا يدخلوا
~~مسجدا ولا يسقوا مسلما خمرا ولا يطعموه خنزيرا فإن كانوا في قرية يملكونها
~~منفردين لم نتعرض لهم في خمرهم وخنازيرهم ورفع بنيانهم وإن كان لهم بمصر
~~المسلمين كنيسة أو بناء طائل لبناء المسلمين لم يكن للمسلمين هدم ذلك
~~وتركوا على ما وجدوا ومنعوا إحداث مثله وهذا إذا كان المصر للمسلمين أحيوه
~~أو فتحوه عنوة وشرط هذا على أهل الذمة وإن كانوا فتحوا بلادهم على صلح منهم
~~على تركهم ذلك خلوا وإياه ولا يجوز أن يصالحوا على أن ينزلوا بلاد الإسلام
~~يحدثوا فيها ذلك ويكتب الإمام أسماءهم وحلاهم في ديوان ويعرف عليهم عرفاء
~~لا يبلغ منهم مولود ولا يدخل فيهم أحد من غيرهم إلا رفعه إليه.
# وإذا أشكل عليه صلحهم بعث في كل بلاد فجمع البالغون منهم ثم يسألون عن
~~صلحهم فمن أقر بأقل الجزية قبل منه ومن أقر بزيادة لم يلزمه غيرها وليس
~~للإمام أن يصالح أحدا منهم على أن يسكن الحجاز بحال ولا يبين أن يحرم أن
~~يمر ذمي بالحجاز مارا لا يقيم بها أكثر من ثلاث ليال وذلك مقام مسافر
~~لاحتمال أمر النبي - صلى الله عليه وسلم - بإجلائهم عنها أن لا يسكنوها ولا
~~بأس أن يدخلها الرسل لقوله تعالى {وإن أحد من المشركين استجارك} [التوبة:
~~6] الآية ولولا أن عمر - رضي الله عنه - أجل من قدم المدينة منهم تاجرا
~~ثلاثة أيام لا يقيم فيها بعد ثلاث لرأيت أن لا يصالحوا على أن لا يدخلوها
~~بحال ولا يتركوا يدخلونها إلا بصلح كما كان عمر - رضي الله عنه - يأخذ من
~~أموالهم إذا دخلوا المدينة ولا يترك أهل الحرب يدخلون بلاد الإسلام تجارا
~~فإن دخلوا بغير أمان ولا رسالة غنموا فإن دخلوا بأمان وشرط عليهم أن يؤخذ
~~منهم عشر أو أقل أو أكثر أخذ فإن لم يكن شرط عليهم لم يؤخذ منهم شيء، وسواء
~~كانوا يعشرون المسلمين إذا دخلوا بلادهم أو يخمسونهم أو لا يعرضون لهم وإذا
~~اتجروا ms494 في بلاد المسلمين إلى أفق من الآفاق لم يؤخذ منهم في السنة إلا مرة
~~كالجزية.
# وقد ذكر عن عمر بن عبد العزيز أنه كتب أن يؤخذ مما ظهر من أموالهم وأموال
~~المسلمين وأن يكتب لهم براءة إلى مثله من الحول ولولا أن عمر - رضي الله
~~عنه - أخذه منهم ما أخذناه ولم يبلغنا أنه أخذ من أحد في سنة إلا مرة.
# (قال) : ويؤخذ منهم ما أخذ عمر من المسلمين ربع العشر ومن أهل الذمة نصف
~~العشر ومن أهل الحرب العشر اتباعا له على ما أخذ.
# (قال المزني) - رحمه الله -: قد روى الشافعي - رحمه الله - عن عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - من حديث صحيح الإسناد أنه أخذ من النبط من الحنطة
~~والزيت نصف العشر يريد بذلك أن يكثر الحمل إلى المدينة ومن القطنية العشر.
# (قال
# PageV08P385
# الشافعي) ولا أحسبه أخذ ذلك منهم إلا بشرط.
# (قال) : ويحدد الإمام بينه وبينهم في تجاراتهم ما يبين له ولهم وللعامة
~~ليأخذهم به الولاة وأما الحرم فلا يدخله منهم أحد بحال كان له بها مال أو
~~لم يكن ويخرج الإمام منه إلى الرسل ومن كان بها منهم مريضا أو مات أخرج
~~ميتا ولم يدفن بها. وروي أنه سمع عددا من أهل المغازي يروون أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال «لا يجتمع مسلم ومشرك في الحرم بعد عامهم هذا» .
### | [باب في نصارى العرب تضعف عليهم الصدقة ومسلك الجزية]
# (قال الشافعي) - رحمه الله -: اختلفت الأخبار عن عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - في نصارى العرب من تنوخ وبهراء وبني تغلب فروي عنه أنه صالحهم
~~على أن يضعف عليهم الجزية ولا يكرهوا على غير دينهم، وهكذا حفظ أهل المغازي
~~قالوا رامهم عمر على الجزية فقالوا: نحن عرب لا نؤدي ما يؤدي العجم ولكن خذ
~~منا كما يأخذ بعضكم من بعض يعنون الصدقة؛ فقال عمر - رضي الله عنه -: لا،
~~هذا فرض على المسلمين فقالوا: فزد ما شئت بهذا الاسم لا باسم الجزية
~~فراضاهم على أن يضعف عليهم الصدقة.
# (قال) : فإذا ms495 ضعفها عليهم فانظر إلى مواشيهم وذهبهم وورقهم وأطعمتهم وما
~~أصابوا من معادن بلادهم وركازها وكل أمر أخذ فيه من مسلم خمس فخذ خمسين أو
~~عشر فخذ عشرين أو نصف عشر فخذ عشرا أو ربع عشر فخذ نصف عشر، وكذلك ماشيتهم
~~خذ الضعف منها وكل ما أخذ من ذمي عربي فمسلكه مسلك الفيء وما اتجر به نصارى
~~العرب وأهل دينهم وإن كانوا يهودا تضاعف عليهم فيه الصدقة.
### | [باب المهادنة على النظر للمسلمين]
# ونقض ما لا يجوز من الصلح.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: إن نزلت بالمسلمين نازلة بقوة عدو عليهم
~~- وأرجو أن لا ينزلها الله بهم - هادنهم الإمام على النظر للمسلمين إلى مدة
~~يرجو إليها القوة عليهم لا تجاوز مدة أهل الحديبية التي هادنهم عليها عليه
~~الصلاة والسلام وهي عشر سنين فإن أراد أن يهادن إلى غير مدة على أنه متى
~~بدا له نقض الهدنة فجائز وإن كان قويا على العدو لم يهادنهم أكثر من أربعة
~~أشهر؛ لقوله تعالى لما قوي الإسلام {براءة من الله ورسوله إلى الذين عاهدتم
~~من المشركين} [التوبة: 1] الآية وجعل النبي - صلى الله عليه وسلم - لصفوان
~~بعد فتح مكة بسنين أربعة أشهر لا أعلمه زاد أحد بعد قوة الإسلام عليها ولا
~~يجوز أن يؤمن الرسول والمستأمن إلا بقدر ما يبلغان حاجتهما ولا يجوز أن
~~يقيم بها سنة بغير جزية ولا يجوز أن يهادنهم على أن يعطيهم المسلمون شيئا
~~بحال؛ لأن القتل للمسلمين شهادة وأن الإسلام أعز من أن يعطى مشرك على أن
~~يكف عن أهله؛ لأن أهله قاتلين ومقتولين ظاهرون على الحق إلا في حال يخافون
~~الاصطدام فيعطون من أموالهم أو يفتدي مأسورا فلا بأس؛ لأن هذا موضع ضرورة.
# وإن صالحهم الإمام على ما لا يجوز فالطاعة نقضه كما صنع النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - في النساء وقد أعطى المشركين فيهن ما أعطاهم في الرجال ولم
~~يستثن فجاءته أم كلثوم بنت عقبة بن أبي معيط مسلمة مهاجرة فجاء أخواها
~~يطلبانها فمنعها منهما وأخبر
# PageV08P386
# أن الله منع الصلح في ms496 النساء وحكم فيهن غير حكمه في الرجال وبهذا قلنا:
~~لو أعطى الإمام قوما من المشركين الأمان على أسير في أيديهم من المسلمين أو
~~مال ثم جاءوه لم يحل له إلا نزعه منهم بلا عوض وإن ذهب ذاهب إلى أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - رد أبا جندل بن سهيل إلى أبيه وعياش بن أبي ربيعة إلى
~~أهله قيل له أهلوهم أشفق الناس عليهم وأحرصهم على سلامتهم ولعلهم يقونهم
~~بأنفسهم مما يؤذيهم فضلا عن أن يكونوا متهمين على أن ينالوهم بتلف أو عذاب
~~وإنما نقموا منهم دينهم فكانوا يشددون عليهم بترك دينهم كرها وقد وضع الله
~~المأثم في إكراههم أولا ترى أن النساء إذا أريد بهن الفتنة ضعفن ولم يفهمن
~~فهم الرجال وكان التقية تسعهن وكان فيهن أن يصيبهن أزواجهن وهن حرام عليهم
~~قال: وإن جاءتنا امرأة مهادنة أو مسلمة من دار الحرب إلى موضع الإمام فجاء
~~سوى زوجها في طلبها منع منها بلا عوض. وإن جاء زوجها ففيها قولان. أحدهما
~~يعطى ما أنفق وهو ما دفع إليها من المهر.
# والآخر لا يعطى وقال في آخر الجواب وأشبههما أن لا يعطوا عوضا.
# (قال المزني) هذا أشبه بالحق عندي وليس لأحد أن يعقد هذا العقد إلا
~~الخليفة أو رجل بأمره؛ لأنه يلي الأموال كلها وعلى من بعده من الخلفاء
~~إنفاذه ولا بأس أن يصالحهم على خرج على أراضيهم يكون في أموالهم مضمونا
~~كالجزية ولا يجوز عشور ما زرعوا؛ لأنه مجهول.
### | [باب تبديل أهل الذمة دينهم]
# (قال الشافعي) أصل ما أبني عليه أن الجزية لا تقبل من أحد دان دين كتابي
~~إلا أن يكون آباؤه دانوا به قبل نزول الفرقان فلا تقبل ممن بدل يهودية
~~بنصرانية أو نصرانية بمجوسية أو مجوسية بنصرانية أو بغير الإسلام وإنما أذن
~~الله بأخذ الجزية منهم على ما دانوا به قبل محمد - عليه الصلاة والسلام -
~~وذلك خلاف ما أحدثوا من الدين بعده فإن أقام على ما كان عليه وإلا نبذ إليه
~~عهده وأخرج من بلاد الإسلام بما له ms497 وصار حربا ومن بدل دينه من كتابية لم
~~يحل نكاحها.
# (قال المزني) - رحمه الله -: قد قال في كتاب النكاح وقال في كتاب الصيد
~~والذبائح إذا بدلت بدين يحل نكاح أهله فهي حلال وهذا عندي أشبه، وقال ابن
~~عباس ومن يتولهم منكم فإنه منهم.
# (قال المزني) فمن دان منهم دين أهل الكتاب قبل نزول الفرقان وبعده سواء
~~عندي في القياس وبالله التوفيق.
### | [باب نقض العهد]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإذا نقض الذين عقدوا الصلح عليهم أو
~~جماعة منهم فلم يخالفوا الناقض بقول أو فعل ظاهر أو اعتزال بلادهم أو
~~يرسلون إلى الإمام أنهم على صلحهم فللإمام غزوهم وقتل مقاتليهم وسبي
~~ذراريهم وغنيمة أموالهم وهكذا فعل النبي - صلى الله عليه وسلم - ببني قريظة
~~عقد عليهم صاحبهم فنقض ولم يفارقوه وليس كلهم أشرك في المعونة على النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - وأصحابه، ولكن كلهم لزم حصنه فلم يفارق الناقض إلا
~~نفر منهم، وأعان على خزاعة وهم في عقد النبي - صلى الله عليه وسلم - ثلاثة
~~نفر من قريش فشهدوا قتالهم فغزا النبي - صلى الله عليه وسلم - قريشا عام
~~الفتح بغدر ثلاثة نفر منهم وتركهم معونة خزاعة وإيوائهم من قاتلها قال:
~~ومتى ظهر من مهادنين ما يدل على خيانتهم نبذ إليهم عهدهم وأبلغهم مأمنهم ثم
~~هم حرب قال الله تعالى {وإما تخافن من قوم خيانة} [الأنفال: 58] الآية.
# PageV08P387
### | [باب الحكم في المهادنين والمعاهدين]
# وما أتلف من خمرهم وخنازيرهم وما يحل منه وما يرد (قال الشافعي - رحمه
~~الله تعالى -) : لم أعلم مخالفا من أهل العلم بالسير أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - لما نزل المدينة وادع يهود كافة على غير جزية وأن قول الله عز
~~وجل {فإن جاءوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم} [المائدة: 42] إنما نزلت فيهم
~~ولم يقروا أن يجرى عليهم الحكم، وقال بعضهم: نزلت في اليهوديين اللذين زنيا
~~وهذا أشبه بقول الله عز وجل {وكيف يحكمونك وعندهم التوراة} [المائدة: 43]
~~الآية.
# (قال) : وليس للإمام الخيار في أحد من المعاهدين الذين يجرى عليهم الحكم
~~إذا جاءوه في ms498 حد الله تعالى وعليه أن يقيمه لما وصفت من قول الله تعالى
~~{وهم صاغرون} [التوبة: 29] .
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا أشبه من قوله في كتاب الحدود لا يحدون
~~وأرفعهم إلى أهل دينهم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وما كانوا يدينون به فلا يجوز حكمنا
~~عليهم بإبطاله وما أحدثوا مما ليس بجائز في دينهم وله حكم عندنا أمضي
~~عليهم، قال: ولا يكشفون عن شيء مما استحلوه مما لم يكن ضررا على مسلم أو
~~معاهد أو مستأمن غيرهم وإن جاءت امرأة رجل منهم تستعدي بأنه طلقها أو آلى
~~منها حكمت عليه حكمي على المسلمين وأمرته في الظهار أن لا يقر بها حتى يكفر
~~رقبة مؤمنة كما يؤدي الواجب من حد وجرح وأرش وإن لم يكفر عنه وأنفذ عتقه
~~ولا أفسخ نكاحه؛ لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - عفا عن عقد ما يجوز أن
~~يستأنف ورد ما جاوز العدد إلا أن يتحاكموا وهي في عدة فنفسخه، وهكذا كل ما
~~قبض من ربا أو ثمن خمر أو خنزير ثم أسلما أو أحدهما عفي عنه ومن أراق لهم
~~خمرا أو قتل لهم خنزيرا لم يضمن؛ لأن ذلك حرام ولا ثمن لمحرم فإن قيل: فأنت
~~تقرهم على ذلك؟ قيل: نعم وعلى الشرك بالله وقد أخبر الله تعالى أنهم لا
~~يحرمون ما حرم الله ورسوله فهو حرام لا ثمن له وإن استحلوه.
# (قال) : وإذا كسر لهم صليب من ذهب لم يكن فيه غرم وإن كان من عود وكان
~~إذا فرق صلح لغير الصليب فما نقص الكسر العود، وكذلك الطنبور والمزمار
~~ويجوز للنصراني أن يقارض المسلم وأكره للمسلم أن يقارض النصراني أو يشاركه
~~وأكره أن يكري نفسه من نصراني ولا أفسخه، وإذا اشترى النصراني مصحفا أو
~~دفترا فيه أحاديث رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فسخته، ولو أوصى ببناء
~~كنيسة لصلاة النصارى فمفسوخ، ولو قال: ينزلها المارة أجزته وليس في بنائها
~~معصية إلا بأن تبنى لصلاة النصارى ولو قال: اكتبوا بثلثي التوراة والإنجيل
~~فسخته لتبديلهم قال الله تعالى {فويل ms499 للذين يكتبون الكتاب بأيديهم}
~~[البقرة: 79] الآية.
### | [كتاب الصيد والذبائح]
### | [باب صفة الصائد من كلب وغيره وما يحل من الصيد وما يحرم]
# كتاب الصيد والذبائح إملاء من كتاب أشهب ومن اختلاف أبي حنيفة وأهل
~~المدينة باب صفة الصائد من كلب وغيره وما يحل من الصيد وما يحرم (قال
~~الشافعي) : - رحمه الله -: كل معلم من كلب وفهد ونمر وغيرها من الوحش وكان
~~إذا أشلي استشلي وإذا أخذ حبس ولم يأكل فإنه إذا فعل هذا مرة بعد مرة فهو
~~معلم وإذا قتل فكل ما لم يأكل
# PageV08P388
# فإن أكل فلا تأكل فإنما أمسك على نفسه وذكر الشعبي عن عدي بن حاتم - رضي
~~الله عنه - أنه سمع النبي - صلى الله عليه وسلم - يقول «فإن أكل فلا تأكل»
~~.
# (قال) : وإذا جمع البازي أو الصقر أو العقاب أو غيرها مما يصيد أن يدعى
~~فيجيب ويشلى فيطير ويأخذ فيحبس مرة بعد مرة فهو معلم فإن قتل فكل وإذا أكل
~~ففي القياس أنه كالكلب (قال المزني) - رحمه الله - ليس البازي كالكلب؛ لأن
~~البازي وصفه إنما يعلم بالطعم وبه يأخذ الصيد والكلب يؤدب على ترك الطعم
~~والكلب يضرب أدبا ولا يمكن ذلك في الطير فهما مختلفان فيؤكل ما قتل البازي
~~وإن أكل ولا يؤكل ما قتل الكلب إذا أكل لنهي النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~عن ذلك.
# (قال الشافعي) : وإذا أرسل أحببت له أن يسمي الله تعالى فإن نسي فلا بأس؛
~~لأن المسلم يذبح على اسم الله.
# ولو أرسل مسلم ومجوسي كلبين متفرقين أو طائرين أو سهمين فقتلا فلا يؤكل.
# وإذا رمى أو أرسل كلبه على الصيد فوجده قتيلا فالخبر عن ابن عباس والقياس
~~أن لا يأكله؛ لأنه يمكن أن يكون قتله غيره، وقال ابن عباس كل ما أصميت ودع
~~ما أنميت وما أصميت هو ما قتله وأنت تراه وما أنميت ما غاب عنك فقتله إلا
~~أن يبلغ منه مبلغ الذبح فلا يضره ما حدث بعده.
# وإذا أدرك الصيد ولم يبلغ سلاحه أو معلمه ما يبلغ الذبح فأمكنه أن يذبحه ms500
~~فلم يفعل فلا يأكل كان معه ما يذبح به أو لم يكن فإن لم يمكنك أن تذبحه
~~ومعك ما تذكيه به ولم تفرط حتى مات فكل.
# ولو أرسل كلبه أو سهمه وسمى الله تعالى وهو يرى صيدا فأصاب غيره فلا بأس
~~بأكله من قبل أنه رأى صيدا ونواه، وإن أصاب غيره وإن أرسله ولا يرى صيدا
~~ونوى فلا يأكل ولا تعمل النية إلا مع عين ترى ولو كان لا يجوز إلا ما نواه
~~بعينه لكان العلم يحيط أن لو أرسل سهما على مائة ظبي أو كلبا فأصاب واحدا
~~فالواحد المصاب غير منوي بعينه.
# ولو خرج الكلب إلى الصيد من غير إرسال صاحبه فزجره فانزجر وأشلاه فاستشلي
~~فأخذ وقتل أكل وإن لم يحدث غير الأمر الأول فلا يأكل وسواء استشلاه صاحبه
~~أو غيره ممن تجوز ذكاته.
# وإذا ضرب الصيد فقطعه قطعتين أكل وإن كانت إحدى القطعتين أقل من الأخرى،
~~ولو قطع منه يدا أو رجلا أو أذنا أو شيئا يمكن لو لم يزد على ذلك أن يعيش
~~بعد ساعة أو مدة أكثر منها ثم قتله بعد برميته أكل كل ما كان ثابتا فيه من
~~أعضائه ولم يأكل العضو الذي بان وفيه الحياة؛ لأنه عضو مقطوع من حي وحيي
~~بعد قطعه، ولو مات من قطع الأول أكلهما معا؛ لأن ذكاة بعضه ذكاة لكله.
# ولا بأس أن يصيد المسلم بكلب المجوسي ولا يجوز أكل ما صاد المجوسي بكلب
~~مسلم؛ لأن الحكم حكم المرسل وإنما الكلب أداة وأي أبويه كان مجوسيا فلا أرى
~~تؤكل ذبيحته، وقال في كتاب النكاح: ولا ينكح إن كانت جارية وليست كالصغيرة
~~يسلم أحد أبويها لأن الإسلام لا يشركه الشرك والشرك يشركه الشرك.
# ولا يؤكل ما قتلتها لأحبولة كان فيها سلاح أو لم يكن؛ لأنها ذكاة بغير
~~فعل أحد. والذكاة وجهان: أحدهما: ما كان مقدورا عليه من إنسي أو وحشي لم
~~يحل إلا بأن يذكى وما كان ممتنعا من وحشي أو إنسي فما قدرت به عليه من
~~الرمي أو السلاح ms501 فهو به ذكي وقال - صلى الله عليه وسلم - «ما أنهر الدم
~~وذكر اسم الله عليه فكلوه إلا ما كان من سن أو ظفر» ؛ لأن السن عظم من
~~الإنسان والظفر مدى الحبش، وثبت عن النبي - صلى الله عليه وسلم - أنه جعل
~~ذكاة الإنسي مثل ذكاة الوحشي إذا امتنع قال: ولما كان الوحشي يحل بالعقر ما
~~كان ممتنعا فإذا قدر عليه لم يحل إلا بما يحل به الإنسي كان كذلك الإنسي
~~إذا صار كالوحشي ممتنعا حل بما يحل به الوحشي.
# قال: ولو وقع بعير في بئر وطعن فهو كالصيد.
# ولو رمى صيدا فكسره أو قطع جناحه ورماه آخر فقتله كان حراما وكان على
~~الرامي الآخر قيمته بالحال التي رماه بها مكسورا أو مقطوعا.
# (قال المزني) - رحمه الله - معنى قول الشافعي عندي في ذلك أنه إنما يغرم
~~قيمته مقطوعا؛ لأنه رماه فقطع رأسه أو بلغ
# PageV08P389
# من مقاتله ما يعلم أنه قتله دون جرح الجناح، ولو كان جرحا كالجرح الأول
~~ثم أخذه ربه فمات في يديه فقد مات من جرحين فعلى الثاني قيمة جرحه مقطوع
~~الجناح الأول ونصف قيمته مجروحا جرحين؛ لأن قتله مقطوع الجناحين من فعله
~~وفعل مالكه.
# (قال) : ولو كان ممتنعا بعد رمية الأول يطير إن كان طائرا أو يعدو إن كان
~~دابة ثم رماه الثاني فأثبته كان للثاني، ولو رماه الأول بهذه الحال فقتله
~~ضمن قيمته للثاني؛ لأنه صار له دونه.
# (قال المزني) - رحمه الله - ينبغي أن يكون قيمته مجروحا الجرحين الأولين
~~في قياس قوله، ولو رمياه معا فقتلاه كان بينهما نصفين، ولو رماه الأول
~~ورماه الثاني ولم يدر أبلغ به الأول أن يكون ممتنعا أو غير ممتنع جعلناه
~~بينهما نصفين.
# ولو رمى طائرا فجرحه ثم سقط إلى الأرض فأصبناه ميتا لم ندر أمات في
~~الهواء أم بعد ما صار إلى الأرض أكل؛ لأنه لا يوصل إلى أن يكون مأخوذا إلا
~~بالوقوع ولو حرم هذا حرم كل طائر رمي فوقع فمات ولكنه لو وقع على جبل فتردى
~~عنه كان مترديا لا ms502 يؤكل إلا أن تكون الرمية قد قطعت رأسه أو ذبحته أو قطعته
~~باثنتين فيعلم أنه لم يترد إلا مذكى ولا يؤكل ما قتله الرمي إلا ما خرق
~~برقته أو قطع بحده فأما ما جرح بثقله فهو وقيذة.
# وما نالته الجوارح فقتلته ولم تدمه احتمل معنيين.
# أحدهما أن لا يؤكل حتى يجرح قال الله تعالى {من الجوارح} [المائدة: 4]
~~والآخر أنه حل.
# (قال المزني) الأول أولاهما به قياسا على رامي الصيد أو ضاربه لا يؤكل
~~إلا أن يجرحه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - لو رمى شخصا يحسبه حجرا فأصاب صيدا فلو
~~أكله ما رأيته محرما كما لو أخطأ شاة فذبحها لا يريدها وكما لو ذبحها وهو
~~يراها خشبة لينة.
# ومن أحرز صيدا فأفلت منه فصاده غيره فهو للأول وكل ما أصابه حلال في غير
~~حرم مما يكون بمكة من حمامها وغيره فلا بأس إنما نمنع بحرمه بغيره من حرم
~~أو إحرام ولو تحول من برج إلى برج فأخذه كان عليه رده ولو أصاب ظبيا مقرطا
~~فهو لغيره.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو شق السبع بطن شاة فوصل إلى معاها ما
~~يستيقن أنها لم تذك ماتت فذكيت فلا بأس بأكلها لقول الله عز وجل {والنطيحة
~~وما أكل السبع إلا ما ذكيتم} [المائدة: 3] والذكاة جائزة بالقرآن.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وأعرف من قوله أنها لا تؤكل إذا بلغ بها ما
~~لا بقاء لحياتها إلا حياة المذكى وهو قول المدنيين وهو عندي أقيس؛ لأني
~~وجدت الشاة تموت عن ذكاة فتحل وعن عقر فتحرم فلما وجدت الذي أوجب الذبح
~~موتها وتحليلها لا يبدلها أكل السبع لها ولا يرد بها كان ذلك في القياس إذا
~~أوجب السبع موتها وتحريمها لم يبدلها الذبح لها ولا أعلم خلافا أن سبعا لو
~~قطع ما يقطع المذكي من أسفل حلقها أو أعلاه ثم ذبحت من حيث لم يقطع السبع
~~من حلقها أنها ميتة ولو سبق الذابح ثم قطع السبع حيث لم يقطع الذابح من
~~حلقها أنها ذكية وفي هذا على ما قلت ms503 دليل.
# وقد قال الشافعي ولو أدرك الصيد ولم يبلغ سلاحه أو معلمه ما يبلغ الذابح
~~فأمكنه أن يذبحه فلم يفعل فلا يأكل.
# (قال المزني) - رحمه الله - وفي هذا دليل أنه لو بلغ ما يبلغ الذابح أكل.
# (قال المزني) - رحمه الله - ودليل آخر من قوله قال في كتاب الديات لو قطع
~~حلقوم رجل ومريئه أو قطع حشوته فأبانها من جوفه أو صيره في حال المذبوح ثم
~~ضرب آخر عنقه فالأول قاتل دون الآخر.
# (قال المزني) - رحمه الله - فهذه أدلة على ما وصفت من قوله الذي هو أصح
~~في القياس من قوله الآخر، وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : وكل ما كان يعيش في الماء من حوت أو
~~غيره فأخذه من مكانه ولو كان شيئا تطول حياته فذبحه لاستعجال موته ما كرهته
~~وسواء من أخذه من مجوسي أو وثني لا ذكاة له وسواء ما لفظه البحر وطفا من
~~ميتته أو أخذ حيا، أكل أبو أيوب سمكا طافيا وقال: قال رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - «أحلت لنا ميتتان ودمان» الميتتان الحوت والجراد والدمان
# PageV08P390
# أحسبه قال: الكبد والطحال وقال - صلى الله عليه وسلم - «هو الطهور ماؤه
~~الحل ميتته» وقال الله جل ثناؤه {أحل لكم صيد البحر وطعامه متاعا لكم
~~وللسيارة} [المائدة: 96] وهذا عموم فمن خص منه شيئا فالمخصوص لا يجوز عند
~~أهل العلم إلا بسنة أو إجماع الذين لا يجهلون ما أراد الله.
# (قال المزني) - رحمه الله - ولو جاز أن يحرم الحوت وهو ذكي؛ لأنه طفا
~~لجاز أن يحرم المذكى من الغنم إذا طفا وفي ذلك دليل. وبالله التوفيق.
### | [كتاب الضحايا]
# من كتاب اختلاف الأحاديث ومن إملاء على كتاب أشهب ومن كتاب أهل المدينة
~~وأبي حنيفة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - أخبرنا إسماعيل بن إبراهيم عن عبد العزيز
~~بن صهيب عن أنس بن مالك «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - كان يضحي بكبشين»
~~وقال أنس: وأنا أضحي أيضا بكبشين وقال أنس في غير هذا الحديث: «ضحى النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - بكبشين أملحين ms504 وذبح أبو بردة بن نيار قبل أن يذبح
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - يوم الأضحى فزعم أن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - أمره أن يعود لضحية أخرى فقال أبو بردة: لا أجد إلا جذعا فقال النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - إن لم تجد إلا جذعا فاذبحه» (قال الشافعي) : - رحمه
~~الله - فاحتمل أمره بالإعادة أنها واجبة واحتمل على معنى أنه إن أراد أن
~~يضحي فلما قال - عليه السلام - «إذا دخل العشر فأراد أحدكم أن يضحي فلا يمس
~~من شعره وبشره شيئا» دل على أنها غير واجبة وبلغنا أن أبا بكر وعمر - رضي
~~الله عنهما - كانا لا يضحيان كراهية أن يرى أنها واجبة وعن ابن عباس أنه
~~اشترى بدرهمين لحما فقال: هذه أضحية ابن عباس.
# (قال) : وأمر من أراد أن يضحي أن لا يمس من شعره شيئا اتباعا واختيارا
~~بدلالة السنة، وروت «عائشة أنها كانت تفتل قلائد هدي رسول الله - صلى الله
~~عليه وسلم - ثم يقلدها هو بيده ثم يبعث بها فلم يحرم عليه شيء أحله الله له
~~حتى نحر الهدي» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - والأضحية سنة تطوع لا نحب تركها، وإذ كانت
~~غير فرض فإذا ضحى الرجل في بيته فقد وقع ثم اسم أضحية.
# (قال) : ويجوز في الضحايا الجذع من الضأن والثني من الإبل والبقر والمعز
~~ولا يجوز دون هذا من السن والإبل أحب إلي أن يضحي بها من البقر والبقر من
~~الغنم والضأن أحب إلي من المعز والعفراء أحب إلي من السوداء. وزعم بعض
~~المفسرين أن قول الله جل ثناؤه {ذلك ومن يعظم شعائر الله} [الحج: 32]
~~استسمان الهدي واستحسانه.
# (قال) : ولا يجوز في الضحايا العوراء البين عورها ولا العرجاء البين
~~عرجها ولا المريضة البين مرضها ولا العجفاء التي لا تنقي وليس في القرن نقص
~~فيضحى بالجلحاء والمكسورة القرن أكبر منها دمي قرنها أو لم يدم ولا تجزئ
~~الجرباء؛ لأنه مرض يفسد لحمها.
# ولا وقت للذبح يوم الأضحى إلا في قدرة صلاة النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~وذلك حين حلت الصلاة ms505 وقدر خطبتين خفيفتين، وإذا كان هذا القدر فقد حل الذبح
~~لكل أحد حيث كان فأما صلاة من بعده فليس فيها وقت.
# (قال) : والذكاة في الحلق واللبة وهي ما لا حياة بعده إذا قطع وكمالها
~~بأربع الحلقوم والمريء والودجين وأقل ما يجزئ من الذكاة أن يبين الحلقوم
~~والمريء وإنما أريد بفري الأوداج؛ لأنها لا تفرى إلا بعد قطع الحلقوم
~~والمريء، والودجان عرقان قد ينسلان من الإنسان والبهيمة ثم يحيا وموضع
~~النحر في
# PageV08P391
# الاختيار في السنة في اللبة وموضع الذبح في الاختيار في السنة أسفل مجامع
~~اللحيين فإذا نحرت بقرة أو ذبح بعير فجائز، قال عمر وابن عباس الذكاة في
~~الحلق واللبة وزاد عمر ولا تعجلوا الأنفس أن تزهق ونهى عن النخع.
# (قال) : وأحب أن لا يذبح المناسك التي يتقرب بها إلى الله عز وجل إلا
~~مسلم فإن ذبح مشرك تحل ذبيحته أجزأ على كراهيتي لما وصفت، وذبح من أطاق
~~الذبح من امرأة حائض وصبي من المسلمين أحب إلي من ذبح النصراني واليهودي
~~ولا بأس بذبيحة الأخرس وأكره ذبيحة السكران والمجنون في حال جنونه ولا
~~يتبين أنها حرام ولا تحل ذبيحة نصارى العرب وهو قول عمر.
# (قال) : وأحب أن يوجه الذبيحة إلى القبلة ويقول الرجل على ذبيحته: باسم
~~الله، ولا أكره الصلاة على رسول الله - صلى الله عليه وسلم -؛ لأنها إيمان
~~بالله قال - عليه الصلاة والسلام - أخبرني جبريل عن الله جل ذكره أنه قال:
~~من صلى عليك صليت عليه.
# (قال) : فإن قال: اللهم منك وإليك فتقبل مني فلا بأس هذا دعاء فلا أكرهه
~~وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم - من وجه لا يثبت «أنه ضحى بكبشين فقال
~~في أحدهما بعد ذكر الله اللهم عن محمد وآل محمد وفي الآخر اللهم عن محمد
~~وأمة محمد» .
# (قال الشافعي) : فإذا ذبحها فقطع رأسها فهي ذكية.
# ولو ذبحها من قفاها فإن تحركت بعد قطع الرأس أكلت وإلا لم تؤكل وإذا
~~أوجبها أضحية وهو أن يقول: هذه أضحية، وليس شراؤها والنية أن يضحي بها
~~إيجابا لها ms506 فإذا أوجبها لم يكن له أن يبدلها بحال وإن باعها فالبيع مفسوخ
~~وإن فاتت بالبيع فعليه أن يشتري بجميع قيمتها مكانها فإن بلغ أضحيتين
~~اشتراهما؛ لأن ثمنها بدل منها وإن بلغ أضحية وزاد شيئا لا يبلغ أخرى ضحى
~~بأضحية وأسلك الفضل مسلك الأضحية وأحب إلي لو تصدق به، وإن نقص عن أضحية
~~فعليه أن يزيد حتى يوفيه أضحية؛ لأنه مستهلك للضحية فأقل ما يلزمه أضحية
~~مثلها فإن ولدت الأضحية ذبح معها ولا يشرب من لبنها إلا الفضل عن ولدها ولا
~~ما ينهك لحمها ولو تصدق به كان أحب إلي ولا يجز صوفها وإن أوجبها هديا وهو
~~تام ثم عرض له نقص وبلغ المنسك أجزأ، إنما أنظر في هذا كله إلى يوم يوجبه
~~ويخرج من ماله إلى ما جعله له، وإن أوجبه ناقصا ذبحه ولم يجزه.
# ولو ضلت بعد ما أوجبها فلا بدل وليست بأكثر من هدي التطوع يوجبه صاحبه
~~فيموت ولا يكون عليه بدل.
# ولو وجدها وقد مضت أيام النحر كلها صنع بها كما يصنع في النحر كما لو
~~أوجب هديها العام وأخرها إلى قابل وما أوجبه على نفسه لوقت ففات الوقت ولم
~~يبطل الإيجاب.
# ولو أن مضحيين ذبح كل واحد منهما أضحية صاحبه ضمن كل واحد منهما ما بين
~~قيمة ما ذبح حيا ومذبوحا وأجزأ عن كل واحد منهما ضحيته وهديه فإذا ذبح ليلا
~~أجزأه والضحية نسك مأذون في أكله وإطعامه وادخاره وأكره بيع شيء منه
~~والمبادلة به ومعقول ما أخرج الله عز وجل أن لا يعود إلى مالكه إلا ما أذن
~~الله عز وجل فيه ثم رسوله - صلى الله عليه وسلم - فاقتصرنا على ما أذن الله
~~فيه ثم رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ومنعنا البيع على أصل النسك أنه
~~لله.
# ولا تجوز الأضحية لعبد ولا كمدبر ولا أم ولد؛ لأنهم لا يملكون.
# وإذا نحر سبعة بدنة أو بقرة في الضحايا أو الهدي كانوا من أهل بيت واحد
~~أو شتى فسواء وذلك يجزي وإن كان بعضهم مضحيا وبعضهم ms507 مهديا أو مفتديا أجزأ؛
~~لأن سبع كل واحد منهم يقوم مقام شاة منفردة، وكذلك لو كان بعضهم يريد
~~بنصيبه لحما لا أضحية ولا هديا وقال جابر بن عبد الله «نحرنا مع رسول الله
~~- صلى الله عليه وسلم - يوم الحديبية البدنة عن سبعة والبقرة عن سبعة» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وهم شتى.
# (قال) : والأضحى جائز يوم النحر وأيام منى كلها إلى المغيب؛ لأنها أيام
~~نسك.
# (قال المزني) - رحمه الله - وهو قول عطاء والحسن أخبرنا علي بن معبد
# PageV08P392
# عن هشيم عن يونس عن الحسن أنه قال: يضحي أيام التشريق كلها. وحدثنا علي
~~بن معبد عن هشيم عن الحجاج عن عطاء أنه كان يقول: يضحي في أيام التشريق. .
### | [باب العقيقة]
# (قال الشافعي) أخبرنا إسماعيل بن إبراهيم عن عبيد الله بن أبي يزيد عن
~~سباع بن وهب عن «أم كرز قالت: أتيت النبي - صلى الله عليه وسلم - أسأله عن
~~لحوم الهدي فسمعته يقول عن الغلام شاتان وعن الجارية شاة لا يضركم ذكرانا
~~كن أو إناثا وسمعته يقول: أقروا الطير على مكناتها» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - فيعق عن الغلام وعن الجارية كما قال النبي
~~- صلى الله عليه وسلم -.
### | [باب ما يحرم من جهة ما لا تأكل العرب]
# من معاني الرسالة ومعان أعرف له وغير ذلك (قال الشافعي) : - رحمه الله -:
~~قال الله جل ثناؤه {يسألونك ماذا أحل لهم قل أحل لكم الطيبات} [المائدة: 4]
~~وقال في النبي - صلى الله عليه وسلم - {ويحل لهم الطيبات ويحرم عليهم
~~الخبائث} [الأعراف: 157] وإنما خوطب بذلك العرب الذين يسألون عن هذا ونزلت
~~فيهم الأحكام وكانوا يتركون من خبيث المآكل ما لا يترك غيرهم.
# (قال الشافعي) : وسمعت أهل العلم يقولون في قول الله عز وجل {قل لا أجد
~~في ما أوحي إلي محرما على طاعم يطعمه} [الأنعام: 145] الآية، يعني مما كنتم
~~تأكلون ولم يكن الله عز وجل ليحرم عليهم من صيد البر في الإحرام إلا ما كان
~~حلالا لهم في الإحلال والله أعلم، فلما أمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- بقتل الغراب ms508 والحدأة والعقرب والحية والفأرة والكلب العقور دل ذلك على أن
~~هذا مخرجه ودل على معنى آخر أن العرب كانت لا تأكل مما أباح رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - قتله في الإحرام شيئا ونهى النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - عن أكل كل ذي ناب من السباع وأحل الضبوع ولها ناب وكانت العرب
~~تأكلها وتدع الأسد والنمر والذئب تحريما له بالتقذر، وكان الفرق بين ذوات
~~الأنياب أن ما عدا منها على الناس لقوته بنابه حرام وما لم يعد عليهم بنابه
~~الضبع والثعلب وما أشبههما حلال وكذلك تترك أكل النسر والبازي والصقر
~~والشاهين وهي مما يعدو على حمام الناس وطائرهم، وكانت تترك مما لا يعدو من
~~الطائر الغراب والحدأة والرخمة والبغاثة، وكذلك تترك اللحكاء والعظاء
~~والخنافس فكانت داخلة في معنى الخبائث وخارجة من معنى الطيبات فوافقت السنة
~~فيما أحلوا وحرموا مع الكتاب ما وصفت فانظر ما ليس فيه نص تحريم ولا تحليل،
~~فإن كانت العرب تأكله فهو داخل في جملة الحلال والطيبات عندهم؛ لأنهم كانوا
~~يحللون ما يستطيبون وما لم يكونوا يأكلونه باستقذاره فهو داخل في معنى
~~الخبائث ولا بأس بأكل الضب وضع بين يدي رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~فعافه فقيل: أحرام هو يا رسول الله؟ قال " لا ولكن لم يكن بأرض قومي " فأكل
~~منه بين يديه وهو ينظر إليه ولو كان حراما ما تركه وأكله
# PageV08P393
### | [باب كسب الحجام]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولا بأس بكسب الحجام فإن قيل: فما معنى
~~نهي النبي - صلى الله عليه وسلم - السائل عن كسبه وإرخاصه في أن يطعمه
~~رقيقه وناضحه؟ قيل: لا معنى له إلا واحد وهو أن المكاسب حسن ودنيء فكان كسب
~~الحجام دنيئا فأحب له تنزيه نفسه عن الدناءة لكثرة المكاسب التي هي أجمل
~~منه فلما زاده فيه أمره أن يعلفه ناضحه ويطعمه رقيقه تنزيها له لا تحريما
~~عليه، وقد حجم أبو طيبة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - فأمر له بصاع من
~~تمر وأمر أهله أن يخففوا عنه من خراجه ولو ms509 كان حراما لم يعطه رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم -؛ لأنه لا يعطي إلا ما يحل إعطاؤه ولآخذه ملكه.
# وقد روي أن رجلا ذا قرابة لعثمان قدم عليه فسأله عن معاشه فذكر له غلة
~~حجام أو حجامين فقال: إن كسبكم لوسخ، أو قال: لدنس أو لدنيء أو كلمة
~~تشبهها.
### | [باب ما لا يحل أكله وما يجوز للمضطر من الميتة من غير كتاب]
# (قال الشافعي - رحمه الله تعالى -) : ولا يحل أكل زيت ماتت فيه فأرة ولا
~~بيعه ويستصبح به فإن قيل: كيف ينتفع به ولا يبيعه؟ قيل: قد ينتفع المضطر
~~بالميتة ولا يبيعها وينتفع بالطعام في دار الحرب ولا يبيعه في تلك الحال،
~~قال: وقد نهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن ثمن الكلب وأباح الانتفاع به
~~في بعض الأحوال فغير مستنكر أن ينتفع الرجل بالزيت ولا يبيعه في هذه الحال
# قال ولا يحل من الميتة إلا إهابها بالدباغ ويباع ولا يأكل المضطر من
~~الميتة إلا ما يرد نفسه فيخرج به من الاضطرار.
# (قال) : في كتاب اختلاف أبي حنيفة وأهل المدينة بهذا أقول (وقال) فيه وما
~~هو بالبين من قبل أن الشيء حلال وحرام، فإذا كان حراما لم يحل منه شيء وإذا
~~كان حلالا فقد يحتمل أن لا يحرم منه شبع ولا غيره؛ لأنه مأذون له فيه.
# (قال المزني) قوله الأول أشبه بأصله؛ لأنه يقول: إذا حرم الله عز وجل
~~شيئا فهو محرم إلا ما أباح منه بصفة فإذا زالت الصفة زالت الإباحة.
# (قال المزني) ولا خلاف أعلمه أن ليس له أن يأكل من الميتة وهو بادي
~~الشبع؛ لأنه ليس بمضطر، فإذا كان خائفا على نفسه فمضطر فإذا أكل منها ما
~~يذهب الخوف فقد أمن فارتفع الاضطرار الذي هو علة الإباحة.
# (قال المزني) - رحمه الله - وإذا ارتفعت العلة ارتفع حكمها ورجع الحكم
~~كما كان قبل الاضطرار وهو تحريم الله عز وجل الميتة على من ليس بمضطر. ولو
~~جاز أن يرتفع الاضطرار ولا يرتفع حكمه جاز أن يحدث الإضرار ولا يحدث حكمه ms510
~~وهذا خلاف القرآن و (قال الشافعي) : فيما وضعه بخطه لا أعلمه سمع منه إن مر
~~المضطر بتمر أو زرع لم أر بأسا أن يأكل ما يرد به جوعه ويرد قيمته ولا أرى
~~لصاحبه منعه فضلا عنه وخفت أن يكون أعان على قتله إذا خاف عليه بالمنع
~~الموت.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو وجد المضطر ميتة وصيدا وهو محرم أكل
~~الميتة ولو قيل: يأكل الصيد ويفتدي كان مذهبا.
# (قال المزني) - رحمه الله - الصيد محرم لغيره وهو الإحرام ومباح لغير
~~محرم والميتة محرمة لعينها لا لغيرها على كل حلال وحرام فهي أغلظ تحريما
~~فإحياء نفسه بترك الأغلظ وتناول الأيسر أولى به من ركوب الأغلظ. وبالله
~~التوفيق.
# وخالف الشافعي المدني والكوفي في الانتفاع بشعر الخنزير وفي صوف الميتة
~~وشعرها فقال: لا ينتفع بشيء من ذلك.
# PageV08P394
### | [كتاب السبق والرمي]
# (قال الشافعي) - رحمه الله -: أخبرنا ابن أبي فديك عن ابن أبي ذئب عن
~~نافع بن أبي نافع عن أبي هريرة أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«لا سبق إلا في نصل أو خف أو حافر» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: الخف الإبل والحافر الخيل والنصل كل نصل
~~من سهم أو نشابة والأسباق ثلاثة سبق يعطيه الوالي أو غير الوالي من ماله
~~وذلك أن يسبق بين الخيل إلى غاية فيجعل للسابق شيئا معلوما وإن شاء جعل
~~للمصلي والثالث والرابع فهذا حلال لمن جعل له ليست فيه علة، والثاني يجمع
~~وجهين وذلك مثل الرجلين يريدان أن يستبقا بفرسيهما ولا يريد كل واحد منهما
~~أن يسبق صاحبه ويخرجان سبقين فلا يجوز إلا بالمحلل وهو أن يجعل بينهما فرسا
~~ولا يجوز حتى يكون فرسا كفئا للفرسين لا يأمنان أن يسبقهما ويخرج كل واحد
~~منهما ما تراضيا عليه يتواضعانه على يدي رجل يثقان به أو يضمنانه ويجري
~~بينهما المحلل فإن سبقهما كان السبقان له، وإن سبق أحدهما المحلل أحرز
~~السابق ماله وأخذ سبق صاحبه وإن أتيا مستويين لم يأخذ أحدهما من صاحبه شيئا
~~والسبق أن يسبق أحدهما صاحبه وأقل ms511 السبق أن يسبق بالهادي أو بعضه أو الكتد
~~أو بعضه وسواء لو كانوا مائة وأدخلوا بينهم محللا فكذلك والثالث أن يسبق
~~أحدهما صاحبه فإن سبقه صاحبه أخذ السبق وإن سبق صاحبه أحرز سبقه.
# ولا يجوز السبق إلا أن تكون الغاية التي يخرجان منها وينتهيان إليها
~~واحدة والنضال فيما بين الرماة كذلك في السبق والعلل يجوز في كل واحد منهما
~~ما يجوز في الآخر ثم يتفرعان فإذا اختلفت عللهما، واختلفا فإذا سبق أحدهما
~~صاحبه وجعلا بينها قرعا معلوما فجائز أن يشترطا محاطة أو مبادرة فإن اشترطا
~~محاطة فكلما أصاب أحدهما وأصاب الآخر بمثله أسقطا العددين ولا شيء لواحد
~~منهما ويستأنفان.
# وإن أصاب أقل من صاحبه حط مثله حتى يخلص له فضل العدد الذي شرط فينضله به
~~ويستحق سبقه يكون ملكا له يقضى به عليه كالدين يلزمه إن شاء أطعم أصحابه
~~وإن شاء تموله، وإن أخذ به رهنا أو ضمينا فجائز ولا يجوز السبق إلا معلوما
~~كما لا يجوز في البيوع.
# ولو اشترط أن يطعم أصحابه كان فاسدا وقد رأيت من الرماة من يقول: صاحب
~~السبق أولى أن يبدأ والمسبق لهما يبدئ أيهما شاء ولا يجوز في القياس عندي
~~إلا أن يتشارطا وأيهما بدأ من وجه بدأ صاحبه من الآخر ويرمي البادئ بسهم ثم
~~الآخر بسهم حتى ينفدا نبلهما، وإذا عرق أحدهما وخرج السهم من يديه فلم يبلغ
~~الغرض كان له أن يعود به من قبل العارض.
# وكذلك لو انقطع وتره أو انكسرت قوسه فلم يبلغ الغرض أو عرض دونه دابة أو
~~إنسان فأصابه أو عرض له في يديه ما لا يمر السهم معه كان له أن يعود فأما
~~إن جاز السهم أو أجاز من وراء الناس فهذا سوء رمي ليس بعارض غلب عليه فلا
~~يرد إليه، وإذا كان رميهما مبادرة فبلغ تسعة عشر من عشرين رمى صاحبه بالسهم
~~الذي يراسله ثم رمى البادئ فإن أصاب سهمه ذلك فلج عليه وإن لم يرم الآخر
~~بالسهم؛ لأن المبادرة أن يفوت أحدهما الآخر وليس ms512 كالمحاطة.
# (قال المزني) - رحمه الله -: هذا عندي غلط لا ينضله حتى يرمي صاحبه
~~بمثله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإذا تشارطا الخواسق لم يحسب خاسقا حتى
~~يخزق الجلد بنصله ولو تشارطا المصيب فمن أصاب الشن ولم يخرقه حسب له؛ لأنه
~~مصيب وإذا اشترطا الخواسق والشن ملصق بالهدف فأصاب ثم رجع فزعم الرامي أنه
~~خسق ثم رجع لغلظ لقيه من حصاة وغيرها وزعم المصاب عليه أنه لم يخسق وأنه
~~إنما قرع ثم رجع فالقول قوله مع يمينه إلا أن تقوم
# PageV08P395
# بينة فيؤخذ بها وإن كان الشن باليا فأصاب موضع الخرق فغاب في الهدف فهو
~~مصيب وإن أصاب طرف الشن فخرقه ففيها قولان: أحدهما: أنه لا يحسب له خاسقا
~~إلا أن يكون بقي عليه من الشن طعنة أو خيط أو جلد أو شيء من الشن يحيط
~~بالسهم ويسمى بذلك خاسقا وقليل ثبوته وكثيره سواء.
# (قال) : ولا يعرف الناس إذا وجهوا بأن يقال خاسق إلا ما أحاط به المخسوق
~~فيه ويقال للآخر خارم لا خاسق، والقول الآخر أن يكون الخاسق قد يقع بالاسم
~~على ما أوهن الصحيح فخرقه فإذا خرق منه شيئا قل أو كثر ببعض النصل سمي
~~خاسقا؛ لأن الخسق الثقب وهذا قد ثقب وإن خرق قال: وإذا وقع في خرق وثبت في
~~الهدف كان خاسقا والشن أضعف من الهدف.
# ولو كان الشن منصوبا فمرق منه كان عندي خاسقا ومن الرماة من لا يحسبه إذا
~~لم يثبت فيه قال: فإن أصاب بالقدح لم يحسب إلا ما أصاب بالنصل، ولو أرسله
~~مفارقا للشن فهبت ريح فصرفته أو مقصرا فأسرعت به فأصاب حسب مصيبا ولا حكم
~~للريح، ولو كان دون الشن شيء فهتكه السهم ثم مر بحموته حتى يصيب كان مصيبا،
~~ولو أصاب الشن ثم سقط بعد ثبوته حسب وهذا كنزع إنسان إياه.
# ولا بأس أن يناضل أهل النشاب أهل العربية وأهل الحسبان؛ لأن كلها نصل،
~~وكذلك القسي الدودانية والهندية وكل قوس يرمى عنها بسهم ذي نصل.
# ولا يجوز أن ينتضل رجلان وفي يدي أحدهما ms513 من النبل أكثر مما في يدي الآخر
~~ولا على أن يحسب خاسقه خاسقين والآخر خاسق ولا على أن لأحدهما خاسقا ثابتا
~~لم يرم به، ويحسب له مع خواسقه ولا على أن يطرح من خواسقه خاسقا ولا على أن
~~خاسق أحدهما خاسقان ولا أن أحدهما يرمي من عرض، والآخر من أقرب منه إلا في
~~عرض واحد وعدد واحد ولا على أن يرمي بقوس أو نبل بأعيانها إن تغيرت لم
~~يبدلها ومن الرماة من زعم أنهما إذا سميا قرعا يستبقان إليه فصارا على
~~السواء أو بينهما زيادة سهم كان للمسبق أن يزيد في عدد القرع ما شاء ومنهم
~~من زعم أنه ليس له أن يزيد في عدد القرع ما لم يكونا سواء ومنهم من زعم أنه
~~ليس له أن يزيد بغير رضا المسبق.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وهذا أشبه بقوله كما لم يكن سبقهما في الخيل
~~ولا في الرمي ولا في الابتداء إلا باجتماعهما على غاية واحدة فكذلك في
~~القياس لا يجوز لأحدهما أن يزيد إلا باجتماعهما على زيادة واحد. وبالله
~~التوفيق.
# (قال الشافعي) : ولا يجوز أن يقول أحدهما لصاحبه: إن أصبت بهذا السهم فقد
~~نضلتك إلا أن يجعل رجل له سبقا إن أصاب به وإن قال: ارم عشرة أرشاق فإن كان
~~صوابك أكثر فلك كذا لم يجز أن يناضل نفسه.
# وإذا رمى بسهم فانكسر فإن أصاب بالنصل كان له خاسقا وإن أصاب بالقدح لم
~~يكن خاسقا. ولو انقطع باثنين فأصاب بهما جميعا حسب الذي فيه النصل وإن كان
~~في الشن نبل فأصاب سهمه فوق سهم في الشن لم يحسب ورد عليه ورمى به؛ لأنه
~~عارض دون الشن.
# وإذا أراد المستبق أن يجلس ولا يرمي وللمسبق فضل أو لا فضل له فسواء وقد
~~يكون له الفضل فينضل ويكون عليه الفضل وينضل والرماة يختلفون في ذلك فمنهم
~~من يجعل له أن يجلس ما لم ينضل، ومنهم من يقول: ليس له أن يجلس إلا من عذر
~~وأحسبه إن مرض مرضا يضر بالرمي أو يصيب ms514 إحدى يديه علة تمنعه من ذلك كان له
~~أن يجلس ويلزمهم أن يقولوا: إذا تراضيا على أصل الرمي الأول قال: ولا يجوز
~~أن يسبقه على أن يعيد عليه وإن سبقه على أن يرمي بالعربية لم يكن له أن
~~يرمي بالفارسية؛ لأن معروفا أن الصواب عن الفارسية أكثر منه عن العربية،
~~قال: وإن سبقه ولم يسم الغرض كرهته فإن سمياه كرهت أن يرفعه أو يخفضه وقد
~~أجاز الرماة للمسبق أن يراميه رشقا وأكثر في المائتين ومن أجاز هذا أجازه
~~في الرقعة وفي أكثر من ثلثمائة.
# قال: ولا بأس أن يشترطا أن يرميا أرشاقا معلومة كل يوم من أوله إلى آخره
~~فلا يفترقا حتى يفرغا منها إلا من عذر مرض أو
# PageV08P396
# عاصف من الريح ومن اعتلت أداته أبدل مكان قوسه ونبله ووتره وإن طول
~~أحدهما بالإرسال التماس أن تبرد يد الرامي أو ينسى حسن صنيعه في السهم الذي
~~رماه فأصاب أو أخطأ فليستعتب من طريق الخطأ فقال: لم أنو هذا - لم يكن ذلك
~~له، وقيل له: ارم كما ترمي الناس لا معجلا عن التثبت في مقامك ونزعك
~~وإرسالك ولا مبطئا لإدخال الضرر بالحبس على صاحبك قال: ولو كان الرامي يطيل
~~الكلام والحبس قيل له: لا تطل ولا تعجل عما يفهم وللمبدئ أن يقف في أي مقام
~~شاء ثم للآخر من الغرض الآخر أي مقام شاء وإذا اقتسموا ثلاثة وثلاثة فلا
~~يجوز أن يقترعوا وليقتسموا قسما معروفا ولا يجوز أن يقول أحد الرجلين:
~~أختار على أن أسبق ولا على أن أسبق ولا على أن يقترعا، فأيهما خرجت قرعته
~~سبقه صاحبه؛ لأن هذا مخاطرة وإذا حضر الغريب أهل الغرض فقسموه فقال من معه:
~~كنا نراه راميا أو من يرمي عليه كنا نراه غير رام وهو من الرماة فحكمه حكم
~~من عرفوه، وإذا قال لصاحبه: اطرح فضلك على أني أعطيك به شيئا لم يجز إلا
~~بأن يتفاسخا ثم يستأنفا سبقا جديدا قال: ولو شرطوا أن يكون فلان مقدما
~~وفلان معه وفلان ثان كان السبق مفسوخا ms515 ولكل حزب أن يقدموا من شاءوا ويقدم
~~الآخرون كذلك، وإذا كان البدء لأحد المتناضلين فبدأ المبدأ عليه فأصاب أو
~~أخطأ رد ذلك السهم عليه.
# والصلاة جائزة في المضربة والأصابع إذا كان جلدهما ذكيا مما يؤكل لحمه أو
~~مدبوغا من جلد ما لا يؤكل لحمه ما عدا كلبا أو خنزيرا فإن ذلك لا يطهر
~~بالدباغ، غير أني أكرهه لمعنى واحد وإني آمره أن يفضي ببطون كفيه إلى الأرض
~~ولا بأس أن يصلي متنكب القوس والقرن إلا أن يتحركا عليه حركة تشغله فأكرهه
~~وتجزئه.
### | [مختصر الأيمان والنذور]
# وما دخل فيهما من الجامع من كتاب الصيام ومن الإملاء ومن مسائل شتى
~~سمعتها لفظا (قال الشافعي) : - رحمه الله -: من حلف بالله أو باسم من أسماء
~~الله فحنث فعليه الكفارة ومن حلف بغير الله فهي يمين مكروهة وأخشى أن تكون
~~معصية؛ لأن «النبي - صلى الله عليه وسلم - سمع عمر يحلف بأبيه فقال - عليه
~~السلام - ألا إن الله ينهاكم أن تحلفوا بآبائكم فقال عمر: والله ما حلفت
~~بها بعد ذاكرا ولا آثرا» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وأكره الأيمان على كل حال إلا فيما كان
~~لله عز وجل طاعة ومن حلف على يمين فرأى غيرها خيرا منها فالاختيار أن يأتي
~~الذي هو خير ويكفر لأمر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بذلك، ومن قال:
~~والله لقد كان كذا ولم يكن أثم وكفر واحتج بقول الله تعالى {ولا يأتل أولو
~~الفضل منكم والسعة أن يؤتوا أولي القربى} [النور: 22] نزلت في رجل حلف لا
~~ينفع رجلا فأمره الله أن ينفعه وبقول الله جل ثناؤه في الظهار {وإنهم
~~ليقولون منكرا من القول وزورا} [المجادلة: 2] ثم جعل فيه الكفارة وبقول
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «فليأت الذي هو خير وليكفر عن يمينه» فقد
~~أمره بالحنث عامدا وبالتكفير ودل إجماعهم أن من حلق في الإحرام عمدا أو خطأ
~~أو قتل صيدا عمدا أو خطأ في الكفارة سواء على أن الحلف بالله وقتل المؤمن
~~عمدا أو خطأ في الكفارة سواء.
# (قال الشافعي) ms516 : وإن قال: أقسمت بالله فإن كان يعني حلفت قديما فليست
~~بيمين حادثة وإن أراد بها يمينا فهي يمين وإن قال: أقسم بالله فليس بيمين
~~فإن قال: أقسم بالله فإن أراد بها يمينا فهي يمين وإن أراد بها موعدا فليست
~~بيمين كقوله سأحلف.
# (قال المزني) - رحمه الله - وفي الإملاء هي يمين، وإن قال: لعمر الله،
~~فإن لم يرد بها يمينا فليست بيمين، ولو قال: وحق الله أو وعظمته أو وجلال
~~الله أو وقدرة الله فذلك كله يمين نوى بها يمينا أو لا نية
# PageV08P397
# له وإن لم يرد يمينا فليست بيمين؛ لأنه يحتمل أن يقول: وحق الله واجب
~~وقدرة الله ماضية لا أنه يمين، ولو قال بالله أو تالله فهي يمين نوى أو لم
~~ينو. وقال في الإملاء: تالله يمين وقال في القسامة ليست بيمين.
# (قال المزني) : وقد حكى الله عز وجل يمين إبراهيم - عليه السلام -
~~{وتالله لأكيدن أصنامكم بعد أن تولوا مدبرين} [الأنبياء: 57] (قال المزني)
~~- رحمه الله -: فإن قال: الله لأفعلن فهذا ابتداء كلام لا يمين إلا أن ينوي
~~بها، فإن قال: أشهد بالله فإن نوى اليمين فهي يمين، وإن لم ينو يمينا فليست
~~بيمين؛ لأنها تحتمل أشهد بأمر الله ولو قال: أشهد ينويه يمينا لم يكن يمينا
~~ولو قال: أعزم بالله ولا نية له لم يكن يمينا؛ لأن معناها أعزم بقدرة الله
~~أو بعون الله على كذا وإن أراد يمينا فهي يمين، ولو قال: أسألك بالله أو
~~أعزم عليك بالله لتفعلن فإن أراد المستحلف بها يمينا فهي يمين وإن لم يرد
~~بها شيئا فليست بيمين، ولو قال: علي عهد الله وميثاقه فليست بيمين إلا أن
~~ينوي يمينا؛ لأن لله عليه عهدا أن يؤدي فرائضه وكذلك ميثاق الله بذلك
~~وأمانته.
### | [باب الاستثناء في الأيمان]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ومن حلف بأي يمين كانت ثم قال: إن شاء
~~الله موصولا بكلامه فقد استثنى والوصل أن يكون الكلام نسقا وإن كانت بينه
~~سكتة كسكتة الرجل للتذكر أو العي أو التنفس أو انقطاع الصوت ms517 فهو استثناء
~~والقطع أن يأخذ في كلام ليس من اليمين من أمر أو نهي أو غيره أو يسكت
~~السكوت الذي يبين أنه قطع وقال: لو قال في يمينه: لأفعلن كذا لوقت إلا أن
~~يشاء فلان فإن شاء فإن لم يحنث وإن مات أو غاب عنا حتى مضى الوقت حنث (قال
~~المزني) قال بخلافه في باب جامع الأيمان (قال الشافعي) : - رحمه الله -:
~~ولو قال في يمينه: لا أفعل كذا إن شاء فلان ففعل ولم يعرف شاء أو لم يشأ لم
~~يحنث.
### | [باب لغو اليمين من هذا ومن اختلاف مالك والشافعي]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: أخبرنا مالك عن هشام بن عروة عن أبيه عن
~~عائشة أنها قالت لغو اليمين قول الإنسان لا والله وبلى والله.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: واللغو في لسان العرب الكلام غير المعقود
~~عليه وجماع اللغو هو الخطأ واللغو كما قالت عائشة والله أعلم.
# وذلك إذا كان على اللجاج والغضب والعجلة وعقد اليمين أن يثبتها على الشيء
~~بعينه
### | [باب الكفارة قبل الحنث وبعده]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ومن حلف على شيء وأراد أن يحنث فأحب إلي
~~لو لم يكفر حتى يحنث فإن كفر قبل الحنث بغير الصيام أجزأه وإن صام لم يجزه
~~لأنا نزعم أن لله على العباد حقا في أموالهم «وتسلف النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - من العباس صدقة عام قبل أن يدخل» وأن المسلمين قدموا صدقة الفطر قبل
~~أن يكون الفطر فجعلنا الحقوق في الأموال قياسا على هذا، فأما الأعمال التي
~~على الأبدان فلا تجزئ إلا بعد مواقيتها كالصلاة والصوم.
# PageV08P398
### | [باب من حلف بطلاق امرأته أن يتزوج عليها]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ومن قال لامرأته: أنت طالق إن تزوجت عليك
~~فطلقها واحدة تملك الرجعة ثم تزوج عليها في العدة طلقت بالحنث وإن كانت
~~بائنا لم يحنث فإن قال: أنت طالق ثلاثا إن لم أتزوج عليك ولم يوقت فهو على
~~الأبد لا يحنث حتى يموت أو تموت هي قبل أن يتزوج عليها، وإن تزوج عليها من
~~يشبهها أو ms518 لا يشبهها خرج من الحنث دخل بها أو لم يدخل بها وإن ماتت لم
~~يرثها وإن مات ورثته في قول من يورث المبتوتة إذا وقع الطلاق في المرض.
# (قال المزني) قد قطع في غير هذا الكتاب أنها لا ترث (قال المزني) وهو
~~بالحق أولى؛ لأن الله تبارك وتعالى ورثها منه بالمعنى الذي ورثه به منها
~~فلما ارتفع ذلك المعنى فلم يرثها لم يجز أن ترثه.
### | [باب الإطعام في الكفارة في البلدان كلها ومن له أن يطعم وغيره]
# (قال الشافعي) : ويجزئ في كفارة اليمين مد بمد النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - وإنما قلنا: يجزي هذا «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أتى
~~بعرق فيه تمر فدفعه إلى رجل وأمره أن يطعمه ستين مسكينا» والعرق فيما يقدر
~~خمسة عشر صاعا وذلك ستون مدا فلكل مسكين مد في كل بلاد سواء ولا أرى أن
~~يجزي دراهم وإن كانت أكثر من قيمة الأمداد وما اقتات أهل البلدان من شيء
~~أجزأهم منه مد ويجزي أهل البادية مد أقط.
# (قال المزني) - رحمه الله - أجاز الأقط ها هنا ولم يجزه في الفطرة وإذا
~~لم يكن لأهل بلاد قوت من طعام سوى اللحم أدوا مدا مما يقتات أقرب البلدان
~~إليهم ويعطي الرجل الكفارة والزكاة من لا تلزمه النفقة عليه من قرابته وهم
~~من عدا الولد والوالد والزوجة إذا كانوا أهل حاجة فهم أحق بها من غيرهم.
# وإن كان ينفق عليهم تطوعا ولا يجزئه إلا أن يعطي حرا مسلما محتاجا ولو
~~علم أنه أعطى غيرهم فعليه عندي أن يعيد ولا يطعم أقل من عشرة مساكين واحتج
~~على من قال: إن أطعم مسكينا واحدا مائة وعشرين مدا في ستين يوما أجزأه وإن
~~كان في أقل من ستين لم يجزه فقال: أراك جعلت واحدا ستين مسكينا فقد قال
~~الله {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] فإن شهد اليوم شاهد بحق ثم عاد من
~~الغد فشهد به فقد شهد بها مرتين فهو كشاهدين فإن قال: لا يجوز؛ لأن الله عز
~~وجل ذكر ms519 العدد قيل: وكذلك ذكر الله للمساكين العدد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو أطعم تسعة وكسا واحدا لم يجزه حتى
~~يطعم عشرة كما قال الله عز وجل {أو كسوتهم} [المائدة: 89] قال: ولو كانت
~~عليه كفارة ثلاثة أيمان مختلفة فأعتق وأطعم وكسا ينوي الكفارة ولا ينوي عن
~~أيها العتق ولا الإطعام ولا الكسوة أجزأه وأيها شاء أن يكون عتقا أو طعاما
~~أو كسوة كان وإن لم يشأ فالنية الأولى تجزئه قال: ولا يجزي كفارة حتى يقدم
~~النية قبلها أو معها، ولو كفر عنه رجل بأمره أجزأه وهذه كهبته إياها من
~~ماله ودفعه إياها بأمره كقبض وكيله لهبته لو وهبها له وكذلك إن قال: أعتق
~~عني فولاؤه للمعتق عنه؛ لأنه قد ملكه قبل العتق وكان عتقه مثل القبض كما لو
~~اشتراه فلم يقبضه حتى أعتقه كان العتق كالقبض.
# ولو أن رجلا كفر عن رجل بغير أمره فأطعم أو أعتق لم يجزه وكان هو المعتق
~~لعبده فولاؤه له وكذلك لو أعتق عن أبويه بعد الموت إذا لم يكن ذلك بوصية
~~منهما.
# ولو صام
# PageV08P399
# رجل عن رجل بأمره لم يجزه؛ لأن الأبدان تعبدت بعمل فلا يجزي أن يعمله
~~غيرها إلا الحج والعمرة للخبر الذي جاء عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- وبأن فيهما نفقة ولأن الله تبارك وتعالى إنما فرضهما على من وجد السبيل
~~إليهما والسبيل بالمال.
# ومن اشترى مما أطعم أو كسا أجزته ولو تنزه عن ذلك كان أحب إلي ومن كان له
~~مسكن لا يستغني عنه هو وأهله وخادم أعطى من الكفارة والزكاة، وإن كان في
~~مسكنه فضل عن خادمه وأهله، الفضل الذي يكون به غنيا لم يعط، وإذا حنث موسرا
~~ثم أعسر لم أر الصوم يجزي عنه وآمره احتياطا أن يصوم فإذا أيسر كفر وإنما
~~أنظر في هذا إلى الوقت الذي يحنث فيه. ولو حنث معسرا فأيسر أحببت له أن
~~يكفر ولا يصوم وإن صام أجزأ عنه؛ لأن حكمه حين حنث حكم الصيام.
# (قال المزني) وقد قال في الظهار إن حكمه ms520 حين يكفر وقد قال في جماعة
~~العلماء: إن تظاهر فلم يجد رقبة أو أحدث فلم يجد ماء فلم يصم ولم يدخل في
~~الصلاة بالتيمم حتى وجد الرقبة والماء إن فرضه العتق والوضوء وقوله في
~~جماعة العلماء أولى به من انفراده عنها قال: ومن له أن يأخذ من الكفارة
~~والزكاة فله أن يصوم وليس عليه أن يتصدق ولا يعتق فإن فعل أجزأه وإن كان
~~غنيا وماله غائب عنه لم يكن له أن يكفر حتى يحضر ماله إلا بالإطعام أو
~~الكسوة أو العتق.
### | [باب ما يجزي من الكسوة في الكفارة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وأقل ما يجزي من الكسوة كل ما وقع عليه
~~اسم كسوة من عمامة أو سراويل أو إزار أو مقنعة وغير ذلك لرجل أو امرأة أو
~~صبي، ولو استدل بما يجوز فيه الصلاة من الكسوة على كسوة المساكين لجاز أن
~~يستدل بما يكفيه في الشتاء والصيف أو في السفر من الكسوة، وقد أطلقه الله
~~فهو مطلق.
### | [باب ما يجوز في عتق الكفارات وما لا يجوز]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا يجزئ رقبة في كفارة ولا واجب إلا
~~مؤمنة وأقل ما يقع عليه اسم الإيمان على الأعجمي أن يصف الإيمان إذا أمر
~~بصفته ثم يكون به مؤمنا ويجزي فيه الصغير إذا كان أبواه مؤمنين أو أحدهما
~~وولد الزنا وكل ذي نقص بعيب لا يضر بالعمل إضرارا بينا مثل العرج الخفيف
~~والعور والشلل في الخنصر ونحو ذلك ولا يجزئ المقعد ولا الأعمى ولا الأشل
~~الرجل ويجزئ الأصم والخصي والمريض الذي ليس به مرض زمانة مثل الفالج والسل.
# ولو اشترى من يعتق عليه لم يجزه ولا يعتق عليه إلا الوالدون والمولودون،
~~ولو اشترى رقبة بشرط أن يعتقها لم تجز عنه ويجزئ المدبر ولا يجوز المكاتب
~~حتى يعجز فيعتق بعد العجز ويجزئ المعتق إلى سنين واحتج في كتاب اليمين مع
~~الشاهد على من أجاز عتق الذمي في الكفارة بأن الله عز وجل لما ذكر رقبة في
~~كفارة فقال: مؤمنة ثم ذكر رقبة أخرى ms521 في كفارة كانت مؤمنة؛ لأنهما يجتمعان
~~في أنهما كفارتان ولما رأينا ما فرض الله عز وجل على المسلمين في أموالهم
~~منقولا إلى المسلمين لم يجز أن يخرج من ماله فرضا عليه فيعتق به ذميا ويدع
~~مؤمنا.
# PageV08P400
### | [باب الصيام في كفارة الأيمان المتتابع وغيره]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - كل من وجب عليه صوم ليس بمشروط في كتاب
~~الله أن يكون متتابعا أجزأه متفرقا قياسا على قول الله جل ذكره {فعدة من
~~أيام أخر} [البقرة: 184] والعدة أن يأتي بعدد صوم لا ولاء وقال في كتاب
~~الصيام: إن صيام كفارة اليمين متتابع. والله أعلم.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا ألزم له؛ لأن الله عز وجل شرط صوم كفارة
~~المتظاهر متتابعا وهذا صوم كفارة مثله كما احتج الشافعي بشرط الله عز وجل
~~رقبة القتل مؤمنة.
# (قال المزني) فجعل الشافعي رقبة الظهار مثلها مؤمنة؛ لأنها كفارة شبيهة
~~بكفارة فكذلك الكفارة عن ذنب بالكفارة عن ذنب أشبه منها بقضاء رمضان الذي
~~ليس بكفارة عن ذنب فتفهم، قال: وإذا كان الصوم متتابعا فأفطر فيه الصائم أو
~~الصائمة من عذر وغير عذر استأنفا الصيام إلا الحائض فإنها لا تستأنف وقال
~~في القديم المرض كالحيض وقد يرتفع الحيض بالحمل وغيره كما يرتفع المرض قال:
~~ولا صوم فيما لا يجوز صومه تطوعا مثل يوم الفطر والأضحى وأيام التشريق.
### | [باب الوصية بكفارة الأيمان والزكاة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - من لزمه حق المساكين في زكاة أو كفارة
~~يمين أو حج فذلك كله من رأس ماله يحاص به الغرماء، فإن أوصى بأن يعتق عنه
~~في كفارة فإن حمل ثلثه العتق أعتق عنه، فإن لم يحمله الثلث أطعم عنه من رأس
~~ماله.
### | [باب كفارة يمين العبد بعد أن يعتق]
# (قال الشافعي) : لا يجزئ العبد في الكفارة إلا الصوم؛ لأنه لا يملك مالا
~~وليس له أن يصوم إلا بإذن مولاه إلا أن يكون ما لزمه بإذنه ولو صام في أي
~~حال أجزأه، ولو حنث ثم أعتق وكفر كفارة حر أجزأه؛ لأنه حينئذ مالك ولو صام ms522
~~أجزأه؛ لأن حكمه يوم حنث حكم الصيام (قال المزني) - رحمه الله - قد مضت
~~الحجة أن الحكم يوم يكفر لا يوم يحنث كما قال: إن حكمه في الصلاة حين يصلي
~~كما يمكنه لا حين وجبت عليه.
# (قال) : ولو وجبت عليه ونصفه عبد ونصفه حر وكان في يديه مال لنفسه لم
~~يجزئه الصوم وكان عليه أن يكفر مما في يديه لنفسه (قال المزني) - رحمه الله
~~- إنما المال لنصفه الحر لا يملك منه النصف العبد شيئا فكيف يكفر بالمال
~~نصف عبد لا يملك منه شيئا فأحق بقوله أنه كرجل موسر بنصف الكفارة فليس عليه
~~إلا الصوم. وبالله التوفيق.
### | [باب جامع الأيمان]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا كان في دار فحلف أن لا يسكنها أخذ في
~~الخروج مكانه وإن تخلف ساعة يمكنه الخروج منها فلم يفعل حنث فيخرج ببدنه
~~متحولا ولا يضره أن يتردد على حمل
# PageV08P401
# متاعه وإخراج أهله؛ لأن ذلك ليس بسكنى، ولو حلف أن لا يساكنه وهو ساكن
~~فإن أقاما جميعا ساعة يمكنه التحويل عنه حنث ولو كانا في بيتين فجعل بينهما
~~حدا ولكل واحد من الحجرتين باب فليست هذه بمساكنة وإن كانا في دار واحدة
~~والمساكنة أن يكونا في بيت أو بيتين حجرتهما واحدة ومدخلهما واحد، وإذا
~~افترق البيتان أو الحجرتان فليست بمساكنة إلا أن يكون له نية فهو على ما
~~نوى، فإن قيل: ما الحجة في أن النقلة ببدنه دون متاعه وأهله وماله؟ قيل:
~~أرأيت إذا سافر أيكون من أهل السفر فيقصر؟ أو رأيت لو انقطع إلى مكة ببدنه
~~أيكون من حاضري المسجد الحرام الذين إن تمتعوا لم يكن عليهم دم؟ فإذا قال:
~~نعم فإنما النقلة والحكم على البدن لا على مال وأهل وعيال، ولو حلف لا
~~يدخلها فرقى فوقها لم يحنث حتى يدخل بيتا منها أو عرصتها.
# ولو حلف لا يلبس ثوبا وهو لابسه ولا يركب دابة وهو راكبها فإن نزع أو نزل
~~مكانه، وإلا حنث وكذلك ما أشبهه.
# وإن حلف لا يسكن بيتا وهو بدوي أو قروي ولا ms523 نية له فأي بيت من شعر أو أدم
~~أو خيمة أو بيت من حجارة أو مدر أو ما وقع عليه اسم بيت سكنه حنث.
# وإن حلف أن لا يأكل طعاما اشتراه فلان فاشتراه فلان وآخر معه طعاما ولا
~~نية له فأكل منه لم يحنث.
# ولو حلف لا يسكن دار فلان هذه بعينها فباعها فلان حنث بأي وجه سكنها إن
~~لم تكن له نية فإن كانت نيته ما كانت لفلان لم يحنث إذا خرجت من ملكه، ولو
~~حلف لا يدخلها فانهدمت حتى صارت طريقا لم يحنث لأنها ليست بدار.
# ولو حلف لا يدخل من باب الدار في موضع فحول لم يحنث إلا أن ينوي أن
~~يدخلها فيحنث.
# ولو حلف لا يلبس ثوبا وهو رداء فقطعه قميصا أو ائتزر به أو حلف لا يلبس
~~سراويل فائتزر به أو قميصا فارتدى به فهذا كله لبس يحنث به إلا أن يكون له
~~نية فلا يحنث إلا على نيته.
# ولو حلف لا يلبس ثوب رجل من عليه فوهبه له فباعه واشترى بثمنه ثوبا لبسه
~~لم يحنث إلا أن يلبس الذي حلف عليه بعينه وإنما أنظر إلى مخرج اليمين ثم
~~أحنث صاحبها أو أبره وذلك أن الأسباب متقدمة والأيمان بعدها محدثة قد يخرج
~~على مثالها وعلى خلافها فأحنثه على مخرج يمينه، أرأيت رجلا لو كان قال:
~~وهبت له مالي فحلف ليضربنه أما يحنث إن لم يضربه؟ وليس يشبه سبب ما قال؟
~~قال: ولو حلف أن لا يدخل بيت فلان فدخل بيتا يسكنه فلان بكراء لم يحنث إلا
~~بأن يكون نوى مسكن فلان فيحنث ولو حمل فأدخل فيه لم يحنث إلا أن يكون هو
~~أمرهم بذلك تراخى أو لم يتراخ (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو قال:
~~نويت شهرا لم يقبل منه في الحكم إن حلف بالطلاق ودين فيما بينه وبين الله
~~عز وجل.
# ولو حلف لا يدخل على فلان بيتا فدخل على رجل غيره بيتا فوجد المحلوف عليه
~~فيه لم يحنث لأنه لم يدخل على ذلك وإن ms524 علم أنه في البيت فدخل عليه حنث في
~~قول من يحنث على غير النية ولا يرفع الخطأ (قال المزني) - رحمه الله -: قد
~~سوى الشافعي في الحنث بين من حلف ففعل عمدا أو خطأ.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو حلف ليأكلن هذا الطعام غدا فهلك قبل
~~غد لم يحنث للإكراه، قال الله جل وعز {من كفر بالله من بعد إيمانه إلا من
~~أكره وقلبه مطمئن بالإيمان} [النحل: 106] فعقلنا أن قول المكره كما لم يكن
~~في الحكم وعقلنا أن الإكراه هو أن يغلب بغير فعل منه فإذا تلف ما حلف عليه
~~ليفعلن فيه شيئا بغير فعل منه فهو في أكثر من الإكراه.
# ولو حلف ليقضينه حقه لوقت إلا أن يشاء أن يؤخره فمات قبل يشاء أن يؤخره
~~أنه لا حنث عليه وكذلك لو قال: إلا أن يشاء فلان فمات فلان الذي جعل
~~المشيئة إليه (قال المزني) هذا غلط ليس في موته ما يمنع إمكان بره وأصل
~~قوله: إن أمكنه البر فلم يفعل حتى فاته الإمكان أنه يحنث وقد قال: لو حلف
~~لا يدخل الدار إلا بإذن فلان فمات الذي جعل الإذن إليه أنه إن دخلها حنث
~~(قال المزني) وهذا وذاك سواء.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو حلف ليقضينه عند
# PageV08P402
# رأس الهلال أو إلى رأس الهلال فرأى في الليلة التي يهل فيها الهلال (قال
~~المزني) - رحمه الله - وقد قال في الذي حلف ليقضينه إلى رمضان فهل إنه
~~حانث؛ لأنه حد (قال المزني) - رحمه الله -: هذا أصح كقوله: إلى الليل، فإذا
~~جاء الليل حنث.
# (قال الشافعي) : ولو قال إلى حين فليس بمعلوم؛ لأنه يقع على مدة الدنيا
~~ويوم، والفتيا أن يقال له: الورع لك أن تقضيه قبل انقضاء يوم؛ لأن الحين
~~يقع عليه من حين حلفت ولا نحنثك أبدا لأنا لا نعلم للحين غاية، وكذلك زمان
~~ودهر وأحقاب وكل كلمة مفردة ليس لها ظاهر يدل عليها.
# ولو حلف لا يشتري فأمر غيره أو لا يطلق فجعل طلاقها إليها فطلقت أو لا
~~يضرب عبده فأمر ms525 غيره فضربه لا يحنث إلا أن يكون نوى ذلك.
# (قال الشافعي) : ومن حلف لا يفعل فعلين أو لا يكون أمران، لم يحنث حتى
~~يكونا جميعا وحتى يأكل كل الذي حلف أن لا يأكله، ولو قال: والله لا أشرب
~~ماء هذه الإداوة أو ماء هذا النهر لم يحنث حتى يشرب ماء الإداوة كله ولا
~~سبيل له إلى شرب ماء النهر كله، ولو قال من ماء هذه الإداوة أو من ماء هذا
~~النهر حنث إن شرب شيئا من ذلك.
### | [باب من حلف على غريمه لا يفارقه حتى يستوفي حقه]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: من حلف على غريمه لا يفارقه حتى يستوفي
~~حقه ففر منه لم يحنث؛ لأنه لم يفارقه ولو قال: لا أفترق أنا وأنت حنث، ولو
~~أفلس قبل أن يفارقه أو استوفى حقه فيما يرى فوجد في دنانيره زجاجا أو نحاسا
~~حنث في قول من لا يطرح الغلبة والخطأ عن الناس؛ لأن هذا لم يعمده (قال) :
~~ولو أخذ بحقه عرضا فإن كان قيمة حقه لم يحنث وإن كان أقل حنث إلا أن ينوي
~~حتى لا يبقى عليك من حقي شيء فلا يحنث.
# (قال المزني) - رحمه الله -: ليس للقيمة معنى؛ لأن يمينه إن كانت على عين
~~الحق لم يبر إلا بعينه وإن كانت على البراءة فقد برئ والعرض غير الحق سوى
~~أو لم يسو.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: حد الفراق أن يتفرقا عن مقامهما الذي
~~كانا فيه أو مجلسهما.
# (قال) : ولو حلف ليقضينه حقه غدا فقضاه اليوم حنث؛ لأن قضاءه غدا غير
~~قضائه اليوم فإن كانت نيته أن لا يخرج غدا حتى أقضيك حقك فقد بر وهكذا لو
~~وهبه له رب الحق حنث إلا أن يكون نوى أن لا يبقى علي غدا من حقك شيء فيبر.
### | [باب من حلف على امرأته لا تخرج إلا بإذنه]
# (قال الشافعي) : من قال لامرأته: أنت طالق إن خرجت إلا بإذني أو حتى آذن
~~لك فهذا على مرة واحدة وإذا خرجت بإذنه فقد بر ولا يحنث ثانية ms526 إلا أن يقول:
~~كلما خرجت إلا بإذني فهذا على كل مرة ولو أذن لها وأشهد على ذلك فخرجت لم
~~يحنث؛ لأنه قد أذن لها، وإن لم تعلم كما لو كان عليه حق لرجل فغاب أو مات
~~فجعله صاحب الحق في حل برئ غير أني أحب له في الورع لو أحنث نفسه؛ لأنها
~~خرجت عاصية له عند نفسها وإن كان قد أذن لها
# PageV08P403
### | [باب من يعتق من مماليكه إذا حنث]
# أو حلف بعتق عبد فباعه ثم اشتراه وغير ذلك (قال الشافعي) : - رحمه الله
~~-: من حلف بعتق ما يملك وله أمهات أولاد ومدبرون وأشقاص من عبيد عتقوا عليه
~~إلا المكاتب إلا أن ينويه لأن الظاهر أن المكاتب خارج من ملكه بمعنى وداخل
~~فيه بمعنى وهو محول بينه وبين أخذ ماله واستخدامه وأرش الجناية عليه ولا
~~زكاة عليه في ماله ولا زكاة الفطر في رقيقه وليس كذا أم ولده ولا مدبره.
# ولو حلف بعتق عبده ليضربنه غدا فباعه اليوم فلما مضى غد اشتراه فلا يحنث؛
~~لأن الحنث إذا وقع مرة لم يحنث ثانية، ولو قال لعبده: أنت حر إن بعتك فباعه
~~بيعا ليس ببيع خيار فهو حر حين عقد البيع وإنما زعمته من قبل أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - جعل المتبايعين بالخيار ما لم يتفرقا، قال وتفرقهما
~~بالأبدان فقال: فكان لو أعتقه عتق فيعتق بالحنث ولو قال: إن زوجتك أو بعتك
~~فأنت حر، فزوجه أو باعه بيعا فاسدا لم يحنث.
### | [باب جامع الأيمان الثاني]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وإذا حلف لا يأكل الرءوس فأكل رءوس
~~الحيتان أو رءوس الطير أو رءوس شيء يخالف رءوس الغنم والإبل والبقر لم يحنث
~~من قبل أن الذي يعرف الناس إذا خوطبوا بأكل الرءوس إنما هي ما وصفنا إلا أن
~~يكون بلاد لها صيد يكثر كما يكثر لحم الأنعام في السوق وتميز رءوسها فيحنث
~~في رءوسها، وكذلك البيض وهو بيض الدجاج والإوز والنعام الذي يزايل بائضه
~~حيا فأما بيض الحيتان فلا يكون هكذا.
# ولو حلف لا يأكل ms527 لحما حنث بلحم الإبل والبقر والغنم والوحش والطير؛ لأنه
~~كله لحم ولا يحنث في لحم الحيتان؛ لأنه ليس بالأغلب.
# ولو حلف أن لا يشرب سويقا فأكله أو لا يأكل خبزا فماثه فشربه أو لا يشرب
~~شيئا فذاقه فدخل بطنه لم يحنث.
# ولو حلف لا يأكل سمنا فأكله بالخبز أو بالعصيدة أو بالسويق حنث؛ لأن
~~السمن لا يكون مأكولا إلا بغيره إلا أن يكون جامدا فيقدر على أن يأكله
~~جامدا مفردا.
# وإذا حلف لا يأكل هذه التمرة فوقعت في تمر فإن أكله إلا تمرة أو هلكت منه
~~تمرة لم يحنث حتى يستيقن أنه أكلها والورع أن يحنث نفسه.
# وإذا حلف أن لا يأكل هذه الحنطة فطحنها أو خبزها أو قلاها فجعلها سويقا
~~لم يحنث؛ لأنه لم يأكل ما وقع عليه اسم قمح.
# ولو حلف لا يأكل لحما فأكل شحما ولا شحما فأكل لحما أو رطبا فأكل تمرا أو
~~تمرا فأكل رطبا أو زبدا فأكل لبنا لم يحنث؛ لأن كل واحد منها غير صاحبه.
# ولو حلف لا يكلم رجلا ثم سلم على قوم والمحلوف عليه فيهم لم يحنث إلا أن
~~ينويه، ولو كتب إليه كتابا أو أرسل إليه رسولا فالورع أن يحنث ولا يبين
~~ذلك؛ لأن الرسول والكتاب غير الكلام.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا عندي به وبالحق أولى قال الله جل ثناؤه
~~{آيتك ألا تكلم الناس ثلاث ليال سويا} [مريم: 10] إلى قوله {بكرة وعشيا}
~~[مريم: 11] فأفهمهم ما يقوم مقام الكلام ولم يتكلم وقد احتج الشافعي بأن
~~الهجرة محرمة فوق ثلاث فلو كتب أو أرسل إليه وهو يقدر على كلامه لم يخرجه
~~هذا من الهجرة التي يأثم بها.
# (قال المزني) - رحمه الله - فلو كان الكتاب كلاما لخرج به من الهجرة
~~فتفهم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو حلف لا يرى كذا إلا رفعه إلى قاض فرآه
~~فلم يمكنه رفعه إليه حتى مات ذلك القاضي لم يحنث حتى يمكنه فيفرط وإن عزل
~~فإن كانت نيته أن يرفعه إليه إن كان قاضيا فلا
# PageV08P404
# يجب رفعه ms528 إليه وإن لم يكن له نية خشيت أن يحنث إن لم يرفعه إليه.
# ولو حلف ماله مال وله عرض أو دين حنث إلا أن يكون نوى غير ذلك فلا يحنث.
# (قال) : ولو حلف ليضربن عبده مائة سوط فجمعها فضربه بها فإن كان يحيط
~~العلم أنها ماسته كلها بر وإن أحاط أنها لم تماسه كلها لم يبر وإن شك لم
~~يحنث في الحكم ويحنث في الورع، واحتج الشافعي بقول الله عز وجل {وخذ بيدك
~~ضغثا فاضرب به ولا تحنث} [ص: 44] «وضرب رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~بأثكال النخل في الزنا» وهذا شيء مجموع غير أنه إذا ضربه بها ماسته (قال
~~المزني) - رحمه الله - هذا خلاف قوله لو حلف ليفعلن كذا لوقت إلا أن يشاء
~~فلان فإن مات أو غيب عنا حتى مضى الوقت حنث.
# (قال المزني) - رحمه الله - وكلاما يبر به شك فكيف يحنث في أحدهما ولا
~~يحنث في الآخر؟ فقياس قوله عندي أن لا يحنث بالشك.
# (قال الشافعي) : ولو لم يقل ضربا شديدا فأي ضرب ضربه إياه لم يحنث لأنه
~~ضاربه.
# ولو حلف لا يهب له هبة فتصدق عليه أو نحله أو أعمره فهو هبة فإن أسكنه
~~فإنما هي عارية لم يملكه إياها فمتى شاء رجع فيها وكذلك إن حبس عليه.
# ولو حلف أن لا يركب دابة العبد فركب دابة العبد لم يحنث؛ لأنها ليست له
~~إنما اسمها مضاف إليه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قال: مالي في سبيل الله أو صدقة على
~~معاني الأيمان فمذهب عائشة - رضي الله عنها - وعدة من أصحاب النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - وعطاء والقياس أن عليه كفارة يمين، وقال: من حنث في المشي
~~إلى بيت الله ففيه قولان: أحدهما: قول عطاء كفارة يمين ومذهبه أن أعمال
~~البر لا تكون إلا ما فرض الله أو تبررا يراد به الله عز وجل.
# (قال الشافعي) : والتبرر أن يقول: لله إن شفاني أن أحج نذرا فأما إن لم
~~أقضك حقك فعلي المشي إلى بيت الله فهذا من ms529 معاني الأيمان لا معاني النذور.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد قطع بأنه قول عدد من أصحاب رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - والقياس وقد قال في غير هذا الموضع.
# لو قال: لله علي نذر حج إن شاء فلان فشاء لم يكن عليه شيء إنما النذر ما
~~أريد به الله عز وجل ليس على معاني المعلق والشائي غير الناذر.
### | [باب النذور]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - من نذر أن يمشي إلى بيت الله لزمه إن قدر
~~على المشي وإن لم يقدر ركب وأهراق دما احتياطا من قبل أنه إذا لم يطق شيئا
~~سقط عنه ولا يمشي أحد إلى بيت الله إلا أن يكون حاجا أو معتمرا، وإذا نذر
~~الحج ماشيا مشى حتى يحل له النساء ثم يركب وإذا نذر أن يعتمر ماشيا مشى حتى
~~يطوف بالبيت ويسعى بين الصفا والمروة ويحلق أو يقصر ولو فاته الحج حل ماشيا
~~وعليه حج قابل ماشيا، ولو قال: علي أن أمشي لم يكن عليه المشي حتى يكون برا
~~فإن لم ينو شيئا فلا شيء عليه؛ لأنه ليس في المشي إلى غير مواضع التبرر بر
~~وذلك مثل المسجد الحرام، وأحب لو نذر إلى مسجد المدينة أو إلى بيت المقدس
~~أن يمشي واحتج بقول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «لا تشد الرحال إلا
~~إلى ثلاثة مساجد المسجد الحرام ومسجدي هذا والمسجد الأقصى» ولا يبين لي أن
~~يجب كما يبين لي أن واجبا المشي إلى بيت الله وذلك أن البر بإتيان بيت الله
~~عز وجل فرض والبر بإتيان هذين نافلة.
# ولو نذر أن يمشي إلى مسجد مصر لم يجب عليه.
# ولو نذر أن ينحر بمكة لم يجزئه بغيرها ولو نذر أن ينحره بغيرها لم يجزئه
~~إلا حيث نذر؛ لأنه وجب لمساكين ذلك البلد.
# وإذا نذر أن يأتي إلى موضع من الحرم ماشيا أو راكبا فعليه أن يأتي الحرم
~~حاجا أو معتمرا.
# ولو نذر أن يأتي عرفة أو مرا أو منى أو قريبا من الحرم لم يلزمه.
# ولو نذر ms530 أن يهدي متاعا لم يجزئه إلا أن يتصدق به على مساكين الحرم فإن
~~كانت نيته أن يعلقه سترا على البيت أو يجعله في
# PageV08P405
# طيب البيت جعله حيث نواه إذا نذر أن يهدي ما لا يحمل من الأرضين والدور
~~باع ذلك وأهدى ثمنه.
# ومن نذر بدنة لم يجزئه إلا ثني أو ثنية، والخصي يجزي وإذا لم يجد بدنة
~~فبقرة ثنية، فإن لم يجد فسبع من الغنم تجزي ضحايا وإن كانت نيته على بدنة
~~من الإبل لم يجزئه من البقر والغنم إلا بقيمتها.
# ولو نذر عدد صوم صامه متفرقا أو متتابعا، ولو نذر صيام سنة بعينها صامها
~~إلا رمضان فإنه يصومه لرمضان ويوم الفطر والأضحى وأيام التشريق ولا قضاء
~~عليه فيها، وإن نذر سنة بغير عينها قضى هذه الأيام كلها.
# وإن قال: لله علي أن أحج عامي هذا فحال بينه وبينه عدو أو سلطان فلا قضاء
~~عليه وإن حدث به مرض أو خطأ عدد أو نسيان أو توان قضاه.
# ولو قال: لله علي أن أصوم اليوم الذي يقدم فيه فلان فقدم ليلا فلا صوم
~~عليه وأحب لو صام صبيحته، ولو قدم نهارا هو فيه صائم تطوعا كان عليه قضاؤه؛
~~لأنه نذر وقد يحتمل القياس أن لا يكون عليه القضاء من قبل أنه لا يصلح بأن
~~يكون فيه صائما عن نذره.
# (قال المزني) يعني أنه لا صوم لنذره إلا بنية قبل الفجر ولم يكن له سبيل
~~إلى أن يعلم أن عليه صوما إلا بعد مقدمه (قال المزني) قضاؤه عندي أولى به.
# (قال المزني) وكذلك الحج إذا أمكنه قبل موته فرض الله عز وجل صوم شهر
~~رمضان بعينه فلم يسقط بعجزه عنه بمرضه.
# (قال المزني) - رحمه الله - قال الله {فعدة من أيام أخر} [البقرة: 184]
~~وأجمعوا أنه لو أغمي عليه الشهر كله فلم يعقل فيه أن عليه قضاءه، والنذر
~~عنده واجب فقضاؤه إذا أمكنه وإن ذهب وقته واجب وقد قطع بهذا القول في موضع
~~آخر.
# (قال الشافعي) : ولو أصبح فيه صائما من نذر غير هذا ms531 أحببت أن يعود لصومه
~~لنذره ويعود لصومه لقدوم فلان.
# ولو نذر أن يصوم اليوم الذي يقدم فيه فلان أبدا فقدم يوم الاثنين فعليه
~~أن يصوم كل اثنين يستقبله إلا أن يكون يوم فطر أو أضحى أو تشريق فلا يصومه
~~ولا يقضيه، وقال في كتاب الصوم عليه القضاء.
# (قال المزني) - رحمه الله - لا قضاء أشبه بقوله؛ لأنها ليست بوقت لصوم
~~عنده لفرض ولا لغيره وإن نذر صومها نذر معصية، وكذلك لا يقضي نذر معصية.
# (قال الشافعي) : ولو وجب عليه صوم شهرين متتابعين صامهما وقضى كل اثنين
~~فيهما ولا يشبه شهر رمضان؛ لأن هذا شيء أدخله على نفسه بعدما وجب عليه صوم
~~الاثنين وشهر رمضان أوجب الله عليه لا بشيء أدخله على نفسه، ولو كان الناذر
~~امرأة فهي كالرجل وتقضي كل ما مر عليها من حيضها ولو قالت: لله علي أن أصوم
~~أيام حيضي فلا يلزمها شيء؛ لأنها نذرت معصية.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا يدل على أن لا يقضي نذر معصية.
# (قال الشافعي) : رحمة الله عليه وإذا نذر الرجل صوما أو صلاة ولم ينو
~~عددا فأقل ما يلزمه من الصلاة ركعتان ومن الصوم يوم.
# ولو نذر عتق رقبة فأي رقبة أعتق أجزأه.
# ولو قال رجل لآخر: يميني في يمينك، فحلف فاليمين على الحالف دون صاحبه.
# (قال المزني) - رحمه الله - قال لي علي بن معبد في المشي كفارة يمين عن
~~زيد وابن عمر وحفصة وميمون بن مهران والقاسم بن محمد والحسن وعبد الله بن
~~عمر الجوزي ورواية عن محمد بن الحسن والحسن وقال سعيد بن المسيب: لا كفارة
~~عليه أصلا وعطاء وشريك وسمعته يقول: ذلك وذكر عن الليث كفارة يمين في ذلك
~~كله إلا سعيدا فإنه قال: لا كفارة.
# (قال المزني) حدثنا الحميدي قال: حدثنا سفيان بن عيينة عن منصور بن عبد
~~الرحمن الحجبي عن أمه صفية بنت شيبة أن ابن عم لها جعل ماله في سبيل الله
~~أو في رتاج الكعبة فقالت: قالت عائشة هي يمين يكفرها ما يكفر اليمين وحدثنا ms532
~~الحميدي قال: حدثنا ابن أبي رواد عن المثنى بن الصباح عن عمرو بن شعيب عن
~~سعيد بن المسيب أن عمر بن الخطاب قال فيمن جعل ماله في سبيل الله يمين
~~يكفرها ما يكفر اليمين قال الحميدي وسمعت الشافعي وسفيان يفتيان به. قال
~~الحميدي وهو قولي.
# PageV08P406
### | [كتاب أدب القاضي]
# (قال الشافعي) : أحب أن يقضي القاضي في موضع بارز للناس لا يكون دونه
~~حجاب وأن يكون في غير المسجد لكثرة الغاشية والمشاتمة بين الخصوم في أرفق
~~الأماكن به وأحراها أن لا تسرع ملالته فيه وأنا لإقامة الحد في المسجد
~~أكره.
# (قال الشافعي) : ومعقول في قول رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «لا
~~يحكم الحاكم ولا يقضي القاضي بين اثنين وهو غضبان» أنه أراد أن يكون القاضي
~~حين يحكم في حال لا يتغير فيها خلقه ولا عقله، والحاكم أعلم بنفسه فأي حال
~~أتت عليه تغير فيها عقله أو خلقه انبغى له أن لا يقضي حتى يذهب وأي حال صار
~~إليه فيها سكون الطبيعة واجتماع العقل حكم، وإن غيره مرض أو حزن أو فرح أو
~~جوع أو نعاس أو ملالة ترك وأكره له البيع والشراء خوف المحاباة بالزيادة
~~ويتولاه له غيره.
# (قال) : ولا أحب أن يتخلف عن الوليمة إما أن يجيب كلا وإما أن يترك كلا
~~ويعتذر ويسألهم التحليل ويعود المرضى ويشهد الجنائز ويأتي مقدم الغائب،
~~وإذا بان له من أحد الخصمين لدد نهاه فإن عاد زجره ولا يحبسه ولا يضربه إلا
~~أن يكون في ذلك ما يستوجبه ويشاور قال الله عز وجل {وأمرهم شورى بينهم}
~~[الشورى: 38] وقال لنبيه - صلى الله عليه وسلم - {وشاورهم في الأمر} [آل
~~عمران: 159] قال الحسن إن كان النبي - صلى الله عليه وسلم - عن مشاورتهم
~~لغنيا ولكنه أراد أن يستن بذلك الحكام بعده ولا يشاور إذا نزل به المشكل
~~إلا عالما بالكتاب والسنة والآثار وأقاويل الناس والقياس ولسان العرب ولا
~~يقبل وإن كان أعلم منه حتى يعلم كعلمه أن ذلك لازم له من حيث لم تختلف
~~الرواية فيه أو بدلالة ms533 عليه أو أنه لا يحتمل وجها أظهر منه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: فأما أن يقلده فلم يجعل الله ذلك لأحد
~~بعد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال ويجمع المختلفين؛ لأنه أشد
~~لتقصيه وليكشف بعضهم على بعض وإن لم يكن في عقله ما إذا عقل القياس عقله
~~وإذا سمع الاختلاف ميزه فلا ينبغي أن يقضي ولا لأحد أن يستقضيه ولا يجوز له
~~أن يستحسن بغير قياس، ولو جاز ذلك لجاز أن يشرع في الدين والقياس قياسان
~~أحدهما أن يكون في معنى الأصل فذلك الذي لا يحل لأحد خلافه والآخر أن يشبه
~~الشيء الشيء من أصل ويشبه الشيء من أصل غيره فيشبهه هذا بهذا الأصل ويشبهه
~~الآخر بأصل غيره وموضع الصواب في ذلك عندنا أن ينظر فإن أشبهه أحدهما في
~~خصلتين والآخر في خصلة ألحقه بالذي أشبهه في الخصلتين، قال الله عز وجل في
~~داود وسليمان {ففهمناها سليمان وكلا آتينا حكما وعلما} [الأنبياء: 79] قال
~~الحسن: لولا هذه الآية لرأيت أن الحكام قد هلكوا ولكن الله حمد هذا لصوابه
~~وأثنى على هذا باجتهاده.
# وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «إذا اجتهد الحاكم فأصاب فله
~~أجران وإذا اجتهد فأخطأ فله أجر» .
# (قال الشافعي) : فأخبره أنه يثاب على أحدهما أكثر مما يثاب على الآخر فلا
~~يكون الثواب فيما لا يسع ولا في الخطأ الموضوع (قال المزني) : أنا أعرف أن
~~الشافعي قال: لا يؤجر على الخطأ وإنما يؤجر على قصد الثواب وهذا عندي هو
~~الحق (قال الشافعي) : - رحمه الله -: من اجتهد من الحكام فقضى باجتهاده ثم
~~رأى أن اجتهاده خطأ أو ورد على قاض غيره فسواء فما خالف كتابا أو سنة أو
~~إجماعا أو ما في معنى هذا رده، وإن كان يحتمل ما ذهب إليه ويحتمل غيره لم
~~يرده وحكم فيما استأنف بالذي هو الصواب عنده وليس على القاضي أن يتعقب حكم
~~من قبله وإن تظلم محكوم عليه ممن قبله نظر فيه فرده أو أنفذه على ما وصفت.
# وإذا تحاكم إليه أعجمي لا يعرف ms534 لسانه لم تقبل الترجمة عنه إلا بعدلين
~~يعرفان لسانه، وإذا شهد الشهود عند القاضي كتب حلبة كل رجل ورفع في نسبه إن
~~كان له أو ولاية إن كانت له وسأله عن صناعته وكنيته إن كانت له وعن مسكنه
~~وعن موضع بياعته ومصلاه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وأحب إذا لم يكن لهم سدة عقول أن
# PageV08P407
# يفرقهم ثم يسأل كل واحد منهم على حدته عن شهادته واليوم الذي شهد فيه
~~والموضع ومن فيه ليستدل على عورة إن كانت في شهادته، وإن جمعوا الحال
~~الحسنة والعقل لم يفعل بهم ذلك وأحب أن يكون أصحاب مسائله جامعين للعفاف في
~~الطعمة والأنفس وافري العقول برآء من الشحناء بينهم وبين الناس أو الحيف
~~عليهم أو الحيف على أحد بأن يكونوا من أهل الأهواء والعصبية أو المماطلة
~~للناس، وأن يكونوا جامعين للأمانة في أديانهم لا يتغفلون بأن يسألوا الرجل
~~عن عدوه فيخفي حسنا ويقول قبيحا فيكون جرحا ويسألوه عن صديقه فيخفي قبيحا
~~ويقول حسنا فيكون تعديلا.
# ويحرص على أن لا يعرف له صاحب مسألة فيحتال له وأن يكتب لأصحاب المسائل
~~صفات الشهود على ما وصفنا وأسماء من شهد له وشهد عليه ومبلغ ما شهدوا فيه
~~ثم لا يسألون أحدا حتى يخبروه بمن شهدوا له وعليه وبقدر ما شهدوا فيه فإن
~~المسئول قد يعرف ما لا يعرف الحاكم من أن يكون الشاهد عدوا للمشهود عليه أو
~~شريكا فيما شهد فيه وتطيب نفسه على تعديله في اليسير ويقف في الكثير، ولا
~~يقبل المسألة عنه ولا تعديله ولا تجريحه إلا من اثنين ويخفي عن كل واحد
~~منهما أسماء من دفع إلى الآخر لتتفق مسألتهما أو تختلف فإن اتفقت بالتعديل
~~أو التجريح قبلهما، وإن اختلفت أعادها مع غيرهما وإن عدل رجل بشاهدين وجرح
~~بآخرين كان الجرح أولى؛ لأن التعديل على الظاهر والجرح على الباطن ولا يقبل
~~الجرح إلا بالمعاينة أو بالسماع ولا يقبله من فقيه دين عاقل إلا بأن يقفه
~~على ما يجرحه به، فإن الناس يتباينون في الأهواء فيشهد بعضهم ms535 على بعض
~~بالكفر والفسق وبالتأويل وهو بالجرح عندهم أولى وأكثر من ينسب إلى أن تجوز
~~شهادته بغيا حتى يعد اليسير الذي لا يكون جرحا ولا يقبل التعديل إلا بأن
~~يقول: عدل علي ولي ثم لا يقبل حتى يسأله عن معرفته به فإن كانت باطنة
~~متقادمة وإلا لم يقبل ذلك منه ويسأل عمن جهل عدله سرا فإذا عدل سأل عن
~~تعديله علانية ليعلم أن المعدل سرا هو هذا لا يوافق اسم اسما ولا نسب نسبا.
# ولا ينبغي أن يتخذ كاتبا حتى يجمع أن يكون عدلا عاقلا ويحرص أن يكون
~~فقيها لا يؤتى من جهالة نزها بعيدا من الطبع. والقاسم في صفة الكاتب عالم
~~بالحساب لا يخدع.
# (قال الشافعي) : ويتولى القاضي ضم الشهادات ورفعها ولا يغيب ذلك عنه
~~ويرفعها في قمطر ويضم الشهادات وحجج الرجلين في مكان واحد مترجمة بأسمائهما
~~والشهر الذي كانت فيه ليكون أعرف له إذا طلبها فإذا مضت سنة عزلها وكتب
~~خصوم سنة كذا حتى تكون كل سنة مفروزة وكل شهر مفروزا ولا يفتح المواضع التي
~~فيها تلك الشهادات إلا بعد نظره إلى خاتمه أو علامته وأن يترك في يدي
~~المشهود له نسخة بتلك الشهادات ولا يختمها ولا يقبل من ذلك ولا مما وجد في
~~ديوانه إلا ما حفظ؛ لأنه قد يطرح في الديوان ويشبه الخط الخط ولو شهد عنده
~~شهود أنه حكم بحكم فلا يبطله ولا يحقه إذا لم يذكره وإن شهدوا عند غيره
~~أجازه؛ لأنه لا يعرف منه ما يعرف من نفسه فإن علم غيره أنه أنكره فلا ينبغي
~~أن يقبله.
# PageV08P408
### | [كتاب قاض إلى قاض]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ويقبل كل كتاب لقاض عدل ولا يقبله إلا
~~بعدلين وحتى يفتحه ويقرأه عليهما فيشهدا أن القاضي أشهدهما على ما فيه وأنه
~~قرأه بحضرتهما أو قرئ عليهما، وقال: اشهدا أن هذا كتابي إلى فلان (قال) :
~~وينبغي أن يأمرهم بنسخه كتابة في أيديهم ويوقعوا شهاداتهم فيه فإن انكسر
~~خاتمه أو انمحى كتابه شهدوا بعلمهم عليه فإن مات الكاتب أو عزل ms536 لم يمنع ذلك
~~قبوله ونقبله كما نقبل حكمه، ولو ترك أن يكتب اسمه في العنوان وقطع الشهود
~~بأنه كتابه قبله، وإن أنكر المكتوب عليه لم يأخذه به حتى تقوم بينة بأنه هو
~~فإذا رفع في نسبه فقامت عليه بينة بهذا الاسم والنسب والقبيلة والصناعة أخذ
~~بذلك الحق، وإن وافق الاسم والقبيلة والنسب والصناعة فأنكر المكتوب عليه لم
~~يقض عليه حتى يبان بشيء لا يوافقه فيه غيره وكتاب القاضي إلى الخليفة
~~والخليفة إلى القاضي والقاضي إلى الأمير والأمير إلى القاضي سواء لا يقبل
~~إلا كما وصفت من كتاب القاضي إلى القاضي.
### | [باب القسام]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وينبغي أن يعطي أجر القسام من بيت المال؛
~~لأنهم حكام وإن لم يعطوا خلى بينهم وبين من طلب القسم واستأجرهم طالب القسم
~~بما شاء قل أو كثر فإن سموا على كل واحد في نصيبه شيئا معلوما فجائز وإن
~~سموه على الكل فعلى قدر الأنصباء، وإذا تداعوا إلى القسم وأبى شركاؤهم فإن
~~كان ينتفع واحد منهم بما يصير له مقسوما أجبرتهم على القسم فإن لم ينتفع
~~الباقون بما يصير إليهم فأقول لمن كره: إن شئتم جمعتم حقكم فكانت مشاعة
~~بينكم لتنتفعوا بها.
# وينبغي للقاسم أن يحصي أهل القسم ومبلغ حقوقهم فإن كان فيهم من له سدس
~~وثلث ونصف قسمه على أقل السهمان وهو السدس فيها فيجعل لصاحب السدس سهما
~~ولصاحب الثلث سهمين ولصاحب النصف ثلاثة ثم يقسم الدار على ستة أجزاء ثم
~~يكتب أسماء أهل السهمان في رقاع قراطيس صغار ثم يدرجها في بندق طين يدور
~~وإذا استوت ألقاها في حجر من لم يحضر البندقة ولا الكتاب ثم سمى السهمين
~~أولا وثانيا وثالثا ثم قال: أخرج على الأول بندقة واحدة فإذا أخرجها فضها
~~فإذا خرج اسم صاحبها جعل له السهم الأول فإن كان صاحب السدس فهو له ولا شيء
~~له غيره، وإن كان صاحب الثلث فهو له والسهم الذي يليه وإن كان صاحب النصف
~~فهو له والسهمان اللذان يليانه ثم قيل له: أخرج بندقة على ms537 السهم الذي يلي
~~ما خرج فإذا خرج فيها اسم رجل فهو له كما وصفت حتى تنفذ السهمان، فإذا كان
~~في القسم رد لم يجز حتى يعلم كل واحد منهم موضع سهمه وما يلزمه ويسقط عنه،
~~وإذا علمه كما يعلم البيوع التي تجوز أجزته لا بالقرعة ولا يجوز أن يجعل
~~لأحدهما سفلا وللآخر علوه إلا أن يكون سفله وعلوه لواحد.
# وإذا ادعى بعضهم غلطا كلف البينة فإن جاء بها رد القسم عنه وإذا استحق
~~بعض المقسوم أو لحق الميت دين فبيع بعضها انتقض القسم ويقال لهم في الدين
~~والوصية: إن تطوعتم أن تعطوا أهل الدين والوصية أنفذنا القسم بينكم
~~والانقضاء عليكم ولا يقسم صنف من المال مع غيره ولا عنب مع نخل ولا يصح بعل
~~مضموم إلى عين ولا عين مضمومة إلى بعل ولا بعل إلى نخل يشرب بنهر مأمون
~~الانقطاع وتقسم الأرضون
# PageV08P409
# والثياب والطعام وكل ما احتمل القسم.
# وإذا طلبوا أن يقسم دارا في أيديهم قلت: ثبتوا على أصول حقوقكم لأني لو
~~قسمتها بقولكم ثم رفعت إلى حاكم كان شبيها أن يجعلها لكم ولعلها لغيركم،
~~وقد قيل: يقسم ويشهد أنه قسمها على إقرارهم ولا يعجبني لما وصفت.
### | [باب ما على القاضي في الخصوم والشهود]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ينبغي للقاضي أن ينصف الخصمين في المدخل
~~عليه للحكم والاستماع والإنصات لكل واحد منهما حتى تنفذ حجته ولا ينهرهما
~~ولا يتعنت شاهدا ولا ينبغي أن يلقن واحدا منهما حجة ولا شاهدا شهادة ولا
~~بأس إذا جلس أن يقول: تكلما أو يسكت حتى يبتدئ أحدهما وينبغي أن يبتدئ
~~الطالب فإذا أنفذ حجته تكلم المطلوب ولا ينبغي أن يضيف الخصم دون خصمه ولا
~~يقبل منه هدية، وإن كان يهدي إليه قبل ذلك حتى تنفد خصومته وإذا حضر
~~مسافرون ومقيمون فإن كان المسافرون قليلا فلا بأس أن يبدأ بهم وأن يجعل لهم
~~يوما بقدر ما لا يضر بأهل البلد فإن كثروا حتى ساووا أهل البلد أساهم بهم
~~ولكل حق ولا يقدم رجلا جاء قبله رجل، ms538 ولا يسمع بينة في مجلس إلا في حكم
~~واحد فإذا فرغ أقامه ودعا الذي بعده وينبغي للإمام أن يجعل مع رزق القاضي
~~شيئا لقراطيسه ولا يكلفه الطالب.
# فإن لم يفعل قال للطالب: إن شئت بصحيفة فيها شهادة شاهديك وكتاب خصومتك
~~ولا أكرهك ولا أقبل أن يشهد لك شاهد بلا كتاب وأنسى شهادته فإن قبل الشهادة
~~من غير محضر خصم فلا بأس وينبغي إذا حضر أن يقرأ عليه ما شهدوا به عليه
~~وينسخه أسماءهم وأنسابهم ويطرده جرحهم فإن لم يأت به حكم عليه وإذا علم من
~~رجل بإقراره أو تيقن أنه شهد عنده بزور عزره ولم يبلغ بالتعزير أربعين سوطا
~~وشهر أمره فإن كان من أهل المسجد وقفه فيه وإن كان من أهل قبيل وقفه في
~~قبيله أو في سوقه وقال: إنا وجدنا هذا شاهد زور فاعرفوه.
# (قال المزني) - رحمه الله - اختلف قوله في الخصم يقر عند القاضي فقال:
~~فيها قولان: أحدهما أنه كشاهد وبه قال شريح والآخر أنه يحكم به.
# (قال المزني) وقطع بأن سماعه الإقرار منه أثبت من الشهادة وهكذا قال في
~~كتاب الرسالة أقضي عليه بعلمي وهو أقوى من شاهدين أو بشاهدين وبشاهد
~~وامرأتين وهو أقوى من شاهد ويمين وبشاهد ويمين وهو أقوى من النكول ورد
~~اليمين قال: وأحب للإمام إذ ولى القضاء رجلا أن يجعل له أن يولي القضاء من
~~رأى في الطرف من أطرافه فيجوز حكمه، ولو عزل فقال: قد كنت قضيت لفلان على
~~فلان لم يقبل إلا بشهود وكل ما حكم به لنفسه وولده ووالده ومن لا تجوز له
~~شهادته رد حكمه.
# PageV08P410
### | [الشهادات]
# في البيوع مختصر من الجامع من اختلاف الحكام والشهادات ومن أحكام القرآن
~~ومن مسائل شتى سمعتها منه لفظا.
# (قال الشافعي) : قال الله عز وجل {وأشهدوا إذا تبايعتم} [البقرة: 282]
~~فاحتمل أمره جل ثناؤه أمرين: أحدهما أن يكون مباحا تركه والآخر حتما يعصي
~~من تركه بتركه فلما أمر الله عز وجل في آية الدين والدين تبايع بالإشهاد،
~~وقال فيها {فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد ms539 الذي اؤتمن أمانته} [البقرة: 283] دل
~~على أن الأولى دلالة على الحض لما في الإشهاد من منع التظالم بالجحود أو
~~بالنسيان ولما في ذلك من براءات الذمم بعد الموت لا غير وكل أمر ندب الله
~~إليه فهو الخير الذي لا يعتاض منه من تركه وقد حفظ «عن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه بايع أعرابيا فرسا فجحده بأمر بعض المنافقين ولم يكن
~~بينهما إشهاد» فلو كان حتما ما تركه - صلى الله عليه وسلم -.
### | [باب عدة الشهود]
# وحيث لا يجوز فيه النساء وحيث يجوز وحكم القاضي بالظاهر (قال الشافعي) :
~~ودل الله جل ثناؤه على أن لا يجوز في الزنا أقل من أربعة لقوله {لولا جاءوا
~~عليه بأربعة شهداء} [النور: 13] «وقال سعد يا رسول الله أرأيت لو وجدت مع
~~امرأتي رجلا أمهله حتى آتي بأربعة شهداء؟ فقال نعم» وجلد عمر بن الخطاب -
~~رضي الله عنه - ثلاثة لما لم يقم الرابع وقال الله جل ثناؤه في الإمساك
~~والفراق {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] فانتهى إلى شاهدين ودل على ما
~~دل قبله من نفي أن يجوز فيه إلا رجال لا نساء معهم؛ لأنه لا يحتمل إلا أن
~~يكونا رجلين، وقال الله جل ثناؤه في آية الدين {فإن لم يكونا رجلين فرجل
~~وامرأتان} [البقرة: 282] ولم يذكر في شهود الزنا ولا الفراق ولا الرجعة
~~امرأة ووجدنا شهود الزنا يشهدون على حد لا مال، والطلاق والرجعة تحريم بعد
~~تحليل وتثبيت تحليل لا مال والوصية إلى الموصى إليه قيام بما أوصى به إليه
~~لا أن له مالا ولا أعلم أحدا من أهل العلم خالف في أنه لا يجوز في الزنا
~~إلا الرجال وأكثرهم قال ولا في الطلاق ولا في الرجعة إذا تناكر الزوجان،
~~وقالوا ذلك في الوصية فكان ذلك كالدلالة على ظاهر القرآن وكان أولى الأمور
~~بأن يصار إليه ويقاس عليه والدين مال فما أخذ به المشهود له ما لا جازت فيه
~~شهادة النساء مع الرجال وما عدا ذلك فلا يجوز فيه إلا الرجال.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله ms540 -: وفي قول الله تبارك وتعالى {فإن لم يكونا
~~رجلين فرجل وامرأتان} [البقرة: 282] وقال {أن تضل إحداهما فتذكر إحداهما
~~الأخرى} [البقرة: 282] دلالة على أن لا تجوز شهادة النساء حيث يجزن إلا مع
~~الرجل ولا يجوز منهن إلا امرأتان فصاعدا وأصل النساء أنه قصر بهن عن أشياء
~~بلغها الرجال أنهم جعلوا قوامين عليهن وحكاما ومجاهدين وأن لهم السهمين من
~~الغنيمة دونهن وغير ذلك فالأصل أن لا يجزن فإذا أجزن في موضع لم يعد بهن
~~ذلك الموضع وكيف أجازهن محمد بن الحسن في الطلاق والعتاق وردهن في الحدود.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وفي إجماعهم على أن لا يجزن على الزنا
~~ولم يستبن في الإعواز من الأربعة دليل على أن لا يجزن في الوصية إذ لم
~~يستبن في الإعواز من شاهدين
# PageV08P411
# وقال بعض أصحابنا: إن شهدت امرأتان لرجل بمال حلف معهن ولقد خالفه عدد
~~أحفظ ذلك عنهم من أهل المدينة وهذا إجازة النساء بغير رجل فيلزمه أن يجيز
~~أربعا فيعطي بهن حقا فإن قال: إنهما مع يمين رجل فيلزمه أن لا يجيزهما مع
~~يمين امرأة والحكم فيهما واحد.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وكان القتل والجراح وشرب الخمر والقذف
~~مما لم يذكر فيه عدد الشهود فكان ذلك قياسا على شاهدي الطلاق وغيره مما
~~وصفت (قال) : ولا يحل حكم الحاكم الأمور عما هي عليه أخبر رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - أنه يقضي بالظاهر ويتولى الله عز وجل السرائر، فقال «من
~~قضيت له من حق أخيه بشيء فلا يأخذه فإنما أقطع له قطعة من النار» فلو شهدا
~~بزور أن رجلا طلق امرأته ثلاثا ففرق الحاكم بينهما كانت له حلالا غير أنا
~~نكره أن يطأها فيحدا ويلزم من زعم أن فرقته فرقة تحرم بها على الزوج ويحل
~~لأحد الشاهدين أن يتزوجها فيما بينه وبين الله عز وجل أن يقول: لو شهدا له
~~بزور أن هذا قتل ابنه عمدا فأباح له الحاكم دمه أن يريق دمه ويحل له فيما
~~بينه وبين الله عز وجل.
### | [باب شهادة النساء لا ms541 رجل معهن]
# والرد على من أجاز شهادة امرأة من هذا الكتاب من كتاب اختلاف ابن أبي
~~ليلى وأبي حنيفة (قال الشافعي) : - رحمه الله -: والولادة وعيوب النساء مما
~~لم أعلم فيه مخالفا في أن شهادة النساء جائزة فيه لا رجل معهن واختلفوا في
~~عددها فقال عطاء: لا يكون في شهادة النساء لا رجل معهن في أمر النساء أقل
~~من أربع عدول.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وبهذا نأخذ ولما ذكر الله النساء فجعل
~~امرأتين يقومان مقام رجل في الموضع الذي أجازهما فيه دل - والله أعلم - إذ
~~أجاز المسلمون شهادة النساء في موضع أن لا يجوز منهن إلا أربع عدول؛ لأن
~~ذلك معنى حكم الله عز وجل.
# (قال الشافعي) : وقلت لمن يجيز شهادة امرأة في الولادة كما يجيز الخبر
~~بها لا من قبل الشهادة وأين الخبر من الشهادة أتقبل امرأة عن امرأة أن
~~امرأة رجل ولدت هذا الولد؟ قال: لا، قلت: فتقبل في الخبر أخبرنا فلان عن
~~فلان؟ قال: نعم، قلت: فالخبر هو ما استوى فيه المخبر والمخبر، والعامة من
~~حلال أو حرام؟ قال: نعم، قلت: والشهادة ما كان الشاهد منه خليا والعامة
~~وإنما نلزم المشهود عليه؟ قال نعم: قلت: أفترى هذا مشبها لهذا؟ قال: أما في
~~هذا فلا.
### | [باب شهادة القاذف]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: أمر الله تبارك وتعالى أن يضرب القاذف
~~ثمانين ولا تقبل له شهادة أبدا وسماه فاسقا إلا أن يتوب فإذا تاب قبلت
~~شهادته ولا خلاف بيننا في الحرمين قديما وحديثا في أنه إذا تاب قبلت
~~شهادته.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: والتوبة إكذابه نفسه؛ لأنه أذنب بأن نطق
~~بالقذف والتوبة منه أن يقول: القذف باطل كما تكون الردة بالقول والتوبة
~~عنها بالقول فإن كان عدلا قبلت شهادته وإلا فحتى يحسن حاله.
# (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان بن عيينة قال: سمعت الزهري يقول: زعم أهل
~~العراق أن شهادة القذف لا تجوز فأشهد لأخبرني ثم سمى الذي أخبره أن عمر قال
~~لأبي بكرة: تب تقبل
# PageV08P412
# شهادتك أو قال: إن تبت قبلت شهادتك. ms542
# (قال) : وبلغني عن ابن عباس مثل معنى هذا، وقال ابن أبي نجيح كلنا نقوله
~~قلت: من؟ قال عطاء وطاوس ومجاهد وقال الشعبي: يقبل الله توبته ولا تقبلون
~~شهادته؟ .
# (قال الشافعي) : وهو قبل أن يحد شر منه حين يحد؛ لأن الحدود كفارات
~~لأهلها فكيف تردونها في أحسن حالاته وتقبلونها في شر حالاته؟ وإذا قبلتم
~~توبة الكافر والقاتل عمدا كيف لا تقبلون توبة القاذف وهو أيسر ذنبا؟ .
### | [باب التحفظ في الشهادة والعلم بها]
# (قال الشافعي) : قال الله جل ثناؤه {ولا تقف ما ليس لك به علم إن السمع
~~والبصر والفؤاد كل أولئك كان عنه مسئولا} [الإسراء: 36] وقال {إلا من شهد
~~بالحق وهم يعلمون} [الزخرف: 86] قال: فالعلم من ثلاثة أوجه منها ما عاينه
~~فيشهد به ومنها ما تظاهرت به الأخبار وثبتت معرفته في القلوب فيشهد عليه
~~ومنها ما أثبته سمعا مع إثبات بصر من الشهود عليه فبذلك قلنا: لا تجوز
~~شهادة أعمى؛ لأن الصوت يشبه الصوت إلا أن يكون أثبت شيئا معاينة وسمعا
~~ونسبا ثم عمي فيجوز ولا علة في رده.
# (قال) : والشهادة على ملك الرجل الدار والثوب على ظاهر الأخبار بأنه مالك
~~ولا يرى منازعا في ذلك فتثبت معرفته في القلب فتسمع الشهادة عليه وعلى
~~النسب إذا سمعه ينسبه زمانا وسمع غيره ينسبه إلى نسبه ولم يسمع دافعا ولا
~~دلالة يرتاب بها وكذلك يشهد على عين المرأة ونسبها إذا تظاهرت له الأخبار
~~ممن يصدق بأنها فلانة ورآها مرة وهذا كله شهادة بعلم كما وصفنا وكذلك يحلف
~~الرجل على ما يعلم بأحد هذه الوجوه فيما أخذ به مع شاهده وفي رد يمين
~~وغيره.
# (قال الشافعي) : وقلت لمن قال: لا أجيز الشاهد وإن كان بصيرا حين علم حتى
~~يعاين المشهود عليه يوم يؤديها عليه فأنت تجيز شهادة البصير على ميت وعلى
~~غائب في حال وهذا نظير ما أنكرت.
### | [باب ما يجب على المرء من القيام بالشهادة إذا دعي ليشهد أو يكتب]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: قال الله جل ثناؤه {ولا تكتموا الشهادة
~~ومن يكتمها ms543 فإنه آثم قلبه} [البقرة: 283] .
# (قال الشافعي) والذي أحفظ عن كل من سمعت من أهل العلم أن ذلك في الشاهد
~~قد لزمته الشهادة وأن فرضا عليه أن يقوم بها على والده وولده والقريب
~~والبعيد لا تكتم عن أحد ولا يحابى بها أحد ولا يمنعها أحد ثم تتفرع
~~الشهادات.
# (قال الشافعي) : قال الله جل ثناؤه {ولا يضار كاتب ولا شهيد} [البقرة:
~~282] فأشبه أن يكون خرج من ترك ذلك ضرارا وفرض القيام بها في الابتداء على
~~الكفاية كالجهاد والجنائز ورد السلام، ولم أحفظ خلاف ما قلت عن أحد.
### | [باب شرط الذين تقبل شهادتهم]
# (قال الشافعي) : قال الله جل ثناؤه {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2]
~~وقال {ممن ترضون من الشهداء} [البقرة: 282] قال: فكان الذي يعرف من خوطب
~~بهذا أنه أريد بذلك الأحرار البالغون المسلمون المرضيون
# PageV08P413
# وقوله {شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] يدل على إبطال قول من قال: تجوز
~~شهادة الصبيان في الجراح ما لم يتفرقوا فإن قال: أجازها ابن الزبير فابن
~~عباس ردها.
# (قال) : ولا تجوز شهادة مملوك ولا كافر ولا صبي بحال؛ لأن المماليك
~~يغلبهم من يملكهم على أمورهم وأن الصبيان لا فرائض عليهم فكيف يجب بقولهم
~~فرض والمعروفون بالكذب من المسلمين لا تجوز شهادتهم فكيف تجوز شهادة
~~الكافرين مع كذبهم على الله جل وعز.
# (قال المزني) أحسن الشافعي.
### | [كتاب الأقضية واليمين مع الشاهد وما دخل فيه من اختلاف الحديث وغير ذلك]
# (قال الشافعي) : أخبرنا عبد الله بن الحارث بن عبد الملك المخزومي عن سيف
~~بن سليمان عن قيس بن سعد عن عمرو بن دينار عن ابن عباس «أن رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - قضى باليمين مع الشاهد» قال عمرو في الأموال ورواه من
~~حديث أبي هريرة «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قضى باليمين مع
~~الشاهد» ومن حديث جعفر بن محمد عن أبيه «أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- قضى باليمين مع الشاهد» ورواه عن علي وأبي بن كعب وعمر بن عبد العزيز
~~وشريح.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: فإذا قضى ms544 رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- باليمين مع الشاهد وقال عمرو: وهو الذي روى الحديث في الأموال وقال جعفر
~~بن محمد من رواية مسلم بن خالد في الدين والدين مال دل ذلك على أنه لا يقضى
~~بها في غير ما قضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أو مثل معناه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: والبينة في دلالة سنة رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - بينتان بينة كاملة هي بعدد شهود لا يحلف مقيمها معها
~~وبينة ناقصة العدد في المال يحلف مقيمها معها (قال) : فكل ما كان من مال
~~يتحول إلى مالك من مالك غيره حتى يصير فيه مثله أو في مثل معناه قضى فيه
~~بالشاهد مع اليمين وكذلك كل ما وجب به مال من جرح أو قتل لا قصاص فيه أو
~~إقرار أو غير ذلك مما يوجب المال.
# ولو أتى قوم بشاهد أن لأبيهم على فلان حقا أو أن فلانا قد أوصى لهم فمن
~~حلف منهم مع شاهده استحق مورثه أو وصيته دون من لم يحلف وإن كان فيهم معتوه
~~وقف حقه حتى يعقل فيحلف أو يموت فيقوم وارثه مقامه فيحلف ويستحق ولا يستحق
~~أخ بيمين أخيه وليس الغريم ولا الموصى له من معنى الوارث في شيء، وإن كانوا
~~أولى بمال من عليه اليمين فليس من وجه أنهم يقومون مقامه ولا يلزمهم ما
~~يلزم الوارث من نفقة عبيده الزمنى ألا ترى أنه لو ظهر له مال سوى ماله الذي
~~يقال للغريم: احلف عليه كان للورثة أن يعطوه من ذلك المال الظاهر الذي لم
~~يحلف عليه الغريم قال: وإذا حلف الورثة فالغرماء أحق بمال الميت، ولو أقام
~~شاهدا أنه سرق له متاعا من حرز يساوي ما تقطع فيه اليد حلف مع شاهده واستحق
~~ولا يقطع؛ لأن الحد ليس بمال كرجل قال: امرأتي طالق وعبدي حر إن كنت غصبت
~~فلانا هذا العبد فيشهد له عليه بغصبه شاهد فيحلف ويستحق الغصب، ولا يثبت
~~عليه طلاق ولا عتق؛ لأن حكم الحنث غير حكم المال. ms545
# (قال) : ولو أقام شاهدا على جارية أنها له وابنها ولد منه حلف وقضي له
~~بالجارية كانت أم ولده بإقراره؛ لأن أم الولد مملوكة ولا يقضى له بالابن؛
~~لأنه لا يملكه على أنه ابنه.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وقال في موضع آخر:
# PageV08P414
# يأخذها وولدها ويكون ابنه.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وهذا أشبه بقوله الآتي لم يختلف وهو قوله:
~~لو أقام شاهدا على عبد في يدي رجل يسترقه أنه كان عبدا له فأعتقه ثم غصبه
~~هذا بعد العتق حلف وأخذه وكان مولى له.
# (قال المزني) - رحمه الله -: فهو لا يأخذه مولاه على أنه يسترقه كما أنه
~~لا يأخذ ابنه على أنه يسترقه فإذا أجازه في المولى لزمه في الابن.
# (قال) : ولو أقام شاهدا أن أباه تصدق عليه بهذه الدار صدقة محرمة موقوفة
~~وعلى أخوين له فإذا انقرضوا فعلى أولادهم أو على المساكين فمن حلف منهم ثبت
~~حقه وصار ما بقي ميراثا فإن حلفوا معا خرجت الدار من ملك صاحبها إلى من
~~جعلت له حياته ومضى الحكم فيها لهم، فمن جاء بعدهم ممن وقفت عليه إذا ماتوا
~~قام مقام الوارث وإن لم يحلف إلا واحد فنصيبه منها وهو الثلث صدقة على ما
~~شهد به شاهده، ثم نصيبه على من تصدق به أبوه عليه بعده وبعد أخويه، فإن قال
~~الذين تصدق به عليهم بعد الاثنين: نحن نحلف على ما أبى يحلف عليه الاثنان
~~ففيها قولان: أحدهما: أنه لا يكون لهم إلا ما كان للاثنين قبلهم. والآخر:
~~أن ذلك لهم من قبل أنهم إنما يملكون إذا حلفوا بعد موت الذي جعل لهم ملكا
~~إذا مات وهو أصح القولين وبه أقول، والله أعلم.
# ولو قال: وعلى أولادهم وأولاد أولادهم ما تناسلوا، قال: فإذا حدث ولد نقص
~~من له حق في الحبس ويوقف حق المولود حتى يبلغ فيحلف فيأخذ أو يدع فيبطل حقه
~~ويرد كراء ما وقف له من حقه على الذين انتقصوا من أجله حقوقهم سواء بينهم،
~~فإن مات من المنتقص حقوقهم أحد في نصف عمر ms546 الذي وقف له إلى أن يبلغ رد حصة
~~الموقف على من معه في الحبس، وأعطى ورثة الميت منهم بقدر ما استحق مما رد
~~عليه بقدر حقه.
# (قال المزني) أصل قول الشافعي أن المحبس أزال ملك رقبته لله عز وجل وإنما
~~يملك المحبس عليه منفعته لا رقبته كما أزال المعتق ملكه عن رقبة عبده وإنما
~~يملك المعتق منفعة نفسه لا رقبته وهو لا يجيز اليمين مع الشاهد إلا فيما
~~يملكه الحالف فكيف يخرج رقبة ملك رجل بيمين من لا يملك تلك الرقبة وهو لا
~~يجيز يمين العبد مع شاهده بأن مولاه أعتقه؛ لأنه لا يملك ما كان السيد
~~يملكه من رقبته فكذلك ينبغي في قياس قوله أن لا يجيز يمين المحبس عليه في
~~رقبته الحبس؛ لأنه لا يملك ما كان المحبس يملكه من رقبته.
# (قال المزني) وإذا لم تزل رقبة الحبس بيمينه بطل الحبس من أصله وهذا عندي
~~قياس قوله على أصله الذي وصفت، ولو جاز الحبس على ما وصف الشافعي ما جاز أن
~~يقرأ أهله أن لهم شريكا وينكر الشريك الحبس فيأخذون حقه لامتناعه من أن
~~يحلف معهم، فأصل قوله أن حق من لم يحلف موقوف حتى يحلف له ووارثه إن مات
~~يقوم مقامه ولا يأخذ من حق أقر به لصاحبه شيئا؛ لأن أخذه ذلك حرام.
### | [باب الخلاف في اليمين مع الشاهد]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - قال بعض الناس: فقد أقمتم اليمين مقام
~~شاهد قلت: وإن أعطيت بها كما أعطيت بشاهد فليس معناها معنى شاهد وأنت تبرئ
~~المدعى عليه بشاهدين وبيمينه إن لم يكن له بينة وتعطي المدعي حقه بنكول
~~صاحبه كما تعطيه بشاهدين أفمعنى ذلك معنى شاهدين؟ قال: فكيف يحلف مع شاهده
~~على وصية أوصى بها ميت أو أن لأبيه حقا على رجل وهو صغير وهو إن حلف حلف
# PageV08P415
# على ما لم يعلم قلت: فأنت تجيز أن يشهد أن فلانا ابن فلان وأبوه غائب لم
~~ير أباه قط، ويحلف ابن خمس عشرة سنة مشرقيا اشترى عبدا ابن مائة سنة ms547 مغربيا
~~ولد قبل جده فباعه فأبق أنك تحلفه لقد باعه بريئا من الإباق على البت قال:
~~ما يجد الناس بدا من هذا غير أن الزهري أنكرها قلت: فقد قضى بها حين ولي
~~أرأيت ما رويت عن علي من إنكاره على معقل حديث «بروع أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - جعل لها المهر والميراث» ورد حديثه ومع علي زيد وابن عمر فهل
~~رددت شيئا بالإنكار فكيف يحتج بإنكار الزهري وقلت له: وكيف حكمت بشهادة
~~قابلة في الاستهلال وهو ما يراه الرجال أم كيف حكمت على أهل محلة وعلى
~~عواقلهم بدية الموجود قتيلا في محلتهم في ثلاث سنين وزعمت أن القرآن يحرم
~~أن يجوز أقل من شاهد وامرأتين وزعمت أن سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- تدل على أن اليمين براءة لمن حلف فخالفت في جملة قولك الكتاب والسنة.
# أرأيت لو قال لك أهل المحلة: أتدعي علينا فأحلف جميعنا وأبرئنا؟ قال: لا
~~أحلفهم إذا جاوزوا خمسين رجلا ولا أبرئهم بأيمانهم وأغرمهم قلت: فكيف جاز
~~لك هذا قال: روينا هذا عن عمر بن الخطاب رحمة الله عليه فقلت: فإن قيل لك:
~~لا يجوز على عمر أن يخالف الكتاب والسنة وقال عمر نفسه: البينة على المدعي
~~واليمين على المدعى عليه قال: لا يجوز أن أتهم من أثق به ولكن أقول بالكتاب
~~والسنة، وقول عمر على الخاص: قلت: فلم لم يجز لنا من سنة رسول الله - صلى
~~الله عليه وسلم - ما أجزت لنفسك من عمر؟ قلت: وقد رويتم أن عمر كتب فجلبهم
~~إلى مكة وهو مسيرة اثنين وعشرين يوما فأحلفهم في الحجر وقضى عليهم بالدية
~~فقالوا: ما وقت أموالنا أيماننا ولا أيماننا أموالنا، فقال: حقنتم بأيمانكم
~~دماءكم فخالفتم في ذلك عمر فلا أنتم أخذتم بكل حكمه ولا تركتموه، ونحن نروي
~~عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالإسناد الصحيح «أنه بدأ في القسامة
~~بالمدعين فلما لم يحلفوا قال: تبرئكم يهود بخمسين يمينا» وإذ قال: تبرئكم
~~يهود فلا يكون عليهم غرم.
# ويروى عن عمر أنه ms548 بدى المدعى عليهم ثم رد اليمين على المدعين وهذان جميعا
~~يخالفان ما رويتم عنه، وقد أجزتم شهادة أهل الذمة وهم غير الذين شرط الله
~~عز وجل أن تجوز شهادتهم ورددتم سنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في
~~اليمين مع الشاهد قال: فإنا أجزنا شهادة أهل الذمة بقول الله عز وجل {أو
~~آخران من غيركم} [المائدة: 106] قلت: سمعت من أرضى يقول: من غير قبيلتكم من
~~المسلمين ويحتج بقول الله جل وعز {تحبسونهما من بعد الصلاة} [المائدة: 106]
~~قلت: والمنزل فيه هذه الآية رجل من العرب فأجزت شهادة مشركي العرب بعضهم
~~على بعض قال لا إلا شهادة أهل الكتاب قلت: فإن قال قائل: لا إلا شهادة
~~مشركي العرب فما الفرق؟ فقلت له: أفتجيز اليوم شهادة أهل الكتاب على وصية
~~مسلم كما زعمت أنها في القرآن؟ قال: لا؛ لأنها منسوخة قلت: بماذا؟ قال:
~~بقول الله عز وجل {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] قلت: فقد زعمت بلسانك
~~أنك خالفت القرآن إذ لم يجز الله إلا مسلما فأجزت كافرا، وقال لي قائل: إذا
~~نص الله حكما في كتابه فلا يجوز أن يكون سكت عنه وقد بقي منه شيء، ولا يجوز
~~لأحد أن يحدث فيه ما ليس في القرآن قلت: فقد نص الله عز وجل الوضوء في
~~كتابه فأحدث فيه المسح على الخفين ونص ما حرم من النساء وأحل ما وراءهن
~~فقلت: لا تنكح المرأة على عمتها ولا على خالتها ونص المواريث فقلت: لا يرث
~~قاتل ولا مملوك ولا كافر وإن كانوا ولدا أو والدا، ونص حجب الأم بالإخوة
~~فحجبتها بأخوين ونص للمطلقة قبل أن تمس نصف المهر ورفع العدة فقلت: إن خلا
~~بها ولم يمسها فلها المهر وعليها العدة فهذه أحكام منصوصة في القرآن فهذا
~~عندك خلاف ظاهر القرآن واليمين مع الشاهد لا يخالف ظاهر القرآن شيئا
~~والقرآن عربي فيكون عاما يراد به الخاص
# PageV08P416
# وكل كلام احتمل في القرآن معاني فسنة رسول الله - صلى الله عليه وسلم -
~~تدل على أحد معانيه موافقة له لا مخالفة ms549 للقرآن.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وما تركنا من الحجة عليهم أكثر مما
~~كتبناه. وبالله التوفيق.
### | [باب موضع اليمين]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - من ادعى مالا فأقام عليه شاهدا أو ادعى
~~عليه مالا أو جناية خطأ بأن بلغ ذلك عشرين دينارا أو ادعى عبد عتقا تبلغ
~~قيمته عشرين دينارا أو ادعى جراحة عمد صغرت أو كبرت أو في طلاق أو لعان أو
~~حد أو رد يمين في ذلك فإن كان الحكم بمكة كانت اليمين بين المقام والبيت
~~وإن كان بالمدينة كانت على منبر رسول الله - صلى الله عليه وسلم -.
# وإن كانت ببلد غير مكة والمدينة أحلف بعد العصر في مسجد ذلك البلد بما
~~تؤكد به الأيمان ويتلى عليه {إن الذين يشترون بعهد الله وأيمانهم ثمنا
~~قليلا} [آل عمران: 77] الآية، قال: وهذا قول حكام المكيين ومفتيهم ومن
~~حجتهم فيه أن عبد الرحمن بن عوف رأى قوما يحلفون بين المقام والبيت فقال:
~~أعلى دم؟ قالوا: لا، قال: أفعلى أمر عظيم؟ قالوا: لا، قال: لقد خشيت أن
~~يتهاون الناس بهذا المقام قال: فذهبوا إلى أن العظيم من الأموال ما وصفت من
~~عشرين دينارا فصاعدا قال ابن أبي مليكة: كتب إلي ابن عباس في جاريتين ضربت
~~إحداهما الأخرى أن أحبسهما بعد العصر ثم أقرأ عليهما {إن الذين يشترون بعهد
~~الله وأيمانهم ثمنا قليلا} [آل عمران: 77] ففعلت فاعترفت قال: واستدللت
~~بقول الله جل ثناؤه {تحبسونهما من بعد الصلاة} [المائدة: 106] قال
~~المفسرون: صلاة العصر على تأكيد اليمين على الحالف في الوقت الذي تعظم فيه
~~اليمين وبكتاب أبي بكر الصديق - رضي الله عنه - يحلف عند المنبر منبر رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -.
# وما بلغني أن عمر حلف على منبر رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في
~~خصومة بينه وبين رجل وأن عثمان ردت عليه اليمين على المنبر فاتقاها، وقال:
~~أخاف أن توافق قدر بلاء، فيقال بيمينه قال وبسنة رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - وأصحابه وأهل العلم ببلدنا دار السنة والهجرة، وحرم الله عز وجل
~~وحرم رسول ms550 الله - صلى الله عليه وسلم - اقتدينا والمسلمون البالغون رجالهم
~~ونساؤهم وأحرارهم وعبيدهم ومماليكهم يحلفون كما وصفنا.
# ويحلف المشركون أهل الذمة والمستأمنون كل واحد منهم بما يعظم من الكتب
~~وحيث يعظم من المواضع مما يعرفه المسلمون وما يعظم الحالف منهم مثل قوله:
~~والله الذي أنزل التوراة على موسى، والله الذي أنزل الإنجيل على عيسى، وما
~~أشبه هذا ولا يحلفون بما يجهل معرفته المسلمون ويحلف الرجل في حق نفسه
~~وفيما عليه بعينه على البت مثل أن يدعي عليه براءة من حق له فيحلف بالله إن
~~هذا الحق ويسميه لثابت عليه ما اقتضاه ولا شيئا منه ولا مقتضى بأمر يعلمه
~~ولا أحال به ولا بشيء منه ولا أبرأه منه ولا من شيء منه بوجه من الوجوه
~~وإنه لثابت عليه إلى أن حلف بهذا اليمين وإن كان حقا لأبيه حلف في نفسه على
~~البت وفي أبيه على العلم وإن أحلف قال: والله الذي لا إله إلا هو عالم
~~الغيب والشهادة الرحمن الرحيم الذي يعلم من السر ما يعلم من العلانية، ثم
~~ينسق اليمين ولا يقبل منه اليمين إلا بعد أن يستحلفه الحاكم واحتج بأن
~~«ركانة قال للنبي - صلى الله عليه وسلم -: إني طلقت امرأتي ألبتة والله ما
~~أردت إلا واحدة، فقال النبي - عليه السلام - والله ما أردت إلا واحدة؟
~~فردها إليه» وهذا تجويزا لليمين في الطلاق والرجعة في طلاق البتة.
# PageV08P417
### | [باب الامتناع من اليمين]
# (قال الشافعي) : وإذا كانت الدعوى غير ذم في مال أحلف المدعى عليه فإن
~~حلف برئ وإن نكل قيل للمدعي: احلف واستحق فإن أبيت سألناك عن إبائك فإن كان
~~لتأتي ببينة أو لتنظر في حسابك تركناك.
# وإن قلت: لا أؤخر ذلك لشيء غير أني لا أحلف أبطلنا أن تحلف وإن حلف
~~المدعى عليه أو لم يحلف فنكل المدعي فأبطلنا يمينه ثم جاء بشاهدين أو بشاهد
~~وحلف مع شاهده أخذنا له حقه والبينة العادلة أحق من اليمين الفاجرة ولو رد
~~المدعى عليه اليمين فقال للمدعي: احلف فقال المدعى عليه: أنا أحلف لم ms551 أجعل
~~ذلك له؛ لأني قد أبطلت أن يحلف وحولت اليمين على صاحبه ولو قال: أحلفه ما
~~اشتريت هذه الدار التي في يديه لم أحلفه إلا ما لهذا ويسميه في هذا الدار
~~حق تملك ولا غيره بوجه من الوجوه؛ لأنه قد يملكها وتخرج من يديه.
### | [باب النكول ورد اليمين]
# من الجامع ومن اختلاف الشهادات والحكام ومن الدعوى والبينات ومن إملاء في
~~الحدود.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولا يقوم النكول مقام إقرار في شيء حتى
~~يكون معه يمين المدعي فإن قيل: فكيف أحلفت في الحدود والطلاق والنسب
~~والأموال وجعلت الأيمان كلها تجب على المدعى عليه وجعلتها كلها ترد على
~~المدعي؟ قيل: قلته استدلالا بالكتاب والسنة ثم الخبر عن عمر حكم الله على
~~القاذف غير الزوج بالحد ولم يجعل له مخرجا منه إلا بأربعة شهداء وأخرج
~~الزوج من الحد بأن يحلف أربعة أيمان ويلتعن بخامسة فيسقط عنه الحد ويلزمها
~~إن لم تخرج منه بأربعة أيمان والتعانها، وسن بينهما الفرقة ودرأ الله عنهما
~~الحد بالأيمان والتعانه.
# وكانت أحكام الزوجين وإن خالفت أحكام الأجنبيين في شيء فهي مجامعة لها في
~~غيره وذلك أن اليمين فيه جمعت درء الحد عن الرجل والمرأة وفرقة ونفي ولد
~~فكان هذا الحد والفراق والنفي معا داخلة فيها ولا يحق الحد على المرأة حين
~~يقذفها الزوج إلا بيمينه وتنكل عن اليمين ألا ترى أن الزوج لو لم يلتعن حد
~~بالقذف ولترك الخروج منه باليمين ولم يكن على المرأة حد ولا لعان.
# أو لا ترى «أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال للأنصاريين تحلفون
~~وتستحقون دم صاحبكم فلما لم يحلفوا رد الأيمان على يهود ليبرءوا بها فلما
~~لم يقبلها الأنصاريون تركوا حقهم» أو لا ترى عمر جعل الأيمان على المدعى
~~عليهم فلما لم يحلفوا ردها على المدعين وكل هذا تحويل يمين من موضع قد ندبت
~~فيه إلى الموضع الذي يخالفه، وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «وعلى
~~المدعى عليه اليمين» .
# ولا يجوز أن تكون على مدعى عليه دون غيره إلا بخبر ms552 لازم وهما لفظان من
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «البينة على المدعي واليمين على المدعى
~~عليه» مخرجهما واحد فكيف يجوز أن يقال: إن جاء المدعي بالبينة أخذ وإن لم
~~يأت بها حدث له حكم غيرها وهو استحلاف من ادعى عليه وإن جاء المدعى عليه
~~باليمين برئ وإن لم يأت بها لزمه ما نكل عنه ولم يحدث له حكم غيرها ويجوز
~~رد اليمين كما حدث للمدعي، إن لم يأت بها حكم غيره وهو اليمين وإذ حول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - اليمين حيث وضعها فكيف لم تحول كما حولها.
# PageV08P418
### | [مختصر من كتاب الشهادات وما دخله من الرسالة] 
# [باب من تجوز شهادته ومن لا تجوز]
### | باب من تجوز شهادته ومن لا تجوز 
# ومن يشهد بعد رد شهادة من الجامع ومن اختلاف الحكام وأدب القاضي وغير
~~ذلك.
# (قال الشافعي) : ليس من الناس أحد نعلمه إلا أن يكون قليلا يمحض الطاعة
~~والمروءة حتى لا يخلطهما بمعصية ولا يمحض المعصية وترك المروءة حتى لا
~~يخلطهما شيئا من الطاعة والمروءة فإن كان الأغلب على الرجل الأظهر من أمره
~~الطاعة والمروءة قبلت شهادته وإذا كان الأغلب الأظهر من أمره المعصية وخلاف
~~المروءة ردت شهادته ولا يقبل الشاهد حتى يثبت عنده بخبر منه أو بينة أنه حر
~~ولا تجوز شهادة جار إلى نفسه ولا دافع عنها ولا على خصم؛ لأن الخصومة موضع
~~عداوة ولا لولد بنيه ولا لولد بناته وإن سفلوا ولا لآبائه وأمهاته وإن
~~بعدوا ولا من يعرف بكثرة الغلط أو الغفلة.
# ولو كنت لا أجيز شهادة الرجل لامرأته لأنه يرثها ما أجزت شهادة الأخ
~~لأخيه إذا كان يرثه ولا أرد شهادة الرجل من أهل الأهواء إذا كان لا يرى أن
~~يشهد لموافقه بتصديقه وقبول يمينه وشهادة من يرى كذبه شركا بالله ومعصية
~~تجب بها النار أولى أن تطيب النفس بقبولها من شهادة من يخفف المأثم فيها،
~~وكل من تأول حراما عندنا فيه حد أو لا حد فيه لم نرد بذلك شهادته.
# ألا ترى أن ممن ms553 حمل عنه الدين وجعل علما في البلدان منهم من يستحل المتعة
~~والدينار بالدينارين نقدا وهذا عندنا وغيرنا حرام وأن منهم من استحل سفك
~~الدماء ولا شيء أعظم منه بعد الشرك ومنهم من تأول فاستحل كل مسكر غير الخمر
~~وعاب على من حرمه ولا نعلم أحدا من سلف هذه الأمة يقتدى به ولا من التابعين
~~بعدهم رد شهادة أحد بتأويل، وإن خطأه وضلله واللاعب بالشطرنج والحمام بغير
~~قمار وإن كرهنا ذلك أخف حالا.
# (قال المزني) - رحمه الله - فكيف يحد من شرب قليلا من نبيذ شديد ويجيز
~~شهادته.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ومن شرب عصير العنب الذي عتق حتى سكر وهو
~~يعرفها خمرا ردت شهادته؛ لأن تحريمها نص ومن شرب سواها من المنصف أو
~~الخليطين فهو آثم ولا ترد شهادته إلا أن يسكر؛ لأنه عند جميعهم حرام.
# (قال الشافعي) : وأكره اللعب بالنرد للخبر وإن كان يديم الغناء ويغشاه
~~المغنون معلنا فهذا سفه ترد به شهادته وإن كان ذلك يقل لم ترد فأما
~~الاستماع للحداء ونشيد الأعراب فلا بأس به «قال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - للشريد أمعك من شعر أمية شيء؟ قال: نعم، قال هيه فأنشده بيتا فقال
~~هيه حتى بلغت مائة بيت» «وسمع رسول الله - صلى الله عليه وسلم - الحداء
~~والرجز، وقال لابن رواحة حرك بالقوم فاندفع يرجز» (قال المزني) - رحمه الله
~~- سمعت الشافعي يقول: كان سعيد بن جبير يلعب بالشطرنج استدبارا فقلت له:
~~كيف يلعب بها استدبارا؟ قال يوليها ظهره ثم يقول بأي شيء وقع " فيقول بكذا
~~فيقول أوقع بكذا.
# (قال) : وإذا كان هكذا كان تحسين الصوت بذكر الله والقرآن أولى محبوبا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وقد روي عن رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - أنه قال «ما أذن الله لشيء كإذنه لنبي حسن الترنم
# PageV08P419
# بالقرآن» «وسمع النبي - صلى الله عليه وسلم - عبد الله بن قيس يقرأ فقال
~~لقد أوتي هذا مزمارا من مزامير آل داود» .
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - لا بأس بالقراءة بالألحان وتحسين الصوت
~~بأي وجه ما ms554 كان وأحب ما يقرأ إلي حدرا وتحزينا.
# (قال المزني) - رحمه الله - سمعت الشافعي يقول: لو كان معنى يتغنى
~~بالقرآن على الاستغناء لكان يتغانى، وتحسين الصوت هو يتغنى ولكنه يراد به
~~تحسين الصوت (وقال) وليس من العصبية أن يحب الرجل قومه والعصبية المحضة أن
~~يبغض الرجل؛ لأنه من بني فلان فإذا أظهرها ودعا إليها وتألف عليها فمردود،
~~وقد جمع الله تبارك وتعالى المسلمين بالإسلام وهو أشرف أنسابهم فقال جل
~~ثناؤه {إنما المؤمنون إخوة} [الحجرات: 10] وقال رسول الله - صلى الله عليه
~~وسلم - «كونوا عباد الله إخوانا» فمن خالف أمر الله عز وجل وأمر رسوله -
~~صلى الله عليه وسلم - ردت شهادته والشعر كلام فحسنه كحسن الكلام وقبيحه
~~كقبيحه وفضله على الكلام أنه سائر، وإذا كان الشاعر لا يعرف بشتم الناس
~~وأذاهم ولا يمتدح فيكثر الكذب المحض ولا يتشبب بامرأة بعينها ولا يشهرها
~~بما يشينها، فجائز الشهادة وإن كان على خلاف ذلك لم تجز ويجوز شهادة ولد
~~الزنا في الزنا والمحدود فيما حد فيه والقروي على البدوي والبدوي على
~~القروي إذا كانوا عدولا.
# وإذا شهد صبي أو عبد أو نصراني بشهادة فلا يسمعها واستماعه لها تكلف وإن
~~بلغ الصبي وأعتق العبد وأسلم النصراني ثم شهدوا بها بعينها قبلتها فأما
~~البالغ المسلم أرد شهادته في الشيء ثم يحسن حاله فيشهد بها فلا أقبلها؛
~~لأنا حكمنا بإبطالها وجرحه فيها؛ لأنه من الشرط أن لا يختبر عمله قال: ولو
~~ترك الميت ابنين فشهد أحدهما على أبيه بدين فإن كان عدلا حلف المدعي وأخذ
~~الدين من الاثنين وإن لم يكن عدلا أخذ من يدي الشاهد بقدر ما كان يأخذه منه
~~لو جازت شهادته؛ لأن موجودا في شهادته أن له في يديه حقا وفي يدي الجاحد
~~حقا فأعطيته من المقر ولم أعطه من المنكر، وكذلك لو شهد أن أباه أوصى له
~~بثلث ماله.
### | [باب الشهادة على الشهادة]
# (قال الشافعي) : وتجوز الشهادة على الشهادة بكتاب القاضي في كل حق
~~للآدميين مالا أو حدا أو قصاصا وفي كل حد لله قولان: ms555 أحدهما: أنه تجوز،
~~والآخر: لا تجوز من قبل درء الحدود بالشبهات.
# (قال) : وإذا سمع الرجلان الرجل يقول: أشهد أن لفلان على فلان ألف درهم
~~ولم يقل لهما اشهدا على شهادتي فليس لهما أن يشهدا بها ولا للحاكم أن
~~يقبلها؛ لأنه لم يسترعهما إياها، وقد يمكن أن يقول له: على فلان ألف درهم
~~وعده بها، وإذا استرعاهما إياها لم يفعل إلا وهي عنده واجبة وأحب للقاضي أن
~~لا يقبل هذا منه وإن كان على الصحة حتى يسأله من أين هي؟ فإن قال بإقرار
~~منه أو ببيع حضرته أو سلف أجازه ولو لم يسأله رأيته جائزا، وإن شهدا على
~~شهادة رجل ولم يعدلاه قبلهما وسأل عنه فإن عدل قضى به.
# (قال) : ولو شهد رجلان على شهادة رجلين فقد رأيت كثيرا من الحكام
~~والمفتين يجيزونه.
# (قال المزني) وخرجه على قولين وقطع في موضع آخر بأنه لا تجوز شهادتهما
~~إلا على واحد ممن شهدا عليه وآمره بطلب شاهدين على الشاهد الآخر.
# (قال المزني) - رحمه الله - ومن قطع بشيء كان أولى به من حكايته له.
# PageV08P420
### | [باب الشهادة على الحدود وجرح الشهود]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإذا شهدوا على رجل بالزنا سألهم الإمام
~~أزنى بامرأة؟ ؛ لأنهم قد يعدون الزنا وقوعا على بهيمة ولعلهم يعدون
~~الاستمناء زنا فلا يحد حتى يثبتوا رؤية الزنا وتغييب الفرج في الفرج.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقد أجاز في كتاب الحدود أن إتيان البهيمة
~~كالزنا يحد فيه قال: ولو شهد أربعة اثنان منهم أنه زنى بها في بيت واثنان
~~منهم في بيت غيره فلا حد عليهما ومن حد الشهود إذا لم يتموا أربعة حدهم.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد قطع في غير موضع بحدهم.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو مات الشهود قبل أن يعدلوا ثم عدلوا
~~أقيم الحد ويطرد المشهود عليه وجرح من يشهد عليه ولا أقبل الجرح من الجارح
~~إلا بتفسير ما يجرح به للاختلاف في الأهواء وتكفير بعضهم بعضا ويجرحون
~~بالتأويل، ولو ادعى على رجل من أهل الجهالة بحد لم ms556 أر بأسا أن يعرض له بأن
~~يقول: لعله لم يسرق.
# ولو شهدا بأنه سرق من هذا البيت كبشا لفلان فقال أحدهما: غدوة، وقال
~~الآخر: عشية أو قال أحدهما: الكبش أبيض، وقال الآخر: أسود لم يقطع حتى
~~يجتمعا ويحلف مع شاهده أيهما شاء، ولو شهد اثنان أنه سرق ثوب كذا وقيمته
~~ربع دينار وشهد آخران أنه سرق ذلك الثوب بعينه وأن قيمته أقل من ربع دينار
~~فلا قطع وهذا من أقوى ما تدرأ به الحدود، ويأخذه بأقل القيمتين في الغرم
~~وإذا لم يحكم بشهادة من شهد عنده حتى يحدث منه ما ترد به شهادته ردها وإن
~~حكم بها وهو عدل ثم تغيرت حاله بعد الحكم لم نرده؛ لأني إنما أنظر يوم يقطع
~~الحاكم بشهادته.
### | [باب الرجوع عن الشهادة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: الرجوع عن الشهادة ضربان فإن كانت على
~~رجل بشيء يتلف من بدنه أو ينال بقطع أو قصاص فأخذ منه ذلك ثم رجعوا فقالوا:
~~عمدناه بذلك فهي كالجناية فيها القصاص واحتج في ذلك بعلي وما لم يكن من ذلك
~~فيه القصاص أغرموه وعزروا دون الحد وإن قالوا: لم نعلم أن هذا يجب عليه
~~عزروا وأخذ منهم العقل ولو قالوا: أخطأنا؛ كان عليهم الأرش، ولو كان هذا في
~~طلاق ثلاث أغرمتهم للزوج صداق مثلها دخل بها أو لم يدخل بها؛ لأنهم حرموها
~~عليه فلم يكن لها قيمة إلا مهر مثلها ولا ألتفت إلى ما أعطاها.
# (قال المزني) - رحمه الله - ينبغي أن يكون هذا غلطا من غير الشافعي ومعنى
~~قوله المعروف أن يطرح عنهم ذلك بنصف مهر مثلها إذا لم يكن دخل بها.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإن كان في دار فأخرجت من يديه إلى غيره
~~عزروا على شهادة الزور ولم يعاقبوا على الخطأ ولم أغرمهم من قبل أني جعلتهم
~~عدولا بالأول فأمضينا بهم الحكم ولم يكونوا عدولا بالآخر فترد الدار ولم
~~يفيتوا شيئا لا يؤخذ ولم يأخذوا شيئا؛ لأنفسهم فانتزعه منهم وهم كمبتدئين
~~شهادة لا تقبل منهم فلا أغرمهم ما أقروه ms557 في أيدي غيرهم.
# PageV08P421
### | [باب علم الحاكم بحال من قضى بشهادته]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإذا علم القاضي أنه قضى بشهادة عبدين أو
~~مشركين أو غير عدلين من جرح بين أو أحدهما - رد الحكم على نفسه ورده عليه
~~غيره بل القاضي بشهادة الفاسق أبين خطأ منه بشهادة العبد، وذلك أن الله جل
~~ثناؤه قال {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] وقال {ممن ترضون من الشهداء}
~~[البقرة: 282] وليس الفاسق بواحد من هذين فمن قضي بشهادته فقد خالف حكم
~~الله ورد شهادة العبد إنما هو تأويل وقال في موضع آخر: إن طلب الخصم الجرحة
~~أجله بالمصر وما قاربه فإن لم يجئ بها أنفذ الحكم عليه ثم إن جرحهم بعد لم
~~يرد عنه الحكم.
# (قال المزني) قياس قوله الأول أن يقبل الشهود العدول أنهما فاسقان كما
~~يقبل أنهما عبدان ومشركان ويرد الحكم.
# (قال الشافعي) : وإذا أنفذ القاضي بشهادتهما قطعا ثم بان له ذلك لم يكن
~~عليهما شيء؛ لأنهما صادقان في الظاهر وكان عليه أن لا يقبل منهما فهذا خطأ
~~منه تحمله عاقلته.
### | [باب الشهادة في الوصية]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو شهد أجنبيان لعبد أن فلانا المتوفى
~~أعتقه وهو الثلث في وصيته وشهد وارثان لعبد غيره أنه أعتقه وهو الثلث في
~~الاثنين فسواء ويعتق من كل واحد منهما نصفه.
# (قال المزني) قياس قوله أن يقرع بينهما وقد قاله في غير هذا الباب.
# (قال) : ولو شهد الوارثان أنه رجع عن عتق الأول وأعتق الآخر أجزت
~~شهادتهما وإنما أرد شهادتهما فيما جرا إلى أنفسهما فإذا لم يجرا فلا فأما
~~الولاء فلا يملك ملك الأموال وقد لا يصير في أيديهما بالولاء شيء ولو
~~أبطلتهما بأنهما يرثان الولاء إن مات لا وارث له غيرهما أبطلتها لذوي
~~أرحامهما.
# ولو شهد أجنبيان أنه أعتق عبدا هو الثلث وصية وشهد وارثان أنه رجع فيه
~~وأعتق عبدا هو السدس عتق الأول بغير قرعة للجر إلى أنفسهما، وأبطلت حقهما
~~من الآخر بالإقرار ولو لم يقولا: إنه رجع في الأول أقرعت بينهما حتى يستوظف
~~الثلث ms558 وهو قول أكثر المفتين إن شهادة الأجنبيين والورثة سواء ما لم يجرا
~~إلى أنفسهما.
# (قال) : ولو شهد رجلان لرجل بالثلث وآخران لآخر بالثلث وشهد آخران أنه
~~رجع عن أحدهما فالثلث بينهما نصفان، وقال في الشهادات في العتق والحدود
~~إملاء، وإذا شهدا أن سيده أعتقه فلم يعدلا فسأل العبد أن يحال بينه وبين
~~سيده أجر ووقفت إجارته فإن تم عتقه أخذها وإن رق أخذها السيد، ولو شهد له
~~شاهد وادعى شاهدا قريبا فالقول فيها واحد من قولين: أحدهما: ما وصفت في
~~الوقف. والثاني: لا يمنع منه سيده ويحلف له.
### | [مختصر من جامع الدعوى والبينات]
# إملاء على كتاب ابن القاسم ومن كتاب الدعوى إملاء على كتاب أبي حنيفة ومن
~~اختلاف الأحاديث ومن اختلاف ابن أبي ليلى وأبي حنيفة ومن مسائل شتى سمعتها
~~لفظا (قال الشافعي) : - رحمه الله -: أخبرنا مسلم بن خالد عن ابن جريج عن
~~ابن أبي مليكة عن ابن عباس أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال
~~«البينة على المدعي» .
# (قال الشافعي) : أحسبه قال: ولا أثبته
# PageV08P422
# قال «واليمين على المدعى عليه» قال: وإذا ادعى الرجل الشيء في يدي الرجل
~~فالظاهر أنه لمن هو في يديه مع يمينه؛ لأنه أقوى سببا فإن استوى سببهما
~~فهما فيه سواء فإن أقام الذي ليس في يديه البينة قيل لصاحب اليد: البينة
~~التي لا تجر إلى أنفسها بشهادتها أقوى من كينونة الشيء في يديك وقد يكون في
~~يديك ما لا تملكه فهو له لفضل قوة سببه على سببك فإن أقام الآخر بينة قيل:
~~قد استويتما في الدعوى، والبينة والذي الشيء في يديه أقوى سببا فهو له لفضل
~~قوة سببه، وهذا معتدل على أصل القياس والسنة على ما قلنا في «رجلين تداعيا
~~دابة، وأقام كل واحد منهما البينة أنها دابته نتجها فقضى بها رسول الله -
~~صلى الله عليه وسلم - للذي هو في يديه» قال: وسواء التداعي والبينة في
~~النتاج وغيره وسواء أقام أحدهما شاهدا وامرأتين والآخر عشرة، إن كان بعضهم
~~أرجح من بعض وإن أراد الذي ms559 قامت عليه البينة أن أحلف صاحبه مع بينته لم يكن
~~ذلك له إلا أن يدعي أنه أخرجه إلى ملكه فهذه دعوى أخرى فعليه اليمين.
# ولو ادعى أنه نكح امرأة لم أقبل دعواه حتى يقول: نكحتها بولي وشاهدي عدل
~~ورضاها فإن حلفت برئت وإن نكلت حلف وقضي له بأنها زوجة له.
# (قال الشافعي) : والأيمان في الدماء مخالفة لغيرها لا يبرأ منه إلا
~~بخمسين يمينا وسواء النفس والجرح في هذا نقتله ونقصه منه بنكوله ويمين
~~صاحبه.
# (قال المزني) - رحمه الله -: قطع في الإملاء بأن لا قسامة بدعوى ميت ولكن
~~يحلف المدعى عليه، ويبرأ فإن أبى حلف الأولياء واستحقوا دمه وإن أبوا بطل
~~حقهم وقال في كتاب اختلاف الحديث: من ادعى دما ولا دلالة للحاكم على دعواه
~~كالدلالة التي قضى بها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بالقسامة أحلف
~~المدعى عليه كما يحلف فيما سوى الدم.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وهذا به أشبه ودليل آخر «حكم النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - في القسامة بتبدئة المدعي لا غيره وحكم فيما سوى ذلك
~~بتبدئة يمين المدعى عليه لا غيره» فإذا حكم الشافعي فيما وصفت بتبدئة
~~المدعى عليه ارتفع عدد أيمان القسامة.
# (قال الشافعي) : والدعوى في الكفالة بالنفس والنكول ورد اليمين كهي في
~~المال إلا أن الكفالة بالنفس ضعيفة ولو أقام بينة أنه أكراه بيتا من داره
~~شهرا بعشرة، وأقام المكتري البينة أنه اكترى منه الدار كلها ذلك الشهر
~~بعشرة فالشهادة باطلة ويتحالفان ويترادان فإن كان سكن فعليه كراء مثلها.
# ولو ادعى دارا في يدي رجل فقال: ليست بملك لي وهي لفلان فإن كان حاضرا
~~صيرتها له وجعلته خصما عن نفسه، وإن كان غائبا كتب إقراره وقيل للمدعي: أقم
~~البينة فإن أقامها قضي بها على الذي هي في يديه ويجعل في القضية أن المقر
~~له بها على حجته.
# (قال المزني) - رحمه الله -: قد قطع بالقضاء على غائب وهو أولى بقوله.
# (قال الشافعي) : ولو أقام رجل بينة أن هذه الدار كانت في يديه أمس لم
~~أقبل قد ms560 يكون في يديه ما ليس له إلا أن يقيم بينة أنه أخذها منه، ولو أقام
~~بينة أنه غصبه إياها وأقام آخر البينة أنه أقر له بها فهي للمغصوب ولا يجوز
~~إقراره فيما غصب.
# (قال الشافعي) : وإذا ادعى عليه شيئا كان في يدي الميت حلف على علمه وقال
~~في كتاب ابن أبي ليلى وإذا اشتراه حلف على البت.
### | [باب الدعوى في الميراث من اختلاف أبي حنيفة وابن أبي ليلى]
# (قال الشافعي) : ولو هلك نصراني وله ابنان: مسلم ونصراني فشهد مسلمان
~~للمسلم أن أباه مات مسلما وللنصراني مسلمان أن أباه مات نصرانيا صلى عليه،
~~فمن أبطل البينة التي لا تكون إلا بأن يكذب
# PageV08P423
# بعضهم بعضا جعل الميراث للنصراني، ومن رأى الإقراع أقرع فمن خرجت قرعته
~~كان الميراث له ومن رأى أن يقسم إذا تكافأت بينتاهما جعله بينهما وإنما صلى
~~عليه بالإشكال كما يصلي عليه لو اختلط بمسلمين موتى.
# (قال المزني) أشبه بالحق عندي أنه إن كان أصل دينه النصرانية فاللذان
~~شهدا بالإسلام أولى؛ لأنهما علما إيمانا حدث خفي على الآخرين وإن لم يدر ما
~~أصل دينه والميراث في أيديهما فبينهما نصفان، وقد قال الشافعي: لو رمى
~~أحدهما طائرا ثم رماه الثاني فلم يدر أبلغ به الأول أن يكون ممتنعا أو غير
~~ممتنع جعلناه بينهما نصفين.
# (قال المزني) وهذا وذاك عندي في القياس سواء.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو كانت دار في يدي رجل والمسألة على
~~حالها فادعاها كل واحد من هذين المدعيين أنه ورثها من أبيه فمن أبطل البينة
~~تركها في يدي صاحبها ومن رأى الإقراع أقرع بينهما أو يجعلها بينهما معا
~~ويدخل عليه شناعة وأجاب بهذا الجواب فيما يمكن فيه البينتان أن تكونا
~~صادقتين في مواضع.
# (قال المزني) - رحمه الله - وسمعته يقول في مثل هذا: لو قسمته بينهما كنت
~~لم أقض لواحد منهما بدعواه ولا ببينته وكنت على يقين خطأ بنقص من هو له عن
~~كمال حقه أو بإعطاء الآخر ما ليس له.
# (قال المزني) وقد أبطل الشافعي القرعة في امرأتين ms561 مطلقة وزوجة وأوقف
~~الميراث حتى يصطلحا، وأبطل في ابني أمته اللذين أقر أن أحدهما ابنه القرعة
~~في النسب والميراث فلا يشبه قوله في مثل هذا القرعة وقد قطع في كتاب الدعوى
~~على كتاب أبي حنيفة في امرأة أقامت البينة أنه أصدقها هذه وقبضتها وأقام
~~رجل البينة أنه اشتراها منه ونقده الثمن وقبضها قال: أبطل البينتين لا يجوز
~~إلا هذا أو القرعة.
# (قال المزني) - رحمه الله -: هذا لفظه وقد بينا أن القرعة لا تشبه قوله
~~في الأموال.
# (قال المزني) - رحمه الله -: وقد قال الحكم في الثوب لا ينسج إلا مرة
~~والثوب الخز ينسج مرتين سواء.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو كانت دار في يدي أخوين مسلمين فأقرا
~~أن أباهما هلك وتركها ميراثا فقال أحدهما: كنت مسلما وكان أبي مسلما، وقال
~~الآخر: أسلمت قبل موت أبي فهي للذي اجتمعا على إسلامه والآخر مقر بالكفر
~~مدع الإسلام.
# ولو قالت امرأة الميت وهي مسلمة: زوجي مسلم وقال ولده وهم كفار: بل كافر
~~وقال أخو الزوج وهو مسلم: بل مسلم فإن لم يعرف فالميراث موقوف حتى يعرف
~~إسلامه من كفره ببينة تقوم عليه.
# ولو أقام رجل بينة أن أباه هلك وترك هذه الدار ميراثا له ولأخيه أخرجتها
~~من يدي من هي في يديه وأعطيته منها نصيبه وأخرجت نصيب الغائب وأكرى له حتى
~~يحضر فإن لم يعرف عددهم وقف ماله وتلوم به ويسأل عن البلدان التي وطئها هل
~~له فيها ولد؟ فإذا بلغ الغاية التي لو كان له فيها ولد لعرفه وادعى الابن
~~أن لا وارث له غيره أعطاه المال بالضمين، وحكي أنه لم يقض له إلا أنه لم
~~يجد له وارثا غيره فإذا جاء وارث غيره آخذ الضمناء بحقه ولو كان مكان الابن
~~أو معه زوجة ولا يعلمونه فارقها أعطيتها ربع الثمن؛ لأن ميراثها محدود
~~للأكثر والأقل الثمن وربع الثمن وميراث الابن غير محدود.
# وإذا ماتت زوجته وابنه منها فقال أخوها: مات ابنها ثم ماتت فلي ميراثي مع
~~زوجها وقال زوجها: بل ماتت فأحرز أنا ms562 وابني المال ثم مات ابني فالمال لي
~~فالقول قول الأخ؛ لأنه وارث لأخته وعلى الذي يدعي أنه محجوب البينة وعلى
~~الأخ فيما يدعي أن أخته ورثت ابنها البينة.
# ولو أقام البينة أنه ورث هذه الأمة من أبيه وأقامت امرأة البينة أن أباه
~~أصدقها إياها فهي للمرأة كما يبيعها ولم يعلم شهود الميراث.
# PageV08P424
### | [باب الدعوى في وقت قبل وقت]
# (قال الشافعي) : وإذا كان العبد في يد رجل فأقام رجل بينة أنه له منذ
~~سنين وأقام الذي هو في يديه البينة أنه له منذ سنة فهو للذي هو في يديه ولم
~~أنظر إلى قديم الملك وحديثه.
# (قال المزني) أشبه بقوله أن يجعل الملك للأقدام أولى كما جعل ملك النتاج
~~أولى وقد يمكن أن يكون صاحب النتاج قد أخرجه من ملكه كما أمكن أن يكون صاحب
~~الملك الأقدم أخرجه من ملكه.
### | [باب الدعوى على كتاب أبي حنيفة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وإذا أقام أحدهما البينة أنه اشترى هذه
~~الدار منه بمائة درهم ونقده الثمن وأقام الآخر بينة أنه اشتراها منه بمائتي
~~درهم ونقده الثمن بلا وقت فكل واحد منهما بالخيار إن شاء أخذ نصفها بنصف
~~الثمن الذي سمى شهوده ويرجع بالنصف وإن شاء ردها، وقال في موضع آخر: إن
~~القول قول البائع في البيع.
# (قال المزني) هذا أشبه بالحق عندي؛ لأن البينتين قد تكافأتا وللمقر له
~~بالدار سبب ليس لصاحبه كما يدعيانها جميعا ببينة وهي في يد أحدهما فتكون
~~لمن هي في يديه لقوة سببه عنده على سبب صاحبه.
# (قال المزني) - رحمه الله - وقد قال: لو أقام كل واحد منهما البينة على
~~دابة أنه نتجها أبطلتهما وقبلت قول الذي هي في يديه.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو أقام بينة أنه اشترى هذا الثوب من
~~فلان وهو ملكه بثمن مسمى ونقده وأقام الآخر البينة أنه اشتراه من فلان وهو
~~يملكه بثمن مسمى ونقده فإنه يحكم به للذي هو في يديه لفضل كينونته.
# (قال المزني) وهذا يدل على ما قلت من قوله.
# (قال الشافعي) : - رحمه ms563 الله -: ولو كان الثوب في يدي رجل وأقام كل واحد
~~منهما البينة أنه ثوبه باعه من الذي هو في يديه بألف درهم فإنه يقضي به بين
~~المدعيين نصفين ويقضي لكل واحد منهما عليه بنصف الثمن.
# (قال المزني) - رحمه الله -: ينبغي أن يقضي لكل واحد منهما بجميع الثمن؛
~~لأنه قد يشتريه من أحدهما ويقبضه ثم يملكه الآخر ويشتريه منه ويقبضه فيكون
~~عليه ثمنان، وقد قال أيضا: لو شهد شهود كل واحد على إقرار المشتري أنه
~~اشتراه أو أقر بالشراء قضي عليه بالثمنين.
# (قال المزني) سواء إذا شهدوا أنه اشترى أو أقر بالشراء.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولو أقام رجل بينة أنه اشترى منه هذا
~~العبد الذي في يديه بألف درهم وأقام العبد البينة أنه سيده الذي هو في يديه
~~أعتقه ولم يوقت الشهود فإني أبطل البينتين؛ لأنهما تضادتا وأحلفه ما باعه
~~وأحلفه ما أعتقه.
# (قال المزني) قد أبطل البينتين فيما يمكن أن تكونا فيه صادقتين فالقياس
~~عندي أن العبد في يدي نفسه بالحرية كمشتر قبض من البائع فهو أن أحق لقوة
~~السبب كما إذا أقاما بينة والشيء في يدي أحدهما كان أولى به لقوة السبب
~~وهذا أشبه بقوله.
# (قال الشافعي) : ولا أقبل البينة أن هذه الجارية بنت أمته حتى يقولوا:
~~ولدتها في ملكه، ولو شهدوا أن هذا الغزل من قطن فلان جعلته لفلان.
# وإذا كان في يديه صبي صغير يقول: هو عبدي فهو كالثوب إذا كان لا يتكلم
~~فإن أقام رجل بينة أنه ابنه جعلته ابنه وهو في يدي الذي هو في يديه.
# وإذا كانت الدار في يدي رجل لا يدعيها فأقام رجل البينة أن نصفها له،
~~وآخر البينة أن جميعها له فلصاحب الجميع النصف وأبطل دعواهما فلا حق لهما
~~ولا قرعة وقد مضى ما هو أولى به في هذا المعنى.
# قال: وإذا كانت الدار في يدي ثلاثة فادعى أحدهم النصف والآخر الثلث وآخر
~~السدس وجحد بعضهم بعضا فهي لهم
# PageV08P425
# على ما في أيديهم ثلثا ثلثا.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: فإذا ms564 كانت في يدي اثنين فأقام أحدهما
~~بينة على الثلث والآخر على الكل جعلت للأول الثلث؛ لأنه أقل مما في يديه
~~وما بقي للآخر.
### | [باب في القافة ودعوى الولد من كتاب الدعوى والبينات ومن كتاب نكاح قديم]
# (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان عن الزهري عن عروة «عن عائشة قالت: دخل علي
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أعرف السرور في وجهه فقال ألم تري أن
~~مجززا المدلجي نظر إلى أسامة وزيد عليهما قطيفة قد غطيا رءوسهما وبدت
~~أقدامهما فقال: إن هذه الأقدام بعضها من بعض» .
# (قال الشافعي) : فلو لم يكن في القافة إلا هذا انبغى أن يكون فيه دلالة
~~أنه علم ولو لم يكن علما لقال له: لا تقل هذا؛ لأنك إن أصبت في شيء لم آمن
~~عليك أن تخطئ في غيره وفي خطئك قذف محصنة أو نفي نسب وما أقره إلا أنه رضيه
~~ورآه علما ولا يسر إلا بالحق - صلى الله عليه وسلم -.
# ودعا عمر - رحمه الله - قائفا في رجلين ادعيا ولدا فقال: لقد اشتركا فيه
~~فقال عمر للغلام: وال أيهما شئت وشك أنس في ابن له فدعا له القافة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وأخبرني عدد من أهل العلم من المدينة ومكة
~~أنهم أدركوا الحكام يفتون بقول القافة.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولم يجز الله جل ثناؤه نسب أحد قط إلا إلى
~~أب واحد ولا رسوله - عليه السلام -.
# (قال) : ولو ادعى حر وعبد مسلمان وذمي مولودا وجد لقيطا فلا فرق بين واحد
~~منهم كالتداعي فيما سواه فيراه القافة فإن ألحقوه بواحد فهو ابنه وإن
~~ألحقوه بأكثر لم يكن ابن واحد منهم حتى يبلغ فينتسب إلى أيهم شاء فيكون
~~ابنه وتنقطع عنه دعوى غيره.
### | [باب جواب الشافعي محمد بن الحسن في الولد يدعيه عدة رجال]
# (قال الشافعي) : قلت لمحمد بن الحسن: زعمت أن أبا يوسف قال: إن ادعاه
~~اثنان فهو ابنهما بالأثر فإن ادعاه ثلاثة فهو ابنهم بالقياس وإن ادعاه
~~أربعة لم يكن ابن واحد منهم، قال: هذا خطأ من قوله، قلت: ms565 فإذ زعمت أنهم
~~يشتركون في نسبه ولو كانوا مائة كما يشتركون في المال لو مات أحد الشركاء
~~في المال أيملك الحي إلا ما كان يملكه قبل موت صاحبه؟ قال: لا، قلت: فقد
~~زعمت إن مات واحد منهم ورثه ميراث ابن تام وانقطعت أبوته فإن مات ورثه كل
~~واحد منهم سهما من مائة سهم من ميراث أب فهل رأيت أبا قط إلى مدة؟ قلت: أو
~~رأيت إذا قطعت أبوته من الميت أيتزوج بناته وهن اليوم أجنبيات وهن بالأمس
~~له أخوات؟ قال: إنه لا يدخل هذا، قلت: وأكثر قال: كيف كان يلزمنا أن نورثه؟
~~قلت: نورثه في قولك من أحدهم سهما من مائة سهم من ميراث ابن كما نورث كل
~~واحد منهم سهما من مائة سهم من ميراث أب.
# (قال المزني) - رحمه الله - ليس هذا بلازم لهم في قولهم؛ لأن جميع كل أب
~~أبو بعض الابن وليس بعض الابن ابنا لبعض الأب دون جميعه كما لو ملكوا عبدا
~~كان جميع كل سيد منهم مالكا لبعض العبد وليس بعض العبد ملكا لبعض السيد دون
~~جميعه؛ فتفهم كذلك تجده إن شاء الله.
# PageV08P426
### | [باب دعوى الأعاجم ولادة الشرك والطفل يسلم أحد أبويه]
# (قال الشافعي) : وإذا ادعى الأعاجم ولادة بالشرك فإن جاءونا مسلمين لا
~~ولاء في واحد منهم بعتق قبلنا دعواهم كما قبلنا غيرهم من أهل الجاهلية وإن
~~كانوا مسبيين عليهم رق أو أعتقوا فثبت عليهم ولاء لم يقبل إلا ببينة على
~~ولادة معروفة قبل السبي وهكذا أهل حصن ومن يحمل إلينا منهم.
# وإذا أسلم أحد أبوي الطفل أو المعتوه كان مسلما؛ لأن الله عز وجل أعلى
~~الإسلام على الأديان والأعلى أولى أن يكون الحكم له مع أنه روي عن عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - معنى قولنا ويروي عن الحسن وغيره.
### | [باب متاع البيت يختلف فيه الزوجان من كتاب اختلاف أبي حنيفة وابن أبي ليلى]
# (قال الشافعي) : وإذا اختلف الزوجان في متاع البيت يسكنانه قبل أن يتفرقا
~~أو بعدما تفرقا كان البيت لهما أو لأحدهما ms566 أو يموتان أو أحدهما فيختلف في
~~ذلك ورثتهما فمن أقام بينة على شيء فهو له وإن لم يقم بينة فالقياس الذي لا
~~يعذر أحد عندي بالغفلة عنه على الإجماع أن هذا المتاع بأيديهما جميعا فهو
~~بينهما نصفين. وقد يملك الرجل متاع المرأة وتملك المرأة متاع الرجل ولو
~~استعملت الظنون عليهما لحكمت في عطار ودباغ يتنازعان عطرا ودباغا في
~~أيديهما بأن أجعل للعطار العطر وللدباغ الدباغ ولحكمت فيما يتنازع فيه معسر
~~وموسر من لؤلؤ بأن أجعله للموسر ولا يجوز الحكم بالظنون.
### | [باب أخذ الرجل حقه ممن يمنعه إياه]
# (قال الشافعي) : «وكانت هند زوجة لأبي سفيان وكانت القيم على ولدها
~~لصغرهم بأمر زوجها فأذن لها رسول الله - صلى الله عليه وسلم - لما شكت إليه
~~أن تأخذ من ماله ما يكفيها وولدها بالمعروف» فمثلها الرجل يكون له الحق على
~~الرجل فيمنعه إياه فله أن يأخذ من ماله حيث وجده بوزنه أو كيله فإن لم يكن
~~له مثل كانت قيمته دنانير أو دراهم فإن لم يجد له مالا باع عرضه واستوفى من
~~ثمنه حقه.
# فإن قيل: فقد روي عن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «أد إلى من ائتمنك
~~ولا تخن من خانك» قيل: إنه ليس بثابت ولو كان ثابتا لم تكن الخيانة ما أذن
~~بأخذه - صلى الله عليه وسلم - وإنما الخيانة أن آخذ له درهما بعد استيفائه
~~درهمي فأخونه بدرهم كما خانني في درهمي فليس لي أن أخونه بأخذ ما ليس لي
~~وإن خانني.
### | [باب عتق المشرك في الصحة والمرض والوصايا في العتق]
# باب عتق الشرك في الصحة والمرض والوصايا في العتق (قال الشافعي) : من
~~أعتق شركا له في عبد وكان له مال يبلغ قيمة العبد قوم عليه قيمة عدل وأعطى
~~شركاءه حصصهم وعتق العبد وإلا فقد عتق منه ما عتق، وهكذا روى ابن عمر عن
~~رسول الله
# PageV08P427
# - صلى الله عليه وسلم -.
# (قال الشافعي) : ويحتمل قوله في عتق الموسر - وأعطى شركاءه حصصهم وعتق
~~العبد - معنيين: أحدهما: أنه يعتق بالقول وبدفع القيمة. والآخر: أن ms567 يعتق
~~بقول الموسر ولو أعسر كان العبد حرا واتبع بما ضمن وهذا قول يصح فيه
~~القياس.
# (قال المزني) وبالقول الأول قال في كتاب الوصايا في العتق، وقال في كتاب
~~اختلاف الأحاديث يعتق يوم تكلم بالعتق، وهكذا قال في كتاب اختلاف ابن أبي
~~ليلى وأبي حنيفة وقال أيضا فإن مات المعتق أخذ بما لزمه من أرش المال لا
~~يمنعه الموت حقا لزمه كما لو جنى جناية والعبد حر في شهادته وحدوده وميراثه
~~وجناياته قبل القيمة ودفعها.
# (قال المزني) وقد قطع بأن هذا المعنى أصح.
# (قال المزني) وقطعه به في أربعة مواضع أولى به من أحد قولين لم يقطع به
~~وهو القياس على أصله في القرعة أن العتق يوم تكلم بالعتق حتى أقرع بين
~~الأحياء والموتى فهذا أولى بقوله.
# (قال المزني) - رحمه الله - قد قال الشافعي لو أعتق الثاني كان عتقه
~~باطلا وفي ذلك دليل لو كان ملكه بحاله لو عتق بإعتاقه إياه وقوله في الأمة
~~بينهما أنه إن أحبلها صارت أم ولد له إن كان موسرا كالعتق وأن شريكه إن
~~وطئها قبل أخذ القيمة كان مهرها عليه تاما وفي ذلك قضاء لما قلنا ودليل آخر
~~لما كان الثمن في إجماعهم ثمنين: أحدهما: في بيع عن تراض يجوز فيه التغابن.
~~والآخر: قيمة متلف لا يجوز فيه التغابن وإنما هي على التعديل والتقسيط،
~~فلما حكم النبي - صلى الله عليه وسلم - على المعتق الموسر بالقيمة دل على
~~أنها قيمة متلف على شريكه يوم أتلفه فهذا كله قضاء لأحد قوليه على الآخر.
~~وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - ولو قال أحدهما لصاحبه وصاحبه موسر أعتقت
~~نصيبك وأنكر الآخر عتق نصيب المدعي ووقف ولاؤه لأنه زعم أنه حر كله وادعى
~~قيمة نصيبه على شريكه فإن ادعى شريكه مثل ذلك - عتق العبد وكان له ولاؤه،
~~قال: وفيها قول آخر إذا لم يعتق نصيب الأول لم يعتق نصيب الآخر؛ لأنه إنما
~~يعتق بالأول.
# (قال المزني) قد قطع بجوابه الأول أن صاحبه زعم أنه حر كله وقد عتق نصيب ms568
~~المقر بإقراره قبل أخذه قيمته؛ فتفهم. ولا خلاف أن من أقر بشيء يضره لزمه
~~ومن ادعى حقا لم يجب له وهذا مقر للعبد بعتق نصيبه فيلزمه ومدع على شريكه
~~بقيمة لا تجب له ومن قوله وجميع من عرفت من العلماء أن لو قال لشريكه: بعتك
~~نصيبي بثمن وسلمته إليك وأنت موسر وإنك قبضته وأعتقته وأنكر شريكه أنه مقر
~~بالعتق لنصيبه نافذ عليه مدع الثمن لا يجب له فهذا وذاك عندي في القياس
~~سواء وهذا يقضي لأحد قوليه على الآخر.
# (قال المزني) وقد قال الشافعي: لو قال أحدهما لصاحبه: إذا أعتقته فهو حر
~~فأعتقه كان حرا في مال المعتق وسواء كان بين مسلمين أو كافرين أو مسلم
~~وكافر.
# (قال المزني) وقد قطع بعتقه قبل دفع قيمته ودليل آخر من قوله أنه جعل
~~قيمته يوم تكلم بعتقه فدل أنه في ذلك الوقت حر قبل دفع قيمته.
# (قال الشافعي) : وإذا أدى الموسر قيمته كان له ولاؤه وإن كان معسرا عتق
~~نصيبه وكان شريكه على ملكه يخدمه يوما ويترك لنفسه يوما فما اكتسب لنفسه
~~فهو له، وإن مات وله وارث ورثه بقدر ولائه فإن مات له مورث لم يرث منه
~~شيئا.
# (قال المزني) القياس أن يرث من حيث يورث وقد قال الشافعي: إن الناس يرثون
~~من حيث يورثون وهذا وذاك في القياس سواء.
# (قال الشافعي) : فإن قال قائل: لا تكون نفس واحدة بعضها عبدا وبعضها حرا
~~كما لا تكون امرأة بعضها طالقا وبعضها غير طالق قيل له: أتتزوج بعض امرأة
~~كما تشتري بعض عبد أو تكاتب المرأة كما يكاتب العبد أو يهب امرأته كما يهب
~~عبده فيكون الموهوب له مكانه؟ قال: لا، قيل: فما أعلم شيئا أبعد من العبد
~~مما قسته عليه.
# (قال الشافعي) : ولو أعتق شريكان لأحدهما النصف وللآخر السدس معا أو وكلا
~~رجلا فأعتق عنهما معا كان عليهما قيمة الباقي لشريكيهما سواء لا أنظر إلى
~~كثير
# PageV08P428
# الملك ولا قليله.
# (قال المزني) هذا يقضي لأحد قوليه في الشفعة أن من له كثير ملك ms569 وقليله في
~~الشفعة سواء.
# (قال الشافعي) : وإذا اختلفا في قيمة العبد ففيها قولان: أحدهما: أن
~~القول قول المعتق. والثاني: أن القول قول رب النصيب لا يخرج ملكه منه إلا
~~بما يرضى.
# (قال المزني) قد قطع الشافعي في موضع آخر بأن القول قول الغارم وهذا أولى
~~بقوله وأقيس على أصله على ما شرحت من أحد قوليه؛ لأنه يقول في قيمة ما
~~أتلف: إن القول قول الغارم ولأن السيد مدع للزيادة فعليه البينة والغارم
~~منكر فعليه اليمين قال: ولو قال: هو خباز وقال الغارم: ليس كذلك فالقول قول
~~الغارم، ولو قال: هو سارق أو آبق، وقال الذي له الغرم: ليس كذلك فالقول
~~قوله مع يمينه وهو على البراءة من العيب حتى يعلم (قال المزني) قد قال في
~~الغاصب: إن القول قوله أن به داء أو غائلة والقياس على قوله في الحر يجني
~~على يده فيقول الجاني هي شلاء - أن القول قول الغارم.
# (قال الشافعي) : وإذا أعتق شركا له في مرضه الذي مات فيه عتقا بتاتا ثم
~~مات كان في ثلثه كالصحيح في كل ماله.
# ولو أوصى بعتق نصيب من عبد بعينه لم يعتق بعد الموت منه إلا ما أوصى به.
### | [باب في عتق العبيد لا يخرجون من الثلث]
# (قال الشافعي) : ولو أعتق رجل ستة مملوكين له عند الموت لا مال له غيرهم
~~جزئوا ثلاثة أجزاء وأقرع بينهم كما أقرع النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~مثلهم وأعتق اثنين ثلث الميت، وأرق أربعة للوارث وهكذا كل ما لم يحتمل
~~الثلث أقرع بينهم ولا سعاية؛ لأن في إقراع رسول الله - صلى الله عليه وسلم
~~- بينهم وفي قوله: إن كان معسرا فقد عتق منه ما عتق إبطالا للسعاية من
~~حديثين ثابتين. وحديث سعيد بن أبي عروبة في السعاية ضعيف وخالفه شعبة وهشام
~~جميعا، ولم يذكروا فيه استسعاء وهما أحفظ منه.
### | [باب كيفية القرعة بين المماليك وغيرهم]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - أحب القرعة إلي وأبعدها من الحيف عندي أن
~~تقطع رقاع صغار مستوية فيكتب في كل ms570 رقعة اسم ذي السهم حتى يستوظف أسماءهم
~~ثم تجعل في بنادق طين مستوية وتوزن ثم تستجف ثم تلقى في حجر رجل لم يحضر
~~الكتابة ولا إدخالها في البندق ويغطى عليها ثوب، ثم يقال له: أدخل يدك
~~فأخرج بندقة فإذا أخرجها فضت وقرئ اسم صاحبها ودفع إليه الجزء الذي أقرع
~~عليه ثم يقال له: أقرع على الجزء الثاني الذي يليه وهكذا ما بقي من السهمان
~~شيء حتى تنفد وهذا في الرقيق وغيرهم سواء.
### | [باب الإقراع بين العبيد في العتق والدين والتبدئة بالعتق]
# (قال الشافعي) : ويجزأ الرقيق إذا أعتق ثلثهم ثلاثة أجزاء إذا كانت قيمهم
~~سواء ويكتب سهم العتق في واحد وسهما الرق في اثنين ثم يقال: أخرج على هذا
~~الجزء بعينه، ويعرف فإن خرج عليه سهم العتق عتق ورق الجزءان الآخران، وإن
~~خرج على الجزء الأول سهم الرق رق ثم قيل: أخرج، فإن خرج
# PageV08P429
# سهم العتق على الجزء الثاني عتق ورق الثالث، وإن خرج سهم الرق عليه عتق
~~الثالث، وإن اختلفت قيمهم ضم قليل الثمن إلى كثير الثمن حتى يعتدلوا فإن
~~تفاوتت قيمهم فكان قيمة واحد مائة وقيمة اثنين مائة وقيمة ثلاثة مائة جزأهم
~~ثلاثة أجزاء ثم أقرع بينهم على القيم، فإن كانت قيمة واحد مائتين واثنين
~~خمسين، وثلاثة خمسين فإن خرج سهم العتق على الواحد عتق منه نصفه وهو الثلث
~~من جميع المال والآخرون رقيق، وإن خرج سهم اثنين عتقا ثم أعيدت القرعة بين
~~الثلاثة والواحد وأيهم خرج سهمه بالعتق عتق منه ما بقي من الثلث ورق ما بقي
~~منه ومن غيره وإن خرج السهم على الاثنين أو الثلاثة فكانوا لا يخرجون معا
~~جزئوا ثلاثة أجزاء وأقرع بينهم كذلك حتى يستكمل الثلث ويجزءون ثلاثة أجزاء
~~أصح عندي من أكثر من ثلاثة.
# وإن كان عليه دين يحيط ببعض رقيقه جزأ الرقيق على قدر الدين ثم جزئوا
~~فأيهم خرج عليه سهم الدين بيعوا، ثم أقرع ليعتق ثلثهم بعد الدين وإن ظهر
~~عليه دين بعد ذلك بعت من عتق حتى لا يبقى عليه ms571 دين فإن أعتقت ثلثا وأرققت
~~ثلثين بالقرعة ثم ظهر له مال يخرجون معا من الثلث أعتقت من أرققت ورفعت
~~إليهم ما اكتسبوا بعد عتق المالك إياهم وأي الرقيق أردت قيمته لعتقه فزادت
~~قيمته أو نقصت أو مات فإنما قيمته يوم وقع العتق.
# فإن وقعت القرعة لميت علمنا أنه كان حرا أو لأمة فولدت علمنا أنها حرة
~~وولدها ولد حرة لا أن القرعة أحدثت لأحد منهم عتقا يوم وقعت إنما وجب العتق
~~حين الموت بالقرعة ولو قال في مرضه: سالم حر وغانم حر وزياد حر، ثم مات
~~فإنه يبدأ بالأول فالأول ما احتمل الثلث؛ لأنه عتق بتات فأما كل ما كان
~~للموصي أن يرجع فيه من تدبير وغيره فكله سواء.
# (قال) : ولو شهد أجنبيان أنه أعتق عبده وصية وهو الثلث وشهد وارثان أنه
~~أعتق عبدا غير وصية وهو الثلث أعتق من كل واحد منهما نصفه.
# (قال المزني) إذا أجاز الشهادتين فقد ثبت عتق عبدين وهما ثلثا الميت
~~فمعناه أن يقرع بينهما.
# (قال الشافعي) : ولو قال لعشرة أعبد له: أحدكم حر، سألنا الورثة فإن
~~قالوا: لا نعلم أقرع بينهم وأعتق أحدهم كان أقلهم قيمة أو أكثرهم.
### | [باب من يعتق بالملك وفيه ذكر عتق السائبة ولا ولاء إلا لمعتق]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: من ملك أحدا من آبائه أو أمهاته أو
~~أجداده أو جداته أو ولده أو ولد بنيه أو بناته عتق عليه بعد ملكه بعد منه
~~الولد أو قرب المولود ولا يعتق عليه سوى من سميت بحال وإن ملك شقصا من أحد
~~منهم بغير ميراث قوم عليه ما بقي إن كان موسرا ورق باقيه إن كان معسرا وإن
~~ورث منه شقصا عتق ولم يقوم عليه.
# وإن وهب لصبي من يعتق عليه أو أوصى له به ولا ملك له وله وصي كان عليه
~~قبول هذا كله ويعتق عليه وإن كان موسرا لم يكن له أن يقبل؛ لأن على الموسر
~~عتق ما بقي وإن قبله فمردود وقال في كتاب الوصايا: يعتق ما ملك الصبي ms572 ولا
~~يقوم عليه.
### | [باب في الولاء]
# (قال الشافعي) : أخبرنا محمد بن الحسن عن يعقوب عن عبد الله بن دينار عن
~~ابن عمر أن رسول الله - صلى الله عليه وسلم - قال «الولاء لحمة كلحمة النسب
~~لا يباع ولا يوهب» .
# (قال الشافعي) : وفي قوله - صلى الله عليه وسلم - «فإنما الولاء لمن
~~أعتق» دليل أنه لا ولاء إلا لمعتق والذي أسلم النصراني على يديه
# PageV08P430
# ليس بمعتق فلا ولاء له، ولو أعتق مسلم نصرانيا أو نصراني مسلما فالولاء
~~ثابت لكل واحد منهما على صاحبه ولا يتوارثان لاختلاف الدين ولا يقطع اختلاف
~~الدين الولاء كما لا يقطع النسب قال الله جل ثناؤه {ونادى نوح ابنه} [هود:
~~42] {وإذ قال إبراهيم لأبيه} [الأنعام: 74] فلم يقطع النسب باختلاف الدين
~~فكذلك الولاء ومن أعتق سائبة فهو معتق وله الولاء ومن ورث من يعتق عليه أو
~~مات عن أم ولد له فله ولاؤهم وإن لم يعتقهم؛ لأنهم في معنى من أعتق والمعتق
~~السائبة معتق وهو أكثر من هذا في معنى المعتقين فكيف لا يكون له ولاؤه.
# (قال) : فالمعتق سائبة قد أنفذ الله له العتق؛ لأنه طاعة وأبطل الشرط بأن
~~لا ولاء له؛ لأنه معصية، وقال رسول الله - صلى الله عليه وسلم - «الولاء
~~لمن أعتق» .
# (قال الشافعي) : وإذا أخذ أهل الفرائض فرائضهم ولم يكن لهم عصبة قرابة من
~~قبل الصلب كان ما بقي للمولى المعتق.
# ولو ترك ثلاثة بنين اثنان لأم فهلك أحد الاثنين لأم وترك مالا وموالي
~~فورث أخوه لأبيه وأمه ماله وولاء مواليه ثم هلك الذي ورث المال وولاء
~~المولى وترك ابنه وأخاه لأبيه فقال ابنه: قد أحرزت ما كان أبي أحرزه، وقال
~~أخوه: إنما أحرزت المال وأما ولاء الموالي فلا.
# (قال الشافعي) : الأخ أولى بولاء الموالي وقضى بذلك عثمان بن عفان رحمة
~~الله عليه ثم الأقرب فالأقرب من العصبة أولى بميراث الموالي والإخوة للأب
~~والأم أولى من الإخوة للأب وإن كان جد وأخ لأب وأم أو لأب فقد اختلف
~~أصحابنا في ذلك فمنهم من قال: الأخ أولى وكذلك ms573 بنو الأخ وإن سفلوا، ومنهم
~~من قال: هما سواء ولا يرث النساء الولاء ولا يرثن إلا من أعتقن أو أعتق من
~~أعتقن.
### | [مختصر كتابي المدبر من جديد وقديم]
# (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان بن عيينة عن عمرو بن دينار وعن أبي الزبير
~~سمعا «جابر بن عبد الله يقول: دبر رجل منا غلاما ليس له مال غيره فقال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - من يشتريه مني؟ فاشتراه نعيم بن النحام» فقال
~~عمرو: سمعت جابرا يقول: عبد قبطي مات عام أول في إمارة ابن الزبير زاد أبو
~~الزبير يقال له: يعقوب.
# (قال الشافعي) : وباعت عائشة مدبرة لها سحرتها. وقال ابن عمر: المدبر من
~~الثلث وقال مجاهد المدبر وصية يرجع فيه صاحبه متى شاء وباع عمر بن عبد
~~العزيز مدبرا في دين صاحبه وقال طاوس: يعود الرجل في مدبره.
# (قال الشافعي) : فإذا قال الرجل لعبده: أنت مدبر أو أنت عتيق أو محرر أو
~~حر بعد موتي أو متى مت أو متى دخلت الدار فأنت حر بعد موتي - فدخل فهذا كله
~~تدبير يخرج من الثلث ولا يعتق في مال غائب حتى يحضر. ولو قال: إن شئت فأنت
~~حر بعد موتي؛ فدخل فهذا كله تدبير يخرج من الثلث ولا يعتق في مال غائب حتى
~~يحضر ولو قال: إن شئت فأنت حر متى مت فشاء فهو مدبر، ولو قال: إذا مت فشئت
~~فأنت حر أو قال أنت حر إذا مت إن شئت فسواء قدم المشيئة أو أخرها لا يكون
~~حرا إلا أن يشاء.
# ولو قال شريكان في عبد: متى متنا فأنت حر؛ لم يعتق إلا بموت الآخر منهما.
# ولو قال سيد المدبر: قد رجعت في تدبيرك أو نقضته أو أبطلته؛ لم يكن ذلك
~~نقضا للتدبير حتى يخرجه من ملكه. وقال في موضع آخر: إن قال: إن أدى بعد
~~موتي كذا فهو حر، أو وهبه هبة بتات قبض أو لم يقبض ورجع؛ فهذا رجوع في
~~التدبير.
# (قال المزني) هذا رجوع في التدبير بغير إخراج له من ملكه وذلك ms574 كله في
~~الكتاب الجديد وقال في الكتاب القديم: لو قال: قد رجعت في تدبيرك أو في
~~ربعك أو في نصفك كان ما رجع عنه رجوعا في التدبير وما لم يرجع عنه مدبرا
~~بحاله.
# (وقال المزني) وهذا أشبه بقوله بأصله
# PageV08P431
# وأصح لقوله: إذا كان المدبر وصية فلم لا يرجع في الوصية ولو جاز له أن
~~يخالف بين ذلك فيبطل الرجوع في المدبر ولا يبطله في الوصية لمعنى اختلفا
~~فيه جاز بذلك المعنى أن يبطل بيع المدبر ولا يبطل في الوصية فيصير إلى قول
~~من لا يبيع المدبر، ولو جاز أن يجمع بين المدبر والأيمان في هذا الموضع جاز
~~إبطال عتق المدبر لمعنى الحنث؛ لأن الأيمان لا يجب الحنث بها على ميت،
~~وقوله في الجديد والقديم بالرجوع فيه كالوصايا معتدل مستقيم لا يدخل عليه
~~منه كبير تعديل.
# (قال الشافعي) : وجناية المدبر كجناية العبد يباع منه بقدر جناياته
~~والباقي مدبر بحاله.
# ولو ارتد المدبر أو لحق بدار الحرب ثم أوجب المسلمون عليه فأخذه سيده فهو
~~على تدبيره ولو أن سيده ارتد فمات كان ماله فيئا والمدبر حرا.
# ولو دبره مرتدا ففيه ثلاثة أقاويل:
# أحدها: أنه يوقف فإن رجع فهو على تدبيره وإن قتل فالتدبير باطل وماله
~~فيء؛ لأنا علمنا أن ردته صيرت ماله فيئا.
# والثاني: أن التدبير باطل؛ لأن ماله خارج منه إلا بأن يرجع وهذا أشبه
~~الأقاويل بأن يكون صحيحا فيه أقول.
# والثالث: أن التدبير ماض؛ لأنه لا يملك عليه ماله إلا بموته وقال في كتاب
~~الزكاة: إنه موقوف، فإن رجع وجبت الزكاة وإن لم يرجع وقتل فلا زكاة وقال في
~~كتاب المكاتب: إنه إن كاتب الزكاة إنه موقوف فإن رجع وجبت الزكاة وإن لم
~~يرجع وقتل فلا زكاة وقال في كتاب المكاتب: إنه إن كاتب المرتد عبده قبل أن
~~يوقف ماله فالكتابة جائزة.
# (قال المزني) أصحها عندي وأولاها به أنه مالك لماله لا يملك عليه إلا
~~بموته؛ لأنه أجاز كتابة عبده وأجاز أن ينفق من ماله على من يلزم المسلم
~~نفقته ms575 فلو كان ماله خارجا منه لخرج المدبر مع سائر ماله ولما كان لولده
~~ولمن يلزمه نفقته حق في مال غيره مع أن ملكه له بإجماع قبل الردة فلا يزول
~~ملكه إلا بإجماع وهو أن يموت.
# ولو قال لعبده: متى قدم فلان فأنت حر، فقدم والسيد صحيح أو مريض عتق من
~~رأس المال وجناية المدبر جناية عبد.
# (قال) : ولا يجوز على التدبير إذا جحد السيد إلا عدلان.
### | [باب وطء المدبرة وحكم ولدها]
# (قال الشافعي) : ويطأ السيد مدبرته وما ولدت من غيره ففيهم واحد من قولين
~~كلاهما له مذهب أحدهما: أن ولد كل ذات رحم بمنزلتها فإن رجع في تدبير الأم
~~حاملا كان له ولم يكن رجوعا في تدبير الولد فإن رجع في تدبير الولد لم يكن
~~رجوعا في الأم فإن رجع في تدبيرها ثم ولدت لأقل من ستة أشهر من يوم رجع
~~فالولد في معنى هذا القول مدبر، وإن وضعت لأكثر من ستة أشهر فهو مملوك.
# (قال المزني) وهذا أيضا رجوع في التدبير بغير إخراج من ملك؛ فتفهمه.
# (قال الشافعي) : والقول الثاني أن ولدها مملوكون وذلك أنها أمة أوصى
~~بعتقها لصاحبها فيها الرجوع في عتقها وبيعها وليست الوصية بحرية ثابتة
~~فأولادها مملوكون.
# (قال الشافعي) : أخبرنا سفيان عن عمرو عن أبي الشعثاء قال: أولادها
~~مملوكون.
# (قال المزني) هذا أصح القولين عندي وأشبههما بقول الشافعي؛ لأن التدبير
~~عنده وصية بعتقها كما لو أوصى برقبتها لم يدخل في الوصية ولدها.
# (قال) : ولو قال: إذا دخلت الدار بعد سنة فأنت حرة، فدخلت أن ولدها لا
~~يلحقها.
# (قال المزني) فكذلك تعتق بالموت وولدها لا يلحقها إلا أن تعتق حاملا
~~فيعتق ولدها بعتقها.
# (قال) : ولو قالت: ولدته بعد التدبير، وقال الوارث: قبل التدبير - فالقول
~~قول الوارث؛ لأنه المالك وهي المدعية.
# (قال) : ولو قال المدبر: أفدت هذا المال بعد العتق وقال الوارث: قبل
~~العتق أن القول قول المدبر والوارث مدع.
# PageV08P432
### | [باب في تدبير النصراني]
# (قال المزني) : (قال الشافعي) : ويجوز تدبير النصراني والحربي فإن دخل
~~إلينا بأمان فأراد الرجوع ms576 إلى دار الحرب لم نمنعه فإن أسلم المدبر قلنا
~~للحربي: إن رجعت في تدبيرك بعناه عليك وإن لم ترجع خارجناه لك ومنعناك
~~خدمته فإن خرجت دفعناه إلى من وكلته فإذا مت فهو حر وفيه قول آخر أنه يباع.
# (قال المزني) يباع أشبه بأصله؛ لأن التدبير وصية فهو في معنى عبد أوصى به
~~لرجل لا يجب له إلا بموت السيد وهو عبد بحاله ولا يجوز تركه إذا أسلم في
~~ملك مشرك بذله وقد صار بالإسلام عدوا له.
### | [باب في تدبير الذي يعقل ولم يبلغ]
# (قال الشافعي) : من أجاز وصيته أجاز تدبيره ولوليه بيع عبده على النظر
~~وكذلك المحجور عليه.
# (قال المزني) القياس عندي في الصبي أن القلم لما رفع عنه ولم تجز هبته
~~ولا عتقه في حياته أن وصيته لا تجوز بعد وفاته وليس كذلك البالغ المحجور
~~عليه؛ لأنه مكلف ويؤجر على الطاعة ويأثم على المعصية.
### | [مختصر المكاتب]
# (قال الشافعي) : قال الله جل ثناؤه {والذين يبتغون الكتاب مما ملكت
~~أيمانكم فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا} [النور: 33] قال: ولا يكون الابتغاء
~~من الأطفال ولا المجانين ولا تجوز الكتابة إلا على بالغ عاقل.
# (قال) : وأظهر معاني الخير في العبد بدلالة الكتاب الاكتساب مع الأمانة
~~فأحب أن لا يمتنع من كتابته إذا كان هكذا وما جاز بين المسلمين في البيع
~~والإجارة جاز في الكتابة وما رد فيهما رد في الكتابة ولا تجوز على أقل من
~~نجمين فإن كاتبه على مائة دينار موصوفة الوزن والعين إلى عشر سنين أولها
~~كذا وآخرها كذا يؤدي في انقضاء كل سنة منها كذا فجائز، ولا يعتق حتى يقول
~~في الكتابة: فإذا أديت كذا فأنت حر أو يقول بعد ذلك: إن قولي كاتبتك كان
~~معقودا على أنك إذا أديت فأنت حر كما لا يكون الطلاق إلا بصريح أو ما يشبهه
~~مع النية ولا تجوز على العرض حتى يكون موصوفا كالسلم.
# ولا بأس أن يكاتبه على خدمة شهر ودينار بعد الشهر وإن كاتبه على أن يخدمه
~~بعد الشهر لم يجز؛ لأنه ms577 قد يحدث ما يمنعه من العمل بعد الشهر وليس بمضمون
~~يكلف أن يأتي بمثله فإن كاتبه على إن باعه شيئا لم يجز؛ لأن البيع يلزم بكل
~~حال والكتابة لا تلزم متى شاء تركها.
# ولو كاتبه على مائة دينار يؤديها إليه في عشر سنين كان النجم مجهولا لا
~~يدري أفي أولها أو آخرها.
# (قال المزني) وكذا يؤدي إليه في كل سنة عشرة مجهول؛ لأنه لا يدري أفي أول
~~كل سنة أو آخرها حتى يقول في انقضاء كل سنة عشرة فتكون النجوم معلومة.
# (قال الشافعي) : ولو كاتب ثلاثة كتابة واحدة على مائة منجمة على أنهم إذا
~~أدوا عتقوا كانت جائزة والمائة مقسومة على قيمتهم يوم كوتبوا، فأيهم أدى
~~حصته عتق وأيهم عجز رق وأيهم مات قبل أن يؤدي مات رقيقا كان له ولد أو لم
~~يكن. ولو أدوا فقال من: قلت قيمته أدينا على العدد، وقال الآخرون على القيم
~~فهو على العدد أثلاثا ولو أدى أحدهم من غيره كان له الرجوع فإن تطوع فعتقوا
~~لم يكن له الرجوع فإن أدى
# PageV08P433
# بإذنهم رجع عليهم ولا يجوز أن يتحمل بعضهم عن بعض الكتابة فإن اشترط ذلك
~~عليهم فالكتابة فاسدة.
# ولو كاتب عبدا كتابة فاسدة فأدى عتق ورجع السيد عليه بقيمته يوم عتق ورجع
~~على السيد بما دفع فأيهما كان له الفضل رجع به، فإن أبطل السيد الكتابة
~~وأشهد على إبطالها أو أبطلها الحاكم ثم أداها العبد لم يعتق والفرق بين هذا
~~وقوله: إن دخلت الدار فأنت حر أن اليمين لا بيع فيها بحال بينه وبينه
~~والكتابة كالبيع الفاسد إذا فات رد قيمته وإن أدى الفاسدة إلى الوارث لم
~~يعتق؛ لأنه ليس القائل إن أديتها فأنت حر ولو لم يمت السيد ولكنه حجر عليه
~~أو غلب على عقله فتأداها منه لم يعتق ولو كان العبد مخبولا عتق بأداء
~~الكتابة ولا يرجع أحدهما على صاحبه بشيء.
# ولو كانت كتابة صحيحة فمات السيد وله وارثان فقال أحدهما: إن أباه كاتبه
~~وأنكر الآخر وحلف ما علم أن أباه ms578 كاتبه كان نصفه مكاتبا ونصفه مملوكا يخدم
~~يوما ويخلى يوما، ويتأدى منه المقر نصف كل نجم لا يرجع به أخوه عليه، وإن
~~عتق لم يقوم عليه؛ لأنه إنما أقر أنه عتق بشيء فعله أبوه وإن عجز رجع رقيقا
~~بينهما.
# ولو ورثا مكاتبا فأعتق أحدهما نصيبه فهو بريء من نصيبه من الكتابة فإن
~~أدى إلى أخيه نصيبه عتق وكان الولاء للأب وإن عجز قوم عليه وعتق إن كان
~~موسرا وولاؤه له وإن كان معسرا فنصفه حر ونصفه رقيق لأخيه وقال في موضع آخر
~~يعتق نصفه عجز أو لم يعجز وولاؤه للأب؛ لأنه الذي عقد كتابته.
# (قال الشافعي) : والمكاتب عبد ما بقي عليه درهم وإن مات وله مال حاضر
~~وولد مات عبدا ولا يعتق بعد الموت وإن جاءه بالنجم فقال السيد: هو حرام
~~أجبرت السيد على أخذه أو يبرئه منه وليس له أن يتزوج إلا بإذن سيده ولا
~~يتسرى بحال فإن ولدت منه أمته بعد عتقه بستة أشهر كانت في حكم أم ولده وإن
~~وضعت لأقل فلا تكون أم ولد إلا بوطء بعد العتق وله بيعها.
# (قال) : ويجبر السيد على أن يضع من كتابته شيئا لقوله عز وجل {وآتوهم من
~~مال الله الذي آتاكم} [النور: 33] وهذا عندي مثل قوله {وللمطلقات متاع
~~بالمعروف} [البقرة: 241] واحتج بابن عمر أنه كاتب عبدا له بخمسة وثلاثين
~~ألفا ووضع عنه خمسة آلاف أحسبه قال من آخر نجومه.
# ولو مات السيد وقد قبض جميع الكتابة حاص المكاتب بالذي له أهل الدين
~~والوصايا.
# (قال المزني) يلزمه أن يقدمه على الوصايا على أصل قوله.
# (قال الشافعي) : وليس لولي اليتيم أن يكاتب عبده بحال؛ لأنه لا نظر في
~~ذلك ولو اختلف السيد والمكاتب تحالفا وترادا.
# ولو مات العبد فقال سيده: قد أدى إلي كتابته وجر إلي ولاء ولده من حرة
~~وأنكر موالي الحرة فالقول قول موالي الحرة.
# قال ولو قال: قد استوفيت مالي على أحد مكاتبي أقرع بينهما فأيهما خرج له
~~العتق عتق والآخر على نجومه والمكاتب عبد ما بقي عليه ms579 درهم فإن مات وعنده
~~وفاء فهو وماله لسيده وكيف يموت عبدا ثم يصير بالأداء بعد الموت حرا وإذا
~~كان لا يعتق في حياته إلا بعد الأداء فكيف يصح عتقه إذا مات قبل الأداء.
# (قال) : ولو أدى كتابته فعتق وكانت عرضا فأصاب به السيد عيبا رده ورد
~~العتق (قال) : ولو فات المعيب قيل له: إن جئت بنقصان العيب وإلا فلسيدك
~~تعجيزك كما لو دفعت دنانير نقصا لم تعتق إلا بدفع نقصان دنانيرك. ولو ادعى
~~أنه دفع أنظر يوما وأكثره ثلاث فإن جاء بشاهد حلف وبرئ ولو عجز أو مات
~~وعليه ديون بدئ بها على السيد.
### | [كتابة بعض عبد والشريكان في العبد يكاتبانه أو أحدهما]
# (قال الشافعي) : لا يجوز أن يكاتب بعض عبد إلا أن يكون باقيه حرا ولا
~~بعضا من عبد بينه وبين شريكه، وإن كان بإذن الشريك؛ لأن المكاتب لا يمنع من
~~السفر والاكتساب ولا يجوز أن يكاتباه معا
# PageV08P434
# حتى يكونا فيه سواء، وقال في كتاب الإملاء على محمد بن الحسن وإذا أذن
~~أحدهما لصاحبه أن يكاتبه فالكتابة جائزة وللذي لم يكاتبه أن يختدمه يوما
~~ويخلي والكسب يوما فإن أبرأه مما عليه كان نصيبه حرا وقوم عليه الباقي وعتق
~~إن كان موسرا ورق إن كان معسرا.
# (قال المزني) الأول بقوله أولى؛ لأنه زعم لو كانت كتابتهما فيه سواء
~~فعجزه أحدهما فأنظره الآخر فسخت الكتابة بعد ثبوتها حتى يجتمعا على الإقامة
~~عليها فالابتداء بذلك أولى.
# (قال المزني) ولا يخلو من أن تكون كتابة نصيبه جائزة كبيعه إياه فلا معنى
~~لإذن شريكه أو لا تجوز فلم جوزه بإذن من لا يملكه.
# (قال الشافعي) : ولو كاتباه جميعا بما يجوز فقال: دفعت إليكما مكاتبتي
~~وهي ألف فصدقه أحدهما وكذبه الآخر رجع المنكر على شريكه بنصف ما أقر بقبضه
~~ولم يرجع الشريك على العبد بشيء ويعتق نصيب المقر فإن أدى إلى المنكر تمام
~~حقه عتق وإن عجز رق نصفه والنصف الآخر حر، ولو أذن أحدهما لشريكه أن يقبض
~~نصيبه فقبضه ثم عجز ففيها قولان أحدهما ms580 يعتق نصيبه منه ولا يرجع شريكه
~~ويقوم عليه الباقي إن كان موسرا وإن كان معسرا فجميع ما في يديه للذي بقي
~~له فيه الرق؛ لأنه يأخذه بما بقي له من الكتابة فإن كان فيه وفاء عتق وإلا
~~عجز بالباقي، وإن مات بعد العجز فما في يديه بينهما نصفان يرث أحدهما بقدر
~~الحرية والآخر بقدر العبودية. والقول الثاني لا يعتق ويكون لشريكه أن يرجع
~~عليه فيشركه فيما قبضه؛ لأنه أذن له به وهو لا يملكه.
# (قال المزني) هذا أشبه بقوله: إن المكاتب عبد ما بقي عليه درهم وما في
~~يديه موقوف ما بقي عليه درهم فليس معناه فيما أذن له بقبضه إلا بمعنى
~~اسبقني بقبض النصف حتى أستوفي مثله فليس يستحق بالسبق ما ليس له كأنه وزن
~~لأحدهما قبل الآخر، قال في كتاب الإملاء على كتاب مالك: إن ذلك جائز ويعتق
~~نصيبه والباقي على كتابته فإن أدى فالولاء بينها وإن عجز قوم على المعتق إن
~~كان موسرا ورق إن كان معسرا.
# (قال المزني) قد قال: ولو أعتقه أحدهما قوم عليه الباقي إن كان موسرا
~~وعتق كله وإلا كان الباقي مكاتبا وكذلك لو أبرأه كان كعتقه إياه.
# (قال المزني) فهذا أشبه بقوله وأولى بأصله، وبالله التوفيق.
# (قال الشافعي) : ولو مات سيد المكاتب فأبرأه بعض الورثة من حصته عتق
~~نصيبه عجز أو لم يعجز وولاؤه للذي كاتبه ولا أقوم عليه والولاء لغيره
~~وأعتقه عليه بسبب رقه فيه؛ لأنه لو لم يكن له فيه رق فعجز لم يكن له وقال
~~في موضع آخر ففيها قولان أحدهما هذا والآخر يقوم عليه إذا عجز وكان له
~~ولاؤه كله؛ لأن الكتابة الأولى بطلت وأعتق هذا ملكه.
# (قال المزني) - رحمه الله -: الأول بمعناه أشبه بأصله إذ زعم أنه إذا
~~أبرأه من قدر حقه من دراهم الكتابة عتق نصيبه بمعنى عقد الأب لم يجز أن
~~يزيل ما ثبت، وإذ زعم أنه إن عجز فيه فقد بطلت الكتابة الأولى فينبغي أن
~~يبطل عتق النصيب بالإبراء من قدر النصيب؛ لأن الأب ms581 لم يعتقه إلا بأداء
~~الجميع فكأن الأب أبرأه من جميع الكتابة ولا عتق بإبرائه من بعض الكتابة.
### | [باب في ولد المكاتبة]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: ولد المكاتبة موقوف فإذا أدت فعتقت عتقوا
~~وإن عجزت أو ماتت قبل الأداء رقوا، فإن جنى على ولدها ففيها قولان: أحدهما:
~~أن للسيد قيمته وما كان له؛ لأن المرأة لا تملك ولدها ويؤخذ السيد بنفقته
~~وإن اكتسب أنفق عليه منه ووقف الباقي ولم يكن للسيد أخذه فإن مات قبل عتق
~~أمه كان لسيده وإن عتق بعتقها كان ماله له وإن أعتقه السيد جاز عتقه وإن
~~أعتق ابن
# PageV08P435
# المكاتب من أمته لم يجز عتقه وإنما فرقت بينهما؛ لأن المكاتبة لا تملك
~~ولدها وإنما حكمه حكمها والمكاتب يملك ولده من أمته لو كان يجري عليه رق،
~~والقول الثاني أن أمهم أحق بما ملكوا تستعين به؛ لأنهم يعتقون بعتقها
~~والأول أشبههما.
# (قال المزني) الآخر أشبههما بقوله: إذا كانوا يعتقون بعتقها فهم أولى
~~بحكمها. ومما يثبت ذلك أيضا قوله: لو وطئ ابنة مكاتبته أو أمها كان عليه
~~مهر مثلها وهنا يقضي لما وصفت من معنى ولدها.
# (قال الشافعي) : وهو ممنوع من وطء مكاتبته فإن وطئها طائعة فلا حد
~~ويعزران وإن أكرهها فلها مهر مثلها.
# (قال المزني) ويعزر في قياس قوله.
# (قال الشافعي) : وإن اختلفا في ولدها فقالت: ولدت بعد الكتابة وقال
~~السيد: بل قبل - فالقول قوله مع يمينه. وإن اختلفا في ولد المكاتب من أمته
~~فالقول قول المكاتب.
### | [باب المكاتبة بين اثنين يطؤها أحدهما أو كلاهما]
# (قال الشافعي) : وإذا وطئها أحدهما فلم تحبل فلها مهر مثلها يدفع إليها
~~فإن عجزت قبل دفعه كان للذي لم يطأها نصفه من شريكه، فإن حبلت ولم تدع
~~الاستبراء فاختارت العجز أو مات الواطئ فإن للذي لم يطأ نصف المهر ونصف
~~قيمتها على الواطئ.
# (قال المزني) وينبغي أن تكون حرة بموته.
# (قال الشافعي) : وإن وطئاها فعلى كل واحد منهما مهر مثلها فإن عجزت تقاصا
~~المهرين فإن كانت حبلت فجاءت بولد لأقل من ستة أشهر ms582 من وطء الثاني ولم
~~يستبرئها الأول فهو ولده وعليه نصف قيمتها ونصف مهرها، وفي نصف قيمة ولدها
~~قولان: أحدهما: يغرمه. والآخر: لا غرم عليه؛ لأن العتق وجب به.
# (قال المزني) القياس على مذهبه أن ليس عليه إلا نصف قيمتها دون نصف قيمة
~~الولد؛ لأنها بالحبل صارت أم ولد.
# (قال الشافعي) : في الواطئ الآخر قولان: أحدهما: يغرم نصف مهرها؛ لأنها
~~لا تكون أم ولد للحمل إلا بعد أداء نصف القيمة. والآخر: جميع مهر مثلها.
# (قال المزني) هذا أصح؛ لأنه وطئ أم ولد لصاحبه.
# (قال الشافعي) : ولو جاءت بولد لأكثر من ستة أشهر من وطء الآخر منهما
~~كلاهما يدعيه أو أحدهما ولا تدعي استبراء فهي أم ولد أحدهما، فإن عجزت أخذ
~~بنفقتها وأري القافة فبأيهما ألحقوه لحق فإن ألحقوه بهما لم يكن ابن واحد
~~منهما حتى يبلغ فينتسب إلى أحدهما وتنقطع عنه أبوة الآخر وعليه للذي انقطعت
~~أبوته نصف قيمتها إن كان موسرا، وكانت أم ولد له وإن كان معسرا فنصفها
~~لشريكه بحاله والصداقان ساقطان عنهما ولو جاءت من كل واحد منهما بولد يدعيه
~~ولم يدعه صاحبه فإن كان الأول موسرا أدى نصف قيمتها وهي أم ولد له وعليه
~~نصف مهرها لشريكه والقول في نصف ولدها كما وصفت ويلحق الولد الآخر بالواطئ
~~الآخر وعليه مهرها كله وقيمة الولد يوم سقط تكون قصاصا من نصف قيمة الجارية
~~وإنما لحق ولدها به بالشبهة.
# (قال المزني) وقد قضى قوله في هذه المسألة بما قلت؛ لأنه لو لم تكن للأول
~~أم ولد إلا بعد أداء نصف القيمة لما كان على المحبل الثاني جميع مهرها ولا
~~قيمة ولده منها؛ فتفهم ذلك.
# (قال الشافعي) : ولو ادعى كل واحد منهما أن ولده ولد قبل ولد صاحبه ألحق
~~بهما الولدان ووقفت أم الولد وأخذا بنفقتها وإذا مات واحد منهما عتق نصيبه
~~وأخذ الآخر بنفقة نصيب نفسه، فإذا مات عتقت وولاؤها موقوف إذا كانا موسرين
~~أو أحدهما معسر والآخر موسر فولاؤها موقوف بكل حال.
# PageV08P436
### | [باب تعجيل الكتابة]
# (قال الشافعي) : ويجبر السيد ms583 على قبول النجم إذا عجله له المكاتب واحتج
~~في ذلك بعمر بن الخطاب رحمة الله عليه.
# (قال الشافعي) : وإذا كانت دنانير أو دراهم أو ما لا يتغير على طول المكث
~~مثل الحديد والنحاس وما أشبه ذلك، فأما ما يتغير على طول المكث أو كانت
~~لحمولته مؤنة فليس عليه قبوله إلا في موضعه فإن كان في طريق بخرابة أو في
~~بلد فيه نهب لم يلزمه قبوله إلا أن يكون في ذلك الموضع كاتبه فيلزمه قبوله.
# (قال) : ولو عجل له بعض الكتابة على أن يبرئه من الباقي لم يجز ورد عليه
~~ما أخذ ولم يعتق؛ لأنه أبرأه مما لم يبرأ منه فإن أحب أن يصح هذا فليرض
~~المكاتب بالعجز ويرض السيد بشيء يأخذه منه على أن يعتقه فيجوز.
# (قال المزني) عندي أن يضع عنه على أن يتعجل وأجازه في الدين.
### | [بيع المكاتب وشراؤه وبيع كتابته وبيع رقبته وجوابات فيه]
# (قال الشافعي) : وبيع المكاتب وشراؤه والشفعة له وعليه فيما بينه وبين
~~سيده والأجنبي سواء إلا أن المكاتب ممنوع من استهلاك ماله وأن يبيع بما لا
~~يتغابن الناس بمثله ولا يهب إلا بإذن سيده ولا يكفر في شيء من الكفارات إلا
~~بالصوم وإن باع فلم يفترقها حتى مات المكاتب وجب البيع وقال في كتاب البيوع
~~إذا مات أحد المتبايعين قام وارثه مقامه ولا يبيع بدين ولا يهب لثواب
~~وإقراره في البيع جائز.
# ولو كانت له على مولاه دنانير ولمولاه عليه دنانير فجعلا ذلك قصاصا جاز،
~~ولو كانت له عليه ألف درهم من نجومه حالة وله على السيد مائة دينار حالة
~~فأراد أن يجعلا الألف بالمائة قصاصا لم يجز، وكذلك لو كان دينه عليه عرضا
~~وكتابته نقدا.
# قال: وإن أعتق عبده أو كاتبه بإذن سيده فأدى كتابته ففيها قولان: أحدهما:
~~لا يجوز؛ لأن الولاء لمن أعتق. والثاني: أنه يجوز. وفي الولاء قولان:
~~أحدهما: أن ولاءه موقوف فإن عتق المكاتب الأول كان له وإن لم يعتق حتى يموت
~~فالولاء لسيد المكاتب من قبل أنه عبد لعبده ms584 عتق.
# والثاني: أن الولاء لسيد المكاتب بكل حال؛ لأنه عتق في حين لا يكون له
~~بعتقه ولاؤه فإن مات عبد المكاتب المعتق بعد ما يعتق وقف ميراثه في قول من
~~وقف الميراث كما وصفت، فإن عتق المكاتب الذي أعتقه فله وإن مات أو عجز
~~فلسيد المكاتب إذا كان حيا يوم يموت وإن كان ميتا فلورثته من الرجال ميراثه
~~وفي القول الثاني لسيد المكاتب؛ لأن ولاءه له وقال في الإملاء على كتاب
~~مالك: إنه لو كاتب المكاتب عبده فأدى لم يعتق كما لو أعتقه لم يعتق.
# (قال المزني) هذا عندي أشبه.
# (قال الشافعي) : وبيع نجومه مفسوخ فإن أدى إلى المشتري كتابته بأمر سيده
~~عتق كما يؤدي إلى وكيله فيعتق.
# قال: وليس
# PageV08P437
# للمكاتب أن يشتري من يعتق عليه لو كان حرا وله أن يقبلهم إن أوصى له بهم
~~ويكتسبون على أنفسهم ويأخذ فضل كسبهم وما أفادوا فإن مرضوا أو عجزوا عن
~~الكسب أنفق عليهم وإن جنوا لم يكن له أن يفديهم وبيع منهم بقدر جناياتهم.
# ولا يجوز بيع رقبة المكاتب فإن قيل: بيعت بريرة قيل: هي المساومة بنفسها
~~عائشة - رضي الله عنها - والمخبرة بالعجز بطلبها أوقية والراضية بالبيع فإن
~~قيل: فما معنى «قول النبي - صلى الله عليه وسلم - لعائشة اشترطي لهم
~~الولاء؟» قلت أنا للشافعي في هذا جوابان: أحدهما يبطل الشرط ويجيز العتق
~~ويجعله خاصا وقال في موضع آخر: هذا من أشد ما يغلط فيه وإنما جاء به هشام
~~وحده وغيره قد خالفه وضعفه (قال المزني) هذا أولى به؛ لأنه لا يجوز في صفة
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في مكانه من الله عز وجل ينكر على ناس شرطا
~~باطلا ويأمر أهله بإجابتهم إلى باطل وهو على أهله في الله أشد وعليهم أغلظ.
# (قال المزني) وقد يحتمل أن لو صح الحديث أن يكون أراد اشترطي عليهم أن لك
~~إن اشتريت وأعتقت الولاء أي لا تغريهم، واللغة تحتمل ذلك قال الله جل ثناؤه
~~{لهم اللعنة} [الرعد: 25] وقال {أن عليهم لعنة الله} [آل عمران: ms585 87] وكذلك
~~قال تعالى {أم من يكون عليهم وكيلا} [النساء: 109] وقال {إن أحسنتم أحسنتم
~~لأنفسكم وإن أسأتم فلها} [الإسراء: 7] أي فعليها وقال {ولا تجهروا له
~~بالقول كجهر بعضكم لبعض} [الحجرات: 2] فقامت لهم مقام " عليهم " فتفهم رحمك
~~الله.
### | [باب كتابة النصراني]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله -: وتجوز كتابة النصراني بما تجوز به كتابة
~~المسلم فإن أسلم العبد ثم ترافعا إلينا فهو على الكتابة إلا أن يعجز فيباع
~~على النصراني فإن كاتبه على حلال عندهم حرام عندنا أبطلنا ما بقي من
~~الكتابة فإن أداها ثم تحاكما إلينا فقد عتق العبد ولا يرد واحد منهما على
~~صاحبه شيئا؛ لأن ذلك مضى في النصرانية ولو أسلما وبقي من الكتابة شيء من
~~خمر فقبضه السيد عتق بقبضه آخر كتابته ورجع على العبد بقيمته.
# ولو اشترى مسلما فكاتبه ففيها قولان:
# أحدهما: أن الكتابة باطلة؛ لأنه ليس بإخراج له من ملكه تام فإن أدى جميع
~~الكتابة عتق بكتابة فاسدة وتراجعا كما وصفت.
# والقول الآخر: إنها جائزة فمتى عجز بيع عليه.
# (قال المزني) القول الآخر أشبه بقوله؛ لأنه ممنوع من النصراني بكتابته
~~وعسى أن يؤدي فيعتق فإن عجز رق وبيع مكانه وفي تثبيته الكتابة إذا أسلم
~~العبد ومولاه نصراني على ما قلت دليل وبالله التوفيق.
### | [كتابة الحربي]
# (قال الشافعي) : إذا كاتب الحربي عبده في دار الحرب ثم خرجا مستأمنين
~~أثبتها إلا أن يكون أحدث له قهرا في إبطال كتابته فالكتابة باطلة، ولو كان
~~السيد مسلما فالكتابة ثابتة فإن سبي لم يكن رقيقا؛ لأن له أمانا من مسلم
~~بعتقه إياه ولو كاتبه المستأمن عندنا وأراد إخراجه منع وقيل: إن أقمت فأد
~~الجزية وإلا فوكل بقبض نجومه، فإن أدى عتق والولاء لك وإن مت دفعت إلى
~~ورثتك، وقال في كتاب السير:
# PageV08P438
# يكون مغنوما.
# (قال المزني) الأول أولى؛ لأنه إذا كان في دار الحرب حيا لا يغنم ماله في
~~دار الإسلام، لأنه مال له أمان فوارثه فيه بمثابته.
# (قال الشافعي) : وإن خرج فسبي فمن عليه أو فودي به لم يكن رقيقا ورد مال ms586
~~مكاتبه إليه في بلاد الحرب أو غيره فإن استرق وعتق مكاتبه بالأداء ومات
~~الحربي رقيقا لم يكن رقيقا ولا ولاء لأحد بسببه والمكاتب لا ولاء عليه إلا
~~أن يعتق الحربي قبل موته فيكون له ولاء مكاتبه وما أدى من كتابته لأن ذلك
~~مال كان موقوفا له أمان فلم يبطل أمانه ما كان رقيقا ولم نجعله له في حال
~~رقه فيأخذه مولاه فلما عتق كانت الأمانة مؤداة.
# (قال المزني) وقال في موضع آخر فيها قولان أحدهما هذا، والثاني لما رق
~~كان ما أدى مكاتبه فيئا وقال في كتاب السير: يصير ماله مغنوما.
# (قال المزني) هذا عندي أشبه بقوله الذي ختم به قبل هذه المسألة؛ لأنه لما
~~بطل أن يملك بطل عن ماله ملكه.
# (قال الشافعي) : ولو أغار المشركون على مكاتب ثم استنقذه المسلمون كان
~~على كتابته.
# ولو كاتبه في بلاد الحرب ثم خرج المكاتب إلينا مسلما كان حرا.
### | [كتابة المرتد]
# (قال الشافعي) : ولو كاتب المرتد عبده قبل أن يقف الحاكم ماله كان جائزا
~~وقال في كتاب المدبر: إذا دبر المرتد عبده ففيه ثلاثة أقاويل قد وصفتها فيه
~~وقضيت أن جوابه في المكاتب أصحها قال: فإن نهى الحاكم المكاتب أن يدفع إلى
~~المرتد كتابته فدفعها لم يبرأ منها وأخذه بها فإن عجز ثم أسلم السيد ألغى
~~السيد التعجيز، ولو ارتد العبد ثم كاتبه جاز وكان حكمه حكم المرتد.
### | [جناية المكاتب على سيده]
# (قال الشافعي) : وإذا جنى المكاتب على سيده عمدا فله القصاص في الجرح
~~ولوارثه القصاص في النفس أو الأرش فإن أدى ذلك فهو على كتابته وإن لم يؤد
~~فلهم تعجيزه ولا دين لهم على عبدهم وبيع في جناية الأجنبي.
### | [باب جناية المكاتب ورقيقه]
# (قال الشافعي) : وإذا جنى المكاتب فعلى سيده الأقل من قيمة عبده الجاني
~~يوم جنى أو أرش الجناية فإن قوي على أدائها مع الكتابة فهو مكاتب وله تعجيل
~~الكتابة قبل الجناية وقبل الدين الحال ما لم يقف الحاكم لهم ماله كالحر
~~فيما عليه إلا أنه ليس للمكاتب أن يعجل ms587 الدين قبل محله بغير إذن سيده، فإن
~~وقف الحاكم ماله أدى إلى سيده وإلى الناس ديونهم شرعا فإن لم يكن عنده ما
~~يؤدي هذا كله عجزه في مال الأجنبي إلا أن ينظروه ومتى شاء من أنظره عجزه ثم
~~خير الحاكم سيده بين أن يفديه بالأقل من أرش الجناية أو يباع فيها فيعطي
~~أهل الجناية حقوقهم دون من داينه ببيع أو غيره؛ لأن ذلك في ذمته ومتى عتق
~~اتبع به وسواء كانت الجنايات متفرقة أو معا وبعضها قبل التعجيز وبعده
~~يتحاصون
# PageV08P439
# في ثمنه معا وإن أبرأه بعضهم كان ثمنه للباقين منهم.
# ولو قطع يد سيده فبرأ وعتق بالأداء اتبعه بأرش يده وأي المكاتبين جنى
~~وكتابتهم واحدة لزمته دون أصحابه، ولو كان هذا الجاني ولد المكاتب وهب له
~~أو من أمته أو ولد مكاتبه لم يفد بشيء وإن قل إلا بإذن السيد؛ لأني لا أجعل
~~له بيعهم ويسلمون فيباع منهم بقدر الجناية وما بقي بحاله يعتق بعتق المكاتب
~~أو المكاتبة.
# وإن جنى بعض عبيده على بعض عمدا فله القصاص إلا أن يكون والدا فلا يقتل
~~والده بعبده وهو لا يقتل به، ولو أعتقه السيد بغير أداء ضمن الأقل من قيمته
~~أو الجناية، ولو كان أدى فعتق فعليه الأقل من قيمة نفسه أو الجناية؛ لأنه
~~لم يعجز ولو جنى جناية أخرى ثم أدى فعتق ففيها قولان:
# أحدهما: أن عليه الأقل من قيمة واحدة أو الجناية يشتركان فيها.
# والآخر أن عليه لكل واحد منهما الأقل من قيمته أو الجناية وهكذا لو كانت
~~جنايات كثيرة.
# (قال المزني) قد قطع في هذا الباب بأن الجنايات متفرقة أو معا فسواء وهو
~~عندي بالحق أولى.
# (قال الشافعي) : وإن جنى على المكاتب عبده جناية لا قصاص فيها كانت هدرا
~~وللمكاتب أن يؤدب رقيقه ولا يحدهم؛ لأن الحد لا يكون لغير حر.
### | [باب ما جنى على المكاتب له]
# (قال الشافعي) : - رحمه الله - وأرش ما جنى على المكاتب له ولو قتله
~~السيد لم يكن عليه شيء؛ لأنه مات عبدا ولو قطع ms588 يده فإن كان يعتق بأرش يده
~~وطلبه العبد جعل قصاصا وعتق وإن مات بعد ذلك ضمن ما يضمن لو جنى على عبد
~~غيره فعتق قبل أن يموت، وإن كانت الكتابة غير حالة كان له تعجيل الأرش فإن
~~لم يقبضه حتى مات سقط عنه؛ لأنه صار مالا له.
### | [الجناية على المكاتب ورقيقه عمدا]
# (قال الشافعي) : وإذا جنى عبد على المكاتب عمدا فأراد القصاص، والسيد
~~الدية فللمكاتب القصاص؛ لأن السيد ممنوع من ماله وبدنه وليس له أن يصالح
~~إلا على الاستيفاء لجميع الأرش ولو عفا عن القصاص والأرش معا ثم عتق كان له
~~أخذ المال ولا قود؛ لأنه عفا ولا يملك إتلاف المال ولو كان العفو بإذن
~~السيد فالعتق جائز.
### | [باب عتق السيد المكاتب في المرض وغيره]
# (قال الشافعي) : إذا وضع السيد عن المكاتب كتابته أو أعتقه في المرض
~~فالعتق موقوف فإن خرج من الثلث بالأقل من قيمته أو ما بقي عليه فهو حر وإلا
~~عتق منه ما حمل الثلث فوضع عنه من الكتابة بقدر ما عتق منه وكان الباقي منه
~~على الكتابة، ولو أوصى بعتقه عتق بالأقل من قيمته أو ما بقي عليه من كتابته
~~إن كان قيمته ألفا وباقي كتابته خمسمائة أو كانت ألفا وثمنه خمسمائة فيعتق
~~بخمسمائة، وقال في الإملاء على مسائل مالك.
# ولو أعتقه عند الموت ولا مال له غيره عتق ثلثه فإن أدى ثلثي الكتابة عتق
~~كله، وإن عجز رق ثلثاه ولو قال: ضعوا عنه كتابته فهي وصية له فيعتق بالأقل
~~من قيمته أو كتابته وسواء كانت
# PageV08P440
# حالة أو دينا، يحسب في الثلث، ولو كاتبه في مرضه ولا يخرج من الثلث وقفت
~~فإن أفاد السيد مالا يخرج به من الثلث جازت الكتابة وإن لم يفد جازت كتابة
~~ثلثه، إذا كانت كتابة مثله ولم تجز في ثلثيه.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا خلاف قوله: لا تجوز كتابة بعض عبده وما
~~أقر بقبضه في مرضه فهو كالدين يقر بقبضه في صحته وإذا وضع عنه دنانير وعليه
~~دراهم أو شيئا ms589 وعليه غيره لم يجز ولو قال: قد استوفيت آخر كتابتك إن شاء
~~الله أو شاء فلان - لم يجز؛ لأنه استثناء.
### | [الوصية للعبد أن يكاتب]
# (قال الشافعي) : ولو أوصى أن يكاتب عبد له لا يخرج من الثلث حاص أهل
~~الوصايا وكوتب على كتابة مثله ولو لم تكن وصايا ولا مال له غيره قيل: إن
~~شئت كاتبنا ثلثك، وولاء ثلثك لسيدك والثلثان رقيق لورثته.
# (قال المزني) - رحمه الله - هذا خلاف أصل قوله مثل الذي قبله ولو قال:
~~كاتبوا أحد عبيدي لم يكاتبوا أمة، ولو قال: إحدى إمائي لم يكاتبوا عبدا ولا
~~خنثى، وإن قال: أحد رقيقي كان لهم الخيار في عبد أو أمة.
# (قال المزني) قلت أنا أو خنثى.
### | [باب موت سيد المكاتب]
# (قال الشافعي) : ولو أنكح ابنة له مكاتبه برضاها فمات وابنته غير وارثة
~~إما لاختلاف دينهما أو لأنها قاتلة فالنكاح ثابت وإن كانت وارثة فسد
~~النكاح؛ لأنها ملكت من زوجها بعضه فإن دفع من الكتابة ما عليه إلى أحد
~~الوصيين أو أحد وارثين أو إلى وارث وعليه دين أو له وصايا لم يعتق إلا
~~بوصول الدين إلى أهله، وكل ذي حق حقه إذا لم يدفع بأمر حاكم أو إلى وصي.
### | [باب عجز المكاتب]
# (قال الشافعي) : وليس لسيده أن يفسخ كتابته حتى يعجز عن أداء نجم فيكون
~~له فسخها بحضرته إن كان ببلده، وإذا قال: ليس عندي مال فأشهد أنه قد عجزه
~~بطلت كان عند سلطان أو غيره، واحتج في ذلك بابن عمر فإن سأله أن ينظره مدة
~~يؤدي إليها نجمه لم يكن له عليه ولا للسلطان أن ينظره إلا أن يحضره ماله
~~يبيعه مكانه إلى المدة فينظره قدر بيعه فإن حل عليه نجم في غيبته فأشهد
~~سيده أن قد عجز أو فسخ كتابته فهو عاجز ولا يعجزه السلطان إلا أن تثبت بينة
~~على حلول نجم من نجومه.
# فإن قال: قد أنظرته وبدا لي كتب السلطان إلى حاكم بلده فأعلمه بذلك وأنه
~~إن لم يؤد إليه أو إلى وكيله فإن لم ms590 يكن له وكيل أنظره قدر مسيره إلى سيده،
~~فإن جاء وإلا عجزه حاكم بلده. ولو غلب على عقله لم يكن له أن يعجزه حتى
~~يأتي الحاكم ولا يعجزه الحاكم حتى يسأل من ماله فإن وجده أدى عنه وإن لم
~~يجده عجزه وأخذ السيد بنفقته وإن وجد له مالا، كان له قبل التعجيز فك العجز
~~عنه ورد على سيده نفقته مع كتابته، ولو ادعى أن أوصل إليه كتابته وجاء
~~بشاهد أحلفه معه وأبرأه. ولو دفع الكتابة وكانت عرضا بصفة وعتق ثم استحق
~~قيل له: إن أديت مكانك وإلا رققت.
# PageV08P441
### | [باب الوصية بالمكاتب والوصية له]
# (قال الشافعي) : وإذا أوصى به لرجل وعجزه قبل موته أو بعده لم يجز كما لو
~~أوصى برقبته وهو لا يملكه ثم ملكه حتى يجدد وصية له به وإذا أوصى بكتابته
~~جازت في الثلث فإذا أداها عتق فإن أراد الذي أوصى له تأخيره والوارث تعجيزه
~~فذلك للوارث تصير رقبته له. ولو كانت الكتابة فاسدة بطلت الوصية، ولو أوصى
~~برقبته وكتابته فاسدة ففيها قولان: أحدهما: أن الوصية باطلة. والثاني: أن
~~الوصية جائزة.
# (قال المزني) هذا أشبه بقوله؛ لأنه في ملكه فكيف لا يجوز ما صنع في ملكه؟
# (قال الشافعي) : ولو قال: ضعوا عنه أكثر ما بقي عليه ومثل نصفه، وضع عنه
~~أكثر من النصف بما شاءوا ومثل نصفه، ولو قال: ضعوا عنه أكثر ما عليه ومثله
~~وضع عنه الكتابة كلها والفضل باطل، ولو قال: ضعوا عنه ما شاء فشاءها كلها
~~لم يكن له إلا أن يبقي منها شيئا.
### | [كتاب عتق أمهات الأولاد من كتب]
# (قال الشافعي) : وإذا وطئ أمته فولدت ما يبين أنه من خلق الآدميين عين أو
~~ظفر أو أصبع فهي أم ولد لا تخالف المملوكة في أحكامها غير أنها لا تخرج من
~~ملكه في دين ولا غيره فإذا مات عتقت من رأس المال، وإن لم يتبين فيه من خلق
~~آدمي سألنا عدولا من النساء فإن زعمن أن هذا لا يكون إلا من خلق آدمي كانت
~~به أم ms591 ولد، فإن شككن لم تكن به أم ولد وولد أم الولد بمنزلتها يعتقون
~~بعتقها كانوا من حلال أو حرام، ولو ماتت قبلهم ثم مات السيد عتقوا بموته
~~كأمهم.
# ولو اشترى امرأته وهي أمة حامل منه ثم وضعت عنده عتق ولدها منه ولم تكن
~~أم ولد له أبدا حتى تحمل منه وهي في ملكه.
# وللمكاتب أن يبيع أم ولده فإن أوصى رجل لأم ولده أو لمدبره يخرج من الثلث
~~فهي جائزة؛ لأنهما يعتقان بموته.
# ولو جنت أم الولد جناية ضمن السيد الأقل من الأرش أو القيمة فإن أدى
~~قيمتها ثم عادت فجنت ففيها قولان:
# أحدهما: أن إسلامه قيمتها كإسلامه بدنها ويرجع المجني عليه الثاني بأرش
~~جنايته على المجني عليه الأول فيشتركان فيها بقدر جنايتهما ثم هكذا كلما
~~جنت، ويدخل فيها أن إسلامه قيمتها كان كإسلام بدنها إلى الأول لزم الأول
~~إخراجها إلى الثاني إذا بلغ أرش الجناية قيمتها.
# والثاني أنه يدفع الأقل من قيمتها أو الجناية فإن عادت فجنت وقد دفع
~~الأرش رجع على السيد وهكذا كلما جنت.
# (قال المزني) والثاني أشبه عندي بالحق؛ لأن إسلام قيمتها لو كان كإسلام
~~بدنها لوجب أن تكون الجناية الثانية على قيمتها وبطلت الشركة وفي إجماعهم
~~على إبطال ذلك إبطال هذا القول وفي إبطاله ثبوت القول الآخر إذ لا وجه لقول
~~ثالث نعلمه عند جماعة العلماء ممن لا يبيع أمهات الأولاد فإذا افتكها ربها
~~صارت بمعناها المتقدم لا جناية عليها ولا على سيدها بها فكيف إذا جنت لا
~~يكون عليها مثل ذلك قياسا.
# (قال المزني) وقد ملك المجني على الأرش بحق فكيف يجني غيره وغير ملكه
~~وغير من هو عاقله له فيجب عليه غرمه أو غرم شيء منه.
# (قال) : فإن أسلمت أم ولد النصراني حيل بينهما وأخذ بنفقتها وتعمل ما
~~يعمل له مثلها فإن أسلم خلى بينها وبينه وإن مات عتقت.
# فإذا توفي سيد أم الولد أو أعتقها فلا عدة وتستبرأ بحيضة فإن لم تكن من
~~أهل الحيض فثلاثة أشهر أحب إلينا.
# (قال المزني) قلت ms592 أنا: قد سوى الشافعي بين استبراء
# PageV08P442
# الأمة وعدة أم الولد في كتاب العدد وجعلها حيضة فأشبه بقوله إذا لم يكونا
~~من أهل الحيض أن يقوم الشهر فيهما مقام الحيضة كما قال: إن الشهر في الأمة
~~يقوم مقام الحيضة وقد قال في باب استبراء أم الولد في كتاب العدد: لا تحل
~~أم الولد للأزواج إن كانت ممن لا تحيض إلا بشهر وهذا أولى بقوله وأشبه
~~بأصله. وبالله التوفيق.
# (قال المزني) قلت أنا: قد قطع في خمسة عشر كتابا بعتق أمهات الأولاد ووقف
~~في غيرها وقال في كتاب النكاح القديم: ليس له أن يزوجها بغير إذنها وقال في
~~هذا الكتاب: إنها كالمملوكة في جميع أحكامها إلا أنها لا تباع وفي كتاب
~~الرجعة له أن يختدمها وهي كارهة.
# (قال المزني) قلت أنا: وهذا أصح قوليه؛ لأن رقها لم يزل فكذلك ما كان له
~~من وطئها وخدمتها وإنكاحها بغير إذنها لم يزل، وبالله التوفيق. PageV08P443 ms593