######OpenITI#


#META# 000.SortField	:: JK_011147
#META# 000.BookURI	:: NOCODE
#META# 010.AuthorAKA	:: البراذعي
#META# 010.AuthorNAME	:: أبو سعيد خلف بن أبي القاسم القيرواني
#META# 011.AuthorBORN	:: NOTGIVEN
#META# 011.AuthorDIED	:: 372
#META# 019.AuthorDIED	:: NODATA
#META# 020.BookTITLE	:: تهذيب المدونة
#META# 020.BookTITLESUB	:: NODATA
#META# 021.BookSUBJ	:: الفقه المالكي :: كتب الفقه الإسلامي
#META# 022.BookVOLS	:: NODATA
#META# 025.BookLANG	:: NODATA
#META# 029.BookTITLEalt	:: تهذيب المدونة
#META# 030.LibURI	:: JK_011147
#META# 030.LibURIextra	:: NODATA
#META# 031.LibREADONLINE	:: NODATA
#META# 031.LibURL	:: NODATA
#META# 031.LibURLFILE	:: NODATA
#META# 031.LibURLextra	:: NODATA
#META# 040.EdALL	:: NODATA
#META# 040.EdEDITOR	:: NODATA
#META# 041.EdNUMBER	:: NODATA
#META# 041.EdNumber	:: NODATA
#META# 043.EdPUBLISHER	:: NODATA
#META# 044.EdPLACE	:: NODATA
#META# 045.EdYEAR	:: NODATA
#META# 049.EdISBN	:: NODATA
#META# 049.EdPAGES	:: NODATA
#META# 049.EdPHYSICAL	:: NODATA
#META# 049.EdVOLUME	:: NODATA
#META# 090.RecMISC	:: NODATA
#META# 999.MiscINFO	:: NODATA

#META#Header#End#

# تهذيب مسائل المدونة
# المسمى
# التهذيب في اختصار المدونة
# تصنيف
# أبي سعيد خلف بن أبي القاسم القيرواني
# البراذعي [من علماء القرن الرابع الهجري]
# تحقيق وتعليق
# أبو الحسن أحمد فريد المزيدي
# المقدمة
# الحمد لله العلي العظيم، حمدا مباركا كما ينبغي لجلال وجهه الكريم،
~~والصلاة والسلام على أشرف الخلق أجمعين، سيدنا محمد المبعوث رحمة للعالمين،
~~وصلى الله وسلم على آله وعترته الطاهرين الطيبين، وصحبه السادة المقربين،
~~ومن تبعهم بإحسان إلى يوم الدين.
# وبعد .. فهذا كتاب التهذيب في اختصار المدونة، أو تهذيب المدونة
~~والمختلطة، للإمام الفقيه البارع خلف بن أبي القاسم البراذعي القيرواني،
~~أحسن في إيجازه واختصاره دون بسط وانتشار حتى يكون ذلك أدعى لنشاط الدارس،
~~وأسرع لفهمه وعدة لتذكرته، فقد اتسم بسلامة اللفظ، ودقة الأسلوب، وتصحيح
~~الروايات باتصال سند روايته لسحنون.
# فدعاني ذلك إلى أن أقوم بتحقيقه وضبطه وتصحيحه معتمدا على النسخ الخطية
~~المتعددة، متجنبا إثبات الفروض خشية الإطالة على الباحث، ثم التعليق على
~~بعض مسائله المهمة، وتخريج أحاديثه وآثاره، وشرح غريب ألفاظه، وعرضه على
~~المدونة الكبرى وما نقل عنها، وكذلك قمت بترقيم مسائله ترقيما تقريبيا، حتى
~~تتسم الفائدة، وعمل فهرس ليسهل على القارئ الاستفادة منه، وعمل مقدمة تشمل
~~التعريف بالمصنف، وقيمة الكتاب العلمية، ونسخه الخطية، ووضع رسالة التعريف
~~بأصحاب مالك لابن عبد البر النمري القرطبي المتوفى سنة 463ه.
# وقد طبع الكتاب أثناء عملي في الكتاب، مما ساعد في إتمام النفع، فجزى
~~الله من قام على إخراجه خير الجزاء في الدنيا والآخرة.
# هذا والله الموفق للخير والصواب، وما فيه النجاح والفلاح للعباد، وصلى
~~الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما كثيرا.
# * * *
# ترجمة مختصرة للمصنف PageV01P001 هو الشيخ الفقيه الإمام خلف بن أبي
~~القاسم محمد الأزدي القيرواني البراذعي، وقيل: البرادعي.
# لم يعرف تحديدا سنة ولادته، وكذلك وفاته. قال عن نفسه لطلبته:
# فخذ بعلمي ولا تنظر إلى عملي
# كل الثمار وخل العود للنار
# من شيوخه:
# 1 - أبو القاسم بن خلف بن شبلون، توفي سنة 390ه.
# 2 - أبو الحسن علي بن محمد بن خلف المعافري، ابن ms0001 القابسي، توفي سنة 403ه.
# 3 - أبو محمد عبد الله بن أبي زيد النفري القيرواني، توفي سنة 386ه.
# 4 - أبو بكر هبة الله بن محمد بن أبي عقبة التميمي، توفي سنة 369ه.
# 5 - أبو سعيد خلف بن عمر بن هشام الربعي الحناط، توفي سنة 373ه.
# ومن تلامذته:
# 1 - أبو الوليد حجاج بن محمد بن عبد الملك بن حجاج، اللخمي المركيشي
~~الإشبيلي توفي سنة 429ه.
# 2 - أبو بكر أحمد بن أبي محمد عبد الله بن أبي زيد القاضي توفي سنة 460ه.
# 3 - أبو بكر محمد بن مغيرة القرشي.
# 4 - أبو بكر بن عتيق بن فرج.
# من مصنفاته:
# 1 - تهذيب المدونة، كتابنا هذا.
# 2 - تمهيد مسائل المدونة.
# 3 - الشرح والتتمات لمسائل المدونة.
# 4 - مختصر الواضحة لعبد الملك بن حبيب.
# 5 - الوعظ.
# وانظر ترجمته: ترتيب المدارك لعياض (7/256) وسير أعلام النبلاء (17/343)،
~~والأعلام للزركلي (2/311)، والديباج المذهب لابن فرحون (1/349)، وشجرة
~~النور الزكية لمخلوف (1/105)، وهدية العارفين للبغدادي (5/347)، وتاريخ
~~الأدب لبروكلمان (3/290).
# * * *
# قيمة الكتاب وصحة نسبته
# لمصنفه ونسخه الخطية
# قال القاضي عياض: وقد ظهرت بركة هذا الكتاب على طلبة الفقه، وتيمنوا
~~بدرسه وحفظه وعليه معول أكثرهم بالمغرب والأندلس.
# وقال ابن ناجي: ومن ينظر مدونة سحنون الذي هو اختصارها يعلم فضيلة
~~البراذعي في اختصاره. PageV01P002 ويقول التجيبي: وقد ظهرت بركة هذا الكتاب
~~على طلبة الفقه بمغربنا الأقصى، وسموا بدراسته وحفظه، وعليه معول جماعة من
~~الفقهاء اليوم بفاس دار فقه المغرب، والمناظرة في جميع حلق التدريس إنما هي
~~به.
# وقال ابن خلدون: يتعاهدون كتاب التهذيب في دروسهم.
# والكتاب ذكره لمصنفه كل من ترجم للمصنف.
# النسخ الخطية للكتاب:
# 1 - نسخة المكتبة البلدية بالإسكندرية، رقم (5152) ومنها نسخة بدار الكتب
~~9 مالكي، وبمعهد المخطوطات العربية، القاهرة.
# 2 - نسخة المكتبة الأزهرية، رقم 3126.
# 3 - نسخة أحمد الثالث، استسانيول، تركيا، رقم 872، وعنها صورة فيلمية
~~بمعهد المخطوطات العربية، القاهرة.
# 4 - نسخة المكتبة الظاهرية، رقم 6354.
# 5 - نسخ المكتبة الأحمدية، بتونس، 2629، 2630، 2631.
# 6 - نسخة المكتبة العاشورية، تونس، 120 ف.أ.
# 7 - نسخ دار الكتب الوطنية تونس، 2323، 3554، 4834، 5945.
# 8 ms0002 - مكتبة النيفر، 276.
# 9 - مكتبة حس عبد الوهاب رقم 18012.
# 10 - نسخ المكتبة العبدلية: 1719، 1720، 5071، 1991.
# 11 - نسخ خزانة القرويين بفاس: 321، 322، 323، 324، 325، 1118، 1119.
# 12 - نسخة جامعة القرويين رقم 40/320.
# 13 - نسخة الخزانة العامة بالرباط، 834، الكتانية، وعنها نسخة بمعهد
~~المخطوطات العربية من مصورات اليونسكو، وهي ناقصةالآخر.
# 14 - نسخة الزاوية الحمزية، رقم 90.
# 15 - نسخة خزانة بن يوسف بمراكش رقم 35.
# 16 - نسخة اسكوريال، إسبانيا، رقم 995.
# 17 - نسخة دار الكتب المصرية، مكتبة طلعت، رقم 95.
# 18 - نسخة المكتبة الأزهرية رقم 1654.
# 19 - نسخ المكتبة الوطنية، باريس، 1051، 1052، 1053، 1054.
# * * *
# التعريف بأصحاب مالك
# لأبي عمر يوسف بن عبد البر النمري القرطبي
# المتوفى سنة 463 ه
# ترجمة ابن عبد البر
# هو العلامة حافظ المغرب، شيخ الإسلام، علم الأعلام: أبو عمرو يوسف بن عبد
~~الله بن محمد بن عبد البر بن عاصم النمري الأندلسي، القرطبي المالكي.
~~PageV01P003 صاحب التصانيف الفائقة الرائقة، التي صارت بها الركبان إلى
~~الأقطار والبلدان.
# ولد في سنة ثمان وستين وثلاث مائة في شهر ربيع الآخر، وقيل: في جمادي
~~الآخرة، فاختلفت الروايات في الشهر عنه.
# وطلب العلم بعد التسعين وثلاث مائة، وأدرك الكبار، وطال عمره، وعال سنده،
~~وتكاثر عليه الطلبة، وجمع وصنف، ووثق وضعف، وسارت بتصانيفه الركبان، وخضع
~~لعلمه علماء الزمان.
# وفاته السماع من أبيه، فإنه مات قديما في سنة ثمانين وثلاث مائة، فكان
~~فقيها عابدا متهجدا. عاش خمسين سنة، وكان قد تفقه على التجيبي.
# وسمع من: أبي محمد عبد الله بن محمد بن عبد المؤمن سنن أبي داود، بروايته
~~عن ابن داسة.
# وحدث أيضا عن إسماعيل بن محمد الصفار، بالناسخ والمنسوخ لأبي داود، عن
~~أبي بكر النجاد، وناوله (مسند أحمد بن حنبل) بروايته عن القطيعي.
# وسمع من المعمر محمد بن عبد الملك بن ضيفون أحاديث الزعفراني بسماعه من
~~ابن الأعرابي عنه.
# وقرأ تفسير محمد بن سنجر، في مجلدات.
# وقرأ على أبي القاسم عبد الوارث بن سفيان (موطأ) ابن وهب بروايته عن قاسم
~~بن أصبغ، عن ابن وضاح، عن سحنون وغيره عنه.
# وسمع من سعيد بن نصر مولى الناصر لدين الله عنه، وسمع منه في سنة ms0003 تسعين
~~وثلاثمائة، كتاب (المشكل) لابن قتيبة، وقرأ عليه (مسند الحميدي) وأشياء.
# وسمع من أبي عمر أحمد بن محمد بن الجور (المدونة).
# وسمع من خلف بن القاسم بن سهل الحافظ (تصنيف عبد الله بن عبد الحكم).
# وسمع من الحسين بن يعقوب البجائي.
# وقرأ على عبد الرحمن بن عبد الله بن خالد الوهراني (موطأ) ابن القاسم.
# وقرأ على أبي عمر الطلمنكي أشياء.
# وقرأ على الحافظ أبي الوليد ابن الفرضي (مسند مالك).
# وسمع من يحيى بن عبد الرحمن، ومحمد بن رشيق، وأبي المطرف عبد الرحمن بن
~~مروان القنازعي. PageV01P004 وسمع من أحمد بن فتح الرسان، وأبي عمر أحمد بن
~~عبد الله بن محمد بن الباجي، وأبي عمر أحمد بن عبد الملك المسكوي، وأحمد بن
~~القاسم الناهرتي، وعبد الله بن محمد ابن أسد الجهني، وأبي حفص عمر بن
~~الحسين بن نابل، ومحمد بن خليفة الإمام..وعدة.
# حدث عنه:
# أبومحمد بن حزم، وأبو محمد بن أبي قحافة، وأبو العباس بن دليهات الدلآئي،
~~وأبو الحسن بن مفوز عمران بن موسى بن تليد، وطائفة سواهم.
# وقد أجاز له من ديار مصر: أبو الفتح بن سيبخت صاحب البغوي، وعبد الغني بن
~~سعيد الحافظ، وأجاز له من الحرم أبو الفتح عبد الله السقطي، وآخر من روى
~~عنه بالإجازة علي بن عبد الله بن موهب الجذامي.
# قال الحميدي: أبو عمر فقيه حافظ مكثر، عالم بالقراءات وبالخلاف، وبعلوم
~~الحديث والرجال، قديم السماع، يميل في الفقه إلى أقوال الشافعي.
# وقال أبو علي الغساني: لم يكن أحد ببلدنا في الحديث مثل: ابن القاسم بن
~~محمد وأحمد بن خالد الجباب.
# ثم قال أبو علي: ولم يكن ابن عبد البر بدونهما، ولا متخلفا عنهما وكان من
~~النمر ابن قاسط، طلب وتقدم، ولزم أبا عمر أحمد بن عبد الملك الفقيه، ولزم
~~أبا الوليد الفرضي، ودأب في علم الحديث، وافتن به وبرع براعة فاق بها من
~~تقدمه من رجال الأندلس، وكان مع تقدمه في علم الأثر وبصره بالفقه والمعاني
~~له بسطة كبيرة في علم النسب والأخبار، جلا عن وطنه، ms0004 فكان في الغرب مدة، ثم
~~تحول إلى شرق الأندلس، فسكن دانية وبلنسية وشاطبة، وبها توفى.
# وذكر غير واحد أن أبا عمر ولي قضاء أشبونة مدة.
# ثناء العلماء عليه:
# قال أبو القاسم بن بشكوال: ابن عبد البر إمام عصره.
# وقال أبو الوليد الباجي: لم يكن بالأندلس مثل أبي عمر في الحديث، وهو
~~أحفظ أهل المغرب.
# وقال ابن حزم: لا أعلم أحدا في الكلام على فقه الحديث مثله، فكيف أحسن
~~منه. PageV01P005 وقال الذهبي: كان إماما دينا، ثقة، متقنا، علامة، متبحرا،
~~صاحب سنة واتباع، وكان أولا أثريا ظاهريا فيما قيل، ثم تحول مالكيا، مع ميل
~~في الفقه الشافعي في مسائل، ولا ينكر له ذلك، فإنه بلغ منزلة ورتبة الأئمة
~~المجتهدين، ومن نظر في مصنفاته بان له منزلته من سعة العلم، وقوة الفهم
~~وسيلان الذهن، وكل يؤخذ منه ويرد إلا صاحب الروضة المعصوم، ولكن إذا أخطأ
~~إمام في اجتهاده لا ينبغي لنا أن ننسى محاسنة، ونغطي معارفه، بل نستغفر له،
~~ونعتذر عنه.
# مصنفاته:
# 1- التمهيد لمعرفة ما في الموطأ والمعاني من الأسانيد.
# 2- الاستذكار لمذهب علماء الأمصار فيما تضمنه الموطأ من المعاني والآثار.
# 3- الاستيعاب في معرفة الأصحاب.
# 4- جامع بيان العلم وفضله وما ينبغي في روايته وحمله.
# 5- الكافي في مذهب مالك.
# 6- الاكتفاء في قراءة نافع وأبي عمرو.
# 7- التقصي في اختصار الموطأ.
# 8- الانتقاء لمذهب الثلاثة الفقهاء.
# 9- البيان في تلاوة القرآن.
# 10- القصد والأمم في نسب العرب والعجم.
# 11- الشواهد في إثبات خبر الواحد.
# 12- الإنصاف في أسماء الله.
# 13- الأجوبة الموعبة.
# 14- المغازي.
# 15- الفرائض.
# 16- بهجة المجالس وأنس الجالس.
# 17- أشعار أبي العتاهية.
# 18- التعريف برواة مالك (وهو كتابنا هذا).
# وفاته:
# قال أبو داود المقرئ مات أبو عمر ليلة الجمعة سلخ ربيع الأول سنة ثلاث
~~وستين وأربعمائة، واستكمل خمسا وتسعين سنة وخمسة أيام -رحمه الله-.
# مصادر الترجمة:
# 1- جمهرة أنساب العرب (302).
# 2- جذوة المقتبس (367).
# 3- ترتيب المدارك (4/308).
# 4- فهرست ابن خير (214).
# 5- وفيات الأعيان (7/660).
# 6- السير (18/153).
# 7- تذكرة الحفاظ (1123).
# 8- العبر (3/255).
# 9- دول الإسلام (1/273).
# 10- المشتبه (1/117).
# وصف المخطوط
# المخطوط من محفوظات مكتبة فيض الله بإيران تحت رقم 2169 وعنها نسخة ms0005
~~ميكروفيلمية بمعهد المخطوطات العربية رقم 4 فقه مالكي، وعدد ورقاته 9 ورقات
~~ذات وجهين. PageV01P006 وهي مكتوبة بخط نسخ مشرقي رديء، وبها رطوبة شديدة،
~~وقد كتبها لنفسه:
# محمد بن علي بن عبد الملك بن عبد العزيز القرشي، المعروف بابن القاهري.
~~من خط الحافظ أبي الحسن علي المقدسي مقابلة عليها، وذلك سنة 637 من الهجرة.
# والله الهادي إلى سواء السبيل
# * * *
# (صورة)
# وصلى الله على محمد وآله وسلم تسليما
# أخبرنا الشيخ الفقيه الأجل الثقة: أبو محمد عبد الوهاب بن ظافر بن علي بن
~~فتوح القرشي، المعروف بابن رواج. فقرأ عليه بمسجده بثغر الإسكندرية. قال:
~~أنبأنا أبو الحسن علي بن عمرو بن مؤمن الأنصاري. قد مر علينا بالإسكندرية.
~~قال: أنبأنا أبو الحسن علي بن مؤمن الأنصاري الحداقي قال: نا: أبو عمر بن
~~يوسف بن عبد الله بن عبد البر النمري في كتابه قال: سألتم رحمكم الله عن
~~التعريف بابن وهب وابن القاسم وأشهب؟ فخذوا الجواب منهم ومن حضرني ذكره من
~~نظرائهم من أهل الفقه، من أصحاب مالك. رضي الله عنهم أجمعين
# 1- عبد الله بن وهب
# ابن مسلم مولى ريحانة، مولاة أبي عبد الرحمن بن يزيد بن أنيس الفهري.
# يكنى: أبا محمد. ولد بمصر سنة خمس وعشرين ومائة في ذي القعدة.
# وقيل: بل ولد سنة أربع وعشرين ومائة. وفي هذا العام مات ابن شهاب -رحمه
~~الله.
# وروى ابن وهب عن مالك بن أنس، والليث بن سعد، وابن أبي ذئب وأبي صخر
~~جملية بن زياد حميد بن هاني، ويونس بن يزيد، ونحو أربعمائة رجل من شيوخ
~~المحدثين بمصر والحجاز والعراق منهم:
# سفيان الثوري، وابن عيينة، وجرير بن حازم، ومن هو أسن من هؤلاء كابن جريج
~~وعبد الرحمن بن زياد الأفريقي وسعيد ين أيوب وغيرهم.
# حدثنا عبد الوارث بن سفيان: حدثنا قاسم بن أصبغ، حدثنا أحمد بن زهير،
~~قال: سمعت يحيى بن معين يقول: عبد الله بن وهب المصري: ثقة.
# وقال أحمد بن حنبل: عبد الله بن وهب صحيح الحديث يفضل السماع من العرض
~~والحديث من الحديث، ms0006 ما أصح حديثه وأثبته. فقيل له: أليس كان سيئ الأخذ؟.
~~PageV01P007 قال: قد كان سيئ الأخذ، ولكن إذا نظرت في حديثه، وما روى عن
~~مالك وجدته صحيحا.
# قال أبو عمر: روى عن ابن وهب جماعة يطول ذكرهم، وقد روى عنه الليث بن
~~سعد، وصرح باسمه، وقيل أن مالكا روى عنه عن ابن لهيعة حديث: “بيع العربان”،
~~والله أعلم.
# ولم يصرح مالك في حديث العربان عن أحد، وإنما قال: عن الثقة عنده، عن
~~عمرو ابن شعيب، ومرة قال: إنه بلغه عن عمرو بن شعيب.
# ومن أروى الناس عن ابن وهب: أصبغ بن الفرج، وأحمد بن صالح المصري وعيسى
~~ابن حماد زغبة، ويونس بن عبد الأعلى وأبو الطاهر أحمد بن عمرو بن السرح
~~وسحنون ابن سعيد، وأحمد بن سعيد الدرامي، وحرملة بن يحيى، وغيرهم.
# وقد روى عن ابن بكير، وعبد الله بن صالح، كاتب الليث وروينا عن أحمد بن
~~صالح أنه قال: حدثنا ابن وهب مائة ألف حديث، وما رأيت حجازيا ولا شاميا ولا
~~مصريا، أكثر من ابن وهب، وقع عندنا من سبعون ألف حديث.
# وقال ابن أبي هاشم: سمعت أبا زرعة يقول: نظرت في حديث ابن وهب نحو ثمانين
~~ألف حديث من حديثه عن المصريين، وغيرهم فما أعلم أني رأيت له حديث لا أصل
~~له، وهو ثقة.
# قال: سمعت أبا زرعة يقول: ابن وهب أفقه من ابن القاسم.
# قال أبو عمر يقولون: أن مالكا -رحمه الله- لم يكتب إلى أحد كتابا يعنونه
~~بالفقيه إلا إلى كتاب الأهوال من جامعه، فأخذه شيء كالغشي، فحمل إلى داره
~~فلم يزل كذلك إلى أن قضى نحبه.
# توفي ابن وهب بمصر في شعبان سنة سبع وتسعين ومائة. وهو ابن اثنين وسبعين
~~سنة.
# وذكر ابو العباس محمد بن إسحاق السراج في تاريخه قال: حدثنا خالد ابن أبي
~~خداش، قال: قرئ على عبد الله بن وهب ما كتبه في أهوال يوم القيامة فخر
~~مغشيا عليه، فلم يتكلم بكلمة حتى مات، وذلك بمصر سنة سبع وتسعين ومائة.
~~PageV01P008 روى عن: إبراهيم بن ms0007 سعد الزهري، وإبراهيم سبط الوعلاني، وأسامة
~~بن زيد ابن أسلم، وأسامة بن زيد الليثي، وأفلح بن حميد، وأبي ضمرة أنس بن
~~عياض، وبكر بن مضر، وثوابة بن مسعود، والتنوخي، وجابر بن إسماعيل الحضري،
~~وجرير بن حازم البصري، وحرملة بن عمران التجيبي، وحفص بن ميسرة الصنعاني،
~~وأبي صخر حميد ابن زياد المدني، وأبي هانئ حميد بن هانئ الخولاني، وحنظلة
~~بن أبي سفيان الجمحي، وحيوة بن شريح، وحيي بن عبد الله المعافري -وهو آخر
~~من حدث عنه- وخالد بن حميد المهري، والخليل بن مرة، وداود بن عبد الرحمن
~~العطار، وداود بن قيس الفراء، وزمعة بن صالح، وزيد بن الحباب -ومات قبله-
~~وسالم بن غيلان التجيبي، وسبرة بن عبد العزيز بن الربيع بن سبرة، وسعيد بن
~~أبي أيوب، وسعيد بن عبد الله الجهني، وسفيان الثوري، وسعيد بن عبد الرحمن
~~الجمحي، وسفيان بن عيينة، وسلمة بن وردان المدني، وسليمان بن بلال، وسليمان
~~بن القاسم بن عبد الرحمن الإسكندراني، وأبي المثنى سليمان بن يزيد الكعبي،
~~وابي السمحاء سهيل بن حسان الصبهاني المصري، وشبيب بن سعيد، والضحاك بن
~~عثمان الحزامي، وطلحة بن أبي سعيد الإسكندراني، وطلحة بن عمرو الحضرمي
~~المكي، وعاصم بن حكيم، وعاصم بن عمر العمري، وأبي خزيمة عبد الله بن طريف
~~المصري، وعبد الله بن عمر العمري، وعبد الله بن لهيعة، وعبد الله بن المسيب
~~المصري، وعبد الله بن يعقوب بن إسحاق المدني، وعبد الأعلى بن عبد الله بن
~~أبي فروة المدني، وعبد الجبار بن عمر الأيلي، وعبد الجليل بن حميد اليحصبي،
~~وأبي عبد الحميد بن جعفر الأنصاري، وعبد الرحمن بن أبي بكر المليكي، وعبد
~~الرحمن ابن الحارث بن عياش بن أبي ربيعة، وعبد الرحن بن أبي الزناد، وعبد
~~الرحمن بن زياد ابن أنعم الأفريقي، وعبد الرحمن بن سليمان الحجري، وأبي
~~شريح عبد الرحمن بن شريح، وعبد الرحمن بن مهدي، وعبد العزيز بن أبي حازم،
~~وعبد العزيز بن الربيع بن سبرة، وعبد العزيز بن PageV01P009 عبد الله بن
~~أبي سلمة الماجشون، وعبد العزيز بن محمد الدراوردي، وعبد ms0008 الملك بن جريج،
~~وعثمان بن الحكم الجذامي، وعثمان بن عطاء الخراساني، وعمر بن قيس المكي،
~~وعمر بن مالك الشعبي، وعمرو بن محمد بن زيد العمري، وعمرو بن الحارث
~~المصري، وعياش بن عقبة الحضرمي، وعياض ابن عبد الله الفهري، وغوث بن سليمان
~~الحضرمي، ومليح بن سليمان المدني، ومرة بن عبد الرحمن ابن حيوئيل، وقريش بن
~~حيان العجلي، وكثير بن عبد الله بن عمرو بن عوف المربي، والليث بن سعد،
~~والماضي بن محمد الغافقي، ومالك بن أنس، ومالك بن الخير الزيادي، ومحمد بن
~~عبد الرحمن بن أبي ذئب، ومحمد بن عمرو اليافعي، ومحمد بن أبي يحيى السلمي،
~~ومخرمة بن بكير الأشج، ومسلم بن خالد الزنجي، ومسلمة بن علي الخشني،
~~ومعاوية بن صالح الحضرمي، ومعروف بن سويد الجذامي، والمنذر بن سويد
~~الجذامي، وموسى بن شيبة الحضرمي، وموسى بن علي بن رباح اللخمي، وناجية بن
~~بكر بن سوادة، ونافع بن يزيد، وهشام بن سعد، وواقد بن سلامة، والوليد بن
~~المغيرة، ويحيى بن إبراهيم المصري، ويحيى بن عبد الله بن سالم، ويعقوب بن
~~عبد الرحمن القارئ، ويونس بن يزيد الأيلي، وعبد الله بن عياش القتباني،
~~وخلق غيرهم كثير.
# يقول عنه الحافظ الذهبي: لقى بعض صغار التابعين وكان من أوعية العلم، ومن
~~كنوز العمل.
# وذكر المصنف الحافظ ابن عبد البر في (جامع بيان العلم وفضله) ابن وهب:
~~كان أول أمري في العبادة قبل طلب العلم، فولع به الشيطان في ذكر عيسى ابن
~~مريم عليه السلام، كيف خلقه الله تعالى، ونحو هذا، فشكوت ذلك إلى شيخ، قال
~~لي: ابن وهب، قلت: نعم.
# وقال أبو أحمد بن عدي في (كامله): هو من الثقات، لا أعلم له حديثا منكرا،
~~إذا حدث عنه ثقة.
# قال أبو زيد بن أبي الغمر: كنا نسمي ابن وهب ديوان العلم. PageV01P010
~~وقال أحمد بن عبد الرحمن بحشل: طلب عباد بن محمد الأمير عمي ليوليه القضاء،
~~فتغيب عمي، فهدم عباد بعض دارنا، فقال الصباحي لعباد، متى طمع هذا الكذا
~~والكذا أن يلي القضاء: فبلغ ذلك عمي، ms0009 فدعا عليه بالعمى.
# قال: فعمي الصباحي بعد جمعة.
# وقال حاتم بن الليث الجوهري، عن خالد بن خداش:
# قرئ على عبد الله بن وهب كتاب (أهول القيامة): يعني من تصنيفه، فخر مغشيا
~~عليه، فلم يتكلم حتى مات بعد ثلاثة أيام.
# وعن سحنون الفقيه قال: كان ابن وهب قد قسم دهره أثلاثا: ثلثا في الرباط،
~~وثلثا يعلم الناس بمصر، وثلثا في الحج، وذكر أنه حج ستا وثلاثين حجة، وذكر
~~أن مالكا الإمام كان يكتب إليه: إلى عبد الله بن وهب مفتي أهل مصر، ولم
~~يفعل هذا مع غيره، وقد ذكر عن ابن وهب وابن القاسم فقال مالك: ابن وهب
~~عالم، وابن القاسم فقيه، وقال أبو زرعة: سمعت ابن بكير يقول: ابن وهب أفقه
~~من ابن القاسم.
# وقال علي بن الحسين بن الجنيد: سمعت أبا مصعب يعظم ابن وهب، وسمع أبو
~~مصعب (مسائل مالك) من ابن وهب، ويقول: مسائل ابن وهب عن مالك صحيحة.
# وقال ابن أبي حاتم: حدثنا أبي: حدثنا حرملة: سمعت ابن وهب يقول: نذرت أني
~~كلما اغتبت إنسانا أصوم يوما، فأجهدني، فكنت أغتاب وأصوم، فنويت أني كلما
~~اغتبت إنسانا أن أتصدق بدرهم، فمن حب الدرهم تركت الغيبة.
# قال الذهبي: هكذا والله كان العلماء، وهذا هو ثمرة العالم النافع.
# وعبد الله حجة مطلقا، وحديثه كثير في الصحاح، وفي دواوين افسلام، وحسبك
~~بالنسائي وتعنته في النقد حيث يقول: وابن وهب ثقة، ما أعلمه روى عن الثقات
~~حديثا منكرا.
# قال الذهبي: أكثر في تواليفه من المقاطيع والمعضلات، وأكثر عن ابن سمعان
~~وبايته، وقد تمعقل بعض الأئمة على ابن وهب في أخذه للحديث، وأنه كان يترخص
~~في الأخذ، وسواء ترخص ورأى ذلك سائغا، أو تشدد، فمن يروي مائة ألف حديث،
~~ويندر المنكر في سعة ما روى، فإليه المنتهى في الإتقان. PageV01P011 قال
~~الذهبي: مع أنه طلب العلم في الحداثة، نعم، وحدث عنه خلق كثير، وانتشر
~~علمه، وبعد صيته.
# قال ابن أخيه: وكان ابن وهب روى عن أربعمائة عالم.
# أما من روى عنه: الليث بن سعد ms0010 شيخه، وعبد الرحمن بن مهدي، وأصبغ بن
~~الفرج، وبحر بن نصير بن سابق الخولاني، والحارث بن مسكين، وإبراهيم بن
~~المنذر الحزامي، وأحمد بن سعيد الهمداني، وأحمد بن صالح المصري، وأحمد ابن
~~عبد الرحمن بن وهب (ابن أخيه)، وأبو الطاهر أحمد بن عمرو بن السرح، وأحمد
~~بن عيسى المصري، وأحمد بن يحيى بن الوزير بن سليمان، وغسحاق بن موسى
~~الأنصاري، وأبو حميد حبرة بن لخم ابن المهاجر الإسكندراني، وحجاج بن
~~إبراهيم الأزرق، وحرملة بن يحيى التجيبي، وحميد بن أبي الجون الإسكندراني،
~~وخالد بن خداش بن عجلان المهلبي، والربيع بن سليمان الجيزي، والربيع بن
~~سليمان المرادي، ورجاء بن السندي، وزكريا بن يحيى القضاعي -كاتب العمري-،
~~وزكريا بن يحيى الوقار، وسريج بن النعمان الجوهري، وسعيد بن الحكم بن أبي
~~مريم، وسعيد بن عيسى بن تليد، وسعيد بن كثير بن عفير، وسعيد بن منصور،
~~وسفيان بن وكيع بن الجراح، وأبو الربيع سليمان بن داود المهري، وأبو عيم
~~ضرار بن صرد الصحان الكوفي، وعبد الله بن ابي رومان، واسمه: عبد الملك ابن
~~يحيى بن هلال، وعبد الله بن محمد بن رمح التجيبي، وعبد الله بن يوسف
~~التنيسي، وعبد الأعلى بن حماد النرسي، وعبد الرحمن بن عبد الله بن عبد
~~الحكم، وعبد الرحمن ابن مهدي، وعبد العزيز بن عمران بن مقلاص الخزاعي، وعبد
~~الغني بن رفاعة اللخمي، وعبد المتعالي بن طالب، وعبد الملك بن شعيب بن
~~الليث بن سعد، وعثمان ابن صالح السهمي، وعلي بن حرب الطائي الموصلي، وعلي
~~بن خشرم المروزي، وعلي بن المديني، وعمر بن حفص الشيباني، وعمرو ابن سواد
~~بن الأسود العامي السرخسي، وعياش بن الأزرق، وعيسى بن إبراهيم ابن مثرود
~~الغافقي، وعيسى بن أحمد العسقلاني البلخي، وعيسى بن حماد زغبة، وغالب ابن
~~PageV01P012 الوزير المغربي، وقتيبة بن سعيد، ومحمد بن أبي داود بن أبي
~~ناجية، ومحمد بن سعيد بن الحكم بن أبي مريم، ومحمد بن سلمة المرادي، ومحمد
~~بن عبد الله بن عبد الحكم، وأبو ثابت محمد بن عبيد الله المديني، ومحمد ابن ms0011
~~يعقوب الزبيري، ومحمد بن يوسف بن الصباح المصيصي، وموهب ابن يزيد ابن خالد
~~بن موهب الرملي، وهارون بن سعيد الأيلي، وهارون بن معروف، وهاشم ابن عبد
~~القاسم الحراني، ووفاء بن سهيل، وأبو همام الوليد بن شجاع بن الوليد
~~السكوني، ووهب بن بيان، ويحيى بن أيوب المقابري، ويحيى ابن سليمان الجعفي،
~~ويحيى بن عبد الله بن بكير، ويحيى بن يحيى النيسابوري الليثي، ويزيد ابن
~~خالد بن موهب الرملي، ويعقوب بن محمد الزهري، ويوسف ابن عمر المصري، ويونس
~~بن عبد الأعلى الصدفي، وسحنون بن سعيد المغربي، وغيرهم كثير.
# قال أحمد بن صالح الحافظ: حدث ابن وهب بمئة ألف حديث، ما رأيت أحدا أكثر
~~حديثا منه، وقع عندنا سبعون ألف حديث عنه.
# وقال الذهبي: كيف لا يكون من بحور العلم، وقد ضم إلى علمه علم مالك،
~~والليث، ويحيى بن أيوب، وعمر بن الحارث، وغيرهم.
# وقال أبو بكر بن أبي خيثمة، عن يحيى بن معين: ثقة.
# وقال ابن عيينة عن ابن وهب: هو شيخ أهل مصر.
# وقال أبو حاتم بن حبان: جمع ابن وهب وصنف، وهو حفظ على أهل الحجاز ومصر
~~حديثهم، وعني بجمع ما رووا من المسانيد والمقاطيع، وكان من العباد.
# وقال محمد بن المسيب الأرغياني، عن يونس بن عبد الأعلى: عرض على ابن وهب
~~القضاء فجنن نفسه، ولزم بيته، فاطلع عليه رشدين بن سعد، وهو يتوضأ في صحن
~~داره، فقال له: يا أبا محمد لم لا تخرج إلى الناس تقضي بينهم بكتاب الله
~~وسنة رسول الله؟ فرفع رأسه وقال: إلى هاهنا انتهى عقلك؟ أما علمت أن
~~العلماء يحشرون مع الأنبياء، وأن القضاة يحشرون مع السلاطين. PageV01P013
~~قال الحافظ المزي: وذكر عنه: أنه ذهب عقله وجعل يقول: كذا، ويضرب يده على
~~فخذه، ويتفكر حتى تنكشف فخذه وهو لا يعقل، فرددنا عليه ثوبه، فحمل إلى
~~منزله، فأنزلوه يوم الثالث ميتا، فنرى والله أعلم، أنه انصدع قلبه، فمات
~~بمصر سنة سبع وتسعين ومائة.
# قال القاضي: وكان لابن وهب أخ اسمه: عبد الرحمن وولدن: أحمد وعبد العزيز. ms0012
~~وأخ اسمه عمرو بن وهب، قيل: له حديث، وما أعرفه.
# وكان له ابن اسمه: حميد، ذكر الكندي أنه كان مقبولا عند قضاة مصر.
# قال الطحاوي: وكانت فيه بطالة.
# وقال أبو الطاهر بن عمرو: جاءنا نعي ابن وهب، ونحن في مجلس سفيان ابن
~~عيينة، فقال: إنا لله وإنا إليه راجعون، أصيب به المسلمون عامة، وأصبت به
~~خاصة.
# وقال الطباع: لما غسلوا ابن وهب وجدوا فيه رطبة، وصلى عليه عباد والي
~~مصر.
# قال أبو بشير بن قعنب: رأيت ليلة مات ابن وهب كأن مائدة العلم رفعت.
# وقال الطباع وغيره: بيعت كتبه بعد موته فبلغت خمسمائة دينار.
# قال القاضي: وألف تواليف كثيرة جليلة المقدار عظيمة المنفع منها:
# سماعه من مالك ثلاثون كتابا، وموطأه الكبير، وجامعه الكبير، وكتاب
~~الأهوال، وبعضهم يضيفها إلى الجامع، وكتاب تفسير الموطأ، وكتاب البيعة،
~~وكتاب لاهام ولا صفر، وكتاب المناسك، وكتاب المغازي، وكتاب الردة.
# وكانت وفاته بمصر سنة سبع وتسعين ومائة، فيما قاله أحمد بن صالح، وأبو
~~عمر الكندي. قال ابن الجزار: يوم الأحد والخميس بقين من شعبان منها.
# وقيل: سنة ثمان وتسعين، وقيل: سنة خمس أو ست وتسعين.
# وقال الباجي: تسعين، والأول أصح وأشهر.
# وقال ابن سحنون: الثابت أنه مات سنة ست وتسعين، وهو ابن اثنتين وسبعين
~~سنة، وقيل: ابن خمس وسبعين سنة، وقيل: ابن ثمانين.
# وضريحه بمسجد السادة المالكية بحي مجرى العيون، أمام مسجد السيدة نفيسة
~~رضي الله عنها. PageV01P014 انظر في ترجمته: التاريخ لابن معين (336):
~~طبقات بن سعد (7/518)، تاريخ خليفة (197)، طبقات خليفة (2805)، التاريخ
~~الكبير (5/218)، الجرح والتعديل (5/189، 190)، الكامل لابن عدي (438، 437)،
~~ترتيب المدارك (3/228).
# 2- عبد الرحمن بن القاسم
# ابن خالد بن جنادة مولى زيد بن الحارث العتقي.
# يكنى: أبا عبد الله، والعتقاء منهم من نسبهم في كندة، وقيل: إن زبيد ابن
~~الحارث العتقي من حجر حمير، وذلك أن العتقاء كانوا جماعات فمنهم: من كندة،
~~ومنهم حجر جمير ومن سعد العشيرة، ومن كنانة مصر.
# وقد روى من حديث جرير بن عبد الله البجلي عن النبي - صلى الله عليه ms0013 وسلم
~~- أنه قال: “الطلقاء من قريش، والعتقاء من ثقيف، بعضهم أولياء بعض في
~~الدنيا والآخرة”.
# ولد عبد الرحمن بن القاسم سنة ثمان وعشرين ومائة. وتوفي بمصر سنة إحدى
~~وتسعين ومائة.
# وكان فقيها قد غلب عليه الرأي، وكان رجلا صالحا مقلا صابرا، وروايته
~~الموطأ عن مالك رواية صحيحة قليلة الخطأ، وكان فيما رواه عن مالك من موطنه
~~ثقة حسن الضبط متقنا.
# وقال ابن أبي حاتم: سئل أبو زرعة عن عبد الرحمن بن القاسم صاحب مالك؟
~~فقال: مصري، ثقة رجل صالح، كان عنده ثلاثمائة جلد، أو نحوها عن مالك من
~~مسائل سأله عنها أسد رجل من أهل المغرب، كان سأل عنهما محمد بن الحسن، ثم
~~قدم مصر، فسأل ابن وهب أن يجيب فيما كان عنده فيها عن مالك، وما لم يكن
~~عنده عن مالك فيها، قال فيها برأية على ما ذهب إليه مالك، فلم يفعل، فأتى
~~عبد الرحمن بن القاسم فأجاب فيها، قال والناس يتكلمون في هذه المسائل.
# قال أبو عبد الرحمن النسائي: عبد الرحن بن القاسم ثقة.
# قال أبو عمر: روى عنه الحارث بن مسكين، وأبو زيد بن أبي الغمر، ومحمد بن
~~عبد الله بن عبد الحكم، وسحنون بن سعيد، وأبو ثابت محمد بن عبد الله.
# 2- هو عالم الديار المصرية ومفتيها، إمام وفقيه صاحب الإمام مالك رضي
~~الله عنه، ورواية المسائل عنه، وهو أبو عبد الله العتقي. PageV01P015 روى
~~عن: بكر بن مضر، وسعد بن عبد الله المعافري، وسفيان بن عيينة، وسليمان ابن
~~القاسم الإسكندراني الزاهد، وأبي شريح عبد الرحمن بن شريح، وأبي مسعود عبد
~~الرحمن بن مسعود بن اشرس الإفريقي، وعبد الرحيم بن خالد ابن يزيد المصري
~~مولى جمح، ومالك بن أنس، ونافع بن عبد الرحمن بن أبي نعيم القارئ، ويزيد بن
~~عبد الملك النوفلي.
# روى عنه: أبو الطاهر أحمد بن عمرو بن السرح، وأصبغ بن الفرج، والحارثي
~~ابن مسكين، وداود بن حماد بن سعد المهري، وأبو الزنباع روح بن عبد الجبار
~~المرادي، وسحنون بن سعيد التنوخي الفقيه، وسعيد بن عيسى ms0014 بن تليد، وعبد الله
~~ابن عبد الحكم، وأبو زيد عبد الرحمن بن الوليد، ولقبه: كبد، وأبو زيد عبد
~~الرحمن بن أبي الغمر المصري، وعبد الملك بن الحسن بن محمد بن زريق بن عبيد
~~الله بن أبي رافع الأندلسي، مولى النبي - صلى الله عليه وسلم -، وعيسى بن
~~إبراهيم بن مثرود، وعيسى بن حماد زغبة، ومحمد بن سلمة المرادي، ومحمد بن
~~عبد الله بن عبد الحكم، وموسى بن عبد الرحمن بن القاسم (ابنه)، ويحيى بن
~~عبد الله بن بكير.
# قال عنه الحاكم أبو عبد الله: ثقة مأمون.
# وقال أبو بكر الخطيب: ثقة.
# وقال الحارث بن مسكين: سمعته يقول: اللهم امنع الدنيا مني وامنعني منها.
# وعن مالك: أنه ذكر عنده ابن القاسم، فقال: عافاه الله، مثله كمثل جراب
~~مملوء مسكا. PageV01P016 وقال ابن سحنون: لما حججنا كنت أزامل ابن وهب،
~~وكان أشهب يزامله، وكان ابن القاسم يزامله ابنه موسى، فكنت إذا نزلت، ذهبت
~~إلى ابن القاسم أسائله من الكتب، وأقرأ عليه إلى قرب الرحيل، فقال لي ابن
~~وهب وأشهب: لو كلمت صاحبك يفطر عندنا، فكلمته فقال: إنه ليثقل علي ذلك،
~~قلت: فبم يعلم القوم مكاني منك؟ فقال: إذا عزمت على ذلك، فأنا أفعل، فأتيت
~~فأعلمتهما، فلما كان وقت التعريس قام معي فأصبت أشهب وقد فرش أنطاعه، وأتى
~~من الأطعمة بأمر عظيم، وصنع ابن وهب دون ذلك، فلما أتى عبد الرحمن مسلم،
~~وقعد، ثم أدار عينيه في الطعام، فإذا سكرية فيها دقة، ولعق من الملح ثلاث
~~لعقات، وهو يعلم أن أصل ملح مصر طيب، ثم قام، وقال: بارك الله لكم،
~~واستحييت أن أقوم، قال: فتكلم أشهب وعظم عليه ما فعل. قال له ابن وهب: دعه،
~~دعه، وكنا نمشي بالنهار، ونلقي المسائل، فإذا كان في الليل، قام كل واحد
~~إلى حزبه من الصلاة.
# فيقول ابن وهب لأصحابه: ما ترون إلى هذا المغربي، يلقى المسائل بالنهار
~~وهو لا يدرس بالليل. فيقول له ابن القاس: هو نور يجعله الله في القلوب.
# وقال سحنون أيضا: ونزلنا بمسجد ببعض مدائن ms0015 الحجاز، فنمنا، فانتبه ابن
~~القاسم مذعورا فقال لي: يا أبا سعيد، رأيت الساعة كأن رجلا يدخل علينا من
~~باب المسجد، ومعه طبق مغطى وفيه رأس خنزير، أسأل الله خيرها، فما لبثنا حتى
~~أقبل رجل معه طبق مغطى بمناديل، وفيه رطب من تمر تلك القرية، فجعله بين يدي
~~ابن القاسم، وقال: كل، قال: ما إلى ذلك من سبيل، قال: فأعطيه أصحابك.
# قال: أنا لا أكله، أعطه غيري، فانصرف الرجل، فقال لي ابن القاسم: هذا
~~تأويل الرؤيا. وكان يقال: إن تلك القرية أكثرها وقف غصبت.
# وقال الحارث بن مسكين: كان ابن القاسم في الورع والزهد شيئا عجيبا.
~~PageV01P017 وقال سحنون: رأيت في المنام، فقلت: ما فعل الله بك؟ قال: وجدت
~~عنده ما أحببت، قلت: فأي عمل وجدت؟ قال: تلاوة القرآن، قلت: فالمسائل فأشار
~~يلسيها، وسأله عن ابن وهب؟ فقال: في عليين.
# وقال سعيد بن الحداد: سمعت سحنون يقول: كنت إذا سألت ابن القاسم عن
~~المسائل، يقول لي: يا سحنون أنت فارغ، إني لأحس في رأسي دويا كدوي الرحا
~~-يعني من قيام الليل- قال: وكان قلما يعرض لنا إلا وهو يقول: اتقوا الله،
~~فإن قليل هذا الأمر مع تقوى الله كثير، وكثيره مع غير تقوى الله قليل.
# وقيل: إن مالكا سئل عنه، وعن ابن وهب، فقال: ابن وهب رجل عالم، وابن
~~القاسم فقيه.
# وعن ابن القاسم قال: ليس في قرب الولاة، ولا في الدنو منهم خير.
# وعن أسد بن الفرات قال: كان ابن القاسم يختم كل يوم وليلة ختمتين.
# قال: فنزل بحي حين جئت إليه عن ختمة رغبة في إحياء العلم.
# وقال الحافظ أبو نعيم: سمعت ابا بكر بن المقرئ يحكي عن بعض شيوخه، عن ابن
~~القاسم صاحب مالك.
# قال: خرجت إلى مالك بن أنس اثنتى عشرة خرجة انفقت في كل خرجة ألف دينار.
# وقال ابن حبان في الثقات: كان خيرا فاضلا ممن تفقه على مذهب مالك، وفرع
~~على أصوله وذب عنها ونصر من انتحلها.
# وقال الطحاوي: بلغني عن ابن القاسم: ما أعلم في فلان ms0016 عيبا إلا دخوله إلى
~~الحكام، إلا اشتغل نفسه.
# انظر في ترجمته: طبقات خليفة (2388)، تاريخ خليفة (398)، ترتيب المدارك
~~(2/433)، تهذيب الأسماء واللغات (1/303)، تهذيب الكمال (17/344)، سير أعلام
~~النبلاء (9/12)، طبقات الشيرازي (65).
# 3- أشهب بن عبد العزيز
# ابن داود بن إبراهيم القيسي: ثم الجعدي، يكنى: أبا عمر، ويقال: اسمه
~~مسكين وأشهب لقب لقب به. PageV01P018 ولد سنة أربعين ومائة، ومات بمصر سنة
~~أربع ومائتين بعد موت محمد ابن إدريس الشافعي -رحمه الله- بثمانية عشر
~~يوما، ولم يدرك الشافعي بمصر من أصحاب مالك إلا أشهب وابن عبد الحكم، وكان
~~نزوله على ابن عبد الحكم فأكرم نزله، وبلغ من بره كثيرا، وله في ذلك أخبار
~~حسان وكان أشهب، ثقة فيما روى عن مالك، وروى عن الليث بن سعد، وعن جماعة.
# وصنف كتابا في الفقه، رواه عنه سعيد بن حسان وغيره.
# وروينا عن محمد بن عبد الله بن عبد الحكم قال: سمعت أشهب يدعو على
~~الشافعي بالموت، فذكرت ذلك للشافعي فقال:
# تمنى رجال أن أموت وإن أمت
# فقل للذي يبغي خلاف الذي مضى
# فتلك سبيل لست فيها بأوحد
# تهيأ لأخرى مثلها فكان قد
# قال: فلما مات الشافعي اشترى أشهب في تركته غلاما كان له، ثم مات أشهب
~~بعده بثمانية عشر يوما، واشتريت أنا ذلك المملوك في تركة أشهب.
# حدثنا إبراهيم بن شاكر -رحمه الله- نا عبد الله بن عثمان، نا سعد بن معاذ
~~قال: سمعت محمد بن عبد الله بن عبد الحكم، يقول: أشهب أفقه من ابن القاسم
~~مائة مرة.
# وحدثني أحمد بن عبد الله بن محمد بن علي عن أبيه أنه ذكر قول محمد بن عبد
~~الله بن عبد الحكم لمحمد بن عمر بن لبالة فقال: ليس هذا عندنا كما قاله
~~محمد، وإنما قاله، لأن أشهب شيخه ومعلمه.
# قال أبو عمر: أشهب شيخه وابن القاسم شيخه وهو أعلم بهما لكثر مجالسته
~~لهما وأخذه عنهما.
# هو الإمام العلامة الفقيه مفتي مصر أبو عمر أشهب بن داود بن إبراهيم
~~القيسي العامري، ثم بنى بعده بن كعب بن ربيعة بن ms0017 عامر بن صعصعة، من أنفسهم
~~المصري المالكي. PageV01P019 روى عن: بكر من مضر، وداود بن عبد الرحمن
~~العطار، وسعد بن عبد الله المعافري، وسفيان بن عيينة، وسليمان بن بلال،
~~وعبد الله بن لهيعة، وعبد العزيز ابن محمد الدراوردي، وفضيل بن عياض،
~~والليث بن سعد، ومحمد بن عبد الله ابن عبيد بن عمير، والمسور بن عبد الملك
~~بن سعيد بن يربوع المخزومي، والمنذر ابن عبد الله، والد إبراهيم بن المنذر
~~الحزامي، وموسى بن معاوية الصمادحي، ويحيى بن أيوب المصري.
# روى عنه: إبراهيم بن أبي الفياض، واسمه: عبد الرحمن بن عمرو البرقي، حدث
~~عنه مناكير، وأبو الطاهر أحمد بن عمرو بن السرح، وأحمد بن الهنيد الصدفي،
~~وإسحاق ابن إسماعيل بن أبي طلحة الأزدي، وإسماعيل بن عمرو الغافقي، وبحر بن
~~نصر بن سابق الخولاني، والحارث بن مسكين، وزهير بن عباد الرواسي، وسليمان
~~بن داود المهري، وعبد الرحمن بن عبد الله بن عبد الحكم، وعبد الملك بن حبيب
~~المالكي، وعمرو ابن سواد العامري، وأبو عمير عيسى بن محمد بن النحاس
~~الرملي، ومحمد بن إبراهيم ابن المواز المالكي، ومحمد بن عبد الله بن عبد
~~الحكم، وهارون بن سعيد الأيلي، ويونس ابن عبد الأعلى الصدفي.
# قال أبو سعيد بن يونس: اشهب أحد فقهاء مصر، وذوي رأيها.
# وقال الذهبي: ويكفيه قول الشافعي: ما أخرجت مصر أفقه من أشهب، لولا طيش
~~فيه.
# وقال سحنون: رحم الله أشهب، ما كان يزيد في سماعه حرفا واحدا.
# انظر في ترجمته: التاريخ الكبير (5712)، الجرح والتعديل (2/432)، ترتيب
~~المدارك (2/447)، وفيات الأعيان (1/238)، تهذيب الكمال (15/194)، سير أعلام
~~النبلاء (9/5000)، الديباج المذهب (1/1307)، تهذيب التهذيب (1/359).
# 4- عبد الله بن عبد الحكم
# ابن أعين بن الليث القرشي، مولى عثمان -رضي الله عنه-.
# ولد بمصر سنة خمسين ومائة، وقيل: سنة خمس وخمسين ومائة، ومات لإحدى
~~وعشرين ليلة خلت من شهر رمضان سنة عشر ومائتين، وهو ابن ستين سنة.
# وإليه أوصى ابن القاسم وأشهب وابن وهب. PageV01P020 سمع من مالك سماع نحو
~~ثلاثة أجزاء، وسمع الموطأ، ثم روى ms0018 عن ابن وهب وابن القاسم وأشهب كثيرا من
~~رأي مالك الذي سمعوه منه، وصنف كتابا اختصر فيه تلك الأسمعة بألفاظ مقربة،
~~ثم اختصر من ذلك الكتاب كتابا صغيرا، وعليهما مع غيرهما عن مالك، يعول
~~البغداديون من المالكيين في المدارسة وإياهما شرح الشيخ أبو بكر الأبهري
~~-رحمه الله-.
# وكان ابن عبد الحكم رجلا صالحا ثقة.
# وقال ابن أبي حاتم: سئل أبو زرعة عن عبد الله بن عبد الحكم؟.
# فقال: مصري ثقة.
# قال: وسمعت احمد بن صالح يقول: كتبت عن عبد الله بن عبد الحكم.
# قال: وسئل ابي عن عبد الله بن عبد الحكم المصري؟ فقال: صدوق. حديثنا خلف
~~ابن قاسم، ثنا الحسن بن رشيق، والعباس بن أحمد قالا: ثنا محمد بن جعفر
~~الوكيعي، ثنا أحمد بن عمرو بن السرح، ثنا بشر بن بكر، قال: رأيت مالك بن
~~أنس في النوم بعد ما مات بأيام، فقال لي: إن ببلدكم رجلا يقال له: ابن عبد
~~الحكم فخذوا عنه فإنه ثقة.
# هو الإمام الفقيه مفتي الديار المصرية أبو محمد عبد الله بن عبد الحكم بن
~~أعين ابن ليث المصري المالكي، صاحب الإمام مالك، مولى عثمان -رضي الله
~~عنه-.
# روى عن: أسد بن الفرات، وإسماعيل بن عياش، وأشهب بن عبد العزيز، وأبي
~~ضمرة أنس بن عياض الليثي، وبكر بن مضر، وخلاد بن سليمان الحضرمي، وسفيان
~~ابن عيينة، وأبي المثنى سليمان بن يزيد الكعبي، وعبد الله بن السمح
~~التجيبي، وعبد الله ابن لهيعة، وعبد الله بن وهب، وعبد الرحمن بن القاسم
~~العتقي، وعمر بن طلحة بن علقمة بن وقاص الليثي، والليث بن سعد، ومالك ابن
~~أنس، ومسلم بن خالد الزنجي، ومسلمة بن علي الخشني، والمسور بن عبد الملك بن
~~سعيد بن يربوع، والمفضل بن فضالة، ويعقوب بن عبد الرحمن القارئ
~~الإسكندراني. PageV01P021 روى عنه: إبراهيم بن هانئ النيسابوري، وأحمد بن
~~نصر المقرئ النيسابوري، وأحمد ابن يحيى بن الوزير بن سليمان المصري، وخير
~~بن عرفة المصري، والربيع ابن سليمان الجيزي، وسعد بن عبد الله بن عبد الحكم
~~(ابنه)، ms0019 وأبو يحيى عبد الله ابن أحمد بن زكريا ابن الحارث بن أبي ميسرة
~~المكي، وعبد الله بن عبد الرحمن الدارمي، وعبد الحكم بن عبدالله بن عبد
~~الحكم (ابنه)، وعبد الرحمن بن عبد الله ابن عبد الحكم (ابنه)، وأبو الخير
~~فهد بن موسى بن أبي رباح الأزدي الإسكندراني القاضي، وابو غسان مالك بن عبد
~~الله بن سيف التجيبي، ومحمد بن خلف العسقلاني، ومحمد بن سهل بن عسكر بن
~~التميمي البخاري، ومحمد بن عبد الله ابن عبد الحكم (ابنه)، ومحمد بن عبد
~~الله بن عبد الرحيم بن البرقي، ومحمد بن عبد الله بن نمير الكوفي، وأبو
~~الكروس محمد بن عمرو بن تمام المصري، ومحمد بن مسلم بن وراة الرازي، ومحمد
~~بن ميمون بن مرزوق البخاري، والمقدام بن داود بن تليد الرعيني، وهارون بن
~~إسحاق الهمداني الكوفي، وأبو يزيد يوسف بن يزيد القراطيسي المصري.
# قال أبو زرعة الراوي: ثقة. وقال أبو حاتم: صدوق. وقال ابن وراة: شيخ مصر.
# وقال أحمد بن عبد الله العجلي في سعيد بن أبي مريم: لم أر بمصر أعقل منه،
~~ومن عبد الله بن عبد الحكم.
# وقال ابن حبان: كان ممن عقل مذهب مالك، وفرع أصوله.
# وقال أبو عمر الكندي في كتاب (أعيان الموالي بمصر) ومنهم: أبو محمد عبد
~~الله بن عبد الحكم بن أعين بن ليث، مولى رافع مولى لعثمان فيما يقال، وهم
~~من أهل حقل من أيلة، سكن عبد الحكم وأعين جميعا الإسكندرية، وما شابها،
~~وولد عبد الله بن عبد الحكم سنة خمس وخمسين ومائة، وكان فقيها، أخبرني بذلك
~~كله ابن مديد قال: ويقال غير هذا في ولائهم.
# وصنف كتاب: الأموال، و(مناقب عمر بن عبد العزيز).
# وصارت بتصانيفه الركبان، وكان وافر الجلالة كثير المال، رفيع المنزلة.
~~PageV01P022 وقال الشيخ أبوإسحاق الفيروزابادي: كان ابن عبد الحكم أعلم
~~أصحاب مالك بمختلف قوله، أفضت إليه الرئاسة بمصر بعد أشهب.
# وقيل: إنه أعطى الشافعي ألف دينار وأخذ له من رئيسين ألف دينار.
# وكان يزكي العدول، ويجرحهم، وما كان يشهد، ودفن بجانب الشافعي ms0020 -رضي الله
~~عنهما-.
# وقال الذهبي: وكان يحرض ولده محمد بن عبد الله على ملازمة الشافعي. انظر
~~في ترجمته: تهذيب الكمال (15/194)، سير أعلام النبلاء (10/222).
# 5- المغيرة بن عبد الرحمن
# ابن الحارث بن عبد الله بن عباس بن أبي ربيعة المخزومي.
# أمه قريبة محمد بن عمر بن أبي سلمة المخزومي.
# يكنى: أبا هاشم، وقيل: يكنى: أبا هشام.
# روى عن أبيه ويزيد بن أبي عبيد، ومحمد بن عجلان، وعبد الله بن سعيد بن
~~أبي هند، ومالك بن أنس.
# روى عنه: إبراهيم بن حمزة الزبيري، ومصعب بن عبد الله الزبيري، وأحمد بن
~~عبدة، وأبو مصعب الزهري، ويعقوب بن حميد بن كاسب، وابنه عياش بن المغيرة.
# قال ابن أبي حاتم: سئل أبو زرعة عن المغيرة بن عبد الرحمن بن الحارث ابن
~~عبد الله ابن عباس بن أبي ربيعة؟ فقال: لا بأس به.
# وقال الزبير بن بكار: كان المغيرة فقيه أهل المدينة بعد مالك بن أنس،
~~وعرض عليه أمير المؤمنين الرشيد القضاء بالمدينة على جائزة أربعة آلاف
~~دينار، فامتنع، فأبى الرشيد إلا أن يلزمه ذلك، فقال: والله يا أمير
~~المؤمنين لأن يخنقني الشيطان أحب إلي من أن ألي القضاء، وأجازه بألفي
~~دينار.
# قال أبو عمر: كان مدار الفتوى بالمدينة في آخر زمن مالك وبعده على
~~المغيرة بن عبد الرحمن، ومحمد بن إبراهيم بن دينار.
# حكي ذلك عن عبد الملك بن الماجشون، وكان ابن أبي حازم ثالث القوم في ذلك
~~وعثمان بن كنانة، ولم تكن له برواية الحديث عناية-وابن نافع.
# وتوفي المغيرة سنة ست وثمانين ومائة. PageV01P023 روى عن: إسماعيل بن
~~رافع المدني، والجعيد بن عبد الرحمن، وخالد بن الياس العدوي، وزياد بن أبي
~~زياد، مولى ابن عياش. والصحيح أن بينهما رجلا، وعبد الله بن سعيد بن أبي
~~هند، وعبد الله بن عمر العمري، وعبد الرحمن بن الحارث بن عياش بن أبي ربيعة
~~(أبوه)، ومالك بن أنس، ومحمد بن أبي حميد المدني، ومحمد بن عجلان، وموسى بن
~~عقبة، وأبي معشر نجيح بن عبد الرحمن المدني، وهشام بن ms0021 عروة، ويزيد بن عروة،
~~ويزيد بن عبيد، وإبراهيم بن حمزة الزبيري، وإبراهيم بن المنذر الحزامي،
~~وأبي مصعب أحمد بن أبي بكر الزهري، وأحمد بن عبدة الضبي، والربيع بن روح
~~الحمصي، وعبد الرحمن بن الضحاك البعلبكي، وعمرو بن صدقة الأنطاكي، وعياش بن
~~المغيرة المخزومي (ابنه)، ومحرز بن سلمة العدني، ومحمد بن الحسن بن زبالة
~~المخزومي، ومحمد ابن سلمة المكي، وأبي مروان محمد بن عثمان بن خالد
~~العثماني، ومحمد بن مسلمة ابن محمد بن هشام المخزومي المدني، ومصعب بن عبد
~~الله الزبيري، ويحيى بن إبراهيم بن أبي قتيلة، ويحيى بن عبد الملك الهديري،
~~ويحيى بن محمد الجاري، ويعقوب بن محمد بن كاسب، ويعقوب بن كعب الأنطاكي،
~~ويعقوب بن محمد الزهري.
# انظر في ترجمته: تاريخ الدوري (2/581)، التاريخ الكبير (7/1378)، والصغير
~~(2/238، 236)، الجرح والتعديل (8/1013)، الثقات لابن حبان (7/466)، تهذيب
~~الكمال (28/381)، تهذيب التهذيب (10/264، 265)، التقريب (2/269).
# 6- محمد بن إبراهيم بن دينار الجهني
# وقال يعقوب بن محمد الزهري، عن محمد بن إبراهيم:
# من ولد دينار بن النجار.
# أبو عبد الله كان مفتي أهل المدينة مع مالك، وعبد العزيز بن أبي سلمة،
~~وبعدها كان فقيها فاضلا له بالعلم رواية وعناية.
# روى عن: موسى بن عقبة، ويزيد بن أبي عبيد، وعبد العزيز بن المطلب.
# روى عنه: ابن وهب وذؤيب بن عمامة المدني السهمي، وأبو مصعب الزهري.
~~PageV01P024 قال ابن أبي حاتم: سألت عنه أبي؟ فقال: كان من فقهاء المدينة
~~زمن مالك وكان ثقة.
# هو محمد بن إبراهيم بن دينار المدني، أبو عبد الله الجهني.
# قال البخاري، ويقال: الأنصاري. وقال غيره: لقبه صندل.
# روى عن: إبراهيم بن إسماعيل بن أبي حبيبة، وأسامة بن زيد الليثي، وسلمة
~~ابن وردان، وعبد العزيز بن المطلب، وعبيد الله بن عمر العمري، ومحمد بن عبد
~~الرحمن بن أبي ذئب، ومحمد بن عجلان، وموسى بن عقبة، وهشان بن سعد، ويزيد بن
~~أبي عبيد.
# روى عنه: أبو مصعب أحمد بن أبي بكر الزهري، وذؤيب بن عمامة السهمي، وعبد
~~الله بن وهب، وأبو هشام محمد ms0022 بن مسلمة بن محمد بن هشام بن إسماعيل ابن هشام
~~بن الوليد بن المغيرة المخزومي، ويحيى بن إبراهيم بن أبي قتيلة، ويعقوب بن
~~محمد الزهري.
# قال البخاري فيه: هو معروف الحديث.
# وقال أبو حاتم: كان من فقهاء المدينة، نحو مالك، وكان ثقة.
# وذكره ابن حبان في الثقات.
# وقال المصنف في موضع آخر: كان مدار الفتوى بالمدينة في آخر زمان مالك
~~وبعده على المغيرة بن عبد الرحمن، ومحمد بن إبراهيم بن دينار، حكى ذلك عبد
~~الملك بن الماجشون.
# وروى لمحمد بن دينار كلا من: البخاري، والنسائي في عمل اليوم والليلة.
# 7- عبد العزيز بن أبي حازم
# واسم أبي حازم سلمة بن دينار مولى أسلم.
# يكنى: أبا تمام، سمع أباه والعلاء بن عبد الرحمن وسهيل بن أبي صالح.
# روى عنه: ابن وهب ويحيى بن صالح الوحاظي، وابن أبي أويس، وعبد العزيز
~~الأويسي.
# سئل أحمد بن حنبل عنه؟ فقال: يقال: إن كتب سليمان بن بلال وقعت إليه ولم
~~يسمعها منه.
# وقد روى عن أقوام لا يعرف له منهم سماع، وأما كتب أبيه فسمعها منه.
# قال أحمد: وكان تفقه ولم يكن بالمدينة بعد مالك أفقه منه.
# حدثنا عبد الوارث بن سفيان، ثنا قاسم بن أصبغ، ثنا أحمد بن وهب ابن حرب
~~قال: سمعت يحيى بن معين يقول عبد العزيز بن أبي حازم صدوق ثقة ليس به بأس.
~~PageV01P025 توفي عبد العزيز يوم الجمعة أول يوم من صفر سنة خمس وثمانين
~~ومائة.
# هو الإمام الفقيه أبو تمام عبد العزيز بن ابي حازم واسمه:
# سلمة بن دينار المدني، المخزومي مولى أسلم، وقال ابن شعبان: مولى بني
~~ليث، كناه غير واحد: أبو تمام، وابو التمام، وكناه الشيرازي: أبو عبد الله،
~~والأول أصح، وقال آخر: أبو اليمان، وهو تصحيف من أبي التمام.
# روى عن: إبراهيم بن إسماعيل بن أبي حبيبة، وثور بن زيد الديلي، وداود بن
~~بكر ابن أبي الفرات، وزيد بن أسلم، وأبي حازم سلمة بن دينار (أبوه)، وسهيل
~~ابن أبي صالح، والضحاك بن عثمان الحزامي، وعبد الله بن ms0023 عامر الأسلمي، وعمر
~~بن محمد بن زيد العمري، وعبد الرحمن بن حرملة الأسلمي، والعلاء بن عبد
~~الرحمن، والقاسم بن عبد الرحمن، وكثير بن زيد، ومحمد بن أبي حرملة، وموسى
~~بن عقبة، وهارون بن صالح الطلحي، وهشام بن عروة، ويزيد بن عبد الله بن
~~الهاد. PageV01P026 روى عنه: إبراهيم بن حماد بن أبي حازم المدني، وإبراهيم
~~بن حماد الزبيري، وإبراهيم ابن محمد الشافعي، وأبو مصعب احمد بن أبي بكر
~~الزهري، وأحمد بن الحجاج المروزي، وأحمد بن محمد بن الوليد الأزرقي، وأبو
~~النصر إسحاق بن إبراهيم الفراديسي الدمشقي، وإسماعيل بن أبي إدريس،
~~وغسماعيل بن أبي الحكم الثقفي، وإسماعيل بن موسى الفزاري، وبشر بن الحكم
~~النيسابوري، وأبو خزيمة بكار بن شعيب، وأبو عمار الحسين بن حريث المروزي،
~~وخلف بن هشام البزار، والسري بن مسكين، وسعيد بن الحكم بن أبي مريم، وسعيد
~~بن سليمان المخزومي الأحول، وسعيد بن منصور، وسويد ابن سعيد، وعبد الله بن
~~الزبير الحميدي، وعبد الله بن عبد الوهاب الحجبي، وعبد الله ابن عمر بن
~~أبان الجعفي، وعبد الله بن عمران العابدي المخزومي، وعبد الله بن عون
~~الخزاز، وعبد الله بن محمد بن الربيع الكرماني، وعبد الله بن محمد النفيلي،
~~وعبد الله بن مسلمة القعنبي، وعبد الله بن نافع بن ثابت الزبيري، وعبد الله
~~بن وهب المصري، وعبد الرحمن بن مهدي، وعبد الرحمن بن يونس الرقي، وعبد
~~العزيز بن عبد الله الأويسي، وعبد الوهاب بن الضحاك العرضي، وعلي بن حجر
~~السعدي، وعلي بن المديني، وعمرو بن زرارة النيسابوري، وعمرو بن محمد
~~الناقد، وقتيبة بن سعيد، ومحرز بن سلمة العدني، ومحمد بن الحسن بن زبالة
~~المخزومي، وأبو الأحوص محمد بن حيان البغوي، ومحمد بن زنبور المكي، ومحمد
~~بن سلمة الباهلي، ومحمد بن سليمان المصيصي، لوين، ومحمد بن الصباح
~~الجرجرائي، وأبو يعلى محمد بن الصلت التوزي، وأبو ثابت محمد بن عبيد الله
~~المديني، ومحمد بن عبيد الله المحاربي الكوفي، ومحمد بن عثمان بن خالد أبو
~~مروان العثماني، ومحمد بن عمرو بن أبي مذعون، ومحمد ms0024 بن كامل المروزي، ومحمد
~~بن الوليد الزبيري المدني، ومحمد بن أبي يعقوب الكرماني، ومصعب بن عبد الله
~~الزبيري، وأبو سلمة موسى بن إسماعيل التبوذكي، وهشام بن عمار، وهشام بن
~~يونس PageV01P027 اللؤلؤي، ويحيى بن أكثم القاضي، ويحيى بن صالح الوحاظي،
~~ويحيى بن عبد الله بن بكير، ويحيى ابن عبد الحميد الحماني، ويحيى بن يحيى
~~النيسابوري، ويعقوب بن إبراهيم الدورقي، ويعقوب بن حميد بن كاسب، ويعقوب بن
~~أبي عباد.
# وقال أحمد بن زهير: قيل لمصعب الزبيري: ابن أبي حازم ضعيف في حديث أبيه؟
~~فال: أوقد قالوها: أما هو، فسمع مع سليمان بن بلال، فلما مات سليمان أوصى
~~إليه بكتبه، فكانت عنده، فقد بال عليها الفأر، فذهب بعضها، فكان يقرأ ما
~~استبان له، ويدع ما لا يعرف منها، أما حديث أبيه، فكان يحفظه.
# وقال أبو حاتم الرازي: هو أفقه من عبد العزيز الدراوردي.
# وقال أحمد بن زهير: سمعت يحيى بن معين يقول: ابن أبي حازم ليس بثقة في
~~حديث أبيه، كذا جاء هذا، بل هو حجة في أبيه وغيره.
# وقال النسائي: ليس به بأس. وقال في موضع آخر: ثقة.
# وقال أحمد بن حنبل مرة: لم يكن يعرف بطلب الحديث إلا كتب أبيه، فيقولون
~~سمعها. وقال الذهبي: أحاديثه في الصحاح.
# قال ابن شعبان وغيره: توفي فجأة بالمدينة في سجدة سجدها في الروضة بمسجد
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -، يوم الجمعة، في آخر سجدة منها، غرة صفر، سنة
~~خمس وثمانين.
# وكذا قال الزبير وغيره.
# قال ابن سعد والجارودي والفتبي والباجي: سنة أربعة.
# وقال ابن سحنون: سنة ست وثمانين ومائة.
# وذكر البخاري أيضا أن موته سنة اثنين وثمانين ومائة.
# ومولده سنة سبع ومائة.
# انظر في ترجمته: ترتيب المدارك (4/12، 9)، تهذيب الكمال (8/124)، سير
~~أعلام النبلاء (8/364).
# 8- عثمان بن عيسى بن كنانة
# كان فقيها من فقهاء المدينة أخذ عن مالك وغلب عليه الرأي، وقعد مقعد مالك
~~بعده، وليس له في الحديث ذكر.
# توفي بمكة سنة خمس وثمانين ومائة.
# قال الشيرازي: كان مالك يحضره لمناظرة أبي يوسف عند ms0025 الرشيد، وهو الذي جلس
~~في حلقة مالك بعد وفاته. PageV01P028 قال ابن بكير: لم يكن عند مالك أضبط
~~ولا أدرس من ابن كنانة، وكان مالك إذا مل من حبس الكتاب علينا أسلمه إلى
~~حبيب كاتبه، وربما إلى ابن كنانة، وهو الذي قعد في مجلس مالك، وقيل: بل جلس
~~فيه يحيى بن مالك أولا، وجلس فيه بعد ابن كنانة، عبد الله بن الصائغ.
# وقال غيره: وكان ابن كنانة ممن يخصه مالك بالإذن عند اجتماع الناس على
~~بابه، فيدعى باسمه هو، وابن زنبر، وحبيب اللآل، المعروف ببابين، فإذا دخلوا
~~ودخل غيرهم ممن يخص أذن للعامة.
# قال يحيى: كان مجلس ابن كنانة عن يمين مالك لا يفارقه.
# وقال مفرج وابن القرطبي: توفي ابن كنانة سنة ست وثمانين ومائة.
# وقال ابن سحنون وابن الجزار: سنة خمس وثمانين.
# وقال ابن بكير: كان بين موت ابن كنانة ومالك عشر سنين، وكانت وفاته بمكة
~~وهو حاج.
# انظر: ترتيب المدارك (3/21).
# 9 - محمد بن مسلمة أبو هشام المخزومي الفقيه المدني
# هو محمد بن مسلمة بن محمد بن هشام بن إسماعيل بن هشام بن الوليد بن
~~المغيرة.
# روى عن مالك بن أنس، والضحاك بن عثمان وإبراهيم بن سعد وشعيب بن طلحة
~~والهديري.
# قال ابن أبي حاتم: سألت أبي عنه؟ فقال: كان أحد فقهاء المدينة من أصحاب
~~مالك.
# وقال: كان من أفقههم، وسئل عنه أبي؟ فقال: كان ثقة.
# وذكره السراج قال: مات محمد بن مسلمة المخزومي سنة ستة عشرة ومائتين.
# قال القاضي التستري: هو ثقة مأمون.
# قال الشيرازي: هو جمع العلم والورع.
# قال: وكان مالك إذا دخل على الرشيد دخل بين رجلين من بني مخزوم: المغيرة
~~عن يمينه، وابن مسلمة عن يساره.
# وقال القاضي: ولمحمد بن مسلمة كتب فقه أخذت عنه.
# قال البخاري: قيل لمحمد بن مسلمة ما لي أرى فلان دخل البلاد كلها إلا
~~المدينة؟ فقال: لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: “لا يدخلها الطاعون
~~ولا الدجال”.
# انظر: الجرح والتعديل (4/71)، والطبقات الكبرى لابن سعد (5/438)، وترتيب
~~المدارك (3/132). ms0026
# 10- عبد الله بن نافع الصائغ
# أبو محمد
# روى عن مالك وابن أبي ذئب. PageV01P029 حدثنا عبد الوارث بن سفيان قال:
~~نا قاسم بن أصبغ قال: نا أحمد بن زهير قال: سمعت يحيى بن معين يقول: عبد
~~الله بن نافع الصائغ فقيه.
# وقال أبو طالب: سألت أحمد بن حنبل -رحمه الله- عن عبد الله بن نافع
~~الصائغ؟ قال: لم يكن صاحب حديث، وكان صاحب رأي مالك، وكان مفتي أهل المدينة
~~برأي مالك، ولم يكن في الحديث بذاك.
# وقال ابن أبي حاتم: سألت أبي عن عبد الله بن نافع الصائغ؟.
# فقال: ليس بالحافظ هو لين في حفظه، وكتابه أصح.
# وسئل أبو زرعة عنه؟ فقال: لا بأس به.
# قال أبو عمر: توفي عبد الله بن نافع الصائغ بالمدينة في شهر رمضان سنة ست
~~ومائتين، وقيل: سنة سبع ومائتين، وفيها مات الواقدي ببغداد قاضيا للمأمون.
# هو عبد الله بن نافع بن أبي نافع الصائغ، أبو محمد المدني، قاله البخاري.
# روى عن: أسامة بن زيد الليثي، وجناح الرومي النجار، ومولى ليلى بنت سهيل،
~~وحماد بن أبي حميد المدني، وخالد بن إلياس، وداود بن قيس الفراء، وأبي
~~المثنى سليمان ابن يزيد الكعبي، وعاصم بن عمر العمري، وعبد الله بن نافع،
~~مولى ابن عمر، وعبد الرحمن بن أبي الزناد، وأبي مودود عبد العزيز بن أبي
~~سليمان المدني، وعبد الملك بن قدامة الجمحي، وعبد المهيمن بن عباس بن سهيل
~~ابن سعد الساعدي، وعثمان بن الضحاك بن عثمان الحزامي، وعصام بن زيد، وكثير
~~بن عبد الله بن عمرو بن عوف المزني، والليث بن سعد، ومالك بن أنس، ومحمد بن
~~صالح التمار، ومحمد بن عبد الله ابن الحسن بن الحسن بن علي بن أبي طالب،
~~ومحمد بن عبد الرحمن بن أبي ذئب، ومعمر بن عبد الرحمن مولى ابن قسيط،
~~والمغيرة بن عبد الرحمن الحزامي، وهشام بن سعد المدني. PageV01P030 وروى
~~عنه: إبراهيم بن المنذر الحزامي، وأحمد بن الحسن الترمذي، وأحمد بن صالح
~~المصري، وأبو الطاهر أحمد بن عمرو بن السرح المصري، وبكر بن ms0027 عبد الوهاب ابن
~~أخت الواقدي، والحسن بن علي الخلال، والزبير بن بكار، وسحنون بن سعيد
~~التنوحي، وسلمة بن شبيب النيسابوري، وأبو الربيع سليمان بن داود المهري
~~المصري، وعبد الله بن عمران العابدي المخزومي، وعبد الرحمن بن إبراهيم
~~الدمشقي، وأبو بكر عبد الملك بن شيبة الحزامي، وقتيبة بن سعيد، ومحمد ابن
~~إسحاق المسيبي، ومحمد بن عبد الله بن عبد الحكم المصري، ومحمد بن عبد الله
~~بن نمير، ومحمد بن يحيى الذهلي، وأبو عمرو مسلم بن عمرو الحذاء المديني،
~~وأبو أيوب يحيى بن خالد المخزومي المديني، ويونس بن عبد الأعلى.
# وقال أبو بكر بن أبي خيثمة، وعثمان بن سعيد الدارمي عن يحيى بن معين:
~~ثقة.
# وقال محمد بن سعد: كان قد لزم مالك بن أنس لزوما شديدا لا يقدم عليه
~~أحدا، وهو دون معن.
# وقال البخاري: تعرف وتنكر، وفي رواية: يعرف حفظه وينكر، وكتابه أصح.
# وقال في موضع آخر: في حفظه شيء.
# وقال النسائي: ليس به بأس.
# وقال أبو حاتم: هو لين في حفظه، وكتابه أصح.
# وقال ابن عدي: روى عن مالك غرائب، وهو في روايته مستقيم الحديث.
# وذكره ابن حبان في الثقات، وقال: كان صحيح الكتاب، وإذا حدث من حفظه ربما
~~أخطأ.
# وقال الذهبي: ليس هو بالمتوسع في الحديث جدا، بل كان بارعا في الفقه.
# قال ابن غانم: قلت لمالك: من لهذا الأمر بعدك؟.
# قال: رجل من أصحابي، حتى دخل رجل أعور، وهو ابن نافع فقال: هذا.
# قال الشيرازي: وكان أصم أميا لا يكتب.
# وقال: صحبت مالكا أربعين سنة ما كتبت منه شيئا، وإنما كان حفظا أحفظه.
# وقال الذهبي: عبد الله بن الصائغ حديثه مخرج في الكتب الستة، سوى صحيح
~~البخاري.
# وقال ابن لبابة: أهل الحديث يقدمون ابن نافع على أصحاب مالك في الحديث
~~والثقة. PageV01P031 وقال ابن وضاح: كان أفضل أصحاب مالك في العبادة
~~المصريون والإسكندرانيون، وكان ابن نافع رجلا صالحا، لكن هؤلاء فوقه.
# قال محمد بن سعيد: لزم مالكا لزوما شديدا، وكان لا يقدم عليه أحدا، وهو
~~دون معن.
# وقال ms0028 سحنون: وكان ابن نافع رجلا صالحا، وكان ضيق الخلق، وكان أبوه صائغا،
~~وكان أولا في حداثته متحركا فبينما هو في حائط من حيطان المدينة يوما، إذ
~~سمع رجلا يقرأ القرآن، قال: هذا يتلو كتاب الله وأنا مشغول في هذا الحائط،
~~فرجع ولزم المسجد.
# وله تفسير في الموطأ، ورواه عنه يحيى بن يحيى، وعده ابن حبيب وابن حارث
~~فيمن خلف مالكا بالمدينة في الفقه.
# وقال مجاهد بن موسى: قال عبد الله بن نافع الصائغ: أنا أجالس مالكا منذ
~~ثلاثين سنة، أو خمسة وثلاثين سنة بالغداة والعشي، وربما هجرت، فما رأيته
~~قرأ الموطأ على أحد قط.
# توفي بالمدينة في رمضان سنة ست وثمانين ومائة.
# انظر في ترجمته: تهذيب الكمال (16/210)، وسير أعلام النبلاء (10/371).
# 11- عبد الله بن نافع الزبيري
# هو عبد الله بن نافع بن ثابت بن عبد الله بن الزبير بن العوام القرشي
~~الأسدي يكنى: أبا بكر. سمع من مالك بن أنس أحاديث.
# حدثنا عبد الوارث: ثنا قاسم: نا أحمد بن زهير، قال: سمعت يحيى بن معين
~~يقول: عبد الله بن نافع من أولاد الزبير بن العوام، صدوق ليس به بأس.
# قال أبو عمرو: سأله يحيى بن يحيى الأندلسي عن تفسير بعض الموطأ، وحمله
~~عنه، كتبناه عن ثلاثة من شيوخنا رحمهم الله.
# قال الزبير: كان عبد الله بن نافع الزبيري يسرد الصوم، وكان المنظور إليه
~~من قريش بالمدينة في حين وفاته في هديه وفقهه وفضله.
# توفي سنة عشرين ومائتين، وقيل: بل مات سنة خمس عشرة ومائتين، وهو ابن
~~سبعين سنة. PageV01P032 هو عبد الله بن نافع بن ثابت بن عبد الله بن الزبير
~~بن العوام بن خويلد بن أسد، القرشي، الأسدي، المدني، الزبيري، أبو بكر
~~المديني، فهو عبد الله ابن نافع الأصغر، حفيد ثابت بن عبد الله بن الزبير.
# قال الزبير بن بكار، حفيد ثابت بن عبد الله بن الزبيري: عبد الله بن نافع
~~الأصغر، وكان يعني عبد الله بن مصعب بن ثابت، يسميه: بقية ويحبه.
# روى عن: ابن عمه عبد الله ms0029 بن محمد بن يحيى بن عروة بن الزبير، وعبد الله
~~ابن مصعب بن زيد بن خالد الجهني، وعبد الله بن نافع الزبيري الأكبر (أخوه)،
~~وعبد العزيز ابن ابي حازم، ومالك بن أنس، ومحمد بن عجلان.
# وروى عنه: أحمد بن سعيد الجمال، وأحمد بن عبد الله بن نافع الزبيري، وأبو
~~عيينة أحمد بن الفرج المجازي، وأحمد بن المعذل، والحسن بن محمد الزعفراني،
~~وأبو عمار الحسين بن حريث المروزي، وأبو توبة صالح بن دراج، وعباس بن محمد
~~الدروري، وعبد السلام بن عاصم الهسنجاني، وعثمان بن محمد العثماني، وعلي بن
~~الجسن بن بشير، والد الحكيم الترمذي -رحمه الله-، وعلي بن الحسن ابن أبي
~~مريم، وعمرو بن محمد العثماني القاضي، وعمير بن مرداس الدنقي، ومحمد بن خلف
~~الهمداني الكسائي، ومحمد بن يحيى الذهلي، وهارون بن عبد الله الحمال،
~~ويعقوب بن شيبة الدوسي.
# قال البخاري: أحاديثه معروفة مستقيمة.
# وقال ابن أبي خيثمة: عن يحيى بن معين: صدوق ليس به بأس.
# وقال أبو حاتم: سمع من مالك أحاديث معروفة. وذكره ابن حبان في الثقات.
# وقال مصعب بن عبد الله: وكان يأتيه كثيرا وهو في مصلا، فيدعو له، فيرى أن
~~بركة دعائه قد أدركته، فتوفي حين توفي، وهو المنظور إليه من قريش بالمدينة
~~في هديه وفقهه، وعفافه، وكان قد سرد الدهر صياما وحمل عنه الحديث.
# وقال البزار: هو ثقة. وخرج عنه الإمام مسلم. وقال منذر بن سعيد: ابن نافع
~~إمام لم يزنه أحد ببدعة. PageV01P033 قال الزبير: توفي في المحرم سنة عشرة
~~ومائتين. وقال البخاري: سنة عشرة، وفي حكاية: بضع عشرة. وقال الزبير: وهو
~~ابن سبعين سنة. وهذا يرد ما قاله الضراب: أنه صحب مالكا أربعين سنة.
# لأنه على هذا عاش بعد مالك ستا وثلاثين سنة، بقي من عمره أربع وثلاثون
~~سنة منها طفولته، وبعدها صحبته لمالك، والله أعلم.
# انظر في ترجمته: تهذيب الكمال (22/302).
# 12- عبد الملك بن عبد العزيز ابن أبي سلمة الماجشون
# مولى لبني هيثم من قريش، يكنى: أبا مروان، وكان فقيها فصيحا، دارت عليه
~~الفتيا ms0030 في زمانه إلى موته، وعلى أبيه عبد العزيز قبله، فهو فقيه ابن فقيه،
~~وكان ضرير البصر، وقيل: أنه عمي في آخر عمره.
# وروى عن مالك، وعن أبيه وكان مولعا بسماع الغناء ارتجالا، وغير ارتجال.
~~قال أحمد بن حنبل: قدم علينا ومعه من يغنيه.
# حدثنا عبد الوارث: ثنا قاسم، ثنا أحمد بن زهير قال: سمعت مصعب ابن عبد
~~الله الزبيري يقول: عبد الملك بن عبد العزيز الماجشون، كان في زمانه مفتي
~~أهل المدينة.
# قال أبو عمر: توفي عبد الملك بن الماجشون سنة اثنتي عشرة. وقيل: سنة أربع
~~عشرة ومائتين.
# قال القاضي عياض: كنيته: أبو مروان، واسم أبي سلمة ميمون، قاله
~~اللالكائي، ويقال: دينار، وقاله الباجي. مولى لبني تميم من قريش، ثم لآل
~~المنكدر. والماجشون هو أبو سلمة فيما قاله اللالكائي.
# وقال محمد بن سعيد والدارقطني: هو يعقوب بن أبي سلمة أخو عبد الله.
# قال الباجي: والماجشون، المورد بالفارسية. وقال الدارقطني: سمي بذلك
~~لحمرة في وجهه.
# وحكى ابن خالد عن بعضهم أنهم من أهل أصبهان انتقلوا إلى المدينة، فكان
~~أحدهم يلقى الآخر فيقول: (شوني شوني) يريد كيف أنت فلقبوا بذلك.
# وحكى ابن حارث أن ماجش، موضع بخراسان نسبوا إليه وجده عبد الله يروي عن
~~ابن عمر وغيره، خرج له مسلم. وأخو جده يعقوب بن أبي سلمة يروي عن ابن عمر
~~أيضا وعمر بن عبد العزيز خرج له مسلم. PageV01P034 ويوسف بن عبد العزيز أخو
~~عبد الملك، حدث عنه الزبير بن بكار.
# ومنهم يوسف بن يعقوب بن عبد الله بن أبي سلمة، يروي عن ابن المنكدر
~~والزهري، خرج عنه البخاري ومسلم.
# وروى عنه ابن حنبل وابن المديني وغيرهما.
# وأخوه عبد العزيز بن يعقوب أبو الأصبغ يروي أيضا عن ابن المنكدر مراسيل
~~رواها عنه ابن حنبل.
# روى ابن الماجشون عن: إبراهيم بن سعد، وعبد الرحمن بن أبي الزناد، وعبد
~~العزيز ابن الماجشون (أبوه)، ومالك بن انس، ومسلم بن خالد الزنجي، ويوسف بن
~~يعقوب ابن الماجشون (خاله).
# وروى عنه: إبراهيم بن موسى بن حصين بن عبد ms0031 الرحمن بن عمر بن سعد بن معاذ
~~الأنصاري الأشهلي، وابو عتبة أحمد بن الفرج الحجازي، وأحمد بن نصر
~~النيسابوري المقرئ، وإسماعيل بن عمرو بن عمر الغافقي، وبكار بن عبد الله بن
~~بسر البسري الدمشقي، وجعفر بن محمد بن الفضيل الرسعني، والزبير بن بكار،
~~وسعد بن عبد الله ابن عبد الحكم، وعبد الملك بن حبيب الفقيه المالكي،
~~وعثمان بن الحسن الرافعي المدني، وعلي بن حرب الموصلي، وعمر بن طالوت،
~~وعمرو بن علي الصيرفي، وعمرو ابن هشام الحراني، ومحمد بن الحسين البرجلاني،
~~وأبو عبيد محمد بن عبيد التبان المديني، ومحمد بن هشام الحلبي، ومحمد بن
~~يحيى الذهلي، ومحمد بن يعقوب الزبيري، وهارون ابن محمد الفروي، وهارون بن
~~موسى بن أبي علقمة الفردي، وأبو مسلمة يحيى بن المغيرة المخزومي، وأبو فروة
~~يزيد بن محمد بن سنان الرهاوي، ويعقوب بن سفيان الفارسي.
# قال أبو بكر بن أبي خيثمة، عن مصعب بن عبد الله الزبيري: كان في زمانه
~~مفتي المدينة.
# وقال أبو عبيد الأجري: سمعت أبا داود يقول: كان عبد الملك الماجشون لا
~~يعقل الحديث.
# قال ابن البرقي: دعاني رجل على أن أمضي إليه فجئناه، فإذا هو لا يدري
~~الحديث إيش هو؟. وذكره ابن حبان في الثقات.
# قال يحيى بن أكتم القاضي: عبد الملك بحر لا تكدره الدلاء. PageV01P035
~~وقال الساجي: ضعيف في الحديث صاحب رأي، وقد حدث عن مالك مناكير حدثني
~~القاسم، ثنا الأثرم قال: قلت لأحمد: إن عبد الملك بن الماجشون يقول في سند
~~أو كذا؟ قال: من عبد الملك؟ عبد الملك من أهل العلم، من يأخذ من عبد الملك؟
# وحدثني محمد بن روح سمعت أبا مصعب يقول: مالك بن أنس طرد عبد الملك، لأنه
~~كان يتهم برأي جهم.
# وقال الساجي: وسألت عمرو بن محمد العثماني عنه فجعل يذمه.
# قلت: وقد برأه أهل العلم من تلك التهمة، وهي القول بخلق القرآن.
# ونقل الشيرازي: أنه كان فصيحا.
# روي أنه كان إذا ذاكره الشافعي، لم يعرف الناس كثيرا مما يقولون، لأن
~~الشافعي تأدب بهزيل في البادية، ms0032 وعبد الملك تأدب في طفولته من بني كلب
~~بالبادية.
# وقال عبد الملك: أتيت المنذر بن عبد الله الحزامي، وأنا حديث السن، فلما
~~تحدثت وفهم عني بعض الفصاحة، قال لي: من أنت؟ فأخبرته، فقال لي: اطلب العلم
~~فإن معك حذاؤك وسقاؤك.
# وقال ابن المعدل: كلما تذكرت أن التراب أكل لسان عبد الملك صغرت الدنيا
~~في عيني. وقيل له: أين لسانك من لسان أستاذك عبد الملك؟قال: كان لسانه إذا
~~تعايي أحيى من لساني من لساني إذا تحابى. وقال عنه ابن الحارث: كان من
~~الفقهاء المبرزين.
# وأثنى عليه سحنون، وفضله، وقال: هممت أن أرحل إليه، واعرض عليه هذه
~~الكتب، فما أجاز منها أجزت، وما رد رددت.
# وأثنى عليه ابن حبيب كثيرا، وكان يرفعه في الفهم على أكثر أصحاب مالك.
# قال ابن المواز: كنت عنده بعد أن عمي حتى جاءه كتاب أمير المؤمنين يسأله
~~عن أشياء، فلما قرأه القارئ عليه قال له: حول الكتاب واكتب جوابه، وأملى
~~عليه حتى ختمه ودفعه إلى الرسول.
# وقيل: كتب إليه المأمون لولاية القضاء، وكان قد عمي، فامتنع من ذلك.
# وقيل له: لو خرجت إلى العراق فعالجت بصرك، فإن بها من يعالجه، وتنظر في
~~مالك، وكان له بها غلام بتجارة خلط عليه فيها، فقال: لا أفارق المدينة.
~~PageV01P036 وذكر أنه أتى بقادح يقدح بصره، فقال له: إنك تقيم كذا وكذا على
~~ظهرك مستلقيا، فأبى وقال: ما كنت لألتمس ما جعل الله ثوابه الجنة، بتعطيل
~~فرض من فروض الصلاة.
# قال ابن الحارث: كانت له نفس أبية، كلمه يوما مالك بكلمة خشنة، فهجره
~~عاما كاملا، وذلك أنه استعصى على مالك في الفرق بين مسألتين، فقال له مالك:
~~تعرف دار قدامة؟ وكانت دار يلعب فيها الأحداث بالحمام.
# وقيل: بل عرض له بالسجن. وكان العلماء يفضلونه في علم الإحساس.
# قال القاضي إسماعيل: عبد الملك عالم بقول مالك في الوقوف.
# وقال ابن أكتم القاضي: ما رأيت مثل عبد الملك أيما رحل، لو كان له
~~مسائلون وكان ممن سمع كتبه، كتبت عنه أربعمائة جلد، أو مائتي ms0033 جلد، شك
~~الراوي، أو كما قال.
# وقال النسائي: فقهاء الأمصار من أصحاب مالك من أهل المدينة:
# عبد الملك بن الماجشون، ولعبد الملك بن الماجشون كلام كثير في الفقه
~~وغيره.
# قال ابن الحارث: وعلم كثير جدا وله كتاب سماعاته، وهي معروفة، وكتابه
~~الذي ألفه أخيرا في الفقه، يرويه عن يحيى بن حماد السجلماسي.
# ورسالة في الإيمان والقدر والرد على من قال بخلق القرآن والاستطاعة.
# وكان يقول عن نفسه بعد أن كف بصره: هلموا إلي سلوني عن معضلات المسائل.
# وقال إسماعيل القاضي في وصفه: ما أجزل كلامه وأعجب تفصيلاته، وأقل فضوله.
# وقال ابن اللباد: إن يحيى بن أكتم القاضي كان مع عبد الملك على سريره،
~~يعني وهما يتذاكران مذهب أهل العراق وأهل المدينة، ويتناظران في مسألة خلق
~~القرآن.
# فقال ابن أكتم يا أبا مروان: رحلنا إلى المدينة في العام قاصدين فيه،
~~وكنتم بالمدينة لا تعتنون به، وليس من رحل قاصدا كمن كان فيه وتوانى.
~~PageV01P037 فقال عبد الملك: اللهم غفرا يا أبا محمد، ادعوا لي أبا عمارة
~~المؤذن من ولد سعد، فجاء شيخ كبير، فقال له: كم لك تؤذن؟ فقال: سبعين سنة،
~~أذنت مع آبائي وأعمامي وأجدادي، وهذا الأذان الذي أؤذن به اليوم، أخبروني
~~أنهم أذنوا به مع ابن أم مكتوم.
# فقال عبد الملك وإن كنتم تقولون: توانيتم وتركتم هذا الأذان ينادى به على
~~رؤسنا كل يوم خمس مرات متصلا بأذان النبي - صلى الله عليه وسلم -، فنرى أنا
~~كنا لا نصلي فقد خالفتمونا فيه، فأنتم في غيره أحرى أن تخالفونا. فخجل ابن
~~أكتم، ولم يذكر أنه رد عليه جوابا.
# وقال ابن أبي إسحاق: سأل ابن الماجشون عن مسألة؟ فأجابه، فرد عليه فأجابه
~~فلما أكثر، قال له: قم، إني لأثقف من أن ترد على المسائل، فأعلم به سحنون
~~فقال له: نعم، هو أثقف من أن يرد علمه.
# وحكى الطالبي في كتاب البستان: كان عبد الملك يجيد تفسير الرؤيا، فسأله
~~رجل أنه رأى في منامه أن بيده سيف من ذهب وهو يهزه فيثنى، فقال له: ms0034 خيرا
~~رأيت جعلت فداك، فعزم عليه ليخبرنه فقال: يولد لك غلام يكون مخنثا، فكان
~~كذلك.
# وقال معين: قدم علينا فكنا نسمع صوت معازفه، فهذا والله أعلم علم يخرج
~~عنه في الصحيح.
# قال: ولما قدم عبد الملك من العراق: سئل عنها فقال:
# بها ما شئت من رجل نبيل
# يقول فلا ترى إلا جميلا
# ولكن الوفاء بها قليل
# ولكن لا يصدق ما يقول
# وروي عنه أنه قال: إني لأسمع الكلمة المليحة وما لي إلا قميص فأدفعه إلى
~~صاحبها، وأستكسي ربي، ولقد كنا بالمدينة، فيحدثنا الرجل الحديث، فيمليه علي
~~ويذكر الخبر من الملح فأستعيده فلا يفعل، ويقول: لا أعطيك ظرفي وأدبي.
# وكانت وفاة عبد الملك سنة اثنتي عشرة ومائتين.
# وقيل: ثلاث عشرة ومائتين، وقيل: أربع عشرة.
# 13- مطرف بن عبد الله
# ابن مطرف بن سليمان بن يسار، مولى ميمونة زوج النبي - صلى الله عليه وسلم
~~-. يكنى: أبا مصعب، وكان أصم.
# روى عن مالك، وابن أبي الزناد، وعبد الرحمن بن أبي الموالي، وعبد الله بن
~~عمر العمري. PageV01P038 وروى عنه: أبو زرعة وأبو حاتم.
# وسئل أبو حاتم من أحب إليك، مطرف أو إسماعيل بن أبي أويس؟ قال: مطرف.
~~وسئل عنه مرة أخرى؟ فقال: صدوق.
# قال ابن أبي حاتم: توفي مطرف سنة عشرين ومائتين.
# وقال غيره: توفي سنة أربع عشرة ومائتين بالمدينة بعد دخوله العراق.
# قال القاضي: هو أبو مصعب، ويقال: أبو عبد الله، مولى ميمونة أم المؤمنين،
~~كان جد أبيه سليمان مشهودا مقدما في العلم والفقه.
# وكان هو وإخوته: عطاء، وعبد الله، وعبد الملك، بنوبار، مكاتبين لميمونة
~~أم المؤمنين، أخذ عن جميعهم العلم، وولاؤهم لبني العباس، وهبت ميمونة
~~ولاءهم لعبد الله بن عباس.
# وقال البخاري: هو مولى أم سلمة أم المؤمنين -رضي الله عنها-.
# قال أبو عمر الصدفي: هذا وهم، أنا أنكره، إنما هو مولى ميمونة أم
~~المؤمنين -رضي الله عنها-. وقال فيه ابن الحارث: الأسلمي.
# وقد ذكر إسماعيل بن إسحاق في مبسوطه: وروى الأسلمي عن مالك ولم يسمعه.
# قال محمد بن سعد: مطرف بن عبد ms0035 الله بن يسار، وكان يسار مكاتبا لرجل من
~~أسلم، فأدى عنه عبد الله بن أبي فروة، فعتق، فصار في دعوتهم، وهو ثقة.
# روى عن: أسامة بن زيد بن أسلم، والزبير بن سعيد الهاشمي، وعبد الله بن
~~ويد بن أسلم، وعبد الله بن محمد بن عمران الطلحي، وعبد الله بن محمد بن أبي
~~يحيى الأسلمي سحبل، وعبد الرحمن بن سعيد الديلي، وعبد الرحمن بن أبي
~~الموال، وعبد العزيز بن أبي حازم، وعبد العزيز بن محمد الدراوردي، وعمر بن
~~رشاد المدني مولى مروان بن أبان بن عثمان، ومالك بن أنس، ومسلم بن خالد
~~الزنجي، ونافع بن أبي نعيم القارئ. PageV01P039 روى عنه: محمد بن إسماعيل
~~البخاري، وإبراهيم بن سعد بن إبراهيم الزهري، أخو عبيد الله بن سعد،
~~وإبراهيم بن محمد بن مروان العتيق، وإبراهيم بن المنذر الحزامي، وأحمد بن
~~خليد الحلبي، وأحمد بن داود بن أبي صالح الحراني، وبشر بن موسى الأسدي،
~~وأبو سليمان جامع بن سوادة الأزدي المصري، والربيع بن سليمان المرادي، وأبو
~~يحيى عبد الله بن أحمد بن الحارث بن أبي ميسرة المكي، وعبد الله بن أحمد بن
~~شبويه المروزي، وعبد الله بن شعيب الزبيري، ويقال: الزهري القارئ، وأبو
~~علقمة عبد الله بن عيسى المدني، وأبو زرعة عبد الرحمن بن عمرو الدمشقي،
~~وعبد الرحمن بن معدان بن جمعة اللاذقي، وعبد الكريم بن الهيثم الديرعاقولي،
~~وأبو زرعة عبيد الله بن عبد الكريم الرازي، وعلي بن بحر بن بري القطان،
~~وعلي بن الحسين بن بشر والد الحكيم الترمذي، وعلي بن سعيد بن جرير النسائي،
~~وعمير بن مرداس الدونقي، وعيسى بن عبد الله الطيالسي، وأبو حاتم محمد بن
~~إدريس الرازي، ومحمد بن بجير والد عمر بن محمد بن بجير البجيري، ومحمد بن
~~الحسن البرجلاني، ومحمد بن الحسن السماني، ومحمد بن سعد كاتب الواقدي،
~~ومحمد بن عبد الرحمن بن القاسم، ومحمد بن عزيز الزهري، ومحمد بن يحيى
~~الذهلي، ومعن بن عيسى القزاز، وهو أكبر منه، وهارون ابن عبد الله الحمال،
~~ويعقوب بن سفيان الفارسي، ويعقوب ms0036 بن شيبة الدوسي، وأبو سبرة بن محمد بن عبد
~~الرحمن القرشي المدني.
# قال فيه أبو بكر الشافعي: سألت أبا موسى عيسى بن عبد الله عن مطرف؟ فقال:
~~كان شيخا بالمدينة أطروش، وكان ابن أخت مالك بن أنس.
# وقال أحمد بن داود بن أبي صالح الحراني: حدثنا أبو مصعب وقال: المدني
~~ولقبه مطرف.
# قال ابن معين: مطرف ثقة. قال ابن وضاح: هو عندي أرجح من ابن أبي أويس.
~~قال الكوفي: ثقة.
# قال أحمد بن حنبل: كانوا يقدمونه على أصحاب مالك. PageV01P040 قال
~~الزبير: قال مطرف: صحبت مالكا سبع عشرة سنة، فما رأيته قرأ الموطأ على أحد،
~~وكان يعيب كتابة العلم علينا، ويقول: لم أدرك أحد من أهل بلدنا ولا كان من
~~مضى، يكتب.
# فقيل له: فكيف نصنع؟
# فقال: تحفظون كما حفظوا، وتعملون كما عملوا، حتى تتنور قلوبكم، فيغنيكم
~~عن الكتابة، ولقد كره عمر بن الخطاب -رضي الله عنه- ذلك، وقال: لا يكتب
~~كتاب مع كتاب الله.
# قيل لابن معين: مطرف مثل القعنبي ومعن؟ قال: كلهم ثقات. قال ابن وضاح:
~~رأيت سحنونا لا يعجبه مطرف.
# قال أبو العرب: وامتحن مطرف في القرآن أيام المأمون. فقد ذكر العرب
~~التميمي في كتابه المحن: أنه امتحن هو وأصحابه للإمام مالك، في الهيجاء
~~التي هاجت في المدينة، زمن أبي جعفر، في مسألة رفض سلطانهم والبيعة لهم،
~~وقد ضرب فيها الإمام مالك -رحمه الله-.
# وكذلك امتحن في فتنة القرآن للإمام أحمد، قال أبو العرب:
# قال موسى بن الحسين: وسمعت أبا بكر بن أبي أويس وقد دعي إلى المحنة
~~بالمدينة، هو ومطرف بن عبد الله المديني صاحب مالك، وكان ابن أبي أويس جده،
~~فلما قرئ عليهم الكتاب، قال: الكفر بالله بعد نيف وسبعين سنة، ومجالسة رجال
~~من أهل العلم يتوافرون بالمدينة، فقيل له: ليكن سجنك بيتك.
# وأما مطرف فإني أقمت عليه بالمدينة نيفا وعشرين شهرا، فسألته عن هذا فأبى
~~أن يجيبني.
# قال أبو بكر بن أبي خيثمة: جاءنا سنة عشرين ومائتين.
# وقال أبو حاتم: مات سنة عشرين ومائتين.
# قال البخاري: ms0037 ولد مطرف سنة تسع وثلاثين ومائة، ومات سنة عشرين ومائتين
~~بالمدينة، وقال ابن أبي خثيمة ومحمد بن سعيد، في أولها.
# وقال الدارقطني: في صفر منها، وقال غيره: سنة أربع عشرة.
# وقال ابن وضاح: سنة تسع عشرة، قيل: وسنه بضع وثمانون سنة.
# 14- يحيى بن يحيى الأندلسي PageV01P041 يكنى: أبا محمد، ويعرف بابن عيسى
~~وهو يحيى بن يحيى بن كثير، وهو المكنى بأبي عيسى، وهو الداخل إلى الأندلس،
~~وهو كثير بن شملل. أصله من البربر، من مصمودة المشرق. رحل وهو ابن ثمان
~~وعشرين سنة.
# فسمع من مالك بن أنس الموطأ غير أبواب من الاعتكاف فحملها عن زياد بن
~~مالك، وسمع من نافع بن أبي نعيم القارئ ومن القاسم العمري، ومن الحسين بن
~~ضميرة، وسمع بمكة من سفيان بن عيينة. وسمع بمصر من الليث بن سعد سماعا
~~كثيرا. ومن ابن وهب (موطأ) وجامعه.
# وسمع من ابن القاسم مسائله، وحمل عنه من رأيه عشر كتب كبارا، أكثرها
~~سؤاله وسماعه، وكتب سماع ابن القاسم من مالك.
# ثم انصرف إلى المدينة ليسمعه من مالك، يسائله عنه؟ فوجد مالكا عليلا،
~~فأقام بالمدينة إلى أن توفي مالك -رحمه الله-، وحضر جنازته.
# وسمع من أنس بن عياض، وقدم إلى الأندلس بعلم كثير، فعاد فتيا الأندلس بعد
~~عيسى بن دينار عليه، وانتهى السلطان والعامة إلى رأيه.
# وكان فقيها حسن الرأي، وكان لا يرى القنوت في الصبح ولا في سائر الصلوات.
# وقال: سمعت الليث بن سعد يقول: سمعت يحيى بن سعيد الأنصاري يقول: إنما
~~قنت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - نحو أربعين يوما يدعو على قوم، ويدعو
~~لآخرين. قال: وكان الليث لا يقنت.
# وخالف يحيى أيضا مالكا في اليمين مع الشاهد، فلم ير القضاء به ولا الحكم
~~وأخذ بقول الليث في ذلك، وقال: لا بد من شاهدين رجلين، أو رجل وامرأتين.
# وكان يرى زكاة الأرض بجزء مما يخرج منها على مذهب الليث، وقال: هي سنة
~~رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في خيبر، وقضى برأي أمينين إذا لم يوجد
~~في أهل ms0038 الزوجين حكمان يصلحان لذلك.
# وكان إمام أهل بلده والمقتدى به فيهم، والمنظور إليه والمعول عليه.
# وكان ثقة عاقلا حسن الهدي والسمت، وكان شبه في سمته بسمت مالك -رحمه
~~الله-، ولم يكن له بصر بالحديث. PageV01P042 قال أحمد بن خالد: لم يعط أحد
~~من أهل العلم بالأندلس منذ دخلها الإسلام من الحظوة وعظم القدر، وجلالة
~~الذكر ما أعطي يحيى بن يحيى.
# واختلف في وقت وفاته، فقيل: توفى سنة ثلاث وثلاثين ومائتين، وقيل: توفي
~~سنة أربع وثلاثين ومائتين.
# وكان يأتي الجامع يوم الجمعة، راجلا معمما.
# قال القاضي أبو الوليد بن الفرضي: يحيى بن يحيى بن كثير بن وسلاس بن شمال
~~ابن منغايا، يكنى: أبا محمد.
# قال الأصيلي: ويحيى هو المكنى بأبي عيسى، وهو من مصمودة طنجة، ويتولى بني
~~ليث، ولا يعلم على الصحة سبب ذلك.
# قال الرازي في كتاب الاستيعاب: هو من مصمودة من مضارة قبيل منها.
# دخل يحيى بن وسلاس مع ابن أخيه نصر بن عيسى في جيش طارق، وأسلم وسلاس
~~بعدهم على يد يزيد بن عامر الليثي، وليث كنانة.
# فهذا والله أعلم سبب انتمائهم إلى ليث.
# قال الرازي: ثم دخل بعدهما كثير بن وسلاس وهو جد يحيى، وولي ابنه يحيى
~~الجزيرة وشؤونه، وطلب يحيى ابنه العلم.
# قال الشيرازي: رحل يحيى بن يحيى إلى مالك وهو صغير، وتفقه بالمدنيين
~~والمصريين من أصحابه.
# قال ابن الفرضي: وسمع منه رجال الأندلس في وقته، وكان آخر من حدث عنه
~~ابنه عبد الله.
# وقال الذهبي: سمع أولا من الفقيه زياد بن عبد الرحمن شبطون، ويحيى ابن
~~مضر، وطائفة.
# ثم ارتحل إلى المشرق في أواخر أيام مالك الإمام، فسمع منه الموطأ، سوى
~~أبواب من الاعتكاف، شك في سماعها منه، فرواها عن زياد شبطون عن مالك، وسمع
~~من الليث ابن سعد، وسفيان بن عيينة، وعبد الله بن وهب، وعبد الرحمن ابن
~~القاسم العتقي، وحمل عن ابن القاسم عشرة كتب سؤالات ومسائل، وسمع من ابن
~~القاسم بن عبد الله العمري، وأنس بن عياض الليثي.
# ويقال: إنه لحق نافع بن ms0039 أبي نعيم مقرئ المدينة وأخذ عنه، وهذا بعيد، فإن
~~نافعا مات قبل مالك بعشر سنين.
# وكان كبير الشأن، وافر الجلالة، عظيم الهيبة، نال من الرئاسة والحرية ما
~~لم يبلغه أحد. PageV01P043 قال أبو القاسم بن شكوال الحافظ: كان يحيى بن
~~يحيى مجاب الدعوة، قد أخذ نفسه في هيئته ومقعده هيئة مالك الإمام بالأندلس،
~~فإنه عرض عليه قضاء الجماعة وامتنع، فكان أمير الأندلس لا يولي أحدا القضاء
~~بمدائن إقليم الأندلس، إلا من بشير بن يحيى ابن يحيى، فكثر لذلك تلامذة
~~يحيى بن يحيى، وأقبلوا على فقه مالك، ونبذوا ما سواه.
# وقال ابن القرطبي في تاريخه: وكان يحيى بن يحيى ممن أتمم ببعض الأمر في
~~الهيج، يعني: في القيام والإنكار على أمير الأندلس.
# قال: فهرب إلى طليطلة، ثم استأمره، فكتب له الحكم الأمير المعروف بالربضي
~~إمانا فرد إلى قرطبة.
# وعن يحيى بن يحيى قال: أخذت بركات الليث، فأراد غلامه أن يمنعني، فقال
~~الليث: دعه، ثم قال لي: خدمك العلم، قال: فلم تزل بي الأيام حتى رأيت ذلك
~~وقيل: إن عبد الرحمن بن عبد الحكم المرواني صاحب الأندلس نظر إلى جارية له
~~في رمضان نهارا، فلم يملك نفسه أن يواقعها، ثم ندم، وطلب الفقهاء، وسألهم
~~عن توبته، فقال يحيى بن يحيى: صم شهرين متتابعين، فسكت العلماء، فلما
~~خرجوا، قالوا ليحيى: مالك لم تفت بمذهبنا عن مالك أنه مخير بين العتق
~~والصوم والإطعام؟
# قال: لو فتحنا هذا الباب، لسهل عليه أن يطأ كل يوم، ويعتق رقبة فحملته
~~على أصعب الأمور لئلا يعود. PageV01P044 روى عن: إبراهيم بن سعد الزهري،
~~وإبراهيم بن إسماعيل الصائغ، وأزهر بن سعد السمان، وإسماعيل بن جعفر
~~المدني، وإسماعيل بن علية، وإسماعيل بن عياش، وأبي ضمرة أنس بن عياض، وبشر
~~بن المفضل، وبقية بن الوليد، وبكر ابن مضر المضري، وتليد بن سليمان، وجرير
~~بن عبد الحميد، وجعفر بن سليمان الضبعي، وأبي قدامة الحارث بن عبيد
~~الإيادي، وحجاج بن محمد الأعور، وحفص بن غياث النخعي، وحماد ابن زيد، وحماد
~~بن سلمة، وحميد بن عبد ms0040 الرحمن الرواس، وخارجة بن مصعب الخراساني، وخالد بن
~~عبد الله الواسطي، وداود بن عبد الرحمن العطاء، وأبي خثيمة زهير بن معاوية
~~الجعفي، وسعيد بن عبد الجبار الزبيدي، وسعير بن الخمس التميمي، وسفيان بن
~~عيينة، وسليم بن أخضر، وسليمان بن بلال، وأبي الأحوص سلام بن سليم، وصالح
~~المري، وعباد بن عباد المهلبي، وعياد بن العوام، وأبي زبيد عبثر بن القاسم،
~~وعبد الله بن جعفر المخرمي، وعبد الله بن رجاء المكي، وعبد الله بن
~~المبارك، وابي علقمة عبد الله بن محمد الفردي، وعبد الله بن نمير، وعبد
~~الله بن وهب المصري، وعبد الله بن يحيى ابن أبي كثير، وعبد الحميد بن عبد
~~الرحمن أبي يحيى الحماني، وعبد الرحمن بن أبي الزناد، وعبد الرحمن بن مهدي،
~~وعبد الرحمن بن أبي الموال، وعبد العزيز ابن أبي حازم، وعبد العزيز بن
~~الربيع بن سبرة، وعبد العزيز بن محمد الدراوردي، وعبد الواحد بن زياد، وعبد
~~الوارث بن سعيد، وعلي بن عمر بن علي المقدمي، وفضيل بن عياض، والليث بن
~~سعد، ومالك بن أنس، ومحمد بن ثابت العبدي، وأبي معاوية محمد بن حازم
~~الضرير، ومحمد بن مسلم الطائفي، ومسلم بن خالد الزنجي، ومعاوية بن سلام بن
~~أبي سلام الحبشي، ومعاوية بن عبد الكريم الضال، ومعاوية بن عمار الدهني.
~~PageV01P045 انظر في ترجمته: تاريخ علماء الأندلس (2/179)، ترتيب المدارك
~~(2/534)، وفيات الأعيان (6/146، 143)، مرآة الجنان (2/113)، المغرب في حلى
~~المغرب (1/163، 165)، وتهذيب التهذيب (11/101، 300)، نفح الطيب (2/9)،
~~السير (10/519).
# 15-0علي بن زياد التونسي
# يكنى: أبا الحسن، أصله من العجم، ولد بطرابلس، ثم سكن تونس. روى عن مالك
~~وغيره. توفي سنة ثلاث وثمانين ومائة.
# هو علي بن زياد أبو الحسن التونسي العبسي.
# قيل: أصله من العجم، ولد بطرابلس، ثم انتقل إلى تونس فسكنها. وقال ابن
~~شعبان وغيره: هو من عبس.
# وقال أبو العرب: علي بن زياد من أهل تونس، ثقة مأمون، خيار، متعبد، بارع
~~في الفقه، ممن يخشى الله تعالى مع علوه في الفقه.
# سمع من مالك، وسفيان الثوري، والليث ms0041 بن سعد، وابن لهيعة، وغيرهم.
# وسمع بأفريقية قبل هذا: من خالد بن أبي عمران، لم يكن بعصره بأفريقية
~~مثله.
# وسمع منه: البهلول بن راشد، وسحنون، وشجرة، وأسد بن الفرات وغيرهم.
# روى عن مالك الموطأ، وكتب سماعه من مالك الثلاثة.
# قال أبو سعيد بن يونس: هو أول من أدخل الموطأ وجامع سفيان المغرب وفسر
~~لهم قول مالك: ولم يكونوا يعرفونه، وكان قد دخل الحجاز والعراق في طلب
~~العلم، وهو معلم سحنون الفقه.
# قال الشيرازي: به تفقه سحنون وله كتب على مذهبه، وتفقه بمالك، وله كتاب
~~خير من زنته.
# قال سحنون: كتاب خير من زنته، أصله لابن اشرس، غلا أنا سمعناه من ابن
~~زياد، وكان يقرأه على المعافي، وأن أعرف من ابن أشرس المعافي.
# قال ابن وضاح: قلت: وكان أكبر من ابن أشرس.
# قال: بل كان أمرهما واحدا، إلا أن ابن أشرس، ربما سمع وغاب علي فكان يقرأ
~~على المعافي.
# وهو ثلاثة كتب: بيوع ونكاح، وطلاق، وسماعه من مالك ثلاثة كتب.
~~PageV01P046 وقال أبو الحسن بن أبي طالب القيرواني العابد في كتاب
~~(الخطاف): أن علي بن زياد لما ألف كتابا في البيع، لم يرد ما يسميه به،
~~فقيل له في المنام: سمه كتاب (خير من زنته) ورأى حبيب أخو سحنون في منامه:
~~خذ كتاب خير من زنته ذهبا، فإنه الحق عند الله تعالى.
# وكان سحنون لا يقدم عليه أحد من أهل أفريقية ويقول: ما بلغ البهلول بن
~~راشد شسع نعل ابن زياد.
# وكان أهل العلم بالقيروان، إذا اختلفوا في مسألة كتبوا بها إلى علي بن
~~زياد ليعلمهم بالصواب.
# قال: وكان خير أهل أفريقية في الضبط للعلم. وما أنجبت أفريقية مثل علي بن
~~زياد، وقد فضله على المصريين.
# قال البلخي: لم يكن في عصر علي بن زياد أفقه منه ولا أورع ولم يكن سحنون
~~يعدل به أحدا من علماء أفريقية.
# وقال ابن حارث: كان علي ثقة مأمونا.
# وجاء رجل إلى البهلول فقال له: رأيت في المنام كأن قنديلا دخل من باب
~~تونس حتى دخل ms0042 دار وراح، فقال: تعرف الدار؟ قال: نعم. قال: قوموا بنا، فقد
~~جاء علي بن زياد. فانتهوا مع الرجل حتى أوقفهم على الدار، فسألوا فإذا علي
~~قد دخلها في السحر، فدخل عليه البهلول، فقام إليه علي وسلم عليه وجعل
~~البهلول يسأله عن مسائل وكتب البهلول مع سحنون إلى علي بن زياد: يأتيك رجل
~~يطلب العلم.
# فلما وصل سحنون أتاه علي إلى بيته بالموطأ، وقال له: والله لسمعنه علي
~~إلا في بيتك، لأن أخي البهلول كتب إلي أنك ممن يطلب العلم لله.
# وقد رأيت أنا هذه الحكاية مع غير سحنون، وفيها:
# ومات علي بن زياد والبهلول بن راشد سنة ثلاث وثمانين ومائة.
# ويشبه به رجل آخر من أكابر أصحاب مالك المصريين، يكنى بكنيته ويتسمى
~~باسمه، وينتسب بنسبه، وهو أبو الحسن علي بن زياد الإسكندراني.
# مصادر الترجمة: ترتيب المدارك (2/84، 80).
# 16- عبد الله بن غانم الأفريقي
# القاضي بها. ولد سنة ثمان وعشرين ومائة. وكان فقيها. سمع من مالك ومن أبي
~~يوسف القاضي. PageV01P047 هو عبد الله بن عمر بن غانم بن شرحبيل بن ثوب
~~الدين محمد بن شريح بن شراحبيل بن الحنفي بن أيمن بن ذي القمط بن قزو بن ذي
~~عين.
# كنيته: أبو عبد الرحمن، كذا نسبه ابن شعبان وابن حارث وأبو العرب: قاله
~~ابن الفرضي والقرطبي.
# وقال البخاري في التاريخ: عبد الله بن عمر النميري، عن يونس بن عبد الله
~~سمع من الثوري وحجاج بن منهال.
# وقال في الصحيح: حدثنا عبد الله بن عمر النميري: حدثنا يونس حديث الإفك
~~في باب من شهد بدرا.
# قال ابن مندرة: عبد الله هذا هو ابن غانم الأفريقي، روى عنه القعنبي وابن
~~القاسم.
# قال أبو العرب التميمي: كان ثبتا ثقة فقيها عدلا في قضائه.
# قال أبو علي بن أبي سعيد في كتابه المغرب في أخبار المغرب: كان ابن غانم
~~رجلا فقيها مقدما، مع فصاحة لسان وحسن بيان، وبصر العربية ورواية الشعر،
~~تروى له أسباب مستحسنة، وكان فيه تمتنة، وكان أبوه مذكورا قديما في عرب
~~أفريقية وأبنائها قبل ms0043 دخول المسودة.
# قال غيره: كان من أهل العلم والدين والعقل والورع، والتواضع والفصاحة
~~والجزالة.
# قال أبو سعيد بن يونس: كان أحد الثقات الأثبات، ولم يعرفه أبو حاتم لبعده
~~قطره. وقال: مجهول.
# قال الشيرازي: كان ابن غانم من نظراء ابن أبي حازم وأقرانه.
# قال القاضي عياض: سمع ابن غانم من ابن أنعم وخالد بن أب يعمران ورحل إلى
~~الحجاز، والشام والعراق، فسمع من مالك وعليه اعتماده، ومن سفيان الثوري،
~~ومن أبي يوسف، وعثمان بن الضحاك، وإسرائيل بن يونس، وداود بن قيس وغيرهم،
~~سمع منه القعنبي وغيره.
# قال ابن عمران: كان مالك يجل ابن غانم، وإذا جاء أقعده إلى جانبه، ويسأله
~~عن أخبار المغرب، وإذا رأى أصحابه قالوا: شغله المغربي عنا، ولما ولي
~~القضاء، أعلم مالك بذلك أصحابه وسر به.
# ويقال: أن مالكا عرض عليه أن يزوجه ابنته، ويقم عنده، فامتنع من المقام،
~~وقال له: عن أخرجتها إلى القيروان تزوجتها. PageV01P048 وله سماع من مالك
~~مدون، انقطع، ومنه في المجموعة مسائل وسمع الموطأ.
# قال: وجاء رجل بوثيقة إلى أسد بخط ابن غانم، فجعل أسد يعرضها، ثم نقرها
~~بأصبعه، وقال ما كان أفقه. قال سليمان بن عمران: كان ابن غانم كاملا
~~متكملا، فصيحا، حسن البيان، وهذه التمتمة باقية في ولده إلى زماننا.
# قال أسد: كان ابن غانم فقيها.
# قال معمر: كان ابن غانم يقرأ لنا كتب أبي حنيفة في الجمعة يوما، ولما
~~بلغت وفاته استرجع وترحم عليه، ثم قال: لقد كنت قائما بهذا الأمر.
# قال ابن غانم: لما دخلت مع البهلول بن راشد على سفيان الثوري، وكان معهم
~~عبد الله بن فروخ، قال: ليقرأ علي أفصحكم لسانا، فإني أسمع اللحنة فيتغير
~~لها قلبي، فقرأت عليه إلى أن فارقناه، ما رد علي حرفا.
# قال أبو العرب: ومناقب ابن غانم كثيرة، وقد حدث عنه سحنون، وداود ابن
~~يحيى.
# وكان لابن غانم حظ من صلاة الليل، فإذا قضاها وجلس في التشهد آخرها، عرض
~~كل خصم يريد أن يحكم له على ربه، يقول في مناجاته:
# يا رب فلان ms0044 نازع فلانا وادعي عليه بكذا، فأنكر دعواه، فسألته البينة فأتى
~~ببينة شهدت بما ادعى، ثم سألته تزكيتها، فأتاني بمن زكاهم، وسأل تعنهم في
~~السر فذكر عنهم، يعني خيرا، وقد أشرفت أن آخذ له من صاحبه حقه الذي تبين لي
~~أنه حق له، فإن كنت على صواب، فثبتني وإن كنت على غير صواب فاصرفني، اللهم
~~لا تسلمني، اللهم سلمني. فلا يزال يعرض الخصوم على ربه حتى يفرغ منهم.
# وكان ابن غانم يكثر إنشاد هذين البيتين:
# إذا انقرضت عني من العيش مدتي
# سيعرض عن ذكري وتنسي مودتي
# فإن غناء الباكيات قليل
# ويحدث غناء الباكيات قليل
# وكان لابن غانم أخ اسمه سعيد، سمع من أخيه عبد الله، وكتب عنه.
# وكان لابن غانم ابنان جليلان أبو عمر وغانم، وأبو شراحبيل.
# وكان أبو شراحبيل فقيها نظارا ورعا أديبا شاعرا، أخذ عن الكوفيين، ومال
~~إلى رأيهم، وتوفى وهو ابن ست وثلاثين سنة، مولده سنة تسع ومائتين.
~~PageV01P049 وكان لابنه أبي عمرو وغانم ولد يكنى أبا عبد الرحمن.
# وفاته: قال القاضي أبو الفضل: ودخل على ابن غانم، أبو الوليد المهدي
~~اللغوي في مرضه الذي مات فيه، فقال له: ارفع إليه ضجعتك من هذه العلة إلى
~~إفاقة وراحة، وأعد إليك ما عودك من الصحة والسلامة فأطال ما صححت وعوفيت
~~أصلحك الله، فاصبر لحكم ربك فإن الله يحب أن يشكر على نعمه.
# فقال ابن غانم: هو الموت والغاية التي إليها انتهاء الخلق، وما لا بد منه
~~فصبر يؤجر صاحبه عليه، خير من جزع لا يغني عنه، ثم تمثل.
# وتوفى في ربيع الأخر سنة تسعين ومائة، وقيل ست وتسعين من فالج أصابه،
~~وقيل: إن بصره كان قد كف، والأول أصح. ويشهد له شعر:
# ولينا قضاء الغرب عشرين حجة
# وكان ولي القضاء سنة إحدى وسبعين، وهو ابن اثنتين وأربعين سنة، وتوفى وهو
~~قاض كما قدمناه.
# ومولده سنة ثمان وعشرين ومائة مع البهلول بن راشد في ليلة واحدة.
# وذكر بعضهم أنه سمع عند موته صوتا فلا يرون شخصه يقول:
# زادت ذئاب بعد طول ms0045 عوائها
# لما تضمنه للضريح الملحد
# وقيل: بل رآه بعضهم في النوم.
# ولما مات بكى عليه ابن الأغلب وجلس على كرسي ينتظر وقته، ووقف على قبره
~~معه ابن غفال، خال إبراهيم بن الأغلب وجزع عليه، فسأله إبراهيم عن ذلك
~~فقال: كان لي صديقا ودودا.
# فقال إبراهيم: والله ما ولينا أفريقية ولا أمنا حتى مات. وكان علي الهمة،
~~ولما مات قومت كسوة ظهره بألف دينار.
# مصادر الترجمة: ترتيب المدارك (2/68، 79).
# 17- معن بن عيسى
# ابن يحيى بن دينار القزاز، مولى أشجع، يكنى: أبا يحيى.
# روى عن مالك ابن أنس ومعاوية بن صالح ومخرمة بن بكير ومحمد بن هلال.
# روى عنه: أحمد بن حنبل، وعلي بن المديني، ويحيى بن معين، والحميدي ومحمد
~~بن عبد الله بن نمير، وإبراهيم بن المنذر، وأبو بكر بن أبى شيبة، ونصر بن
~~علي، وغيرهم.
# وكان أشد الناس ملازمة لمالك، وكان مالك يتكئ عليه في خروجه إلى المسجد
~~حتى قيل له: عصية مالك. PageV01P050 قال أبو حاتم: سمعت إسحاق بن موسى
~~الأنصاري يقول: سمعت معن ابن عيسى يقول: كان مالك لا يجيب العراقيين في شيء
~~من الحديث، حتى أكون أنا أسأله عنه.
# قال: وسمعت معن بن عيسى يقول: كل شيء من الحديث في الموطأ سمعته من مالك
~~إلا ما استثنيت أن عرضته عليه، وكل شيء من غير الحديث عرضته على مالك إلا
~~ما استثنيت أني سألته عنه.
# قال ابن أبي حاتم: سمعت أبي يقول: أثبت أصحاب مالك وأوثقهم معن بن عيسى،
~~وهو أحب إلي من ابن نافع وابن وهب.
# وتوفي سنة ثمان وتسعين ومائة بالمدينة أعني معن بن عيسى.
# هو أبو يحيى معن بن عيسى بن يحيى بن دينار القزاز.
# كان يبيع القز، مولى أشجع. قال ابن بكير: كان معن يبيع القز، وكان طويلا.
# وقال محمد بن سعد: وكان له غلمان حاكة. PageV01P051 روى عن: إبراهيم بن
~~سعد، وإبراهيم بن طهمان، وأبي بن العباس بن سهل ابن سعد الساعدي، وإسحاق بن
~~يحيى بن طلحة بن عبيد الله، وأبي الغصن ثابت ابن قيس ms0046 المدني، والحارث بن
~~عبد الملك بن عبد الله بن إياس الشجعي، وخارجة ابن عبد الله بن سليمان بن
~~زيد بن ثابت، وخالد بن أبي بكر بن عبيد الله بن عبد الله بن عمر العمري،
~~وخالد بن ميسرة الطفاوي، وزهير بن محمد التميمي العنبري، وسعد بن بشير،
~~وسعيد ابن السائب الطائفي، وعبد الله بن زياد بن درهم، وأبي أويس عبد الله
~~بن عبد الله المدني، وأبي جندب عبد الله بن عمرو الهذلي، وعبد الله بن
~~المؤمل المخزومي، وعبد الرحمن بن سعد بن عمار المؤذن، وعبد الرحمن بن عبد
~~الله بن دينار، وعبد الرحمن بن أبي الموال، وعبد العزيز بن المطلب بن عبد
~~الله قنطب، وعمر بن سلام، وقيس بن الربيع الأسدي، ومالك بن أنس، ومحمد بن
~~بجاد بن موسى بن سعد بن أبي وقاص، ومحمد بن عبد الرحمن بن الأوقص المخزومي
~~الأوقصي، ومحمد بن عبد الرحمن بن أبي ذئب، ومحمد بن مسلم الطائفي، ومحمد بن
~~هلال المدني، ومخرمة بن بكير بن الأشيخ، ومعاوية بن صالح الحضرمي، ومنصور
~~بن أبي الأسود، والمنكدر بن محمد بن المنكدر، وموسى بن يعقوب الزمعي، وهشام
~~بن سعد، وأبي رزيق، وعبيدة بنت نابل. PageV01P052 روى عنه: إبراهيم بن
~~المنذر الحزامي، وأحمد بن حنبل فيما قيل، وأحمد بن خالد الخلال، وأحمد بن
~~عبد الصمد الأنصاري، وإسحاق بن بهلول التنوخي، وإسحاق بن عيسى بن الطباع،
~~وإسحاق بن موسى الأنصاري، والحسن بن الصباح البزار، والحسين ابن عيسى
~~البسطامي، وخلف بن سالم المخزومي، وذؤيب ابن يمامة السهمي، وأبو خيثمة زهير
~~بن حرب، وسعيد بن محمد الجرمي، وسهل ابن زنجلة الرازي، وصالح بن مسمار
~~المروزي، وصفوان بن صالح الدمشقي، وطاهر ابن أبي أحمد الزبيري، وعبد الله
~~ابن جعفر البرمكي، وعبد الله بن الزبير الحميدي، وأبو سعيد عبد الله بن
~~سعيد الأشج، وأبو بكر عبد الله بن محمد بن أبي شيبة، وعبد الرحمن بن يونس
~~المستملي، وعلي بن شعيب السمسار، وعلي ابن المديني، وعلي بن ميمون العطار
~~الرقي، والفضل بن الصبح، وقتيبة بن سعيد، ms0047 ومجاهد بن موسى، ومحمد بن أبان
~~البلخي، ومحمد بن أحمد بن أبي خلف، ومحمد بن الحارث البزاز، وأبو بكر محمد
~~بن خلاد الباهلي، ومحمد بن رافع النيسابوري، ومحمد بن عبد الله بن نمير،
~~ومحمد بن يحيى بن أبي عمر العدني، ومحمد بن يزيد الآدمي، ومحمود بن خداش،
~~ونصر بن علي الجهضمي، وهارون بن عبد الله الحمال، وهشام بن عمار الدمشقي،
~~ويحيى بن معين، ويعقوب بن حميد بن كاسب، ويوسف بن يعقوب الصفار، ويونس بن
~~عبد الأعلى.
# قال أبو الحسن الميموني، عن أحمد بن حنبل: ما كتب عن معن شيئا.
# وقال الشيرازي: كان ربيب مالك، وهو الذي قرأ الموطأ عليه للرشيد وابنيه،
~~وكان يتوسد عتبته فلا يلفظ بشيء إلا كتبه، وعد في فقهاء أصحابه، وعده ابن
~~حبيب فيمن خلف مالكا في الفقه بالمدينة.
# قال ابن الحارث: وله سماع معروف من مالك، ذكره ابن عبدوس في المجموعة
~~فيما ذكر. وقال: وهو من كبار أصحاب مالك.
# وذكر أيضا كثيرا من سماعه وروايته عن مالك أبو عيسى الترمذي في جامعه،
~~فكل ما أدخله عن مالك، فقد قال في آخر كتاب أنه من رواية معن. PageV01P053
~~وقال يحيى بن معين: هو ثقة وخرج منه البخاري ومسلم.
# وقال محمد بن سعد: كان ثقة كثير الحديث مأمونا لينا.
# قال الشافعي: قال الحميدي: حدثني من لم تر عيناك مثله معن بن عيسى.
# قال ابن الجنيد: قلت لابن معين: كان عند معن غير الموطأ؟ قال: شيء قليل.
# وقال علي بن المديني: أخرج إلينا أربعين ألف مسألة سمعها من مالك.
# وقال ابن بكير: كنت أستخرج الحديث في رقاع منه ثم أقول: يا أبا عبد الله،
~~اقرأ لي هذا الحديث، فيقرأه ثم أتركه أياما وأجيئه برقعة أخرى.
# وقال ابن وضاح: أقبل قوم إلى معن بالمدينة يستأذنون عليه في داره، فبينما
~~هم كذلك إذ طلع عليهم أسود ليدخل الدار، فسألوه الإذن لهم، فدخل ونادى يا
~~معن فاستجاب له فأعلمه، فأذن ودخلوا.
# فقالوا له: أصلحك الله، عجبنا من تسمية هذا الأسود لك. قال: أما ms0048 أنه مع
~~ذلك مملوكي. قال: وما أردتم؟ أكان يدعونني بأفضل من اسمي الذي رضه الله لي؟
~~وكأنه حسن فعله.
# قال البخاري: مات معن سنة ثمان وتسعين ومائة، قيل: في شوال منها
~~بالمدينة.
# انظر في ترجمته: ترتيب المدارك (4/148، 150)، وتذكرة الحفاظ (1/332)،
~~والجرح والتعديل (4/1/277)، والطبقات الكبرى لابن سعد (5/437).
# 18- عبد الله بن مسلمة
# ابن قعنب القعنبي. أبو عبد الرحمن، مدني، سكن البصرة.
# روى عن مالك وابن أبي ذئب، ومخرمة بن بكير، وأفلح بن حميد، وسلمة بن
~~وردان.
# روى عنه: أبو زرعة الرازي، وأبو حاتم الرازي، وعلي بن عبد العزيز.
# قال ابن أبي حاتم، قلت لأبي: القعنبي أحب إليك أم إسماعيل بن أبي إدريس؟
~~فقال: القعنبي أحب إلي.
# وسئل أبي عن عبد الله بن مسلمة القعنبي؟ فقال: بصري ثقة، حجة. وسئل أبو
~~زرعة عنه؟ فقال: ما كتبت عن أحد أجل في عيني منه. وسئل ابن معين عن
~~القعنبي، فقال: ذاك من در ذاك من دنانير.
# 18- انظر في ترجمته: طبقات خليفة (2388)، تاريخ خليفة (398)، ترتيب
~~المدارك (2/433)، تهذيب الأسماء واللغات (1/303)، وفيات الأعيان (3/129).
~~PageV01P054 19- أبو مصعب الزهري
# اسمه: أحمد بن أبي بكر بن الحارث بن زرارة بن مصعب بن عبد الرحمن بن عوف.
# قال الزبير بن بكار: كان أبو مصعب على شرطة عبيد الله بن الحسن بن عبيد
~~الله بن العباس بن علي بن أبي طالب -رضي الله عنه-، إذ كان واليا للمأمون
~~على المدينة ثم ولاه القضاء، ومات وهو فقيه أهل المدينة غير مدافع.
# قال أبو عمر: روى عن مالك، والدراوردي، وإبراهيم بن سعد، وعطاف بن خالد
~~وغيرهم.
# روى عنه: محمد بن يحيى الذهلي، وإسماعيل القاضي والبخاري، وأبو حاتم وأبو
~~زرعة وقالا فيه: صدوق.
# قال أبو عمر: مات أبو مصعب سنة إحدى وأربعين ومائتين.
# هو أحمد بن أبي بكر، واسمه: القاسم بن الحارث بن زرارة بن مصعب بن عبد
~~الرحمن بن عوف القرشي، وأبو مصعب الزهري المدني الفقيه، قاضي مدينة رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -.
# قال مصعب بن عبد الله، ويعرف ms0049 بكنيته أبي مصعب، وهو فقيه أهل المدينة غير
~~مدافع.
# روى عن: إبراهيم بن سعد الزهري، وحسين بن زيد بن علي بن الحسين بن علي
~~ابن أبي طالب -رضي الله عنهم-، وثالح بن قدامة بن إبراهيم بن محمد ابن حاطب
~~الجمحي، وعاصم بن سويد الأنصاري العياني، وعبد الرحمن بن زيد ابن أسلم،
~~وعبد العزيز بن أبي حازم المدني، وعبد العزيز بن عمران بن عبد العزيز بن
~~عمر بن عبد الرحمن بن عوف، وعبد العزيز بن محمد الدراوردي، وعبد المهيمن بن
~~عباس بن سهل ابن سعد الساعدي، والعطاف بن خالد المخزومي، وعمر بن طلحة بن
~~عبد الرحمن بن عوف الزهري، ومالك بن أنس الأصبحي، ومحرز بن هارون القرشي،
~~ومحمد بن إبراهيم بن دينار المدني الفقيه، والمغيرة بن عبد الرحمن بن
~~الحارث بن عبد الله بن عياش ابن أبي ربيعة المخزومي، وموسى بن شيبة بن عمرو
~~بن عبد الله بن كعب بن مالك الأنصاري، ويحيى بن عمران القرشي، ويوسف بن
~~يعقوب بن أبي سلمة الماجشون. PageV01P055 روى عنه: البخاري، ومسلم، وأبو
~~داود، والترمذي، وابن ماجه، وأبو إسحاق إبراهيم بن عبد الصمد بن موسى بن
~~محمدين، وأبو الحسن أحمد بن إبراهيم بن محمد البسري، وأبو الحريث أحمد بن
~~عيسى بن مخلد الكلابي الكوفي، وأحمد ابن محمد بن نافع الطحان المصري،
~~وإسحاق بن أحمد الفارسي، وإسماعيل بن ابان بن محمد بن محوي الشامي، وبقي بن
~~مخلد الأندلسي، وجعفر بن أحمد بن نصر الحافظ، والحارث بن أحمد ابن أبي بكر
~~الزهري، وأبو الزنباع روح بن الفرح المصري القطان، وزكريا بن يحيى السجزي
~~المعروف بخياط السنة، وعبد الله ابن أحمد بن حنبل الشيباني، وأبو زرعة عبيد
~~الله بن عبد الكريم الرازي، ومحمد ابن إبراهيم بن زياد الطيالسي، وأبو حاتم
~~محمد بن إدريس الرازي، ومحمد بن عبد الله بن سليمان الحضرمي، ومحمد بن يحيى
~~بن عبد الله ابن خالد بن فارس الذهلي، ومعاذ بن المثنى بن معاذ بن معاذ
~~العنبري، ويحيى بن الحسين بن جعفر ابن عبيد الله بن ms0050 الحسين بن علي بن
~~الحسين بن علي بن أبي طالب العلوي، النسابة.
# قال الذهبي: الإمام ثقة، شيخ دار الهجرة، قاضي المدينة ورد على كلام أبو
~~زرعة وأبو حاتم، بأنه صدوق: احتج به أصحاب الصحاح.
# وقال أحمد بن أبي خيثمة في تاريخه: خرجنا سنة تسع عشرة ومائتين إلى مكة،
~~فقلت لأبي: عمن أكتب؟ فقال لا تكتب عن أبي مصعب، واكتب عمن شئت. قلت: أي
~~الذهبي، أظنه نهاه عنه لدخوله في القضاء والمظالم، وإلا فهو ثقة، نادر
~~الغلط، كبير الشأن.
# وقال القاضي: وإنما قال ذلك، لأن أبا مصعب كان يميل إلى الرأي، وأبو
~~خيثمة من أهل الحديث وعمره ينافر ذلك، فلذلك نهى عنه، وإلا فهو ثقة، لا
~~نعلم أحدا ذكره إلا بخير. PageV01P056 وقال ابن حزم الظاهري: آخر شيء روي
~~عن مالك من المواطآءات موطأ أبي مصعب، وموطأ أحمد بن إسماعيل الهمي، وفي
~~هذه الموطأين نحوه مائة حديث زائدة، وهما آخر ما روى عن مالك، وفي ذلك دليل
~~على أنه كان يزيد في الموطأ أحاديث كل وقت، كان أغفلها، ثم أثبتها، وهكذا
~~يكون العلماء رحمهم الله.
# وقال أبو الحسن الدارقطني: أبو مصعب، ثقة في الموطأ، وقدمه علي يحيى ابن
~~بكير.
# وقال أبو إسحاق في طبقاته: كان أبو مصعب من أعلم أهل المدينة، روى أنه
~~قال: يا أهل المدينة، لا تزالون ظاهرين على أهل العراق ما دمت لكم حيا.
# قال الزبير بن بكار: مات وهو فقيه أهل المدينة غير مدافع ولاه القضاء
~~عبيد الله بن الحسن بعد أن كان على شرطته.
# وقال: مات في شهر رمضان سنة اثنتين وأربعين ومائتين وهو على القضاء، وله
~~اثنتان وتسعون سنة.
# قال الشيرازي: تسعون سنة.
# قال القاضي وكيع في كتاب طبقات القضاة: هو من أهل الثقة في الحديث.
# قال ابن نمير: سمعت أبا مصعب يقول: سمعت مالكا يقول: القرآن كلام الله
~~غير مخلوق، قال أبو مصعب فمن شك أو وقف فهو كافر.
# وقال حبيب: قال أبو مصعب: الإيمان قول وعمل، يزيد وينقص، فمن قال غير هذا
~~فهو كافر. ms0051
# انظر ترجمته في: تاريخ الدوري (2/581)، التاريخ الكبير (7/1978)، والصغير
~~(2/236، 238)، الجرح والتعديل (8/1013)، الثقات لابن حبان (7/466)، وتهذيب
~~الكمال (28/381)، تهذيب التهذيب (10/264، 265)، التقريب (2/96).
# 20- يحيى بن يحيى بن بكير
# ابن عبد الرحمن التميمي الحنظلي مولى لهم. ويقال: مولى بني منقر بن سعيد
~~بن عمرو ابن تميم النيسابوري. يكنى: أبا زكريا.
# روى عن مالك الموطأ، وقيل: أنه قرأه عليه، وروى عن الليث بن سعد، وابن
~~لهيعة، وزهير بن معاوية، وسليمان بن يسار، وغيرهم. كانت له حال بنيسابور،
~~وله حظ من الفقه، وكان ثقة مأمونا مرضيا.
# روى عن جماعة من أهل بلده وغيرهم، وروى عنه من الجلة الحفاظ: إسحاق بن
~~إبراهيم، ومحمد بن يحيى الذهلي. PageV01P057 وروى عنه: البخاري ومسلم بن
~~الحجاج، ولم يروي مسلم الموطأ إلا عنه. وكان أحمد بن حنبل يثني عليه.
# قال عبد الله بن أحمد بن حنبل: سمعت أبي يذكر يحيى بن يحيى النيسابوري
~~فأثنى عليه خيرا، وقال: ما أخرجت خراسان بعد ابن المبارك مثل يحيى بن يحيى،
~~كان من ورعه يشك في الحديث كثيرا حتى سموه الشكاك.
# وقال أبو زرعة الرازي: سمعت أحمد بن حنبل ذكر يحيى بن يحيى النيسابوري
~~فذكر من فضله وإتقانه أمرا عظيما، وأثنى عليه أبو زرعة.
# وقال إسحاق بن إبراهيم بن راهويه: كتبت العلم عمن كتبته، فلم أكتب عن أحد
~~أوثق في نفسي من هذين: يحيى بن يحيى، والفضل بن موسى السيناني.
# قال إسحاق: وكان يحيى رجلا عاقلا، وكان يحيى بن يحيى يقول: من قال في
~~القرآن مخلوق فهو كافر، لا يكلم ولا يجالس ولا يناكح.
# وذكر السراج عن الحسن بن علي بن عبيد الله: سمعت محمد بن مسلمة يقول:
~~رأيت رسول الله - صلى الله عليه وسلم - في المنام، فقلت: عمن أكتب؟ فقال:
~~يحيى بن يحيى.
# 20- يحيى بن يحيى
# روى عنه: البخاري، ومسلم، وإبراهيم بن عبد الله السعدي، وإبراهيم بن علي
~~الذهلي، وأبو الأزهر أحمد بن الأزهر، وأحمد بن حفص بن عبد الله السلمي،
~~وأحمد بن سلمة النيسابوري، وأحمد بن يوسف السلمي، ms0052 وإسحاق بن راهوية،
~~وإسماعيل بن إسحاق الثقفي السراج، وجعفر بن محمد بن الحسين المعروف بالترك،
~~والحسين بن منصور السلمي النيسابوري، وسلمة بن شبيب النيسابوري، وعبد الله
~~بن عبد الرحمن الدارمي، وعبيد الله بن فضالة بن إبراهيم الشيباني، وعصمة بن
~~إبراهيم النيسابوري، وعلي بن سلمة اللبقي، وعلي بن غنام العامري، والفضل بن
~~يعقوب الرخامي، ومحمد ابن أسلم الطوسي، ومحمد بن رافع القشيري، ومحمد بن
~~عبد السلام بن بشار الوراق، وأبو أحمد محمد بن عبد الوهاب الفراء، ومحمد بن
~~يحيى الذهلي، ويحيى بن محمد بن يحيى الذهلي (ابنه)، ويعقوب بن سفيان
~~الفارسي. PageV01P058 وقال عبد الله بن أحمد بن حنبل، عن أبيه: كان ثقة
~~وزيادة وأثنى عليه خيرا. وقال أبو داود عن أحمد بن حنبل: خرج من خراسان
~~رجلان، عبد الله بن المبارك ويحيى بن يحيى.
# وقال إسحاق بن راهويه: يحيى بن يحيى أثبت من عبد الرحمن بن مهدي. وقال في
~~موضع آخر: ما رأيت مثل يحيى بن يحيى ولا رأى يحيى مثل نفسه. وقال في موضع
~~آخر: مات يحيى بن يحيى يوم مات وهو إمام لأهل الدنيا.
# وقال الحسن بن سفيان: كنا إذا رأينا رواية ليحيى بن يحيى عن يزيد بن زريع
~~قلنا: ريحانة أهل خراسان عن ريحانة أهل العراق.
# وقال يحيى بن يحيى: أخبرت عن ابن حماد بن زيد، قال: قال أبي: ما أخرجت
~~كتابي إلى أحد إلا ليحيى بن يحيى.
# وقال محمد بن أسلم الطوسي: رأيت النبي - صلى الله عليه وسلم - في المنام،
~~فقلت: عمن أكتب؟ قال: يحيى بن يحيى.
# وقد روى له الترمذي والنسائي، وذكره ابن حبان في (الثقات) وقال: أوصى
~~بثياب بدنه لأحمد بن حنبل، فكان أحمد يحضر الجماعات في تلك الثياب.
# مات في آخر صفر سنة سبع وعشرين ومائتين.
# وكان من سادات أهل زمانه علما ودينا وفضلا ونسكا وإتقانا.
# وقال الحاكم أبو عبد الله: قرأت بخط أبي عمرو المستملي: سمعت أبا الطيب
~~المكفوف صاحب يحيى بن يحيى يقول: ولد يحيى بن يحيى سنة اثنتين وأربعين
~~ومائة، ومات ms0053 سنة ست وعشرين ومائتين، وهو ابن أربع وثمانين سنة.
# وقال أيضا قرأت بخط أبي عمرو: أملى علي محمد بن عبد الوهاب وفاة يحيى بن
~~يحيى، فقال: مات يحيى بن يحيى ليلة الأربعاء، غرة ربيع الأول سنة ست وعشرين
~~ومائتين.
# قال الحاكم: لست أعلم خلافا بين مشايخنا في وقت الوفاة ليحيى بن يحيى على
~~هذا النحو، فكل من خالف هذا القول فإنه يخطئ. PageV01P059 قال: والمكتوب
~~على اللوح في قبره خطأ، قرأت في اللوح على قبر يحيى بن يحيى أنه مات سنة
~~أربع وعشرين ومائتين، وسمعت أبا أحمد علي بن محمد بن المروزي يقول: سمعت
~~محمد بن موسى الباشاني يقول: مات يحيى بن يحيى النيسابوري سنة خمس وعشرين
~~ومائتين، وكلا القولين خطأ.
# وقال أيضا: قرأت بخط أبي عمرو المستملي: سمعت أبا أحمد الفراء يقول:
~~أخبرني زكريا بن يحيى بن يحيى، قال: أوصى أبي بثياب جده لأحمد بن حنبل،
~~فأتيته بها، فقلت: إن أبي أوصى بمتاعه لك، قال: إئت به، فأتيت بها في
~~منديل، فنظر إليها، فقال: ليس هذا من لباسي، ثم أخذ ثوبا واحدا ورد الباقي.
# انظر في ترجمته: التاريخ الكبير (8/30، 31)، والتاريخ الصغير للبخاري
~~(2/254)، والثقات لابن حبان (6/391)، وثقات ابن شاهين (1604)، والسير
~~(10/512)، وتهذيب الكمال (32/31)، وتهذيب التهذيب (11/296).
# كتبه لنفسه: محمد بن علي بن عبد الملك بن عبد العزيز القرشي، وعرف بابن
~~القاهري.
# من خط يد الخازن أبي الحسن علي المقدسي، وقابلته عليهما، وصححت وللجزء
~~تبيض عنه.
# وصلى الله على محمد وآله وسلم تسليما.
# السماعات
# بلغ السماع لجميع هذا الجزء على الشيخ الفقيه الإمام:
# شرف الدين أبو محمد بن عبد الوهاب بن ظافر بن علي بن فتوح القرشي، عرف
~~بابن رواج.
# نحو إجازته مشافهة من الشيخ أبي الحسن علي بن عيسى بن أحمد بن مؤمن
~~الأنصاري. PageV01P060 قدم علينا الإسكندرية يقرأه: محمد بن علي بن عبد
~~الملك بن عبد العزيز بن الحسن ابن علي القرشي عرف بابن القاهري، وهذا خطه:
~~النجيب أبو القاسم علي بن أبي محمد عطاء الله بن ms0054 صدقة بن يوسف عرف بابن
~~مجيب العدل والده، وأبو عبد الله محمد وأبو الحجاج يوسف ابن الجابي محمد بن
~~عبد العزيز القرشيان عرفا بابن الجزار، وأبو الحسين بن أبي الطاهر بن أبي
~~الحسين القرشي، وأبو العباس أحمد بن محمد بن عبد الله الشاطبي، وصح لهم ذلك
~~في ليلة سفر صباحا عن الرابع والعشرين من جمادي الأولى سنة سبع وثلاثين
~~وستمائة بمسجده بثغر الإسكندرية حرسها الله تعالى، والحمد لله وحده، وصلى
~~الله على سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم.
# * * *
# رب يسر
# الحمد لله القديم الأزلية، الدائم الألوهية، على ما خص من نعمه حمدا يؤدي
~~شكره، ويوجب مزيده، وصلى الله على سيدنا محمد خاتم أنبيائه ورسله.
# هذا كتاب قصدت فيه إلى تهذيب مسائل المدونة والمختلطة خاصة دون غيرها، إذ
~~هي أشرف ما ألف في الفقه من الدواوين، واعتمدت فيها على الإيجاز والاختصار،
~~دون البسط والانتشار، ليكون ذلك أدعى لنشاط الدارس، وأسرع لفهمه، وعدة
~~لتذكره.
# وجعلت مسائلها على الولاء حسب ما هي في الأمهات إلا شيئا يسيرا ربما
~~قدمته أو أخرته، واستقصيت مسائل كل كتاب فيه خلا ما تكرر من مسائله، أو ذكر
~~منها في غيره، فإني تركته مع الرسوم، وكثير من الآثار، كراهية التطويل.
# وصححت ذلك على روايتي عن أبي بكر بن أبي عقبة عن جبلة بن حمود عن سحنون.
~~وكان الفراغ من تأليفه سنة اثنتين وسبعين وثلاثمائة، وإلى الله تعالى أرغب
~~في لزوم طاعته، وشكر نعمته، وصلى الله على سيدنا محمد نبيه وآله وسلم.
# * * *
# (كتاب الطهارة)
# 1 - قال ابن القاسم: لم يوقت مالك - رحمه الله - في الوضوء والغسل واحدة،
~~ولا اثنتين، ولا ثلاثا، إلا ما أسبغ. وقد اختلفت الآثار في التوقيت [في
~~الوضوء]. PageV01P061 2 - ويمسح الرأس يبدأ بيديه من مقدم رأسه حتى يذهب
~~بهما إلى قفاه، ثم يردهما إلى المكان الذي بدأ منه، قال مالك وعبد
~~العزيز((1)): هذا أحسن ما سمعنا في مسح الرأس وأعمه عندنا.((2))
# 3 - [قال مالك]: لا يتوضأ بماء بل فيه شيء من الطعام.((3))
# ولا بماء وقع فيه جلد ms0055 فأقام أياما حتى ابتل، وإن وقع فيه جلد أو ثوب
~~فأخرج مكانه جاز منه الوضوء. وليس قلة مقام الجلد فيه كقلة بقاء الخبز
~~[فيه]، ولكل شيء وجه.
# 4 - لا يتوضأ بشيء من الطعام والشراب، ولا من أبوال الإبل وألبانها، ولا
~~بالعسل الممزوج بالماء ولا بالنبيذ، والتيمم أحب إلي من ذلك. وأحب إلي أن
~~يتمضمض من اللبن واللحم، ويغسل الغمر((4)) إذا أراد الصلاة.
# 5 - قال مالك: ولا يتوضأ بماء قد توضئ به مرة، ولا خير فيه. قال ابن
~~القاسم: فإن لم يجد غيره فيتوضأ به أحب إلي، إن كان الذي توضأ به أولا طاهر
~~[الأعضاء] ولا ينجس ثوبا أصابه.
# __________
# (1) هو أبو عبد الله عبد العزيز بن عبد الله بن أبي سلمة الماجشون، كان
~~فقيها، دارت عليه الفتوى أجازه المهدي بعشرة آلاف دينار، له كتب وكلام
~~مصنف، في الأحكام، توفي ببغداد سنة 160ه، في خلافة المهدي، ودفن في مقابر
~~قريش، وقيل 164ه، وانظر: تاريخ بغداد (10/436)، والجرح والتعديل (5/386).
# (2) انظر: الخرشي على المختصر (1/120، 132)، ومواهب الجليل للحطاب (ص181،
~~182).
# (3) كالخبز كما في المدونة، وانظر: مواهب الجليل (1/58، 59).
# (4) الغمر: الدسم والزهومة من اللحم، النهاية (3/385). PageV01P062 6 -
~~ويجوز الوضوء بالماء يقع فيه البصاق والمخاط وشبهه، وخشاش الأرض مثل
~~الزنبور، والعقرب، [والخنفساء، والصرار] وبنات وردان((1)) وشبه ذلك. ودواب
~~الماء مثل السرطان والضفدع إذا ماتت في طعام أو شراب لم تفسده، وإذا ملحت
~~حيتان فأصيبت فيها ضفادع ميتة فلا بأس بأكلها، لأن هذا من صيد البحر((2)).
~~وروث ما يؤكل لحمه مما لا يصل إلى الجيف طاهر، وكل ما لا يفسد الثوب فلا
~~يفسد الماء.
# 7 - ويجوز الوضوء بسؤر((3)) الدواب. وهو وغيره سواء، وعرقها وما يخرج من
~~أنوفها طاهر. مالك: ومن توضأ بماء ولغ فيه كلب وصلى أجزأه. وقال عنه علي:
~~فيمن توضأ بماء ولغ فيه كلب [وصلى لا إعادة عليه، وإن علم في الوقت، قال
~~عنه علي وابن وهب: ولا يعجبني ابتداء الوضوء به] إن كان [الماء] قليلا، ولا
~~بأس به في الكثير كالحوض ونحوه.
# 8 ms0056 - وقال ابن شهاب: ولا باس أن يتوضأ بسؤر الكلب إذا اضطر إليه.
# 9 - قال مالك: وإن ولغ الكلب في لبن أو طعام أكل، ولا يغسل منه الإناء،
~~وإن كان يغسل سبعا للحديث((4)) ففي الماء وحده، وكان [مالك] يضعفه ويقول:
~~قد جاء هذا الحديث وما أدري ما حقيقته، وكان يرى الكلب كأنه من أهل البيت،
~~ليس كغيره من السباع. قال سحنون: والهر أيسر منه، لأنه مما يتخذه الناس.
~~[قال مالك]: ولا باس بلعابه يصيب الثوب [أو الجسد] يؤكل صيده فكيف يكره
~~لعابه؟.
# __________
# (1) دويبة نحو الخنفساء حمراء اللون، وأكثر ما تكون في الحمامات والكنف،
~~الوسيط (2/1066).
# (2) هذا هو المشهور في المذهب خلافا لما نقل عن ابن نافع وابن دينار، وما
~~نقل عن ابن عرفة عن عبد الحق، وانظر: مواهب الجليل (1/88).
# (3) هو بقية الشيء، الوسيط (سأر) (1/426).
# (4) رواه البخاري (172)، ومسلم (279)، ومالك (36) موطأ. PageV01P063 10 -
~~[قال مالك: والطير والدجاج والأوز المخلاة والسباع التي تصل إلى النتن إن
~~شربت من طعام أو لبن أو غيره أكل، إلا أن يكون في أفواهها وقت شربها أذى
~~فلا يؤكل. وإن شربت من إناء فيه ماء فلا يتوضأ به، لاستجازة قلوحه].
# 11 - وقال ابن القاسم: ويطرح ويتيمم من لم يجد سواه، ومن توضأ به وصلى
~~ولم يعلم أعاد في الوقت، وأما إن شربت [من لبن أو أكلت] من طعام، فإنما
~~يطرح إذا أقنت أن في افواهها أذى، يعني وقت شربها، وما لم ير من ذلك فلا
~~بأس [به] بخلاف الماء لاستجازة طرحه، وإن كانت مقصورة أو كانت بمكان لا
~~تصيب فيه الأذى، فسؤرها طاهر، وهي كغيرها من الحمام، ولا بأس بالخبز من سؤر
~~الفأرة، ويغسل ما أصاب بولها.((1))
# 12 - ولا يكره استقبال القبلة واستدبارها لبول، أو لغائط، أو لمجامعة،
~~إلا في الفلوات، فأما المدائن والقرى والمراحيض التي على السطوح فلا بأس
~~به، وإن كانت تلي القبلة.((2))
# 13 - ولا يستنجى من الريح، ولكن من البول والغائط، ومن [تغوط] واستنجى
~~بالحجارة ثم توضأ ولم يغسل مخرج الأذى بالماء حتى صلى ms0057 أجزأته [صلاته]،
~~ويغسل مخرج الأذى [بالماء] لما يستقبل.((3))
# __________
# (1) انظر: الشرح الكبير للدرديري (1/43)، والمقدمات لابن رشد (1/89، 90)،
~~والبيان والتحصيل (1/35)، والذخيرة (1/181)، (1/187)، البيان والتحصيل
~~(1/42)، المعيار المعرب (1/12).
# (2) لحديث البخاري (394)، ومسلم (264)، وانظر: شرح السنة (1/359)،
~~والذخيرة للقرافي (1/204، 205).
# (3) انظر: الذخيرة للقرافي (1/206). PageV01P064 14 - و لا ينتقض الوضوء
~~من مس شيء من البدن، إلا من [مس] الذكر وحده بباطن الكف، أو بباطن الأصابع،
~~فينتقض [وضوءه]، وإن مسه بظاهر الكف أو الذراع لم ينتقض وضوءه، ولا ينتقض
~~وضوء المرأة إذا مست فرجها. ومن مس ذكره في غسل جنابته أعاد وضوءه إذا فرغ
~~من غسله إلا أن يمر بيديه على مواضع الوضوء في غسله فيجزيه [ذلك].((1))
# 15 - ومن نام [ساجدا أو] جالسا أو راكبا الخطرة ونحوها، فلا وضوء عليه.
~~وإن استثقل نوما وطال ذلك أعاد الوضوء. ونومه راكبا قدر ما بين العشائين
~~طويل، ولا وضوء على من نام محتبيا((2)) [في يوم جمعة وشبهه، لأنه لا يثبت].
~~قال أبو هريرة: ليس على المحتبي النائم ولا على القائم النائم وضوء.
# 16 - قال ابن شهاب: السنة فيمن نام راكعا أو ساجدا فعليه الوضوء. وقال
~~ابن أبي سلمة: من استثقل نوما على أي حال كان فعليه الوضوء.((3))
# 17 - ومن اعتراه مذي أو بول المرة بعد المرة لأبردة أو علة توضأ إلا أن
~~يستنكحه ذلك، فيستحب له الوضوء لكل صلاة [من غير إيجاب] كالمستحاضة، فإن شق
~~عليه الوضوء لبرد أو نحوه لم يلزمه [الوضوء]، وإن خرج ذلك من المستنكح في
~~الصلاة داراه بخرقة ومضى في صلاته، وإن لم يكن مستنكحا قطع، وإن كثر عليه
~~المذي لطول عزبة، أو تذكر، لزمه الوضوء لكل صلاة.
# 18 - ولا شيء على من خرج من دبره دود، وإن خرج من فرج المرأة دم فعليها
~~الغسل إلا أن تكون مستحاضة.((4))
# __________
# (1) انظر: الذخيرة (1/221، 224) والموطأ (61).
# (2) هو الجالس على أليته، وضم فخذيه وساقيه إلى بطنه بذراعيه ليستند،
~~الوسيط (حبا) (1/160).
# (3) انظر: الشرح الكبير (1/118، 119)، وأثر أبي هريرة رواه ابن أبي شيبة
~~في (المصنف) ms0058 (1/124)، وعبد الرزاق (1/129).
# (4) انظر: الشرح الكبير (1/116)، والذخيرة (1/212، 213). PageV01P065 19
~~- قال علي عن مالك: ولا يغسل الرجل أنثييه من المذي((1)) إذا توضأ إلا أن
~~يصيبهما منه شيء، إنما عليه غسل ذكره.
# قال مالك: والمذي أشد من الودي، لأن المذي يجب منه الوضوء مع غسل الفرج،
~~والودي بمنزلة البول.
# 20 - قال يحيى بن سعيد: ومن به باسور لا يزال يطلع منه فيرده بيده فما
~~عليه إلا غسل يده إلا أن يكثر ذلك عليه فلا يغسلها [وكان ذلك بلاء نزل به
~~يعذر به، بمنزلة القرحة].((2))
# ومن خنق((3)) قائما أو قاعدا ثم أفاق توضأ، ولا غسل عليه. ومن فقد عقله
~~بإغماء أو بجنون أو سكر توضأ، وقد يتوضأ من هو أيسر شأنا ممن ذكرنا، وهو
~~الذي ينام ساجدا أو مضطجعا، لقول الله تعالى: {إذا قمتم إلى الصلاة ...}،
~~(المائدة: 6). قال زيد بن اسلم: يعني من النوم.
# 21 - وإذا مس أحد الزوجين صاحبه للذة من فوق الثوب أو [من] تحته، أو قبله
~~على غير الفم فعليه الوضوء، أنعظ((4)) الرجل أم لا، [وإن مست المرأة ذكر
~~الرجل لمداواة لغير شهوة فلا وضوء عليها]، وإن مسه لغير شهوة [لمرض به
~~ونحوه] فلا وضوء عليه، والمفعول به ذلك إن التذ توضأ، وإلا فلا وضوء
~~عليه.((5))
# 22 - ومن شك في بعض وضوئه [فلم يتيقن أنه غسله]، فليغسل ما شك فيه، ولو
~~أيقن بالوضوء ثم شك في الحدث فلم يدر أأحدث بعد الوضوء أم لا فليعد وضوءه،
~~[بمنزلة من شك فلم يدر ثلاثا صلى أم أربعا فليلغ الشك] إلا أن يستنكحه ذلك
~~كثيرا فلا يلزمه إعادة شيء من وضوء ولا صلاة.((6))
# __________
# (1) هو ماء رقيق يخرج من مجرى البول، من إفراز غدد معينة عند المداعبة
~~والتقبيل من غير إرادة، الوسيط (المذي) (2/894).
# (2) انظر: الوسيط (2/751) وفيه أن القرحة: البثرة إذا دب فيها الفساد.
# (3) خنق: عصر حلقه حتى مات، الوسيط (1/268).
# (4) نعظ ذكره نعظا: قام وانتصب، الوسيط (نعظ).
# (5) انظر في المسألة: الشرح الكبير (1/120)، والذخيرة (1/227، 228).
# (6) انظر: الذخيرة (1/218). PageV01P066 23 ms0059 - ولا يتوضأ بسؤر النصراني
~~ولا بماء أدخل يده فيه، ولا بأس بذلك من الحائض والجنب، إذا لم يكن في
~~أيديهما نجس.
# 24 - مالك: ومن نكس وضوءه وصلى أجزأته صلاته، ويعيد الوضوء أحب إلي، وما
~~أدري ما وجوبه وقد قال علي وابن مسعود: ما نبالي بدأنا بأيماننا أو
~~بأيسارنا.
# 25 - [ومن فرق وضوءه أو غسله متعمدا، أو نسي بعضه]، ومن ترك بعض مفروضات
~~الوضوء، أو [بعض] الغسل أو لمعة عمدا حتى صلى، أعاد الوضوء والغسل والصلاة،
~~وإن ترك ذلك سهوا حتى تطاول غسل ذلك الموضع فقط، وأعاد الصلاة، فغن لم
~~يغسله حين ذكره استأنف الغسل والوضوء.
# 26 - ومن توضأ بعض وضوئه ثم عجز ماؤه فقام لطلبه فإن قرب بنى، وإن تباعد
~~وجف وضوءه ابتدأ الوضوء، وإن ذكر في صلاته أنه لم يمسح رأسه قطع ولم يجزه
~~مسح رأسه بما في لحيته من بلل، وليأتنف مسحه ويبتدئ الصلاة، ولا يعيد غسل
~~رجليه [إن كان ناسيا] وكان وضوءه قد جف.((1))
# 27 - ومن ترك المضمضة والاستنشاق ومسح داخل أذنيه في الوضوء أو الجنابة
~~حتى صلى أجزأته صلاته وأعاد ما ترك لما يستقبل.((2))
# 28 - وتمسح المرأة على رأسها كله كالرجل، وتمسح [على] ما استرخى من شعرها
~~نحو الدلالين((3))، وكذلك الطويل الشعر من الرجال، وإن كان شعرها
~~معقوصا((4)) مسحت على ضفرها، ولا تنقض شعرها، ولا تمسح على خمارها ولا
~~[على] غيره، فإن فعلت أعادت الوضوء والصلاة، والأذنان من الرأس ويستأنف
~~لهما الماء، وإذا كانت على الرأس حناء فلا تمسح عليه حتى تنزعها [فتمسح على
~~الشعر].((5))
# __________
# (1) انظر: الذخيرة (1/247)، والمقدمات (1/80).
# (2) انظر: المقدمات لابن رشد (1/80)، والخرشي على المختصر (1/127).
# (3) أي ضفيرتين المرأة يمينا وشمالا، تاج العروس (14/240).
# (4) عقصت المرأة شعرها: أخذت كل خصلة منه فلوتها، ثم عقدتها حتى يبقى
~~فيها التواء، ثم أرسلتها، الوسيط (2/638).
# (5) انظر: تنوير المقالة للتتائي (1/515)، وبلغة السالك (1/43).
~~PageV01P067 29 - ولا بأس بالمسح بالمنديل بعد الوضوء، ومن ذبح لم ينتقض
~~وضوءه، وإن حلق رأسه لم يعد مسحه.
# قال ابن أبي سلمة: ms0060 هذا من لحن الفقه، [قال سحنون: يريد من خطأ الفقه]،
~~وأنكر مالك قول من قال في الوضوء حتى يقطر أو يسيل، قال: وقد كان بعض من
~~مضى يتوضأ بثلث المد، ويحرك اللحية في الوضوء، ويمر عليها بيده من غير
~~تخليل.((1))
# * * *
# باب النجاسة
# 30 - وما خرج من القيء بمنزلة الطعام فهو طاهر، وما تغير عن حال الطعام
~~فهو نجس [عنده].
# 31 - مالك: ويغسل المحتجم موضع المحاجم، قال يحيى بن سعيد: وكذلك العرق
~~يقطع، قال مالك: ولا يجزئ مسحها، فإن مسحها وصلى أعاد في الوقت بعد أن
~~يغسلها.((2))
# 32 - [وكل] قرحة إن تركها صاحبها لم تسل وإن [نكأها] سالت، فما خرج من
~~هذه من دم أو غيره فأصاب ثوبه أو جسده غسله، وإن كان في صلاة قطع، ولا يبني
~~إلا في الرعاف، إلا أن يخرج منها الشيء اليسير فيفتله ولا ينصرف، وإن كانت
~~لا تكف تمصل من غير أن تنكأ فليصلي وليدرأها بخرقة ولا يقطع لذلك صلاته،
~~ولا يغسل منه الثوب [إذا أصابه] ولا بأس أن يصلي به إلا أن يتفاحش فيستحب
~~له غسله، والقيح والصديد مثل الدم.((3))
# __________
# (1) انظر: الشرح الكبير (1/86)، وتنوير المقالة (1/498).
# (2) انظر: حاشية الدسوقي (1/51)، ودليل السالك (ص29).
# (3) انظر: الموطأ (49)، وجواهر الإكليل (1/9)، ومواهب الجليل (1/147).
~~PageV01P068 33 - [قال مالك: ومعنى قول النبي - صلى الله عليه وسلم -] في
~~الدرع يطهره ما بعده((1))، هذا في القشب اليابس((2)). ومن وطئ بخفيه [أو
~~نعليه] على دم أو عذرة أو بول لم يصل به حتى يغسله، وإن وطئ على روث الدواب
~~الرطب وأبوالها دلكه وصلى به، وكان مالك يقول: يغسل الخف ثم خففه، ولا بأس
~~بطين المطر [وماء المطر المستنقع في السكك والطرق] يصيب الثوب أو الجسد [أو
~~الخف أو النعل]، وإن كان فيه العذرة وسائر النجاسات، وما زالت الطرق وهذا
~~فيها، وكانوا يخوضون المطر وطينه ثم يصلون ولا يغسلونه.
# 34 - ومن رأى في صلاته دما يسيرا في ثوبه، دم حيض أو غيره، تمادى ولم
~~ينزعه، إن شاء، وإن نزعه فلا بأس ms0061 [به]، وإن كان كثيرا قطع [ونزعه].
# 35 - ولا يبني، ويبتدئ الفريضة بإقامة، ولا يبتدئ النافلة إلا أن يشاء
~~[وإن رآه بعد فراغه من الفريضة أعادها في الوقت]، والدم كله سواء، دم حيض
~~أو سمك أو غيره، يغسل قليله وكثيره، ولا يغسل من دم البراغيث إلا ما تفاحش،
~~والبول والرجيع والمني والمذي والودي وخرء الطير [التي تأكل الجيف،
~~والدجاج] التي تصل إلى النتن وزبل الدواب [وأبوالها] قليله وكثيره سواء،
~~يغسل وتقطع منه الصلاة.
# 36 - [ومن ذكر أنه في ثوبه، أو رآه فإنه ينزعه، ويبتدئ الفريضة بإقامة]
~~ومن صلى بذلك، أو بدم كثير ولم يعلم أعاد في الوقت، قيل له: فإن رآه قبل أن
~~يدخل في الصلاة؟ قال: هو مثل هذا [كله] يفعل به كما يفعل [فيها فسرت] في
~~هذا.
# 37 - وأما من أصاب ثوبه شيء من أبوال الإبل والبقر [والغنم] فلا يغسله،
~~لأن هذه تشرب ألبانها وتؤكل لحومها، والخيل والبغال والحمير لا تشرب
~~ألبانها ولا تؤكل لحومها. وما ينجس البدن ينجس الثوب، ولا يجزئ فرك المني
~~من الثوب حتى يغسل بالماء.((3))
# __________
# (1) رواه ابو داود (383)، وابن ماجة (531)، ومالك (16).
# (2) القشب: الرجيع، الوسيط (2/764).
# (3) انظر: المعيار المعرب (1/112). PageV01P069 38 - ولا يزيل النجاسة من
~~الثوب والبدن إلا الماء. وكره مالك لمن في ثوبه قطرة من دم أن ينزعه بفيه
~~ويمحه((1))، ولكن يغسله.
# 39 - ومن أيقن أن نجاسة أصابت ثوبه لا يدري موضعها غسله كله، وإن علم تلك
~~الناحية غسلها، وإن شك [أنه] أصابه شيء أم لا، نضحه بالماء، ويغسل ما قل من
~~البول، ولو مثل رؤوس الإبر.((2))
# 40 - ويمسح على الجبائر، والظفر يكسى دواء أو مرارة، والصدغ يجعل عليه
~~قرطاس من المرض، وإن لم يمسح على الجبائر أعاد الصلاة أبدا، وإذا أصاب
~~الجنب كسر أو شجة فكان ينكب عنها الماء لموضع الجبائر، فإذا صح غسل ذلك
~~الموضع، فإن لم يغسله حتى صلى صلوات، فإن كان في موضع لا يصيبه الوضوء
~~كالظهر وغيره [غسل تلك اللمعة]، وأعاد [الصلاة] كل ما صلى من حين قدر أن ms0062
~~يمسه بالماء كاللمعة.((3))
# 41 - ويغسل أقطع الرجلين في الوضوء موضع القطع وبقية الكعبين، [إذا القطع
~~تحتهما] [وقد قال الله تعالى: {وأرجلكم إلى الكعبين} (المائدة: 6)،
~~والكعبان اللذان إليهما حد الوضوء هما اللذان في الساقين]، ولا يغسل ذلك
~~أقطع المرفقين لأن المرفقين في الذراعين وقد أتى عليهما القطع، إلا أن تعرف
~~العرب والناس أنه بقي شيء من المرفقين في العضدين فليغسل موضع القطع
~~وبقيتهما، والتيمم مثله.
# 42 - وبول الجارية والغلام سواء يغسل، وإن لم يأكلا الطعام، ويستحب للأم
~~أن يكون لها ثوب للصلاة غير الذي ترضع فيه، فإن لم تقدر صلت به، وتدرأ
~~البول جهدها، وتغسل ما أصاب ثوبها من البول جهدها.
# 43 - ولا بأس بالبول قائما في موضع لا يتطاير فيه، وأكرهه بموضع يتطاير
~~فيه، وليبل جالسا.
# * * *
# [في الوضوء بماء البئر تقع فيه الدابة] ((4))
# __________
# (1) مح الماء أو الشراب من فيه، أي لفظه.
# (2) انظر: مواهب الجليل (1/108).
# (3) انظر: الذخيرة للقرافي (1/317)، والمعيار (1/27).
# (4) هكذا في المدونة والأصول والصواب: فيها لأن البئر مؤنثة، وفي سورة
~~الحج آية (45). PageV01P070 44 - قال مالك رحمه الله: وجباب أنطابلس((1))،
~~[ومواجل((2)) برقة((3))]، [التي يكون فيها ماء السماء]، إذا ماتت فيها شاة
~~أو دابة فلا أحب أن يغتسل منه، ولا يتوضأ [به] ولا يشرب [منه]، ولا بأس أن
~~تسقى منه الماشية. وآبار المدينة إذا ماتت فيها فأرة أو وزغة((4)) استقى
~~منها حتى تطيب.
# 45 - وما كان في الطرق من الغدر والآبار في الفلوات تصابي قد أنتنت، فإن
~~كان نتنها من الحمأة فلا بأس بذلك. وإذا استنقع من ماء المطر شيء قليل
~~فليتوضأ به، وإن جف تيمم بصعيده، وإن خاف أن يكون فيه زبل فلا باس به.
# 46 - وإذا ماتت دابة في عسل [وسمن] جامد طرحت وما حولها، وأكل ما بقي،
~~وإن كان ذائبا فلا يؤكل ولا يباع، ولا بأس أن يعلف النحل.
# 47 - علي عن مالك: من توضأ بماء وقعت فيه ميتة فتغير لونه وطعمه وصلى
~~أعاد الصلاة أبدا، فإن لم يتغير [لونه ولا طعمه] أعاد في الوقت.
# 48 ms0063 - قال ربيعة وابن شهاب: كل ماء [كان] فيه فضل عما يصيبه من الأذى حتى
~~لا يغير ذلك لونه ولا طعمه ولا رائحته فلا يضره ذلك. قال ربيعة: فإن تغير
~~لون الماء أو طعمه نزع منه قدر ما يذهب الرائحة منه.
# 49 - ولا بأس أن تنام الحائض والجنب في الثوب [ويعرقان فيه] إلا أن يكون
~~في أبدانهما نجس، أو في الثوب نجاسة فيكره ذلك في الوقت الذي يعرق فيه،
~~[لأنه يبتل موضع النجاسة].
# 50 - وإن انغمس الجنب في نهر ينوي به الغسل لم يجزئه حتى يمر بيديه على
~~جميع جسده، وكذلك لا يجزيه الوضوء حتى يمر بيديه على مواضعه.((5))
# __________
# (1) هي مدينة بالإسكندرية، مراصد الاطلاع (1/124).
# (2) الموجل: حفرة يستنقع فيها الماء بعناية، الوسيط (2/1056).
# (3) البرقة: اسم صقع كبير يشتمل على مدن وقرى، مراصد الاطلاع (1/186،
~~187).
# (4) سام أبرص، الوسيط (2/1071).
# (5) انظر: الحدود لابن عرفة مع شرح الهداية لابن الرصاع (1/99، 100)،
~~وبلغة السالك مع الشرح الصغير (1/63)، والشرح الكبير (1/135). PageV01P071
~~51 - ولا يغتسل الجنب في الماء الدائم((1))، فإن فعل أفسده إذا كانت مثل
~~حياض الدواب، إلا أن يكون قد غسل مواضع الأذى قبل دخولها فلا بأس به، وإن
~~اغتسل الجنب في قصرية فلا خير فيه، وإن كان غير جنب فلا بأس به. وإن أتى
~~الجنب بئرا قليلة الماء بيده قذر وليس معه ما يغرف به، قال مالك: يحتال حتى
~~يغسل يديه أو يغرف فيغتسل، وكره أن يقول: فيغتسل فيها. قال ابن القاسم: فإن
~~اغتسل فيها أجزأه ولم ينجسها إن كان ماء معينا. قال علي عن مالك: إنما كره
~~له الاغتسال فيه إذا وجد منه بدا، وذلك جائز للمضطر إليه، إن كان الماء
~~كثيرا يجعل ذلك.
# 52 - ويؤمر الجنب بالوضوء قبل الغسل، فإن أخره بعده أجزأه، وإن أخر غسل
~~رجليه إلى موضع يقرب من غسله أجزأه، وليس الناس فيما يكفيهم من الماء سواء.
# 53 - قال عبد الله بن عمر: وإن لم يتوضأ الجنب أجزأه الغسل ما لم يمس
~~فرجه. ولا تنقض الحائض شعرها في ms0064 غسل حيضة أو جنابة ولكن تضغثه((2))
~~بيديها((3))، ولا بأس بما انتضح من غسل الجنب في إنائه، [ولا يستطيع الناس
~~التحرز من هذا]، ومن أخر غسل رأسه في اغتساله من جنابة خوفا من امرأته حتى
~~جف غسله لم يجزه وابتدأ الغسل.
# __________
# (1) نص حديث رواه مسلم (283).
# (2) ضغثت المرأة شعرها: عالجته بيديها عند الغسل ونحوه، ليدخل فيه
~~الغسول، الوسيط (1/561).
# (3) ذلك محمول على الشعر غير المضفر، وعلى المضفر الذي لم يشتد ضفره، فإن
~~اشتد الضفر نقض كما ينقض إذا ضفر بخيوط كثيرة. وانظر: الشرح الصغير مع بلغة
~~السالك (1/64). PageV01P072 54 - وإذا حاضت المرأة وهي جنب فلا غسل عليها
~~حتى تطهر [من حيضتها] والغسل يجب على الزوجين بالتقاء الختانين، أو مغيب
~~الحشفة، أنزلا أو لم ينزلا، وإن لم تغب الحشفة((1)) لم يجب الغسل، فإذا
~~جامعها دون الفرج فوصل من مائه إلى داخل فرجها فلا غسل عليها إلا أن تنزل
~~هي.((2))
# 55 - مسألة: ولا ينام الجنب في الليل والنهار حتى يتوضأ [جميع وضوئه]
~~وليس ذلك على الحائض، وللجنب أن يعاود أهله، ويأكل قبل وضوئه، إذا غسل يديه
~~من الأذى.((3))
# 56 - مسألة: والمنتبه من النوم يصيب في لحافه بللا، فإن كان منيا اغتسل،
~~وإن كان مذيا توضأ، وكذلك من لاعب امرأته في اليقظة، أو رأى في منامه أنه
~~يجامع، فإن أمذى توضأ، وإن أمنى اغتسل، والمرأة في ذلك كالرجل.((4))
# 57 - ولا يطأ المسافر أهله إلا ومعهما من الماء ما يكفيهما كانا على وضوء
~~أم لا، وليس كمن به شجة أو جرح لا يستطيع غسله بالماء، هذا له أن يطأ لطول
~~أمره.((5))
# 58 - ومن اغتسل تبردا أو للجمعة، لم يجزه من غسل الجنابة حتى ينويه، كمن
~~صلى نافلة فلا تجزه عن فريضة، ومن توضأ لصلاة نافلة، أو قراءة في مصحف، أو
~~ليكون على طهر أجزأه، وإن توضأ لحر يجده ولا ينوي به غيره لم يجزه لصلاة
~~فريضة، ولا نافلة ولا مس مصحف، ولا وضوء ولا غسل إلا بنية، ومن بقيت رجلاه
~~من وضوئه فخاض [بهما] نهرا ms0065 فدلكهما فيه بيديه ولم ينو تمام وضوئه لم يجزه
~~حتى ينويه.
# __________
# (1) هي رأس عضو التذكير ويكشف عنها الختان، الوسيط (1/183).
# (2) انظر: الذخيرة (1/290).
# (3) انظر: الموطأ لمالك (1/78).
# (4) إشارة لحديث فيه: “إنما النساء شقائق الرجال”، رواه أبو داود (1/54).
# (5) انظر: البيان والتحصيل لابن رشد (1/57)، في نقله عن المدونة، وتفصيله
~~للمسألة. PageV01P073 59 - مالك: ولا يعجبني دخول الجنب المسجد عابر سبيل
~~ولا غيره، [و يمر فيه، ويقعد من كان على غير وضوء]. وقال زيد بن أسلم: لا
~~بأس أن يمر الجنب في المسجد عابر سبيل.((1))
# 60 - ويجبر المسلم امرأته النصرانية على الطهر من الحيضة [إذ ليس له
~~وطؤها كذلك حتى تطهر]، ولا يجبرها [على الطهر] من الجنابة [لجواز وطئها
~~كذلك].
# 61 - ومن صلى ثم خرج لحاجة فرأى في ثوبه جنابة، لم يذهب لحاجته ورجع
~~فاغتسل، وغسل ما أصاب ثوبه وأعاد الصلاة.
# 62 - وإذا ذكر الإمام بعد فراغه من الصلاة أنه جنب أعاد [الصلاة] وحده،
~~وصلاة من خلفه تامة، وإن ذكر ذلك قبل تمام صلاته استخلف، فإن تمادى بعد
~~ذكره جاهلا أو مستحييا أو دخل عليه ما يفسد صلاته، ثم تمادى، أو ابتدأ بهم
~~الصلاة ذاكرا لجنابته، فقد أفسد على نفسه وعليهم، [وتلزم من خلفه الإعادة
~~متى علموا]، ومن علم بجنابته ممن خلفه والإمام ناس لجنابته فتمادى معه،
~~فصلاته فاسدة ويعيدها أبدا.
# 63 - ومن صلى وفي جسمه نجاسة أو بثوب نجس، أو عليه، أو لغير القبلة أو
~~على موضع نجس قد أصابه بول فجف، كانت النجاسة في موضع جبهته أو أنفه أو
~~غيره، أعاد في الوقت، ووقته [في الظهر والعصر] إلى اصفرار الشمس [فإذا
~~اصفرت فلا يعيد]، ووقت النصراني يسلم، والحائض تطهر، والمجنون يفيق النهار
~~كله.
# 64 - ومن لم يكن معه غير ثوب نجس صلى به، فإن وجد غيره أو ما يغسله به
~~أعاد في الوقت، [قال مالك]: إن كان معه ثوب حرير، وثوب نجس، صلى بالحرير
~~أحب إلي، ويعيد في الوقت إن وجد غيره.
# __________
# (1) انظر: البيان والتحصيل لابن رشد (1/58). ms0066 PageV01P074 65 - ومن أصابه
~~حقن أو قرقرة((1)) فإن كان ذلك خفيفا فليصل، وإن كان مما يشغله أو يعجله في
~~صلاته فلا يصلي حتى يقضي حاجته، فإن صلى بذلك أحببت له الإعادة أبدا، ولم
~~يحفظ ابن القاسم عن مالك في الغثيان((2)) شيئا.((3))
# 65 - مسألة: ولا بأس أن يصلي بوضوء واحد يومين [أو ثلاثة] أو أكثر من
~~ذلك.((4))
# 66 - ولا يصلي بما لبسه أهل الذمة حتى يغسل، وما نسجوه فلا بأس به.
~~والنصراني جنب فإذا أسلم اغتسل، فإن تطهر للإسلام وقد أجمع عليه [ثم أسلم]
~~أجزأه، فإن لم يجد الماء فليتيمم للإسلام، وينوي بتيممه الجنابة أيضا، ثم
~~إن وجد الماء فليغتسل.((5))
# * * *
# في الرعاف((6))
# 67 - وينصرف من الرعاف [في الصلاة] إذا سال أو قطر، قل ذلك أو كثر،
~~[فليغسله ثم يبني على صلاته]، فإن كان غير قاطر ولا سائل فليفتله بأصابعه
~~ويتمادى. اقل ابن المسيب: ومن لم ينقطع عنه الدم أتم صلاته إيماء. مالك:
~~[وكل من رعف في صلاته فذهب يغسل الدم] فله أن يبني في بيته أو في موضع يقرب
~~من غسله، إلا أن يطمع أن يدرك الإمام، أو يكون في جمعة فلا بد من
~~المسجد.((7))
# 68 - وإذا رعف المأموم بعد فراغه من التشهد قبل سلام الإمام ذهب فغسل
~~الدم [عنه]، ثم رجع فتشهد وسلم، وإن سلم الإمام ثم رعف المأموم سلم وأجزأته
~~صلاته. وإذا عقد ركعة وسجدة ثم رعف ألغاها إذا بنى، وإن عقدها بسجدتيها بنى
~~عليها.
# __________
# (1) القرقرة: صوت في البطن من رياح تكون فيه، الوسيط (2/757).
# (2) هو تحريك المعدة وتهيؤها للقيء، التصييد (1/53).
# (3) انظر الشرح الصغير (1/126).
# (4) انظر: صحيح مسلم (277).
# (5) إشارة لحديث أبي هريرة في البخاري (462) ومسلم (1764).
# (6) هو الدم الذي يخرج من الأنف، الوسيط (1/367).
# (7) انظر: الموطأ لمالك (52، 54). PageV01P075 69 - وإن رعف في الثانية
~~من الجمعة فوجد الإمام، حين رجع، في التشهد جلس معه، فإذا سلم أتى بركعة،
~~وكذلك إن أتى بعد سلام الإمام، فليأت بركعة يجهر فيها، فإن نسي منها السورة
~~التي مع أم القرآن سجد قبل السلام وصلاته تامة، ms0067 وإن نسي منها أم القرآن سجد
~~قبل السلام وأعاد [الصلاة] ظهرا أربعا.
# 70 - وإذا رعف في الأول من الجمعة قبل أن يعقدها بسجدتيها فوجد الإمام،
~~حين رجع، قد سلم من الصلاة فليبتدئ ظهرا أربعا، فإن رعف بعد كمال ركعة من
~~الظهر فرجع والإمام في الرابعة فليصلها معه ثم يقضي ما فاته (بعد سلام
~~الإمام]. ومن تقيأ عامدا أو غير عامد ابتدأ الصلاة ولا يبني إلا في الرعاف.
# * * *
# في المسح على الخفين
# 71 - ويمسح على ظهور الخفين وبطونهما، ولا يتبع غضونهما وهو تكسير
~~أعلاهما، والمسح أن يضع يده اليمنى على ظاهر أطراف أصابعه، ويضع اليسرى
~~تحتها من باطن خفيه ثم يمرهما إلى حد الكعبين. وينزع ما تحتهما من طين قبل
~~المسح. ولا يجزئ [عند مالك] مسح أعلاه دون أسفله، ولا أسفله دون أعلاه، وإن
~~مسح أعلاهما فقط وصلى فأحب إلي أن يعيد في الوقت، لأن عروة كان لا يمسح
~~بطونهما.
# 72 - وإذا كان الخف دون الكعبين، أو كان فيه خرف تظهر منه القدم، فلا
~~يمسح عليه، وإن كان خرقا يسيرا مسح عليه.
# 73 - ومن لبس خفين على طهارة ثم أحدث فمسح عليهما ثم لبس آخرين فوقهما،
~~ثم أحدث مسح على الأعليين، فإن لم يحدث لم يمسح عليهما [ويجزيه المسح على
~~الداخلين]، كمتوضئ لبسهما على قدميه، فإن نزع الأعلى وقد مسح عليه، مسح
~~الأسفل مكانه، كما يغسل رجليه إذا أخرجهما من الخف مكانه، فإن أخر ذلك
~~فيهما حتى تطاول [ذلك] ابتدأ الوضوء. مالك: ومن لبس خفين على خفين مسح
~~الأعلى منهما.((1))
# __________
# (1) انظر: الموطأ (46، 47)، والذخيرة (328) وما بعدها، والمعيار (1/72)،
~~والبيان والتحصيل (1/82)، والمنتقى (1/81)، والشرح الصغير (1/58).
~~PageV01P076 74 - واختلف قوله في المسح على الجرموقين، فكان يقول: لا يمسح
~~على الجرموقين إلا أن يكون فوقهما أو تحتهما جلد مخروز قد بلغ إلى الكعبين
~~فيمسح عليهما، ثم رجع فقال: لا يمسح عليهما أصلا، وسواء في قوليه لبسهما
~~على رجل أو خف، وأخذ ابن القاسم بقوله الأول، ولم يأخذ مالك بحديث ابن عمر
~~في تأخير ms0068 المسح.((1))
# 75 - مسألة: والمرأة في مسح الخف كالرجل، وإذا خرج العقب من الخف إلى
~~الساق قليلا والقدم كما [في الخف] فهو على وضوئه، فإن أخرج قدميه إلى ساق
~~الخف وقد كان مسح عليهما غسل رجليه مكانه، فإن أخر ذلك استأنف الوضوء، ولا
~~يمسح على خفيه إلا من أدخل رجليه فيهما وهو على وضوء. فأما من تيمم ولبس
~~خفيه لم يمسح عليهما إذا توضأ.
# 76 - مسألة: ويكره للمرأة تعمل الحناء، أو رجل يريد أن ينام [أو يبول]
~~فيتعمدان لبس الخف [للمسح].
# 77 - وتمسح المستحاضة على خفيها.
# 78 - مالك: ويمسح المقيم والمسافر على خفيه، وليس لذلك وقت، ثم قال: لا
~~يمسح المقيم.
# * * *
# ما جاء في التيمم((2))
# __________
# (1) انظر: الذخيرة (1/332).
# (2) قال القراقي: وهو من خصائص هذه الأمة لطفا من الله تعالى بها وإحسانا
~~إليها .. وهي لغة الفصل، وانظر: الذخيرة (1/334)، وشرح الموطأ - المنتقى -
~~(1/114)، والشرح الصغير (1/67، 74). PageV01P077 79 - التيمم من الجنابة
~~والوضوء سواء، ضربة للوجه، وضربة أخرى للذراعين إلى المرفقين((1))، يضرب
~~الأرض بيديه ضربا خفيفا، ثم ينفض ما تعلق بهما نفضا خفيفا ثم يمسح بهما
~~وجهه، ثم يضرب بهما الأرض ثانية فيمسح يمناه بيسراه، ويسراه بيمناه، [من
~~فوق اليد وباطن اليد إلى المرفقين]، يبدأ باليسرى فيمرها على اليمنى من فوق
~~الكف إلى المرفق، ومن باطن المرفقين إلى الكوعين، ويمر أيضا اليمنى على
~~اليسرى كذلك.
# 80 - ولا يتيمم [في] أول الوقت مريض ولا خائف، فأما المسافر، فإن كان على
~~يأس من الماء تيمم [في] أول الوقت، وصلى، ولا إعادة عليه [و] إن وجد الماء
~~في الوقت، وإن كان على يقين من إدراك الماء في الوقت أخر الصلاة إلى آخر
~~الوقت، فإن تيمم أول الوقت [وصلى] أعاد الصلاة إن وجد الماء في الوقت.
# 81 - وأما المسافر الذي لا علم عنده من الماء، والخائف الذي يعرف موضع
~~الماء ويخاف أن لا يبلغه في الوقت، [والمريض] يتيممون في وسط الوقت لكل
~~صلاة ويصلون، فإن وجدوا الماء في وقت تلك الصلاة أعادوا إلا المسافر. ومن
~~خرج من ms0069 قريته على غير وضوء يريد قرية أخرى، وهو غير مسافر فغربت له الشمس،
~~فإن طمع بإدراك الماء قبل مغيب الشفق مضى [إليه]، وإلا تيمم وصلى.
# 82 - [والتيمم إلى المرفقين]، ومن تيمم إلى الكوعين أو على موضع نجس قد
~~أصابه بول فجف أعاد في الوقت التيمم والصلاة، كمن توضأ بماء غير طاهر
~~[وصلى] أعاد [ما دام] في الوقت.
# __________
# (1) إسناده ضعيف لضعف جعفر بن الزبير، وجهالة أحد رواته، ولكن له شاهد
~~عند الحاكم (1/180)، والدارقطني (1/181)، من حديث جابر، غير رواية أبي
~~أمامة الباهلي، وصححه الحاكم، ووافقه الذهبي. PageV01P078 83 - ويتيمم في
~~الحضر من لم يجد الماء، وكذلك المسجون [إذا لم يجد الماء تيمم]، [ومن خاف
~~في الحضر أن تطلع الشمس إذا ذهب إلى النيل ليتوضأ وهو في مثل المعافر((1))
~~وأطراف الفسطاط((2)) تيمم وصلى ولا يذهب إلى الماء]، ومن خاف في حضر أو سفر
~~إن رفع الماء من البئر ذهب الوقت، تيمم وصلى، ولا إعادة عليه إذا توضأ بعد
~~ذلك.
# ولمالك قول في الحضري أنه يعيد إذا توضأ.
# 84 - ومن فرق تيممه، وكان أمرا قريبا أجزأه، وإن تباعد ابتدأ التيمم
~~كالوضوء، وتنكيس التيمم كالوضوء.
# 85 - مالك: وإذا تيمم الجنب وصلى، ثم وجد الماء أعاد الغسل فقط [وصلاته
~~الأولى تامة]، وكان ابن مسعود يقول غير هذا، ثم رجع إلى أنه يغتسل.
# 86 - والمجدور((3)) والمحصوب((4)) إذا خافا على أنفسهما [من] مس الماء
~~تيمما للجنابة لكل صلاة أحدثا أم لا، ويغسل الجريح [في الجنابة] ما صح من
~~بدنه، ويمسح على جراحه بالماء إن قدر، وإلا فعلى عصائبها، والذي أتت الجراح
~~على أكثر جسده ولا يستطيع مسه بالماء، والذي غمرت الجراح جسده ورأسه فلم
~~يبق له لا يد أو رجل، والصحيح الذي يخاف على نفسه الموت من الثلج أو البرد
~~يتيممون كلهم للجنابة.
# __________
# (1) اسم قبيلة من اليمن، لهم مخلاف تنسب إليه النياب المعافرية، مراصد
~~الاطلاع (3/1287).
# (2) هو بيت يتخذ من الشعر ويطلق على المدينة العتيقة التي بناها عمرو بن
~~العاص، في موضع فسطاطه، وتعرف الآن ms0070 بمصر القديمة، الوسيط (2/714).
# (3) الجدري: مرض فيروسي معد، يتميز بطفح جلدي حليمي يتقيح، ويعقبه قشر،
~~يخلف ندوبا، الوسيط (1/115).
# (4) الحصبة: حمى حادة طفحية معدية تصحبها زكام وسعال وغير ذلك، تصيب
~~الصغار أكثر من الكبار، حيث تأتي مرة واحدة في العمر، الوسيط (1/184).
~~PageV01P079 87 - ويتيمم على الجبل والحصباء والثلج من لم يجد ترابا، وعلى
~~طين خضخاض وغير خضخاض مما ليس بماء إذا لم يجد غيره، ويخفف وضع يديه
~~[عليه]، ولا يتيمم على لبد((1))، قال يحيى بن سعيد: ولا بأس بالصلاة على
~~الصفا والسبخة، وبالتيمم عليهما لمن لم يجد ترابا، وقال: وما حال بينك وبين
~~الأرض فهو منها.
# 88 - ومن تيمم ثم طلع عليه [رجل معه ماء] وهو في الصلاة تمادى، وإن ذكر
~~أن الماء في رحله قطع [وتوضأ وابتدأ الصلاة]. وإن لم يذكر حتى فرغ من
~~صلاته، وقد نسيه أو جهله أعادها في الوقت.
# 89 - ومن لم يجد الماء إلا بالثمن فإن كان قليل الدراهم تيمم، وإن كان
~~يقدر فليشتر ما لم يرفعوا عليه في الثمن، فيتيمم حينئذ.
# 90 - وإذا خاف العطش إن توضأ بما معه من الماء تيمم، وأبقى ماءه، وإن كان
~~مع الجنب من الماء قدر ما يتوضأ به تيمم للجنابة لكل صلاة أحدث أم لا، وإن
~~كان به أذى غسله بذلك الماء ولا يتوضأ به.
# 91 - ويتيمم المرضى والمسافرون لخسوف الشمس والقمر، ولا يتيمم من أحدث
~~خلف الإمام في صلاة العيدين، ولا يصلي على الجنازة بتيمم إلا مسافر عدم
~~الماء، وإذا تيمم المسافر، فليمس المصحف، ويقرأ حزبه، ويسجد إذا مر
~~بالسجدة.
# 92 - ومن تيمم لفريضة فتنفل قبلها، أو صلى ركعتي الفجر، أعاد التيمم
~~للفريضة، وإذا تيمم الجنب لنوم لا ينوي به الصلاة، ولا مس المصحف، لم يتنفل
~~به، ولا يمس المصحف، ولا يصلي مكتوبتين بتيمم واحد، ولا بأس أن يتنفل بعد
~~الفريضة بتيممه ذلك، ومن تيمم لفريضة فصلاها، ثم ذكر صلاة نسيها تيمم لها
~~أيضا.
# __________
# (1) هو كل شعر أو صوف متلبد، وما يوضع تحت السرج، وضرب من ms0071 البسط، الوسيط:
~~لبد (2/845). PageV01P080 93 - ولا يؤم المتيمم متوضئين، وليؤمهم متوضئ أحب
~~إلي((1))، فإن أمهم متيمم أجزأهم،ومن تيمم لفريضة فصلاها ثم ذكر أنه كان
~~جنبا أعاد التيمم لجنابته، وأعاد الفريضة، لأن تيممه ذلك إنما كان للوضوء
~~لا للغسل.
# 94 - ولا يطأ المسافر امرأته كان على وضوء أو [على] غير وضوء حتى يكون
~~معهما من الماء ما يكفيهما جميعا، وكذلك إن طهرت المرأة من حيضتها في سفر
~~وتيممت، فلا يطؤها حتى يكون معهما من الماء ما يكفيهما للغسل، وإن كانا
~~متوضئين فلا يقبل أحدهما صاحبه، إلا أن يكون معهما من الماء يكفيهما
~~للوضوء، ولا يدخلان على أنفسهما أكثر من حدث الوضوء إذا لم يكن معهما
~~ماء.((2))
# * * *
# ما جاء في الحيض((3))
# 95 - وما رأته المرأة [من الدم] أول بلوغها فهو حيض، وإن كانت [رأت] دفعة
~~[واحدة] فإن لم تر غيرها اغتسلت، فإن تمادى بها الدم قعدت عن الصلاة خمسة
~~عشر يوما ثم هي مستحاضة.
# 96 - والتي أيامها غير ثابتة تحيض في شهر خمسة أيام، وفي آخر أقل أو أكثر
~~إذا تمادى بها الدم تستظهر [على] أكثر أيامها [التي كانت تحيض]، وأيام
~~الاستظهار كأيام الحيض، فالتي أيامها اثنا عشر [يوما] فدون ذلك تستظهر
~~بثلاثة أيام، وثلاثة عشر بيومين وأربعة عشر بيوم [واحد]، وخمسة عشر لا
~~تستظهر بشيء، ثم تصير مستحاضة، [تغتسل وتصلي ويأتيها زوجها]، وكان مالك
~~[مرة] لا يرى الاستظهار، ويقول: إذا تمادى بها الدم جلست خمسة عشر يوما من
~~أيام الدم، وما لم تر فيه دما من الأيام ألغته، ثم رجع إلى الاستظهار
~~[بثلاثة أيام بعد أيام حيضتها ثم تصلي]، وترك قوله الأول [خمسة عشر يوما].
# __________
# (1) قول علي رضي الله عنه، وابن عمر رضي الله عنهما، كما في "السنن
~~الكبرى" للبيهقي (1/234)، وابن أبي شيبة في المصنف (1/147).
# (2) انظر: الشرح الكبير (1/161).
# (3) انظر: الذخيرة (1/371). PageV01P081 97 - قال عنه ابن وهب: ورأيت أن
~~أحتاط لها فتستظهر [وتصلي]، وليست عليها، أحب إلي من أن تترك الصلاة وهي
~~عليها.
# 98 - [قال عنه ابن القاسم] ms0072 وإذا رأت صفرة أو كدرة في أيام حيضتها أو في
~~غيرها فهو حيض، وإن لم تر معه دما، وتغتسل إذا رأت القصة البيضاء((1))، فإن
~~كانت ممن لا تراها، فحين ترى الجفوف، والجفوف هو أن تدخل الخرقة فتخرجها
~~جافة.
# 99 - وإن رأت بعد طهرها بثلاثة أيام أو نحوها دما، فإن كان الدم الثاني
~~قريبا من الأول أضيف إليه وكان كله حيضة [واحدة]، وإن تباعد ما بينهما،
~~فالثاني حيض مؤتنف، ولا حد في ذلك.
# 100 - وإن رأت الدم يوما والطهر يوما أو يومين، فاختلط هكذا لفقت من أيام
~~الدم عدة أيامها، وألغت أيام الطهر، ثم تستظهر بثلاثة أيام من أيام الدم
~~هكذا، فإذا استكملت ثلاثة أيام من أيام الدم بعد أيام حيضتها اغتسلت وصلت،
~~وكانت مستحاضة بعد ذلك، والأيام التي استظهرت بها هي فيها حائض، وهي مضافة
~~إلى الحيض، رأت الدم فيما بعد ذلك أو لم تره، إلا أنها في أيام الطهر التي
~~كانت تلغيها تتطهر عند انقطاع الدم في خلال ذلك، وتصلي ويأتيها زوجها
~~[وتصومها وهي فيها طاهر]، [وليست تلك الأيام بطهر يعتد به في عدة الطلاق]،
~~وإنما أمرت بالاغتسال في تلك الأيام لأنها لا تدري لعل الدم لا يعود إليها،
~~ولا تعتد بتلك الأيام من طلاق، لأن ما قبلها وما بعدها من الدم قد ضم بعضه
~~إلى بعض، فجعل حيضة واحدة، ثم تغتسل بعد الاستظهار وتصير مستحاضة، ثم تصلي
~~وتصوم وتوطأ [وتتوضأ لكل صلاة إذا رأت الدم في تلك الأيام].
# __________
# (1) هي ماء أبيض ينزل آخر الحيض غالبا عند بعض النساء، ومن لا قصة
~~لها،فالعبرة بجفاف الفرج من الدم، وانظر: النهاية لابن الأثير (4/471).
~~PageV01P082 101 - ولا تدع الصلاة ما تمادى بها الدم، وتكون عدتها عدة
~~المستحاضة، إلا أن ترى ما لا تشك [فيه] أنه [دم] حيض فتدع له الصلاة وتعتد
~~به من الطلاق. [وإن لم تستيقن ذلك لم تدع الصلاة، ولم يكن ذلك لها عدة،
~~وكانت عدتها المستحاضة وياتيها زوجها في ذلك].
# 102 - قال ابن القاسم: والنساء يزعمن أن دم ms0073 الحيض لا يشبه دم الاستحاضة
~~لرائحته ولونه، فإذا رأت الدم خمسة عشر يوما، والطهر خمسة أيام، ثم الدم
~~أياما، ثم الطهر سبعة أيام، فهي مستحاضة، فإذا انقطع دم اسلاتحاضة، وقد
~~كانت اغتسلت، قال [مالك]: فلا تعيد الغسل، ثم قال: تتطهر صانية أحب إلي،
~~وهذا استحب ابن القاسم.
# 103 - وإذا حاضت بعد الفجر أو حاضت في وقت صلاة، أو بعد أن صلت منها ركعة
~~فلم تطهر حتى خرج الوقت فلا إعادة عليها.
# 104 - والحائض تشد إزارها، وشأنه بأعلاها((1))، إن شاء [وطئها في
~~أعكانها((2)) أو في بطنها، ولا يطؤها بين الفخذين]، ولا يقرب أسفلها، والتي
~~أيامها خمسة ترى الطهر في أربعة فلتغتسل، ولزوجها وطؤها بعد الغسل مكانه.
# * * *
# القول في دم النفاس((3)) والحامل ترى دما
# 105 - والنفساء إذا انقطع دمها وإن كان قرب الولادة طهرت، فإن تمادى بها
~~جلست شهرين، قاله مالك ثم رجع فقال: تجلس قدر ما يراه النساء وأهل المعرفة
~~في النفساء من غير سقم، ثم هي مستحاضة، وتلغي ما رأت من طهر في خلال ذلك،
~~وتحسب أيام الدم، وتغتسل إذا انقطع عنها الدم وتصلي وتوطأ.
# 106 - فإذا رأت دما قرب دم النفاس بيومين، أو ثلاثة، أو نحو ذلك فهو مضاف
~~إلى النفاس، إلا أن يتباعد ما بين الدمين فيكون الثاني حيضا.
# __________
# (1) هذا يدل عليه قوله - صلى الله عليه وسلم -: “اصنعوا كل شيء إلا
~~النكاح” رواه مسلم في الحيض (302).
# (2) العكنة: ما انطوى وتثنى من لحم البطن سمنا، الوسيط (2/642).
# (3) هو دم ينزل من رحم المرأة بسبب الولادة ستين يوما، فأقله مع عدم
~~الزيادة على ما قدرته النساء، انظر: حدود ابن عرفة (1/104). PageV01P083
~~107 - فإن ولدت ولدا وبقي في بطنها آخر، [فلم تضعه إلا بعد شهرين] والدم
~~[بها] متماد فحالها كحال النفساء، ولزوجها عليها الرجعة ما لم تضع الآخر،
~~وقيل حالها حال الحامل ما لم تضع الثاني، ولا تستظهر الحامل بشيء إذا تمادى
~~بها الدم.
# 108 - قال أشهب: إلا أن تكون استرابت من حيضتها شيئا من أول ما حملت وهي
~~على ms0074 حيضتها، فإنها تستظهر.((1))
# 109 - قال مالك: وإذا رأت الحامل الدم أول حملها أمسكت عن الصلاة قدر ما
~~يجتهد لها، وليس في ذلك حد، وليس أول الحمل كآخره.
# 110 - قال ابن القاسم: إن رأته في ثلاثة أشهر تركت الصلاة خمسة عشر يوما
~~ونحوها، وإن رأته بعد ستة أشهر تركت الصلاة عشرين يوما ونحوها.
# 111 - ابن وهب عن مالك: لا تصلي حتى يذهب الدم عنها، فإن طال عليها فهي
~~كالمستحاضة، مالك: وذلك أحسن ما سمعت.
# 112 - قال عنه أشهب: في الحامل ترى الدم، إنها كغيرها تجلس أيام حيضتها،
~~ثم قال بعد ذلك: ليس أول الحمل كآخره، كرواية ابن القاسم.
# 113 - قال أشهب: والرواية الأولى أحسن [لأن] ما حبس الحمل من حيضتها مثل
~~ما حبس الرضاع والمرض [وغيره]، ثم تحيض فإنها تقعد حيضة واحدة.
# 114 - قال يحيى بن سعيد: إذا رأت الحامل الصفرة أو الكدرة لم تصل حتى
~~ينقطع ذلك عنها.
# * * *
# (كتاب الصلاة الأول)
# 115 - قال مالك: أحب إلي أن يصلي الظهر في الصيف والشتاء والفيء((2))
~~ذراع كما قال عمر((3)). وما دام الظل في نقصان فهو غدوة، وإذا مد ذاهبا فمن
~~ثم يقاس ذراع.
# __________
# (1) انظر: الذخيرة (1/392)، ومواهب الجليل (1/376).
# (2) هو الظل بعد الزوال ينبسط شرقا، الوسيط (2/773).
# (3) رواه عبد الرزاق في المصنف (1/536). PageV01P084 116 - والعصر:
~~والشمس بيضاء نقية. والمغرب إذا غربت الشمس للمقيم، فأما المسافر فلا بأس
~~أن يمد الميل ونحوه. وأول وقت العشاء مغيب الشفق، وهو الحمرة، ولا ينظر إلى
~~البياض الباقي بعدها، وأحب للقبائل تأخيرها بعد الشفق قليلا، وكذلك في
~~الحرس، ولا تؤخر إلى ثلث الليل، ويغلس بالفجر في الحضر والسفر، وآخر وقتها
~~إذا أسفر، وكان مالك يرى أن يصلي الناس بعدما يدخل الوقت ويمضي منه بعضه في
~~الظهر والعصر والعشاء الآخرة، ولا بأس أن يخفف قراءة الصبح في السفر بسبح
~~ونحوها، والأكرياء يعجلون الناس [للصلاة].
# 117 - والأذان كما علمه النبي - صلى الله عليه وسلم - أبا محذورة: الله
~~أكبر، الله أكبر، مرتين، أشهد أن لا إله إلا الله، مرتين، ms0075 أشهد أن محمدا
~~رسول الله، مرتين، [ثم ترجع بأرفع صوتك أول مرة فتقول: أشهد أن لا إله إلا
~~الله، مرتين، أشهد أن محمدا رسول الله، مرتين]، حي على الصلاة، مرتين، حي
~~على الفلاح، مرتين، الله أكبر، الله أكبر، لا إله إلا الله، مرة
~~واحدة.((1))
# ويقول في نداء الصبح بعد حي على الفلاح، الصلاة خير من النوم، مرتين،
~~والإقامة كلها مرة مرة إلا التكبير فإنه مرتين.((2))
# 118 - ويكره التطريب في الأذان، ولا يدور في أذنه، ولا يلتفت، وليس هذا
~~من حد الأذان، إلا أن يريد [بالتفاته] أن يسمع الناس.
# 119 - ويؤذن كيف تيسر عليه، ورأيت المؤذنين بالمدينة يتوجهون للقبلة في
~~أذانهم، ويقيمون عرضا، وذلك واسع يصنعون كيف شاءوا.
# 120 - ولا يتكلم في أذانه ولا الملبي في تلبيته، ولا يردا على من سلم
~~عليهما، ويكره السلام على الملبي حتى يفرغ، وإن تكلم في أذانه بنى.
# __________
# (1) رواه مسلم (379) من أبي محذورة.
# (2) رواه مسلم (379) من أبي محذورة. PageV01P085 121 - ولا يؤذن ولا يؤم
~~إلا من احتلم، وجائز أذان الأعمى وإمامته. وليس على المرأة أذان ولا إقامة،
~~وإن أقامت فحسن. ولا يؤذن قاعدا إلا من عذر فيؤذن لنفسه [إن كان مريضا]،
~~وجائز أن يؤذن رجل ويقيم غيره، وإن شاء جعل أصبعيه في أذنيه في أذانه
~~وإقامته، وإن شاء ترك.
# 122 - وإن أذن فأخطأ فأقام ساهيا ابتدأ الأذان، ومن سمع المؤذن فليقل
~~كقوله، وإن كان في نافلة، إلى قوله: أشهد أن محمدا رسول الله، وإن أتم
~~الأذان معه [أو عجل بالقول قبله فواسع فلا بأس]، ولا يقول مثله في الفريضة.
# 123 - ولا بأس أن يؤذن غير متوضئ، ولا يقيم إلا متوضئا. ويؤذن راكبا ولا
~~يقيم إلا نازلا، ولا يؤذن للصلاة قبل وقتها إلا الصبح، ولا بأس باتخاذ
~~مؤذنين، أو ثلاثة، أو أكثر، لمسجد واحد، في حضر، أو سفر، في بر، أو بحر، أو
~~في الحرس.
# 124 - وليس الأذان إلا في مسجد الجماعات ومساجد القبائل، أو في موضع
~~اجتمع فيه الأئمة وإن كان في حضر أو سفر، ms0076 [وكذلك إمام المصر يخرج إلى
~~الجنازة فتحضره الصلاة خارج المصر فيصلي بأذان وإقامة]، فأما غير هؤلاء
~~يجمعون في حضر أو سفر فالإقامة تجزيهم لكل صلاة، وإن أذنوا فحسن. ويجمع
~~الإمام الصلاتين بعرفة والمزدلفة بأذان واحد وإقامة، لكل صلاة، [أما غير
~~الإمام فتجزيهم إقامة لكل صلاة].
# 125 - ومن صلى بغير إقامة عامدا أو ساهيا أجزأه، وليستغفر الله العامد.
# 126 - ومن دخل مسجدا قد صلى أهله فليبتدأ الإقامة لنفسه، ومن صلى [وحده]
~~في بيته لم تجزه إقامة أهل المصر، قال ابن المسيب وابن المنكدر: من صلى
~~وحده فليسر الإقامة في نفسه. وعلى من ذكر صلوات إقامة لكل صلاة، ولا يصلي
~~صلاتين بإقامة واحدة.
# 127 - وتجوز الإجارة على الأذان، وعلى الأذان والصلاة جميعا، وكره مالك
~~إجارة قسام القاضي، ولا بأس بما يأخذ المعلم، اشترطه أو لم يشترطه، وإن
~~اشترط شيئا معلوما على تعليم القرآن جاز.((1))
# __________
# (1) انظر: الذخيرة للقرافي (2/66). PageV01P086 128 - وينتظر الإمام بعد
~~الإقامة قليلا بقدر تسوية الصفوف، ثم إذا كبر قرأ [ولا يتربص]، وليس في
~~سرعة القيام للصلاة [بعد الإقامة] وقت، وذلك على قدر طاقة الناس.
# 129 - [ومفتاح الصلاة الطهور]، وتحريمها التكبير، وتحليلها السلام.((1))
# ولا يجزئ من الإحرام إلا قول: الله أكبر، ولا من التسليم إلا قوله:
~~السلام عليكم.
# 130 - ولا يقول من صلى وحده أو كان إماما أو مأموما هذا الذي يذكر الناس:
~~سبحانك اللهم وبحمدك [تبارك اسمك وتعالى جدك، ولا إله غيرك، وكان مالك لا
~~يعرفه] ولكن يكبر ثم يقرأ.
# 131 - ولا يحرم بالأعجمية، ولا يدعو بها، ولا يحلف بها، ونهى عمر عن
~~رطانة((2)) الأعاجم وقال: إنها خب.((3))((4))
# 132 - وإن ذكر مأموم أنه نسي تكبيرة الإحرام، فإن كان كبر للركوع ونوى
~~بها تكبيرة الإحرام أجزأته، وإن كان كبرها ولم ينو بها ذلك تمادى مع الإمام
~~وأعاد الصلاة احتياطا، لأنها لا تجزئه عند ربيعة، وتجزئه عند ابن المسيب،
~~فإن لم يكبر للركوع ولا للافتتاح حتى ركع الإمام ركعة [وركعها معه] [ثم
~~ذكر] ابتدأ التكبير، وكان الآن داخلا في الصلاة، ويقضي ms0077 ركعة بعد سلام
~~الإمام، ولو كان وحده ابتدأ متى ذكر [قبل ركعة أو بعدها] نوى بتكبيرة
~~الركوع الإحرام أم لا، وكذلك الإمام لا يجزئه أن ينوي بتكبيرة الركوع
~~الإحرام، فإن فعل أعاد هو ومن خلفه، ومن ظن أن الإمام كبر فكبر، ثم كبر
~~الإمام، فإنه يكبر بعد الإمام من غير سلام، فإن لم يكبر بعد تكبير الإمام
~~وتمادى معه أعاد الصلاة.
# __________
# (1) رواه أبو داود (62)، والترمذي (3)، وابن ماجة (275)، وقال الترمذي:
~~هذا الحديث أصح شيء في الباب، وأحسن.
# (2) رطن الأعجمي: تكلم بلغته، ورطن فلان: تكلم بالأعجمية، الوسيط
~~(1/362).
# (3) الخب: الخداع والغش، الوسيط (1/221).
# (4) رواه البيهقي في الكبرى (9/234). PageV01P087 133 - ولا يقرأ بسم
~~الله الرحمن الرحيم، في الفريضة سرا ولا جهرا، إمام أو غيره، وذلك في
~~النافلة واسع، إن شاء قرأ أو ترك. ولا يتعوذ في المكتوبة قبل القراءة،
~~ويتعوذ في قيام رمضان إذا قرأ، ولم يزل القراء يتعوذون في قيام رمضان إذا
~~قاموا، ومن قرأ في غير صلاة تعوذ قبل القراءة إن شاء.
# 134 - ويسمع الرجل نفسه في صلاة الجهر، وفوق ذلك قليلا، والمرأة دون
~~الرجل في ذلك، وفي التلبية تسمع نفسها.
# 135 - وليس العمل على القراءة في آخر ركعة من المغرب [بعد أم القرآن] ب
~~{ربنا لا تزغ قلوبنا [بعد إذ هديتنا]}.((1))
# ولا على حديث عمر في ترك القراءة، ويعيد تاركها أبدا، وروي وكيع عن عمر
~~أنه أعاد((2))، ولا تجزئ القراءة في الصلاة حتى يحرك بها لسانه، ومن ترك
~~القراءة في ركعة من الصبح، أو في ركعتين فأكثر من سائر الصلوات أعاد
~~الصلاة، وإن تركها في ركعة من غير الصبح، فقد استحب مالك في خاصته أن يعيد
~~الصلاة، وكان يقول زمانا يلغي تلك الركعة على حديث جابر((3))، وبه أخذ ابن
~~القاسم، ثم قال مالك آخر مرة ارجو أن تجزئه سجدتا السهو قبل السلام وما ذلك
~~بالبين. قال ابن القاسم: والقول الأول فيما رأيت [منه] أعجب إليه وهو رأيي.
# __________
# (1) سورة آل عمران آية (8).
# (2) رواه عبد الرزاق في المصنف (2/122)، والبيهقي ms0078 في الكبرى (2/382).
# (3) رواه مالك في الموطأ (74)، والبيهقي في الكبرى (2/160) عن جابر،
~~وقال: الصحيح عن جابر من قوله غير مرفوع، وقد رفعه يحيى بن سلام وغير من
~~الضعفاء عن مالك وذلك مما لا يحل روايته على طريق الاحتجاج به، وقد يشبه أن
~~يكون ما ذهب إليه جابر في ذلك ترك القراءة خلف الإمام فيما يجهر فيه
~~بالقراءة دون ما لا يجهر. PageV01P088 136 - ومن نسي أم القرآن حتى قرأ
~~سورة فليبتدأ أم القرآن وليعد السورة، ولا يقضي ما نسي من القراءة لركعة في
~~ركعة أخرى، ومن نسي السورة التي مع أم القرآن في الركعة الأولى أو في
~~الأوليين، وقرأ بأن القرآن سجد [لسهوه] قبل السلام، فإن تعمد ذلك فلا إعادة
~~عليه، وليستغفر الله، ولا يسجد، ولو قرأها في الركعتين الآخرتين سهوا فلا
~~سجود عليه. وأطول الصلاة قراءة الصبح والظهر.
# 137 - ومفتاح الصلاة الطهور، وتحريمها التكبير، وتحليلها التسليم((1)).
~~[قال مالك: ولا أعرف رفع اليدين في شيء من تكبير الصلاة، ولا في خفض ولا
~~رفع]. ولا يرفع يديه [في الصلاة] إلا في الافتتاح شيئا خفيفا، وكذلك
~~المرأة، وضعف مالك رفع اليدين عند الجمرتين واستلام الحجر، وبعرفات في
~~الموقف، وعلى الصفا والمروة عند المشعر والاستسقاء، وقد رئي مالك رافعا
~~يديه في الاستسقاء حين عزم عليهم الإمام، وقد جعل بطونهما مما يلي الأرض،
~~وقال: إن كان الرفع فهكذا، قال ابن القاسم: يريد [في الاستسقاء] في مواضع
~~الدعاء، ومن مر بالركن فلم يستطع أن يستلمه كبر ومضى ولا يرفع يديه.
# 138 - ومن أتى والإمام راكع فخشي رفع رأسه فليركع بقرب الصف، وحيث يطمع
~~إذا دب راكعا يصل إليه، فإن لم يطمع بذلك أحرم حيث أمكنه [وكذلك في صلاة
~~العيدين وغيرهما]، [قال ابن القاسم: ولو جاء في صلاة العيدين والخسوف
~~والاستسقاء ولم يطمع أن يصل إلى الصف أحرم حيث أمكنه، بمنزلة المكتوبة]،
~~وإذا أمكن يديه من ركبتيه في الركوع، وإن لم يسبح، أو أمكن جبهته وأنفه من
~~الأرض [في السجود] فقد تم ذلك إذا تمكن مطمئنا. ms0079
# 139 - ويكبر في حال انحطاطه لركوع أو سجود، ويقول: سمع الله لمن حمده في
~~حال رفع رأسه، ويكبر في حال رفع رأسه من السجود، وإلا في الجلسة الأولى إذا
~~قام منها فلا يكبر حتى يستوي قائما.
# __________
# (1) تقدم قريبا. PageV01P089 140 - قال مالك: ولا أعرف قول الناس في
~~الركوع: سبحان ربي العظيم، وفي السجود: سبحان ربي الأعلى، وأنكره، ولم يجد
~~فيه أحدا ولا دعاء مؤقتا.
# 141 - وكره مالك الدعاء في الركوع وأجازه في السجود، ولا بأس بالتسبيح
~~فيهما جميعا، ولا حد في ذلك.
# 142 - والسجود على الأنف والجبهة جميعا، فإن سجد على الأنف دون الجبهة
~~أعادها أبدا، [ومن سجد على جبهته دون الأنف فصلاته مجزئة عنده ولا يعيد]
~~ولو كان بجبهته قروح تمنعه السجود عليها أومأ ولم يسجد على الأنف، [قال
~~أشهب: وإن سجد على الأنف أجزأه، لأنه زاد على الإيماء].
# 143 - ويضع المصلي بصره أمام قبلته ولا ينكس رأسه [إلى الأرض] في الركوع،
~~ويقول المأموم والفذ إذا قال الإمام ولا الضالين: آمين، ويقول الفذ إذا رفع
~~رأسه من الركوع: سمع الله لمن حمده، ويقول المأموم: اللهم ربنا ولك الحمد،
~~وإن كان إماما فليقل سمع الله لمن حمده، ولا يقول: ربنا ولك الحمد، ولا
~~يقول من خلفه سمع الله لمن حمده، ويقول: اللهم ربنا ولك الحمد، قال مالك،
~~وقال مرة: لك الحمد.
# 144 - وأما تفريق الأصابع [في الركوع] وضمها في السجود فكان مالك يكره أن
~~يجد فيه حدا ويراه من البدع، قال: يسجد كما يسجد الناس ويركع كما يركعون.
# 145 - وإن نعس المأموم في الركعة الأولى لم يعتد بها ولا يتبع فيها، وإن
~~أدرك الإمام قبل أن يرفع رأسه من سجودها، ولكن يسجد معه ثم يقضيها بعد سلام
~~الإمام، وإن نعس بعد عقد الأولى في ثانية أو ثالثة أو رابعة اتبع الإمام ما
~~لم يرفع رأسه من سجودها.
# 146 - والجلوس بين السجدتين وفي التشهد سواء، يفضي بأليته((1)) إلى
~~الأرض، وينصب رجله اليمنى، ويثني اليسرى، ويجعل باطن إبهام رجله اليمنى مما
~~يلي ms0080 الأرض، والنساء والرجال في ذلك سواء.
# __________
# (1) الألية: العجيزة، أو ما ركبها من شحم ولحم، الوسيط (1/26).
~~PageV01P090 147 - وإذا سجد السجدتين نهض كما هو ولا يرجع إلى الأرض،
~~والإقعاء((1)) في الصلاة مكروه، ويرفع بطنه عن فخذيه في السجود، ويجافي
~~بضبعيه، ولا يفرج ذلك التفريج، ولكن تفريجا متقاربا، وله أن يضع ذراعيه على
~~فخذيه في النوافل لطول السجود، وأما في المكتوبة وما خف من النوافل فلا،
~~ولا يفترش ذراعيه((2)) في السجود.
# 148 - ويتوجه بيديه إلى القبلة، ولم يحد أين يضعهما، ولا يتكئ في
~~المكتوبة على حائط أو عصا، ولا بأس به في النافلة، وإن شاء اعتمد على يديه
~~للقيام أو ترك، [أي ذلك أرفق به فعل]، ولا يضع يمناه على يسراه في فريضة،
~~وذلك جائز في النافلة لطول القيام.
# 149 - ولا يضع يده إلا على ما يضع [عليه] جبهته، وإن كان حرا أو بردا جاز
~~أن يبسط ثوبا يسجد عليه، [ويجعل عليه كفيه]ن وتبدي المرأة كفيها في السجود
~~حتى تضعهما على ما تسجد عليه.
# __________
# (1) انظر في ماهيته: معجم المصطلحات (1/368).
# (2) ينظر: البخاري (828)، حديث أبي حميد الساعدي. PageV01P091 150 - قال
~~مالك: ومن صلى على كور((1)) العمامة كرهته ولا يعيد، وأحب إلي أن يرفع عن
~~بعض جبهته حتى يباشر الأرض، ويكره أن يحمل الحصباء أو التراب من موضع الظل
~~إلى موضع الشمس ليسجد عليه، ويكره أن يسجد على الطنافس((2))، وثياب الصوف،
~~والكتان، والقطن، وبسط الشعر [والأدم]، وأحلاس((3)) الدواب، ولا يضع كفيه
~~عليها، ولكن يقوم عليها، ويجلس ويسجد على الأرض، ولا بأس أن يسجد على
~~الخمرة((4)) والحصير وما تنبت الأرض، ويضع كفيه عليها، ولا بأس بالصلاة على
~~طرف حصير وبطرفه الآخر نجاسة.
# 151 - وجائز أن يصلي المريض على فراش نجس إذا بسط عليه ثوبا طاهرا كثيفا،
~~وإذا قدر المريض على القيام والركوع والسجود والجلوس فعل ذلك كله، ويتشهد
~~جالسا فإن قدر أن يسجد وإلا أومأ بسجوده، وإن قدر على القيام ولم يقدر على
~~الركوع قام وأومأ لركوعه، ومد يديه إلى ركبتيه في إيمائه، ويجلس ms0081 ويسجد إن
~~قدر، وإلا أومأ بسجوده جالسا، وإن لم يقدر إلا على القيام كانت صلاته كلها
~~قائما ويومئ بالسجود أخفض من الركوع، ويصلي المريض على قدر ما يستطيع، فإن
~~دين الله يسر.
# __________
# (1) الكور: مجتمع طاقاتها مما شد على الجبهة، كما في الشرح الكبير لسيدي
~~أحمد الدردير (1/253).
# (2) الطنفسة: مثلثة الطاء والفاء وبكسر الطاء وفتح الفاء وعسكها، واحدة
~~الطنافس، القاموس (5/7).
# (3) الحلس: كساء يجعل على ظهر البعير تحت رجله، والقتب والسرج، الوسيط
~~(1/199).
# (4) الخمرة: حصيرة أو سجادة تنسج من سعف النخل وترمل بالخيوط، الوسيط
~~(1/264). PageV01P092 152 - ومن افتتح الصلاة جالسا من عذر ثم صح أتم
~~قائما، ولو افتتح قائما ثم عرض له مرض أتم جالساص وأجزأه، ولا يصلي المريض
~~إلا إلى القبلة، فإن عسر عليه تحويله احتيل فيه، فإن صلى إلى غير القبلة
~~أعاد في الوقت إليها، ويصلي من لا يقدر على القيام متربعا، فإن لم يقدر
~~فعلى قدر طاقته من الجلوس، فإن لم يقدر فعلى جنبه أو ظهره، ويجعل رجليه مما
~~يلي القبلة، ويومئ برأسه، ولا دع الإيماء، وإن كان مضطجعا، وصلاته جالسا
~~ممسوكا به أحب إلي من المضطجع. ولا يستند بحائض ولا جنب، فإن قدر أن يسجد
~~[على الأرض سجد]، وإلا أومأ بظهره ورأسه، ولا يرفع إلى جبهته شيئا يسجد
~~عليه، ولا ينصب بين يديه شيئا يسجد عليه، فإن فعل وجهل [ذلك لم يعد] ويؤم
~~الصحيح المرضى [وتجزيهم صلاتهم خلفه إيماء أو جلوسا إذا هو يصلي قائما]،
~~ولا يؤم المريض الأصحاء إذا كان لا يقدر على القيام.((1))
# 153 - ويكره لمن يقدح الماء من عينيه أن يصلي مستلقيا [على ظهره] اليومين
~~ونحوهما، فإن فعل أعاد أبدا.((2))
# 154 - والمصلي جالسا إذا تشهد في الركعتين [الأوليين] كبر قبل أن يقرأ
~~ونوى به القيام للثالثة، وجلوسه في موضع الجلوس كجلوس القائم. ولا بأس
~~بالاحتباء في النوافل للجالس بعقب تربعه، ومن صلى فريضة جالسا وهو يقدر على
~~القيام أعاد أبدا.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (1/507).
# (2) انظر: السنن الكبرى للبيهقي (2/306)، وفتح الباري (2/209). ms0082
~~PageV01P093 155 - ومن افتتح النافلة جالسا ثم شاء القيام، أو افتتحها
~~قائما ثم شاء الجلوس، فذلك له. قال ابن القاسم: قال مالك وعبد العزيز - ولم
~~أسمع من عبد العزيز غير هذا - : من تنفل فيمحمله فقيامه تربعا، ويركع
~~متربعا، ويضع يديه على ركبتيه، فإذا رفع رأسه من ركوعه قال مالك: يرفع يديه
~~عن ركبتيه، ولا أحفظ رفع يديه عن ركبتيه عن عبد العزيز، ثم قالا: فإذا أهوى
~~إلى السجود ثنى رجليه وأومأ بالسجود، فإن لم يقدر أن يثني رجليه أومأ
~~متربعا، [قال: يومئ يديه]، والشديد المرض الذي لا يقدر أن يجلس لا يعجبني
~~أن يصلي المكتوبة في المحمل لكن على الأرض.
# 156 - ومن خاف أن ينزل من سباع أو غيرها صلى على دابته إيماء حيثما توجهت
~~به، فإن أمن في الوقت فأحب إلي أن يعيد بخلاف العدو.((1))
# 157 - وللمسافر أن يتنفل على الأرض ليلا ونهارا ويصلي في السفر الذي تقصر
~~في مثله على دابته أينما توجهت به الوتر وركعتي الفجر والنافلة، ويسجد
~~إيماء، وإذا قرأ سجدة تلاوة أومأ بها، فأما في السفر الذي لا يقصر فيه أو
~~في حضر فلا، وإن كان إلى القبلة.
# 158 - ولا يؤم أحد جالسا((2)) في فريضة ولا نافلة، وإذا ناب الإمام شيء
~~منعه [القيام] استخلف من يصلي بالقوم، فإن جاء هو للصف فيصلي بصلاة الإمام،
~~ولا يصلي مضطجعا إلا مريض.
# 159 - ولا يصلي الإمام على شيء أرفع مما يصلي عليه أصحابه، فإن فعل
~~أعادوا أبدا لأنهم يعبثون، إلا الارتفاع اليسير مثل ما كان بمصر فتجزئهم
~~الصلاة.
# 160 - ومن صلى في دور بين يدي الإمام [بصلاة الإمام] وهم يسمعون تكبير
~~الإمام في غير الجمعة أجزأتهم، ويكره لهم ذلك.
# __________
# (1) انظر: الرسالة للقيرواني (2/367، 368).
# (2) رواه عبد الرزاق في المصنف (2/463)، والبيهقي في الكبرى (3/80)،
~~والدارقطني في سننه (1/398)، وضعفه. PageV01P094 161 - مالك: وجائز أن يصلي
~~في غير الجمعة على ظهر المسجد بصلاة الإمام والإمام في داخل المسجد، ثم كره
~~ذلك، وبأول قوله أقول. ولا يعجبني أن يصلي على أبي قبيس((1)) ms0083 وقعيقعان((2))
~~بصلاة الإمام في المسجد الحرام.
# 162 - وإن صلى الإمام في أسفل السفينة والناس فوق السقف أجزأهم إذا كان
~~إمامهم قدامهم، ولا يعجبني أن يكون هو فوق وهم أسفل، ولكن يصلي الذين فوق
~~بإمام، والذين أسفل بإمام، والسفن المتقاربة إذا كان الإمام في أحدها وصلى
~~الباقون بصلاته أجزأهم، مثل النهر الصغير والطريق بين الإمام والمأموم.
# 163 - ولا بأس بالصلاة في دور محجورة((3)) بصلاة الإمام في غير الجمعة،
~~إذا رأوا عمل الإمام والناس أو سمعوه.
# 164 - وتجزئ الجمعة وغيرها خلف من ليس بمبتدع من الولاة.
# 165 - وأحق القوم [بالإمامة أعلمهم، إذا كان أحسنهم حالا، وقال أيضا:
~~أولاهم] بالإمامة أفضلهم في أنفسهم، إذا كان هو أفقههم، قيل لمالك:
~~فأقرؤهم؟، قال: قد يقرأ [من لا، يريد] من لا ترضى حاله. قال ابن وهب عن
~~مالك: يؤم القوم أهل الفضل وأهل الصلاح منهم، وأولى بمقدم الدابة صاحبها،
~~وصاحب الدار أولى بالإمامة إذا صلوا في منزله إلا أن يأذن لأحد.
# 166 - ولا يصلي من يقرأ خلف من لا يحسن القرآن، وهو أشد من إمام ترك
~~القراءة، والإعادة في ذلك كله أبدا [على الإمام والمأموم].
# 167 - وإذا كان الإمام من أهل الأهواء فلا يصلى خلفه، ولا الجمعة، إلا أن
~~يتقيه فيصليها معه ويعيدها ظهرا أربعا. ووقف مالك في إعادة من صلى خلف إمام
~~مبتدع، قال ابن القاسم: يعيد في الوقت، قال مالك: ولا يسلم على أهل البدع
~~ولا يناكحون ولا يصلى خلفهم جمعة ولا غيرها ولا تشهد جنائزهم.
# __________
# (1) أبو قبيس: جبل بمكة وانظر معجم ما استعجم (3/104).
# (2) هو اسم جبل بمكة، معجم ما استعجم (3/1086).
# (3) أي الممنوعة، وانظر الوسيط (1/163). PageV01P095 168 - ومن صلى خلف
~~من يقرأ بما يذكر من قراءة ابن مسعود((1)) فليخرج ويتركه، فإن صلى خلفه
~~أعاد أبدا.
# 169 - ولا يؤم السكران، ويعيد من ائتم به.
# 170 - ولا يؤم الصبي في النافلة الرجال والنساء، ولا تؤم المرأة. قال
~~النخعي: ولا تؤم في فريضة. ولا أعرابي في حضر ولا سفر، وإن كان أقرأهم.
# 171 - ولا ms0084 يؤم العبد في الحضر في مساجد القبائل ولا في جمعة أو عيد، فإن
~~أمهم في جمعة [أو عيد] أعاد وأعادوا، إذ لا جمعة عليه ولا عيد، وجائز أن
~~يؤم العبد في قيام رمضان، أو في الفرائض في السفر إن كان أقرأهم من غير أن
~~يتخذ إماما راتبا.
# وكذلك الخصي، وولد الزنا أكره أن يتخذ إماما راتبا. [وجائز اتخاذ الأعمى
~~إماما راتبا].
# 172 - وأكره لأئمة المساجد الصلاة بغير رداء إلا إماما في سفر أو في داره
~~أو بموضع اجتمعوا فيه، وأحب إلي أن يجعل على عاتقه عمامة أو غيرها. ولا بأس
~~أن تأتم بمن لم ينو هو أن يؤمك.
# 173 - وإذا صلى رجلان أو رجل وصبي مع إمام قاما جميعا خلفه إن كان الصبي
~~يعقل الصلاة لا يذهب ويتركه، وإن صلى معه رجل وامرأة قام الرجل عن يمين
~~الإمام، وقامت المرأة خلفهما، وإن صلى معه رجل قام عن يمينه، وإن قام عن
~~يساره أداره الإمام إلى يمينه من خلفه، وإن لم يعلم به حتى فرغ أجزأته
~~صلاته.
# 174 - ومن وجد الإمام ساجدا فليكبر وليسجد، ولا ينتظره حتى يرفع رأسه.
# 175 - وجائز أن يصلي الرجل بامرأته المكتوبة وتكون خلفه، ومن صلى وحده
~~فله إعادتها في جماعة، إلا المغرب، فإن أعادها فأحب إلي أن يشفعها [بركعة]
~~وتكون الأولى صلاته.
# 176 - ومن سمع الإقامة، وقد صلى وحده، فليس بواجب عليه إعادتها إلا أن
~~يشاء. ولو كان في المسجد لدخل مع الإمام، إلا في المغرب فإنه يخرج.
# __________
# (1) لعدم تواترها، وانظر: جواهر البيان للعسال (ص83). PageV01P096 177 -
~~ومن أحرم بفريضة في المسجد ثم أقيمت عليه تلك الفريضة فإن لم يركع قطع
~~بسلام ودخل مع الإمام. ومن ركع ركعة صلى ثانية وسلم ودخل معه.
# 178 - وإن صلى ثالثة صلى رابعة ولا تكون نافلة ويسلم ويدخل معه، وإن كان
~~المغرب قطع ودخل مع الإمام، عقد ركعة أم لا، وإن صلى اثنتين أتمهما ثلاثا
~~وخرج، وإن صلى ثلاثا سلم وخرج ولم يعدها.
# 179 - [ومن أحرم في بيته ثم سمع ms0085 الإقامة يعلم أنه يدركها فلا يقطع
~~ويتمادى].
# 180 - ومن صلى صلاة فلا يؤم فيها أحدا، فإن فعل أعاد من ائتم به، إذ لا
~~يدري أيتهما صلاته، وقد جاء حديث أن الأولى صلاته والآخرة نافلة.
# 181 - ومن صلى في جماعة مع واحد فأكثر [منه] لم يعد في جماعة أكثر منها،
~~كان إماما أو مأموما، وليخرج من المسجد إذا أقيمت تلك الصلاة.
# 182 - وإذا صلى الإمام في المسجد وحده فلا يعيد في جماعة، إذ هو وحده
~~جماعة.
# 183 - ولا تجمع صلاة في مسجد مرتين إلا في مسجد ليس له إمام راتب.
# 184 - وإذا جمع قوم في مسجد له إمام راتب ولم يحضر فله إذا جاء أن يجمع
~~فيه، وإذا صلى فيه إمامه وحده ثم أتى أهله لم يجمعوا فيه، ومن وجد مسجدا قد
~~جمع أهله فإن طمع بإدراك جماعة في مسجد أو غيره خرج إليها، وإن كانوا جماعة
~~فلا بأس أن يخرجوا من المسجد فيجمعوا إلا أن يكون المسجد الحرام، ومسجد
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -، أو مسجد القدس، فليصلوا فيه أفذاذا، [إذ] هو
~~أعظم لأجرهم.
# 185 - ومن صلى وبين يديه جدار مرحاض أو قبر فلا بأس به إن كان مكانه
~~طاهرا، وجائز أن يصلي في المقبرة((1))، وعلى الثلج، وفي الحمام، إذا كان
~~موضعه طاهرا، وفي مرابض الغنم والبقر.((2))
# __________
# (1) لم يأخذ إمام المدينة بحديث الترمذي عن أبي سعيد: الأرض كلها مسجد
~~إلا المقبرة، والحمام، (37).
# (2) انظر: الشرح الصغير (1/97). PageV01P097 186 - ولا يصلي في
~~أعطان((1)) الإبل التي في المناهل((2))، وروى ابن وهب أن النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - نهى عن الصلاة في المجزرة، والمزبلة، ومحجة الطريق، وظهر بيت
~~الله الحرام، [ومعاطن الإبل].((3))
# 187 - وكره مالك الصلاة على قارعة الطريق لما يصيبها من زبل الدواب،
~~واستحب أن يتنحى عنها [قليلا]، وكره مالك الصلاة في الكنائس لنجاستها من
~~أقدامهم، وللصور التي فيها، ولا ينزل بها إلا من ضرورة.
# 188 - ولا يصلي إلى قبلة فيها تماثيل، وتكره التماثيل التي في الأسرة
~~والقباب والمنابر، وليس كالثياب والبسط ms0086 التي تمتهن، وكان أبو سلمة بن عبد
~~الرحمن يقول: ما كان يمتهن فلا بأس به، وأرجو أن يكون خفيفا، ومن تركه غير
~~محرم له فهو أحب إلي، ولا يلبس خاتم فيه تماثيل ولا يصلي به.
# 189 - ولا يصلي في الحجر، ولا في الكعبة فريضة، ولا ركعتي الطواف الواجب،
~~ولا الوتر، ولا ركعتي الفجر، فأما غير ذلك من ركوع الطواف فلا بأس به، ومن
~~صلى في الكعبة فريضة أعادها في الوقت.
# 190 - وكذلك من صلى ومعه لحم ميتة أو عظمها أو جلدها [أعاد في الوقت]،
~~قال مالك: ولا يعجبني الصلاة على جلدها وإن دبغ، فإن فعل أعاد في الوقت،
~~ويصلى على جلد السبع إذا ذكي ويلبس، ولا يصلى على جلد حمار وإن ذكي، ووقف
~~مالك عن الجواب في الكيمخت ورأيت تركه أحب إليه.
# 191 - وكل بما كان] يؤخذ من الميتة وهي حية فلا يكون نجسا ولا بأس أن
~~يؤخذ منها بعد موتها، ويصلى به مثل صوفها وشعرها ووبرها، واستحسن [مالك]
~~غسله.
# __________
# (1) مبارك الإبل، الوسيط (2/631).
# (2) أي موضع شربها، الوسيط (2/998).
# (3) رواه البخاري (1/632)، ومحجة الطريق: أي الطريق المستقيم، الوسيط
~~(1/163)، وانظر: الترمذي (346)، وابن ماجة (746، 747). PageV01P098 192 -
~~وكره أخذ القرن والعظم والسن والظلف((1)) منها ورآه ميتة، وكره أخذ القرن
~~منها في الحياة أيضا، وكره الإدهان في أنياب الفيل والمشط بها والتجارة
~~فيها، ولا ينتفع بشيء من عظام الميتة، ولا يوقد بها لطعام ولا لشراب، ولا
~~يحل اللبن في ضروع الميتة.
# 193 - ومن توضأ بماء غير طاهر ثم علم به فليغسل ما أصاب ذلك الماء من
~~جسده وثيابه، ويعيد الصلاة في الوقت.
# 194 - ومن علم وهو في الصلاة أنه [قد] استدبر القبلة أو شرق أو غرب قطع
~~وابتدأ الصلاة بإقامة، وإن علم بذلك بعد الصلاة أعاد في الوقت، وإن علم في
~~الصلاة أنه انحرف يسيرا فلينحرف إلى القبلة ويبني.((2))
# 195 - ووقت من صلى إلى غير القبلة في الظهر والعصر إلى اصفرار الشمس،
~~وأما المغمى عليه يفيق من الإغماء أو من جنون مطبق أو ms0087 يصيبه ذلك، والمرأة
~~تحيض أو تطهر، والنصراني يسلم، والصبي يحتلم، فوقتهم [في الصبح ما لم تطلع
~~الشمس]، وفي الظهر والعصر ما لم تغرب الشمس، وفي العشائين ما لم يطلع
~~الفجر، فإذا بقي من الوقت قدر صلاة أو ركعة منها فذلك وقت الآخر منها، وهم
~~مدركوها، [فتسقط عن التي حاضت حينئذ، وعن الذي أغمي عليه، وتجب على التي
~~طهرت، أو أفاق أو أسلم أو احتلم]، ولو بقي من الوقت قدر صلاة وركعة من
~~الأخرى كانوا مدركين للصلاتين معا علىما فسرناه.
# 196 - وأما من كان تحت الهدم فلم يستطع الصلاة فعليه أن يقضي ما خرج وقته
~~لأنه في عقله، ومن بلغ مطبقا أو جن بعد أن بلغ ثم صح فليقض الصوم ولا يقضي
~~من الصلاة إلا ما أفاق في وقته.((3))
# __________
# (1) هو الظفر المشقوق للبقرة والشاة والظبي ونحوهما، الوسيط (2/597).
# (2) انظر: الشرح الكبير (1/224، 225).
# (3) انظر: الذخيرة للقرافي (1/494). PageV01P099 197 - وإذا صلت الحرة
~~بادية الشعر أو الصدر أو ظهور القدمين أعادت في الوقت، وإذا صلت متنقبة أو
~~متلثمة فلا تعيد، والحرة المراهقة ومن يؤمر منهن بالستر في الصلاة
~~كالبالغة، ولا تصلي أم الولد إلا بقناع كالحرة بدرع أو قرقل((1)) يستر صدور
~~قدميها، وإن صلت بغير قناع فأحب إلي أن تعيد في الوقت، ولا أوجبه عليها
~~كوجوبه على الحرة وللأمة ومن لم تلد من السراري والمكاتبة والمدبرة والمعتق
~~بعضها الصلاة بغير قناع، ولا يصلين إلا بثوب يستر جميع الجسد.
# 198 - وإذا لم يجد العراة ثيابا صلوا أفذاذا متباعدين قياما يركعون
~~ويسجدون ولا يؤمون، وإذا كانوا في ظلام لا يرى بعضهم بعضا جمعوا وتقدمهم
~~إمامهم.
# 199 - ولا بأس أن يصلي محلول الأزرار وليس عليه سراويل ولا مئزر وهو أستر
~~من الذي يصلي متوشحا بثوب، ومن صلى بسراويل ومئزر، وهو قادر على الثياب لم
~~يعد في وقت ولا غيره، ومن صلى محتزما أو جمع شعره بوقاية أو شمر كميه، فإن
~~كان ذلك لباسه أو كان في عمل حتى حضرت الصلاة فلا بأس به، وإن تعمد [لذلك] ms0088
~~إكفات شعر أو ثوب فلا خير فيه.
# 200 - ومن أدرك بعض صلاة الإمام [فسلم الإمام] فإن كان موضع جلوس له
~~كمدرك ركعتين قام بتكبير، وإن لم يكن موضع جلوس له كمدرك ركعة أو ثلاث قام
~~بغير تكبير، ومن أدرك التشهد الآخر فكبر وجلس وقام بتكبير، فإن قام بغير
~~تكبير أجزأه، ومن أدرك من الظهر ركعة قرأ فيها بأم القرآن، فإذا قام يقضي
~~قرأ بأم القرآن وسورة وجلس يتشهد ثم يأتي بركعتين يقرأ في الأولى بأم
~~القرآن وسورة، وفي الثانية بأم القرآن وحدها، وإن كانت صلاة جهر جهر في
~~قضاء الأولتين، وما أدرك مع الإمام فهو أول صلاته إلا أنه يقضي مثل الذي
~~فاته، ومن أدرك من المغرب ركعة، قال ابن المسيب: أو فاتته منها ركعة صارت
~~صلاته كلها جلوسا.
# __________
# (1) هو قميص للنساء أو ثوب لا كم له، القاموس (1353). PageV01P100 201 -
~~وجائز صلاة النافلة في جماعة ليلا أو نهارا، ويجمعها الرجل بأهل بيته
~~وغيرهم ومن دخل مسجدا قد صلى أهله فجائز أن يتطوع قبل المكتوبة، إن كان في
~~بقية من الوقت، وكان ابن عمر يبدأ بالمكتوبة، ومن ذكر صلاة بقيت عليه فلا
~~يتنفل قبلها، وليبدأ بها إلا أن يكون في بقية من وقتها، وليس قبل الصلاة أو
~~بعدها ركوع معلوم، وإنما يؤقت في ذلك أهل العراق.
# 202 - ومن قطع نافلة عمدا لزمه إعادتها، وإن كان ذلك لعلة لم يعدها، وإذا
~~أقيمت الصلاة كره التنفل حينئذ، ومن أحرم في نافلة ثم أقيمت الصلاة فإن كان
~~ممن يخفف الركعتين قبل أن يركع الإمام صلاهما ودخل معه وإلا قطع بسلام ودخل
~~معه، ولا يقضي النافلة إذا لم يتعمد قطعها، فإن لم يقطع بسلام أعاد الصلاة،
~~ومن أوتر في المسجد فأراد أن يتنفل بعده تربص قليلا، وإن انصرف بعد وتره
~~إلى بيته تنفل ما أحب.
# 203 - ومن سلم من صلاته تنفل في موضعه وحيث أحب من المسجد إلا في الجمعة،
~~ولا يتنفل الإمام في موضعه [لا] في جمعة ولا غيرها.
# 204 - قال مالك: ومن دخل ms0089 مسجدا فلا يقعد حتى يركع ركعتين إلا أن يكون
~~مجتازا لحاجة فجائز أن يمر فيه ولا يركع، وقاله زيد بن ثابت، ثم كره زيد أن
~~يمر فيه ولا يركع، ولم يأخذ به مالك، وصلاة النافلة في الليل والنهار مثنى
~~مثنى.
# 205 - ولا بأس بالإشارة الخفيفة في الصلاة للحاجة، ولا يكره السلام على
~~المصلي في فريضة أو نافلة، وليرد مشيرا بيده أو برأسه. ويسبح الرجال
~~والنساء في الصلاة للحاجة، وضعف مالك أمر التصفيق للنساء لحديث
~~التسبيح.((1))
# __________
# (1) رواه البخاري (1/667)، ومسلم (1/316). PageV01P101 206 - وإن قهقه
~~المصلي وحده قطع، وإن كان مأموما تمادى وأعاد، ولا شيء عليه إن تبسم، صلى
~~وحده أو مأموما، ولا يحمد الله المصلي إذا عطس، فإن فعل ففي نفسه، [وتركه
~~خير له]، ولا يرد على من شمته إشارة، كان في فرض أو نافلة، وكان مالك إذا
~~تثاءب في غير الصلاة سد فاه بيده ونفث، ولا أدري ما فعله في الصلاة.
# 207 - ولا يبصق في المسجد فوق الحصير ويدلكه ولكن تحته، ولا [يبصق] في
~~حائط القبلة ولا في مسجد غير محصب إذ لا يقدر على دفن البصاق فيه، وإن كام
~~المسجد محصبا((1)) فلا بأس أن يبصق بين يديه، وعن يمينه وعن يساره أو تحت
~~قدميه ويدفنه.
# 208 - ويؤمر الصبيان بالصلاة إذا أثغروا((2))، وروى ابن وهب أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: “مروا الصبيان بالصلاة لسبع، واضربوهم عليها
~~لعشر، وفرقوا بينهم في المضاجع”.((3))
# 209 - ويكره قتل البرغوث والقملة في المسجد، فإذا أصاب قملة وهو في
~~الصلاة فلا يلقيها في المسجد ولا يقتلها فيه، وإن كان في غير صلاة فلا بأس
~~أن يطرحها في غير المسجد.
# 210 - والقنوت في الصبح قبل الركوع وبعده واسع، والذي يأخذ به مالك في
~~خاصته قبل [الركوع] ولا يكبر له، ولا يجهر به [إمام ولا غيره] ولا سهو على
~~من نسيه، وليس فيه دعاء مؤقت، ويدعو المصلي في قيامه وقعوده وسجوده بجميع
~~حوائجه لدنياه وآخرته، ولا يدعو في الركوع، وقال ابن وهب: قال مالك: لا ms0090 بأس
~~أن يدعو الله في الصلاة على الظالم.
# __________
# (1) يعني كثير الحجارة الصغيرة، الوسيط (1/184).
# (2) أي إذا سقطت أسنانهم، وقيل إذا نبتت من جديد، المصباح (ص82).
# (3) رواه أبو داود (495) وأحمد (2/180)، والحاكم في المستدرك (1/258)،
~~وصححه ووافقه الذهبي، من حديث عمر بن العاصي. PageV01P102 211 - وروي عن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في القنوت: “اللهم إنا نستعينك، ونستغفرك،
~~ونؤمن بك، ونخنع لك، ونخلع ونترك من يكفرك، اللهم إياك نعبد، ولك نصلي
~~ونسجد، وإليك نسعى ونحفد، نرجو رحمتك، ونخاف عذابك الجد، إن عذابك
~~بالكافرين ملحق”.((1))
# 212 - وروي عن علي أنه كبر حين قنت في الفجر، وقال ابن مسعود وغيره:
~~القنوت [في الفجر] سنة ماضية.
# 213 - ومن انصرف من صلاته لحدث أو رعاف ظن أنه أصابه ثم تبين أنه لا شيء
~~به ابتدأ، وإذا تعمد الإمام قطع صلاته أفسد على من خلفه، ومن أحدث بعد
~~التشهد [وقبل السلام] أعاد الصلاة.
# 214 - ومن دخل مسجدا فظن أنهم في العصر، فصلى معهم وهم يصلون الظهر لم
~~يجزه من العصر، وإذا نوى الإمام الظهر ومن خلفه ينوي العصر أجزأته ولم
~~تجزهم.
# 215 - ومن أتى يوم خميس يظنه يوم الجمعة، فصلى مع الإمام الظهر أربعا
~~أجزأته لأن الجمعة ظهر، ومن أتى يوم الجمعة يظن أنه يوم خميس لم يجزئه، [إذ
~~لا جمعة بلا نية].
# 216 - ومن انفلتت دابته وهو يصلي مشى إليها فيما قرب، إن كانت بين يديه،
~~أو عن يمينه أو عن يساره، وإن بعدت طلبها وقطع الصلاة.
# 217 - والنفخ في الصلاة كالكلام، ومن فعلهما عامدا أو جاهلا أعاد، وإن
~~كان سهوا سجد لسهوه بعد السلام. وكذلك إن قرأ وهو في فريضة أو نافلة كتابا
~~بين يديه في العمد والسهو.
# 218 - ومن سلم من اثنتين ساهيا ثم تكلم بنى فيما قرب، [ويسجد لسهوه بعد
~~السلام]، وإن تباعد أو خرج من المسجد ابتدأ، وقد تكلم النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - [ساهيا] وبنى على صلاته، ودخل فيما بنى بتكبير وسجد لسهوه بعد
~~السلام، وإن انصرف حين سلم فأكل ms0091 أو شرب ابتدأ، وإن لم يطل.
# __________
# (1) رواه البيهقي في الكبرى (2/210)، ولفظه: “نخنع” وهما بمعنى واحد، وهو
~~حديث مرسل، كما في مراسيل أبي داود (ص12). PageV01P103 219 - ومن صلى خلف
~~الصفوف منفردا، فلا بأس بذلك، ويقف حيث شاء، ولا يجبذ إليه أحدا((1)) فإن
~~فعل فلا يتبعه، وهذا خطأ من الذي فعله وخطأ من الذي جبذه، ومن دخل المسجد
~~وقد قامت الصفوف قاك حيث شاء، إن شاء خلف الإمام أو عن يمينه أو عن يساره،
~~وتعجب مالك ممن قال يمشي حتى يقف حذو الإمام، وإن كانت طائفة عن يمين
~~الإمام أو حذوه في الصف الثاني أو الأول فلا بأس أن تقف طائفة عن يسار
~~الإمام في الصف ولا يلصق بالطائفة التي عن يمينه.
# 220 - ولا بأس بالصف بين الأساطين((2)) لضيق المسجد.
# 221 - وإن صلت امرأة بين صفوف الرجال أو رجل خلف النساء لضيق المسجد
~~أجزأتهم صلاتهم، ومن أنصت في الصلاة لمخبر يخبره فإن كان يسيرا جاز.
# 222 - ولا يمنع النساء من الخروج إلى المسجد، وأما الاستسقاء والعيدان
~~فتخرج المتجالة إن أحبت.
# 223 - وإذا كان الصبي يعبث فلا يؤتى به [إلى] المسجد، وإذا كان لا يعبث
~~ويكف إذا نهي فجائز، وإن أتى أباه في مكتوبة نحاه عن نفسه، ولا بأس بتركه
~~في النافلة.
# 224 - ويتصدق بثمن ما يجمر به المسجد أو يخلق أحب إلي.
# 225 - ولا أكره الصلاة نصف النهار في جمعة ولا غيرها. ويفتح على الإمام
~~من خلفه في الصلاة إذا وقف، ولا يفتح أحد على من ليس معه في صلاةن ولا يفتح
~~مصل على مصل في صلاة أخرى.
# 226 - ومن ابتلع فلقة حبة بين أسنانه في الصلاة لم يقطع ذلك صلاته. ولا
~~يلتفت المصلي، فإن فعل لم يقطع ذلك صلاته، وإن كان بجميع جسده.
# 227 - قال الحسن: إلا أن يستدير القبلة.
# __________
# (1) إشارة لحديث أبي بكرة في البخاري (783) وانظر: تلخيص الحبير (2/37).
# (2) جمع أسطوانة، وهي العمود والسارية، الوسيط (1/18). PageV01P104 228 -
~~ولا بأس أن يروح رجليه في الصلاة، وأكره أن يقرن ms0092 قدميه يعتمد عليهما، وأكره
~~أن يصلي وفي فيه درهم أو دينار أو شيء، فإن فعل فلا شيء عليه، وأكره أن
~~يصلي وكمه محشر بخبز أو غيره، أو يفقع أصابعه في الصلاة.((1))
# 229 - ولا يبني فوق المسجد بيتا ليسكن فيه، ولا أكره أن يكون البيت تحت
~~المسجد، ويورث، والمسجد [حبس]((2)) لا يورث إذا كان صاحبه قد أباحه للناس.
# 230 - ومن كثر التراب بكفيه أو جبهته فله مسحه، ولا بأس بالسدل((3)) في
~~الصلاة وإن لم يكن عليه قميص إلا إزار ورداء.
# 231 - وإذا بشر [الرجل] ببشارة فخر ساجدا فمكروه، وإذا سلم المصلي انصرف،
~~إن شاء عن يمينه أو شماله، ولا يعرف مالك التسبيح في الركعتين الأخيرتين،
~~ولا يتعوذ المأموم إذا سمع ذكر النار، فإن فعل فسرا، وأكره الكتاب والتزويق
~~في القبلة أو يجعل فيها مصحفا ليصلي إليه إلا أن يكون ذلك موضعه فجائز،
~~وأكره الصلاة إلى حجر منفرد في الطريق، وأما أحجار كثيرة فجائز.((4))
# * * *
# (كتاب الصلاة الثاني)
# 232 - وسجود القرآن إحدى عشرة سجدة ليس في المفصل منها شيء وهي في: المص،
~~والرعد، والنحل، وبني إسرائيل، ومريم، والحج أولها، والفرقان، والهدهد،
~~والم تنزيل السجدة، وص، وحم تنزيل، والسجدة منها: {إن كنتم إياه تعبدون}،
~~[فصلت: 37].
# 233 - ومن قرأ سجدة في صلاة أو غيرها فأحب إلي أن يسجدها إلا أن يكون على
~~غير وضوء أو في غير إبان صلاة فلا أحب له قراءتها حينئذ، وليتعهدها إذا
~~قرأها، ويسجد قارئها بعد العصر ما لم تصفر الشمس وبعد الصبح ما لم يسفر
~~كصلاة الجنائز، فإن أسفر أو تغيرت فلا يقرؤها [حينئذ]، فإن فعل فلا يسجدها.
# __________
# (1) يعني يفرقعها، الصحاح (فقع).
# (2) حبس الشيء: منعه وأمسكه وسجنه، الوسيط (1/158).
# (3) هو إرسال الرداء، انظر: التقييد (1/149).
# (4) انظر: الذخيرة (2/416). PageV01P105 234 - وإن نسي سجودها في الركعة
~~الأولى من النافلة حتى رفع رأسه من ركوعه فأحب إلي أن يقرأها في الثانية
~~ويسجدها، ولا يفعل ذلك في الفريضة، وإن ذكرها وهو راكع في الثانية [من
~~النافلة] تمادى ولا شيء عليه إلا أن يدخل في ms0093 نافلة أخرى، فإذا قام قرأها
~~وسجد.
# 235 - [ويكره للإمام والد أن يقرأ سورة فيه سجدة]، فإذا قرأها سجد ويكبر
~~إذا سجدها وإذا رفع رأسه منها، واختلف قول مالك إذا كانت في غير صلاة، فكان
~~يضعف التكبير لها قبل السجود وبعده، ثم قال: أرى أن يكبر.
# 236 - قال ابن القاسم: وذلك كله واسع، ولا يسلم بعدها ولا يركع بها في
~~صلاة ولا غيرها، ولا يخطرفها المتوضي وليقرأها ويسجد من غير إيجاب، ويكره
~~له قراءتها خاصة لا يقرأ قبلها شيئا ولا بعدها، ثم يسجد في صلاة أو غيرها،
~~وإن قرأها غير متوضئ، أو قرأها في صلاة فلم يسجدها، أو قرأها في غير إبان
~~سجودها نهي عن ذلك ولا شيء عليه.
# 237 - وإذا قرأ السجدة من ليس لك بإمام من رجل أو امرأة أو صبي وهو قريب
~~منك وأنت تسمع فلا سجود عليك، ومن قرأ سجدة تلاوة فسجد بها فليس على من
~~سمعها أن يسجد إلا أن يجلس إليه، وكره مالك أن يجلس الرجل إليه لا يريد
~~تعليما [وكره أن يجلس إلى الرجل متعمدا لقراءة القرآن وسجوده لا يريد
~~تعليما]. ومن قعد إليه فعلم أنه يريد قراءة سجدة، قام عنه. وإذا لم يسجد
~~قارئها فليسجد من جلس إليه.
# 238 - ويقام الذي يقعد في المساجد يوم الخميس [وغيره] لقراءة القرآن.
# 239 - ولا يحمل المصحف نصراني ولا غير متوضئ إلا أن يكون في خرج أو غرارة
~~أو تابوت مع غيره، وأما على وسادة أو بعلاقة فلا.((1))
# 240 - والخط باطل، ولا يصلي [في الحضر] إلا إلى سترة، ويدنو منها،
~~والسترة قدر مؤخرة الرجل [في جلة الرمح]((2))، وهو نحو من عظم الذراع.
# __________
# (1) رواه مالك (141)، والعلاقة: ما يعلق السيف ونحوه.
# (2) أي غلظه. PageV01P106 241 - قال مالك: وإني لأحب أن يكون في جلة
~~الرمح أو الحربة، وليس السوط بسترة.
# 242 - ويصلي في السفر أو بموضع في الحضر حيث يأمن فيه من مرور شيء بين
~~يديه إلى غير سترة.
# 243 - وينحاز الذي يقضي بعد سلام الإمام إلى ما قرب منه ms0094 من السواري، بين
~~يديه أو عن يمينه، أو عن يساره، أو إلى خلفه، يتقهقر قليلا، فإن لم يجد ما
~~يقرب منه صلى مكانه ويدرأ ما يمر بين يديه ما استطاع. [ولا يقطع الصلاة ما
~~يمر بين يديه].
# 244 - ولا يناول من على يمينه شيئا لمن على يساره [من بين يديه] ولا
~~يناوله إياه هو ولا يصلح أن يمر بين يديه شيء، ولا بأس بالمرور بين الصفوف
~~عرضا((1))، والإمام سترة لمن خلفه، وإن لم يكونوا إلى سترة، وكذلك من رعف
~~أو أحدث فليخرج عرضا، وليس عليه أن يخرج إلى عجز المسجد.
# 245 - ويجمع في الحضر بين المغرب والعشاء في المطر أو في الطين والظلمة،
~~يؤخر المغرب شيئا ثم يجمعهما قبل مغيب الشفق وينصرف الناس وعليهم إسفار
~~قليل، ولا يجمع في المطر بين الظهر والعصر في الحضر.
# 246 - ومن أتى المسجد وقد صلى المغرب فوجدهم قد جمعوا لم يصل العشاء حتى
~~يغيب الشفق، وإن وجدهم في العشاء جاز أن يصليها معهم. قال ابن قسيط: الجمع
~~ليلة المطر سنة [ماضية].
# 247 - وإذا خاف المريض أن يغلب على عقله جمع بين الظهر والعصر عند
~~الزوال، وبين العشائين عند الغروب، وإن كان الجمع أرفق به لشدة مرض أو بطن
~~منخرق((2))، ولم يخف على عقله، جمع بين الظهر والعصر في وسط وقت الظهر،
~~وبين العشائين عند غيبوبة الشفق لا قبل ذلك.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (42).
# (2) هو المنشق الذي يشتد مشيه على غير استقامة، ويراد به هنا ما يصيب
~~البطن من علة شديدة كالمغظ ونحوه، الوسيط (1/229). PageV01P107 248 - ولا
~~يجمع المسافر في حج ولا غيره، إلا أن يجد به [السير]((1)) ويخاف فوات أمر
~~فيجمع في آخر وقت الظهر وأول وقت العصر، إلا أن يرتحل بعد النزوال فيجمع
~~بينهما حينئذ في المنهل((2))، ويجمع بين العشائين مقدار ما يكون المغرب في
~~آخر وقتها [قبل مغيب الشفق]، والعشاء في أول وقتها بعد الشفق، ولم يذكر في
~~المغرب والعشاء المرحلة.((3))
# 249 - ويتم المسافر حتى يبرز عن بيوت قريته، ويقصر حتى يدخلها ms0095 أو قربها،
~~ولم يحد في القرب حدا. وسئل عمن هو على الميل، فقال: يقصر.
# 250 - ومن وعد قوما للسفر ليمر بهم أو يتقدمهم حتى يلحقوه، وبينه وبين
~~موضعهم ما لا تقصر فيه الصلاة، فليقصر إذا برز عن قريته إذا كان عازما على
~~الخروج على كل حال، وإن كان لا يخرج إلا بخروجهم فليتم حتى يبرز عن موضعهم
~~أو عن الموضع الذي يلحقونه فيه.
# 251 - ومن ذكر صلاة سفر في حضر، أو [صلاة] حضر في سفر وقد خرج وقتها
~~قضاها كما وجبت عليه [أولا]، ويصلي المسافر صلاة سفر إذا خرج في وقتها،
~~وإذا دخل في وقتها ولم يكن صلاها في سفر صلاها حضرية، ووقت الظهر والعصر في
~~ذلك النهار كله، والمغرب والعشاء الليل كله.
# 252 - وإذا نوى المسافر إقامة أربعة أيام في البر أو البحر أتم الصلاة
~~وصام.
# __________
# (1) أي أسرع واجتهد، الوسيط (1/114).
# (2) موضع شرب الإبل.
# (3) انظر: الشرح الكبير (1/368). PageV01P108 والنواتية((1)) معهم الأهل
~~والولد يقصرون إذا سافروا، ومن خرج في طلب حاجة فقيل له: هي بين يديك على
~~بريدين، ولا يدري غاية سفره فمشى كذلك أياما فإنه يتم، ويقصر في رجوعه إذا
~~كان أربعة برد فأكثر. ومن خرج يدور في القرى وفي دورانه اربعة برد قصر،
~~والسعاة مثله، ومن خرج إلى مكة ونوى أن يسير يوما ويقيم يوما قصر في سفره،
~~ومن خرج إلى أربعة برد يصيد لعيشه قصر، وإن كان للهو فلا أحب له أن يقصر
~~ولا آمره بالخروج، وكان مالك يقول: يقصر [الصلاة] في مسيرة يوم وليلة، ثم
~~ترك ذلك وقال: في أربعة برد.
# وإن صلى المسافر ركعة ثم نوى الإقامة شفعها [وسلم] وكانت نافلة وابتدأ
~~صلاة مقيم، وإن نوى الإقامة بعد تمامها فلا إعادة عليه إلا استحبابا، وإذا
~~رجع إلى بيته في حاجة بعد أن سار ما لا يقصر فيه أتم الصلاة إذا رجع حتى
~~يبرز ثانية.((2))
# 253 - ومن أقام بمكة بضعة عشر يوما فأوطنها ثم خرج ليعتمر من الجحفة
~~ويعود إلى مكة فيقيم بها اليوم واليومين ms0096 ثم يخرج، فقال مالك: يتم في يوميه
~~ثم قال: يقصر وهو أعجب إلي [ولم يسمعه ابن القاسم منه].
# 254 - وإذا مر المسافر بقرية فيها أهله وولده فأقام عندهم ولو صلاة واحدة
~~أتمها، وإن لم يكن فيها أهله ولا ولده، أو كان فيها ولده فقط، وفيها ماشيته
~~قصر، إلا أن يكون له مسكن فيتم.
# 255 - وإذا أدرك المسافر ركعة خلف مقيم أتم، وإن لم يدركها قصر، ويتم
~~المقيم بقية صلاته إذا ائتم بمسافر.
# 256 - وإذا صلى في السفر أربعا أعاد في الوقت، فإن كان في سفر أعاد
~~ركعتين، وإن دخل الحضر في وقتها أعاد أربعا، وكانت عائشة - رضي الله عنها -
~~تتم في السفر.
# __________
# (1) الملاحون، الوسيط (2/999).
# (2) انظر: الشرح الكبير (1/358). PageV01P109 257 - وإذا افتتح المسافر
~~على الإتمام، ثم بدا له فسلم من اثنتين لم تجزه، وإذا قام المسافر بمن خلفه
~~من اثنتين فسبحوا به فتمادى وجهل فلا يتبعوه، ويقعدون ويتشهدون حتى يسلم
~~فيسلمون بسلامه ويعيد وحده في الوقت.
# 258 - ويتم الأسير بدار الحرب [إلا أن يسافر به فيقصر، والعسكر يقيم في
~~دار الحرب يقصرون]، وإن طال مقامهم وليست دار الحرب كغيرها، ولو كان بغيرها
~~أتم إذا نوى إقامة أربعة أيام، [وإن] لم يكن في مصر ولا قرية.
# 259 - ومن صلى في السفينة وهو قادر على الخروج منها أجزأه، وأحب غلي أن
~~يخرج منها، وإ قدر على القيام فلا يصلي فيها الفريضة قاعدا، وجائز أن
~~يجمعوا فيها بإمام، وصلاتهم على ظهرها أفذاذا أحب إلي من صلاتهم في جماعة
~~محنية رؤوسهم تحت سقفها، ويدورون إلى القبلة كلما دارت، فإن لم يقدروا
~~أجزأتهم صلاتهم. ولا يتنفل في السفينة إيماء حيث ما توجهت به مثل الدابة.
# 260 - وقال علي عن مالك - رحمهما الله - : ومن سافر في البحر يوما أو
~~أكثر ثم ردته الريح إلى الموضع الذي خرج منه وحبسته فيه فليتم حتى يخرج
~~ثانية.
# 261 - ومن تحرى الفجر في يوم غيم فركع [فإذا هو قبل الفجر أعادها بعده،
~~وإن تحرى الفجر في غيم فركع] أجزأه ms0097 إلا أن يتبين أتم ركوعه كان قبل الفجر.
# 262 - وإن أقيمت الصلاة في المسجد قبل أن يركعهما فليدخل مع الإمام ولا
~~يركعهما [فيه] إلا بعد طلوع الشمس إن أحب، وإن سمع الإقامة قبل أن يدخل
~~المسجد أو جاء والإمام في الصلاة، فأحب إلي أن يركعهما خارجا في غير أفنية
~~المسجد إن لم يخف فوات ركعة مع الإمام، فإن خاف ذلك دخل مع الإمام، وصلاهما
~~إن أحب بعد طلوع الشمس. ويقرأ فيهما بأم القرآن. ومن فاته حزبه من الليل،
~~وتركه حتى طلع الفجر فليصله ما بين طلوع الفجر إلى صلاة الصبح، وما ذلك من
~~عمل الناس إلا من غلبته عيناه فلا بأس به.((1))
# __________
# (1) انظر: الموطأ (3)، وسنن البيهقي (3/155). PageV01P110 263 - قال
~~مالك: ولا يعجبني أن يصلي بعد انفجار الصبح غير هذا إلا ركعتي الفجر، وجائز
~~أن يقرأ حينئذ سجدة ويسجد.
# 264 - ولا يكره الكلام بعد الفجر قبل صلاة الفجر، ويكره بعدها إلى طلوع
~~الشمس أو قرب طلوعها، [وكان مالك يتحدث بعد الفجر، ويسأل حتى تقام الصلاة
~~ثم يترك الكلام إلى طلوع الشمس أو قرب طلوعها].
# 265 - وتكره الضجعة بين الصبح وركعتي الفجر إذا أراد [بها] فصلا بينهما،
~~وإن لم يرد ذلك فجائز، وإن صلى ركعتين بعد الفجر ولم ينو بهما ركعتي الفجر
~~لم تجزياه.
# 266 - ومن نسي الوتر أو نام عنه حتى أصبح وهو يقدر على أن يوتر ويركع
~~للفجر ويصلي الصبح [قبل أن تطلع الشمس] فعل ذلك، وإن لم يقدر إلا على الوتر
~~والصبح صلاهما، وترك ركعتي الفجر، وإن لم يقدر إلا على الصبح [وحدها]
~~صلاها، ولا قضاء عليه للوتر، وإن أحب ركع الفجر بعد طلوع الشمس.
# 267 - والوتر ركعة واحدة. وكان مالك يقرأ فيها بأم القرآن وقل هو الله
~~أحد والمعوذتين [ولا يفتي الناس بذلك]، ولا بد أن يكون قبلها شفع، ويسلم
~~بينهما في الحضر والسفر.((1))
# 268 - وجائز أن يوتر على الراحلة في السفر أينما توجهت به، وإن صلى
~~المسافر على الأرض وله حزب من الليل فليوتر على الأرض ms0098 ثم يتنفل في المحمل.
# 269 - ومن أوتر قبل أن يصلي العشاء أو [بعد أن] صلاها على غير وضوء أعاده
~~بعدها، وإن أتى في رمضان فوجد الناس يوترون فصلى معهم جاهلا قبل أن يصلي
~~العشاء فليشفع الوتر إن كان بالقرب ثم يصلي العشاء ويعيد الوتر، وإن طاول
~~أو خرج من المسجد فلا يشفع وتره ويعيده بعد [صلاة] العشاء.((2))
# __________
# (1) انظر: كشف الستر عن الوتر، وكشف الستر علىالصلاة بعد الوتر، الأول
~~للنابلسي، والثاني للحافظ، بتحقيقنا، ط العلمية، بيروت.
# (2) انظر: الشرح الصغير (1/147). PageV01P111 270 - وإن كان خلف إمام في
~~الصبح أو وحده فذكر الوتر، فقد استحب [له] مالك أن يقطع ويوتر ثم يصلي
~~الصبح لأن الوتر سنة، وهو لا يقضى بعد الصبح، ثم رخص مالك المأموم أن
~~يتمادى، وإن ذكره بعد الصبح لم يقضه.
# 271 - ومن شفع وتره ساهيا سجد بعد السلام. ومن لم يدر أجلوسه في الشفع أم
~~في الوتر سلم وسجد بعد السلام وأوتر بواحدة، وإن لم يدر أفي الأولى هو جالس
~~أو في الثانية أو في الوتر أتى بركعة وسجد بعد السلام ثم أوتر.
# 272 - قال مالك - رحمه الله - : ومن ذكر صلاة نسيها، وقد أحرم في فريضة
~~غيرها قطع، وإن صلى ركعة شفعها ثم قطع، وإن ذكرها وهو في شفع سلم وصلى ما
~~نسي ثم أعاد التي كان فيها.
# 273 - وإن صلى ثلاثا أتمها [أربعا]. قال ابن القاسم: ويقطع بعد ثلاث أحب
~~إلي ثم يصلي التي ذكر ثم يعيد ما كان فيه، وإن كان في هذا خلف إمام فلا
~~يقطع، وإن كانت المغرب فإذا سلم الإمام سلم معه، ولا يشفعها ثم يصلي ما نسي
~~ويعيد ما كان فيه مع الإمام إلا أن يكون صلى قبلها صلاة فيدرك وقتها ووقت
~~التي صلى مع الإمام، غيعيدهما جميعا بعد الفائتة. ووقت المغرب والعشاء في
~~هذا [الليل كله].
# 274 - وإن ذكر مكتوبة وهو في نافلة فليقطع إن لم يركع((1))، وإن ركع
~~واحدة شفعها، وقد كان مالك يقول: يقطع، واستحب ابن القاسم أن يشفع.
# ومن ms0099 نسي صلاة صلاها متى ما ذكرها لا يبالي أي وقت كان، وإن بدا حاجب
~~الشمس أو كان عند غروبها.
# 275 - ومن ذكر صلوات يسيرة مثل الثلاث وما قرب، في وقت صلاة بدأ بهن، وإن
~~فات وقت الحاضرة، وإن ذكرهن بعدما صلاها، صلى ما نسي، فإن بقي بعد ذلك من
~~وقت الحاضرة قدر ركعة أعادها وإلا لم يعد، وإن كانت صلوات كثيرة بدأ بالتي
~~حضرت، ثم صلى ما نسي، وإن ذكرهن فيها تمادى [فيها].
# __________
# (1) رواه البخاري (597) عن حديث أنس مرفوعا. PageV01P112 276 - وإن ذكر
~~صلوات كثيرة صلاها على قدر طاقته كما وجبت عليه، وذهب في حوائجه، فإذا فرغ
~~صلى أيضا حتى يتم ما بقي عليه. ويصلي صلاة الليل في النهار ويجهر، وصلاة
~~النهار في الليل ويسر.
# 277 - وتكره صلاة التطوع حتى ترتفع الشمس.
# 278 - ومن ذكر صلاة نسيها صلاها وأعاد ما هو في وقته من الصلوات، ووقت
~~الظهر والعصر في هذا النهار كله، والمغرب والعشاء الليل كله، والصبح إلى
~~طلوع الشمس، فإن بقي بعد الفائتة من الوقت قدر صلاة وركعة من الأخرى
~~أعادهما، وإن لم يبق إلا قدر صلاة أو ركعة منها جعلها للآخرة.
# 279 - وإن ذكر الظهر بعدما صلى العصر صلاها، فإن بقي من النهار قدر ركعة
~~أعاد العصر وإلا فلا.
# 280 - وإن نسي صبحا وظهرا من غير يومه، فذكر الظهر وحدها، فلما صلى بعضها
~~ذكر الصبح فسدت الظهر وصلى الصبح ثم الظهر، وإن ذكرها بعد أن فرغ صلى الصبح
~~فقط.
# 281 - وإن ذكر الإمام صلاة نسيها فليعلمهم ويقطع ويقطعون، بخلاف الحدث،
~~وإن لم يذكر إلا بعد فراغه أعاد هو ولم يعيدوا هم، وقد كان يقول: يعيدون هم
~~في الوقت.
# 282 - ومن صلى صلوات كثيرة وهو ذاكر لصلاة أعادها وأعاد ما كان في وقته
~~بعدها.
# * * *
# جامع القول في السهو
# 283 - وإن سلم الإمام من اثنتين فسبحوا به فلم يفقه، فأعلمه أحدهم
~~متكلما، فسأل الإمام بقيتهم فصدقوه، بنى فيما قرب وسجد بعد السلام،
~~[ويجزئهم من تكلم ومن لم يتكلم] كما جاء ms0100 في حديث ذي اليدين.((1))
# 284 - ومن كان وحده فليرجع إلى يقينه، فإن سأل غيره بطلت صلاته.
# 285 - ومن ذكر أنه في خامسة فليكف عن تمامها أي وقت ذكر، ويسجد بعد
~~السلام.
# 286 - وإن صلى إمام خامسة فسها قوم كسهوه، وجلس قوم، واتبعه قوم عامدون،
~~فصلاة الإمام ومن سها معه أو جلس تامة ويسجدون معه للسهو، وتفسد صلاة
~~العامدين.
# __________
# (1) رواه مالك (62)، ومسلم (62). PageV01P113 287 - ومن ذكر سجدة من
~~الأولى [أو السجدتين جميعا] وهو راكع في الثانية أو قبل ذلك فليسجد ما لم
~~يرفع رأسه من الركعة الثانية، ثم يبتدئ الثانية، وإن ذكرها بعد ما رفع رأسه
~~من الثانية تمادى، وكانت أول صلاته، ويسجد في تلك بعد السلام.
# 288 - مالك: وعقد الركعة رفع الرأس من الركوع.
# 289 - وإن نسي السجود من الأولى، والركوع من الثانية، وسجد فليسجد للأولى
~~ويبني عليها، ولا يضيف إليها من سجود الثانية شيئا، ويسجد بعد السلام.
# 290 - ومن تكلم أو سلم اثنتين أو شرب في الصلاة ناسيا سجد بعد السلام،
~~فإن كان مأموما حمل عنه إمامه.
# 291 - ومن سها عن ركعة أو سجدة أو عن سجدتي السهو قبل السلام، بنى فيما
~~قرب، وإن تباعد ابتدأ الصلاة، ومن شك فتفكر قليلا فتيقن أنه لم يسه فلا
~~سجود عليه لسهوه.
# 292 - والسهو في الفرض والتطوع على الرجال والنساء سواء.
# 293 - وإن نسي التشهد الآخر وسلم، فإن كان بالقرب تشهد وسجد بعد السلام،
~~وإن تطاول فلا شيء عليه إذا ذكر الله عز وجل، وليس كل الناس يعرف الشهد،
~~[ولم يره نقصا من الصلاة]، وإن رفع رأسه من السجود فسلم ساهيا قبل أن يجلس
~~رجع أيضا بالقرب فجلس وتشهد ويسجد للسهو بعد السلام، وإن تطاول أعاد
~~الصلاة، ونسيان التشهدين ليس كغيرهما فيما يسهو عنه.
# 294 - ومن نسي تكبيرة أو سمع الله لمن حمده، مرة فلا شيء عليه، وإن ترك
~~اثنتين من ذلك أو التشهدين سجد قبل السلام، فإن لم يسجد حتى تطاول أو انتقض
~~وضوءه أجزأته صلاته، وإن نسي ثلاث تكبيرات أو ms0101 سمع الله لمن حمده مثل ذلك،
~~سجد قبل السلام، وإن نسي أن يسجدها حتى سلم سجدهما بالقرب وسلم وأجزأتاه،
~~فإن لم يسجد حتى تطاول ذلك أعاد الصلاة.
# 295 - وإن نقص وزاد أجزأته سجود السهو قبل السلام، ومن صلى خلف من يرى
~~السجود في النقص بعد [السلام] فلا يخالفه [فإن الخلاف شر]. PageV01P114 296
~~- وإن وجب عليه سجود سهو بعد السلام، فسجد قبل السلام أجزأه، وإن نسي
~~الجلوس الأول حتى قام فلا يرجع ويسجد قبل السلام.
# 297 - وإن جعل موضع (الله أكبر) (سمع الله لمن حمده)، وموضع (سمع الله
~~لمن حمده) (الله أكبر) فليرجع فليقل كما وجب عليه، فإن لم يرجع ومضى، سجد
~~قبل السلام كان وحده أو إماما.
# 298 - وإن نسي سجود سهو بعد السلام سجده متى ما ذكر، ولو بعد شهر. وإن
~~انتقض وضوءه توضأ وقضاهما، وإن أحدث فيهما توضأ وأعادهما، وإن أحدث بعدما
~~سجدهما توضأ وأعادهما، فإن لم يعدهما أجزأتاه، وصلاته في ذلك كله تامة
~~لأتهما ليستا من الصلاة. ومن صلى إيماء سجد لسهوه إيماء.
# 299 - ومن عقد مع الإمام ركعة فوجب على الإمام سجود، فإن كان قبل
~~[السلام] سجد معه قبل القضاء ثم لا يعيده، وإن كان بعد السلام فلا يسجد حتى
~~يقضي، وقال سفيان: يسجد معه ثم يقضي. قال مالك: ولينهض المأموم إذا سلم
~~الإمام من الصلاة أو من السجود، واستحب ابن القاسم قيامه بعد السلام من
~~الصلاة، فإذا أتم قضاءه سجد ما سجد إمامه، سها الإمام والمأموم معه أم لا،
~~ذلك سواء، وإن جلس المأموم [حتى سجد الإمام] فلا يتشهد وليدع، وإن لم يعقد
~~معه ركعة لم يسجد معه، لا قبل ولا بعد ولا يقضه.
# 300 - ومن أسر فيما يجهر فيه ناسيا سجد قبل السلام، وإن جهر فيما يسر فيه
~~سجد بعد [السلام] إلا أن يكون جهرا خفيفا مثل إعلانه بالآية ونحوها فلا شيء
~~عليه.
# 301 - ومن شك في سجدتي السهو فلم يدر واحدة سجد أو اثنتين، سجد سجدة
~~وتشهد وسلم، ولا سجود عليه لسهوه فيهما. ms0102
# 302 - فإن ظن أن الإمام سلم فقام يقضي، فتبين له فرجع قبل أن يسلم
~~الإمام، أو أتم ما بقي عليه ورجع قبل أن يسلم الإمام، فلا سجود عليه، ولا
~~يعتد بما صلى قبل سلام الإمام ويقضيه، وإن سلم الإمام وهو قائم أو راكع
~~ابتدأ القراءة وسجد قبل السلام، ومن لم يدر سلم أم لا، سلم ولا سجود عليه.
~~PageV01P115 303 - ومن ذكر سجدتي سهو بعد السلام من فريضة أو نافلة وهو في
~~فريضة أو نافلة لم تفسد واحدة منهما، فإذا أتمها سجدهما.
# 304 - وإن كانت قبل السلام وهما من فريضة فذكرهما بقرب صلاته رجع إليها
~~بغير سلام، وإن أطال القراءة في هذه الثانية أو ركع بطلت الأولى، فإن كانت
~~هذه الثانية نافلة أتمها، وإن كانت فريضة قطع إلا أن يعقد منها ركعة
~~فيشفعها استحبابا ثم يصلي الأولى والثانية.
# 305 - وإن كانت قبل السلام وهما من نافلة فذكرهما قبل أن يتباعد وهو في
~~نافلة [أخرى] رجع إن لم يركع من الثانية شيئا فسجد ما كان عليه، وتشهد وسلم
~~وابتدأ النافلة التي كان فيها [إن شاء].
# 306 - ومن قام في نافلة من اثنتين ساهيا فليرجع ما لم يركع، فإن ركع فقد
~~اختلف قوله فيه، وأحب إلي أن يرجع ما لم يرفع رأسه من الركوع ويسجد بعد
~~السلام، وإن رفع رأسه منها أتى برابعة وسجد قبل السلام، فإن سها عن السلام
~~حتى صلى خامسة رجع متى ما ذكر، ويسجد قبل السلام، لأن النافلة في قول بعض
~~العلماء أربع وفي قول مالك ركعتان.
# 307 - وإن صلى الفريضة خمسا ساهيا سجد بعد السلام.
# 308 - مالك: ولا أعرف في التشهد بسم الله الرحمن الرحيم، ويبدأ بالتشهد
~~قبل الدعاء.
# 309 - واستحب مالك تشهد [عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - ]((1))، وهو:
~~التحيات لله، الزاكيات لله، الطيبات الصلوات لله، السلام عليك أيها النبي
~~ورحمة الله، السلام علينا وعلى عباد الله الصالحين، أشهد أن لا إله إلا
~~الله [وحده لا شريك له]، وأشهد أن محمدا عبد الله ورسوله، ثم تدعو بما ms0103
~~أحببت.
# 310 - ويسلم الإمام والفذ واحدة قبالة وجهه، ويتيامن [قليلا]، ويسلم
~~المأموم عن يمينه ثم على الإمام، فإن كان عن يساره أحد رد عليه، وقاله ابن
~~عمر، وكان مالك يأخذ بقول ابن المسيب، يسلم عن يمينه وعن يساره ثم يرد على
~~الإمام ثم تركه.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (53)، والحاكم في المستدرك (1/266)، وصححه
~~ووافقه الذهبي. PageV01P116 311 - وسلام الرجال والنساء سواء، ويسمع نفسه
~~ومن يليه، ولا يجهر جهرا، وسلامه من الفريضة ومن السهو سواء.
# ولا يقيم الإمام في مصلاه إذا سلم إلا أن يكون في سفر أو في فنائه فإن
~~شاء تنحى أو قام.
# 312 - وإن شاء المأموم رد على الإمام عليك السلام، وأحب إلي: السلام
~~عليكم.
# 313 - وإذا أحدث الإمام أو رعف فله أن يستخلف من يتم بالقوم، فإن قال: يا
~~فلان تقدم، فإن كان راعفا فقد أفسد على نفسه ولا يبني، وإن كان فيما لا
~~يبني لم يضرهم ذلك لأنه في غير صلاة، [وإنما يضرهم إن تمادى بهم].
# 314 - وإن خرج الإمام ولم يستخلف أتم بهم أحدهم، فإن صلوا وحدانا أجزأهم
~~إلا الجمعة، ويكره لهم ذلك، فإن استخلف من فاتته ركعة أتم بهم صلاة الأول
~~واجتزأ بما قرأ، ثم يثبتون ويأتي المستخلف بما بقي عليه ثم يسلم لهم، وإن
~~استخلفه وهو راكع فليرفع بهم.
# * * *
# جامع القول في صلاة الجمعة
# 315 - وغسل الجمعة واجب على كل محتلم((1))، ولا يجزئ إلا متصلا بالرواح،
~~فإن اغتسل وراح ثم أحدث أو خرج من المسجد إلى موضع قريب لم ينتقض غسله، وإن
~~تباعد، أو تغدى أو نام بعد غسله أعاد ولا بأس أن يغتسل غسلا واحدا للجنابة
~~والجمعة ينويهما.
# 316 - وليس على النساء والعبيد والصبيان جمعة، فمن شهدها منهم فليغتسل
~~وليصلها، ولا على المسافر، فإن شهدها فليصلها.
# __________
# (1) رواه البخاري (858)، ومسلم (846)، ومالك (4) عن أبي سعيد مرفوعا.
~~PageV01P117 317 - ومن ركع مع الإمام يوم الجمعة، ولم يقدر على السجود من
~~زحمة الناس حتى ركع الإمام الثانية ولم يرفع رأسه فلا يسجد ويلغي الأوولى
~~ويتبع الإمام ms0104 في الثانية ويقضي ركعة. وكذلك إن زوحم عن السجود حتى قام
~~الإمام في الثانية فليتبعه ما لم يخف أن يعقدها عليه، فإن خاف الغى الأولى
~~ودخل معه، فإن لم يقدر على السجود حتى سلم الإمام أعاد ظهرا [أربعا]((1))،
~~وإن عقد الأولى بسجدتيها ثم زاحموه على الثانية حتى سلم الإمام بنى على
~~الأولى وأجزأته، وإن لم يقدر على السجود إلا علىظهر أخيه أعاد أبدا.
# 318 - ومن أدرك من الجمعة ركعة قضى بعد سلام الإمام أخرة يقرأ فيها بسورة
~~الجمعة استحبابا ويجهر، وإن أدرك الجلوس صلى أربعا.((2))
# 319 - ومن أحرم في نافلة يوم الجمعة فلا يركع حتى خرج الإمام تمادى، وإن
~~خرج الإمام قبل أن يحرم فليجلس ولا يصل.((3))
# 320 - وإذا قام الإمام يخطب فحينئذ يجب قطع الكلام واستقباله والإنصات
~~إليه لا قبل ذلك، ويجوز الكلام بعد فراغه من الخطبة وقبل الصلاة، ومن أقبل
~~على الذكر شيئا يسيرا في نفسه والإمام يخطب فلا بأس، وترك ذلك أحسن. [وأحب
~~إلي أن ينصت ويسمع].
# 321 - ويجب الإنصات على من لم يسمع الإمام، مثل ما يجب على من يسمعه.
# 322 - ومن عطس والإمام يخطب حمد الله سرا في نفسه، ولا يشمت من عطس
~~والإمام يخطب.
# 323 - ولا بأس بالاحتباء والإمام يخطب، ولا يتكلم أحد في جلوس الإمام بين
~~خطبتيه.
# 324 - ويجلس الإمام في أول الخطبة حتى يؤذن المؤذنون على المنار، ثم يخطب
~~ويجلس في وسطها جلسة خفيفة، وكذلك سائر الخطب يجلس في أولها وفي وسطها.
# __________
# (1) انظر: الموطأ للإمام مالك (ص86).
# (2) انظر: سنن ابن ماجة (1123) عن ابن عمر.
# (3) انظر: ابن ماجة (1112)، ومواهب الجليل (2/179). PageV01P118 325 -
~~ولا يسلم الإمام على الناس إذا رقى المنبر. ومن شأنه أن يقول إذا فرغ من
~~خطبته: يغفر الله لنا ولكم، وإن قال: اذكروا الله يذكركم فحسن، والأول
~~أصوب.
# 326 - وجائز أن يتكلم الإمام في خبته لأمر أو نهي، ولا يكون لاغيا، ومن
~~كلمه الإمام [فرد عليه] لم يكن لاغيا.
# 327 - ويستحب للإمام أن يتوكأ على عصا غير عود المنبر إذا خطب. ms0105
# 328 - وتصلى الجمعة في رحاب المسجد وأفنية ما يليه من الحوانيت والدور
~~التي تدخل بغير إذن، وإن لم تتصل الصفوف [إذا ضاق المسجد]، [وكان الناس
~~يدخلون حجر أزواج النبي - صلى الله عليه وسلم - بعد وفاته فيصلون فيها
~~الجمعة من ضيق المسجد وهي ليست من المسجد ولكنها شارعة إلى المسجد، ولم يزل
~~الناس يصلون فيها حتى بني المسجد].
# 329 - ولا يصلى في تلك الحوانيت والدور التي [لا] تدخل بغير إذن وإن أذن
~~أهلها، ويصلى في الزقاق وإن كان فيها أرواث الدواب، وكذلك في جميع الصلوات
~~لضيق المسجد، ومن صلى يوم الجمعة على ظهر المسجد بصلاة الإمام أعاد أبدا
~~أربعا.
# 330 - وإن استخلف الإمام من يصلي في المسجد الجامع [يوم الجمعة] وصلى هو
~~الجمعة في غيره فالجمعة لمن صلى في الجامع وهو تركها في موضعها.
# 331 - ويصلي الجمعة أهل القرية المتصلة البنيان كالروحاء وشبهها، وكذلك
~~أهل الخصوص إن كان عليهم وال أو لم يكن، وقال مرة: القرية المتصلة البنيان
~~التي فيها الأسواق يجمع أهلها، ومرة لم يذكر الأسواق.
# 332 - وكتب عمر بن عبد العزيز - رضي الله عنه - : أيما قرية اجتمع فيها
~~خمسون رجلا فليجمعوا الجمعة، [وروي عن النبي - صلى الله عليه وسلم -: إذا
~~اجتمع ثلاثون بيتا].((1))
# __________
# (1) لم أفق عليه، وهو ضعيف للانقطاع بين ابن وهب والقاسم بن محمد،
~~وإرساله، ويشترط عند المالكية إذن الإمام أو السلطان أو الحاكم أو من ينيب
~~عنه، لإقامة الجمعة. PageV01P119 333 - ويجب إتيان الجمعة من ثلاثة أميال
~~وزيادة يسيرة، ومن شهد العيد يومالجمعة فلا يسقط عنه إتيان الجمعة وإن أذن
~~له الإمام، ولم يأخذ مالك بإذن عثمان ابن عفان - رضي الله عنه - لأهل
~~العوالي وقال: ما بلغني عن غيره.
# 334 - وإذا قعد الإمام على المنبر وأذن المؤذنون حرم البيع حينئذ، ومنع
~~منه من تلزمه الجمعة ومن لا تلزمه من المسلمين، فإن تبايع حينئذ اثنان
~~تلزمهما الجمعة أو أحدهما فسخ البيع، واحتج بالذمي الذي ابتاع طعاما على
~~كيل فباعه من مسلم قبل أن يكتاله، وقال: بيعه غير جائز، ms0106 وإن كانا ممن لا
~~تجب الجمعة على واحد منهما لم يفسخ.
# 335 - ولا يمنع أهل الأسواق البيع [والشراء] يوم الجمعة إلا في الساعة
~~المذكورة، ويكره ترك العمل يوم الجمعة كفعل أهل الكتاب في السبت والأحد.
# 336 - فإن أحدث الإمام في الخطبة فلا يتمها، ولكن يستخلف من شهدها فيتم
~~بهم، وكذلك إن أحدث بعد الخطبة [أو بعدما أحرم]، وإن استخلف من لم يشهدها
~~فصلى بهم أجزأهم، فإن مضى الإمام ولم يستخلف لم يصلوا أفذاذا ويستخلفون من
~~يتم بهم، وأحب إلي أن يقدموا من شهد الخطبة، فإن لم يشهدها أجزأهم، وإن
~~صلوا الجمعة أفذاذا أعادوا، ولو تقدم بهم رجل من تلقاء نفسه ولم يقدموه [هم
~~ولا إمامهم] أجزأهم، [والجمعة وغيرها سواء]، وإن استخلف عليهم الإمام رجلا
~~ناسيا لجنابته أجزأتهم صلاتهم، ويعيد هو وحده، وإن كان ذاكرا لها [فسدت
~~عليهم، وإن] استخلف عليهم سكران أو مجنونا [أو عبدا] أو من لم يحرم خلفه
~~أعادوا، لأن هذا الذي لم يحرم خلفه صار وحده، ولا يجمع الجمعة واحد والقوم
~~كأنهم أحرموا قبل إمامهم، وإن خرج المستخلف من الصلاة قبل أن يعمل فيها
~~شيئا فقدم رجلا منهم أو قدموه هم لأنفسهم أجزأتهم صلاتهم ولم يعيدوا.
# 337 - ومن أحدث يوم الجمعة والإمام يخطب خرج بغير إذن، وإنما كان الإذن
~~الذي روي في حرب النبي عليه السلام.((1))
# __________
# (1) انظر: تفسير القرطبي (12/320). PageV01P120 338 - وإذا خطب الإمام ثم
~~قدم وال غيره، ابتدأ الخطبة وإذا قصر في الخطبة أو نسي فلم يتكلم إلا
~~[بمثل] الحمد لله ونحوه، أعادوا الخطبة والصلاة، وإن كان شيء له بال أجزأ.
# 339 - وإن جهل فصلى قبل الخطبة أعادوا الصلاة وحدها، وإذا خطب وصلى بهم
~~الجمعة أربعا عامدا أو جاهلا أعاد بهم ركعتين وأجزأته الخطبة.
# 340 - ومن صلى الظهر في بيته قبل صلاة الإمام يوم الجمعة وهو ممن تلزمه
~~الجمعة لم يجزه، وإنما يصلي الظهر من فاتته الجمعة.
# 341 - ولا جمعة على الإمام المسافر إلا أن يمر بقرية من عمله يجمع فيها
~~فليجمع بهم، فإن لم ms0107 يكن يجمع فيها لصغرها [فجمع بهم] فسدت عليه وعليهم.
# 342 - وإذا هرب الناس يوم الجمعة [عن الإمام] فلم يبق معه إلا الواحد
~~والاثنان فإن لم يأتوا بعد انتظاره فإنه يصلي ظهرا [أربعا].
# 343 - وإذا أتى من تأخير الأئمة ما يستنكر، جمع الناس لأنفسهم إن قدروا
~~وإلا صلوا ظهرا [أربعا] وتنفلوا معهم بصلاتهم.
# 344 - و لا يتنفل الإمام والمأموم بعد الجمعة في المسجد، وإن تنفل
~~المأموم فيه [فواسع].
# 345 - وأحب إلي أن يقرأ في صلاة الجمعة بسورة الجمعة ثم ب{هل أتاك حديث
~~الغاشية}.
# 346 - وإذا فاتت الجمعة من تجب عليهم [فلا يجمعوا، ومن لا تجب عليهم
~~الجمعة] مصل المرضى والمسافرين وأهل السجن فجائز أن يجمعوا.
# 347 - وإنما كره التخطي إذا قعد الإمام على المنبر، وأما قبل ذلك فلا بأس
~~به إذا كان بين يديه فرجة، وليترفق في ذلك.
# 348 - ولا جمعة في أيام منى كلها بمنى، ولا يوم التروية بمنى((1))، ولا
~~يوم عرفة بعرفة.
# 349 - ومن دخل مكة فأقام بها أربعة أيام، ثم حبسه كريه يوم التروية(146)
~~حتى صلى الناس الجمعة، فعليه أن يصلي الجمعة لأنه كالمقيم، فإن لم يقم
~~أربعة أيام فلا جمعة عليه، لأنه مسافر.
# __________
# (1) هو اليوم الثامن من شهر ذي الحجة المبارك. PageV01P121 وإذا أخر
~~الإمام الجمعة، فإنه يصليها ما لم تغرب الشمس، إذا أدرك من العصر ركعة قبل
~~الغروب.
# * * *
# ما جاء في صلاة الخوف
# 350 - ويصلي الإمام في الخوف بالطائفة الأولى في المغرب ركعتين، ثم يتشهد
~~ويثبت قائما، ويتمون لأنفسهم ركعة بأم القرآن ويسلمون، ويصلي بالطائفة
~~الثانية ركعة، يقرأ فيها هو وهم بأم القرآن ويسلم [ولا يسلمون] ويقضون
~~ركعتين بأم القرآن وسورة في كل ركعة.
# 351 - ولا تصلى صلاة الخوف ركعتين إلا في السفر، فأما في الحضر والسواحل
~~فأربع ركعات بكل طائفة ركعتين.
# 352 - ولا يصليها مسافر بحضريين، فإن فعل صلى بكل طائفة ركعة، ويتمون
~~صلاتهم حضرية، وإن كان في القوم مسافرون وحضريون، فإن صلى بهم مسافر، صلى
~~بكل طائفة ركعة، ثم يأتي المسافرون بركعة ويسلمون، ويأتي ms0108 الحضريون بثلاث،
~~وإن كان الإمام حضريا صلى بكل طائفة ركعتين وأتم كل من خلفه، كان حضريا أو
~~مسافرا. وإذا اشتد الخوف صلوا على قدر طاقتهم، ركبانا أو مشاة، إيماءا أو
~~غير إيماء، لقبلة أو لغيرها، ويقرءون ولا إعادة عليهم إن أمنوا في الوقت.
# 353 - وإذا سها الإمام مع الطائفة الأولى سجدوا للسهو بعد إتمامهم، إن
~~كان نقصانا قبل السلام، وإن كان زيادة فبعد، ثم إذا صلى بالطائفة الثانية
~~فعلى حديث يزيد بن رومان الذي كان مالك يأخذ به((1)) يثبت الإمام جالسا،
~~فإذا أتموا الصلاة سجد [بهم] للسهو.
# 354 - وأما على حديث القاسم الذي رجع إليه مالك إنما يقضون بعد سلامه،
~~[فإن كانتا قبل السلام سجدوا معه]، وإن كانتا بعد السلام سجد هو ولم يسجدوا
~~هم إلا بعد القضاء.
# * * *
# في صلاة الخسوف
# 355 - وصلاة الخسوف سنة لا تترك، كصلاة العيدين، ولا يجهر بالقراءة فيها
~~إذ لا خطبة فيها، ويستفتح في كل ركعة منها بالحمد [لله].((2))
# __________
# (1) رواه البخاري (4131)، ومسلم (839)، (842).
# (2) انظر: الفتح للحافظ (2/634). PageV01P122 356 - وإنما تصلى من ضحوة
~~إلى زوال الشمس، فإذا زالت [الشمس] فلا، وروى ابن وهب عن مالك أنها تصلى في
~~وقت صلاة، وإن كان بعد الزوال.
# 357 - ويصليها أهل الحضر والقرى والمسافرون ويجمعون، إلا أن يعجل
~~بالمسافرين السير، ويصليها المسافر وحده. وتصليها المرأة في بيتها، ولا بأس
~~أن تخرج المتجالة إليها.
# 358 - وإن أتموا صلاتها والشمس بحالها لم يعيدوا الصلاة ولكن يدعون ومن
~~شاء تنفل.
# 359 - ومن أدرك الركعة الثانية من الركعة الأولى لم يقض شيئا، و[كذلك] إن
~~أدرك [الركعة] الثانية من [الركعة] الثانية، فإنما يقضي ركعة فيها ركوعان
~~وتجزئه. وإذا سها فيها الإمام سجد لسهوه، وأنكر مالك السجود في الزلازل.
# 360 - [ويحرم فيها الإمام فيقوم قياما طويلا نحوا من [سورة] البقرة، ثم
~~يركع ركوعا طويلا نحو قيامه((1))، ثم يرفع فيقرأ دون القراءة الأولى ويركع
~~دون الركوع الأول ثم يرفع رأسه ثم يسجد سجدتين يوالي بينهما].
# 361 - وأحب إلي أن يطيل السجود، ثم يقوم دون القيام الذي يليه ms0109 ثم يركع
~~دون الركوع الذي يليه ثم يرفع فيقوم دون القيام الذي يليه [ثم يركع دون
~~الركوع الذي يليه]، ثم يسجد كما ذكرنا ويتشهد ويسلم.
# 362 - ولا يجمع في خسوف القمر، ويصلون ركعتين كسائر النوافل.
# 363 - قال عبد العزيز: ونحن إذا كنا فرادى نصلي هذه الصلاة [في خسوف
~~القمر] لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: إذا رأيتم ذلك [بها] فافزعوا
~~إلى الصلاة.((2))
# * * *
# صلاة الاستسقاء
# 364 - ويتنفل قبل الاستسقاء وبعدها في المصلى، وإنما تصلى ضحوة، ويقرأ
~~فيها بسبح ونحوها، ويجهر فيها، ولا يخرج إليها بمنبر، ولا يمنع أهل الكتاب
~~من الاستسقاء.
# 365 - وجائز الاستسقاء في السنة مرارا، ولا يؤمر النساء والصبيان بالخروج
~~إليها، وإن خرجوا لم يمنعوا. ولا تخرج الحيض على حال، ولا صبي لا يعقل
~~الصلاة.
# __________
# (1) رواه البخاري (1052)، ومسلم (907).
# (2) رواه البخاري (1044)، ومسلم (901) عن عائشة نحوه. PageV01P123 366 -
~~فإذا صلى الإمام ثم سلم [استقبل الناس بوجهه فجلس جلسة ثم قام يخطب ويتوكأ
~~على عصا ويجلس بين خطبتيه، فإذا فرغ] استقبل القبلة قائما والناس جلوس،
~~فحول ما على يمينه من ردائه على يساره، وما على يساره على يمينه، ولا يقلبه
~~فيجعل الأسفل الأعلى، ويحول الناس كذلك وهم جلوس، ثم يدعو الإمام قائما
~~والناس جلوس، ولا حد في طول ذلك، ولكنه وسط، ثم ينصرفون. وليس في خطبتها
~~تكبير، وإن أحدث [الإمام] في الخطبة تمادى.((1))
# * * *
# في صلاة العيدين والتكبير في أيام التشريق((2))
# 367 - وغسل العيدين حسن، وليس كوجوبه في الجمعة، ثم يغدو من داره أو من
~~المسجد إذا طلعت الشمس، ويكبر في الطريق ويسمع نفسه ومن يليه، وفي المصلى
~~حتى يخرج الإمام فيقطع [التكبير]، ولا يكبر إذا رجع. وتكبير العيدين سواء
~~لا حد فيه. ويخرج من طريق ويرجع من غيرها استحبابا.
# 368 - ويخرج الإمام في العيدين سواء بمقدار ما إذا وصل حلت الصلاة، ويكبر
~~الإمام في العيدين في خلال خطبته، ولا حد في ذلك.
# 369 - ولا تجب صلاة العيدين على النساء والعبيد، ولا يؤمرون بالخروج
~~إليها، ومن حضرها منهم لم ينصرف إلا بانصراف الإمام، ms0110 وإذا لم يخرج النساء
~~فما عليهن واجب أن يصلين [ويستحب لهن أن يصلين] أفذاذا، ولا تؤمهن واحدة
~~[منهن].
# 370 - ويقرأ في العيدين بسبح والشمس وضحاها ونحوهما، والخطبة بعد الصلاة
~~في العيدين، والاستسقاء، وأما الجمعة وعرفة، فالخطبة قبل الصلاة.
# 371 - ويكبر في الأولى سبعا بتكبيرة الافتتاح، وفي الثانية خمسا غير
~~تكبيرة القيام، وذلك كله قبل القراءة. ولا يرفع يديه إلا في التكبيرة
~~الأولى.((3))
# __________
# (1) ينظر: البخاري (1024)، ومسلم (894)، وفتح الباري (2/571)، والموطأ
~~(ص135).
# (2) انظر: الشرح الكبير (1/398).
# (3) انظر: مواهب الجليل (2/198). PageV01P124 372 - ومن فاتته صلاة
~~العيدين فيستحب له أن يصليها من غير إيجاب، ومن أدرك منها الجلوس كبر وجلس،
~~ثم يقضي بعد سلام الإمام باقي التكبير والصلاة.
# 373 - وإذا صليت في المسجد جاز التنفل قبلها وبعدها، وفي المصلى لا قبل
~~ولا بعد، وإن نسي التكبير في الركعة الأولى فذكر قبل أن يركع رجع فكبر وقرأ
~~وسجد بعد السلام، وإن ذكر بعدما ركع تمادى وسجد قبل [السلام].
# 374 - ويصليها أهل القرى كأهل الحضر، وإن أحدث الإمام في خطبة العيد
~~تمادى.
# 375 - ويستحب الخروج فيها إلى المصلى إلا من عذر، وينحر الإمام أضحيته في
~~المصلى، ويفطر في الفطر قبل أن يخرج إلى العيد، وليس ذلك في الأضحى.
# 376 - وليس في تكبير أيام التشريق حد، وبلغني عن مالك - رحمه الله - أنه
~~كان يقول: الله أكبر، [الله أكبر، الله أكبر]، ثلاثا.
# 377 - ويكبر أيام التشريق دبر خمس عشرة صلاة، أولها صلاة الظهر يوم
~~النحر، وآخرها صلاة الصبح من اليوم الرابع وهو آخر أيام التشريق، يكبر في
~~الصبح ويقطع في الظهر، ولا يكبر في أيام التشريق في غير دبر الصلوات، كذلك
~~كان من يقتدى به يفعل.((1))
# 378 - ومن نسي التكبير، فإن كان بالقرب رجع فكبر، وإن يعد فلا شيء عليه،
~~وإن سها عنه الإمام كبر المأموم، ومن فاته بعض الصلاة فلا يكبر حتى يقضي.
~~ويكبر أيام التشريق كل مسلم صلى في جماعة أو وحده.
# 379 - ويجمع بين الظهر والعصر بعرفة بعد الزوال، يبدأ الإمام بالخطبة،
~~فإذا فرغ ms0111 منها جلس على المنبر، وأذن المؤذن وأقام، فإذا أقام نزل فصلى
~~بالناس الظهر ركعتين ثم أذن فقام، ثم يصلي بهم العصر ركعتين ولا يجهر
~~بالقراءة، وكل صلاة فيها خطبة يجهر فيها بالقراءة خلا هذه الصلاة، لأن
~~خطبتها تعليم للحاج.
# 380 - ويتم أهل منى بمنى، وأهل عرفة بعرفة، وكل من لم يكن من أهها فليقصر
~~الصلاة بها.
# __________
# (1) انظر: الموطأ لمالك (ص261). PageV01P125 381 - ولا أحب أن يكون
~~الإمام من أهل عرفة، فإن كان منها أتم الصلاة، قال ابن مسعود: ليس على
~~المسلمين جمعة في سفرهم ولا يوم نفرهم.((1))
# * * *
# (كتاب الجنائز)
# 382 - قال مالك: يجتهد للميت في الدعاء، وليس في ذلك حد، ولا يقرأ على
~~الجنازة، وكان أبو هريرة يتبع الجنازة من أهلها، فإذا وضعت كبر وحمد الله
~~وصلى على نبيه، ثم قال: اللهم [إنه] عبدك، وابن عبدك، وابن أمتك، كان يشهد
~~أن لا إله إلا أنت، وأن محمدا عبدك ورسولك، وأنت أعلم به، اللهم إن كان
~~محسنا فزد في إحسانه، وإن كان مسيئا فتجاوز عنه، اللهم لا تحرمنا أجره ولا
~~تفتنا بعده.((2))
# 383 - قال مالك - رحمه الله - : وهذا أحسن ما سمعت من الدعاء على
~~الجنازة، وليس فيه حد معلوم.((3))
# 384 - وكان ابن مسعود - رضي الله عنه - يقف عند وسط الرجل، وفي المرأة
~~عند منكبيها.
# 385 - قال مالك: ويكبر على الجنازة أربعا. مالك: ولا يرفع يديه إلا في
~~الأولى، قال عنه ابن وهب: ويعجبني أن يرفع [يديه] في الأربع.
# 386 - ولا بأس بحمل السرير من أي جانب [شئت]، وإن شئت فاحمل أو فدع((4))،
~~وقول من قال: يبدا باليمين بدعة. والمشي أمام الجنازة هو السنة((5)). وجائز
~~أن يسبق وينتظر.
# 387 - ولا يصلي عليها في المسجد، إلا أن توضع بقربه فيصلي من في المسجد
~~عليها بصلاة الإمام، إذا ضاق خارج المسجد بأهله. وجائز الجلوس عند القبر
~~قبل أن توضع [الأرض].((6))
# 388 - ويصلى على قاتل نفسه [وإثمه على نفسه، ويصلى] على أولاد الزنا
~~كسائر المسلمين.
# __________
# (1) رواه ابن أبي شيبة في المصنف (1/442).
# (2) رواه مسلم ms0112 (963)، ومالك في الموطأ (17) عن عوف بن مالك مرفوعا.
# (3) انظر: مواهب الجليل (2/214، 215).
# (4) رواه البيهقي في الكبرى (4/19)، والصغرى (1048) عن ابن مسعود.
# (5) رواه مالك في الموطأ (11).
# (6) انظر: البيان والتحصيل لابن رشد (2/229، 230). PageV01P126 389 - وكل
~~من كان حده القتل فقتله الإمام أو الناس دونه، فإنه يغسل ويكفن ويصلي عليه
~~الناس دون الإمام، وكذلك [كل] محارب قتله الناس دون الإمام لأنه حده. فأما
~~من جلده الإمام في زنا فمات منه، فإن الإمام يصلي عليه. [وإذا قتل في قصاص
~~صلى عليه الناس دون الإمام].
# 390 - ومن اشترى صغيرا من العدو أو وقع في سهمه من المغنم فمات صغيرا لم
~~يصل عليه. وإن نوى به سيده الإسلام، إلا أن يجيب إلى الإسلام بأمر يعرف أنه
~~عقله، وهذا إذا كان كبيرا يعرف ما أجاب إليه.
# 391 - ومن زوج عبده من أمته وهما نصرانيان فحدث لهما ولد فليس للسيد أن
~~يدخل الولد في الإسلام جبرا.
# 392 - ولا توطأ أمة من غير أهل الكتاب حتى تجيب إلى الإسلام، بأن تشهد أن
~~لا إله إلا الله، وأن محمدا عبده ورسوله، [وتصلي]، أو تجيب بأمر يعرف أنها
~~قد دخلت في الإسلام، وتستبرأ، وإن كانت من أهل الكتاب فحتى تستبرأ.
# 393 - والصبي إذا لم يستهل [صارخا]، والسقط لا يرثان ولا يورثان ولا
~~يسميان، ولا يغسلان ولا يحنطان ولا يدفنان في الدور. ومن ارتد قبل البلوغ
~~لم تؤكل ذبيحته ولا يصلى عليه.
# 394 - ولا يصلى على يد ولا على رأس مع الرجلين، وإنما يصلى على أكثر
~~البدن.
# 395 - ولا يتبع الميت بمجمرة، ولا يقلم ظفره، ولا تحلق عانته، وذلك بدعة
~~ممن فعله.
# 396 - ومن فاته بعض التكبير انتظر، فإذا كبر الإمام كبر معه ويقضي
~~متتابعا، وإذا اجتمعت جنائز صلي على جميعها في موضع واحد، وإذا أتى بجنازة
~~والإمام يصلي على غيرها تمادى على الأولى ولا يدخل الثانية معها، فإذا فرغ
~~صلى على الثانية، ولو جيء بها بعد تمام الصلاة على الأولى فلا بأس بتنحية
~~الأولى والصلاة على الثانية.
# 397 - ومن أتى وقد ms0113 فرغ الناس من الصلاة على الجنازة فلا يصلي عليها بعد
~~ذلك، ولا على القبر، وليس العمل على ما جاء من الحديث في ذلك.((1))
# __________
# (1) رواه البخاري (458)، ومسلم (956) من حديث أبي هريرة مرفوعا.
~~PageV01P127 ويجعل الرجال والصبيان [في الصلاة] مما يلي الإمام والنساء مما
~~يلي القبلة((1))، فإن كانوا رجالا كلهم [جعلوا واحدا خلف واحد، ثم قال
~~مالك] واسع أن يجعل بعضهم على بعض، وأفضلهم مما يلي الإمام أو صفا واحدا
~~كلهم، ويقوم الإمام وسط ذلك وكذلك النساء.
# 398 - ولا يصلى على أحد من أهل الأهواء، ولا يعاد مرضاهم ولا على قتلى
~~الخوارج والإباضية.((2))
# 399 - ولا يصلى على الشهيد في المعترك ولا يكفن، ولا يغسل، ويدفن بثيابه،
~~ولا ينزع عنه شيء لا خف ولا فروة، إلا درع أو سلاح، ويحفر له ويلحد، وإن
~~عاش بعد ذلك حياة بينة، كان كالمجروح يموت بعد أيام، يغسل ويصلى عليه، وليس
~~كحال من به رمق وهو في غمرة الموت. ولا يزاد [على] الشهيد غير ما عليه،
~~وكذلك من قتله العدو، أي قتلة كانت في معترك أو غيره.((3))
# 400 - وأما من قتل مظلوما أو قتله لصوص في معتركهم أو في دفعه إياهم عن
~~حريمه أو مات بغرق أو هدم، فإنه يغسل ويصلى عليه.
# * * *
# في غسل الميت
# 401 - وليس في غسل الميت حد ولكن ينقى [وينظف] ويعرى للغسل، وتستر عورته
~~ويجعل الغاسل على يده خرقة ويفضي به إلى فرجه، وإن احتاج إلى أن يباشر بيده
~~فعل، ويعصر بطنه عصرا رفيقا ، فإن وضئ فحسن. وأحسن ما جاء في الغسل ثلاث أو
~~خمس بماء وسدر [ويجعل] في الآخر كافورا إن تيسر.((4))
# 402 - ويغسل أحد الزوجين صاحبه، وإن أصاب غيره من الرجال والنساء، ويستر
~~كل واحد منهما عورة صاحبه، وإن وضعت الزوجة حملها بعد موته وقبل غسله فجائز
~~لها أن تغسله، وأم الولد في الغسل كالزوجة تغسل سيدها ويغسلها، والمطلقة
~~واحدة لا تغسل زوجها إن مات قبل انقضاء عدتها.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (24).
# (2) انظر: مواهب الجليل (2/249).
# (3) انظر: مواهب الجليل (2/248). ms0114
# (4) رواه البخاري (1253)، ومسلم (939)، ومالك (1) جنائز من حديث أم عطية.
~~PageV01P128 403 - ومن مات في سفر لا رجال معه، ومعه نساء فيهن ذات محرم
~~منه فلتغسله ولتستره، وإن لم يكن فيهن ذات محرم منه يممن وجهه ويديه إلى
~~المرفقين، وإن ماتت امرأة مع رجال لا نساء معها، فإن كان فيهم ذو محرم منها
~~غسلها من فوق الثوب، وإن لم يكن ذو محرم يمم وجهها ويديها إلى الكوعين. ولا
~~بأس أن يغسل النساء الصبي ابن سبع سنين وشبهه.((1))
# 404 - ويصب الماء على المجروح والمجدور الذي يخاف أن يتزلع((2)) ولا
~~ييمم.
# 405 - ولا يغسل المسلم أباه الكافر، ولا يتبعه ولا يدخله قبره إلا أن
~~يخاف أن يضيع فيواريه، وكذلك الكافر بين المسلمين إذا مات، قال ربيعة: ولا
~~يستقبل به قبلتنا ولا قبلتهم.
# 406 - ولا بأس بالمسك والعنبر في الحنوط، ويجعل ذلك على جسده و[بين]
~~أكفانه ومواضع السجود، ولا يجعل من فوق الأكفان، قال عطاء: أحب الحنوط إلي
~~الكافور، وجائز أن يحنط المحرم، ولا يلي ذلك منه محرم.
# 407 - ويستحب أن يكفن في ثلاثة أثواب إذا وجد.
# 408 - ويعمم الميت، وتجمر((3)) ثيابه، ويكره في كفن الرجال والنساء
~~الخز((4))، والمعصفر((5))، والحرير، ويكفن في العصب وهي الحبرة.((6))
# 409 - والأخ أولى بالصلاة على الميت من الجد، وإنما ينظر في هذا إلى من
~~هو أقعد بالميت فهو أولى بالصلاة، والعصبة أولى بالصلاة من الزوج، والزوج
~~أولى بإنزال المرأة في قبرها من عصبتها، ومن كانت الصلاة إليه من قاض أو
~~صاحب شرطة أو وال فهو أحق بالصلاة على الميت إذا حضر من أوليائه، وكذلك كل
~~بلدة كان ذلك عندهم.
# __________
# (1) انظر: البيان والتحصيل (2/248).
# (2) أي يتشقق وفسدت جراحته، الوسيط (1/412).
# (3) جمر الكفن: بخره، الوسيط (1/138).
# (4) هو ما ينسج من صوف وإبريسم، الوسيط (1/240).
# (5) هو المصبوغ بالعصفر، وهو نبات شديد الحمرة في صبغه.
# (6) الحبرة: ثوب من قطن أو كتان مخطط، يصنع باليمن، الوسيط (1/158).
~~PageV01P129 410 - وتتبع المرأة جنازة زوجها ووالدها وولدها وأخيها إذا كان
~~يعرف أن مثلها تخرج على مثله، وإن ms0115 كانت شابة، ويكره أن تخرج على غير هؤلاء
~~ممن [لا] ينكر لها الخروج عليهم من قراباتها.
# 411 - ومن مات وليس معه إلا نساء صلين عليه أفذاذا واحدة واحدة ويكن
~~صفوفا.
# 412 - ويسلم إمام الجنازة واحدة عن يمينه يسمع نفسه ومن يليه، ويسلم
~~المأموم واحدة يسمع بها نفسه فقط، وإن أسمع من يليه فلا بأس.
# 413 - ويكره تجصيص القبور والبناء عليها. وإذا أحدث إمام الجنازة استخلف
~~من يتم بهم باقي التكبير، فإن توضأ وأدرك بعض التكبير، كان في سعة إن شاء
~~رجع أو ترك.
# 414 - ويصلى عليها بعد العصر ما لم تصفر الشمس، وبعد الصبح ما لم يسفر،
~~فإذا أسفر أو اصفرت [الشمس] فلا يصلوا حينئذ إلا أن يخافوا عليها.
# 415 - قال مالك: وإن غابت الشمس بدءوا بما أحبوا من المغرب أو الجنازة،
~~وقال عنه ابن وهب: [إن صلوا عليها بعد الفريضة فهو أصوب] فإن صلوا [عليها]
~~قبل فلا بأس.
# ولا يبقر على الميتة إذا كان جنينها يضطرب في بطنها.
# * * *
# (كتاب الصيام)((1))
# 416 - ويحرم الأكل بطلوع الفجر المعترض في الأفق لا بالبياض الظاهر قبله،
~~كما لا يمنع [ذلك] البياض [من الأكل، فكذلك لا يمنع البياض] الباقي بعد
~~الشفق من صلاة العشاء.
# __________
# (1) الصيام لغة: الإمساك والترك، فمن أمسك عن شيء ما قيل له صائم، وشرعا:
~~الإمساك عن شهوتي البطن والفرج من طلوع الفجر إلى غروب الشمس بنية قبل
~~الفجر أو معه في غير أيام الحيض والنفاس والأعياد، الثمر الداني (293).
~~وانظر: الذخيرة للقرافي (2/485)، والبيان والتحصيل لابن رشد (2/303)،
~~والشرح الكبير (1/239)، والتفريع لابن الجلاب (1/301)، والمعيار للونشريسي
~~(1/410). PageV01P130 ومن تسحر بعد الفجر ولا يعلم بطلوعه، أو أكل ناسيا
~~لصومه، فإن كان في تطوع فلا شيء عليه، ولا يفطر بقية يومه، فإن فعل قضاه.
~~وإن كان في نذر متتابع مثل قوله: لله علي صوم عشرة أيام متتابعات بغير
~~عينها فنابه ذلك بعد أن صام بعضها ترك الأكل في بقية يومه وقضاه ووصله بها،
~~فإن لم يصله أو أفطر باقي يومه ابتدأها، وإن ms0116 نابه ذلك في أول يوم منها، فإن
~~شاء أفطر وابتدأ صومه عشرة أيام، ولا أحب له أن يفطر فإن فعل فإنما عليه
~~عشرة أيام، أحدها قضاء ذلك اليوم، وإن كانت أياما بعينها، أو كان في رمضان
~~فليتماد على صومه وعليه القضاء، وإن كان في قضاء رمضان فأحب أن يفطر يومه
~~ذلك أفطره وقضاه، وأحب إلي أن يتمه ويقضيه، وإن كان في صوم تظاهر أو قتل
~~نفس مضى في صيامه وقضى ذلك اليوم، ووصله بصيامه، فإن لم يصله ابتدأ.
# 417 - ومن شك في الفجر فلا يأكل، ومن أكل ثم شك أن يكون أكل قبل الفجر أو
~~بعده فليقض في رمضان، ومن ظن أن الشمس قد غربت فأكل في رمضان، ثم طلعت
~~[الشمس] فليقض.
# 418 - ومن رأى هلال رمضان وحده فليعلم الإمام لعل غيره رآه معه فتجوز
~~شهادتهما، فإن لم يره غيره رد الإمام شهادته ولزمه الصوم في [خاصة] نفسه،
~~فإن أفطر كفر مع القضاء.
# 419 - ولا يصام رمضان ولا يفطر منه ولا يقام الموسم إلا بشهادة رجلين
~~حرين مسلمين عدلين، ولا يقبل في ذلك شهادة واحد، وإن كان عدلا، ولا من فيه
~~بقية رق [ولا جماعة نساء].
# 420 - ويقال لمن قال [يصام] بشهادة واحد، أرأيت عن أغمي آخر الشهر كيف
~~يصنعون، [أيفطرون واحدا وثلاثين، فإن أفطروا خافوا أن يكون ذلك اليوم من
~~رمضان].
# 421 - وتكره للصائم القبلة والمباشرة، فإن قبل [امرأته] في رمضان قبلة
~~واحدة [فأنزل] فعليه القضاء والكفارة، وإن كان من المرأة مثل ذلك فعليها
~~القضاء والكفارة، وإن أكرهها فالكفارة عليه عنه وعنها، وعليها القضاء.
~~PageV01P131 422 - وروى ابن وهب وأشهب عن مالك فيمن قبل امرأته أو غمزها أو
~~باشرها في رمضان لا شيء عليه إلا أن يمذي فيقضي.
# 423 - قال ابن القاسم: وإن جامعها دون الفرج أو باشرها فأنزل فالقضاء
~~والكفارة، وإن باشرها فأمذى أو أنعظ أو حرك ذلك منه وإن لم يمذ فليقض، وإن
~~لم ينزل ذلك منه منيا، ولا أنعظ، ولا حرك ذلك منه لذة فلا شيء عليه. ms0117
# 424 - وإن لمسها فأنزل أو عالجت ذكره بيدها حتى أنزل فأمكنها منه فليقض
~~ويكفر، وإن نظر إليها في رمضان وتابع النظر حتى أنزل فعليه القضاء
~~والكفارة، وإن لم يتابع النظر فأمنى أو أمذى فليقض فقط.
# 425 - وتكره الحقنة والسعوط((1)) للصائم، فإن احتقن في فرض أو واجب بشيء
~~يصل إلى جوفه فليقض ولا يكفر.
# 426 - ولا يكتحل أو يصب في أذنيه دهنا إلا أن يعلم أنه لا يصل إلى حلقه،
~~فإن اكتحل بإثمد، أو صبر، أو غيره، أو صب في أذنه الدهن لوجع به أو غيره،
~~فوصل ذلك إلى حلقه، فليتماد في صومه، ولا يفطر بقية يومه، وعليه القضاء،
~~ولا يكفر إن كان في رمضان [وإن لم يصل إلى حلقه فلا شيء عليه]، وقاله أشهب.
# 427 - وإن قطر في إحليله دهنا أو استدخل فتائل أو داوى جائفة بدواء مائع
~~أو غير مائع فلا شيء عليه.
# 428 - وإنما تكره [له] الحجامة لموضع التغرير، فإن احتجم وسلم فلا شيء
~~عليه، ويكره له ذوق الملح والطعام ومضغه، وإن لم يدخل جوفه، ومضغ العلك أو
~~يداوي [الحفر في فيه] ويمج الدواء أو يلمس الأوتار بفيه أو يمضغها.
# 429 - وإن ابتلع فلقة حبة بين أسنانه مع ريقه، أو دخل حلقه ذباب أو ذرعه
~~القيء في رمضان فلا شيء عليه في ذلك.
# 430 - وإن استقاء فقاء فعليه القضاء، وقال أشهب: إن كان صومه تطوعا
~~فاستقاء فليفطر ويقض، وإن لم يفطر فلا بد من القضاء، وإن كان صومه واجبا
~~فليتمه ويقض.
# __________
# (1) السعوط: دواء يصيب في الأنف، وانظر: المصباح المنير (277).
~~PageV01P132 431 - ولا بأس أن يغتسل الصائم ويتمضمض من عطش أو حر، فإن
~~تمضمض لذلك أو لوضوء صلاة فسبقه الماء إلى حلقه فليقض في الفرض والواجب لا
~~في التطوع، ولا كفارة عليه، ولا بأس بالسواك أول النهار وآخره بعود يابس،
~~وإن بله بالماء، وأما الرطب فمكروه.
# 432 - مالك: والصوم في السفر أحب إلي لمن قوي عليه، فإن أصبح في السفر
~~صائما في رمضان ثم أفطر لعذر فعليه القضاء فقط، ms0118 وإن تعمد الفطر لغير عذر
~~فليكفر مع القضاء، وقال المخزومي وابن كنانة: لا يكفر. وقاله أشهب: إن
~~تأول.
# 433 - مالك وأشهب: وإن أفطر بعد دخوله إلى أهله نهارا فعليه القضاء
~~والكفارة، مالك: كان فطره أول النهار أو آخره. أشهب: ولا يعذر أحد في هذا.
# مالك: وإن أصبح في الحضر صائما [في] رمضان وهو يريد سفرا فلا يفطر ذلك
~~اليوم قبل خروجه، ولا أحب له أن يفطر بعد خروجه، فإن أفطر بعد أن سافر لزمه
~~القضاء فقط، وقال المخزومي وابن كنانة: يلزمه القضاء والكفارة.
# 434 - ومن أصبح في الحضر صائما متطوعا، ثم سافر فأفطر، أو أفطر قبل
~~خروجه، أو صام تطوعا في السفر ثم أفطر، فإن كان لعذر فلا قضاء عليه وإلا
~~فليقض، ومن علم أنه يدخل بيته من سفره أول النهار فليصبح صائما، فإن لم
~~يفعل وبيت الفطر ثم دخل قبل طلوع الشمس فلا يجزيه الصوم في بقية يومه وإن
~~نواه، وعليه قضاؤه، ولا يكره له الأكل [في] بقية يومه، وله أن يطأ امرأته
~~إن وجدها كما طهرت.
# 435 - ومن اصبح مفطرا ولم يأكل أو أكل ثم علم في أول النهار أو آخره أنه
~~أول يوم من رمضان فليكف عن الأكل بقية يومه ويقضيه، ثم إن أكل بعد علمه
~~بذلك لم يكفر إلا أن يفطره منتهكا وهو يعلم ما يلزم المفطر عامدا فليكفر.
# 436 - وإن أصبح فيه صائما متطوعا ثم علم انه أول يوم من رمضان لم يجزه
~~وعليه قضاؤه.
# 437 - ولا ينبغي صيام يوم الشك.((1))
# __________
# (1) ذكره مالك في الموطأ (55)، من حديث يحيى بن مالك. PageV01P133 438 -
~~ومن أصبح يوم الفطر أو [يوم] الأضحى صائما ثم علم أنه لا يجوز صومهما فأفطر
~~فلا قضاء عليه.
# 439 - ومن أصبح صائما ينوي به قضاء يوم عليه من رمضان، ثم ذكر أول النهار
~~أنه كان قضاه، فلا يفطر وليتم صومه. أشهب: لا أحب له أن يفطر فإن فعل فلا
~~قضاء عليه، كمن شك في الظهر فأخذ يصلي ثم ذكر أنه قد صلى، فلينصرف ms0119 على شفع
~~أحب إلي، وإن قطع فلا شيء عليه.
# 440 - مالك: ويكره أن يعمل في صوم التطوع ما يكره في صوم الفريضة.
# 441 - ومن التبست عليه الشهور في جار الحرب فصام شهرا ينوي به رمضان، فإن
~~كان قبل رمضان لم يجزه، وغن كان بعده أجزأه، وإن صامه تطوعا فإذا هو رمضان
~~لم يجزه من رمضان وقضاه.
# 442 - ولا بأس أن يتعمد أن يصبح في رمضان جنبا. وغن حاضت امرأة أو طهرت
~~في رمضان وقد مضى بعض النهار فلتفطر يومها ذلك، فإن رأت الطهر قبل الفجر
~~واغتسلت بعده صامت وأجزأها، وإن لم تر الطهر إلا بعد الفجر فلتأكل يومها،
~~وغن أصبحت فشكت أطهرت قبل الفجر أم بعده فلتصم يومها ذلك ولتقضه.
# 443 - ومن أغمي عليه قبل الفجر في رمضان فأفاق بعد الفجر بقليل أو كثير
~~لم يجزه ذلك اليوم، ولو كان نائما أجزأه، وإن نام نهاره كله، فإن كان ذلك
~~إغماء لمرض لم يجزه، وإن أغمي عليه وقد مضى أكثر النهار، أو أغمي عليه بعد
~~الفجر فأفاق نصف النهار أجزأه ولا شيء عليه، وإن أفاق بعد أيام لم يجزه صوم
~~يوم إفاقته، لأن من لم يبيت الصوم فلا صوم له، وإن أغمي عليه قبل طلوع
~~الشمس فأفاق عند الغروب، لم يجزه صومه، أشهب: هذا استحسان، ولو اجتزئ به ما
~~عنف.
# 444 - ومن بلغ وهو مجنون مطبق فمكث سنين ثم أفاق قضى الصوم ولا يقضي
~~الصلاة. PageV01P134 445 - ومن أكل أو شرب أو جامع في رمضان ناسيا فعليه
~~القضاء بلا كفارة، وإن ظن [أن] ذلك يفسد صومه فتعمد الأكل باقيه أو امرأة
~~رأت [الطهر] ليلا في رمضان فلم تغتسل حتى أصبحت فظنت أنه لا صوم لمن لم
~~يغتسل قبل الفجر فأكلت أو مسافر قدم على أهله ليلا فظن أن من لم يدخل نهارا
~~قبل أن يمسي أن صومه لا يجزيه، وأن له أن يفطر، أو عبد بعثه سيده في رمضان
~~يرعى غنما له على مسيرة ميلين أو ثلاثة فظن أن ذلك سفر فافطر ms0120 فليس على
~~هؤلاء إلا القضاء بلا كفارة.
# 446 - ابن القاسم: وما رأيت مالكا يجعل الكفارة في شيء من هذا الوجه على
~~التأويل إلا امرأة قالت: اليوم أحيض، وكان ذلك يوم حيضتها، فأفطرت أول
~~نهارها وحاضت في آخره، والذي يأكل في رمضان متعمدا في أول نهاره، ثم يمرض
~~في آخره مرضا لا يقدر معه على الصوم، فقال: عليهما القضاء والكفارة. وقاله
~~المخزومي.
# 447 - ولا يؤمر الصبيان بالصيام حتى تحيض الجارية ويحتلم الغلام، بخلاف
~~الصلاة.
# 448 - ومن أكره، أو كان نائما، فصب في حلقه ماء في رمضان، أو نذر أو ظهار
~~أو في صيام كفارة القتل، أو في صيام متتابع، أو جومعت نائمة في رمضان،
~~فالقضاء في ذلك كله يجزئ بلا كفارة، ويصل القضاء في ذلك بما كان من الصوم
~~متتابعا، وإن كان في صوم تطوع فلا قضاء عليه.
# 449 - وإذا خافت المرضع على ولدها، فإن قبل غيرها وقدرت أن تستأجر له، أو
~~له مال فلتستأجر له، ولتصم، وغن لم يقبل غيرها أفطرت وقضت، وتطعم لكل يوم
~~أفطرته مدا((1)) لكل مسكين.
# __________
# (1) المد: مكيال قديم اختلف الفقهاء في تقديره بالكيل المصري، فعند
~~الشافعية مقداره نصف قدح، ونحوه المالكية، وهو رطل وثلث عند أهل الحجاز،
~~وعند العراقيين رطلان، وهما يساويان 880 جرام تقريبا، وانظر: الوسيط (مدد
~~2/893). PageV01P135 450 - مالك: والحامل [إذا خافت على ولدها] تفطر وتقضي
~~[إذا صحت] ولا إطعام عليها، لأنها مريضة، ولو كانت صحيحة فخافت أن تطرح
~~ولدها إذا صامت فلتفطر ولا إطعام عليها. وقال عنه ابن وهب: إن الحامل تفطر
~~وتطعم، قال أشهب: هذا استحباب من غير إيجاب.
# 451 - قال القاسم وسالم: من أدركه الكبر فضعف عن صوم رمضان فلا فدية
~~عليه.
# 452 - وإذا علمت المرأة أن زوجها يحتاج إليها فلا تتطوع بالصيام إلا
~~بإذنه.
# 453 - وجائز أن يقضى رمضان في العشر((1))، ولا يقضى في أيام التشريق، ولا
~~يصام يوم الفطر ولا يوم النحر، وأما اليومان اللذان بعد يوم النحر فلا
~~يصومهما إلا المتمتع الذي لا يجد الهدي، ولا يصومهما ms0121 من نذر [صوم] ذي
~~الحجة، أو كان عليه صوم واجب، ولا يقضي فيهما رمضان أو غيره، واليوم الآخر
~~من أيام التشريق يصومه من نذره، أو نذر [صوم] ذي الحجة، ولا يقضي فيه رمضان
~~أو غيره. ويبتدئ فيه صيام من ظهار، أو قتل نفس أو شبه هذا، إلا أن يكون قد
~~صام قبل ذلك فمرض ثم صح في أيام النحر فلا يصمها، وليصم هذا اليوم الرابع
~~[و] يصله بصومه.
# 454 - ومن أفطر لمرض أو سفر ثم تمادى به [المرض أو السفر] إلى رمضان آخر
~~فليصم هذا الداخل ثم يقضي الأول، وليس عليه إذا قضى الأول إطعام، وإن صح أو
~~قدم [من سفره] قبل دخول رمضان الثاني بأيام أقل من شهر أو شهرين فلم يصمها
~~فعليه عدتها أمدادا يفرقها إذا أخذ في القضاء أو بعده، فإن لم يخرج ذلك
~~[حتى] مات وأوصى أن يطعم عنه فذلك في ثلثه.
# __________
# (1) رواه عبد الرزاق في المصنف (4/256) من حديث الأسود ين قيس عن عمر.
~~PageV01P136 455 - ولا يجزئ أن يعطي لكل مسكين أكثر من مد، ويبدأ على
~~الوصايا، والزكاة تبدأ على هذا إذا أوصى بها، وعلى العتق وغيره إلا المدبر
~~في الصحة، قيل: فالعتق في الظهار، وقتل النفس [إن] أوصى بها مع هذا الطعام
~~بأيهما يبدأ؟، قال: العتق في الظهار، وقتل النفس، يبدآن على كفارة الأيمان،
~~وإن لم يوص بإخراج هذا الطعام لم يلزمه ورثته إلا أن يشاءوا، كالزكاة تجب
~~عليه فلا يوصي بها، فإن أوصى بإخراج هذا [الطعام] وبإخراج طعام عليه من نذر
~~بدئ بالطعام لقضاء رمضان لأنه أكد، وكذلك من عليه صوم هدي وقضاء رمضان بدأ
~~[بصوم الهدي] إلا أن يرهقه رمضان فيقضي رمضان ثم يصوم الهدي بعد ذلك.
# 456 - وما ذكر الله تعالى في كتابه من [صيام] الشهور فمتتابع، ويستحب أن
~~يتابع قضاء رمضان وصيام الجزاء والمتعة وكفارة اليمين، وصيام ثلاثة أيام في
~~الحج، فإن فرقه أجزأه، [وإن صام يوم التروية ويوم عرفة ويوما من آخر أيام
~~التشريق أجزأه].
# 457 - ومن أسلم ms0122 في رمضان فليصم باقيه ولا قضاء عليه لما تقدم منه، ويستحب
~~له أن يقضي اليوم الذي أسلم فيه.((1))
# 458 - ومن نذر صوم أيام أو شهور غير معينة فليصم عدد ذلك، إن شاء تابعه
~~أو فرقه، إلا أن ينويه متتابعا، وغن نذر صوم شهور بغير عينها متتابعة [أو
~~غير متتابعة] فله أن يصومها للأهلة أو لغير الأهلة، فإن صامها للأهلة فكان
~~الشهر تسعة وعشرين يوما أجزأه، ومن صام لغير الأهلة أكمله ثلاثين، وإن صام
~~بعض شهر، ثم صام بعد ذلك إن شاء للأهلة، ثم يكمل الشهر الأول بثلاثين يوما،
~~إلا أن ينذر شهورا بعينها متتابعات فيصومها بأعيانها.
# __________
# (1) انظر: الاستنكار لابن عبد البر (10/92، 93، 97). PageV01P137 وإن نذر
~~صوم سنة غير معينة صام اثني عشر شهرا ليس فيها رمضان ولا يوم الفطر ولا
~~أيام النحر [فما صام من الأشهر فعلى الأهلة، وما أفطر بفيه] منها لعذر أتمه
~~ثلاثين، وإن كانت سنة بعينها صامها وأفطر منها يوم الفطر وأيام الذبح]
~~ويصوم آخر أيام التشريق.
# 459 - مالك: ولا قضاء عليه فيها ولا في رمضان، إلا أن ينوي قضاء ذلك كمن
~~نذر صلاة يوم بعينه فليصل في الأوقات الجائزة فيها الصلاة، ولا يصلي في
~~الساعات التي لا يصلى فيها ولا شيء عليه فيها ولا قضاء.
# 460 - ثم سئل مالك: عمن نذر صوم ذي الحجة، فقال: يقضي أيام الذبح إلا أن
~~يكون نوى إلا يقضيها. قال ابن القاسم: الأول أحب إلي. وما أفطر من السنة
~~المعينة لعذر فلا قضاء عليه، وإن كان لغير عذر قضاه.
# 461 - وإن أفطر منها شهرا لغير عذر فكان تسعة وعشرين يوما قضى عدد أيامه.
# 462 - ومن نذر صوم شهر بعينه فمرضه لم يقضه، وإن أفطره متعمدا قضى عدد
~~أيامه متتابعا أحب إلي، وإن فرقه أجزأه، وإن أفطر منه يوما قضاه إلا أن
~~يكون [أفطره] لمرض.
# 463 - ومن نذر صوم شهر بغير عينه متتابعا فصام منه عشرة أيام، ثم أفطر
~~يوما من غير عذر ابتدأ الصوم ولا يبني [عليه].
# 464 - ومن قال: لله ms0123 علي صوم غد، فأفطره فلا كفارة يمين عليه، لأنه جعل
~~لنذره مخرجا وعليه قضاؤه، ومن نذر صوم كل خميس يأتي لزمه، فإن أفطر خميسا
~~متعمدا قضاه، وكره مالك أن ينذر صوم يوم مؤقت.
# 465 - ومن نذر صوم يوم قدوم فلان، فقدم ليلا صام صبيحة تلك الليلة، وإن
~~قدم نهارا ونية الناذر الفطر، فلا قضاء عليه، ومن نذر صوم يوم قدومه أبدا
~~فقدم يوم الاثنين صام كل يوم اثنين فيما يستقبل. ومن نذر صوم غد فإذا هو
~~يوم الفطر أو الأضحى وقد علم به أو لا، فلا يصومه، ولا قضاء عليه فيه.
~~PageV01P138 466 - وإن نذرت امرأة صوم سنة ثمانين فلا تقضي أيام حيضتها لأن
~~الحيضة كالمرض، ولو مرضت السنة كلها لم يكن عليها قضاء، وكذلك إن نذرت صوم
~~يوم الاثنين والخميس ما بقيت فحاضت فيهما أو مرضت فلا قضاء عليها. وأما
~~السفر، فقال مالك: لا أدري ما هو، قال ابن القاسم: وكأنه أحب أن تقضي.
# 467 - وإن نذرت صيام غد فحاضت قبله أو نذرت صيام أيام حيضتها، فلا قضاء
~~عليها [لأن الحبس جاء من غيرها].
# 468 - ومغيب الحشفة((1)) يفسد الصوم والحج، ويوجب الغسل والحد، [ويوجب
~~الكفارة والصداق، ويحصن المبتوتة].
# 469 - ولا يعرف مالك في الكفارة غير الطعام، ولا عنق ولا صوم، ويطعم في
~~الكفارة ستين مسكينا مدا مدا بمد النبي - صلى الله عليه وسلم -، ولا يجزيه
~~أن يطعم ثلاثين مسكينا مدين مدين.
# 470 - وإن أكره امرأته في نهار رمضان [فوطئها] فعليهما القضاء، وعليه عنه
~~وعنها الكفارة، فإن أكرهها في الحج فجامعها فليحجها ويهدي عنها، فإن وطئها
~~في رمضان أياما، فعليه لكل يوم كفارة، وعليها مثل ذلك، عن طاوعته، وإن
~~أكرهها فذلك كله عليه، وعليها هي القضاء، وإن وطئها في يوم مرتين فعليه
~~كفارة واحدة، فإن طاوعته في الوطئ أول النهار ثم حاضت في آخره فلا بد لها
~~من الكفارة [والقضاء].((2))
# __________
# (1) الحشفة: رأس عضو التذكير، ويكشف عنها الختان أو مغيب قدرها من
~~مقطوعها، انظر: الوسيط (2/183).
# (2) انظر: الشرح الكبير (1/530). PageV01P139 471 ms0124 - مالك: ومن أصبح ينوي
~~الفطر في رمضان فلم يأكل ولم يشرب حتى غابت الشمس أو مضى أكثر النهار فعليه
~~القضاء [والكفارة]. قلت لابن القاسم [فإن نوى الفطر في رمضان يومه كله إلا
~~أنه لم يأكل ولم يشرب؟ قال: قد قال مالك في ذلك شيئا] لا أدري هل أوجب عليه
~~القضاء مع الكفارة أو لا، [قال ابن القاسم:] وأحب إلي أن يكفر [مع القضاء،
~~ولو أصبح ينوي الفطر في رمضان فلم يأكل ولم يشرب ثم] نوى الصوم قبل طلوع
~~الشمس وترك الأكل وأتم صومه لم يجزه [صوم] ذلك اليوم، وبلغني عن مالك [أنه
~~قال: إن عليه القضاء والكفارة، وهو رأيي]. وقال أشهب: عليه القضاء، ولا
~~كفارة عليه.
# 472 - وإن حاضت جارية أو احتلم غلام في رمضان فأفطر بقيته، أو أفطر فيه
~~السفيه البالغ فعلى كل واحد منهما كفارة لكل يوم أفطر مع القضاء.((1))
# 473 - ومن صام رمضان قضاء لرمضان قبله أجزأه وعليه قضاء الآخر.
# 474 - ومن نذر مشيا فخرج ينوي نذره وحجة الفريضة أجزأه لنذره، وعليه قضاء
~~الفريضة، لأنه حين أشرك بينهما كان أولاهما بالقضاء أوجبهما عند الله، [وقد
~~روى بعض العلماء أن ذلك الحج يجزيه لفريضته وعليه النذر].(20)
# * * *
# في قيام رمضان
# 475 - وقيام الرجل [في رمضان] في بيته أحب إلي لمن قوي عليه. ولا يؤم أحد
~~بإجارة((2)) في قيام رمضان ولا في الفريضة.
# 476 - وقيام رمضان تسع وثلاثون ركعة، يوتر منها بثلاث، وقد أمر عمر بن
~~عبد العزيز القراء [أن يقوموا بذلك]، يقرءون في كل ركعة بعشر آيات.
# 477 - مالك: وليس ختم القرآن لسنة لقيام رمضان. ربيعة: ولو أمهم رجل
~~بسورة حتى ينقضي الشهر لأجزأهم.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل مع مواهب الجليل (2/450).
# (2) قال الونشريسي في المعيار: الأجرة على الإمامة منع منها قوم، وأجازها
~~قوم، وفصل آخرون، ومنع الجمهور محمول على الكراهة، وانظر في (7/473، 475).
~~PageV01P140 478 - وكره مالك للقراء أن يقرأ أحدهم في غير الموضع الذي
~~انتهى إليه صاحبه، وقال: يقرأ الثاني من حيث انتهى الأول. ولا يقرأ
~~بالألحان في ms0125 الصلاة، وعظم مالك الكراهية فيه. والأمر في رمضان الصلاة، وليس
~~بالقصص بالدعاء.
# 479 - ولا بأس أن يؤم [الناس] في المصحف في رمضان في النافلة، وأكرهه في
~~الفريضة، وإن ابتدأ الإمام بغير مصحف وبين يديه مصحف منشور فلا ينبغي إذا
~~شك في حرف أن ينظر فيه، ولكن يتم صلاته ثم ينظر.
# 480 - ولم يكن الأمير يصلي القيام [خلف القارئ] فيما خلا مأموما، ولو فعل
~~ذلك جاز، وقال ربيعة: لا يفعل ذلك إلا أن يأتي فيؤم بالناس.
# 481 - وجائز التنفل بين الترويحتين لمن يتم الركعتين ويسلم، فأما من يقف
~~يقرأ وينتظرهم حتى يدخل معهم بإحرامه الأول أو بإحداث إحرام فلا يعجبني.
# 482 - ولا يقنت في رمضان، [لا] في أوله ولا في آخره [ولا في غيره] [ولا
~~في الوتر. والوتر آخر الليل أحب غلي لمن قوي عليه]، ويفصل الإمام بين الشفع
~~والوتر بتسليم، ومن صلى خلف من لا يفصل بينهما بسلام فليتبعه. قال مالك: قد
~~كنت أنا أصلي معهم فإذا جاء الوتر انصرفت ولم أوتر.((1))
# * * *
# (كتاب الاعتكاف)((2))
# 483 - ولا اعتكاف إلا بصوم، فإن أفطر يوما ناسيا فليقضه واصلا باعتكافه،
~~وإن أفطر عامدا، أو جامع في ليل أو نهار ناسيا، أو قبل أو باشر أو لامس فسد
~~اعتكافه وابتدأ. وإن حاضت معتكفة فخرجت فوطئها زوجها فسد اعتكافها، قاله
~~ابن المسيب وغيره.
# __________
# (1) انظر: الموطأ (7)، (ص92)، وكشف الستر للحافظ وللنابلسي كلاهما
~~بتحقيقنا، ط بيروت.
# (2) أصله الاحتباس والعكف، الحبس، وفي الشرع: الاحتباس في المساجد
~~للعبادة على وجه مخصوص، وانظر: الذخيرة (2/534)، والتفريع لابن الجلاب
~~(1/312)، والبيان والتحصيل (2/306)، والمعيار للونشريسي (1/430)، والشرح
~~الصغير (1/255)، والموطأ لمالك (ص210، 212). PageV01P141 ومن أصابه [في
~~معتكفه] مرض لا يستطيع الصوم معه، أو جن، أو أغمي عليه فليخرج، فإذا صح،
~~فليبن على اعتكافه، ويصل ذلك، فإن لم يصله استأنف.
# 484 - وإذا صامت امرأة شهرين في قتل نفس فحاضت فيهما بنت إذا طهرت ولا
~~تؤخر.
# 485 - وإذا صح المريض المعتكف، أو طهرت الحائض [في بعض النهار]، رجعا تلك
~~الساعة إلى معتكفهما وبنيا على ms0126 ما تقدم، فإن أخرا ذلك ابتدءا الاعتكاف.
# 486 - ومن اعتكف بعض العشر الأواخر ثم مرض فخرج ثم صح قبل الفطر بيوم
~~فليرجع إلى معتكفه فيبني، ولا يلبث يوم الفطر في معتكفه، [ويخرج] فإذا مضى
~~يوم الفطر عاد على معتكفه. وقال ابن نافع عن مالك: يشهد العيد مع الناس
~~ويرجع إلى المسجد ذلك اليوم لا إلى بيته ولا يعتد به.
# 487 - ويخرج المعتكف لغسل الجمعة أو الجنابة، ولا ينتظر غسل ثوبه
~~وتجفيفه، ويستحب له أن يتخذ ثوبا غير ثوبه ليأخذه ويدع ثوبه إذا أصابته
~~جنابة.((1))
# 488 - مالك: ولا بأس أن يخرج [المعتكف] فيشتري طعامه إذا لم يجد من يكفيه
~~ذلك، ثم قال: لا أرى ذلك، وأحب إلي أن لا يدخل معتكقه حتى يفرغ من حوائجه.
~~وقال عنه ابن نافع: لا يخرج لشراء طعام ولا غيره، ولا يدخل حتى يعد ما
~~يصلحه، ولا يعتكف إلا من كان مكفيا حتى لا يخرج إلا لحاجة الإنسان، فإن
~~اعتكف غير مكفي، جاز أن يخرج لشراء طعامه ولا يقف مع أحد يحدثه. قال ابن
~~القاسم: ولا يمكث بعد قضاء حاجته شيئا.
# 489 - وإن خرج يطلب حدا له، أو دينا، أو أخرج فيما عليه من حد، أو دين
~~فسد اعتكافه، وقال ابن نافع عن مالك: إن أخرجه قاض لخصومة أو غيرها كارها
~~فأحب إلي أن يبتدئ اعتكافه، وإن بنى أجزأه، ولا ينبغي له إخراجه حتى يتم،
~~إلا أن يتبين له أنه إنما اعتكف لواذا فيرى رأيه.
# 490 - وليس لأحد أن يشترط في الاعتكاف ما بغير سنته، قال ابن شهاب: وإن
~~شرط أن يطلع قريته اليوم واليومين فشرطه باطل.
# __________
# (1) انظر: موطأ مالك (ص210)، ومصنف عبد الرزاق (4/368). PageV01P142 491
~~- ويقبل المعتكف على شأنه، ولا يعرض لغيره مما يشغل به نفسه. وإن سكر ليلا
~~وصحا قبل الفجر، قال ابن شهاب: أو أحدث ذنبا مما نهي عنه فسد اعتكافه
~~[وابتدأ].
# 492 - مالك: ولا يعجبني أن يصلي على جنازة وهو في المسجد، قال عنه ابن
~~نافع وإن انتهى إليه زحام المصلين ms0127 عليها. ولا يعود مريضا معه في المسجد إلا
~~أن يصلي إلى جنبه فلا بأس أن يسلم عليه، ولا يقوم ليعزي أو يهنئ أو ليعقد
~~نكاحا في المسجد إلا أن يغشاه ذلك في مجلسه فلا بأس به. ولا بأس أن يتطيب
~~وينكح وينكح.((1))
# 493 - قال مالك: ولا يشتغل في مجالس العلم، قيل له: أفيكتب العلم في
~~المسجد؟، فكره ذلك، قال ابن نافع: في الكتاب إلا أن يكون الشيء الخفيف،
~~وقال ابن وهب: وسئل مالك: أيجلس مجالس العلماء ويكتب العلم؟، فقال: لا يفعل
~~إلا الشيء الخفيف، والترك أحب إلي.
# 494 - قال ابن القاسم: ولا بأس أن يشتري ويبيع الشيء الخفيف من عيشه الذي
~~لا يشغله.
# 495 - ولا يأخذ من شعره وأظفاره، ولا يدخل إليه في ذلك حجام وإن جمعه
~~وألقاه، وإنما كره ذلك لحرمة المسجد، ويعتكف في عجز المسجد، ولا باس أن
~~يعتكف في رحابه. وكره مالك للمؤذن المعتكف أن يرقى على ظهر المسجد، واختلف
~~قوله في صعوده المنار، فمرة قال: لا، ومرة قال: نعم، وجل قوله فيه
~~الكراهية، وذلك رأيي.
# 496 - ومن قال إن فعلت كذا وكذا فعلي اعتكاف شهر إن شاء الله لزمه إن
~~فعل، ولا ثنيا له في ذلك، ولا في طلاق أو عتق أو صدقة أو مشي إلا اليمين
~~بالله فقط. وإن قال: إن كنت دخلت دار فلان فعلي اعتكاف شهر، ثم ذكر أنه
~~دخلها لزمه الاعتكاف.
# 497 - ومن أذن لعبده أو امرأته في الاعتكاف، فليس له قطعه [عليهما] إذا
~~دخلا فيه.
# __________
# (1) رواه عبد الرزاق في المصنف (3/370) من حديث ابن جريج عن عطاء بلفظ
~~(لا بأس أن تنكح المجاورة المعتكفة في جوارها (معتكفها). PageV01P143 498 -
~~وإن نذر عبد عكوفا فمنعه سيده كان ذلك عليه إن عتق، وكذلك المشي والصدقة
~~[إذا نذر ذلك، فلسيده منعه، فإن عتق يوما ما لزمه ما نذر من مشي أو صدقة]
~~إن بقي ماله ذلك بيده ولو أذن له السيد وهو رقيق ففعل ذلك أجزأه.
# 499 - وإن نذر مكاتب اعتكافا يسيرا لا ضرر ms0128 فيه على سيده فليس له منعه،
~~وإن كان ذلك كثيرا يشغله ويضر بسيده فله منعه، إذ قد يعجز في اعتكافه فلا
~~يقدر السيد أن يخرجه منه.
# 500 - وتعتكف المرأة في مسجد الجماعة، ولا يعجبني أن تعتكف في مسجد
~~بيتها، وإن طلقها زوجها أو مات عنها لم تخرج حتى تتم اعتكافها، ثم تتم باقي
~~العدة في بيتها، قال ربيعة: وإن حاضت في العدة قبل أن ينقضي اعتكافها خرجت،
~~فإذا طهرت رجعت لتمام اعتكافها، فإن سبق الطلاق الاعتكاف فلا تعتكف حتى
~~تحل.
# 501 - والذي يجب به الاعتكاف أن يدخل معتكفه وينوي أياما، فما نوى من ذلك
~~لزمه، وإن نذر أياما يعتكفها لزمته.
# 502 - والجوار كالاعتكاف إلا من جاور نهارا بمكة، وانقلب ليلا إلى أهله
~~فلا صوم عليه ولا يلزمه بدخوله ونيته حتى ينذره بلفظه [يعني إلا اليوم
~~الأول فإنه يلزمه بالنية والدخول]، وجوار مكة أمر يتقرب به إلى الله تعالى
~~كالرباط والصيام، ومن نذر [جوار مسجد مثل] جوار مكة لزمه ذلك في أي البلدان
~~كان، إذا كان ساكنا في ذلك البلد، ومن نذر صوما بموضع يتقرب بإتيانه إلى
~~الله عز وجل لزمه ذلك فيه، وليأته وإن كان من أهل مكة والمدينة.
# 503 - ويعتكف أهل السواحل والثغور فيها، [يريد في مساجدها]، إن كان زمان
~~أمن لكثرة الجيوش أو لغير ذلك، وأما في زمان الخوف فلا، [مالك]: ومن اعتكف
~~منهم في أمن ثم نزل الخوف خرج، فإذا أمن ابتدأ [ثم قال: يبني].
# 504 - ومن نذر اعتكافا فمات ولم يفعله، وأوصى أن يطعم عنه، فليطعم [عنه]
~~عدد الأيام مدا لكل مسكين، ولو نذره وهو مريض لا يستطيع الصوم ثم مات قبل
~~صحته فأوصى بالإطعام إن لزمه فلا شيء عليه. PageV01P144 505 - قال ابن
~~القاسم: وبلغني عن مالك أنه قال: أقل مدة الاعتكاف يوم وليلة، فسألته عنه
~~فأنكره، وقال: أقله عشرة أيام وبه أقول.((1))
# 506 - ومن نذر اعتكاف يوم أو ليلة لزمه اعتكاف يوم وليلة.
# 507 - ومن نذر عكوف شهر أو ثلاثين يوما فلا يفرق ذلك وليعتكف ms0129 ليله
~~ونهاره.
# 508 - ومن نذر اعتكاف شعبان أو حج عام بعينه فمرضه فلا شيء عليه، وإن فرط
~~فعليه القضاء، وإن نذرت امرأة اعتكاف شعبان فحاضت فيه فإنها تصل القضاء بما
~~اعتكفت قبل ذلك، فإن لم تصل ابتدأت.
# 509 - ومن نذر اعتكاف أيام التشريق كمن نذر صومها، يلزمه اليوم الرابع
~~منها، وإن نذر اعتكاف أيام النحر فلا شيء عليه، إذ لا يحل صومها.
# 510 - ومن نذر عكوف شهر بمسجد الفسطاط فاعتكفه بمكة أجزأه، ولا يخرج إلى
~~مسجد الفسطاط وليعتكف بموضعه، ولا يجب الخروج إلا إلى مكة والمدينة
~~وإيلياء((2))، وإن نذر الاعتكاف شهر بمسجد الرسول - صلى الله عليه وسلم -
~~لم يجزه اعتكافه في مسجد الفسطاط، وإن نذر اعتكافا أو صلاة في مسجد الرسول
~~- صلى الله عليه وسلم - فليأته [للحديث الذي جاء].((3))
# 511 - ولا يأتي المعتكف حاجة، ولا يخرج إليها، ولا يعين أحدا إلا أن يخرج
~~إلى حاجة الإنسان، ولا يكون معتكفا حتى يجتنب عيادة المريض والصلاة على
~~الجنازة واتباعها وغير ذلك مما يجتنبه المعتكف، قال ابن نافع عن مالك: فإن
~~شهد جنازة، أو عاد مريضا، أو أحدث سفرا، صنع ذلك متعمدا، وجب عليه
~~الابتداء، ولا ينفعه إن اشترط ذلك عند دخوله.
# __________
# (1) قال سيدي أحمد الدرديري (وأحبه عشرة أيام)، الشرح الصغير (1/255).
# (2) إيلياء: اسم مدينة ببيت المقدس، حررها الله من العدوان، وهي لفظة
~~عبرية، تعني: بيت الله، انظر: مراصد الاطلاع (1/138).
# (3) رواه البخاري (1189)، ومسلم (1397) عن أبي هريرة مرفوعا بلفظ: (لا
~~تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد: المسجد الحرام والمسجد الأقصى ومسجدي
~~هذا). PageV01P145 512 - ولا باس أن يعتكف من لا تلزمه الجمع في أي مسجد
~~شاء، فأما من تلزمه فلا يعتكف إلا في [المسجد] الجامع، ولا يبيت إلا في
~~المسجد الذي اعتكف فيه إلا أن يكون خباؤه في بعض رحابه.
# 513 - ولا يشتغل بشيء من التجارات ولا بأس أن يأمر من يكفيه أمر ضيعته
~~وضيعة أهله ومصلحته وبيع ماله أمرا خفيفا لا يشغله.
# 514 - مالك: ولم يبلغني أن أحدا من السلف اعتكف إلا ms0130 أبا بكر بن عبد
~~الرحمن [بن الحارث بن هشام]، وليس بحرام، ولا أراهم تركوه إلا لشدته
~~[عليهم] لأن ليله ونهاره سواء.
# 515 - وأكره أن يخرج لحاجة الإنسان في بيته للذريعة إلى النظر إلى أهله،
~~والشغل بضيعته وليتخذ لذلك موضعا يقرب منه في غير بيته، فأما الغريب فيخرج
~~لذلك حيث تيسر عليه ولا يتباعد. ابن شهاب: ولا بأس أن يذهب المعتكف لحاجته
~~تحت سقف بيته.
# 516 - ومن اعتكف العشر الأواخر من رمضان دخل معتكفه حين تغرب الشمس من
~~ليلة إحدى وعشرين فيصلي [فيه] المغرب ثم يقيم، فإذا كان يوم الفطر فلا يخرج
~~إلى بيته يلبس ثيابه، ولكن يؤتى بها المسجد فيلبس، ثم يخرج منه يشهد العيد،
~~ويرجع من المصلى إلى أهله، وإنما يرجع إلى أهله حين يمسي من آخر اعتكافه من
~~اعتكف وسط الشهر.
# 517 - وجائز أن تأتيه زوجته في المسجد فتأكل معه وتحدثه وتصلح رأسه ما لم
~~يلتذ بشيء منها في ليل أو نهار، وجائز أن يتحدث مع من يأتيه ما لم يكثر،
~~قال ابن نافع: وإن كان حكما فلا يحكم إلا فيما خف. قال ابن نافع عن مالك:
~~وإن خرج لحاجة الإنسان فلقيه ولده فقبله، أو شرب ماء وهو قائم، فما أحب له
~~ذلك، وأرجو أن يكون في سعة. PageV01P146 518 - [مالك]: ولا يأكل أو يشرب
~~إلا في المسجد أو في رحابه، وأكره أن يخرج منه ويأكل بين يدي بابه، ولا
~~يأكل أو يقيل فوق ظهر المسجد، [قال عنه ابن وهب]: وأكره أن يقيم الصلاة مع
~~المؤذنين، لأنه يمشي وذلك عمل، [وقال عنه ابن نافع]: ولا يمشي إلى ناس في
~~المسجد ليصلح بينهم، أو ليعقد نكاحا لنفسه أو لغيره، وإن كان ذلك في مجلسه
~~ولا بأس به إذا كان خفيفا.((1))
# * * *
# ما جاء في ليلة القدر
# 519 - قال النبي عليه السلام: “التمسوا ليلة القدر في التاسعة والسابعة
~~والخامسة”.((2))
# قال مالك: أرى - والله أعلم - أن التاسعة ليلة إحدى وعشرين، والسابعة
~~ليلة ثلاث وعشرين، والخامسة ليلة خمس وعشرين.
# قال ابن المسيب: من شهد ms0131 العشاء ليلة القدر فقد أخذ بحظه منها.
# * * *
# “تم كتاب الاعتكاف بحمد الله وعونه
# يتلوه كتاب الزكاة بحول الله وقوته”
# * * *
# (كتاب الزكاة((3)) الأول)
# 520 - ولا زكاة في أقل من خمس أواق من الفضة((4))، وأوقية الفضة أربعون
~~درهما، فإذا بلغت مائتي درهم ففيها خمسة دراهم، وليس في أقل من عشرين
~~دينارا زكاة، وفي العشرين [دينارا] نصف دينار((5))، وما زاد على ذلك، قل أو
~~كثر، أخرج منه ربع عشره.
# 521 - ومن له مائة درهم وعشرة دنانير، أو مائة درهم وعشرة دراهم وتسعة
~~دنانير فعليه الزكاة، ويخرج ربع [عشر] كل صنف منها، ومن له مائة درهم وتسعة
~~دنانير قيمتها مائة درهم فلا زكاة عليه. وصرف الزكاة عشرة دراهم بدينار.
# __________
# (1) انظر: الموطأ لمالك (ص208، 209).
# (2) رواه مالك في موطأه (13)، (209)، والبخاري (2023).
# (3) معناها في اللغة الزيادة من زكا يزكو زكاء بالمد إذا زاد بذاته
~~كالزكاة بصفاته كالإنسان وانظر: الذخيرة للقرافي (3/5)، والتفريع (1/274)،
~~والمعيار (1/430)، والبيان والتحصيل (2/355).
# (4) رواه مالك (1) في الزكاة، والبخاري (1477)، ومسلم (979).
# (5) رواه أبو داود (1573)، وابن ماجة (1790). PageV01P147 522 - ويجمع
~~بين الفضة والذهب في الزكاة كما يجمع زكاة الماشية، الضأن إلى المعز،
~~والجواميس إلى البقر، والبخت إلى العراب وهي في البيع أصناف مختلفة.
# ومن له تبر مكسور ودنانير ودراهم وزن جميع ذلك عشرون دينارا زكاة، ويخرج
~~ربع عشر كل صنف، وله أن يخرج في الزكاة عن الدنانير ورقا بقيمتها، وقال في
~~باب بعد هذا: ويخرج عن الورق ورقا أو قيمة ذلك ذهبا.
# 523 - ومن تجر بعشرة دنانير وصارت عشرين زكاها لتمام حول الأصل. وحول ربح
~~المال حول أصله، كان الأصل نصابا أم لا، كولادة الماشية.
# قال ابن القاسم: وإذا مضى لعشرة دنانير عنده حول وأنفق خمسة، ثم اشترى
~~بالخمسة الأخرى سلعة فباعها بخمسة عشر فلا شيء عليه حتى يبيعها بعشرين، وإن
~~كانت النفقة بعد الشراء وباع السلعة بعد ذلك بستة أو أقل أو أكثر بخمسة عشر
~~زكى عن عشرين.
# وقال المغيرة وغيره: عليه الزكاة، [أنفق] قبل الشراء أو بعده، وإن لم يتم
~~حول العشرة حتى اشترى ms0132 منها السلعة ثم باعها فلا يزكي حتى يبيع بعشرين، كانت
~~النفقة قبل الشراء أو بعد.
# 524 - ومن باع عشرة دنانير بعد حولها بمائتي درهم زكاها حينئذ، ولم يؤخر
~~كمن باع ثلاثين ضانية حلوبا بعد الحول قبل مجيء الساعي بأربعين من المعز،
~~وهي من غير ذوات الدر أو باع عشرين جاموسا بثلاثين من البقر أو باع أربعة
~~من البخت بخمس من الإبل العراب، فإن الساعي يأخذ منها الزكاة إذا قدم.
# 525 - وإذا تم حول عشرين دينارا عنده فلم يزكها حتى ابتاع بها سلعة
~~فباعها لتمام حول ثان بأربعين زكى العام الأول نصف دينار، وزكى تسعة
~~وثلاثين [دينارا]، ونصفا لعامه هذا، إلا أن يكون عنده عرض يساوي نصف دينار،
~~فيزكي عن عامه هذا أربعين. وإن باعها قبل تمام حول ثان بثلاثين، زكى نصف
~~دينار عن السنة الأولى ثم استقبل بتسعة وعشرين ونصف حولا من يوم حل حول
~~العشرين. PageV01P148 526 - ومن اشترى بمال حل حوله ولم يزكه خادما فمات،
~~أو فرط فيه حتى ضاع فعليه الزكاة، وإن لم يفرط حتى ضاع كله أو بقي منه تسعة
~~عشر دينارا فلا زكاة عليه.
# * * *
# زكاة الحلي
# 527 - ولا زكاة فيما اتخذه النساء من الحلي ليكرينه أو ليلبسنه، ولا فيما
~~اتخذه الرجل منه للباس أهله وخدمه، والأصل [له]، ولا فيما انكسر [منه]
~~فحبسه لإصلاحه.((1))
# 528 - وما ورث الرجل من الحلي فحبسه ينوي به التجارة، أو لعله يحتاج إليه
~~في المستقبل، ولم يحبسه للباس، فليزك وزنه كل عام، إن كان فيه ما يزكى، أو
~~كان عنده من الذهب والورق ما تتم به الزكاة، وليس في حلية السيف والمصحف
~~والخاتم زكاة.
# 529 - ومن اشترى حليا للتجارة وفيه الذهب والفضة والياقوت والزبرجد
~~واللؤلؤ فحال حوله وهو غير مدبر زكى وزن الذهب والورق، ولا يزك الحجارة حتى
~~يبيع.
# 530 - وإن كان مدبرا زكى قيمة الحجارة في شهره الذي يقوم فيه ويزكي وزن
~~الذهب والفضة ولا يقومه.
# 531 - وروى ابن القاسم وعلي وابن نافع [أيضا]: إذا اشترى رجل حليا أو
~~ورثه فحبسه ms0133 للبيع كلما احتاج باع، أو لتجارة [زكاه].
# وروى أشهب معهم فيمن اشترى حليا للتجارة وهو مربوط بالحجارة ولا يستطيع
~~نزعه، فلا زكاة عليه حتى يبيعه، وإن لم يكن مربوطا فهو كالعين يزكيه كل
~~عام.
# وقال أشهب وابن نافع في روايتهما: إنه كالعرض يشتري للتجارة، فالمدبر
~~يقوم جميعه، وغير المدبر لا يزكيه حتى يبيع فيزكي ثمنه لعام واحد.
# وإن ابتاع مدبر آنية ذهب زكى وزنها لتمام الحول لا قيمتها وإن كثرت، فإن
~~كان وزنها لا تجب فيه الزكاة وحال عليه عنده حول ولا مال له غيره، فلا زكاة
~~عليه فيه إلا أن يبيعه بعد الحول بما يجب فيه الزكاة فيزكي الثمن مكانه.
# __________
# (1) انظر: الشرح الكبير (1/474). PageV01P149 532 - وليس على عبد أو من
~~فيه بقية رق زكاة في عين ولا حرث ولا ماشية ولا فيما يدير للتجارة، ولا في
~~شيء من الأشياء، ولا على السيد [أن يزكي] عنه، ولا يزكي ما معه من مال حتى
~~يحول عليه الحول [وهو] في يديه من يوم عتق، ولا زكاة على السيد فيما قبض
~~منه إلا بعد حول من يوم قبضه.
# 533 - وتجب الزكاة على الصبيان واليتامى والمجانين في العين والحرث
~~والماشية وفيما يديرون للتجارة.((1))
# 534 - ومن اشترى نوعا من التجارة مثل الحنطة في وقتها ينتظر بها الأسواق
~~وليس بمدبر فبارت عليه وأقامت أحوالا فلا زكاة عليه فيها حتى يبيع فيزكي
~~زكاة واحدة.
# 535 - علي عن مالك: وكذلك من له دين تجب فيه الزكاة فقبضه بعد سنين فليس
~~عليه فيه إلا زكاة واحدة، ولو كانا يزكيان لأخرج عن العرض عرضا، وعن الدين
~~دينا، لأن السنة أن تخرج صدقة كل مال منه، وإنما قال النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -: “الزكاة في العين والحرث والماشية”((2))، فليس في العرض شيء حتى
~~يصير عينا.
# 536 - ومن كانت عنده دابة للتجارة فاستهلكها رجل فأخذ منه بقيمتها سلعة،
~~فغن [كان] نوى بها التجارة زكى ثمنها ساعة يبيعها إن كان مضى لأصل ثمن
~~الدابة حول من يوم زكاه، وإن نوى بها القنية((3)) ms0134 فلا شيء عليه، وإن باعها،
~~[حتى يحول الحول على ثمنه] من يوم باعها، وإن أخذ في قيمتها عينا زكاه ساعة
~~يقبضه إن كان حال على الأصل حول [وهو ثمن الدابة المستهلكة]، فإن لم يمض له
~~حول ثم اشترى به سلعة ينوي بها التجارة فهي للتجارة، فإن نوى بها القنية
~~فهي للقنية، ولا زكاة عليه في ثمنها إن باعها إلا بعد حول من يوم يقبضه.
# __________
# (1) أوجز المصنف إيجازا بالغا في كلامه على زكاة الصبيان والمجانين
~~وانظر: مصنف ابن أبي شيبة (2/379)، والموطأ (11، 13)، ومصنف عبد الرزاق
~~(4/72).
# (2) رواه مالك في الموطأ، (3 - الزكاة).
# (3) أي الجمع. PageV01P150 537 - ومن باع سلعة عنده للتجارة بعد حول
~~بمائة دينار فليزكها إذا قبضها مكانه، فإن أخذ بالمائة قبل قبضها ثوبا
~~قيمته عشرة دنانير فلا شيء عليه في الثوب حتى يبيعه، فإن باعه بعشرة دنانير
~~فلا شيء عليه إلا أن يكون له مال قد جرت فيه الزكاة إذا أضافه إلى العشرة
~~كانت فيهما الزكاة، وإن باعه بعشرين أخرج نصف دينار.
# 538 - ومن اشترى عبدا للتجارة فكاتبه فاقتضى منه مالا ثم عجز أو ارتجع من
~~مفلس سلعته أو أخذ من غريمه عبدا في دينه أو ابتاع دارا للتجارة فاغتلها ثم
~~باعها، فإن ذلك كله يرجع إلى أصلح للتجارة.
# 540 - ومن اكترى أرضا واشترى طعاما فزرعه فيها للتجارة، اخرج زكاته يوم
~~حصاده، فإذا تم له عنده حول من يوم أدى زكاة حصاده قومه، إن كان مدبرا وله
~~مال عين سواه، وإن لم يسكن مدبرا فلا تقويم عليه، فإذا باعه بعد حول زكى
~~الثمن، وإن باعه قبل حول من يوم أدى زكاته تربص، فإذا تم له حول وهو في
~~يديه وفيه ما تجب فيه الزكاة زكى، وإن اكنزاها وزرعها بطعامه أو كانت
~~[الأرض] له فزرعها للتجارة زكى الزرع إذا حصده العشر أو نصفه، ولا زكاة
~~عليه في ثمن الحب إذا باعه، إلا بعد حول من يوم يقبضه.
# 541 - ومن ابتاع عرضا للتجارة ثم اقتناه سقطت عنه زكاة التجارة.
# 542 - والمدبر ms0135 الذي لا يكاد يجتمع ماله كله عينا كالحناط((1))،
~~والبزاز((2))، والذي يجهز الأمتعة إلى البلدان فليجعل لنفسه من السنة شهرا
~~يقوم فيه عروضه التي للتجارة فيزكي ذلك مع ما معه من عين وماله ومن دين
~~يرتجى قضاؤه، وكذلك إن تأخر بيع عروضه وقبض دينه عاما آخر فليزكه أيضا.
# __________
# (1) الحناط: بائع الحنطة، الوسيط (حنط 2/209).
# (2) البزاز: بائع الثياب، الوسيط (بزز 1/56). PageV01P151 543 - ويقوم
~~[رقاب] النخل إذا ابتاعها للتجارة، ولا يقوم الثمرة لأن فيها زكاة الخرص
~~ولأنها غلة كخراج الدار، وغلة العبد وصوف الغنم ولبنها وذلك كله فائدة وإن
~~كان رقابها للتجارة، ولا يقوم مالا يرتجيه من دينه [كان دينه عرضا أو غيره،
~~وإنما يقوم ما يرتجيه من ذلك].
# 544 - وإن كان غير مدبر فلا زكاة في عرض حتى يبيعه، ولا في دين حتى
~~يقبضه.
# وإن نض للمدبر((1)) في السنة درهم واحد في وسطها أو في طرفيها قوم عروضه
~~لتمامها وزكى، وإن لم ينض له شيء في سنته فلا تقويم عليه، ثم إن نض له شيء
~~بعد ذلك، وإن قل، قوم وزكى، وكان من يومئذ حوله وألغى الوقت الأول.
# * * *
# في زكاة الدين
# 545 - ومن حال حول على مال عنده فلم يزكه حتى أقرضه ثم قبضه بعد سنين
~~زكاه لعامين.
# 546 - ومن له على رجل دين من قرض أو بيع مضى له حول فاقتضى منه مالا زكاة
~~فيه في مرة أو مرارا، فلا يزكيه حتى يجتمع ما [تجب] فيه الزكاة فيزكيه
~~يومئذ، ثم يزكي قليل ما يقتضي بعد ذلك وكثيره أنفق الذي زكى أو أبقاه.
# [وإن كانت عنده مائة دينار مضى لها حول فلم يفرط في زكاتها حتى ضاعت إلا
~~تسعة عشر دينارا، لم يكن عليه فيها زكاة]، وإن كان معه عشرون دينارا لم يتم
~~حولها فاقتضى من دينه أقل من عشرين، لم يزك شيئا من المالين حتى يتم حول
~~العشرين، فإذا حل زكاها وما كان اقتضى جميعا، ولو لم يقبض من دينه شيئا حتى
~~زكى العشرين لتمام حولها ثم تلفت أو بقيت، ms0136 زكى قليل ما يقتضي من دينه
~~وكثيره، ولو تلفت العشرون قبل حولها لم يزك ما يقتضي من دينه حتى يتم عشرين
~~دينارا، لأن العشرين كانت [له] فائدة من غير الدين، وقد كان ملكه للدين قبل
~~الفائدة.
# __________
# (1) نض الشيء: حصل وتيسر عليه، الوسيط (نضض 2/966). PageV01P152 547 -
~~ومن أفاد مائة دينار فأقرض منها خمسين أو ابتاع بها سلعة فباعها بدين إلى
~~أجل، فإن بقيت الخمسون الأخرى بيده حتى يتم حولها فزكاها ثم أنفقها أو
~~أبقاها، فليزك قليل ما يقتضي بعد ذلك وكثيره، ولو تلفت الخمسون قبل حولها
~~أو أنفقها فلا يزك ما يقتضي من دينه حتى يتم ما اقتضى عشرين دينارا، إلا أن
~~يقتضي من دينه عشرة دنانير وعنده عشرة أخرى وقد مضى لها حول، فليزك جميع
~~ذلك إلا أن يكون [قد زكى ما عنده فلا يزك غير العشرة التي اقتضاها]، وإذا
~~لم يكن عنده مال غير العشرة التي اقتضاها فأنفقها ثم اقتضى عشرة أخرى بعدها
~~زكى عن عشرين، لأنهما مال واحد تم له حول، ثم يزكي قليل ما يقتضي بعد ذلك
~~وكثيره ولو درهم واحد.
# 548 - ولو بقي معه من الخمسين ما لا تجب فيه الزكاة حتى تم حوله فأنفقه
~~أو أبقاه فإنه إذا اقتضى تمام عشرين زكى عن عشرين ثم عن قليل ما يقتضي
~~وكثيره، ولو أنفقه قبل الحول أو اقتضى من دينه شيئا قبل حوله فأنفقه، لم
~~يضف ما يقتضي بعد الحول إلى ذلك، ولا يزكي حتى يقبض عشرين مبتدأة.
# 549 - ومن له دين على ملئ يقدر على أخذه منه، أو على مفلس لا يقدر على
~~أخذه منه، فأخذه بعد أعوام فإنما عليه زكاة عام واحد.
# ومن تطوع بإخراج زكاة عن دينه قبل قبضه وعن عرض قبل بيعه وقد تم حولهما
~~لم يجزه وليتطوع في غير هذا.
# * * *
# باب جامع في الفائدة والغلة والاقتضاء PageV01P153 550 - ومن أفاد خمسة
~~دنانير ثم أفاد قبل تمام حولها بيوم من غير ربحها ما فيه الزكاة، أو ما
~~يكون مع الأول فيه الزكاة، فحول ms0137 المالين من يوم أفاد آخر الفائدتين، فإن
~~كان الأول فيه الزكاة والثاني مما فيه الزكاة أم لا، فكل مال على حوله ما
~~دام في جملتها ما تجب فيه الزكاة، فإن رجعا إلى ما لا زكاة فيه إذا جمعا
~~بطل وقتاهما ورجعا كمال واحد لا زكاة فيه، ثم إن أفاد من غيرهما [ما يتم به
~~معهما ما] فيه الزكاة استقبل بالجميع حولا من يوم أفاد المال الثالث، ولم
~~تجر في بقية المال الأول أو الآخر أو فيهما فصار فيهما مع ما ربح فيهما أو
~~في أحدهما قدر ما تجب فيه الزكاة إذا اجتمعا رجع كل مال على حوله.
# وإذا أفاد خمسة دنانير ثم أفاد بعد ستة أشهر خمسة أخرى فتجر في الخمسة
~~الأولى فصارت بربحها عشرين زكى كل فائدة لحولها، وإن تجر في الخمسة الثانية
~~قبل تمام حولها فربح فيها خمسة عشر دينارا فأكثر أضاف الخمسة الأولى إلى
~~حول الثانية.
# وإن أفاد عشرة دنانير فأقرضها ثم أفاد خمسين فحل حولها فزكاها ثم أتلفها
~~ثم اقتضى العشرة أو دينارا منها زكى ما اقتضى.
# 551 - وإذا زكى غير المدبر ماله فلينظر إلى ما كان له قبل أن يفيد هذا
~~المال الذي زكاه من الديون التي على الناس، وما بيده مما لا تجب فيه
~~الزكاة، فما كان بيده ناضا زكاه مع هذا، وما كان من دين أخره فإذا قبضه أو
~~درهما منه زكاه.
# ومن أفاد ما تجب فيه الزكاة ثم أفاد بعد ستة أشهر ما لا زكاة فيه فزكى
~~الأول لحوله ثم أنفقه قبل حول الثاني، فإذا حل حول الثاني لم يزكه إلا أن
~~يكون عنده مال أفاده معه أو قبله وبعد الأول وهو بيده لم يتلفه، وفي هذا
~~الأوسط مع المال الثالث ما فيه الزكاة فليزكهما لحول أحدهما، وإن لم يكن في
~~جملة ذلك ما فيه الزكاة لم تلزمه زكاة. PageV01P154 ثم إن أفاد مالا رابعا
~~فيه مع ما بيده ما فيه الزكاة فليزك جميع ما بيده لتمام حول المال الرابع
~~إلا هن يكون ms0138 فيه مال قد زكاه على حوله قبل أن تجب الزكاة في الفائدة الأخرى
~~فلا يزكيه ثانية إذ لا يزكى مال واحد مرتين في حول.
# ومن أفاد عشرين دينارا ثم بعد أشهر أفاد عشرة فزكى العشرين لحولها فنقصت
~~فإن حل حول العشرة والعشرون كما هي أو بقي منها عشرة دنانير فأكثر زكى كل
~~مال على حوله.
# 552 - ومن أقرض رجلا مائة دينار، فأقامت عنده أحوالا، ثم أفاد عشرة
~~دنانير فلا يزكيها لتمام حولها، لأنه لا يدري أيقبض من دينه شيئا أم لا،
~~فإن أنفق العشرة بعد حولها، أو أبقاها ثم اقتضى من دينه عشرة زكاها مع
~~العشرة الفائدة، ويصير حولهما واحدا من يوم زكاهما ثم يزكي قليل ما يقتضي
~~[بعد ذلك] من دينه وكثيره ويصير حول ما اقتضى من يوم يزكيه.
# 553 - [ومن] كاتب عبده على دنانير أو غنم أو بقر فقبضها منه بعد حول فلا
~~يزكيها حتى تقيم عنده حولا بعد قبضها.
# ومن أفاد مالا عينا من دية أو هبة أو صدقة [أو ميراث] فقبضه بعد أحوال
~~فليستقبل به حولا بعد قبضه ثم يزكيه لعام واحد، وإن كانت عروضا أفادها بما
~~ذكرنا، أو اشتراها للقنية، دارا كانت أو غيرها، فقبضها ثم باعها بعد أعوام
~~فمطل بالثمن سنين، فلا زكاة عليه فيها ولا في ثمنها حتى يقبض الثمن، ثم
~~يستقبل به حولا من يوم قبضه ويزكيه لعام واحد.
# 554 - ولو أسلف ناضا كان معه أو باع سلعة عنده للتجارة فمطل بالثمن سنين
~~ثم قبضه زكاه مكانه زكاة واحدة.
# ومن كان له على رجل دين له أخوال وهو قادر على أخذه منه فوهبه له فلا
~~زكاة [فيه] على ربه ولا على الموهوب له حتى يتم له عنده حول من يوم وهب له،
~~وهذا إذا لم يكن للموهوب له مال غيره، فإما إن كان له عرض سواه فعليه زكاته
~~وهب له أم لا. [وقال غيره: عليه زكاته إذا وهب له، كان له مال أو لم يكن].
~~PageV01P155 555 - وما ورث الرجل من السلع فنوى ms0139 بها التجارة، لم تكن بنيته
~~للتجارة ولا زكاة عليه فيه حتى يبيعه ويستقبل بثمنه حولا بعد قبضه، وإن ورث
~~حليا مصوغا فنوى به التجارة، وزكى وزنه لتمام حوله، وإن نوى به القنية لم
~~يزكه، وإن ورث آنية ذهب أو فضة أو وهبت له فليزك وزنها لا قيمتها، نوى بها
~~التجارة أو القنية، إذ ليست مما أبيح اتخاذه.
# 556 - وغلة الدور والدواب والرقيق فائدة وإن ابتيعت الغلة. وإجارة الأجير
~~فائدة يستقبل بها حولا بعد القبض، وكذلك ما فضل بيد المكاتب بعد عتقه لا
~~يزكيه إلا بعد حول بعد عتقه.
# 557 - وتستقبل المرأة بصداقها حولا من يوم تقبضه كان عينا أو ماشية
~~مضمونة، وإن قبضته بعد أحوال لأنه فائدة، وضمانه كان من الزوج، فأما [إن
~~كان] ماشية بعينها أو نخلا بعينها فاثمرت فزكاتها عليها أتى الحول وهي عند
~~الزوج أو عندها، لأن ضمانها [كان] منها، ولو قبضت ذلك بعد حول زكته مكانها
~~ولم تؤخره.
# 558 - وإذا باع القاضي دارا لقوم ورثوها، ووقف ثمنها حتى يقسم بينهم، ثم
~~قبضوه بعد أعوام، فلا زكاة عليهم فيه إلا بعد حول من يوم قبضوه.
# وكذلك من ورث مالا بمكان بعيد فقبضه بعد سنين، فليستقبل به حولا بعد
~~قبضه، وإن بعث في طلبه رسولا بأجر أو بغير أجر فليحسب له حولا من يوم يقبضه
~~رسوله فيزكيه، وإن لم يكن يصل إليه بعد.
# وكذلك الوصي يقبض للأصاغر عينا أو ثمن عرض باعه لهم، فليزك ذلك العين
~~لحول من يوم قبضه الوصي، وإن كان الورثة صغارا و كبارا لم يكن قبض الوصي
~~قيضا للصغار ولا للكبار حتى يقتسموا، فليستقبل الكبار [بحصتهم] حولا بعد
~~قبضه، ويستقبل الوصي للصغار بحصتهم حولا من يوم القسم، وأما من ورث ماشية
~~تجب فيها الزكاة، أو نخلا فأثمرت وهي في يدي وصي أو غيره، فإن الساعي يأخذ
~~صدقتها كل عام علم الوارث بها أم لا، بخلاف العين. PageV01P156 559 - وصوف
~~الغنم إذا اشتراها للتجارة فجزها، ولبنها وسمنها فائدة يستقبل بثمنه حولا
~~بعد قبضه، وكذلك كراء المساكن ms0140 والعبيد إذا ابتاعهم للتجارة.
# 560 - وإن ابتاع نخلا للتجارة فأثمرت ثم جذها فأدى منها الصدقة ثم باع
~~الأصل، فليزك ثمنه إذا قبضه لتمام حول من يوم زكى الثمن الذي ابتاعه به،
~~وإن باع الثمرة فهي فائدة يستقبل بثمنها حولا بعد قبضه فيصير حول الثمرة
~~على حدة، وحول الأصل على حدة.
# * * *
# في زكاة المديان((1))
# 561 - ومن معه مال حل حوله وعليه دين فليجعل دينه في عروضه وداره وسرجه
~~وخاتمه وسلاحه، وفي كل ما يبيعه عليه الإمام في دينه، والإمام يبيع عليه
~~إذا فلس عروضه كلها إلا ما لا بد له [منه] من ثياب جسده ويترك له ما يعيش
~~به [هو] وأهله الأيام، ويبيع عليه ثوبي جمعته إن كانت لهما قيمة، فإن لم
~~يكن لهما تلك القيمة فلا.
# 562 - ويجعل دينه في قيمة رقاب مدبره، وفي قيمة كتابة المكاتبين تقوم
~~الكتابة بعرض ثم يقوم العرض بعين، فإن بقي عليه بعد ذلك [شيء من دينه جعله
~~فيما بيده من العين، فإن بقي له بعد ذلك] عشرون دينارا فصاعدا زكى، وإلا لم
~~يزك شيئا، ويجعل الدين الذي عليه فيما له من دين، إن كان يرتجيه وإلا فلا،
~~ولا يجعل دينه في قيمة عبده الآبق، لأن بيعه لا يجوز.
# 563 - ويسقط زكاته مهر امرأته، وزكاة فرط فيها من حرث أو ماشية أو عين،
~~وكذلك إن كان عليه إجارة أجراء عملوا له قبل الحول [أو كراء إبل وجب عليه
~~قبل الحول] فإنه يسقطها كما يسقط الدين.
# 564 - وتحاص المرأة بمهرها الغرماء في الموت والفلس، وتسقط زكاة العين
~~نفقة الزوجة، كانت بقضية أو بغير قضية، ويلزمه ما أنفقت على نفسها في يسره،
~~كان حاضرا أو غائبا ما أنفقت من عندها أو تسلفت، وإن كان معسرا لم يضمن لها
~~ما أنفقت.
# __________
# (1) هو الكثير الدين الذي عليه الديون - عافانا الله - وهو مفعال من
~~الدين للمبالغة، انظر: نهاية ابن الأثير (2/150). PageV01P157 565 - ولا
~~تسقط الزكاة ما يجب للأبوين والولد الصغير من النفقة إذ لا تجب لهم حتى
~~يبتغوها، وإن ms0141 أنفقوا ثم طلبوا لم يلزمه ما أنفقوا وإن كان موسرا، وإن فرض
~~القاضي للأبوين نفقة معلومة فلم يأخذاها شهرا فحل الحول وهي عليه لم تسقط
~~عنه الزكاة بذلك، وأشهب يسقطها لنفقتهما إن كان بقضية، ويجعل الولد
~~كالزوجة، ويعد الولد والزوجة بما تسلفا في يسره من النفقة، وتسقط عنه
~~الزكاة [بذلك] كان بقضية أو بغير قضية، لأن نفقة الولد لم تسقط عن الأب
~~المليء [مذ كانوا] حتى يبلغوا، ونفقة الأبوين كانت ساقطة عنه، وإنما تلزمه
~~بالقضاء.
# * * *
# في زكاة القراض((1))
# 567 - ولا بأس بالقراض على أن على رب المال أو العامل زكاة الربح، ولا
~~يجوز اشتراط زكاة المال على العامل [ويجوز اشتراط زكاة الربح خاصة عليه].
# 568 - ويجوز في المساقاة اشتراط الزكاة على رب الأصل.
# ولا يزكي العامل ما بيده [من القراض]، وإن أقام أحوالا حتى ينبض المال
~~ويحضر ربه ويقتسماه.
# 569 - وإذا عمل بالمال سنة ثم اقتسما فكان في المال ما وجب لرب المال
~~بربحه ما فيه الزكاة، فالزكاة عليهما، كان في حظ العامل ما فيه الزكاة أم
~~لا، وغن سقطت الزكاة عن رب المال لدين عليه فلا زكاة على العامل في حصته،
~~وإن نابه ما فيه الزكاة، فإن كان على العامل وحده دين يغترق [فيه] ربحه فلا
~~زكاة عليه إلا أن يكون عنده عرض يجعل دينه فيه.
# 570 - والعامل في المساقاة إذا نابه في حصته من الثمرة أقل من خمسة أوسق
~~زكاه.
# 571 - وإذا عمل المقارض بالمال أقل من حول ثم اقتسما [وفيما نابه ما فيه
~~الزكاة] فزكى رب المال لتمام حوله فلا يزكي العامل ربحه حتى يحول حوله من
~~يوم اقتسما، ولو كان رب المال عبدا مأذونا له لم يزك العامل، وإن عمل حولا
~~ونابه ما فيه الزكاة، وليأتنف بحصته حولا.
# * * *
# __________
# (1) هو لغة من القرض والقطع، ويسمى مضاربة ومقارضة، وانظر: معجم
~~المصطلحات (3/78)، والشرح الصغير (1/227). PageV01P158 في أخذ الزكاة من
~~تجار المسلمين
# 572 - وتؤخذ من تجار المسلمين الزكاة تجروا ببلادهم أو بغيرها، ويسألهم
~~الإمام إذا كان عدلا عما ms0142 عندهم من ناض، وإن لم يتجروا، ولا يبعث في ذلك
~~أحدا، وإنما ذلك على أمانة الناس، إلا أن يعلم الإمام أن أحدا لا يؤدي
~~زكاته فيأخذها منه كرها ولا ينصب لهذا المكس((1)) أحدا.
# 573 - ومن تجر من المسلمين من بلد إلى بلد لم يؤخذ منه الزكاة [في السنة]
~~إلا مرة واحدة بخلاف أهل الذمة في هذا، ومن تجر ومن لم يتجر إنما عليه
~~الزكاة في كل سنة مرة.
# 574 - ومن خرج من مصر إلى المدينة بتجارة فلا يقوم عليه ما في يديه لتؤخذ
~~منه الزكاة، ولكن إذا باع أدى الزكاة، ولا يقوم أيضا على أهل الذمة ولكن
~~إذا باعوا أخذ منهم العشر.
# 575 - ومن قدم بتجارة من المسلمين فقال: هذا الذي معي مضاربة أو بضاعة أو
~~علي دين، أو لم يحل على ما عندي حول، صدق ولم يحلف.
# 576 - وإذا تجر الذمي من أعلى بلده على أسفله ولم يخرج إلى غيره لم يؤخذ
~~منه شيء، ولا يؤخذ منه [زكاة] عين أو حرث أو ماشية إلا الجزية صغارا لهم.
# 577 - وإن خرج من بلده إلى غيرها من بلاد المسلمين تاجرا، ومعه بز أو
~~غيره، فلا يؤخذ منه شيء حتى يبيع فيؤخذ منه عشر الثمن، باع بأقل من مائتي
~~درهم أو أكثر، وكذلك لو قدم مائة مرة في السنة، ولا تكتب لهم براءة إلى
~~الحول كما تكتب للمسلمين، ثم إن اشترى [بالثمن شيئا] بعد ذلك وباع فلا شيء
~~عليه، وإن لم يبع متاعه ورجع به إلى بلده، أو إلى بلد آخر فذلك له، ولا
~~يؤخذ منه شيء، وإن قدم بعين فاشترى به سلعة أخذ منه عشر السلعة مكانه، فإن
~~باعها بعد ذلك وأقام سنين يبيع ويشتري ثم أراد السير إلى بلده أم لا فلا
~~شيء عليه.
# __________
# (1) المكس: بمعنى الجباية والضريبة. PageV01P159 578 - وإن أكرى ذمي إبله
~~من الشام إلى المدينة فلا شيء عليه، وإن أكراها بالمدينة راجعا إلى الشام
~~أخذ منه عشر الكراء بالمدينة. وإذا تجر عبيد أهل الذمة أخذ منهم العشر ms0143 مثل
~~ساداتهم.
# 579 - وأهل الحرب إذا نزلوا بتجارة أخذ منهم ما صولحوا عليه، وقاله ابن
~~نافع، وروى علي بن زياد: أن عليهم العشر.((1))
# 580 - وتؤخذ الجزية ممن دان بغير الإسلام، ولا تضاعف الجزية على [نصارى]
~~بني تغلب ولا غيرهم، ولا جزية على نصراني أعتقه مسلم، فإن أعتقه ذمي كانت
~~عليه.
# 581 - ومن أسلم منهم وعليه جزية سنين، أو أسلم أهل حصن بعد أن صولحوا على
~~هدنة يؤدونها سنين فقد أسقط ذلك عنهم الإسلام، والمال الذي هودنوا عليه مثل
~~الجزية.
# وإذا أسلم أحد من أهل الصلح سقطت الجزية عنه وعن أرضه، وكانت أرضه له،
~~وإن كان من أهل العنوة لم يكن له أرضه ولا ماله ولا داره، وأسقطت عنه
~~الجزية.
# 582 - وإذا غلب خوارج على بلد أعواما فلم يؤدوا زكاة فليأخذهم الإمام إن
~~ظهر عليهم بزكاة ما تقدم للحرث والماشية وغيرها، قال أشهب: إلا أن يقولوا
~~قد أدينا ما قبلنا فلا يأخذهم إلا بزكاة عام ظهوره لأنهم متأولون بخلاف
~~الهارب. ولا ينبغي إخراج زكاة شيء من عين أو حرث أو ماشية قبل وجوبه إلا أن
~~قبل الحول بيسير فيجزيه، ولا يجزيه فيما بهد، ويستحب له أن لا يفعل حتى
~~يحول الحول.
# 583 - وإن عجل زكاة الماشية لعامين لم يجزه، وأخذه المصدق بزكاة ما يجد
~~عنده، وإذا كان الإمام يعدل لم يسع لأحد أن يفرق زكاة ماله الناض ولا غيره،
~~وليدفعه إلى الإمام، وأما زكاة الماشية وما أنبتت الأرض فإن الإمام يبعث في
~~ذلك.
# 584 - وإذا غلب خوارج على بلد فأخذوا من الناس الزكاة والجزية لم تؤخذ
~~منهم ثانية وأجزأتهم.
# __________
# (1) انظر: الموطأ مع المنتقى (2/178). PageV01P160 585 - مالك: ومن حل
~~عليه حول بغير بلده زكى عن ما معه، وعن ما خلف ببلده، وكذلك إن خلف ماله
~~كله ببلده [فليستلف وليؤد] إلا أن يخاف الحاجة ولا يجد سلفا فليؤخر إلى
~~بلده، وإن وجد من يسلفه فليخرج زكاته أحب إلي، وقد كان يقول: يقسم في بلده.
~~وقال أشهب: إذا كان ماله ببلده، وكان يقسم ms0144 ببلده عاجلا عند حلوله وشبه ذلك
~~فلا يقسمها في سفره وقسمته ذلك في بلده أفضل إلا أن يكون بموضع هو به في
~~سفره حاجة مفدحة، فليزكه هناك أحب إلي إذا كان يجد ذلك، إلا أن يخشى أن
~~تؤدى عنه زكاته ببلده فليس ذلك عليه.
# * * *
# القول في زكاة المعادن والركاز
# 586 - ولا زكاة فيما يخرج من المعدن من ذهب أو فضة حتى يبلغ وزنه ما تجب
~~فيه الزكاة فيزكيه، ثم ما اتصل بعد ذلك خروجه مما قل أو كثر أخذ منه ربع
~~عشره كالزرع، إلا أن ينقطع [ذلك] النيل ويأتنف بعد ذلك بشيء آخر فيكون
~~كابتدائه، وهذا فيما يتكلف بعمل.((1))
# 587 - وأما الندرة((2)) من ذهب أو فضة أو الذهب النابت يوجد بغير عمل أو
~~بعمل يسير ففيه الخمس كالركاز، وما ينال من ذلك بتكلف ومؤنة ففيه الزكاة.
# 588 - ولا يسقط الدين زكاة المعدن كالزرع، ويفرق على الفقراء كالزكاة لا
~~كالفيء.
# __________
# (1) قال ابن الجلاء: ووفى معادن الذهب والورق الزكاة، إذا بلغ ذلك نصابا
~~وكان نيله متصلا به، فيزكى عن أخذه، ولا ينتظر به حولا بعده، ومن استخرج من
~~معدن نصابا من ذهب أو ورق، وعليه دين مثله، فالزكاة عليه واجبة، وانظر:
~~التفريع (1/278).
# (2) الندرة: القطعة من الذهب والفضة، الوسيط (ندر/2/947). PageV01P161
~~589 - ولا زكاة في معادن النحاس والرصاص والحديد والزرنيخ وشبهه. وما ظهر
~~من المعادن في أرض العرب أو البربر فالإمام يليها ويقطعها لمن رأى، ويأخذ
~~زكاتها سواء ظهرت في الجاهلية أو بعد الإسلام، وما ظهر منها في أرض الصلح
~~فهي لأهل الصلح دون الإمام، ولهم أن يمنعوها من الناس أو يأذنوا لهم فيها،
~~وما ظهر منها في أرض العنوة فهو إلى الإمام [يصنع فيها ما شاء ويقطع لمن
~~يعمل فيها].
# 590 - وكره مالك حفر قبور الجاهلية والطلب فيها، [قال ابن القاسم:] ولست
~~أراه حراما، وما وجد فيها من مال [الجاهلية] ففيه الخمس.
# 591 - والركاز دفن الجاهلية من ذهب أو فضة، فما وجد بأرض العرب كاليمن
~~والحجاز وفيافي الأرض، فهو لمن وجده ms0145 وعليه فيه الخمس، كان كثيرا أو قليلا،
~~وإن نقص عن مائتي درهم، أصابه غني أو فقير أو مديان، قال مالك: ناله بعمل
~~أو بغير عمل.
# 592 - وقال أيضا مالك في موضع آخر: سمعت أهل العلم يقولون في الركاز:
~~إنما هو دفن الجاهلية ما لم يطلب بمال أو يتكلف فيه كثير عمل، فأما ما طلب
~~بمال وتكلف فيه كبير عمل فأصيب مرة وأخطئ مرة فليس بركاز وهو الأمر عندنا،
~~وما أصيب من دفن الجاهلية من الجوهر والحديد والنحاس [والرصاص] وشبهه. فقال
~~مالك مرة: فيه الخمس، ثم قال: لا خمس فيه ثم قال: فيه الخمس، وبه أقول، ولم
~~يختلف قوله قط فيما أصيب من ذهب أو فضة انه ركاز وفيه الخمس.((1))
# 593 - وما وجد من ركاز ببلد العنوة فهو لجميع من افتتحها، وليس هو لمن
~~وجده دونهم وفيه الخمس، وإن وجد بأرض الصلح فهو للذين صالحوا على أرضهم ولا
~~يخمس، وإن وجد في دار أحدهم فهو لجميعهم، إلا أن يجده رب الدار فيكون له
~~خاصة إلا أن يكون رب الدار ليس من أهل الصلح فيكون [ذلك] لأهل الصلح دونه،
~~وإن وجد ببلاد الحرب فهو لأهل الجيش [لأنه إنما نال ذلك بهم].
# __________
# (1) انظر: المعونة على مذهب عالم المدينة، (1/378) لعبد الوهاب البغدادي.
~~PageV01P162 594 - ومن حال الحول على فلوس له قيمتها مائة درهم فلا زكاة
~~عليه فيها إلا أن يكون مدبرا فيقومها كالعرض.
# 595 - ولا زكاة في [اللؤلؤ ولا في الجوهر ولا في العنبر ولا زكاة في]
~~التوابل والزعفران والكرسف والعصفر، وليس في الجوز واللوز [والتين] وما
~~ييبس ويدخر من الفواكه، ولا في الخضر كلها والبقول، ولا في ثمن شيء من ذلك
~~حتى يستقبل به حولا بعد قبضه.
# 596 - وليس الزكاة إلا في العنب والتمر والزيتون والحب والقطنية.
# 597 - ومن لم يجد إلا صنفا واحدا ممن ذكر الله تعالى في كتابه أجزأه أن
~~يجعل زكاته فيهم، وإن وجد الأصناف كلها آثر أهل الحاجة منهم، وليس في ذلك
~~قسم مسمى. قال الشعبي: لم يبق ms0146 من المؤلفة قلوبهم أحد.
# 598 - ومن له دار وخادم لا فضل في ثمنهما عن سواهما أعطي من الزكاة، وإن
~~كان فيهما فضل [ليسر فيه] لم يعط، ويعطى منها من له أربعون درهما، إن كان
~~أهلا لذلك لكثرة عيال ونحوه، ولا يعطى منها من له ألف وعليه ألفان وله دار
~~وخادم يساويان ألفين، ولو أدى الألف في دينه [وبقيت عليه ألف]، وليس في
~~الدار والخادم فضل عن سواهما مما يغنيه، أعطي وكان من الفقراء والغارمين،
~~ويؤثر بالزكاة أهل الحاجة ولا يرضخ لغيرهم ممن لا يستحقها.
# 599 - ولا يرفع الإمام من جميع الزكاة شيئا إلى بيت المال، وليفرقها
~~بموضع جبيت فيه، فإن لم يجد في الموضع من يفرقها عليهم أو فضل عنهم شيء،
~~نقل ذلك إلى أقرب البلدان إليهم، وإن بلغ الإمام عن أهل بلد شدة وحاجة
~~فليعط الإمام أهل البلد الذي جبي فيه ذلك المال [منه]، ويوجه جله إلى
~~الموضع المحتاج، [لأن حق بلاد المسلمين في ذلك سواء]. وكذلك لو بلغ رجلا من
~~أهل المدينة عن أهل المدينة حاجة فبعث إليهم من زكاة ماله كان ذلك صوابا.
# 600 - وإن رأى الإمام البلدان متكافئة في الحال آثر بذلك [المال] أهل
~~البلد الذي جبي فيه فقسمه عليهم وآثر الفقراء على الأغنياء [إلا أن يفضل
~~عنهم فضل فيخرج إلى غيرهم]. PageV01P163 [قال مالك]: والصدقات في القسم
~~كالزكاة.
# مالك: ولا يعجبني أن يلي أحد قسم صدقته خوف المحمدة والثناء، وعمل السر
~~أفضل. ويدفع ذلك إلى من يثق به فيقسمه.
# 601 - فإن وليها هو فلا يعطيها أحدا تلزمه نفقته. وإيعاب النفقات في كتاب
~~إرخاء الستور.
# وأما من لا تلزمه نفقته من قرابة فلا يعجبني أن يلي هو إعطاءهم، ولا بأس
~~أن يعطيهم من يلي تفرقتها بغير أمره كما يعطي غيرهم، إن كانوا لها أهلا.
~~قال ابن عباس وغيره: إن أعطى قرابته على الصحة كما يعطي غيرهم أجزأه. وكرهه
~~ابن المسيب وغيره، وأكثر شأن مالك فيه الكراهية لخوف المحمدة، ولدفع صلة
~~كانوا يرجونها منه وقضى مذمة كانت عليه، ms0147 ولو صح ذلك عنده أجزأه.
# 602 - ولا تعطي المرأة زوجها من زكاتها. قال أشهب: فإن فعلت ولم يرد ذلك
~~عليها فيما يلزمه من مؤونتها [أجزأها، وإن رد ذلك عليها فيما يلزمه] لم
~~يجزها.
# 603 - ولا بأس أن يبتاع الإمام من الزكاة رقابا فيعتقهم، وولاؤهم
~~للمسلمين، وكذلك من ولي صدقة نفسه، وإن أعتقها عن نفسه أعاد ولم تجزه، لأن
~~الولاء له وكأنها زكاة لم يخرجها، ولا يعجبني أن يعان بها مكاتب.
# ويعطى منها ابن السبيل [المحتاج وإن كان غنيا ببلده، والحاج ابن السبيل]،
~~وكذلك الغازي يعطى منها، وإن كان مليا ببلده.
# ولا يعطى من الزكاة في كفن الميت، أو بناء مسجد، ولا لذمي أو مجوسي أو
~~عابد وثن ولا العبد، ولا يعطى منها ولا من الكفارات إلا مؤمن حر كما لا
~~يعتق منها إلا عبد مؤمن. ولا يعطي فيما لزمه من زكاة العين عرضا أو طعاما،
~~وأكره للرجل شراء صدقته.
# 604 - ومن [كان] له دين على فقير فلا يعجبني أن يحسبه عليه في زكاته،
~~وقال غيره: لأنه تاو لا قيمة له أو له قيمة دون. PageV01P164 605 - ومن
~~أصاب ركازا وله قرابة فقراء لا تلزمه نفقتهم لم يخصهم بخمسه، ولكن يعطيهم
~~كما يعطي غيرهم من الفقراء، إن كان لا يدفع به مذمة ولا يجر به محمدة إلا
~~على وجه الاجتهاد، وأما من تلزمه نفقتهم فلا يعجبني ذلك، وإن كانوا فقراء،
~~لأن نفقتهم تلزمه، فيدفع بذلك مضرة نفقتهم، وإن كانوا أغنياء فغيرهم أحق
~~بذلك منهم. وقال غيره: إذا أعطاهم كما يعطي غيرهم من الأباعد بغير إيثار
~~جاز، لأنه حلال للغني والفقير، إلا أن الفقير يؤثر على الغني.
# 606 - قال ابن القاسم: وإذا كان رجل فقير له أب مليء لا يناله رفقه فلا
~~بأس أن يعطى من الزكاة، وإن كان يناله رفقه فغيره ممن لا يناله رفق أحد
~~أولى أن يؤثر.
# 607 - وجزية جماجم أهل الذمة وخراج الأرضين ما كان منها عنوة أو صلح فهو
~~عند مالك جزية، والجزية عنده فيء. قال مالك: ويعطى ms0148 هذا الفيء أهل كل بلد
~~افتتحوها عنوة أو صالحوا عليها فيقسم عليهم ويفضل بعض الناس في الفيء ويبدأ
~~بأهل الحاجة حتى يغنوا [منه]، ولا يخرج إلى غيرهم إلا أن تنزل بقوم حاجة
~~فينقل غليهم منه بعد أن يعطي أهله ما يغنيهم على الاجتهاد.
# 608 - ومن أوصى بنفقة في السبيل بدئ بأهل الحاجة منهم، ويعطى من هذا
~~الفيء للمنفوس، وقد فرض له عمر مائة درهم، ويبدأ بكل منفوس والده فقير، وقد
~~كان عمر يقسم للنساء حتى إن كان ليعطيهن المسك.
# 609 - قال ابن القاسم: ويبدأ بالفقيرة منهن قبل الغنية. قال مالك: ويبدأ
~~بالفقراء في هذا الفيء، فإن فضل بعد غناهم شيء كان بين الناس كلهم بالسواء
~~عربيهم ومولاهم.
# 610 - وقال ابن القاسم: يعني أن كل إنسان يعطى قدر ما يغنيه من صغير أو
~~كبير أو امرأة، فإن فضل بعد غنى أهل الإسلام من هذا المال فضل اجتهد [فيه]
~~الإمام إن رأى أن يحبسه لنائبة تنزل فعل. PageV01P165 وقد قال عمر: ما من
~~أحد من المسلمين إلا وله في هذا المال حق أعطيه أو منعه حتى لو كان راعيا
~~أو راعية بعدن((1)). وأعجب مالكا هذا الحديث.
# 611 - وإن رأى الإمام أن يفرقه على أغنيائهم فرقه، لأن الفيء حلال
~~للأغنياء، ولا بأس أن يعطي [الإمام] منه للرجل يراه للجائزة أهلا، لدين
~~عليه أو غيره ذلك، ولا بأس على ذلك الرجل أن يأخذها، ولا يجبر الإمام أحدا
~~على أخذ هذا المال إذا أبى أخذه.
# * * *
# “تم كتاب الزكاة الأول بحمد الله وعونه
# يتلوه كتاب الزكاة الثاني
# بحول الله وقوته”
# * * *
# (كتاب الزكاة الثاني)
# 612 - وليس فيما دون خمس من الإبل صدقة، ثم في الخمس شاة إلى تسع فإذا
~~بلغت عشرا ففيها شاتان إلى أربع عشرة، فإذا بلغت خمس عشرة ففيها ثلاث شياه
~~إلى تسع عشرة، فإذا بلغت عشرين ففيها أربع شياه إلى أربع وعشرين، فإذا بلغت
~~خمسا وعشرين ففيها بنت مخاض((2)) إلى خمس وثلاثين.
# __________
# (1) رواه البيهقي في الكبرى (6/352) من حديث زيد بن أسلم عن أبيه ms0149 رضي
~~الله عنهم.
# (2) هي التي لها سنة وحملت أمها. PageV01P166 فإن لم توجد بنت مخاض فابن
~~لبون((1)) ذكر، فإن لم يوجدا جميعا في الإبل أجبر ربها على أن يأتي بابنة
~~مخاض غلا أن يشاء أن يدفع خيرا منها، فليس للساعي ردها، فإن أتاه بابن لبون
~~لم يأخذه الساعي إلا أن يشاء ويرى ذلك نظرا، ثم ما زاد على خمس وثلاثين إلى
~~خمس وأربعين ففيها بنت لبون، فما زاد إلى ستين ففيه حقه((2)) طروقة الفحل،
~~فما زاد إلى خمس وسبعين ففيه جذعة((3))، فما زاد إلى تسعين ففيه ابنتا لبون
~~فما زاد إلى عشرين ومائة ففيه حقتان، فإذا زادت على العشرين ومائة واحدة
~~كان الساعي عند مالك مخيرا في أخذ حقتين أو ثلاث بنات لبون.
# 613 - وقال ابن شهاب وابن القاسم: لا يأخذ إلا [ثلاث] بنات لبون كن في
~~الإبل أم لا. واتفقوا إذا بلغت ثلاثين ومائة أن فيها حقة وابنتي لبون فما
~~زاد ففي كل خمسين حقة، وفي كل أربعين بنت لبون، فإذا بلغت مائتين كان
~~الساعي مخيرا إن شاء أخذ أربع حقاق أو خمس بنات لبون كانت الأسنان في الإبل
~~أم لا.
# 614 - ويجبر رب المال على أن يأتيه بما شاء إلا أن يكون في الإبل سن
~~واحدة فليس للساعي غيرها، وإذا صارت الفريضة في الإبل لم ترجع إلى الغنم،
~~قال سحنون: إلا أن ترجع الإبل إلى أقل من فريضة الإبل فترجع إلى الغنم.
# __________
# (1) ابن لبون: ولد الناقة إذا استكمل السنة الثانية ودخل في الثالثة، لأن
~~أمه ولدت غيره، فصار لها لبن، وهي ابنة لبون، الوسيط (2/847).
# (2) هي ما مضت عليها ثلاث سنين، ودخلت في الرابعة فهو حق والأنثى حقه.
# (3) الجذعة، والثنية ما أوفى سنة ودخل في الثانية إلا أن الثنية ما أوفت
~~سنة ودخلت في الثانية دخولا بينا، الثمر الداني (345). PageV01P167 ولا
~~يأخذ الساعي دون السن المفروضة وزيادة ثمن، ولا فوقها، ويؤدي ثمنا، ولا
~~يشتري أحد من الساعي قبل خروجه شيئا من الصدقة، وإن وصف أسنانها، إذ لا
~~يدري ما ms0150 يقتضي في نحوها وهيئتها، ومن اشترى الصدقة التي عليه يدين إلى أجل
~~لم يجز، لأنه دين في دين، ولا يأخذ الساعي فيها دراهم.
# 615 - واستحب مالك أن يترك المرء شراء صدقته، وإن كانت قبضت منه.
# 616 - ومن [كان] له خمس من الإبل فهلكت منهن واحدة قبل الحول بيوم ونتجت
~~أخرى فتم الحول بالتي نتجت خمسة ففيها شاة، والشنق من الإبل ما يزكى
~~بالغنم، ولا يزكى بالغنم إلا أربع وعشرون فأدنى، ويؤخذ في الإبل من الغنم
~~من الصنف الذي هو جل أغنام ذلك البلد من ضان أو معز وافق ما في ملك ربها،
~~أو خالفه إلا أن يتطوع ربها بدفع الصنف الأفضل.
# 617 - وليس في البقر صدقة حتى تبلغ ثلاثين، فإذا بلغت ثلاثين ففيها تبيع
~~ذكر، إلى أن تبلغ أربعين، فإذا بلغت أربعين ففيها بقرة مسنة، ولا تكون إلا
~~أنثى، فإذا بلغت ستين ففيها تبيعان، وفي سبعين تبيع ومسنة، وفي ثمانين
~~مسنتان ثم على هذا، وكذلك الجواميس.((1))
# 618 - وليس في الغنم صدقة حتى تبلغ أربعين [فإذا بلغت أربعين] ففيها شاة،
~~إلى عشرين ومائة، وفي إحدى وعشرين ومائة شاتان إلى مائتي شاة، وفي مائتي
~~شاة وشاة ثلاث شياه، إلى ثلاثمائة، فما زاد ففي كل مائة شاة.
# __________
# (1) انظر: التفريع لابن الجلاب (1/284)، وأسهل المدارك (1/388).
~~PageV01P168 619 - وإذا كانت الغنم ربى((1)) كلها أو ماخضا((2)) أو
~~أكولة((3)) أو فحولة لم يكن للمصدق أن يأخذ منها شيئا، وليأت ربها بجذعة أو
~~ثنية مما فيها وفاء، ويلزم الساعي قبولها، [ولا يأخذ ما فوق الثني ولا ما
~~تحت الجذع]، ولا يأخذ إلا الثني والجذع إلا أن يشاء رب المال أن يعطيه ما
~~هو أفضل من ذلك، والجذع من الضان والمعز في أخذ الصدقة سواء.
# 620 - ولا يأخذ المصدق تيسا((4))، ويحسبه على رب الغنم كما يحسب عليه
~~العمياء والمريضة البين مرضها، والهرمة((5))، والسخلة((6))، والعرجاء التي
~~لا تلحق، وكل ذات عوار، ولا يأخذها، وإن كانت الغنم كلها قد جربت((7))، أو
~~ذات عوار((8))، أو سخالا، أو كانت البقر عجاجيل كلها، ms0151 والإبل فصلانا كلها
~~كلف ربها أن يشتري ما يجزيه.
# 621 - وإذا رأى المصدق أن يأخذ ذات العوار أو التيس، أو الهرمة، أخذها إن
~~كان ذلك خيرا له، ولا يأخذ من [هذه] الصغار شيئا.
# 622 - ولا شيء في الوقص وهو ما بين الفريضتين في جميع الماشية، ومن كانت
~~له ثلاثون من الغنم فتوالدت قبل قدوم الساعي بيوم فتمت أربعين زكاها عليه.
# __________
# (1) هي التي تربى في البيت لأجل اللبن، النهاية (2/180).
# (2) هي الحامل التي دنت ولادتها.
# (3) هي التي تسمن للأكل، النهاية (1/58).
# (4) هو الذكر من المعز والظباء والوعول إذا أتى عليه الحول، الوسيط
~~(1/95).
# (5) هي الكبيرة الضعيفة.
# (6) ولد الغنم، النهاية (2/350).
# (7) الجرب: مرض جلدي ينشأ عنه حكة شديدة في أثناء النوم خاصة، الوسيط
~~(1/119).
# (8) أي عيب. PageV01P169 623 - ولا يفرق الساعي الغنم فرقتين ليخير ربها
~~في أخذ أحدهما ليأخذ هو من الآخر، وتؤخذ الصدقة من الإبل العوامل وغيرها،
~~ونهى النبي - صلى الله عليه وسلم - أن يؤخذ من حزرات الناس شيء.((1))
# 624 - وزكاة ماشية القراض على رب المال في رأس ماله. ولا يقوم المدبر
~~غنمه في شهره الذي يزكي فيه، وإن ابتاعها للتجارة، وليزك رقابها كل عام،
~~ولو زكى ثمنها ثم اشتراها به بعد أشهر فليستقبل بها حولا من يوم ابتاعها،
~~ثم يزكي رقابها، كان مدبرا أو غير مدبر، ولو باع الغنم قبل الحول أو بعده
~~قبل مجيء الساعي، فليزك الثمن لأول حول من يوم أفاده أو زكاه، ولا زكاة
~~عليه فيها للمصدق، ولو باعها بعد أن زكى رقابها زكى الثمن لتمام حول من يوم
~~زكى الرقاب.
# __________
# (1) رواه أبو داود في المراسيل (ص15)، والبيهقي (4/102)، ووصله الطحاوي
~~في الشرح (2/33)، وله شاهد عند البخاري (1395)، ومسلم (19) بنحوه، والحزرات
~~جمع حزرة وهي خيار رمال الرجل، النهاية (1/377). PageV01P170 625 - ومن له
~~سبعون ضائنة، وأربعون ماعزة فعليه شاة [واحدة] من الضأن [ومن له سبعون
~~ضائنة وستون معزة فعليه شاة من الضأن] وأخرى من المعز، ولو كانت المعز
~~خمسين كانت عليه شاة واحدة من الضأن، ولو كانت ms0152 ستين من الضأن وستين من
~~المعز أخذ الساعي واحدة من أيها شاء، ولو كانت عشرين ومائة ضائنة وأربعين
~~معزة أخذ من الضأن واحدة ومن المعز أخرى، ولو كانت معزاها ثلاثين أخذ شاتين
~~من الضأن، ولو كانت ثلاثمائة ضائنة، وتسعين معزة، أخذ ثلاث ضوائن، ولا شيء
~~في المعز، لأنها هاهنا وقص حتى تبلغ مائة فيكون فيها معزة، ولو كانت
~~ثلاثمائة وخمسين ضائنة وخمسين معزة أخذ ثلاث ضوائن وخير في الرابعة، إن شاء
~~معزة أو ضائنة، ولو كانت الضأن ثلاثمائة وستين والمعز أربعين أخذ الأربع من
~~الضأن، وكذلك من كانت له ستون ضائنة وأربعون معزة أخذ منها شاة من الضأن،
~~ولو كانت الضأن ثلاثمائة وأربعين والمعز ستين أخذ ثلاث ضوائن ومعزة، ولو
~~كانت مائتي ضائنة ومائة من المعز، أو مائة وخمسين أخذ ضائنتين ومعزة، وكذلك
~~في تسعين ومائة ضائنة، وستين ومائة معزة، وإن كان من كل صنف مائة وخمسة
~~وسبعون أخذ من كل صنف واحدة، وأخذ الثالثة من أيها شاء.
# 626 - وكذلك يجري هذا في اجتماع الجواميس مع البقر والبخت مع الإبل
~~العراب، فإن كان له عشرون من الجواميس وعشرة من البقر فعليه تبيع من
~~الجواميس، وإذا كانت له أربعين جاموسا وثلاثين من البقر، أخذ من الجواميس
~~مسنة ومن البقر تبيعا، ولو كانت الجواميس أربعين والبقر عشرين أخذ من كل
~~صنف تبيعا، ولو كانت عشرون جاموسا وعشرون من البقرة أخذ [المصدق] مسنة من
~~أيهما شاء، ولو كان من كل صنف ثلاثون أخذ من كل صنف تبيعا.
# 627 - ولا يسقط الدين زكاة الحرث والماشية، وإن كان الدين يغترقها أو كان
~~الدين مثل صفتها، ولا يمنع الغرماء المصدق من أخذ الزكاة، إنما يسقط الدين
~~زكاة العين خاصة على ما وصفنا. PageV01P171 628 - وأما من له عبد وعليه عبد
~~مثله في صفته فلا يزكي الفطر عنه إن لم يكن له مال.
# 629 - ومن استهلكت غنمه بعد الحول قبل مجيء الساعي وهي أربعون فأخذ في
~~قيمتها دراهم زكاها مكانه، لأن حولها قد تم، وإن أخذ بالقيمة إبلا ms0153 أو بقرا
~~فلا شيء عليه، ويستقبل بها حولا من ذي قبل، فإن أخذ في قيمتها غنما في
~~مثلها الزكاة فلا زكاة عليه أيضا، ولابن القاسم قول ثان، أنه يزكيها
~~كالمبادلة بها والقيمة لغو غلا أن تكون [القيمة] اقل من أربعين فلا شيء
~~عليه.
# 630 - ومن ورث غنما، أو اشتراها للقنية ثم باعها بعد الحول قبل مجيء
~~الساعي، لم يزك الثمن واستقبل به حولا بعد قبضه، إلا أن يبيعها فرارا
~~فتلزمه زكاة السائمة، ثم قال بعد ذلك: أرى أن يزكي الثمن [وإن لم يبيعها
~~فرارا]، وكذلك إن باعها بعد ستة أشهر من يوم ابتاعها أو ورثها زكى الثمن
~~لستة أشهر أخرى، وعلى هذا ثبت، وهذا أحب إلي.
# 631 - ومن كان عنده أربعة من الإبل فباعها بعد حولها لم يزك الثمن، ومن
~~بادل غنما بإبل وبقرا بغنم بعد أشهر من يوم زكى رقابها فليأتنف بالذي أخذ
~~حولا من يوم ابتاعها، وقد انتقض الحول الأول إلا أن يبيع جنسا بمثله كغنم
~~بغنم، فالثانية على حول الأولى، إلا أن تنقص الثانية عن ما فيه الزكاة مثل
~~أن يبيع عشرين ومائة شاة لها عنده ستة أشهر بثلاثين شاة، فلا زكاة عليه
~~فيها لتمام الحول، فإن باعها بأربعين زكاها شاة لتمام ستة أشهر أخرى.((1))
# 632 - ومن باع بعد الحول نصاب إبل بنصاب غنم هاربا من الزكاة، أخذ منه
~~المصدق زكاة ما أعطى، وإن كانت زكاة الذي أخذ أفضل، ولو باعها غير فار فلا
~~شيء عليه، ويستقبل بالثمن حولا، ولو باعها بعد الحول بثمن يزكى مثله لزكى
~~الثمن الآن إن لم يبع فرارا، وإن قبضه بعد أعوام زكاه لعام واحد، وإن أخذ
~~الثمن فأقرضه فأقام سنين ثم قبضه زكاه لعامين.
# __________
# (1) انظر: الشرح الكبير (1/481، 482). PageV01P172 633 - ومن مات عن
~~ماشية بعد الحول قبل مجيء الساعي لم يلزمه ولا وارثه شيء حتى يأتي حول من
~~يوم ورثها الوارث فيزكيها، وإن كانا وارثين في الماشية فكالخليطين لا زكاة
~~على من لا زكاة في حظه، ولو كانا قد اقتسما، فعلى ms0154 كل واحد ما يلزمه، ولو مر
~~به الساعي قبل حول من يوم ورثها فلا شيء عليه لتمام حول حتى يمر به من عام
~~قابل فليأخذ منه لعام واحد.
# 634 - ومن أفاد غنما إلى غنم، أو بقرا إلى بقر، أو إبلا إلى إبل، بإرث أو
~~هبة أو شراء زكى الجميع لحول الأول، وسواء ملك [الثانية قبل تمام حول
~~الأول] بيوم، أو بعد حولها قبل قدوم الساعي، وهذا إذا كانت الأولى نصابا
~~يجب فيها الزكاة، وإلا استقبل بالجميع حولا من يوم أفاد الآخرة إلا أن تكون
~~[الفائدة] بولادة [الأولى] كما ذكرنا، وأما إن أفاد جنسا إلى غيره، كإبل
~~إلى غنم والأول نصاب أم لا فكل صنف على حوله.((1))
# 635 - ومن كانت غنمه مائتي شاة وشاة فهلكت منها واحدة بعد نزول الساعي
~~قبل العدة لم يأخذ غير شاتين، ولو نقصت الأربعون شاة شاة واحدة قبل الحول
~~بيسير أو كثير ثم أفادها من يومه ائتنف بالجميع حولا من يوم أفاد الآخرة،
~~إلا أن تكون من ولادتها.
# 636 - ومن وجبت له إبل في دية فقبضها بعد أعوام فليأتنف بها حولا من يوم
~~قبضها. ومن ورث مالا نصابا غائبا عنه لم ينبغ أن يزكى عليه وهو غائب، خوفا
~~أن يكون وارثه مديانا أو يرهقه دين قبل مجيء السنة، فإذا قبضه وارثه استقبل
~~به حولا بعد قبضه ثم زكاه، وقد تقدم كثير من هذا المعنى في الجزء الأول من
~~الزكاة.
# 637 - ومن مات عن نصاب ماشية بعد حولها وقبل مجيء الساعي فلا زكاة عليه،
~~ولو أوصى بزكاته كانت من الثلث غير مبدأة، وتفرق على المساكين [وفي الأصناف
~~التي ذكر الله تعالى]، وليس للساعي قبضها لأنها لم تجب على الميت، وكأنه
~~مات قبل حولها إذ حولها مجيء الساعي مع مضي عام.
# __________
# (1) انظر: التفريع لابن الجلاب (1/285). PageV01P173 638 - وأما من حلت
~~عليه في مرضه زكاة العين أو أتاه مال غائب، فأمر بزكاته فذلك من راس ماله
~~لأنه لم يفرط، وإن لم يوص بها أمر بذلك الورثة ولم يجبروا، ms0155 ولو كان قد فرط
~~فيها وأوصى بها كانت من الثلث مبدأة على سائر الوصايا من العتق والتدبير في
~~المرض وغيره، إلا المدبر في الصحة، وإن لم يوص بها لم يلزم الورثة إخراجها
~~إلا أن يشاءوا.
# 639 - وإن أوصى بذلك وبعتق رقبة عليه من ظهار أو قتل نفس [فضاق الثلث بدئ
~~بالزكاة ثم بالعتق الواجب من الظهار وقتل النفس]، ولا يبدأ أحدهما على
~~صاحبه، ويبدءان على العتق التطوع، والعتق التطوع بعينه يبدأ على ما سواه من
~~الوصايا.
# 640 - ومن نزل به الساعي فقال له: إنما أفدت غنمي منذ شهر، صدق ما لم
~~يظهر كذبه، وإذا كان الإمام عدلا فلا يخرج أحد زكاة ماشيته حتى يأتيه
~~المصدق، فإن أتاه فقال له: أديت زكاة ماشيتي لم يقبل قوله، وليأخذه بها،
~~وإن كان الإمام غير عدل فليضعها [ربها] مواضعها إن خفي له ذلك، وأحب إلي أن
~~يهرب بها عنهم إن قدر وإن لم يقدر أجزأه ما أخذوا.
# 641 - ومما يوجب الخلطة أن يكون الراعي والفحل والدلو والمراح والمبيت
~~واحدا، فهذه أوجه الخلطة، وإن لم تكن كلها وانخرم بعضها لم يخرجهم ذلك من
~~الخلطة، وكذلك إن كان الرعاة شتى وهم يتعاونون فيها وافترقوا في معنى
~~واجتمعوا في غيره فهم خلطاء.
# قال مالك: وإن لم يختلطوا إلا في شهرين من آخر السنة أو في طرفها فهم
~~خلطاء، وإنما ينظر إلى آخر السنة لا إلى أولها. ابن القاسم: وإن اجتمعت في
~~آخر السنة أقل من شهرين فهما خلطاء ما لم يقرب الحول جدا فيصير إلى الحديث
~~الذي نهي فيه أن يجمع بين مفترق أو يفرق بين مجتمع. مالك: ومعنى الجمع بين
~~مفترق أن يكون لكل واحد أربعون شاة، فإذا أظلهما الساعي جمعاها ليؤديا شاة
~~واحدة، والتفرق بين مجتمع أن يختلطا ولحدهما مائة وللآخر مائة شاة وشاة
~~ففيها ثلاث شياه، فإذا افترقا أديا شاتين. PageV01P174 642 - ولا يكونان
~~خليطين حتى يكون لكل واحد من الماشية ما تجب فيه الزكاة، ومن لم يبلغ حظه
~~ذلك فلا زكاة عليه، والزكاة على ms0156 من بلغ ذلك حظه خاصة. ولا يحسب عليه غنم
~~خليطه وإن لم يبلغ حظ واحد منهما منفردا ما تجب فيه الزكاة، وفي اجتماعهما
~~عدد الزكاة، فلا زكاة عليهما، فإن تعدى الساعي فأخذ منهما شاة من غنم
~~أحدهما فليترادا فيها على عدد غنمهما.
# والخليطان في البقر كالخليطين في الغنم، وإن كان لأحدهما خمسة عشر ومائة
~~من الإبل، وللآخر خمسة، فأخذ الساعي منهما حقتين فليترادا قيمتها على أربعة
~~وعشرين جزءا على صاحب الخمسة جزء منها وهو ربع السدس، وما بقي فعلى الآخر.
# وإذا كان لأحدهما تسعة من الإبل وللآخر خمسة، فقال مالك مرة: على كل واحد
~~بمنهما] شاة، ثم رجع فقال: يترادان في الشاتين للخلطة. وإن كانوا ثلاثة
~~لواحد خمسون [شاة]، وللآخر أربعون، وللآخر واحدة فأخذ الساعي منهم شاة فهي
~~على صاحبي التسعين على تسعة أجزاء دون رب الواحدة إذ لم يضرهما، ولو أخذها
~~له [غرماها له] على تسعة أجزاء، خمسة على رب الخمسين وأربعة على رب
~~الأربعين.
# وإن كان لأحدهما عشرة ومائة، وللآخر إحدى عشرة، فأخذ الساعي شاتين
~~فليترادا فيها. ولو كان لأحدهما أربعون، وللآخر ثلاثون، فأخذ الساعي شاة
~~فهي على صاحب الأربعين وحده، وإن كان لأحدهما ألف شاة أو أقل، وللآخر
~~أربعون شاة أو أكثر كانا خليطين، ثم يترادان الفضل بينهما بالسوية.
# 643 - ومن تزوج امرأة على ماشية بعينها فلم تقبضها حتى تم لها حول عند
~~الزوج فطلقها قبل البناء [بها] وقبل مجيء الساعي، فإن أتى الساعي ولم
~~يقسماها، أو وجدهما قد تخالطا بعد اقتسام فهما كالخليطين لا زكاة عليهما
~~حتى يكون في حظ كل واحد منهما ما فيه الزكاة، وإن بلغ ذلك حظ أحدهما كانت
~~الزكاة عليه في غنمه فقط.
# 644 - ولا تكون للزوج فائدة إذا كان له فيها شرك في نمائها ونقصانها.
~~PageV01P175 645 - ويجمع على الرجل ما افترق له في البلدان من الماشية فمن
~~له أربعون شاة ولخليطه مثلها وله ببلد آخر أربعون لا خليط له فيها، فلتضم
~~إلى غنم الخليط، فيأخذ الساعي للجميع شاة ثلثاها على رب ms0157 الثمانين، والثلث
~~على رب الأربعين، وهكذا يتراجعان في هذا الوجه [كله].
# 646 - وما ذبحه الرجل بعد الحول أو مات من ماشية قبل قدوم الساعي ثم قدم
~~لم يحاسبه به، وإنما يزكي ما وجد بيده حاضرا.((1))
# 647 - ومن هرب بماشيته عن الساعي وهي ستون، فأقام ثلاث سنين، وهي بحالها،
~~ثم أفاد بعد ذلك مائتي شاة فضمها إليها، ثم أتى في السنة الخامسة تائبا
~~فليؤد عن كل عام [زكاة] ما كان عنده من الغنم، ولا يؤدي عما أفاد في
~~العامين الأخيرين لماضي السنين، لأنه كان ضامنا لزكاتها لو هلكت.
# 648 - والذي تخلف عنه الساعي سنين ثم أتاه فإنما يأخذ منه زكاة ما وجد
~~بيده لماضي السنين ما بينه وبين أن ينقص بأخذه عن عدد [ما] تجب فيه الزكاة
~~لأنها لو هلكت لم يضمنها.
# فإن غاب الساعي خمس سنين وغنمه فيها ألف شاة ثم نقصت في غيبة الساعي
~~فوجدها حين أتى ثلاثا وأربعين شاة، أخذ منها أربع شياه، وإن وجدها قد رجعت
~~إلى ما لا زكاة فيه فلا زكاة فيها، ولو زادت أضعافا عند مجيء الساعي
~~[بفائدة أو شراء فليضفها إلى ما بيده] وليزك ما وجد في يده للأعوام الماضية
~~كلها. وكذلك الإبل والبقر، وهكذا فعل الأئمة زمن الفتنة، قال مالك: وهو
~~الشان.
# فإن غاب الساعي عن خمس من الإبل خمس سنين ثم أتى فليأخذ [عنها] خمس شياه،
~~لأن زكاة الإبل هاهنا من غيرها، وإن غاب بالساعي] عن خمس وعشرين من الإبل
~~خمس سنين ثم أتى، فليأخذ لعام واحد بنت مخاض، ولأربع سنين ست عشرة شاة. ولو
~~كانت الإبل عشرين ومائة أخذ عشر حقاق، ولو كانت إحدى وتسعين أخذ حقتين
~~وثماني بنات لبون. قال أبو الزناد: وهي السنة.
# __________
# (1) انظر: الشرح الكبير لأبي البركات (1/443). PageV01P176 649 - وتبعث
~~السعاة عند طلوع الثريا في استقبال الصيف، واجتماع الناس للمياه.
# 650 - ومن غصبت ماشيته فردت عليه بعد أعوام، فليزكها لعام واحد، وقال
~~أيضا ابن القاسم [وأشهب] أنه يزكيها لكل عام مضى [على ما توجد عليه عنده] ms0158
~~إلا أن يكون السعاة قد زكوها كل عام فيجزيه إذ لم تزل عن ملكه، كما لو غصبه
~~نخلا ثم ردها عليه بعد سنين مع ثمرها لزكى ذلك، والعين بخلاف هذا لا يزكيه
~~إذا رجع إلا لعام واحد.((1))
# 651 - ومن أجبره المصدق على أن أدى في صدقته ثمنا رجوت أن تجزيه، إن كانت
~~للحول وكانت وفاء لقيمة ما وجب عليه، وإنما أجزأ ذلك، لأن يحيى بن سعيد
~~قال: من الناس من يكره اشتراء صدقته، ومنهم من لا يرى به بأسا فكيف بمن
~~أكره. وقال مالك: لا يشتري الرجل صدقة حائطه ولا زرعه ولا ماشيته.((2))
# * * *
# باب في زكاة الثمار والحبوب
# 652 - ولا صدقة في حب أو تمر حتى يجذ أو يحصد ويبلغ كيله خمسة أوسق، فإن
~~كان مما تسقيه السماء أو يشرب سيحا((3)) أو بعلا((4)) ففيه العشر. وما سقت
~~السواني((5)) بغرب((6)) أو دالية((7)) أو غيره [ففيه] نصف العشر.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (2/267).
# (2) انظر: حاشية الدوسوقي على الشرح الكبير (1/457).
# (3) السيح: الماء الجاري المنبسط على وجه الأرض، النهاية (2/432).
# (4) البعل: ما يشرب بعروقه من غير سقي ولا سماء، اللسان (1/448).
# (5) السواني: جمع سانية، وهي الناقة التي يستقى عليها.
# (6) الغرب: الدلو العظمة تتخذ من جلد الثور، الوسيط (1/305).
# (7) الدالية: خشبة تصنع على هيئة الصليب تثبت برأس الدلو، ثم يشد بها طرف
~~حبل. PageV01P177 653 - ولا يخرص إلا التمر والعنب للحاجة إلى أكلهما
~~رطبين، فيخرص ذلك إذا أزهى وحل بيعه، لا قبل ذلك، فينظر قدر مكيلته رطبا ثم
~~يقال: ما ينقص إذا يبس فيسقط، فإن بقي بعد ذلك ما فيه الزكاة زكي. وكذلك
~~الكرم يخرص عنبا ثم يقال ما ينقص هذا العنب إذا تزبب فيسقط على ما وصفنا،
~~ولو كانت بلحا لا يتمر أو عنبا لا يتزبب فليخرص على أن لو كان ذلك فيه
~~ممكنا.
# 654 - فإن صح في التقدير خمسة أوسق أخذ من ثمنه، كان أقل من عشرين دينارا
~~أو أكثر، وإن لم يبلغ خرصه خمسة أوسق فلا شيء فيه، وإن كثر ثمنه وهو ms0159 فائدة.
# مالك: وإذا كان الحائط صنفا واحدا من أعلى التمر أو أدناه أخذ منه، وإن
~~كان أجناسا أخذ من أوسطها جنسا، لا من أدناها، لقول الله تعالى: {ولا
~~تيمموا الخبيث [منه تنفقون]}.((1))
# 655 - ومن مات وقد أزهى حائطه وطاب كرمه وأفرك زرعه واستغنى عن الماء وقد
~~خرص عليه شيء أو لم يخرص، فزكاة ذلك على الميت إن بلغ ما فيه الزكاة، أوصى
~~بها أم لا، بلغت حصة كل وارث ما فيه الزكاة أم لا. وإن مات قبل الإزهاء
~~والطيب فلا شيء عليه.
# 656 - والزكاة على من بلغت حصته من الورثة ما فيه الزكاة، دون من لم تبلغ
~~حصته ذلك، وإنما يخرص الكرم إذا طاب وحل بيعه، والنخل إذا أزهت((2)) وحل
~~بيعها، لا قبل ذلك.
# 657 - ولا يخرص((3)) الحائط إذا لم يكن فيه خمسة أوسق، ويحسب على رب
~~الحائط ما أكل أو علف أو تصدق بعد طيبه، ولا يترك له الخارص مما يخرص لمكان
~~الأكل والفساد شيئا، ومن خرص عليه أربعة أوسق فوجد خمسة أوسق أحببت له أن
~~يزكي لقلة إصابة الخراص اليوم.
# __________
# (1) سورة البقرة: آية 267.
# (2) الزهو: التلون بحمرة أو صفر للبلح أو البسر، الوسيط (1/420).
# (3) خرص النخل والمكرم: حرز ما عليها الرطب تمرا، ومن العنب زبيبا،
~~اللسان (خرص). PageV01P178 658 - ولا يخرص الزيتون ويؤتمن عليه أهله كما
~~يؤتمنون على الحب، فإذا بلغ كيل حبه خمسة أوسق أخذ من زيته، فإن كان لا زيت
~~له كزيتون مصر فمن ثمنه على ما فسرنا في النخل والكرم، ومن باع زيتونا له
~~زيت أو رطبا يتمر أو عنبا يتزبب فليأت بمثل ما لزمه زيتا أو زبيبا من عشر
~~أو نصف عشر.
# 659 - مالك: والشركاء في كل حب يزكى أو تمر أو عنب أو ورق أو ذهب أو
~~ماشية فليس على من لم تبلغ حصته منهم مقدار الزكاة [زكاة]((1)).
# 660 - وتؤدى الزكاة على الحوائط المحبسة في سبيل الله، أو على قوم
~~بأعيانهم، أو بغير أعيانهم، ومن حبس إبلا في السبيل للحمل عليها أو على
~~نسلها، أو ms0160 دنانير وقفها للسلف ففي ذلك الزكاة، وإن أوقف الدنانير أو
~~الماشية، لتفرق في سبيل الله، أو على المساكين، أو لتباع الماشية ويفرق
~~الثمن، فلا زكاة فيما أدرك الحول من ذلك.((2))
# 661 - ويجمع التمر كله بعضه إلى بعض في الزكاة، وكذلك العنب، وإن كانت
~~كرومه [متفرقة] في بلدان شتى جمع بعضها إلى بعض، وكذلك الماشية والحب.
# __________
# (1) انظر: التفريع لابن الجلاب، (1/286).
# (2) انظر: الذخيرة (3/91). PageV01P179 662 - ومن جذ ثمره أو حصد زرعه
~~وفيه ما تجب فيه الزكاة فلم يدخله بيته حتى ضاع من الأندر((1))و
~~الجرين((2)) لم يضمن زكاته، وكذلك لو عزل عشره من أندره أو جرينه ليفرقه
~~فضاع بغير تفريط فلا شيء عليه، وإن أدخل ذلك كله بيته قبل قدوم المصدق فضاع
~~ضمن زكاته، قال مالك: وكذلك لو عزل عشره حتى يأتيه المصدق [فضاع ضمنه، لأنه
~~قد أدخله بيته، وقال ابن القاسم: إذا أخرجه وأشهد عليه فتأخر عنه المصدق]
~~لم يضمن، وبلغني أن مالكا قال في ذلك: إذا لم يفرط في الحبوب لم يضمن، وقال
~~المخزومي: إذا عزله وحبسه للمصدق فتلف بغير سببه فلا شيء عليه، إذ ليس عليه
~~أكثر مما صنع وليس إليه دفعه.
# 663 - ومن اكترى أرض خراج أو غيرها [فزرعها] فزكاة ما أخرجت الأرض على
~~المكتري، ولا يضع الخراج الذي على الأرض زكاة ما خرج منها عن الزارع كانت
~~الأرض له أو لغيره.
# 664 - ومن باع زرعا بعد أن أفرك((3)) ويبس فليأت بما لزمه حبا، ولا شيء
~~على المبتاع، فإن أعدم البائع أخذ الساعي من المبتاع من الطعام، إن وجده
~~بعينه، ثم يرجع المبتاع على البائع بقدر ذلك الثمن، وقال أشهب: لا شيء على
~~المبتاع، لأن البائع كان له البيع جائزا. سحنون: وهو عندي صواب.
# 665 - ومن باع أرضه بزرعها وقد طاب فزكاته على البائع، وإن كان الزرع
~~أخضر فاشترطه المبتاع فزكاته على المشتري.
# 666 - ومن منح أرضه صبيا أو ذميا أو عبدا أو إكراها منه ليزرعها، فلا
~~زكاة على واحد منهم إلا على الصبي الزارع وحده.
# __________ ms0161
# (1) هو الذي يهذب ويخرج منه الزرع، الوسيط (2/947).
# (2) هو الجرن، الموضع الذي يداس فيه القمح والشعير ونحوهما، الوسيط
~~(1/124).
# (3) المراد بالإفراك أن يبلغ حدا يستغني معه عن السقي، وذهاب الرطوبة
~~وعدم النقص، أسهل المدارك (1/400). PageV01P180 667 - ومن أوصى بزكاة زرعه
~~الأخضر أو بثمرة حائطه قبل طيبه فهي وصية من الثلث غير مبدأة، إذ لم تلزمه،
~~ولا تسقط هذه الوصية عن الورثة زكاة ما بقي [لهم] لأنه كرجل استثنى عشر
~~زرعه لنفسه، وما بقي فللورثة، فإن كان في حظ كل وارث وحده ما تجب فيه
~~الزكاة، زكاه وإلا فلا.
# 668 - وإن كان في العشر الذي أوصى به للمساكين خمسة أوسق فأكثر، زكاه
~~المصدق، وإن لم يقع لكل مسكين إلا مد، إذ ليسوا بأعيانهم وهم كمالك واحد،
~~ولا يرجع المساكين على الورثة بما أخذ منهم المصدق، وإن جعل ذلك الثلث،
~~لأنه كشيء بعينه أوصى لهم [به] فاستحق أو بعضه.
# 669 - وكذلك لو أوصى بثمرة حائطه أو بزرعه قبل طيبه [كله] للمساكين، أو
~~قال: ثمرة حائطي سنتين أو ثلاثا للمساكين لم تسقط عنهم زكاته، وإن لم يصر
~~لكل مسكين من ذلك إلا مدا بخلاف الورثة، وأما إن أوصى بزكاة زرعه قبل طيبه
~~لرجل بعينه كان كأحد الورثة، وعليه النفقة معهم، لأنه استحقه يوم الوفاة،
~~والمساكين لا يستحقون ذلك غلا بعد بلوغه وسقيه وعمله، والنفقة عليه في مال
~~الميت حتى يقبضوه.
# 670 - والقمح والشعير والسلت كصنف واحد يجمع في الزكاة، ولا يجمع مع
~~سواه، فمن رفع خمسة أوسق من جميعها فليزك ويخرج من كل صنف بقدره.
# وأما الدخن((1)) والأرز والذرة فأصناف لا تجمع، ولا تضم إلى غيرها، ولا
~~تزكى حتى يرفع [من] كل صنف منها خمسة أوسق.
# 671 - وتجمع القطاني كلها [في الزكاة كصنف واحد] [الفول والعدس والحمص،
~~والجلبان واللوبياء وما يثبت معرفته عند الناس أنه من القطاني] ولا تجمع مع
~~غيرها، فمن رفع من جميعها خمسة أوسق، أخرج من كل صنف بقدره.
# __________
# (1) الدخن: نبات عشبي من الفصيلة النجيلية، حبة صغيرة، أملس كحب ms0162 السمسم،
~~وله ذكر في كتب الطب كثير، وقد حققنا منها العديد. PageV01P181 وفي حب
~~الفجل الزكاة إذا بلغ كيل حبه خمسة أوسق أخذ من زيته، وكذلك الجلجلان إذا
~~كان يعصر أخذ من زيته إذا بلغ كيل حبه خمسة أوسق، وإن كان قوم لا يعصرون
~~[من] الجلجلان وإنما يبيعونه حبا لزيت فأرجو إذا أخذ من حبه أن يكون خفيفا.
# * * *
# في زكاة الفطر((1))
# 672 - وتجب زكاة الفطر على من يحل له أخذها. ويؤديها المحتاج إن وجد، أو
~~وجد من يسلفه، فإن لم يجد لم يلزمه، وإن أيسر بعد ذلك بأعوام قضاها لماضي
~~السنين، [وإن أخرها الواجد فعليه قضاؤها لماضي السنين].
# 673 - ويستحب أن تؤدى بعد الفجر من يوم الفطر قبل الغدو إلى المصلى، وإن
~~أداها بعد الصلاة فواسع، ويستحب الأكل يوم الفطر قبل الغدو إلى المصلى،
~~وليس ذلك في الأضحى، وإن أداها قبل [يوم] الفطر بيوم أو يومين فلا بأس به،
~~ويؤديها المسافر حيث هو، وإن أداها عنه أهله أجزأه.
# 674 - ومن ملك بعض عبد لم يؤد إلا عن حصته كان باقيه عتيقا أو لغيره، ولا
~~شيء على العبد فيما كان منه عتيقا، ومن له سدس عبد وبقيته لآخر فسدس الزكاة
~~عليه، وخمسة أسداسه على شريكه، ويؤديها عن عبيده المسلمين، لتجارة كانوا أو
~~لغيرها، كانت قيمتهم أقل من مائتي درهم أو أكثر، كانوا أصحاء أو بهم جنون،
~~أو جذام أو عمى، ولا يعتقون عليه ولا يؤديها المكاتب عن نفسه، ويؤديها عن
~~المكاتب سيده.
# 675 - ولا يؤديها عن عبده الآبق إباق إياس، فأما من يرتجيه لقربه فهي
~~عليه عنه، وزكاة الفطر عن عبيد القراض على رب المال خاصة، فأما نفقتهم فمن
~~مال القراض، وقال أشهب: إذا بيعوا
# وكان فيهم فضل، مثل ثلث الثمن، فعلى العامل سدس تلك الزكاة، وإن كان
~~الربع فعليه الثمن، إن قارضه على النصف، والفطرة على الموصى بخدمته لرجل،
~~ثم برقبته لآخر على صاحب الرقبة، إن قبل الوصية كمن أخدم عبده رجلا أمدا
~~فصدقة الفطر عنه على سيده الذي أخدمه.
# __________ ms0163
# (1) انظر: التفريع لابن الجلاب (1/294)، والذخيرة للقرافي (3/154)، ط
~~الغرب - بيروت. PageV01P182 676 - ومن جنى عبده جناية فيها نفسه فحل عليه
~~الفطر [وهو في يد سيده] قبل أن يقتل فنفقته وزكاة الفطر عنه على سيده.
# 677 - ومن رهن عبده فنفقته وزكاة الفطر عنه على سيده، ومن ابتاع عبدا يوم
~~الفطر قال مالك: زكي عنه المبتاع ثم قال: بل البائع، وبه أقول.
# 678 - وإن بعت عبدا بخيار أو أمة على مواضعة فغشيهم الفطر قبل زوال أيام
~~الخيار والاستبراء فالنفقة والفطرة عنهما عليك، وسواء رد العبد مبتاعه أم
~~لا، وضمانهما منك حتى يخرج العبد من الخيار والأمة من الاستبراء.
# 679 - وإن ابتعت عبدا بيعا فاسدا فجاءه الفطر عندك فنفقته وزكاة الفطر
~~عنه عليك، رددته يوم الفطر أو بعده، لأن ضمانه منك. وإن ورثت عبدا [لم تعلم
~~به] فلم تقبضه حتى مضى يوم الفطر فزكاته ونفقته عليك، فإن شركك فيه وارث
~~فذلك عليكما.
# 680 - ومن أسلم بعد الفجر من يوم الفطر أحببت له أن يؤدي زكاة الفطر،
~~والأضحية أبين عليه في الوجوب.
# 681 - ولا يؤدي عن الحمل زكاة الفطر إلا أن يولد ليلة الفطر حيا أو يومه
~~فيؤدى عنه، ومن أراد أن يعق عن ولده، فإن ولد بعد انشقاق الفجر لم يحسب ذلك
~~اليوم وحسبت سبعة أيام سواه، ثم يعق عنه يوم السابع ضحى، وهي سنة الضحايا
~~والعقائق والنسك.
# 682 - ومن مات ليلة الفطر أو يومه ممن يلزمك أداء الفطرة عنه، لم يزلها
~~موته، ولو مات رجل يوم الفطر أو ليلة الفطر وأوصى بالفطرة عنه كانت من رأس
~~ماله، وإن لم يوص بها لم يجبر ورثته عليها، ويؤمرون بها كزكاة العين تحل
~~عليه في مرضه، وإنما يكون في الثلث من ذلك كله، ما فرط فيه في صحته ثم أوصى
~~به فإنه يبدأ في ثلثه على سائر الوصايا خلا المدبر في صحته.
# 683 - ولا يؤدي الرجل زكاة الفطر عن عبده أو امرأته أو أم ولده النصارى،
~~ولا يؤديها إلا عن من يحكم عليه بنفقته من ms0164 المسلمين خلا المكاتب ولا يؤديها
~~عن عبد عبده. PageV01P183 684 - ويلزمه أداؤها عن نفسه وعن الإناث من ولده
~~حتى يدخل بهن أزواجهن، أو يدعى الزوج إلى البناء، فحينئذ تسقط عن الأب،
~~وتلزم الزوج [مع] النفقة، ويلزمه عن ولده الذكور حتى يحتلموا. ومن كان من
~~ولده له مال ورثه أو وهب له، أنفق عليه منه وزكى عنه الفطر وضحى عنه وحاسبه
~~إذا بلغ، ويلزمه أداؤها من ماله عن امرأته وعن خادم واحدة من خدمها التي لا
~~بد لها منها لأن عليه نفقتها، وإن كانت الزوجة ملية.
# 685 - ومن نكح على أمة بعينها فأتى الفطر وهي بيد الزوجة ثم طلقها بعد
~~يوم الفطر قبل البناء فزكاة لفطر عن الزوجة وعن الأمة على الزوجة إن كان
~~الزوج ممنوعا من البناء، فإن لم يكن ممنوعا وكانت هذه الخادم لا بد للمرأة
~~منها فذلك عليه عنهما، لأن نفقتهما كانت عليه.
# 686 - وقد فرض النبي - صلى الله عليه وسلم - زكاة الفطر على كل حر وعبد
~~ذكر أو أنثى من المسلمين، ومن لزمه نفقة أبويه لحاجتهما لزمه أداء [زكاة]
~~الفطر عنهما.
# 687 - وإذا حبس الأب عبيد ولده الصغار لخدمتهم ولا مال للولد سواهم فعلى
~~الأب أن ينفق على العبيد ويؤدي فطرتهم ثم يكون ذلك في مال ولده، وهم
~~العبيد، لأنهم أغنياء، ألا ترى أن من له عبد فهو مال تسقط به النفقة [عنه]
~~عن أبيه، لأن له أن يبيع العبد وينفق منه عليه.
# 688 - وإن كان للعبيد خراج، أنفق منه [الأب] على عبيده وولده ويؤدى منه
~~عنهم صدقة الفطر إن حمل، وإن لم يكن لهم خراج وأبى الأب أن ينفق عليهم
~~أجبره السلطان على بيهم أو الإنفاق عليهم، وكذلك إن أبى السيد أن ينفق على
~~عبده جبر أن ينفق أو يبيع.
# 689 - ويؤديها الوصي عن اليتامى الصغار وعن عبيدهم من أموالهم، ومن في
~~حجره يتيم بغير إيصاء أحد وله بيده مال رفع أمره إلى الإمام فينظر له، فإن
~~لم يفعل وأنفق عليه منه وزكى عنه الفطر وبلغ الصبي ms0165 فهو مصدق في نفقة مثله
~~في تلك السنين ويقبل قوله إن قال قد أديت عنهم زكاة الفطر كانوا في حجره أو
~~حجر الأم. PageV01P184 690 - مالك: وتؤدى زكاة الفطر من القمح والشعير
~~والسلت والذرة والدخن والأرز والزبيب والتمر [والأقط] صاعا من كل صنف منها،
~~ويخرج أهل كل بلد من جل عيشهم من ذلك، والتمر عيش أهل المدينة، ولا يخرج
~~أهل مصر إلا البر، لأنه جل عيشهم، إلا أن يغلو سعرهم فيكون عيشهم الشعير
~~فيجزيهم.
# 691 - ولا يجزئ في زكاة الفطر شيء من القطنية، وإن أعطى من ذلك قيمة صاع
~~من حنطة أو من شعير أو تمر.
# مالك: ولا يجزيه أن يخرج قيمتها دقيقا أو سويقا. وكره مالك أن يخرج فيها
~~تينا، وأنا أرى أنه لا يجزيه.
# قال ابن القاسم: وكل شيء من القطنية مثل اللوبياء، أو شيء من هذه الأشياء
~~التي ذكرناها أنها لا تجزئ، إذا كان ذلك عيش قوم، فلا بأس أن يؤدي من ذلك
~~ويجزيهم.
# 692 - مالك: ولا يجزئ إخراج قيمتها [عينا] ولا عرضا.
# ويفرقها كل قوم في أمكنتهم من حضر أو بدو أو عمود ولا يدفعونها إلى
~~الإمام إن كان لا يعدل، وإن كان عدلا لم يسع لأحد أن يفرق شيئا من [تلك]
~~الزكاة، وليدفعها إلى الإمام فيفرقها الإمام في مواضعها، ولا يخرجها منه
~~إلا أن لا يكون بموضعهم محتاج فيخرجها إلى أقرب المواضع إليهم ويفرقها،
~~ويجوز أن يعطيها الرجل عنه وعن عياله لمسكين واحد، ولا تعطى لهل الذمة ولا
~~للعبيد.
# 693 - ومن أخرج زكاة الفطر عند محلها فضاعت أو أهريقت فلا ضمان عليه،
~~وكذلك زكاة العين، ولو تلف ماله وبقيت لزمه إنفاذها، ولو أخرجها بعد إبانها
~~وقد كان فرط فيها فضاعت قبل أن ينفذها بغير تفريط كان ضامنا لها.
# * * *
# (كتاب الحج((1)) الأول)
# __________
# (1) انظر: مقدمات ابن رشد (1/357)، الشرح الصغير (1/27)، معجم المصطلحات
~~(1/550). PageV01P185 694 - ومن أراد الإحرام من رجل أو امرأة فليغتسل،
~~كانت المرأة حائضا أو نفساء أم لا، ولم يوسع [لهم] مالك في ترك الغسل ms0166 إلا
~~من ضرورة. ولم يستحب أن يتوضأ من يريد الإحرام ويدع الغسل، فمن أحرم من ذي
~~الحليفة اغتسل بها، ومن اغتسل بالمدينة وهو يريد الإحرام ثم مضى من فوره
~~إلى ذي الحليفة فأحرم [بها] أجزأه غسله، وإن اغتسل بها غدوة، ثم أقام إلى
~~العشي، ثم راح إلى ذي الحليف فأحرم، لم يجزه الغسل وأعاده.((1))
# 695 - ويحرم من أتى الميقات أي وقت شاء حيث يجوز فيه التنفل من ليل أو
~~نهار، ولا يحرم إلا بإثر صلاة نافلة، أو بإثر [صلاة] فريضة، كان بعدها
~~نافلة أو لا، والمستحب إحرامه بإثر النافلة ولا حد لتنفله.
# 696 - وإن جاء في وقت لا يتنفل فيه انتظر وقتا تحل فيه الصلاة، فيصلي
~~ويحرم إلا أن يكون خائفا أو مراهقا يخشى فوات الحج وشبه ذلك من العذر،
~~فيجوز أن يحرم وإن لم يصل.
# 697 - ولا يحرم في دبر الصلاة في المسجد ولكن إذا خرج منه ركب راحلته،
~~فإذا استوت به في فناء المسجد لبى ولم ينتظر أن تسير، فإن كان ماشيا فحين
~~يخرج من المسجد متوجها للذهاب يحرم ولا ينتظر أن يظهر بالبيداء، وإن توجه
~~ناسيا للتلبية من فناء المسجد كان بنيته محرما فإن ذكر من قريب لبى ولا شيء
~~عليه، وإن تطاول ذلك به، أو نسيه حتى فرغ من حجه فليهرق دما.
# ويجزئ من أراد الإحرام التلبية، وينوي بها ما يريد من حج أو عمرة أو
~~قران، ولا يسمي حجا ولا عمرة، وهذا أحب إلى مالك من تسمية ذلك، ووجه الصواب
~~في القران أن يقول: لبيك بعمرة وحجة، ويبدأ [القارن] في تلبيته بالعمرة قبل
~~الحج وتجزيه النية أيضا.
# 698 - ومن أراد الإحرام ومعه هدي فليقلده ثم يشعره ثم يجلله، و[كل] ذلك
~~واسع، ثم يدخل المسجد فيركع ويحرم كما وصفنا. فإن أراد أن يقلد ويشعر بذي
~~الحليفة ويؤخر إحرامه إلى الجحفة فلا يفعل.
# __________
# (1) انظر: الخيرة للقرافي (3/223، 224). PageV01P186 699 - ولا ينبغي له
~~أن يقلد ويشعر إلا عندما يريد الإحرام، ثم يحرم بعقب تقليده وإشعاره، إلا
~~أن يكون ms0167 لا يريد الحج فجائز أن يقلد بذي الحليفة((1)). وإن لم يكن معه هدي
~~وأراد أن يهدي فيما يستقبل فله أن يحرم ويؤخر الهدي.
# ومن قلد هديه وهو يريد الذهاب معه إلى مكة لم يكن بالتقليد أو بالإشعار
~~أو بالتجليل محرما حتى يحرم. ويقلد [هدي جزاء الصيد وما كان من هدي عن جماع
~~وهدي ما نقص من حجه، والهدي كله يقلد] ويشعر خلا الغنم فإنها لا تقلد ولا
~~تشعر.
# 700 - وإذا أدخله في الحج فلا ينحره إلا يوم النحر بمنى، فإن لم يفعل
~~نحره بمكة بعد ذلك، ويسوقه إلى الحل إن كان اشتراه من الحرم، وإن أدخله من
~~الحل إلى مكة فنحره بها أجزأه [عنه]. ومن جهل أن يقلد بدنته أو يشعرها من
~~حيث ساقها حتى ينحرها وقد أوقفها أجزأته.
# 701 - وتقلد البقر ولا تشعر إلا أن تكون لها أسمنة فتشعر. والإشعار في
~~الجانب الأيسر من أسمنتها عرضا، ولا تقلد بالأوتار. ولا تقلد فدية الأذى
~~ولا تشعر لأنها نسك، ومن شاء قلدها وجعلها هديا.
# 702 - ومن أتى الميقات مغمى عليه، فأحرم عنه أصحابه بحجة أو بعمرة أو
~~قران وتمادوا، فإن أفاق فأحرم بمثل ما أحرموا عنه أو بغيره ثم أدرك فوقف
~~بعرفة مع الناس أو بعدهم، قبل طلوع الفجر من ليلة النحر أجزأه حجه، وأرجو
~~ألا يكون عليه دم لترك الميقت [لأنه معذور]، وليس ما أحرم عنه أصحابه بشيء،
~~وإنما الإحرام ما أحرم به هو ونواه، وإن لم يفق حتى طلع الفجر [من] ليلة
~~النحر، وقد وقف به أصحابه لم يجزه حجه.
# 703 - وإذا نوى الحاج أو المعتمر رفض إحرامه فلا شيء عليه وهو على
~~إحرامه.
# 704 - ولا بأس أن يحرم في ثوب غير جديد، وإن لم يغسله، وقد أحرم مالك في
~~ثوب حججا ما غسله.
# __________
# (1) ذو الحليفة: بالتصغير، قرية بينها وبين المدينة ستة أميال أو سبعة،
~~فيها ميقات أهل المدينة، انظر: مراصد الاطلاع (1/420). PageV01P187 705 -
~~وكره مالك للرجال والنساء أن يحرموا في الثوب المعصفر المقدم لانتفاضه،
~~وكرهه للرجال في ms0168 غير الإحرام.
# 706 - ولا بأس أن يحرم الرجل في البركانات((1)) والطيالسة والكحلية وجميع
~~ألوان الثياب إلا المعصفر المقدم الذي ينتفض.
# 707 - وما صبغ بالورس((2)) والزعفران((3)) فإن مالكا كرهه، ولم يكره شيئا
~~من الصبغ غيره، وما صبغ بورس أو زعفران فغسل وبقي فيه أثر لونه فقد كرهه
~~أيضا مالك، إلا أن يذهب لونه كله فلا بأس به، وإن لم يخرج لونه، ولم يجد
~~غيره صبغه بالمشق وأحرم فيه.
# ولا بأس بالمورد والممشق((4))، ولا بأس بالإحرام في الثياب الهروية إن
~~كان صبغها بغير الزعفران، فإن كان بالزعفران فلا يصلح.
# ولا يحرم في ثوب علق به ريح المسك حتى يذهب ريحه بغسل أو نشر.
# 708 - وإذا لم يجد المحرم نعلين وهو مليء جاز له لبس الخفين إذا قطعهما
~~أسفل من الكعبين، وإذا وجد نعلين فليشترهما، وإن زيد عليه في الثمن يسيرا،
~~وأما ما يتفاحش من الثمن فما عليه أن يشتريهما [به]، وأرجو أن يكون في سعة.
# 709 - ويدهن الرجل عند الإحرام وبعد الحلاق رأسه بالزيت [وشبهه]، وبالبان
~~السمح، وهو البان غير المطيب، وأما ما يبقى رائحته فلا يعجبني.
# 710 - وإحرام الرجل في وجهه ورأسه، [وإحرام المرأة في يجيها ووجهها]،
~~ويكره للمحرم أن يغطي ما فوق ذقنه، فإن فعل فلا شيء عليه لما جاء [فيه] عن
~~عثمان - رضي الله عنه((5)) - [في الجزء الثالث من الحج، ولا بأس بتغطية
~~الذقن للمرأة والرجل].
# __________
# (1) هو الكساء الأسود.
# (2) الورس: نبات يستعمل لتلوين الملابس الحريرية، شديد الحمرة، الوسيط
~~(2/1067).
# (3) الزعفران: نبات منه نوع صبغي طبي مشهور يستعمل في الحمرة، الوسيط
~~(1/408).
# (4) الممشق: المصبوغ بالمشق، والمشق: المغرة وهي الطين الأحمر يستعمل
~~كصبغة، الوسيط (1/906).
# (5) رواه مالك فيالموطأ (الحج/13). PageV01P188 711 - وليرفع المحرم صوته
~~بالتلبية، ولا يسرف أو يلح ولا يسكت، وقد جعل الله لكل شيء قدرا.
# ولا ترفع الأصوات بالتلبية في شيء من المساجد، إلا في المسجد الحرام، أو
~~مسجد منى، و[حد ما] ترفع المرأة صوتها قد رما تسمع نفسها.
# 712 - مالك: وإذا دخل المحرم المسجد الحرام أول ما يدخل ms0169 وهو مفرد بالحج
~~أو قارن فلا يلبي، ويقطع التلبية من حين يبتدئ بالطواف الأول بالبيت إلى أن
~~يفرغ من سعيه [بين الصفا والمروة] وإن لبى حول البيت [الحرام لم أر ذلك
~~ضيقا عليه وهو] في سعة.
# 713 - وقال مالك: لا بأس أن يلبي في السعي بين الصفا والمروة وذلك واسع.
~~قال: فإذا فرغ من سعيه عاد إلى التلبية ولا يقطعها حتى يروح يوم عرفة إلى
~~المسجد.
# قال ابن القاسم: يريد إذا زالت الشمس وراح يريد الصلاة، قطع التلبية،
~~وثبت مالك على هذا، وعلمنا أنه رأيه، لأنه قال: لا يلبي الإمام يوم عرفة
~~على المنبر، ويكبر بين ظهراني خطبته، ولم يؤقت في تكبيره وقتا، وكان مالك
~~قبل ذلك يقول: يقطع التلبية إذا راح إلى الموقف، وكان يقول: [يقطع] إذا
~~زاغت الشمس، ثم رجع فثبت على ما ذكرناه. وإذا قطع التلبية فلا بأس أن يكبر.
# 714 - وكره مالك ان يلبي من لا يريد الحج، ورآه خرقا ممن فعله((1)). ومن
~~اعتمر من ميقاته قطع التلبية إذا دخل الحرم ثم لا يعاودها، وكذلك من أتى
~~وقد فاته الحج أو أحصر بمرض حتى فاته الحج يقطع التلبية إذا دخل أوائل
~~الحرم، لأن عملهم صار عمل العمرة. ولا يحل المحصر بمرض من إحرامه إلا
~~البيت، وإن تطاول ذلك به سنين.
# __________
# (1) خرق الشيء: أي جهله ولم يحسنه عمله، انظر: الوسيط (1/237).
~~PageV01P189 715 - والذي يحرم بعمرة من غير ميقاته مثل الجعرانة والتنعيم
~~يقطع إذا دخل بيوت مكة [قلت له: أو المسجد الحرام، قال:] أو المسجد الحرام،
~~كل ذلك واسع. ويلبي الحاج والقارن في المسجد [الحرام]، وحكم من جامع في حجه
~~فأفسده في قطع التلبية وغيرها حكم من لم يفسده، وأهل مكة في التلبية كغيرهم
~~من الناس.
# 716 - والإفراد بالحج أحب إلى مالك من القران والتمتع. وأجاز الشاة في دم
~~القران على تكره، يقول: إن لم يجد، واستحب فيما استيسر من الهدي قول ابن
~~عمر: البقرة دون البعير.
# 717 - وكره مالك لمن أحرم بالحج أن يضيف إليه عمرة ms0170 أو حجة، فإن أردف ذلك
~~أول دخوله مكة أو بعرفة أو في أيام التشريق فقد أساء، وليتماد على حجه، ولا
~~يلزمه شيء مما أردف، ولا قضاؤه ولا دم قران.
# 718 - ولمن أحرم بعمرة أن يضيف إليها الحج، ويصير قارنا ما لم يطف
~~بالبيت، فإذا طاف [بالبيت] ولم يركع، كره له أن يردف الحج، فإن فعل لزمه،
~~وصار قارنا، وعليه دم القران.
# 719 - [وإن أردف الحج قبل تمام طوافه للعمرة، فيتمه ولا يسعى شيئا] وإن
~~أردف الحج بعد أن طاف وركع ولم يسع، أو سعى بعض السعي وهو من أهل مكة أو
~~غيرها كره له ذلك، فإن فعل فليمض على سعيه ويحل [قال أبو زيد:] ثم يستأنف
~~الحج، [قال يحيى: إن شاء].
# 720 - وإن أردف الحج بعد تمام سعيه وقبل أن يحلق لزمه الحج، ولم يكن
~~قارنا، ويؤخر حلاق رأسه، ولا يطف بالبيت، ولا يسع حتى يرجع من منى إلا أن
~~يشاء أن يطوف تطوعا ولا يسعى، ولا دم قران عليه، وعليه دم لتأخير الحلاق في
~~عمرته كان مكيا أو غير مكي، لأنه لما احرم بالحج لم يقدر على الحلاق، ولا
~~دم عليه لمتعته [إلا أن يحل من عمرته في أشهر الحج فيلزمه الدم لمتعته] إن
~~كان غير مكي، وإن كان مكيا لم يلزمه غير دم تأخير الحلاق فقط. PageV01P190
~~721 - ويقلد هدي تأخير الحلاق، ويشعره ويقف به بعرفة مع هدي تمتعه، فإن لم
~~يقف [به] بعرفة [مع هدي تمتعه] لم يجزه إن اشتراه من الحرم إلا أن يخرجه
~~إلى الحل((1)) فيسوقه منه إلى مكة، ويصير منحه بمكة، وليس على من حلق من
~~أذى أن يقف بهديه بعرفة، لأنه نسك.
# 722 - مالك: ولا يحرم أحد بالعمرة من داخل الحرم، قال ابن القاسم:
~~والقران عندي مثله، لأنه يحرم بالعمرة من داخل الحرم.
# وإذا أحرم مكي بعمرة من مكة ثم أضاف إليها حجة لزمتاه وصار قارنا، ويخرج
~~إلى الحل، لأن الحرم ليس بميقات للمعتمرين، وليس عليه دم قران، لأنه مكي.
# وإن هو أحرم بحجة ms0171 بعدما سعى بين الصفا والمروة لعمرته، وقد كان يخرج إلى
~~الحل فليس بقارن، وعليه دم لتأخير الحلاق، والمكي وغيره في هذا الدم سواء.
# 723 - ولو دخل مكي بعرفة فأضاف [إليها] الحج ثم أحصر بمرض حتى فاته الحج
~~فإنه يخرج إلى الحل ثم يرجع فيطوف ويحل ويقضي الحج والعمرة قابلا قارنا.
# 724 - ومن دخل مكة قارنا فطاف بالبيت وسعى بين الصفا والمروة في غير أشهر
~~الحج ثم حج من عامه فعليه دم القران، ولا يكون طوافه حين دخل مكة لعمرته
~~لكن [يكون] لهما جميعا. ولا يحل من واحدة منهما دون الأخرى، لأنه لو جامع
~~فيهما لقضاهما قارنا.
# 725 - وليس على أهل مكة - القرية - بعينها، أو أهل ذي طوى إذا قرنوا أو
~~تمتعوا دم قران ولا متعة أحرموا من الميقات أو من غيره، لكنهم يعملون عمل
~~القارن، وكذلك لو أقام المكي بمصر أو بالمدينة مدة لتجارة أو غيرها، ولم
~~يوطنها ثم رجع إلى مكة فقرن جاز قرانه ولا دم عليه للقران لأنه مكي.
# __________
# (1) الحل: مأخوذ من معنى الفتح والإطلاق، وأصل الحل: حل العقدة، وهو نقيض
~~العقد، وهو أعم من الحلال لأنه يطلق على ما سوى التحريم، معجم المصطلحات
~~(1/585). PageV01P191 وأما أهل منى والمناهل التي بين مكة والمواقيت كقديد،
~~وعسفان، ومرظهران، وغيرهم من سكان الحرم إذا قرنوا من موضع يجوز لهم [أو
~~دخلوا بعمرة من موضع يجوز لهم]، أو تمتعوا فحلوا من عمرتهم في أشهر الحج،
~~ثم أقاموا بمكة حتى حجوا، فعليهم الدم للمتعة وللقران، ومن رجع منهم إلى
~~قراره بعد أن حل من عمرته في أشهر الحج ثم حج من عامه سقط عنه دم المتعة
~~لرجوعه إلى منزله.
# 726 - ومن كان له أهل بمكة وأهل ببعض الآفاق، فقدم مكة معتمرا في أشهر
~~الحج فهذا من مشتبهات الأمور، وأحوط له أن يهدي.
# 727 - ومن دخل مكة في أشهر الحج بعمرة وهو يريد سكناها ثم حج [من] عامه
~~[ذلك] فعليه دم المتعة، وليس هو كأهل مكة، لأنه أتى يريد السكنى، وقد يبدو
~~له. ms0172
# ومن حل من أهل الآفاق من عمرته قبل أشهر الحج ثم اعتمر عمرة ثانية من
~~التنعيم في أشهر الحج ثم حج من عامه ذلك فعليه دم المتعة، وهو أبين من الذي
~~قدم ليسكن، لأن هذا لم تكن إقامته الأولى سكنى.
# ومن حل من عمرته في أشهر الحج وهو من أهل الشام، أو من مصر، فرجع من مكة
~~إلى المدينة ثم حج من عامه فعليه دم المتعة غلا أن يرجع إلى أفق مثل أفقه،
~~وتباعد من مكة ثم يحج فلا يكون متمتعا.
# 728 - ومن اعتمر في رمضان فطاف وسعى بعض السعي ثم أهل [هلال] شوال فأتم
~~سعيه فيه، ثم حج من عامه، كان متمتعا [حج عن نفسه أو عن غيره]، ولو فرغ من
~~سعيه في رمضان ثم أهل [هلال] شوال قبل أن يحلق ثم حج من عامه فليس بمتمتع،
~~لأن مالكا قال: من فرغ من سعيه بين الصفا والمروة [فلبس الثياب قبل أن
~~يقصر] فلا شيء عليه.
# 729 - واستحب مالك لأهل مكة أو لمن دخلها بعمرة أن يحرم بالحج من المسجد
~~الحرام، [قال أشهب: من داخل المسجد لا من باب الحرم]، ومن دخل مكة من أهل
~~الآفاق في أشهر الحج بعمرة وعليه نفس فأحب إلي أن يخرج إلى ميقاته فيحرم
~~منه بالحج، ولو أقام حتى يحرم من مكة كان ذلك له. PageV01P192 730 - ويهل
~~أهل قديد وعسفان ومر ظهران من منازلهم، وكل من كان وراء الميقات إلى مكة
~~فميقاته من منزله.
# 731 - وذو الحليفة ميقات أهل المدينة، ومن مر بها من الناس [كلهم] خلا
~~أهل الشام ومصر ومن وراءهم من أهل المغرب، فإن ميقاتهم الجحفة لا يتعدوه،
~~ولهم إذا مروا بالمدينة أن يؤخروا إحرامهم إلى الجحفة، والأفضل لهم أن
~~يحرموا من ذي الحليفة ميقات النبي - صلى الله عليه وسلم - ولأنها طريقهم.
~~وميقات أهل اليمن من يلملم، وأهل نجد قرن، ووقت عمر بن الخطاب - رضي الله
~~عنه - ذات عرق لأهل العراق.
# ومن مر بالمدينة من أهل العراق فليحرم من ذي الحليفة ولا يؤخر ms0173 إلى
~~الجحفة، وإن مر أهل الشام ومصر قادمين من العراق فليحرموا من ذات عرق.
# وكذلك حميع أهل الآفاق من مر منهم بميقات ليس له فليحرم منه، خلا أهل
~~الشام ومصر ومن وراءهم إذا مروا بالمدينة على ما وصفنا.
# 732 - ومن جاوز الميقات [ممن يريد الإحرام] جاهلا ولم يحرم منه، فليرجع
~~فيحرم منه ولا دم عليه، إلا أن يخاف فوات الحج فليحرم من موضعه ويتماد
~~وعليه دم، ولو أحرم بعد أن جاوزه لم يرجع وإن لم يكن مراهقا وتمادى وعليه
~~دم.
# 733 - ومن أهل من ميقاته بعمرة فلما دخل مكة أو قبل أن يدخلها أردف حجه
~~إلى عمرته، فلا دم عليه، لتركه الميقات في الحج، لأنه لم يجاوز الميقات إلا
~~محرما.
# 734 - وإن تعدى الميقات ثم قرن أو أحرم بعمرة لما دخل مكة أو قبل أن
~~يدخلها أردف الحج، فعليه دم لترك الميقات، ودم للقران، لأن كل من كان
~~ميقاته من منزله أو غيره فجاوزه، وهو يريد أن يحرم بحج، أو عمرة، فاحرم بعد
~~ذلك فعليه دم.
# ولا يشبه بالذي جاء من عمل الناس في الذين يخرجون من مكة ثم يعتمرون من
~~الجعرانة والتنعيم، لأن ذلك رخصة لهم، وإن لم يبلغوا [مواقيتهم].
~~PageV01P193 735 - ومن جاوز ميقاته في حاجته [وهو لا يريد إحراما] ثم بدا
~~له أن يحج من موضعه ذلك فليحرم منه ولا دم عليه، وكذلك لو مضى مصري إلى
~~عسفان في حاجة، ثم بدا له أن يحج منها، أو يعتمر فله ذلك ولا دم عليه لترك
~~الميقات.
# 736 - مالك: ومن تعدى الميقات وهو صرورة ثم أحرم فعليه دم((1)). قيل لابن
~~القاسم: فإن تعداه ثم أحرم بالحج بعد أن جاوزه وليس [بصرورة، قال: إن كان
~~جاوزه] مريدا للحج ثم أحرم فعليه دم. ومن تعدى الميقات فأحرم بالحج ثم فاته
~~الحج فلا دم عليه لتعديه لرجوعه إلى عمل العمرة وإنه يقضي حجته.
# 737 - وإن جامع فأفسد حجه فعليه دم الميقات، لأنه على عمل حجه متماد وإن
~~قضاه.
# 738 - ومن وجب عليه دم ms0174 لتعدي الميقات أو لتمتع لم يجزه مكانه طعام،
~~وأجزأه الصوم إن لم يجد هديا، وإنما يكون الصيام أو الطعام مكان الهدي في
~~فدية الأذى أو في جزاء الصيد.
# 739 - ومن أحرم بالحج من خارج الحرم، مكي أو متمتع، فلا دم عليه لتركه
~~الإحرام من داخل الحرم، لأنه زاد ولم ينقص، فإن مضى إلى عرفات ولم يدخل
~~الحرم وهو مراهق فلا دم عليه.
# 740 - وإن أحرم بالحج من الحل أو من التنعيم وهو مكي أو غير مكي فعليه أن
~~يطوف بالبيت ويسعى بين الصفا والمروة قبل أن يخرج إلى عرفات إن لم يكن
~~مراهقا، ويكون خلاف من أحرم بالحج من الحرم.
# 741 - ومن دخل مكة بغير إحرام متعمدا أو جاهلا فقد عصى ولا شيء عليه، لأن
~~ابن شهاب كان لا يرى بأسا أن يدخل مكة بغير إحرام، وخالفه مالك وقال: لا
~~أحب لأحد من الناس أن يقدم من بلده فيدخل مكة بغير إحرام.
# __________
# (1) الصرورة: هو الذي لم يحج قط، انظر: النهاية لابن الأثير (3/22).
~~PageV01P194 742 - وإن كان من [أهل] المناهل القريبة منها كقديد ونحوها
~~يقدم في السنة لحاجة وليس شأنهم الاختلاف، وإنما أرخص في ذلك للمختلفين
~~بالفواكه والطعام والحطب مثل الطائف وجدة وعسفان فيدخلوا [مكة] بغير إحرام
~~لكثرة ذلك عليهم أو مثل فعل ابن عمر حين خرج إلى قديد فبلغه خبر فتنة
~~المدينة فرجع فدخل مكة بغير إحرام.
# 743 - ومن جاوز الميقات وهو يريد الحج فلم يحرم منه حتى دخل مكة بغير
~~إحرام فأحرم منها بالحج فعليه دم لترك الميقات وحجه تام. وإن جاوز الميقات
~~غير مريد للحج فلا دم عليه وقد أساء [فيما فعل] حين دخل الحرم حلالا من أي
~~اهل الآفاق كان ولا شيء عليه.
# 744 - وللسيد أن يدخل عبده أو أمته مكة بغير إحرام ويخرجهما إلى منى
~~وعرفات غير محرمين، ومن ذلك الجارية يريد بيعها فلا بأس أن يدخلها بغير
~~إحرام، فإن أذن السيد لعبده بعد ذلك فأحرم من مكة فلا دم على العبد لترك
~~الميقات.
# 745 ms0175 - وإذا أسلم نصراني أو عتق عبد أو بلغ صبي أو حاضت جارية بعد دخولهم
~~مكة، أو هم بعرفات، فأحرموا حينئذ بالحج ووقفوا أجزأتهم عن حجة الإسلام،
~~ولا دم عليهم لترك الميقات.
# 746 - ولو أحرم العبد قبل عتقه والصبي والجارية قبل البلوغ تمادوا على
~~حجهم ولم يجز لهم أن يجددوا إحراما، ولا تجزيهم عن حجة الإسلام.
# 747 - وإذا أحرم مكي أو متمتع من مكة بالحج فليؤخر الطواف حتى يرجع من
~~عرفات فيطوف ويسعى، ولو عجل الطواف والسعي قبل خروجه إلى عرفات لم يجزه،
~~وليعدهما إذا رجع من عرفات، فإن لم يعد السعي حين رجع من عرفات حتى رجع إلى
~~بلده أجزأه السعي الأول، وعليه هدي، وذلك أيسر شأنه.
# 748 - مالك - رحمه الله - وأحب إلي أن يحرم أهل مكة إذا أهل هلال ذي
~~الحجة. PageV01P195 وكان مالك يأمر أهل مكة، وكل من أنشأ الحج من مكة أن
~~يؤخر طوافه الواجب وسعيه حتى يرجع من عرفات، وله أن يطوف تطوعا قبل أن
~~يخرج، ولا يسعى حتى يرجع من عرفات، فإذا رجع طاف الطواف الواجب و[سعى.
~~والطواف الواجب] هو الذي يصل به السعي بين الصفا والمروة.
# وكره مالك أن يحرم أحد قبل [أن يأتي] ميقاته، أويحرم بالحج قبل أشهر
~~الحج، فإن فعل في الوجهين [جميعا] لزمه ذلك.
# 749 - ومن أذن لعبده أو لأمته أو [لزوجته] في الإحرام فليس له أن يحلهم
~~بعد ذلك، فإن خاصموه قضي لهم عليه، وإن باع عبده أو أمته وهما محرمان جاز
~~بيعه، وليس للمبتاع أن يحلهما، وله غن لم يعلم بإحرامهما الرد لعيب بهما
~~إلا أن يقربا من الإحلال.
# 750 - وإن أحرم العبد بغير إذن سيده فحلله منها ثم أذن له في عام آخر في
~~قضائها حج وأجزأه منها، وعلى العبد الصوم لما حلله سيده إلا أن يهدي عنه
~~سيده أو يطعم.
# قيل: [فإذا] أحرمت المرأة بفريضة بغير إذن زوجها فحللها، ثم أذن لها من
~~عامها فحجت أيجزيها حجها من الفريضة والقضاء؟، فقال: أرجو ذلك.
# وأما إن أحرم [عبد] بغير ms0176 إذن سيده فحلله ثم أعتقه فحج ينوي القضاء، وحجة
~~الإسلام أجزأته للقضاء لا للفريضة، كما لو نذر فقال: إن أعتق الله رقبتي
~~فعلي المشي إلى بيت الله في حجة، فأعتق، فإنه يحج حجة الإسلام ثم النذر
~~بعدها، ولا يجزيه حجته حين أعتق عنهما، لأنه أدخل تطوعا مع واجب.
# والمرأة إنما أجزأها حجها عن الفريضة والقضاء، لأنها قضت واجبا بواجب،
~~ولو كان إنما حللها من تطوع [وهي صرورة] فهذه قضاء [لها] وعليها حجة
~~الإسلام.((1))
# 751 - وقد قال مالك فيمن حلف بالمشي إلى بيت الله فحنث وهو صرورة فمشى في
~~حجة ينوي بها نذره وفرضه، إنها تجزيه لنذره لا لفرضه، وعليه حجة الإسلام،
~~فمسألة العبد مثل هذا.
# __________
# (1) انظر: التاج الإكليل (3/164)، ومواهب الجليل (3/165). PageV01P196
~~752 - وإن حج بالصغير أبوه وهو لا يجتنب ما يؤمر به [مثل] ابن سبع سنين
~~وثمانية، فلا يجرده حتى يدنو من الحرم، والذي قد ناهز يجرد من الميقات،
~~لأنه يدع ما يؤمر بتركه، وإذا كان لا يتكلم فلا يلبي عنه أبوه، فإذا جرده
~~أبوه [يريد] بتجريده [الإحرام] فهو محرم، ويجنبه ما يجتنب الكبير، فإن
~~احتاج إلى دواء أو طيب فعل به [ذلك] وفدى عنه، وإن لم يقو على الطواف طيف
~~به محمولا، ويرمل الذي يطوف به في الأشواط الثلاثة بالبيت ويسعى في المسيل،
~~ولا يركع عنه الركعتين إن لم يعقل الصلاة، ولا يطوف به إلا من طاف لنفسه
~~لئلا يدخل في طواف واحد طوافين، والطواف بالبيت كالصلاة. ولا بأس أن يسعى
~~لنفسه وللصبي سعيا واحدا يحمله في ذلك ويجزيه منهما، لأن السعي أخف من
~~الطواف، وقد يسعى من ليس على وضوء، ولا يطوف إلا متوضئ، ولا يرمي عنه إلا
~~من رمى عن نفسه كالطواف.
# 753 - والمجنون في جميع أمره كالصبي، وليس لأب الصبي أو أمه أو من هو في
~~حجره من وصي أو غيره أن يخرجه ويحجه وينفق عليه من مال الصبي إلا أن يخاف
~~[عليه] من ضيعته بعده، إذ لا كافل له، فله أن يفعل به ms0177 ذلك، وإلا ضمن ما
~~أكرى له به وأنفق عليه إلا قدر ما كان ينفق في مقامه.
# 754 - [مالك]: ولا بأس أن يحرم بالأصاغر الذكور وفي أرجلهم الخلاخل
~~وعليهم الأسورة، وكره مالك للصبيان الذكور حلي الذهب.
# 755 - ومن أتى مكة ليلا فواسع له أن يدخل، واستحب مالك أن يدخلها نهارا،
~~واستحب لمن أتى من طريق المدينة أن يدخل مكة من كداء. وذلك واسع من حيث
~~[ما] دخل.
# 756 - فإذا دخل المسجد فعليه أن يبتدئ باستلام الحجر الأسود بفيه إن قدر،
~~وإلا لمسه بيده ثم وضعها على فيه من غير تقبيل، فإن لم يصل كبر إذا حاذاه،
~~ولا يرفع يديه ثم يمضي ويطوف، ولا يقف، وكلما مر به فواسع إن شاء استلم أو
~~ترك. PageV01P197 757 - ولا يقبل بفيه الركن اليماني لكن يلمسه بيده ثم
~~يضعها على فيه من غير تقبيل، فإن لم يستطع لزحام الناس كبر ومضى، وكلما مر
~~به في طواف واجب أو تطوع فواسع إن شاء استلم أو ترك، ولا يدع التكبير كلما
~~حاذاهما في طواف واجب أو تطوع.
# 758 - ولا يستلم الركنين اللذين يليان الحجر بيده ولا يقبلهما [ولا يكبر]
~~إذا حاذا[هما].
# [وأنكر مالك قول الناس إذا حاذوا] الركن الأسود: إيمانا بك وتصديقا
~~بكتابك، ورأى أنه ليس عليه العمل، وقال: لا يزيد على التكبير شيئا، وأنكر
~~وضع الخدين والجبهة على الحجر الأسود وقال: هذه بدعة.
# 759 - وليزاحم على استلام الحجر ما لم يكن آذى، ولا بأس باستلامه لغير
~~طواف، قلت: فإذا طاف أول دخول مكة الطواف الواجب الذي يصل به السعي بين
~~الصفا والمروة، واستلم الحجر ثم طاف بعد ذلك [أيبدأ باستلام الركن من كل
~~طواف يطوفه بعد ذلك؟ قال: نعم].
# قال: ليس عليه أن يستلم الحجر في ابتداء طوافه إلا في الطواف الواجب إلا
~~أن يشاء، فإذا فرغ من طوافه أول ما دخل مكة وصلى الركعتين فلا يخرج إلى
~~الصفا والمروة حتى يستلم الحجر، فإن لم يفعل فلا شيء عليه، فإذا طاف بالبيت
~~بعد أن تم سعيه [بين ms0178 الصفا والمروة] وأراد الخروج إلى منزله فليس عليه أن
~~يرجع [حتى] يستلم الحجر إلا أن يشاء.
# 760 - ومن طاف بالبيت في حج أو عمرة طوافه الواجب فلم يستلم الحجر في شيء
~~من ذلك فلا شيء عليه.
# 761 - ولا بأس بما خف من الحديث في الطواف، ولا ينشد شعرا، وليست القراءة
~~في الطواف من السنة، وإن باع واشترى في طوافه فلا يعجبني.
# 762 - وإذا زوحم في الرمل((1)) فلم يجد مسلكا رمل بقدر طاقته، ومن جهل أو
~~نسي فترك الرمل في الأشواط الثلاثة بالبيت أو السعي بين الصفا والمروة فهذا
~~خفيف، وكان مالك يقول: [عليه الدم، ثم رجع عنه وقال: لا دم عليه.
# __________
# (1) رمل: أسرع في المشي وهز منكبيه، النهاية (2/265). PageV01P198 763 -
~~قال مالك: يرمل من الحجر الأسود إلى الحجر الأسود، وكان يقول] في تارك
~~الرمل إن قرب أعاد، وإن بعد فلا شيء عليه، ثم خففه ولم ير أن يعيد [وإن
~~قرب]، ومن قضى حجة فائتة فليرمل بالبيت، ويسعى في الليل، ويستحب لمن اعتمر
~~من الجعرانة أو التنعيم أن يرمل إذا طاف بالبيت، وليس وجوبه عليه كوجوبه
~~على من حج أو اعتمر من المواقيت. وأما السعي فواجب على من اعتمر من التنعيم
~~وغير ذلك، ومن ذكر في الشوط الرابع أنه لم يرمل في الثلاثة أشواط مضى ولا
~~شيء عليه، دم ولا غيره، ومن رمل الأشواط السبعة كلها فلا شيء عليه.
# 764 - ومن طاف بالبيت منكوسا لم يجزه، ومن طاف محمولا من عذر أجزأه، وإن
~~كان لغير عذر أعاد الطواف بالبيت، إلا أن يكون رجع إلى أهله فليهرق دما،
~~وإن طاف راكبا أعاد إن لم يفت، فإن تطاول [ذلك] فعليه دم.
# 765 - ومن طاف الطواف الواجب وفي ثوبه أو جسده نجاسة لم يعد كمن صلى بذلك
~~ثم ذكر بعد الوقت.((1))
# 766 - ولا يعتد بما طاف في داخل الحجر((2))، ويبني على ما طاف خارجا منه،
~~وإن لم يذكر حتى رجع إلى بلده فليرجع، وهو كمن لم يطف. والطواف بالبيت
~~للغرباء أحب إلي من ms0179 الصلاة، ولم يكن مالك يجيب في مثل هذا.
# 767 - ولم يكره مالك الطواف بالبيت بالنعلين والخفين، وكره أن يدخل البيت
~~بهما أو يرقى بهما الإمام أو غيره منبر النبي - صلى الله عليه وسلم -،
~~وأجاز ابن القاسم أن يدخل بهما الحجر.
# 768 - ومن طاف وراء زمزم أو في سقائف المسجد من زحام الناس فلا بأس به،
~~وإن طاف في سقائفه لغير زحام لحر ونحوه أعاد الطواف.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (3/76، 77).
# (2) الحجر: بكسر الحاء وسكون الجيم، هو فناء محوط مدور على صورة نصف
~~دائرة، خارج عن جدار الكعبة في جهة الشام، وقد جعله إبراهيم عليه السلام
~~إلى جانب البيت، وعمله عريشا بالآراك، وكان زربا لغنم إسماعيل عليه السلام،
~~وانظر: مواهب الجليل (3/76، 77). PageV01P199 769 - ومن قرن الحج والعمرة
~~أجزأه طواف واحد لهما [جميعا] وهي السنة.
# 770 - ومن دخل مكة مراهقا((1)) فخشي فوات الحج، وهو مفرد بالحج أو قارن،
~~فليدع الطواف ويمضي إلى عرفات، ولا دم عليه لترك الطواف، وسواء دخل مكة أو
~~الحرم أو لم يدخل، ومضى كما هو إلى عرفات، لأنه مراهق.
# وإن كان غير مراهق وهو مفرد بالحج أو قارن فأخر الطواف حتى أفاض كان عليه
~~دم لتأخيره، دخل مكة أو الحرم أو لم يدخل [الحرم] ومضى إلى عرفات وهو يقدر
~~على الدخول والطواف فتركه فالدم يلزمه لتأخير الطواف، لأنه غير مراهق. وعلى
~~القارن دم آخر [لقرانه].
# 771 - وأما من دخل مكة معتمرا يريد الحج وهو مراهق أو غير مراهق ففرض
~~الحج وتمادى صار قارنا ولا دم عليه لتأخير الطواف، إذ له غرداف الحج ما لم
~~يطف، وإنما عليه دم القران فقط.
# 772 - والمفرد بالحج إذا طاف الطواف الواجب أول ما يدخل مكة وسعى بين
~~الصفا والمروة على غير وضوء ثم خرج إلى عرفات فوقف المواقف ثم رجع إلى مكة
~~يوم النحر فطاف للإفاضة على وضوء ولم يسع حتى رجع إلى بلده فأصاب النساء
~~والصيد والطيب وليس الثياب فليرجع لابسا للثياب حلالا إلا من النساء والصيد
~~والطيب حتى يطوف ويسعى ms0180 ثم يعتمر ويهدي. وليس عليه أن يحلق إذا رجع بعد
~~فراغه من السعي، لأنه قد حلق بمنى، ولا شيء عليه في لبس الثياب، لأنه لما
~~رمى الجمرة حل له اللباس بخلاف المعتمر، [لأن المعتمر] لا يحل له ليس
~~الثياب حتى يفرغ من السعي.
# 773 - ولا شيء عليه في الطيب لأنه بعد [رمي] الجمرة، فهو خفيف، وعليه لكل
~~صيد أصابه الجزاء، ولا دم عليه إذا أخر الطواف الذي طافه حين دخل مكة على
~~غير وضوء، وأرجو أن يكون خفيفان لأنه لم يتعمد ذل وهو كالمراهق، والعمرة مع
~~الهدي يجزيه من ذلك كله، وجل الناس يقولون: لا عمرة عليه.
# __________
# (1) أرهق فلانا: دنا منه وأدركه، وانظر: الوسيط (1/391). PageV01P200 774
~~- ومن طاف لعمرته على غير وضوء فذكر بعد أن حل منها بمكة أو ببلده فليرجع
~~حراما كما كان، وهو كمن لم يطف بالبيت بويسعى]، وإن كان قد حلق بعد طوافه
~~افتدى، وإن كان أصاب النساء [والصيد] والطيب فعليه لكل صيد أصابه الجزاء.
# 775 - ومن طاف للإفاضة على غير وضوء رجع لذلك من بلده، فيطوف للإفاضة إلا
~~أن يكون قد طاف بعده تطوعا فيجزيه [من طواف الإفاضة].
# 776 - وطواف الإقامة واجب كطوافه الذي يصل به السعي بين الصفا والمروة،
~~يرجع لما ترك منهما فيطوفهما، وعليه الدم، والدم في هذا خفيف.
# 777 - ومن طاف في أول دخوله مكة ستة أشواط ونسي السابع وصلى ركعتين،
~~وسعى، فإن كان قريبا طاف شوطا واحدا، وركع وسعى، وإن طال ذلك أو انتقض
~~وضوءه أو ذكر ذلك في طريقه أو ببلده [أو بعد أن وقف بعرفات] رجع فابتدأ
~~الطواف من أوله وركع وسعى. وإن كان قد جامع النساء فليرجع وليفعل كما وصفنا
~~في الذي طاف وسعى على غير وضوء.
# 778 - وإذا ذكر المعتمر ببلده أنه نسي الركعتين، وقد أصاب النساء،
~~فليركعهما ويهدي، وإن ذكر أنه لم يكن طاف بالبيت إلا ستا رجع فابتدأ الطواف
~~ورجع وسعى وأمر الموسى على رأسه، وقضى عمرته وأهدى.
# 779 - ولو أتم سعيه [لعمرته] ثم أردف ms0181 الحج ثم ذكر بعرفة أنه لم يكن طاف
~~بالبيت إلا ستا صار قارنا يعمل عمل القارن.
# 780 - وإذا طاف حاج أول دخوله مكة ولا ينوي بطوافه [هذا] فريضة ولا تطوعا
~~ثم سعى لم يجزه سعيه إلا بعد طواف ينوي به طواف الفريضة، فإن لم يتباعد رجع
~~فطاف وسعى. وإن فرغ من حجه ثم رجع إلى بلده وتباعد وجامع النساء أجزأه ذلك
~~وعليه الدم، والدم في هذا خفيف.
# 781 - ومن طاف بعض طوافه ثم خرج فصلى على جنازة أو خرج لنفقة نسيها
~~فليبتدئ الطواف ولا يبني، ولا يخرج من طوافه لشيء إلا لصلاة الفريضة.
~~PageV01P201 782 - وطواف الإفاضة تعجيله يوم النحر أفضل، وإن أخره حتى مضت
~~أيام التشريق وانصرف من منى إلى مكة فلا بأس. وإن أخر الإفاضة والسعي بعدما
~~انصرف من منى أياما وتطاول ذلك فليطف ويسع ويهد.
# 783 - وللرجل أن يؤخر الطواف والسعي إلى الموضع الذي يجوز له أن يؤخر
~~الإفاضة وطواف الإفاضة هو الذي يسمى طواف الزيارة، وكره مالك أن يقال: طواف
~~الزيارة، أو يقال: زرنا قبر النبي - صلى الله عليه وسلم -.
# 784 - وطواف الصدر((1)) مستحب ليس بواجب، وهو طواف الوداع، ويرجع له ما
~~لم يبعد، وقد رد له عمر - رضي الله عنه - من مرظهران، ولم يجد فيه مالك
~~أكثر من قوله: إن كان قريبا. وأنا أرى أن يرجع ما لم يخش فوات أصحابه، أو
~~منعا من كريه، فيمضي حينئذ ولا شيء عليه، ومن تركه فلا شيء عليه.
# 785 - ومن طاف للوداع ثم باع واشترى في ساعة بعض حوائجه فلا يرجع، وإن
~~أقام في ذلك [بمكة] يوما أو بعض يوم رجع فطاف، ولو ودعوا ثم برز بهم الكري
~~إلى ذي طوى فأقام بها يومه وليلته فلا يرجعوا للوداع ويتموا الصلاة بذى طوى
~~ما داموا بها، لأنها من مكة، فإذا خرجوا منها إلى بلادهم قصروا.
# 786 - وطواف الوداع على من حج من النساء والصبيان والعبيد وعلى كل أحد،
~~وليس ذلك على مكي ولا على من قدم مكة حاجا يريد أن ms0182 يستوطنها، ولا على من
~~فرغ من حجه فخرج ليعتمر من الجعرانة أو التنعيم، وأما إن خرج ليعتمر من
~~ميقات كالجحفة وغيرها فليودع، وإن سافر مكي ودع، و[من] حج من مرظهران أو من
~~عرفة أو من غيرها من يقرب، فليودع.
# 787 - ومن اعتمر ثم خرج من فوره أجزأه طواف عمرته من الوداع، وإن أقام ثم
~~خرج ودع، وكذلك من فاته الحج ففسخه في عمرة، أو أفسد حجه عليه طواف الصدر
~~إذا اقام هذا المفسد بمكة، لأن عمله عاد إلى عمرة، وإن خرج مكانه فلا شيء
~~عليه.
# __________
# (1) طواف الصدر: ويقال طواف الزيارة وطواف الإفاضة، والطواف الواجب،
~~وطواف الصدر، والصدر رجوع المسافر من مقصده. PageV01P202 788 - وإن حاضت
~~امرأة بعد الإفاضة فلتخرج قبل أن تودع، وإن حاضت قبل الإفاضة أو نفست لم
~~تبرج حتى تفيض، ويحبس عليها كريها أقصى جلوس النساء في الحيض والاستظهار،
~~وفي النفاس من غير سقم [و]لا يحبس أكثر من هذا.
# وقد تقدم ذكر دخول البيت بنعلين أو خفين.
# 789 - ولا تجزئ المكتوبة من ركعتي الطواف.
# 790 - ومن طاف أسبوعا فلم يركع ركعتيه حتى دخل في أسبوع ثان قطع وركع،
~~فإن لم يذكر حتى أتمه ركع لكل أسبوع ركعتين للاختلاف فيه.
# 791 - ومن طاف في غير إبان صلاة أخر الركعتين، وإن خرج إلى الحل ركعهما
~~فيه، وتجزيانه ما لم ينتقض وضوءه. فإن انتقض [وضوءه] قبل أن يركع وكان
~~طوافه ذلك واجبا رجع وابتدأ الطواف [بالبيت] وركع، [لأن الركعتين من الطواف
~~توصلان به] إلا ان يتباعد فليركعهما، ويهد ولا يرجع.
# 792 - ومن دخل مكة حاجا أو معتمرا فطاف وسعى ونسي ركعتي الطواف، وقضى
~~جميع حجه أو عمرته ثم ذكر ذلك بمكة أو قريبا منها، رجع فطاف وركع وسعى، فإن
~~كان معتمرا فلا شيء عليه، إلا أن يكون قد لبس الثياب وتطيب، وإن كان في حج
~~وكانت الركعتان من الطواف الذي وصل به السعي حين دخل مكة فعليه الهدي وإن
~~كانتا من طواف الإفاضة وكان قريبا رجع فطاف وركع [وسعى]، وإن كان ms0183 وضوءه قد
~~انتقض، ولا شيء عليه.
# وإن كانتا من طواف السعي الذي يؤخره المراهق حتى يرجع من عرفة فذكر ذلك
~~بعد تمام حجه وهو بمكة أو قريباص منها، فليعد الطواف [إذا كان وضوءه قد
~~انتقض] ويركع ويسعى [ما فيه السعي] ولا هدي عليه، لأنهما من طواف هو بعد
~~وقوفه بعرفة، ولو ذكرهما بعد أن بلغ بلده، أو تباعد من مكة، فلا يبالي من
~~اي طواف كانتا من طواف عمرة أو حجة قبل وقوف عرفة أوبعد، فليركعهما حيث هو
~~ويهدي ومحل هديه مكة.((1))
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (3/47). PageV01P203 793 - ومن فرغ من طوافه خرج
~~إلى الصفا، ولم يحد مالك ن أي باب يخرج، ويستحب ان يصعد منه ومن المروة
~~أعلاهما حيث يرى الكعبة منه، ولا يعجبني أن يدعو قاعدا عليهما إلا من علة.
# وتقف النساء أيضا إلا من بها ضعف أو علة، ويقفن أسفلهما، وليس عليهن أن
~~يصعدن إلا أن يخلوا [من الرجال] فيصعدن وذلك أفضل لهن.((1))
# 794 - ولم يحد مالك في الدعاء على الصفا والمروة حدا، ولا لطول القيام
~~وقتا، واستحب المكث عليهما في الدعاء، وإن رفع يديه عليهما أو في وقوف عرفة
~~فرفعا خفيفا، وترك الرفع في كل شيء أحب إلى مالك إلا ابداء الصلاة فإنه
~~يرفع [يديه]، ولا يرفع يديه في المقامين عند الجمرتين.
# 795 - ويبدأ في سعيه بالصفا ويختم بالمروة، فإن بدأ بالمروة [زاد] شوطا
~~ليصير باديا بالصفا، ومن رمل فيجميع سعيه بين الصفا والمروة أجزأه وقد
~~أساء، وإن لم يرمل في بطن المسيل فلا شيء عليه.((2))
# 796 - وإن سعى جنبا أجزأه إن كان في طوافه وركوعه طاهرا، ولا يسعى راكبا
~~إلا من عذر، وإن جلس بين ظهراني سعيه شيئا خفيفا فلا شيء عليه، وإن طال
~~فصار كالتارك لما كان عليه فليبتدئ ولا يبني.
# 797 - وإن صلى على جنازة قبل أن يفرغ من السعي أو باع أو اشترى أو جلس
~~[مع أحد أو وقف معه يحدثه، لم ينبغ له ذلك، فإن فعل منه شيئا بنى فيما خف ms0184
~~ولم يتطاول [و] أجزأه. وإن أصابه حقن في سعيه] مضى فتوضأ وبنى.
# 798 - ومن ترك السعي بين الصفا والمروة أو شوطا منه في حجة أو عمرة صحيحة
~~أو فاسدة فليرجع لذلك من بلده.
# __________
# (1) انظر: الذخيرة (3/247).
# (2) انظر: الذخيرة (3/247). PageV01P204 799 - [قال مالك]: كان المقام في
~~عهد إبراهيم - عليه السلام - في مكانه اليوم، وكان [أهل] الجاهلية ألصقوه
~~بالبيت حيفة السيل، فكان كذلك في عهد النبي - صلى الله عليه وسلم -، وعهد
~~أبي بكر - رضي الله عنه - ، فلما ولي عمر - رضي الله عنه - [وحج] رده إلى
~~الموضع الذي هو فيه اليوم، بعد أن قاس موضعه بخيوط قديمة كانت في خزائن
~~الكعبة قيس بها حين أخذ، وعمر الذي نصب معالم الحرم بعد أن بحث عن ذلك.
# وبلغني أن الله تعالى أوحى إلى الجبال فتنحت حن أرى الله إبراهيم مواضع
~~المناسك فهو قوله - عز وجل - : {وأرنا مناسكنا}، (البقرة: 128).
# * * *
# (كتاب الحج الثاني)
# 800 - ومن أحرم بالحج من مكة فأخر الخروج يوم التروية والليلة المقبلة
~~فلم يبت بمنى وبات بمكة ثم غدا من مكة إلى عرفات، فقد أساء ولا شيء عليه.
~~وكره [له] مالك أن يدع المبيت مع الناس بمنى ليلة عرفة كما كره أن يبيت
~~ليالي منى إذا رجع من عرفات في غير منى، ورأى على من بات ليلة كاملة أو
~~جلها في غير منى ليالي منى الدم، وإن كان بعض ليلى فلا شيء عليه، ولم ير في
~~ترك المبيت بمنى ليلة عرفة دما.
# 801 - وكره مالك التقدم إلى منى قبل يوم التروية أو إلى عرفة قبل يوم
~~عرفة، وأن يتقدم الناس أبنيتهم إليها.
# وكره البنيان الذي اتخذه الناس بمنى، وبنيان مسجد عرفة، وما كان بعرفة
~~مسجد مذ كانت، وإنما أحدث مسجدها بعد بني هاشم بعشر سنين، وكان الإمام يخطب
~~منها بموضع يخطب [الإمام] اليوم متوكئا على شيء، ويصلي بالناس [فيه]، وفي
~~الجزء الأول ذكر قطع التلبية.
# 802 - ويؤذن المؤذن بعرفة إن شاء والإمام يخطب أو بعد فراغه من خطبته،
~~ذلك واسع، قيل له: فقبل ms0185 أن يأتي الإمام أو قبل أن يخطب؟، فقال: ما أظنهم
~~يفعلون هذا. PageV01P205 803 - وإن ذكر إمام عرفة صلاة نسيها وهو في الظهر
~~قطع وقطعوا، بخلاف من ذكر أنه غير متوضئ، ثم يستخلف من يصلي بهم الظهر
~~والعصر، ويصلي هو ما نسيها، ثم الظهر والعصر، ولو ذكرها بعد أن سلم من
~~الظهر استخلف من يصلي بهم العصر وفعل هو كما وصفنا، ولو ذكرها وهو في العصر
~~قطع وقطعوا، واستخلف من يصلي بهم العصر، وصلى هو ما نسي ثم الظهر ثم العصر،
~~وأحب إلي أن يعيدوا ما صلوا معه في الوقت. وهذه مخالفة لما في كتاب الصلاة
~~وهو آخر قوله، وإذا فرغ الناس من صلاتهم قبل الإام فلهم أن يدفعوا إلى
~~عرفات، ولا ينتظرون الإمام، لأن خليفته موضعه، إذا فرغ من الصلاة دفع
~~[بالناس] إلى عرفة، ودفع الناس بدفعه. وينزل الناس بعرفة أو منى أو المشعر
~~الحرام حيث أحبوا.
# 804 - ومن وقف به بعرفة وهو مغمى عليه حتى دفعوا((1)) منها أحزأه ولا دم
~~عليه.
# 805 - ومن تعمد ترك الوقوف بعرفة حتى دفع الإمام أجزأه أن يقف ليلا، وقد
~~أساء وعليه الهدي، قيل: فمن مر بعرفة مارا بعد دفع الإمام ولم يقف لها
~~أيجزئه ذلك من الوقوف؟.
# 806 - قال: قال مالك: من جاء ليلا وقد دفع الإمام أجزأه أن يقف [بعرفة]
~~قبل طلوع الفجر.
# 807 - ومن وقف بعرفة على غير وضوء أو جنبا من احتلام فقد أساء ولا شيء
~~عليه، ووقوفه طاهرا أحب إلي وأفضل.
# قيل: أي هدي يجب علي أن أقف به بعرفة؟.
# قال: كل هدي لا يجوز لك أن تنحره إن اشتريته في الحرم حتى تخرجه إلى الحل
~~فتدخله الحرم، أو تشتريه من الحل فتدخله الحرم، فهذا الذي يوقف به بعرفة،
~~لنه إن فاته الوقوف به بعرفة، لم ينحره حتى يخرج [به] إلى الحل، غن كان
~~إنما اشتراه في الحرم، وإن كان [إنما] اشتراه في الحل فلا يخرج به إلى الحل
~~ثانية.
# __________
# (1) الدفع من عرفات: ابتداء السير، ودفع نفسه منها ms0186 ونحاها، أو دفع ناقته،
~~وحملها على السير، النهاية (2/124). PageV01P206 808 - وكل هدي أخطأه
~~الوقوف بعرفة أو اشتراه بعد يوم عرفة وليلتها ينحره بمكة ولا ينحر بمنى إلا
~~ما وقف به بعرفة، ولا يجزيك ما أوقفه غيرك من الهدي حتى توقفه أنت بنفسك.
# 809 - وتوقف الإبل والبقر والغنم وما وقف به من الهدي بعرفة، فإن بات
~~[به] في المشعر الحرام فحسن، وإن لم يبت به فلا شيء عليه.
# قيل: فهل يخرج الناس بالهدي يوم التروية كما يخرجون إلى منى ثم يدفعون
~~بها كما يدفعون إلى عرفات؟.
# قال: لم أسمع من مالك أكثر من أن يقف بها بعرفة، ولا يدفع بها قبل غروب
~~الشمس.
# قال ابن القاسم: فإن فعل لم يكن ذلك وقفا وينحر بمكة [لا بمنى]، قال: فإن
~~عاد بها فأوقفها بعرفة قبل انفجار الصبح من ليلة النحر كان ذلك وقفا، لأن
~~مالكا قال في الرجل يدفع من عرفة قبل غروب الشمس: إنه إن رجع فوقف بعرفة
~~قبل طلوع الفجر فقد أدرك الحج ولا هدي عليه، لأنه كالمفاوت، وإن لم يرجع
~~يقف، حتى طلع الفجر، فاته الحج، وعليه الحج قابلا، والهدي ينحره فيحج قابل
~~وهو كمن فاته الحج. فإذا اشترى الهدي بعرفة فوقف به أجزأه.
# 810 - وأكره لمن انصرف من عرفة أن يمر في غير طريق المأزمين. ومن دفع حين
~~غربت الشمس قبل دفع الإمام أجزأه، لأنه دفع وقد حل الدفع، ولو دفع بدفع
~~الإمام كانت السنة وكان ذلك أفضل.
# 811 - ومن لم تكن به علة ولا بدايته وهو يسير لسير الناس فلا يصلي المغرب
~~والعشاء إلا بالمزدلفة، فإن صلى قبلها أعاد إذا أتاها، لأن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - قال: الصلاة أمامك.((1))
# وأما من به علة أو بدابته فلم يستطع المضي مع الناس أمهل حتى يغيب الشفق
~~ثم يجمع بينهما حيث كان وأجزأه.
# قيل: فإن أدرك الإمام المزدلفة قبل مغيب الشفق.
# __________
# (1) رواه البخاري (1667)، ومسلم (1280)، ومالك في الموطأ (الحج: 206)، من
~~حديث أسامة بن زيد رضي الله عنهما مرفوعا. PageV01P207 قال: هذا ms0187 ما لا أظنه
~~يكون، ولو كان ما أحببت أن يصلوا الصلاتين حتى يغيب الشفق، ولا يكبر دبر
~~الصلاة في المشعر الحرام في المغرب والعشاء والصبح.
# 812 - ومن بات بالمشعر الحرام فلم يقف حتى دفع الإمام فلا يقف بعده، ولا
~~يتخلف عنه، وإن كان لم يبت معه، وإنما ذهب إلى عرفات فوقف بها ليلا ثم أتى
~~وقد طلعت الشمس. قال مالك: فلا وقف له بالمشعر [الحرام].
# واستحسن ابن القاسم إن أتى قبل طلوع الشمس أن يقف ما لم يسفر، والوقوف
~~بالمشعر بعد طلوع الفجر وبعد صلاة الصبح، فمن وقف بعد الفجر وقبل أن يصلي
~~الصبح فهو كمن لم يقف.
# 813 - ومن أتي به المزدلفة مغمى عليه أجزأه ولا دم عليه، ومن مر
~~بالمزدلفة مارا ولم ينزل بها فعليه دم، وإن نزل بها ثم دفع منها في أول
~~الليل أو في وسطه أو في آخره وترك الوقوف مع الإمام أجزأه ولا دم عليه.
# 814 - ويستحب للرجل أن يدفع من المشعر [الحرام] بدفع الإمام، ولا يتعجل
~~قبله، وواسع للنساء والصبيان أن يتقدموا أو يتأخروا، ولا يقف أحد بالمشعر
~~إلى طلوع الشمس أو الإسفار، ولكن يدفعون قبل ذلك، وإذا أسفر ولم يدفع
~~الإمام دفع الناس وتركوه، ومن لم يدفع من المشعر الحرام حتى طلعت الشمس
~~أساء ولا شيء عليه.
# 815 - واستحب مالك أن تكون حصى الجمار أكبر من حصى الخذف قليلا، وليأخذها
~~من حيث شاء، ولا يرمي بحصى الجمار لنه قد رمى بها مرة.
# 816 - قال مالك: الشأن أن يرمي جمرة العقبة يوم النحر [ضحوة] راكبا كما
~~يأتي الناس على دوابهم، وفي غير يوم النحر يرمي ماشيا، فإن مشى يوم النحر
~~في رمي العقبة أو ركب في رمي الجمار [في الأيام] الثلاثة فلا شيء عليه.
# وإن رمى العقبة قبل طلوع الشمس وبعد الفجر أجزأه، وبطلوع الفجر يوم النحر
~~يحل الرمي، والنحر بمنى، وإن رماها قبل الفجر أعاد الرمي. والرجال والنساء
~~والصبيان في هذا سواء. PageV01P208 ويرمي العقبة يوم النحر بسبع حصيات
~~ويكبر مع كل حصاة ms0188 يرميها، وأحب إلينا أن يرميها من أسفلها، وتفسير حديث
~~القاسم أنه كان يرميها من حيث تيسر معناه: من أسفلها من حيث تيسر. قال
~~مالك: وإن رماها من فوقها أجزأه.((1))
# 817 - وإن ترك رمي جمرة العقبة أو بعضها يوم النحر حتى [إلى] الليل
~~فليرمها ليلا، وفي نسيان بعضها يرمي عدد ما ترك، ولا يستأنف جميع الرمي،
~~وأحب إلي أن يهدي على اختلاف من قول مالك في وجوبه.
# 818 - ومن حلق قبل أن يرمي الجمرة افتدى، ولا يذبح حتى يرمي، فإن ذبح قبل
~~أن يرمي أو حلق بعد الرمي قبل أن يذبح أجزأه ولا شيء عليه، ووجه النحر
~~والذبح ضحوة، ومن ذبح قبل الفجر أعاد الذبح.
# 819 - ومن جامع يوم النحر بعدما رمى جمرة العقبة قبل أن يحلق فحجه تام
~~وعليه هدي وعمرة، ينحر الهدي فيها وهديده بدنة، فإن لم يجد فبقرة، فإن لم
~~يجد فشاة من الغنم، فإن لم يجد فصيام ثلاثة أيام [في الحج] وسبعة [إذا رجع]
~~بعد ذلك إن شاء فرق بينهن أو جمع، لأنه إنما يصومها بعد أيام منى إذا قضى
~~عمرته.
# وإن جامع يوم النحر أول النهار أو آخره قبل أن يرمي ويفيض، فسد حجه وعليه
~~حج قابل، ولو وطئ بعد يوم النحر قبل أن يفيض ويرمي فحجه مجزئ عنه ويعتمر
~~ويهدي، ولو وطئ يوم النحر أو بعده قبل الرمي وبعد الإفاضة، فإنما عليه
~~الهدي وحجه تام ولا عمرة عليه، ولو وطئ بعد الإفاضة ثم ذكر أنه طاف للإفاضة
~~ستة اشواط، أو ترك ركعتي الطواف فليطف بالبيت سبعا ويركع ثم يخرج إلى الحل
~~فيعتمر ويهدي.((2))
# وأكره لمن رمى جمرة العقبة أن يتطيب حتى يفيض، فإن فعل فلا شيء عليه لما
~~جاء فيه.
# 825 - وإذا رمى العقبة فبدأ فقلم أظفاره، وأخذ من لحيته وشاربه، واستحد
~~وأطلى بالنورة قبل أن يحلق رأسه فلا بأس بذلك.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (225) من حديث مالك أنه سأل عبد الرحمن بن
~~القاسم، من أين كان القاسم يرمي جمرة العقبة؟.
# (2) انظر: مواهب الجليل ms0189 (3/166). PageV01P209 826 - ويستحب له إذا حل من
~~إحرامه أن يأخذ من لحيته وشاربه وأظفاره من غير إيجاب وفعله ابن عمر. [قال]
~~مالك: والحلاق يوم النحر بمنى أحب إلي وأفضل.
# 827 - وإن حلق بمكة في أيام التشريق أو بعدها، أو حلق في الحل في أيام
~~منى فلا شيء عليه، وإن أخر الحلاق حتى رجع إلى بلده جاهلا أو ناسيا حلق أو
~~قصر وأهدى.
# 828 - ومن ضفر أو عقص أو لبد فعليه الحلاق، [ومعنى قوله: ولا تشبهوا
~~بالتلبيد: أن السنة جاءت فيمن لبد أن عليه الحلاق، فقيل: من ضفر أو عقص
~~فليحلق، ولا تشبهوا [بالتلبيد] أي ولا تشبهوا علينا، فإنه مثل التلبيد].
# 829 - ومن ضلت بدنته يوم النحر أخر الحلاق وطلبها ما بينه وبين الزوال،
~~فإن أصابها وغلا حلق. ويفعل ما يفعل من لم يهد من الإفاضة ووطئ النساء وحلق
~~الرأس ولبس الثياب كانت هذه البدنة مما عليه بدلها أم لا.
# 830 - ويمر الأقرع الموسى على رأسه عند الحلاق، ومن حلق رأسه بالنورة عند
~~الحلاق أجزأه.
# 831 - ومن أخر الطواف والسعي من مراهق وشبهه فليحلق إذا رمى الجمرة، ولا
~~يؤخر حتى يطوف.
# 832 - وإذا قصر الرجل فليأخذ من جميع شعر رأسه، وما أخذ من ذلك أجزأه،
~~وكذلك الصبيان.
# وليس على النساء إلا التقصير، ولتأخذ من جميع قرونها في الحج والعمرة
~~الشيء القليل، وما أخذت من ذلك أجزأها، ولا يجزيهما أن يقصرا بعضا ويبقيا
~~بعضا. فإن جامعها بعد أن قصر وقصرت بعضا وأبقيا بعضا فعليهما الهدي.
# 833 - وإذا طاف المعتمر وسعى ولم يقصر، فأحب إلي أن يؤخر لبس الثياب حتى
~~يقصر، وإن لبس قبل أن يقصر فلا شيء عليه.
# 834 - وإن وطئ قبل أن يقصر أو بعد أن أخذ من بعض شعره فعليه الهدي.
# 835 - والأيام الثلاثة التي بعد يوم النحر يرمي في كل يوم منها ثلاث
~~جمرات بعد الزوال ماشيا، كل جمرة منها بسبع حصيات، ولو رمى قبل الزوال أعاد
~~الرمي بعد الزوال. PageV01P210 ويرمي الجمرتين جميعا من فوقهما والعقبة من
~~أسفلها، وإن ms0190 رمى بسبع حصيات في مرة لم يجزه وتكون كواحدة، ويرمي بعدها بست
~~ويوالي بين الرمي، ولا ينتظر بين كل حصاتين شيئا، ويكبر مع كل حصاة تكبيرة،
~~فإن لم يكبر أجزأه الرمي.
# قيل [له]: فإن سبح مع كل حصاة؟. قال: السنة التكبير.
# 836 - ويقف عند الجمرتين للدعاء، ولا يرفع يديه، وإن لم يقف فلا شيء
~~عليه، [ولا يقف عند العقبة].
# 837 - وإن وضع الحصى وضعا [أو طرحها] لم يجزه، وإن رمى حصاة فوقعت قرب
~~الجمرة فإن وقعت موضع حصى الجمرة وإن لم تبلغ الرأس أجزأه، وإن سقطت في
~~محمل((1)) رجل فنفضها صاحب المحمل فسقطت في الجمرة لم يجزه، ولو أصابت
~~المحمل ثم مضت لقوة الرمي الأول حتى وقعت في الجمرة أجزأته.
# 838 - ولا يرم بحصى الجمار، لأنه قد رمي بها، ومن نفد حصاه فأخذ ما بقي
~~عليه من حصى الجمرة فرمى به أجزأه.
# قال ابن القاسم: سقطت مني حصاة فلم أعرفها فرميت بحصاة من حصى الجمرة
~~فقال لي مالك: إنه مكروه، وما أرى عليك شيئا.
# 839 - ومن ترك يوم ثاني النحر رمي الجمرة من هذه الجمار حتى غابت الشمس
~~رماها ليلا، واختلف قول مالك في وجوب الدم [عليه]، وأحب إلي أن يلزمه الدم.
# وإن ترك رمي جمرة أو الجمار كلها حتى مضت أيام منى فحجه تام وعليه بدنة،
~~فإن لم يجد فبقرة، فإن لم يجد فشاة، فإن لم يجد صام، وأما في حصاة فعليه
~~دم. فإذا مضت أيام التشريق فلا رمي لمن لم يكن رمى.
# 840 - ومن رمى الجمار الثلاث بخمس خمس يوم ثاني النحر ثم ذكر من يومه
~~رمىالأولى التي تلي مسجد منى بحصاتين ثم الوسطى بسبع ثم العقبة بسبع ولا دم
~~عليه، ولو ذكر من الغد رمى هكذا وليهد على أحد قولي مالك.
# __________
# (1) المحمل: الهودج، والعدلان على جانبي الدابة يحمل فيهما، والزنبيل
~~الذي يحمل فيه العنب ونحوه، والجمع محامل، ويقال ما على البعير محمل، موضع
~~الشيء الذي يحمل، الوسيط (حمل/1/206). PageV01P211 841 - ولو رمى من الغد
~~ثم ذكر قبل ms0191 مغيب الشمس أنه نسي حصاة من الجمرة الأولى بالأمس فليرم الأولى
~~بحصاة، والاثنتين بسبع سبع، ثم يعيد رمي يومه، لأنه في بقية من يومه، وعليه
~~دم للأمس [على أحد قوليه].
# وإن ذكر [ذلك] بعد مغيب الشمس من اليوم الثاني رمى عن أمس بما ذكرنا
~~وعليه [فيه] دم ولم يعد رمي يومه، وإن لم يذكر ذلك إلا بعد رمي يومين فذكره
~~قبل مغيب الشمس [من] آخر أيام التشريق رمى الأولى بحصاة والاثنين بسبع سبع
~~عن أول يوم، وأعاد الرمي ليومه هذا فقط، إذ عليه بقية يومه، ولا يعيد رمي
~~اليوم الذي بينهما، لأن وقت رميه قد مضى، [وعليه دم على أحد قوليه].
# 842 - وإن ذكر أنه نسي حصاة من أول يوم لا يدري من أي جمرة، فقال مالك
~~مرة: يرمي الأولى بحصاة ثم الوسطى [والعقبة] بسبع سبع [وبه أقول. ثم قال:
~~يرمي كل جمرة بسبع سبع].
# 843 - وإذا قدر على حمل المريض وهو يقوى على الرمي، [ووجد من يحمله] حمل
~~ورمى بيده، ولا يرمي الحصاة في كف غيره ليرميها ذلك عنه، [وإن لم يقدر على
~~حمله ولم يستطع الرمي رمى عنه غيره]، ثم يتحرى المريض وقت الرمي فيكبر لكل
~~حصاة تطبيرة، وليقف الرامي عنه عند الجمرتين للدعاء، وحسن أن يتحرى المريض
~~[ذلك] الوقت فيدعو، وعلى المريض الدم، لأنه لم يرم، وإنما رمى عنه غيره،
~~فإن صح ما بينه وبين غروب الشمس من آخر أيام الرمي، أعاد ما رمى عنه كله في
~~الأيام الماضية وعليه الدم.
# ولو رمى عنه العقبة يوم النحر ثم صح آخر ذلك اليوم أعاد الرمي ولا دم
~~عليه، وإن صح ليلا فليرم ما رمى عنه وعليه الدم. والمغمى عليه [في الرمي]
~~كالمريض.
# 844 - ويرمي عن الصغير من رمى عن نفسه كالطواف، ولو كان الصبي كبيرا قد
~~عرف الرمي فليرم عن نفسه، فإن ترك الرمي أو لم يرموا عن الذي لا يقدر على
~~الرمي فالدم على من أحجهما. PageV01P212 845 - ولا يشترك في هدي تطوع أو
~~واجب أو نذر أو ms0192 جزاء أو فدية، ولا يشتركا [في بعير] وقد لزمهما شاة شاة أو
~~لزم رجلا وأهل بيته شاة شاة فأشركهم في بعير لم يجزهم، وأهل البيت
~~والأجنبيون في هذا سواء. ولو ابتاع هو هدي تطوع لم ينبغ أن يشرك فيه أهل
~~بيته.
# 846 - والشأن أن تنحر البدن قياما، فإن امتنعت جاز أن تعقل، والإبل تنحر
~~ولا تذبح بعد النحر، والبقر تذبح ولا تنحر بعد الذبح.
# * * *
# [ما نحر قبل الفجر]
# 847 - والهدايا كلها إذا نحرها قبل الفجر يوم النحر لم تجزه، [ومن قلد
~~نسكا لأذى فلا يجزيه أن ينحره إلا يوم النحر بمنى بعد طلوع الفجر، ولا تذبح
~~الضحايا والهدايا إلا في أيام النحر نهارا، ولا تذبح ليلا، فإن ذبحت ليلا
~~لم تجز].((1))
# 848 - وكره مالك للرجل أن ينحر هديه أو [يذبح] أضحيته غيره، فإن نحر له
~~غيره [أو ذبح] أجزأه إلا أن يكون غير مسلم فلا يجزيه وعليه البدل.
# 849 - ومن ذبح فقال: بسم الله والله أكبر، اللهم تقبل من فلان، فذلك حسن،
~~وإن لم يقله وسمى الله أجزأه.
# 850 - وكل هدي واجب أو تطوع أو جزاء صيد دخله عيب بعد أن قلده وأشعره وهو
~~صحيح مما يجوز في الهدي فحمله صاحبه أو ساقه حتى أوقفه بعرفة فنحره بمنى
~~أجزأه.
# 851 - وإن فاته أن يقف [به] بعرفة فساقه إلى منى فلا ينحره بها ولكن
~~بمكة، ولا يخرجه إلى الحل ثانية، إن كان قد أدخله من الحل، فإن هلك هذا
~~الهدي في سيره به إلى مكة لم يجزه، لأنه لم يبلغ محله، وكل هدي فاته الوقوف
~~بعرفة فمحله مكة لا منى.
# 852 - ومن أوقف هدي جزاء صيد أو متعة أو غيره بعرفة ثم قدم [به] مكة
~~فنحره بها جاهلا وترك منى تعمدا أجزأه.
# 853 - ومن ضل هديه الواجب بعدما أوقفه بعرفة فوجده بعد أيام منى فلينحره
~~بمكة، قال لي مالك مرة: ولا يجزيه وعليه الهدي الذي كان عليه، وقال قديما -
~~فيما بلغني - أنه يجزيه، وبه أقول.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (3/186)، الشرح ms0193 الكبير (2/92). PageV01P213 854 -
~~ومن قلد هديه وأشعره ثم ضل منه فأصابه رجل فأوقفه بعرفة ثم وجده ربه يوم
~~النحر أو بعده أجزأه ذلك التوقيف، لأنه قد وجب هديا، لا يرجع في ماله ولا
~~يجزئ ما أوقف التجار، لأن توقيفهم لا يوجبها هديا، ولهم ردها وبيعها.
# 855 - ومن أوقف هديه بعرفة، ثم ضل منه فوجده رجل فنحره بمنى، لأنه رآه
~~هديا، فوجده ربه منحورا أجزأه.
# 856 - فإذا أخطأ الرفقاء يوم النحر فنحر كل واحد منهم هدي صاحبه أجزأهم،
~~ولو كانت ضحايا لم تجزهم وعليهم بدلها، ويضمن كل واحد لصاحبه القيمة، لأن
~~الهدي إذا قلد وأشعر لم يرجع في مال صاحبه، ومن نحره بعد أن بلغ محله أجزأ
~~صاحبه، والضحايا له أن يبدلها بخير منها.
# 857 - قال مالك في امرأة دخلت مكة [بعمرة] ومعها هدي فحاضت بعد دخولها
~~مكة قبل أن تطوف، فإنها لا تنحر هديها حتى تطهر ثم تطوف وتسعى وتنحر وتقصر،
~~فإن كانت ممن تريد الحج وخافت الفوات ولم تستطع الطواف لحيضتها، أهلت بالحج
~~وساقت هديها وأوقفته بعرفة ولا تنحره إلا بمنى، وأجزأها لقرانها وسبيلها
~~سبيل من قرن.
# 858 - ومن اعتمر في أشهر الحج وساق معه هديا فطاف لعمرته وسعى فلينحره
~~إذا تم سعيه ثم يحلق أو يقصر ويحل. قال مالك - رحمه الله - : ولا يؤخره إلى
~~يوم النحر، فإن أخره فلا يثبت حراما، وليحل من عمرته، فإذا كان يوم التروية
~~أحرم بالحج، واستحب [له] مالك أن يحرم في أول العشر.
# 859 - قال مالك: فإن كان لما حل من عمرته أخر هديه إلى يوم النحر فنحره
~~لم يجزه عن متعته، لأنه قد لزمه أن ينحره أولا، ثم قال مالك: إن أخر هذا
~~المتمتع هديه إلى يوم النحر فنحره عن متعته رجوت أن يجزيه، وقد فعله أصحاب
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -، وأحب إلي أن ينحره [ولا يؤخره]. PageV01P214
~~860 - وإذا هلك هدي التطوع قبل محله فليتصدق به ولا يأكل منه، لأنه غير
~~مضمون، وليس عليه بدله، فإن أكل منه فعليه بدله، وإن ms0194 استحق فعليه بدله،
~~ويجعل ما يرجع [إليه] من ثمنه في هدي كما يفعل فيما يرجع به من عيب هدي
~~التطوع، والهدي المضمون هو الذي إذا هلك قبل محله أو عطب أو استحق كان عليه
~~بدله.
# 861 - قال مالك: وله أن يأكل من الهدي كله، واجبه وتطوعه، إذا بلغ محله،
~~ويجزئ إلا ثلاثة: جزاء الصيد، وفدية الأذى، وما نذره للمساكين، فإن أكل من
~~جزاء الصيد أو فدية الأذى [ما] قل أو كثر بعد محله فعليه البدل.
# قال ابن القاسم: ولا أدري ما قول مالك إن أكل مما نذره للمساكين، وأرى أن
~~يطعم المساكين قدر ما أكل، ولا يكون عليه البدل، لأن هدي نذر المساكين لم
~~يكن عند مالك في ترك الأكل منه بمنزلة جزاء الصيد، وفدية الأذى، وإنما
~~استحب مالك ترك الأكل منه.
# 862 - قال مالك: وكل هدي مضمون هلك قبل محله فلصاحبه أن يأكل منه ويطعم
~~من شاء غنيا أو فقيرا لأن عليه بدله، ولا يبيع من ذلك لحما، ولا جلدا، [ولا
~~حبلا]، ولا خطاما، [ولا جلالا]، ولا قلائد، لا يستعين بذلك في ثمن البدل.
# 863 - قال مالك - رحمه الله - : ومن الهدي المضمون ما إن عطب قبل [أن
~~يبلغ] محله جاز [له] أن يأكل منه، لأن عليه بدله، وإن بلغ محله لم يجز له
~~أن يأكل منه، وإن أكل منه لم يجزه وعليه [البدل] وهو جزاء الصيد، وفدية
~~الأذى، ونذر المساكين.
# 864 - والهدي الذي ليس بمضمون هو [هدي] التطوع وحده، وكل هدي ساقه رجل لا
~~لشيء وجب عليه من أمر الحج، أو يجب [عليه] في المستقبل فهذا تطوع.
# 865 - ومن قلد بدنة أو أهدى هديا تطوعا ثم مات قبل أن تبلغ محلها فلا
~~ترجع ميراثا، لأنه قد أوجبها على نفسه.
# 866 - والمبعوث معه بالهدي يأكل منه إلا من الجزاء والفدية ونذر المساكين
~~فلا يأكل منه [شيئا] إلا أن يكون الرسول مسكينا فجائز أن يأكل منه.
~~PageV01P215 ومن بعث بهدي تطوع مع رجل [حرام] ثم خرج بعده حاجا فإن أدرك
~~هديه لم ms0195 ينحر فليؤخر نحره إلى أن يحل، وإن لم يدركه فلا شيء عليه.
# 867 - وإن أضل هدي التطوع ثم وجده بعد أيام النحر نحره بمكة، ولو ضلت منه
~~أضحيته فوجدها بعد أيام النحر فلا يذبحها وليصنع بها ما شاء، وإن أصابها في
~~أيام النحر ذبحها، إلا أن يكون قد ضحى ببدلها فلا شيء عليه. ولو ضل منه هدي
~~واجب أو جزاء فنحر غيره يوم النحر ثم وجده بعد أيام النحر نحره أيضا، لأنه
~~قد أوجبه [على نفسه] فلا يرد في ماله.
# 868 - ومن عطب هديه التطوع ألقى قلائدها في دمها إذا نحرها ورمى عندها
~~جلها وخطامها وخلى بين الناس وبينها، ولا يأمر من يأكل منها فقيرا ولا
~~غنيا، فإن أكل أو أمر بأكلها وبأخذ شيء من لحمها فعليه البدل، وسبيل الجل
~~والخطام سبيل لحمها، وإن بعث بها مع رجل فعطبت [فسبيل الرسول] سبيل صاحبها
~~لو كان معها، ولا يأكل منها الرسول [إن عطبت]، فإن أكل لم يضمن ولا يأمر
~~ربها الرسول إن عطبت [أن] يأكل منها، فإن فعل ضمن، وإن أمره ربها إن عطبت
~~أن يخلي بين الناس وبينها فعطبت فتصدق بها الرسول لم يضمن، وأجزت صاحبها،
~~كمن عطب هديه التطوع فخلى بين الناس وبينه، فأتى أجنبي فقسمه بين الناس،
~~فلا شيء عليه ولا على ربه.
# 869 - ومن وجب عليه هدي في حج أو عمرة فله أن يبعثه مع غيره، وكل هدي
~~واجب ضل من صاحبه بعد تقليده أو مات قبل أن ينحره [وهو بمنى أو في الحرم أو
~~قبل أن يدخل الحرم] فلا يجزيه وعليه بدله، وكل هدي تطوع مات أو سرق أو ضل
~~فلا بدل على صاحبه [فيه].
# 870 - ومن سرق هديه الواجب بعدما ذبحه أجزأه.
# 871 - ومن أطعم الأغنياء من الجزاء أو الفدية [فعليه البدل، جهلهم أو علم
~~بهم كالزكاة، ولا يطعم منها، ولا من جميع الهدي غير مسلم، فإن فعل البدل
~~الجزاء والفدية]، ولا يبدل غيرهما وهو خفيف وقد أساء، وإن أطعم ذميا كفارة
~~عليه لم تجزه. ms0196 PageV01P216 872 - ولا يتصدق بشيء من الهدي على فقراء أهل
~~الذمة، ولا يطعم من الجزاء أبويه وزوجته وولده ومدبره ومكاتبه وأم ولده،
~~كما لا يعطيهم من زكاته.
# 873 - ومن قلد هديا وأشعره وهو لا يجزيه لعيب به فلم يبلغ محله حتى زال
~~ذلك العيب لم يجزه وعليه بدله إن كان مضمونا، ولو قلده سليما ثم حدث به ذلك
~~قبل محله أجزأه.
# 874 - وما أصاب الضحايا من عيب بعد شرائها فعلى صاحبها بدلها، لأن له بدل
~~أضحيته بخير منها، وليس لمن قلد هديا بدله بخير منه ولا بيعه، فإن باعه رد
~~إن وجد، وإن لم يعرف مكانه فعليه البدل بثمنه، ولا ينقص منه، وإن وجد بدله
~~[بدونه]، وإن لم يجد بالثمن فليزد عليه لأنه قد ضمن الهدي.
# 875 - وجلود الهدايا في الحج والعمرة وفي الأضحى يصنع بها ما يصنع
~~بلحومها، ولا يعطي الجزار على جزر الهدايا والضحايا والنسك من لحومها ولا
~~جلودها [شيئا]، وكذلك خطمها وجلالها.
# 876 - وتجزئ المكسورة القرن في الهدايا والضحايا إذا كان قد برئ، فإن كان
~~يدمي فلا يصلح، ولا بأس في الهدايا والضحايا باليسير من قطع أو شق في الأذن
~~مثل السمة ونحوها، ويجوز الخصي في [الهدايا و]الضحايا، ووسع مالك في
~~الهدايا والضحايا فيالكوكب يكون في العين إذا كان يبصر بها ولم يكن على
~~الناظر.
# 877 - ولا يجوز في الهدايا والضحايا العرجاء البين عرجها، ولا المريضة
~~البين مرضها وكذلك جاء في الحديث((1))، ولا يجوز الدبر، من الإبل في الهدي،
~~ولا المجروح وذلك في الدبرة الكبيرة والجرح الكبير، ولا يجوز في جزاء الصيد
~~[و]الفدية ذوات العوار.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ، كتاب الضحايا (2/482). PageV01P217 878 - ولا
~~يجوز في الفدية إلا ما يجوز في الضحايا والبدن، والذي يجزئ من الأسنان في
~~الهدايا والضحايا والدن والفدية الجذع من الضأن والثني من سائر الأنعام،
~~وكان ابن عمر يقول: لا يجزئ إلا الثني من كل شيء، قال مالك - رحمه الله - :
~~إلا أن النبي - صلى الله عليه وسلم - [قد] أرخص في الجذع من الضأن.((1)) ms0197
# 879 - والبدن عند مالك من الإبل وحدها، والذكور والإناث بدن كلها لعموم
~~قول الله تعالى: {والبدن}((2)) ولم يقل ذكرا ولا أنثى، وتعجب مالك ممن قال:
~~لا تكون إلا في الإناث. [ويجوز الذكور والإناث] من الغنم وغيرها في الهدي.
# 880 - ومن نذر بدنة فهي من الإبل، فإن لم يجد بدنة فبقرة، فإن لم يجد
~~[بقرة] فسبعا من الغنم، والذكور والإناث في ذلك سواء. ومن نذر هديا ولا نية
~~له فالشاة تجزيه لأنها هدي.
# 881 - ومن أهدى ثوبا فليبعه ويشتري بثمنه هديا ما حمل من بدنة أو بقرة أو
~~شاة وليشتري ذلك من الحل فيسوقه إلى الحرم، ولا يشتري إلا ما يجوز في
~~الهدي.
# 882 - ومن اشترى هديا تطوعا فلما قلده وأشعره أصاب به عيبا فليمض به هديا
~~ولا بدل عليه، ويرجع على البائع بما بين الصحة والداء فيجعله في هدي آخر إن
~~بلغ، فإن لم يبلغ تصدق به. وإن كان هديا واجبا فعليه بدله ويستعين بما يرجع
~~به على البائع في ثمن بدله، ولا ترد البدنة المعيبة تطوعا كانت أو واجبة،
~~كمن اشترى عبدا فأعتقه عن واجب وبه عيب لا يجزئ [به] ثم ظهر على العيب فإنه
~~لا يجزيه، وليس له رده في الرق بعد عتقه، ولكن يرجع على البائع بما بين
~~الصحة والداء فيستعين به في رقبة أخرى.
# 883 - وإن كان العيب مما تجزئ به الرقبة جعل حصة العيب في رقبة أو قطاعة
~~مكاتب يتم بها عتقه، وإن كانت الرقبة تطوعا صنع بها ما شاء.
# [وأما هدي التطوع فإنه يجعل ما يرجع به من حصة العيب في هدي آخر إن بلغ
~~وإلا تصدق به كما وصفنا].
# __________
# (1) رواه مسلم (1962).
# (2) سورة الحج: آية (36). PageV01P218 884 - وما جنى على الهدي فأخذ له
~~صاحبه أرشا فليصنع به ما يصنع من رجع من عيب أصابه في الهدي المقلد، ومن
~~وجد بالضحايا عيبا ردها وأخذ ثمنها فاشترى [به] بدلها بخلاف الهدي المقلد،
~~ولو جنى على الضحايا [أحد] أخذ منه صاحبها عقل ما جنى فاشترى بدلها ولم ms0198
~~يذبح المعيبة.
# 885 - وإذا نتجت الناقة أو البقرة أو الشاة وهي هدي فليحمل ولدها معها
~~إلى مكة إن وجد محملا على غيرها، فإن لم يجد حمله عليها، فإن لم يكن في أمه
~~ما يحمله عليها تكلف حمله.
# 886 - ولا يشرب من لبن الهدي شيئا، ولا ما فضل عن ولدها، فإن فعل فلا شيء
~~عليه، لأن بعض من مضى أرخص فيه بعد ري فصيلها.
# 887 - ومن احتاج إلى ظهر هديه فليركبه وليس عليه أن ينزل بعد راحته، لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: “اركبها ويحك”((1)) في الثانية أو
~~الثالثة، وإنما استحسن الناس ألا يركبها حتى يحتاج إليها.
# 888 - وإذا ضل الهدي بعد التقليد والإشعار فوجد بعد أيان منى نحر بمكة،
~~فإن وجد خارجا من مكة بعد أيام منى سبق إلى مكة فنحر بها، وإن لم يوقف
~~بعرفة فوجد [في] أيام منى سيق إلى مكة فنحر بها، وإن وقف به بعرفة ثم وجد
~~أيام منى نحر بمنى.
# 889 - ومن كان عليه هدي من جزاء الصيد فلم ينحره حتى مضت أيام التشريق
~~فاشتراه في الحرم ثم خرج به إلى الحل فليدخل حلالا، ولا بأس أن يبعث بهديه
~~هذا مع حلال من الحرم ثم يقفه فيالحل، ثم يدخله مكة فينحره عنه ولا يجزئ
~~ذبح جزاء الصيد، وما كان من هدي إلا بمكة أو بمنى، وإن أطعم لحمه للمساكين
~~وذلك يبلغ شبع عدد قيمة الصيد من الأمداد، لو أطعم الأمداد، لم يجزه.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (138)، (1/377)، والبخاري (1689)، ومسلم (1322).
~~PageV01P219 890 - وما كان من هدي في عمرة [نحره إذا حل منها بمكة إذا]
~~[كان] وجب لشيء نقصه منها أو هدي نذر أو تطوع أو جزاء صيد فلذلك سواء ينحره
~~إذا حل من عمرته، فإن لم يفعل لم ينحره إلا بمكة أو بمنى إلا ما كان من هدي
~~الجماع في العمرة، فإنه لا ينحره إلا في قضائها أو بعد قضائها بمكة.
# 891 - ومن اشترى يوم النحر شاة أو بقرة أو بعيرا ولم يوقفه بعرفة ولم ms0199
~~يخرجه إلى الحل فيدخله الحرم وينوي به الهدي، وإنما أراد أن يضحي بذلك،
~~فليذبحها ضحوة، وليست بضحية، لأن أهل منى ليس عليهم أضاحي، وكل شيء في الحج
~~فهو هدي، وما ليس في الحج فهو أضاحي.
# 892 - وكل من وجب عليه الدم في حج أو عمرة فلم يجده فالصوم يجزيه منه ولا
~~إطعام فيه. وليس الطعام في الحج والعمرة مكان الهدي إلا في جزاء الصيد
~~وفدية الأذى، وكل هدي وجب على من تعدى ميقاته، أو تمتع، أو قرن، أو أفسد
~~حجه، أو فاته الحج، أو ترك الرمي، أو النزول بالمزدلفة، أو نذر مشيا فعجز
~~عنه، أو ترك شيئا من الحج يجبره بالدم فإنه إذا لم يجد هديا صام ثلاثة أيام
~~في الحج وسبعة بعد ذلك.
# 893 - وله أن يصوم الثلاثة الأيام ما بينه وبين يوم النحر، فإن لم يصمها
~~قبل يوم النحر أفطر يوم النحر وصام الثلاثة الأيام التي بعده، وهي أيام
~~التشريق، ويصل السبعة بها إن شاء، وقول الله تعالى: {وسبعة إذا
~~رجعتم}((1))، يقول: من منى، وسواء أقام بمكة أم لا.
# __________
# (1) سورة البقرة: آية (196). PageV01P220 894 - وإن كان قد صام قبل يوم
~~النحر يوما أو يومين فليصم ما بقي عليه في أيام التشريق، فإن لم يصم
~~الثلاثة الأيام حتى مضت أيام التشريق صام بعد ذلك إن شاء وصل ثلاثا بسبع أو
~~لم يصل، وإنما يصوم ثلاثة أيام في الحج كما ذكرنا المتمتع أو القارن أو من
~~تعدى ميقاته أو أفسد حجه أو فاته [الحج]، وأما من لزمه ذلك لترك جمرة أو
~~النزول بالمزدلفة فليصم متى شاء، وكذلك الذي يطأ أهله بعد رمي جمرة العقبة
~~وقبل الإفاضة، لأنه إنما يصوم إذا اعتمر بعد أيام منى، ومن مشى في نذر إلى
~~مكة فعجز فليصم متى شاء، لأنه يقضي في غير حج فكيف لا يصوم في غير حج.
# قال: وما صنع في عمرته من ترك ميقات أو وطئ أو ما يلزمه به فلم يجده،
~~فليصم ثلاثة أيام وسبعة بعد ذلك.
# وكل من لم ms0200 يصم ممن ذكرنا حتى رجع إلى بلده وله بها مال بعث بهدي ولم يجزه
~~الصوم، وكذلك من أيسر قبل صيامه، ومن وجد من يسلفه، فلا يصم وليستلف إن كان
~~موسرا ببلده.
# 895 - ولا بأس أن يقدم الناس أثقالهم من منى إلى مكة، وإذا رجع الناس من
~~منى نزلوا بأبطح مكة وهو معروف حيث المقبرة، فيصلوا بها الظهر والعصر
~~والمغرب والعشاء إلا أن يكون رجل أدركه وقت الصلاة قبل أن يأتي الأبطح
~~فليصلها حيث أدركه الوقت، ثم يدخل مكة بعد العشاء أول الليل.
# 896 - واستحب مالك لمن يقتدى به ألا يدع النزول [أول الليل] بالأبطح،
~~ووسع لمن لا يقتدى به في ترك النزول [به]، وكان يفتي به سرا، ويفتي في
~~العلانية بالنزول في الأبطح لجميع الناس.((1))
# 897 - وتجوز العمرة في أيام السنة كلها إلا لحاج فيكره لهم أن يعتمروا
~~حتى تغيب الشمس من آخر أيام الرمي، وكذلك من تعجل في يومين أو لم يتعجل أو
~~قفلوا إلى مكة بعد الزوال من آخر أيام الرمي فلا يحرم بالعمرة من التنعيم
~~حتى تغيب الشمس.
# __________
# (1) انظر: التقييد (2/86). PageV01P221 قال ابن القاسم: ومن أحرم منهم في
~~أيام الرمي لم يلزمه إلا أن يحرم بعد أن يتم رميه من آخر أيام الري [وحل من
~~إفاضته، فيلزمه].
# ومن لم يكن حاجا من أهل الآفاق فجائز أن يعتمر في أيام التشريق، لأن
~~إحلاله بعد أيام منى. وقال ابن القاسم: سواء كان إحلاله منها في أيام منى
~~أو بعدها بخلاف الحاج. والعمرة في السنة إنما هي مرة واحدة، ولواعتمر بعدها
~~لزمته كانت الأولى في أشهر الحج أولا أراد أن يحج من عامه أم لا.
# 898 - والمحصر بعدو غالب أو فتنة في حج أو عمرة يتربص ما رجا كشف ذلك،
~~فإذا يئس من أن يصل إلى البيت فليحل بموضعه حيث كان من البلاد، في الحرم أو
~~غيره، ولا هدي عليه إلا أن يكون معه هدي فينحره هناك ويحلق أو يقصر، ويرجع
~~إلى بلده ولا قضاء عليه لحج ولا عمرة ms0201 إلا أن يكون صرورة فلا يجزيه ذلك من
~~حجة الإسلام، وعليه حجة الإسلام [من] قابل. وإن أخر حلاقه حتى رجع إلى بلده
~~[حلق] ولا دم عليه.
# 899 - وقال في موضع آخر [وفي المحصر] بعدو قبل أن تمضي أيام الحج لا يكون
~~محصرا حتى يفوته الحج أو يصير إن خلي لم يدرك الحج فيما بقي من الأيام،
~~فيكون محصرا ويحل مكانه لا ينتظر ذهاب الحج.
# 900 - ومن أحصر [بعدو] بعد أن وقف بعرفة فقد تم حجه ولا يحله من إحرامه
~~إلا طواف الإفاضة، وعليه لجميع ما فاته من رمي الجمار والمبيت بالمزدلفة
~~وبمنى هدي واحد، كمن ترك رمي الجمار كلها ناسيا حتى زالت أيام منى، فحجه
~~تام وعليه هدي واحد.
# 901 - وإذا أحرم مكي بالحج من مكة [أو من الحرم] أو رجل دخل معتمرا ففرغ
~~من عمرته ثم أحرم بالحج من مكة فأحصر بمرض حتى فرغ الناس من حجهم، فلا بد
~~له أن يخرج إلى الحل فيلبي من الحل، ويعمل عمل العمرة ويحج قابلا ويهدي،
~~ويؤمر من فاته الحج وقد أحرم من مكة أن يخرج إلى الحل فيعمل فيما بقي عليه
~~مما يعمل المعتمر ويحل. PageV01P222 902 - والمحصر بمرض إذا فاته الحج لا
~~يقطع التلبية حتى يدخل أوائل الحرم، ولا يحله من إحرامه إلا البيت وإن
~~تطاول ذلك به سنين، وإن تمادى مرضه إلى حج قابل فمضى على إحرامه الأول وحج
~~به أجزأه من حجة الإسلام ولا دم عليه.
# 903 - وإذا كان من المحصر بمرض هدي حبسه حتى يصح فينطلق [به] معه، إلا أن
~~يصيبه من ذلك مرض يتطاول عليه [ويخاف] على الهدي فليبعث به ينحر بمكة،
~~ويقيم هو على إحرامه، فإذا صح مضى ولا يحل دون البيت، وعليه إذا دخل وقد
~~فاته الحج هدي آخر مع حجة القضاء، ولا يجزيه عنه هديه الذي بعث، ولو لم
~~يبعثه ما أجزأه أيضا [ذلك الهدي عن الهدي الذي وجب عليه من فوات الحج].
# 904 - ومن دخل مكة مفردا بالحج فطاف وسعى، ثم خرج إلى ms0202 الطائف في حاجة له
~~قبل أيام الموسم، ثم أحصر، أو أحصر بمكة ولم يحضر الموسم مع الناس، لم يجزه
~~الطواف الأول والسعي من إحصاره، ولا يحل إلا بطواف وسعي مؤتنفين.
# 905 - وكذلك من أحصر بمرض ففاته الحج فقدم مكة فطاف فعليه أن يسعى ولا
~~يحل أحد ممن أحصر بمرض إلا بعد السعي ثم يحلق، والمحصر بمرض إذا أصابه أذى
~~[فحلق] فلينحر هدي الأذى حيث أحب.
# 906 - قال ابن القاسم: كنت عند مالك سنة خمس وستين ومائة فسئل عن قوم
~~اتهموا بدم وهم محرمون فحبسوا في المدينة فقال: لا يحلهم إلا البيت، ولا
~~يزالون محرمين في حبسهم حتى يقتلوا أو يخلوا فيحلوا بالبيت.
# 907 - وتحج المرأة مع وليها، فإن أبى أو لم يكن لها ولي ووجدت من يخرج
~~معها من رجال أو نساء مأمونين فلتخرج [معهم].
# 908 - ومن أخذ مالا ليحج به عن ميت فصده عن البيت عدو، فإن كان أخذه على
~~البلاغ رد ما فضل عن نفقته ذاهبا وراجعا، وإن كان أجيرا كان له من الأجر
~~بحساب مسيره إلى موضع صد فيه ورد ما بقي. PageV01P223 909 - وكذلك لو مات
~~الأجير في الطريق فإنه يحاسب هكذا بقدر ما بلغ من الطريق. وإن أحصر صاحب
~~البلاغ بمرض فلا شيء عليه، وله نفقته في مال البيت ما أقام مريضا، فإن أقام
~~إلى حج قابل أجزأ ذلك عن الميت، وإن لم يقم إلى حج قابل وقوي على الذهاب
~~قبل ذلك إلى البيت، فله نفقته.((1))
# 910 - ومن كبر ويئس أن يبلغ مكة لكبره [وضعفه] وهو صرورة [أو غير صرورة]
~~فلا يحج أحدا عن نفسه.
# 911 - ومن مات وهو صرورة ولم يوص أن يحج عنه احد، فأراد أن يتطوع عنه
~~بذلك ولد أو والد أو زوجة أو أجنبي فليتطوع عنه بغير هذا، يهدي عنه أو
~~يتصدق أو يعتق، فإن أوصى أن يحج عنه أنفذ ذلك، ويحج عنه من [قد] حج أحب
~~إلي، فإن جهلوا فاستأجروا من لم يحج أجزأ عنه، وكذلك إن أوصى بعمرة أنفذت
~~أيضا.((2)) ms0203
# 912 - ومن أخذ مالا ليحج به عن ميت من بعض الآفاق فاعتمر عن نفسه وحج عن
~~الميت من مكة لم يجز ذلك عن الميت، وعليه أن يحج حجة أخرى عن الميت كما
~~استوجر.
# 913 - ولو قرن ونوى العمرة عن نفسه والحج عن الميت ضمن [المال]، لأنه
~~أشرك في عملهم غير ما أمروه وعليه دم القران.
# 914 - ومن حج عن ميت فالنية تجزيه، وإن لم يقل لبيك عن فلان.
# 915 - ومن حج عن ميت فترك من المناسك شيئا يجب فيه الدم، فإن كانت الحجة
~~لو كانت عن نفسه أجزته، فهي تجزئ عن الميت، وكل ما لم يتعمد من ذلك أو فعله
~~لضرورة فوجب به عليه هدي أو أغمي عليه أيام منى حتى رمى عنه غيره، أو أصابه
~~أذى فلزمته فدية، كانت الفدية والهدي في مال الميت، وهذا كله في أخذه المال
~~على البلاغ، [وما وجب عليه من ذلك بتعمده فهو في ماله، وأما إن أخذ المال
~~على الإجارة] فكل ما لزمه بتعمد أو خطأ فهو في ماله.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (2/548)، وحاشية الدسوقي (2/11، 14).
# (2) انظر: كلام العلامة المازري في المعلم بفوائد مسلم (2/108).
~~PageV01P224 916 - ومن أخذ مالا ليحج به عن ميت على البلاغ فسقطت منه نفقته
~~رجع من موضع سقطت، ونفقته في رجوعه عليهم، وإن تمادى ولم يرجع فهو متطوع،
~~ولا شيء عليهم في ذهابه إلا أن تسقط بعد إحرامه فليمض، لأنه لما أحرم لم
~~يستطع الرجوع، وينفق في ذهابه ورجوعه ويكون ذلك على الذي دفع إليه المال،
~~ولو أخذه على الإجارة فسقط فهو ضامن للحج، أحرم أم لم يحرم.
# 917 - ومن أوصى أن يحج عنه بهذه الأربعين دينارا فدفعوها إلى رجل على
~~البلاغ ففضلت منها عشرون دينارا، فليرد إلى الورثة ما فضل، كقوله: اشتروا
~~عبد فلان بمائة دينار فاعتقوه عني، فاشتروه بتسعين فالبقية ميراث، وإن قال
~~اعطوا فلانا أربعين دينارا يحج عني بها فاستأجروه بثلاثين فالعشرة الفاضلة
~~ميراث.
# 918 - ومن دفع إليه رجل أربعة عشر دينارا يتكارى بها من ms0204 المدينة من يحج
~~عن ميت فاكتراه بعشرة، فليرد الأربعة إلى من دفعها إليه لا لمن حج عن
~~الميت.
# 919 - وينبغي للأعزب يفيد مالا أن يحج به قبل أن ينكح، وحجه به أولى من
~~قضائه دينا على أبيه.
# * * *
# (كتاب الحج الثالث)
# 920 - [قال مالك] وأحب لكل من فاته الحج أن ينفذ لوجهه في عمل العمرة على
~~إهلاله الأول، ولا يهل بالعمرة إهلالا مستقبلا، ويقطع التلبية أوائل الحرم،
~~ويحل من إحرامه ذلك، ولا ينتظر قابلا، وإنما له أن يثبت على إحرامه ذلك إلى
~~قابل ما لم يدخل مكة، فإن دخلها فليطف بالبيت ويسعى ويحل من إحرامه ولا
~~يثبت عليه، فإذا كان قابلا قضى الحجة التي فاتته وأهراق دما.
# قيل: فإن أراد أن يطوف ويسعى قبل أشهر الحج من قابل، ويجعل ذلك لحجة
~~قابل؟.
# قال: أخاف أن لا يجزيه. PageV01P225 ولا ينبغي لمن فاته الحج فأقام على
~~إحرامه إلى أشهر حج قابل أن يحل فيها بعمرة، فإن فعل أجزأه، ثم إن حج من
~~عامه لم يكن متمتعا، لأنه لم يبتد عمرته وإنما كان إحرامه للحج، فإحلاله
~~منه في عمرة رخصة له، كذلك جاء في [حديث] هبار بن الأسود وصاحبه حين فاتهما
~~الحج فقال لهما عمر: طوفا وأحلا، وعليكم الحج من قابل والهدي.((1))
# وقد قال ابن القاسم: إن فسخ ذلك في أشهر الحج في عمرة كان فعله باطلا.
~~وقال أيضا: إن جهل ففسخ حجه في أشهر الحج في عمرة ثم حج من عامه كان
~~متمتعا، ولو ثبت على أول إحرامه بعدما دخل مكة حتى حج بإحرامه ذلك قابلا
~~أجزأه من حجة الإسلام.
# 921 - وليس لمن فاته الحج أن يحرم بحجة أخرى، فإن فعل لم يلزمه، وهو على
~~إحرامه الأول، وإنما له أن يحل بعمرة، أو يقيم على إحرامه إلى حج قابل
~~فيجزيه حجه.
# 922 - ومن فاته الحج فأصاب النساء والطيب والصيد، فعليه في ذلك ما على
~~الصحيح الحج، إلا أنه يهريق دم الفساد، ودم الفوات في حجة القضاء، وما أصاب
~~من الصيد وتطيب ولبس فليهرق ms0205 له الدم متى شاء.
# والهدي عن جماعه قبل أن يفوته الحج أو بعد أن فاته هدي واحد، وليس عليه
~~عمرة أخرى، وطئ بعد أن فاته الحج أو قبل.
# 923 - ومن فاته الحج فلا يقدم هدي الفوات، وإن خاف الموت، ولا ينحره إلا
~~في حجة القضاء بمنى، فإن اعتمر بعد أن فاته الحج فنحر هدي الفوات في عمرته
~~أجزأه، وقد كان مالك يخففه ثم استثقله.
# قال ابن قاسم: ولا أحب له أن يفعل إلا بعد [القضاء]، فإن فعل وحج أجزأ
~~عنه، لأنه لو هلك قبل أن يحج أهدي عنه لمكان ذلك، ولو كان [ذلك] لا يجزيه
~~إلا بعد القضاء ما أهدي عنه بعد الموت.
# قال: فإن فاته أن ينحره بمنى ساقه إلى الحل، ثم قلده وأشعره إن كان مما
~~يقلد، ثم أدخله مكة فنحره بها وأجزأه.
# __________
# (1) رواه مالك فيالموطأ (1/383). PageV01P226 [ومن أفرد الحج ففاته فلا
~~يقضي قارنا وليقض مفردا، وكذلك لو أفرد الحج ثم جامع فيه فلا يقضي قارنا
~~فإن فعل لم يجزه، إلا أن يفرد كما أفسد، لأن القارن ليس حجه تاما كتمام حج
~~المفرد، إلا بما أضاف إليه من الدي، ومن قرن ثم فاته الحج، فلا يفرق
~~القضاء، فيقضي الحج وحده والعمرة وحدها، ولكن يقضي قارنا]، ولا يقضي قارنا
~~عن إفراد، ولا فردا عن قران، [فإن فعل لم يجزه].
# 924 - ومن جامع زوجته [في الحج] فليفترقا، إذا أحرما بحجة القضاء، ولا
~~يجتمعا حتى يحلا، ويحرم في قضاء الحج أو العمرة من حيث أحرم في الأول، إلا
~~أن يكون إحرامه الأول أبعد من الميقات فليس عليه أن يحرم الثانية إلا من
~~الميقات، فإن تعداه في القضاء أجزأه وكان عليه دم، لأن من أفطر فيقضاء
~~رمضان متعمدا إنما يقضي يوما بلا كفارة.
# 925 - وإذا طاف القارن أول ما دخل مكة وسعى ثم جامع فليقض قارنا، لأن
~~طوافه وسعيه إنما كان للعمرة والحج جميعا، ألا ترى أنه لو لم يجامع ومضى
~~على القران صحيحا لم يلزمه إذا رع من عرفات أن ms0206 يسعى لحجته، وأجزأه السعي
~~الأول.((1))
# 926 - ومن أفسد حجه بالوطء ولم يتمه حتى أحرم بحجة القضاء، لم يلزمه ذلك
~~ولا قضاؤه، وهو على إحرامه الأول، ولا يكون ما جدد من إحرامه نقضا لحجته
~~الفاسدة.
# 927 - ولو جامع في عمرته ثم أحرم بالحج لم يكن قارنان ولا يردف الحج على
~~العمرة الفاسدة.
# 928 - وإذا جامع القارن لزمه الآن دم لقرانه ويقضي قابلا قارنا، وعليه مع
~~حجة القضاء هدي لقرانه الثاني وهدي لفساده الأول، ولا يجزيه أن يفرق القضاء
~~فيقضي العمرة وحدها والحج وحده، فإن فعل أعاد قارنا، ويهدي إذا قرن هديين
~~كما ذكرنا.
# 929 - ومن تمتع ثم أفسد حجه فعليه الآن دم المتعة وهدي الفساد عند [حجة]
~~القضاء.
# __________
# (1) انظر: التقييد (2/98). PageV01P227 930 - ومن جامع في حجه فأفسده ثم
~~أصاب صيدا أو حلق من أذى، أو تطيب، فإن تأول أو جهل أن ليس عليه إتمام ما
~~أفسد لما لزمه من القضاء فتطيب ولبس وقتل الصيد مرارا عامدا لفعله يرى أن
~~الإحرام سقط عنه فليس عليه إلا فدية واحدة إلا في الصيد فعليه لكل صيد قتله
~~جزاء.
# وإن لم يتأول ذلك فعليه لكل مرة فدية مثل ما يلزم الصحيح الحج.
# وأما وطؤه مرة واحدة أو مرارا امرأة واحدة، أو عددا من النساء فليس عليه
~~في ذلك إلا هدي واحد، لأنه بالوطء فسد حجه، ولزمه القضاء.
# 931 - وإن أكره نساءه وهن محرمات أحجهن، وكفر عن كل واحدة [كفارة]، وإن
~~بن منه ونكحن غيره، فإن طاوعنه فذلك عليهن دونه.
# 932 - وإذا أدام المحرم التذكر للذة حتى أنزل، أو عبث بذكره فأنزل، أو
~~كان راكبا فهزته الدابة فاستدام ذلك حتى أنزل، أو لمس أو قبل أو باشر
~~فأنزل، أو أدام النظر للذة حتى أنزل فسد حجه، وعليه الحج من قابل والهدي،
~~[وكذلك المحرمة إذا فعلت ما يفعل شرار النساء من العبث بنفسها حتى أنزلت].
# فأما إن نظر المحرم فأنزل، ولم يتابع النظر ولا أدامه، أو قبل أو غمز أو
~~جس أو باشر أو تلذذ بشيء ms0207 من أهله فلم ينزل، ولم تغب الحشفة [منه] في ذلك
~~منها، فعليه لذلك الدم وحجه تام.
# 933 - وإذا طرح المحرم عن نفسه الحلمة أو القراد أو الحمنان أو البرغوث
~~أو طرح العلقة عن بعيره أو دابته أو دابة غيره أو عن نفسه فلا شيء عليه،
~~وأما إن طرح الحمنان أو الحلم أو القراد عن بعيره فليطعم.
# 934 - وكره مالك أن يغسل المحرم رأسه بخطمي، فإن فعل افتدى أي الفداء
~~شاء، وله أن يفعل ذلك إذا حل له الحلاق وهو الشأن، وإن أصابته جنابة صب على
~~رأسه الماء وحركه بيديه، وجائز أن يصب الماء على رأسه وبدنه لحر بجده أو
~~لغير حر.
# 935 - قال مالك: وأكره له غمس رأسه في الماء، خيفة قتل الدواب، فإن فعل
~~أطعم شيئا، وأكره للصائم الحلال غمس رأسه في الماء، فإن فعل لم يقض، إلا أن
~~يدخل الماء حلقه. PageV01P228 936 - وأكره للمحرم دخول الحمام، لأنه ينقي
~~وسخه، فإن دخله افتدى إذا تدلك وأنقى الوسخ، وأكره أن يغسل ثوبه أو ثوب
~~غيره خيفة قتل الدواب، إلا أن يصيب ثوبه نجاسة فيغسله بالماء وحده، لا
~~بالحرض.
# وجائز [له] أن يبدل ثوبه الذي أحرم فيه أو يبيعه.((1))
# 940 - وأكره أن يدخل منكبيه في القباء، وإن لم يدخل يديه في كميه ولا زره
~~عليه، لأن ذلك دخول فيه ولباس له.
# 941 - وجائز أن يطرح قميصه على ظهره يرتدي به من غير أن يدخل فيه، وجائز
~~أن يحتبي، ولا يزرر الطيلسان على نفسه ولا يخلل عليه كساء، وجائز أن يتوشح
~~بثوبه ما لم يعقد ذلك، فإن عقده على نفسه أو خلل كساه أو لبس قميصه، فإن
~~طال ذلك حتى انتفع به افتدى، وإن نزعه مكانه أو حل الثوب الذي عقده مكانه
~~فلا شيء عليه.
# 942 - وجائز للمحرمة [وغير المحرمة] لباس الخز والحرير والعصب والحلي
~~والسراويل [والخف]، ويكره لهن لباس القباء في الإحرام وغيره لحرة أو أمة
~~لأنه يصفهن.
# 943 - ويكره للمحرم لبس الجوربين، فإذا لم يجد نعلين ووجد خفين قطعهما من ms0208
~~أسفل الكعبين ولا شيء عليه، فإن لبسهما لضرورة بقدميه وهو يجد نعلين افتدى،
~~لأنه متداو بخلاف الأول.
# 944 - وإحرام الرجل في وجهه ورأسه، و[إحرام] المرأة في وجهها [وكفيها]،
~~والذقن هما فيه سواء، لا بأس بتغطيته [لهما]، وإن غطى المحرم رأسه ووجهه
~~ناسيا أو جاهلا، فإن نزعه مكانه فلا شيء عليه، وإن تركه حتى انتفع به
~~افتدى، وكذلك المحرمة إن غطت وجهها مثل الرجل.
# 945 - ووسع لها مالك أن تسدل رداءها من فوق رأسها [على وجهها] إذا أرادت
~~سترا، وإن لم ترد سترا فلا تسدل.
# قال ابن القاسم: وما علمت أن مالكا كان يأمرها إذا أسدلت رداءها أن
~~تجافيه عن وجهها، ولا علمت أنه كان [ينهاها] عن أن يصيب الرداء وجهها إذا
~~أسدلته، فإن رفعته من أسفل وجهها افتدت، لأنه لا يثبت حتى تعقده بخلاف
~~السدل.
# __________
# (1) انظر: التقييد (2/98). PageV01P229 946 - ويكره لها أن تتبرقع وإن
~~جافته عن وجهها، أو تلبس القفازين، فإن فعلت افتدت كفدية الرجل.
# 947 - وما جره المحرم على وجهه من لحافه وهو نائم فانتبه فنزعه فلا شيء
~~عليه، وإن طال، بخلاف المستيقظ.
# 948 - ولو نام فغطى رجل رأسه ووجهه أو طيبه أو حلق رأسه، ثم انتبه فلينزع
~~ذلك ويغسل الطيب [عنه]، ولا شيء عليه، والفدية على من فعل ذلك به.
# 949 - ولو تقلب في نومه على جراد أو فراخ حمام أو ذباب أو غيره من الصيد
~~فقتله، فعليه الكفارة.
# 950 - وجائز أن يحمل على رأسه إذا كان راجلا ما لا بد له منه، مثل خرجه
~~فيه زاده، أو جرابه، ولا يحمل ذلك لغيره طوعا ولا بإجارة، فإن فعل افتدى،
~~ولا أحب له أن يحمل على رأسه تجارة لنفسه من بز أو سقط ولا يتجر فيما يغطي
~~به رأسه في إحرامه.
# 951 - وجائز أن يشد منطقته التي فيها نفقته على وسطه ويدخل السيور في
~~الثقب ويربطها من تحت إزاره، فإن ربطها من فوقه افتدى، لأنه احتزم من فوق
~~إزاره، والمحرم لا يحتزم بحبل ولا بخيط إذا لم يرد ms0209 العمل، فإن فعل افتدى،
~~وإن أراد العمل فجائز أن يحتزم، ولم يوسع له أن يشدها إلا في وسطه، ويكره
~~أن يجعلها في عضده أو فخذه أو ساقه، فإن فعل فأرجو أن يكون خفيفا، ولا فدية
~~عليه.
# ولا يحمل نفقة غيره فيها ويشدها على بطنه، فإن فعل افتدى، وإنما أرخص له
~~في حمل نفقته للضرورة، ولو ربطها أولا لنفقته ثم أودعه رجل نفقة فجعلها
~~فيها فلا شيء عليه، لأن أصل ما شدها لنفسه. وإن ألجئ المحرم إلى تقليد
~~السيف فلا بأس به.
# 952 - وجائز أن يعصب على جراحه خرقا ويفتدي، وإن عصب رأسه من صداع أو عصب
~~رأسه أو جسده من خراج [أو جرح] أو عصب على بعض جسده من غير علة، أو ربط
~~الجبائر علىكسر أصابه أو ألصق على صدغيه مثل ما يصنع الناس، افتدى، فإن شاء
~~صام أو أطعم أو نسك، ولو ألصق على قروح به خرقا صغارا فلا شيء عليه، وإن
~~كانت خرقا كبارا افتدى. PageV01P230 953 - وإن خضب رأسه ولحيته بحناء أو
~~بوسمة أو خضبت المرأة المحرمة يديها أو رجليها أو رأسها أو طرفت أصابعها
~~بحناء فليفتديا، وإن خضب الرجل أصبعه بحناء لجرح أصابه، فإن كانت رقعة
~~كبيرة افتدى، وإن كانت صغيرة فلا شيء عليه.
# 954 - وإن داوى جرحه بما فيه طيب برقعة صغيرة أوكبيرة فليفتد، بخلاف
~~الحناء، لأن الحناء هي طيب مثل الريحان، وليس بمنزلة المؤنث من الطيب.
# 955 - ويكره له شم الطيب، وإن لم يمسه بيده أو بمنخريه، إذا كان قريبا
~~منه يمسه أو يشمه أو يمر في موضع العطارين، أو يشم الريحان والياسمين
~~والورد والخيري والبنفسج، وشبهه، فإن تعمد شم شيء من ذلك فلا فدية عليه.
~~وإن مس الطيب بيده افتدى، لصق بيده أم لا.
# 956 - ولا شيء عليه فيما لصق بيده من خلوق الكعبة، إذ لا يكاد يسلم منه.
~~ولا تخلق الكعبة أيام الحج، ويقام العطارون [من] بين الصفا والمروة أيام
~~الحج.
# 957 - ويكره له أن يتوضأ [أو يغسل يديه] بالريحان أو يغسل يديه ms0210 بالأشنان
~~المطيبة بالريحان، فإن فعل فلا فدية عليه، وإن كان طيب الأشنان بالطيب
~~افتدى.
# وجائز أن يتوضأ بالحرض أو يغسل يديه بأشنان غير مطيب أو بغاسول وشبهه.
# 958 - وإن دهن قدميه وعقبيه من شقوق فلا شيء عليه، وإن دهنهما لغير علة،
~~أو دهن ذراعيه أو ساقيه ليحسنهما لا من علة افتدى، وإن دهن شقوقا في [يديه
~~أو] رجليه بزيت أو شحم أو ودك فلا شيء عليه، وإن دهن ذلك بطيب افتدى.
# 959 - وما فعله القارن من إماطة أذى، أو طيب، أو نقص من حجه، فكفارة
~~واحدة تجزيه لا كفارتين.
# 960 - وإن جعل المحرم في أذنيه قطنا لشيء وجده فيهما افتدى، كان في
~~القطنة طيب أم لا. PageV01P231 961 - ويكره للمحرم والحلال شرب الماء فيه
~~الكافور لناحية السرف، وإن شرب المحرم دواء فيه طيب افتدى، ويكره له أن
~~يشرب شرابا فيه كافور، وأن يأكل مرقة مزعفرة فإن فعل افتدى، وإن أكل طعاما
~~مسته النار فيه [كافور أو] ورس أو زعفران فلا شيء عليه، وإن لم تمسه النار
~~فلا خير فيه.
# 962 - وإن دهن رأسه بزيت أو زنبق أو بان أو بنفسج أو بشيرج الجلجلان أو
~~بزيت الفجل وشبه ذلك افتدى، كان شيء من ذلك مطيبا أم لا.
# 963 - وجائز أن يأتدم بدهن الجلجلان وهو كالسمن، ويكره أن يأتدم [بدهن]
~~الزنبق والبنفسج وشبهه، أو يستسعط بذلك، وجائز أن يستسعط بالزيت والسمن
~~ويأكله.
# 964 - وله أن يكحل عينيه لحر يجده بالإثمد وغيره، إلا أن يكون فيه طيب
~~فليفتد، ويكره [له] أن يكتحل لزينة، فإن فعل افتدى، ولا تكتحل المرأة
~~لزينة، ولا بالإثمد لغير زينة، لأنه زينة لها، فإن اكتحلت بالإثمد لزينة
~~افتدت، وإن كان لضرورة فلا فدية عليها، لأن الإثمد ليس بطيب وكذلك الرجل.
# 965 - ولا يحلق المحرم رأس حلال فإن فعل قال مالك: يفتدي. قال ابن
~~القاسم: يتصدق بشيء من طعام.
# 966 - ولو حجمه فحلق موضع المحاجم، فإن أيقن أنه لم يقتل دواب فلا شيء
~~عليه، ولو اضطر محرم إلى الحجامة جاز لمحرم ms0211 [و]غيره أن يحلق [له] موضع
~~المحاجم ويحجمه إذا أيقن أنه لا يقل دواب، والفدية على المفعول به ذلك، وإن
~~لم يضطر إلى ذلك فلا يفعله، وإن دعا محرما غيره إلى أن يفعل [به] ذلك فلا
~~يعينه عليه، وإن أيقن أنه لا يقتل دواب، فإن فعل فلا شيء على الحجام
~~والفدية على المحرم. PageV01P232 967 - وإن قلم محرم أظفار حلال فلا بأس
~~به، ولا ينبغي لمحرم أن يقلم أظفاره، فإن فعل ناسيا أو جاهلا افتدى، وإن
~~قلمت له بأمره فعليه الفدية، وإن كان مكرها أو نائما فالفدية على الفاعل به
~~ذلك من حلال أو حرام، وإن قلم ظفرا واحدا لإماطة أذى افتدى، وإن لم يمط به]
~~عنه أذى أطعم شيئا من طعام، فإن انكسر ظفره فليقلمه ولا شيء عليه، وإن
~~أصابت أصابعه قروح فاحتاج أن يداويها ولم يصل إلى ذلك إلا بقص أظفاره افتدى
~~كفدية من أماط الشعر من الأذى.
# قيل [له]: فإن أخذ من شاربه؟.
# قال: قال مالك: من نتف شعره أو شعرات يسيرة أطعم شيئا من طعام كان جاهلا
~~أو ناسيا، وإن نتف ما أماط به عنه أذى افتدى.
# 968 - ولم يجد مالك فيما دون إماطة الأذى أكثر من حفنة في شيء من
~~الأشياء، وقال في قملة أو قملات حفنة من طعام، والحفنة ملء يد واحدة.
# ولا شيء عليه فيما انقلع عند وضوئه من لحيته أو رأسه أو أنفه إذا امتخط
~~أو ما حلق الإكاف والسرج في الركوب من ساقيه، وهذا خفيف لا بد للناس منه.
# 969 - وإذا لبس قلنسوة أو عمامة لوجع في رأسه ثم نزعها فعاد إليه ذلك
~~المرض فلبسها، قال مالك: الشأن فيه إن كان [أعاد] نزعها على البرء وتركها
~~فعليه فديتان، وإن كان نوى حين نزعها إن عاد إليه وجعه أعادها ففدية واحدة.
# 970 - وإن وطئ مرة بعد مرة، أو لبس الثياب لوجع [به] مرة بعد مرة ونوى أن
~~يلبسها إلى برئه يخلعها بالليل ويلبسها بالنهار، فمضى لذلك عشرة أيام، أو
~~لم يكن به أذى ونوى ms0212 أن يلبسها كذلك عشرة أيام حمقا أو جهلا [أو جرأة] أو
~~نسيانا، فإنما عليه كفارة واحدة في كل ما لبس أو وطئ، لأنه على نيته في
~~لبسها، وكذلك المعتمر الذي طاف على غير وضوء فلبس الثياب إنما عليه فدية
~~واحدة، لأنه إنما أراد بذلك لباسا واحدا. PageV01P233 971 - وما أصاب هذا
~~المحرم من صيد مرة بعد مرة، أو طيب مرة بعد مرة، فعليه لكل صيد جزاء، وكذلك
~~الطيب لكل مرة فدية [إلا أن يكون به جرح أو قرحة فنوى أن يتعالج بدواء فيه
~~طيب حتى يبرأ فإنما عليه كفارة واحدة، وإن لم ينو ذلك فلكل مرة فدية] وإن
~~ظهرت به قرحة أخرى فداواها بذلك الدواء الذي فيه طيب فعليه كفارة أخرى، وإن
~~أصابه رمد فداواه [بدواء فيه طيب مرارا، فعليه كفارة واحدة، فإن انقطع رمده
~~ذلك ثم رمد بعد ذلك] فداواه فعليه فدية أخرى، لأن هذا وجع غير الأول.
# 972 - وإن احتاج في فور واحد إلى لباس أصناف لضرورة فلبس خفين [وقلنسوة]
~~وقميصا وسراويل ونحوه فعليه في ذلك كفارة واحدة، وإن احتاج إلى خفين
~~فلبسهما ثم احتاج بعد ذلك إلى قميص فلبسه فعليه كفارتان.
# 973 - وإن قلم اليوم أظفار يده، وفي غد أظفار يده الأخرى، فعليه فديتان.
# وإن لبس الثياب وتطيب وحلق شعره وقلم أظفاره في فور واحد لم تلزمه [في
~~ذلك] إلا فدية واحدة، وإن فعل ذلك شيئا بعد شيء ففي كل وجه فدية.
# وكذلك قال مالك في محرمة أصابتها حمى فتعالجت بأدوية مختلفة فيها طيب
~~فقال: إن كان ذلك في موضع واحد، وكان ذلك قريبا بعضه من بعض فليس عليها
~~لذلك [كله] إلا فدية واحدة.
# 974 - وهذه فدية الأذى التي ذكرناها في إماطة الأذى وما ضارعه من اللباس
~~والطيب [وغيره]، مما يفعله [الحاج] لحاجة لا يحكم فيه الحكمان، والرجل فيها
~~مخير كما قال الله تعالى: {ففدية من صيام أو صدقة أو نسك}((1))، [وكذلك
~~الذي يلبس أو يتطيب جهلا من غير أذى يخير فيا ذكرنا كما يخير من فعله من ms0213
~~أذى].
# __________
# (1) سورة البقرة: آية (196). PageV01P234 975 - والنسك شاة يذبحها أين
~~شاء من البلاد، [إذا ذبحها بمكة أو بمنة لم يكن عليه وقوفها بعرفة ولا
~~خروجها إلى الحل وإن لم يدخلها منه، وكذلك له الإطعام والصيام حيث شاء من
~~البلاد] والصيام ثلاثة أيام، والإطعام ستة مساكين مدين لكل مسكين بمد النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - من عيش [أهل] ذلك [البلد] من بر أو شعير، ولا يجزئ
~~أن يغدي أو يعشي، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - سمى مدين، وأجزأ في
~~كفارة اليمين لأنها مد مد، والغداء والعشاء أفضل [من] مد.((1))
# 976 - ويجوز للمحرم قتل سباع الوحش والنمور التي تعدو وتفترس، يبتدئها
~~وإن لم تبتده ولا شيء عليه في ذلك.((2))
# ولا يقتل صغار أولادها التي لا تعدو ولا تفترس، [فإن قتلها فلا شيء
~~عليه].
# 977 - ويكره له قتل الهر الوحشي والثعلب والضبع، فإن فعل فعليه جزاؤهم
~~إلا أن يبتدئوا أذاه فلا شيء [عليه] [فيهم].
# 978 - ويكره له قتل سباع الطير كلها وغير سباعها، فإن قتل سباعها فعليه
~~الجزاء إلا أن تعدو عليه ويخافها على نفسه فيقتلها، ولا جزاء عليه، لأنه لو
~~عدا عليه رجل يريد قتله فدفعه عن نفسه فقتله لم يلزمه شيء.
# 979 - ولا بأس بصيد البحر كله للمحرم، والأنهار والغدر والبرك، وإن أصاب
~~من طير الماء شيئا فعليه جزاؤه، ويؤكل صيد البحر الطافي وغير الطافي،
~~والضفدع، وترس الماء من صيد البحر، وهذه السلحفاة التي تكون في البراري هي
~~من صيد البر، إذا ذكيت أكلت، ولا تحل إلا بذكاة ولا يصيدها المحرم.
# 980 - ولا يقطع أحد من شجر الحرم شيئا يبس أو لم ييبس، فإن فعل فليستغفر
~~الله [ولا شيء عليه].
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل على هامش مواهب الجليل (3/174).
# (2) انظر: البيان والتحصيل لابن رشد (4/64، 65). PageV01P235 981 - ولا
~~بأس بقطع ما أنبته الناس في الحرم من الشجر، مثل النخل والرمان والفاكهة
~~كلها والبقل كله، [و]الكراث((1))، والخص((2)) والسلق((3)) وشبهه
~~والسنا((4)) والإذخر.
# 982 - وجائز الرعي في حرم مكة وحرم المدينة في الحشيش والشجر. ms0214 وأكره أن
~~يحتش في الحرم حلال أو حرام خيفة قتل الدواب، وكذلك الحرام في الحلن فإن
~~سلموا من قتل الدواب فلا شيء عليهم وأكره لهم ذلك.
# ونهى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - عن الخبط((5)) وقال: هشوا
~~وارعوا((6)). وقال مالك رحمه الله: الهش تحريك الشجرة بالمحجن ليقع الورق،
~~ولا يخبط، ولا يعضد، ومعنى العضد: الكسر.
# 983 - وكره مالك - رحمه الله - أن يذبح المحرم الحمام الوحشي وغير
~~الوحشي، والحمام الرومية [الألوف] التي لا تطير، وإنما تتخذ للفراخ، لأنها
~~من أصل ما يطير.
# 984 - وجائز أن يذبح الأوز والدجاج، لأن أصلها ليس مما يطير، وجائز أن
~~يذبح الحلال بمكة الحمام الأنسي، والوحشي، والصيد يدخله من الحل فيذبحه في
~~الحرم، لأن شأن أهل مكة في ذلك يطول، فهم محلون في ديارهم، والمحرم إنما
~~يقيم محرما أياما قلائل. قال مالك: وما أدركت أحدا ممن أقتدي به يكره ذلك
~~إلا عطاء بن أبي رباح ثم أجازه.
# 985 - وما وقع من الجراد في الحرم فلا يصيده حلال ولا حرام، ولا يصاد
~~الجراد في حرم المدينة، ونهى مالك عن الصيد في حرمها، ولم ير فيما قتل من
~~الصيد في حرمها جزاء.
# __________
# (1) الكراث: عشبة معمرة ذو بصلة أرضية تخرج منها أوراق مفلطحة ليست
~~جوفاء، وهي معروفة.
# (2) الخس: نبات عشبي عريض الأوراق، يؤكل نيئا، وهو معروف.
# (3) السلق: بقلة لها ورق طوال، يؤكل مطبوخا مضافا لبعض الخضروات، وهو
~~معروف.
# (4) السنا: نبات شجري زهره مصفر، وحبه مفلطح، رقيق كلوي الشكل تقريبا إلى
~~الطول، يستعمل مسهلا للتداوي، ويعرف بالنسامكي.
# (5) الخبط: ما سقط من ورق الشجر بالخبط والنفض.
# (6) رواه أبو داود (2039)، عن جابر مرفوعا. PageV01P236 986 - وليس في
~~جراح الصيد شيء إذا أيقن أنها سلمت من ذلك الجراح، ولو ضرب المحرم فسطاطه
~~فتعلق بأطنابه صيد فعطب، أو حفر بئرا للماء فعطب فيه صيد، فلا جزاء عليه،
~~وذلك فعل الصيد بنفسه، كمن حفر بئرا بموضع يجوز له فمات فيه رجل، فلا دية
~~عليه.
# 987 - وإن رأى الصيد محرما ففزع منه فأحضر فمات من حضره، ms0215 فعلى المحرم
~~جزاؤه. وإن نصب شركا للذئب والسباع مخافة على غنمه أو دابته أو [على] نفسه
~~فوقع فيه صيد ظبي أو غيره [فعطب]، فعليه الجزاء، كمن حفر في منزله بئرا
~~للسارق، أو عمل في داره شيئا ليتلف به السارق فهو ضامن إن وقع فيه سارق
~~فمات، ولو وقع فيه غير السارق فمات ضمن ديته.
# 988 - وإذا أمر المحرم عبده أن يرسل صيدا كان معه فظن العبد أنه أمره أن
~~يذبحه فذبحه فعلى السيد الجزاء، وإن كان العبد محرما فعليه الجزاء أيضا،
~~ولا ينفعه خطؤه، ولو امره [بذبحه فأطاعه] فذبحه كان عليهما جميعا الجزاء.
# 989 - وإذا دل المحرم على صيد محرما أو حلالا فقتله المدلول عليه،
~~فليستغفر الله الدال ولا شيء عليه، وكذلك إن أشار أو أمر بقتله فلا شيء
~~عليه، إلا أن يكون المأمور عبده فيكون على الآمر جزاء واحد، وقد أساء، وعلى
~~القاتل الجزاء إن كان محرما، وإن كان حلالا فلا شيء عليه.
# 990 - وإذا اجتمع محرمون على قتل صيد [في الحرم]، أو اجتمع محلون على قتل
~~صيد يف الحرم، أو محل ومحرم قتلا صيدا [في الحرم]، فعلى كل واحد منهما
~~الجزاء كاملا، ولا يزاد على المحرم لإحرامه شيء فوق الجزاء.
# [قلت فلو اجتمع محرمون على صيد فجرحه كل واحد منهم جرحا؟. قال: قال
~~مالك]: إذا جرح محرم صيدا فغاب عنه [الصيد] فعليه جزاؤه. PageV01P237 991 -
~~وإذا أمسك محرم صيدا لغير القتل، وإنما أراد أن يرسله فقتله حرام فعلى
~~القاتل جزاؤه [وإن قتله حلال فعلى الماسك جزاؤه، لأن قتله من سببه، وإن
~~أمسكه لمن يقتله، فإن قتله محرم فعليهما جزاءان، وإن قتله حلال فعلى المحرم
~~جزاؤه]، ولا شيء على الحلال.
# 992 - ومن أحرم [و]في بيته صيد فلا شيء عليه فيه ولا يرسله، وإن أحرم هو
~~في يده أو يقوده أو في قفص معه فليرسله ولا يأخذه حتى يحل، وإن أرسله من
~~يده حرام أو حلال لم يضمن له شيئا، لأن ملكه زال عن الصيد بإحرامه. ألا ترى
~~أن مالكا قال ms0216 في حلال أخذ صيدا فأفلت منه فأخذه غيره، فإن كان بحدثان ذلك
~~رده إليه، وإن طال ولحق بالوحش كان لمن أخذه [آخرا]، وزال ملك الأول عنه
~~وهذا حين أحرم زال ملكه عن الصيد، ألا ترى أنه لو حبسه معه حتى يحل أو بعث
~~به إلى بيته بعدما أحرم وهو بيده ثم حل وجب عليه إرساله، ورأى بعض الناس أن
~~له حبسه، لأنه قد حل، ولا آخذ به.
# 993 - وما صاد في إحرامه فليرسله، فإن لم يفعل حتى أرسله من يده حلال أو
~~حرام لم يضمن له [شيئا]، وإن صاده في إحرامه أو أحرم وهو بيده فأتاه مرم
~~ليرسله من يده فتنازعاه فقتلاه بينهما فعلى كل واحد منهما الجزاء، وإن
~~نازعه حلال فعلى المحرم الجزاء ولا قيمة له على الحلال، ولا يضمنان [أيضا]
~~له الجزاء، لأن القتل جاء من قبله حين منعهما من إرساله.
# 994 - ومن طرد صيدا فأخرجه من الحرم فعليه جزاؤه [ولا يؤكل]، وإن رمى
~~صيدا في الحرم [من الحل] أو في الحل من الحرم [فقتله] فعليه الجزاء ولا
~~يؤكل، وإن رمى صيدا في الحل وهو في الحل فهرب الصيد فتبعته الرمية فأصابته
~~في الحرم فعليه جزاؤه. PageV01P238 995 - وإن أرسل كلبه أو بازه قرب الحرم،
~~وهو والصيد جميعا في الحل فأخذه [في الحل] فلا شيء عليه، وإن أخذه في الحرم
~~فقتله فيه أو طلبه حتى أدخله الحرم ثم أخرجه [منه] فقتله في الحل [فعليه
~~الجزاء ولا يؤكل، وإن أرسل كلبه أو بازه في بعد من الحرم، فقتل الصيد في
~~الحرم، أو أدخله الحرم ثم أخرجه منه فقتله في الحل] فلا يؤكل، ولا جزاء
~~عليه، لأنه لم يغرر بالإرسال.
# 996 - وإن أرسل كلبه على صيد في الحرم فأشلاه رجل آخر فأخذ الصيد، فإن
~~انشلا الكلب بإشلائه فعلى الذي أشلاه الجزاء [أيضا، وإن أرسل كلبه على ذئب
~~في الحرم فأخذ صيدا فعليه الجزاء]. وإن صاد طيرا فنتفه ثم حبسه حتى نسل
~~فطار فلا شيء عليه.
# 997 - والجزاء على قاتل الصيد عمدا ms0217 أو خطأ كان أول ما أصابه أو كان قد
~~أصابه قبل ذلك.
# 998 - وإن أصاب الصيد والنساء والطيب مرارا على وجه الإحلال والرفض
~~لإحرامه فعليه لكل صيد جزاؤه، ولجميع لبسه وطيبه كفارة واحدة، وكذلك لتكرار
~~الجماع كفارة واحدة.
# 999 - ومن قتل صيدا في الحل بعد رمي جمرة العقبة فعليه الجزاء، وإن كان
~~بعد الإفاضة وقبل الحلاق فلا شيء عليه.
# وكذلك المعتمر إن أصاب صيدا في الحل فيما بين طوافه وسعيه فعليه الجزاء،
~~وإن أصابه بعد السعي قبل الحلاق فلا جزاء عليه.
# 1000 - وما ذبح المحرم من الصيد بيده أو صاده بكلبه أو بازه فأدى جزاءه
~~فلا يأكله حلال ولا حرام، فإن أكل هو من لحمه لم يكن عليه جزاء آخر، ولا
~~قيمة ما أكل، لأنه أكل لحم ميتة.
# وما ذبح من أجل محرم بأمره أو بغير أمره، ولي ذبحه حلال أو حرام فلا
~~يأكله محرم ولا حلال، ولم يأخذ مالك بحديث عثمان بن عفان - رضي الله عنه -
~~حين قال لأصحابه: إنما صيد من أجلي فكلوا، وأبى أن ياكل.
# 1001 - وإذا أصاب القارن صيدا فعليه جزاء واحد، وإذا قتل المحرم بازيا
~~معلما فعليه جزاؤه غير معلم وعليه قيمته لربه معلما. PageV01P239 1002 -
~~وإذا أحرم الأخرس فأصاب صيدا حكم عليه كما يحكم على غيره، وإذا حج بالصبي
~~لصغير الذي لا يعقل أبوه فأصاب صيدا ولبس وتطيب فالجزاء والفدية على الأب،
~~وإن كان للصبي مال، وكذلك كل شيء وجب على الصبي من الدم في الحج فذلك على
~~والده، لأنه أحجه، ولا يصوم عنه والده في الجزاء والفدية ولكن يطعم عنه أو
~~يهدي.
# 1003 - وإذا أحرم العبد بإذن سيده فما لزمه من جزاء صيد خطأ أو فدية
~~لإماطة أذى من ضرورة أو فوات حج [أصابه] لم يتخلف له عامدا، فلزمه هدي،
~~فذلك كله على العبد، وليس له أن يخرج ذلك من مال سيده إلا بإذنه، وإن لم
~~يأذن له صام، ولا يمنعه سيده من الصوم، وإن أضر به إلا أن يفدي عنه أو
~~يطعم.
# 1004 ms0218 - وما أصاب العبد عمدا مما وجب به عليه الهدي أو الفدية، فلسيده أن
~~يمنعه أن يفتدي بالنسك أو الصدقة، ولا يمنعه من الصوم إلا أن يضر به في
~~عمله فيمنعه [منه] [إن شاء]، وكذلك العبد إذا ظاهر لا سبيل له إلى زوجته
~~حتى يكفر، ولا يمنعه سيده من الصوم إلا أن يضر به في عمله، فيمنعه إن شاء،
~~لأنه أدخل الظهار على نفسه، وليس له أن يضر سيده.
# 1005 - وإذا كسر محرم [أو حلال] بيض طير وحشي في الحرم وفيه فرخ أم لا،
~~أو أخرج منه الفرخ حيا يضطرب فمات قبل أن يستهل صارخا فعليه عشر ثمن أمه.
~~وإن استهل الفرخ من بعد الكسر صارخا فعليه الجزاء كاملا كجزاء كبير [ذلك]
~~الطير، وهذا كالحرة لو ضرب رجل بطنها فألقت جنينا ميتا أو حيا يضطرب فمات
~~قبل أن يستهل [صارخا]، فليس عليه إلا عشر دية أمه ولا قسامة فيه، وإن خرج
~~حيا فاستهل صارخا فعليه الدية كاملة بقسامة.
# 1005 - وإن أصاب محرم أو حلال بيض حمام مكة فعليه عشر دية أمه وفي أمه
~~شاة. وإذا شوى المحرم بيض النعام أوكسره فأخرج جزاءه لم يصلح كله لحلال ولا
~~لحرام. PageV01P240 1006 - وإن أفسد [المحرم] وكر طير فلا شيء عليه، إلا أن
~~يكون فيه بيض أو فراخ فعليه في البيض ما على المحرم في الفراخ، لأنه لما
~~أفسد الوكر فقد عرض البيض والفراخ للهلاك.((1))
# 1007 - وإن ضرب بطن عنز من الظبا فألقت جنينا ميتا وسلمت الأم، فعليه في
~~الجنين عشر قيمة أمه، ولو ماتت العنز بعد ذلك كان عليه مع ذلك جزاؤها أيضا،
~~ولو استهل جنين العنز ثم مات وماتت أمه [كان عليه جزاءان، ولو ضرب بطن
~~امرأة خطأ فألقت جنينا ميتا ثم ماتت بعده كان في الجنين عشر دية أمه وفي
~~المرأة دية كاملة تحمل ذلك كله العاقلة، ولو استهل الجنين صارخا ثم مات
~~وماتت أنه ففيهما] على العاقلة ديتان بقسامة، ويحكم في جنين العنز إذا
~~استهل صارخا كما يحكم في كبار الظبا، ms0219 ويحكم في صغير كل شيء أصابه من الصيد
~~مثل ما يحكم في كباره، كمساواة الحر الكبير الصغير في ديته.
# 1008 - ويحكم في جزاء الصيد حكمان كما قال الله تعالى((2))، ولا يكونان
~~إلا عدلين فقيهين، ويجوز أن يكونا دون الإمام ولا يكتفيان من الجزاء بما
~~روي وليبتديا بالاجتهاد، ولا يخرجا باجتهادهما عن آثار من مضى، وإن حكما
~~فاختلفا ابتدأ الحكم فيه غيرهما حتى يجتمعا على أمر واحد.
# 1009 - وإن أخطأ خطأ بينا فحكما بشاة فيما فيه بدنة أو بقرة أو ببدنة
~~فيما فيه شاة انتقض حكمهما ويؤتنف الحكم [فيه].((3))
# 1010 - والمحكوم عليه مخير إن شاء أن يحكما عليه بجزاء ما أصاب من النعم،
~~أو بالصيام أو بالطعام، كما قال الله تعالى، فإن أمرهما بالحكم بالجزاء من
~~النعم فحكما به وأصابا فأراد بعد حكمهما أن يرجع إلى الطعام أو الصيام
~~يحكمان عليه [به] هما أو غيرهما، فذلك له.((4))
# __________
# (1) انظر: التقييد (2/114)، والذخيرة للقرافي (3/328).
# (2) في سورة المائدة آية (95).
# (3) انظر: الذخيرة (3/330).
# (4) انظر: الذخيرة (3/330، 331). PageV01P241 1011 - وأدنى ما يجزئ في
~~جزاء الصيد الجذع من الضأن والثني ما سواه، وما لم يبلغ جزاؤه ذلك ففيه
~~طعام أو صيام، ولا يحكم بجفرة ولا بعناق ولا بدون السن.((1))
# 1012 - وإن أرادا أن يحكما عليه بالطعام فليقوما الصيد [نفسه حيا]
~~بالطعام، ولا يقوما جزاءه من النعم، ولو قوم الصيد بدراهم ثم اشترى بها
~~طعاما، رجوت أن يكون واسعا، ولكن تقويمه بالطعام أصوب.
# 1013 - ثم إن شاء الصوم صام عدد أمداد الطعام أياما بمد النبي - صلى الله
~~عليه وسلم -، وإن جاوز ذلك شهرين أو ثلاثة، وأحب غلي أن يصوم لكسر المد
~~يوما.
# 1014 - ويقوم الصيد بطعام ولا ينظر إلى فراهيته وجماله، ولكن قيمته على
~~الحال التي كان عليها حين أصابه، وكذلك البازي، [و]الفاره وغير الفاره في
~~الحكم سواء، ويقوم بالحنطة، فإن قوم شعيرا أو تمرا أجزأ إذا كان ذلك طعام
~~ذلك الموضع، ويتصدق على كل مسكين من ذلك مدا بمد النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -.
# قيل: أيقوم ms0220 الصيد بشيء من [الطعام] القطاني أو بزبيب أو أقط وهو عيش
~~[أهل] ذلك الموضع؟.
# قال: يجزئ فيه ما يجزئ في كفارة الأيمان، ولا يجزئ فيه ما لا يجزئ في
~~كفارة الأيمان، ولو قوم عليه طعام فأعطى المساكين قيمة الطعام دراهم أو
~~عرضا لم يجزه، فإن حكم في الجزاء بثلاثين مدا فأطعم عشرين مسكينا ولم يجد
~~تمام الثلاثين فله أن يذبح الجزاء ولا يجزئه أن يصوم مكان العشرة، وإنما هو
~~طعام كله، أو صيام كله كالظهار. والصوم في كفارة الصيد متتابع أحب إلي، وإن
~~فرق أجزأه.
# __________
# (1) انظر: الذخيرة (3/332). PageV01P242 1015 - ولا يبلغ شيء من جزاء
~~الصيد دمين، وليس شيء من الصيد إلا وله نظير من النعم، وإن أصاب نظيره من
~~الإبل فقال: احكموا علي من الغنم ما يكون مثل البعير أو مثل قيمته فلا يحكم
~~عليه إلا بنظير ما أصاب، إن كان من الإبل فمن الإبل، وإن كان من البقر فمن
~~البقر، وإن كان من الغنم فمن الغنم لقول الله تبارك وتعالى {فجزاء مثل ما
~~قتل من النعم}((1))، وإنما ينظر إلى مثله من النعم في نحوه وعظمه.((2))
# 1016 - وجزاء الصيد [وغيره] من الهدايا لا ينحر أو يذبح إلا بمكة أو
~~بمنى، إن وقفه بعرفة نحره بمنى، وإن لم يوقفه بعرقة سيق من الحل ونحر بمكة،
~~فإن كان أوقفع بعرفة ولم ينحره أيام النحر بمنى نحره بمكة ولا يخرجه إلى
~~الحل ثانية، وإنما يحكم عليه في الجزاء بالطعام بالموضع الذي أصاب فيه
~~الصيد، ثم لا يطعم في غير ذلك المكان.
# قال مالك رحمه الله: يحكم عليه بالمدينة ويطعم بمصر؟ إنكارا لمن يفعل
~~ذلك.
# قال ابن القاسم: يريد إن فعل لم يجزه.
# وأما الصيام في الجزاء [والنسك] فحيث شاء من البلاد.
# 1017 - وإذا حكما عليه بالجزاء فله أن يهديه متى شاء، إن شاء أهداه وهو
~~حلال أو حرام ولكن إن قلده وهو في الحج لم ينحره إلا بمنى، وأن قلده وهو
~~معتمر أو بعث به نحر بمكة.
# 1018 - وإذا أصاب المحرم اليربوع ms0221 والضب والأرنب وشبهه حكم عليه بقيمته
~~طعاما وخير المحرم، فإن شاء أطعم كل مسكين مدا، أو صام لكل مد يوما.
# 1019 - وفي حمام مكة والحرم شاة، وأما دبسي الحرم وقمريه فإن كان من
~~الحمام عند الناس ففيه شاة، واليمام مثل الحمام، وأما حمام غير مكة والحرم
~~ففيه حكومة.
# 1020 - وإذا وطئ الرجل ببعيره على ذباب أو ذر أو [نمل] فقتلهن فليتصدق
~~بشيء من الطعام.
# * * *
# (كتاب الصيد)
# __________
# (1) سورة المائدة: آية (95).
# (2) انظر: الذخيرة للقرافي (3/333). PageV01P243 1021 - والمعلم من كلب
~~أو باز هو الذي إذا زجر انزجر، وإذا أرسل أطاع، ولا بد من التسمية عند
~~الرمي، وعند إرسال الجوارح وعند الذبح. فإن نسي في ذلك كله التسمية أكل
~~وسمى الله، وإن ترك التسمية عامدا لم تؤكل، ومن أمر عبده بالذبح وأمره
~~بالتسمية مرتين أو ثلاثا، فقال العبد: قد سميت، ولم يسمعه السيد جاز أن
~~يصدقه ويأكل ما ذبح إلا أن يتركه تنزها.
# وإن أرسل مسلم ومجوسي كلبا، أو أرسل مجوسي كلب مسلم لم يؤكل ما صاد، وإن
~~أرسل مسلم كلبا معلما لمجوسي أكل صيده.
# 1022 - ومن توارى عنه كلبه والصيد ثم وجده ميتا فيه أثر كلبه أو بازه أو
~~سهمه أكله ما لم يبت، فإن بات لم يأكله وإن أنفذت مقاتله الجوارح أو سهمه
~~وهو فيه بعينه، قال مالك: وتلك السنة.((1))
# 1023 - ولو لم يبت إلا أنه لما توارى عنه الجارح والصيد رجع الرجل إلى
~~بيته ثم عاد فأصابه من يومه لم يؤكل إذ لعله [لو] كان في الطلب ولم يفرط
~~أدرك ذكاته قبل فوات نفسه، أو قبل إنفاذ مقاتله ففرط حين رجع.
# 1024 - وإذا أدرك الصيد لم تنفذ الجوارح مقاتله فتركها حتى قتلته لم
~~يؤكل.
# ولو اشتغل بإخراج سكين من خرجه أو بانتظار من هي معه من عبده((2)) أو
~~غيره حتى تقتله الجوارح، أو يموت وقد اعتزلت الجوارح عنه لم يؤكل، لأنه
~~أدركه حيا، ولو شاء أن يذكيه ذكاه، إلا أن يدركه وقد أنفذت الجوارح مقاتله
~~فلا بأس بأكله.
# 1025 - وإن ms0222 أكل الكلب أكثر الصيد أكل بقيته ما لم [يبت، وهو] [و]إن أكل
~~من كل ما أخذ فهو معلم.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/218)، وقد أشار إلى حديث ابن عباس الذي رواه
~~عبد الرزاق في المصنف (4/451، 460)، وكذلك ابن أبي شيبة (4/615)، والنسائي
~~في الكبرى (9/241).
# (2) لحديث أبي ثعلبة الخشني في أبي داود (3/109). PageV01P244 1026 - وإن
~~أدرك المنفوذ مقاتله يضطرب فمستحسن أن يفري أوداجه فإن لم يفعل وتركه حتى
~~مات أكله ولا شيء عليه، وإن لم تنفذ مقاتله وقدر على خلاصه من الجوارح
~~للذكاة فلا يؤكل إلا بذكاة، وإن غلبته عليه ولم يقدر على خلاصه منها، ولم
~~يفرط حتى فات بنفسه أكل إن نيبته، وإن لم يقدر على خلاصه منها وقدر أن
~~يذكيه تحتها فليفعل، فإن لم يذكه فلا يأكله، ولو قدر على خلاصه منها فذكاه
~~وهو في أفواهها تنهشه فلا يؤكل، إذ لعله من نهشها مات، إلا أن يوقن أنه
~~ذكاه وهو مجتمع الحياة قبل أن تنفذ هي مقاتله، فيجوز أكله، وبئس ما صنع،
~~وإن أدركه وقد فرى الكلب أو البازي أو السهم أوداجه، فقد فرغ من ذكاته، وإن
~~أدركه غير منفوذ المقاتل والكلاب تنهشه وليس معه ما يذكيه به فتركه حتى مات
~~بقتلها، لم يؤكل. ولو بادر لذبحه ولم يفرط ففات بنفسه لأكل.((1))
# 1027 - والفهد وجميع السباع إذا علمت فهي كالكلب. قلت: فجميع سباع الطير
~~إذا علمت أهي بمنزلة البازات؟ قال: لا أدري ما مسألتك هذه، ولكن [ما علم
~~من] [البازات]((2)) والعقبان((3)) والزمامجة((4)) والشذانقات((5))
~~والسفاة((6)) والصقور وشبهها لا بأس بها عند مالك.
# __________
# (1) انظر: مقدمات ابن رشد (1/419)، والبيان والتحصيل (3/311).
# (2) ضرب من الصقور، شرح الزرقاني (2/509).
# (3) العقبان: بموحدة جمع عقاب، طائر معروف، ويجمع على أعقب، شرح الموطأ
~~للزرقاني (2/509).
# (4) الزمامجة: جمع زمج، طائر يصيد به الملول، الحيوان للدميري (2/8).
# (5) هي كلمة فارسية ويراد بها الشاهين وهو لفظ فارسي أيضا، وهو نوع من
~~الصقور، وانظر: معجم البلدان (2/53)، واللسان (10/171)، وتحرير ألفاظ
~~التنبيه للنووي (1/169),
# (6) لعله السفنح: وهو طائر له ms0223 أسنان كثيرة، وانظر: حياة الحيوان (2/23).
~~PageV01P245 1028 - [قال مالك:] وإن أرسل كلبه على صيد فأخذ غيره لم يؤكل،
~~وإن أرسله على جماعة وحش أو طير ونوى ما أخذ منها ولم يخص شيئا منها، أو
~~على جماعتين، ونوى ما أخذ منهما جميعا فليأكل ما أمسك عليه من ذلك كله، مما
~~قل عدده أو كثر، وكذلك الرمي، وإن نوى واحدا من جماعة فأخذ الكلب غيره منها
~~لم يؤكل، وكذلك الرمي، وإن أرسل على جماعة ينويها ولم ينو غيرها لم يؤكل ما
~~صاد من غيرها، كان قد رآها، أو لم يرها.
# وإن أرسله على جماعة لا يرى غيرها ونوى إن كان وراءها غيرها فهو عليها
~~مرسل، فليأكل إن أخذ من سواها، وكذلك إن أرسله على صيد لا يرى غيره ونوى ما
~~صاد سواه فليأكل ما صاد.
# 1029 - وإن رميت صيدا عمدته فأصبت غيره، أو أصبته فأنفذته وأصبت آخر
~~وراءه لم تأكل إلا الذي اعتمدت إلا أن تنوي ما أصاب سواه كما ذكرنا.
# والسلالقة((1)) وغيرها إذا علمت فهي سواء.
# 1030 - وإن أرسل كلبا غير معلم، لم يؤكل ما صاد إلا أن يكون معلما، أو
~~يدرك ذكاته.
# 1031 - وإذا أثار [الرجل] صيدا فأشلى عليه كلبه، وهو مطلق، فانشلى وصاد
~~من غير أن يرسله من يده، فإنه يؤكل ما صاد، قاله مالك، ثم رجع فقال: لا
~~يؤكل حتى يطلقه من يده مرسلا له مشليا، وبالأول أقول.
# 1032 - وأما لو ابتدأ الكلب طلبه، أو أفلت من يده عليه ثم أشلاه ربه بعد
~~ذلك لم يؤكل، لأن الكلب خرج بغير إرسال صاحبه.
# 1033 - وتؤكل ذبيحة الصبي قبل البلوغ إذا أطاق الذبح وعرفه، وكذلك صيده.
# 1034 - وإن أرسلت كلبا أو بازا معلما فأعانه عليه كلب أو باز غير معلم لم
~~يؤكل.
# 1035 - وما أصيب بحجر أو ببندقة فخرق أو بضع أو بلغ المقاتل لم يؤكل،
~~وليس ذلك بخرق وإنما هو رض.
# __________
# (1) نسبة إلى سلوق ويقال: سلقية، من الكلاب المنسوبة إلى مدينة مدائن
~~الروم فأعربت، وانظر: معجم ما استعجم ms0224 (3/751)، ومعجم البلدان (3/242)،
~~(4/307)، واللسان (10/163). PageV01P246 1036 - وما أصيب بالمعراض فخرق،
~~فكل ما قتل وإن لم ينفذ المقاتل [كالسهم]، إلا أن يصيب بعرضه.
# 1037 - ومن رمى صيدا بعود أو عصا فخرقه، أو برمح أو حربة أو مطردة فخرقه
~~فإنه يؤكل.((1))
# 1038 - وما ند من الأنعام الإنسية فلم يقدر على أخذه لم يؤكل إلا بذكاة
~~الإنسية، وما دجن من الوحش ثم ند واستوحش أكل بما يؤكل به الصيد، من الرمي
~~وغيره.
# 1039 - وإن رميت صيدا بسكين أو بسيف فبضعت فيه ولم تنفذ مقاتله فمات قبل
~~أن تدركه من غير تفريط، فإنه يؤكل، ومن رمى صيدا بسكين فقطع رأسه أكله إن
~~نوى اصطيادا، وإن لم ينو اصطيادا لم يؤكل منه شيء، فإن رمى حجرا فإذا هو
~~صيد، فأنفذ مقاتله لم يؤكل، وكذلك لو ظنه سبعا أو خنزيرا، وكذلك لو ضرب شاة
~~بسكين، و[هو] لا يريد قتلها، ولا ذبحها، فأصاب الحلقوم والأوداج ففراهما لم
~~تؤكل، لأنه لم يرد ذبحها. والإنسية لا تؤكل بشيء مما يؤكل به الوحشي من
~~الضرب والرمي.
# 1040 - وإذا طلبت الجوارح صيدا فمات انبهارا ولم تأخذه لم يؤكل، ولو
~~أخذته فقتلته بالعض أو بغيره ولم تنيبه وتدمه لم يؤكل، وكذلك إن مات
~~بصدمها.
# ولو ضربت صيدا بسيف حتى مات ولم يقطع فيه، لم يؤكل كالعصا.
# 1041 - وإذا دجن عندك صيد ثم ند فصيد بحدثان ما ند ولم يتوحش، فهو لك،
~~وإن لم يؤخذ بحدثانه وقد لحق بالوحش، فهو لمن صاده كان ظبيا أو بازا أو
~~غيره.
# 1042 - وإن قطع الباز أو الكلب عضوا من الصيد من يد أو رجل أو فخذ أو
~~جناح أو خطم فأبانه فمات منه قبل أن يدرك ذكاته لم يؤكل ما بان، وتؤكل
~~بقيته، وإن أدرك ذكاته فليذكه ويأكل بقيته دون ما بان منه، وكذلك غن ضربت
~~صيدا فأبنت ذلك منه أو أبقيته معلقا بالجلد بقاء لا يعود لهيئته أبدا، ولو
~~كان ما لم يبن منه يعلم أنه يلتحم ويعود لهيئته لأكل جميعه.
# __________
# (1) انظر: ms0225 المدونة الكبرى (16/315)، وحاشية الدسوقي (2/104)، والتاج
~~والإكليل (6/247)، والتعاريف (1/51). PageV01P247 1043 - [وإن ضرب عنق
~~الصيد فأبانه أكل الرأس وجميع الجسد، وكذلك إن ضرب وسطه فجزله نصفين فليأكل
~~جميعه].
# 1044 - وإن ضرب عنق الشاة بالسيف فأبانه ونوى الذكاة فلا تؤكل، كمن أخطأ
~~فذبح من العنق أو من القفا فلا تؤكل.((1))
# 1045 - ويجوز أكل الضب والأرنب والوبر والظرابيب((2)) والقنفذ. قال مالك:
~~ولا أحب أكل الضبع [والثعلب] والذئب والهر الوحشي والإنسي ولا شيء من
~~السباع.
# 1046 - ويؤكل ما ذبحه أهل الكتاب، ولا يؤكل ما صادوه لقوله تعالى: {تناله
~~أيديكم ورماحكم}، (المائدة: 94).
# ويؤكل ما صاده المجوسي من البحر دون ما صاده من البر، إلا أن يدرك ذكاته
~~قبل أن ينفذ المجوسي مقاتله.((3))
# 1047 - ويؤكل ما يعيش من دواب الماء في البر الثلاثة الأيام والأربعة،
~~و[يؤكل] ترس البحر بغير ذكاة.
# 1048 - وتؤكل ذبيحة الغلام أبوه نصراني وأمه مجوسية، لأنه تبع لدين أبيه
~~إلا أن يكون [قد] تمجس وتركه أبوه على ذلك، فلا يؤكل ما ذبح.
# 1049 - وما قتلت الحبالات من الصيد فلا يؤكل، إلا ما أدركت ذكاته من ذلك
~~ولو كانت فيها حديدة أنفذت المقاتل لم يؤكل، ولا تنفع ذكاته بعد ذلك ولا
~~تؤكل ذبيحة المرتد ولا صيده.
# 1050 - ويؤكل صيد البحر بغير ذكاة، ولا يحتاج فيه إلى التسمية، لأنه ذكي،
~~ويؤكل طافي الحوت، وجميع دواب البحر.
# 1051 - ومن ذبح طير الماء فوجد في بطنه حوتا فله أكله، وكذلك إن وجد حوتا
~~في بطن حوت.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (3/210)، والمدونة الكبرى (3/62).
# (2) هي دويبة صغيرة أيضا، ذات شوك كبير كالقنفذ، وانظر: حاشية العدوي
~~(1/511)، ومعجم ما استعجم (1/169)، وجواهر الإكليل (1/218، 219)، والتقييد
~~(2/368).
# (3) انظر: حاشية الدسوقي (2/102)، والذخيرة للقرافي (4/169، 170).
~~PageV01P248 1052 - ولا تؤكل ميتة الجراد، ولا ما مات منه في الغرائر((1))،
~~ولا يؤكل [منه] إلا ما قطف رأسه أو سلق أو قلي أو شوي حيا، وإن لم تقطع
~~رؤوسه، ولو قطعت أرجله أو أجنحته فمات لذلك لأكل.
# 1053 - وتوقف مالك أن يجيب في ms0226 خنزير الماء، وقال: أنتم تقولون خنزير، قال
~~ابن القاسم: وأنا أتقيه، ولا أرى أكله حراما.((2))
# 1054 - ومن ذبح ذبيحة [فتردت بعد الذبح] من جبل أو سقطت في ماء فإنها
~~تؤكل.
# 1055 - و[من] ذبح شاة فقطع بضعة منها قبل أن تزهق نفسها فبئس ما صنع،
~~وتؤكل البضعة وسائر الشاة.
# 1056 - ومن أرسل كلبه أو بازه على صيد فطلبه ساعة ثم رجع عن الطلب، ثم
~~عاد فقتله، فإن كان كالطالب له يمينا وشمالا، أو عطف وهو على طلبه، فهو على
~~أول إرساله، فإن وقف لأجل جيفة، أو لشم كلب، أو سقط البازي على موضع عجزا
~~عنه، ثم رأياه فاصطاداه فلا يؤكل إلا بإرسال مؤتنف.((3))
# 1057 - ومن رمى صيدا فأثخنه حتى صار لا يقدر أن يفر ثم رماه آخر فقتله لم
~~يؤكل، لأنه أسير كالشاة، لا يؤكل إلا بذكاة، ويضمنه للأول.
# 1058 - ومن رمى صيدا في الجو فسقط، أو رماه في الجبل فتردى منه، فأدركه
~~ميتا لم يؤكل، إذ لعله من السقطة مات، إلا أن يكون [قد] أنفذ مقاتله
~~بالرمية.
# 1059 - ومن طرد صيدا حتى دخل دار قوم فإن اضطره هو أو جوارحه إليها فهو
~~له، وإن لم يضطروه وكانوا قد بعدوا عنه فهو لرب الدار.
# __________
# (1) هي الجوالق، وقيل: وعاء من الأوعية، بخلاف غرارة القمح، وانظر: حاشية
~~الدسوقي (3/207)، والتاج والإكليل (4/288)، والشرح الكبير (4/339)، ومواهب
~~الجليل (4/293)، والمدونة الكبرى (3/57).
# (2) انظر: المدونة الكبرى (3/58)، والكافي لابن عبد البر (1/187)، والتاج
~~والإكليل (3/234)، والتمهيد (16/223، 224)، عون المعبود (10/226)، وبداية
~~المجتهد (1/345).
# (3) انظر: الإكليل للأحبر (143)، وجواهر الإكليل (1/219). PageV01P249
~~وما وقع في الحبالات [من الصيد] فأخذه أجنبي فرب الحبالات أحق به.
# وقد تقدم ذكر من رمى صيدا فأصاب غيره.
# * * *
# (كتاب الذبائح)
# 1060 - ولا بأس بأكل اليربوع والخلد والوبر [والحيات] إذا ذكي ذلك.
# [قال مالك: وإذا ذكيت الحيات في موضع ذكاتها فلا بأس بها لمن احتاج
~~إليها.
# ولا بأس] بأكل خشاش الأرض وهوامها، وذكاة ذلك كله كذكاة الجراد.
# 1061 - وجائز أكل الضفادع وإن ماتت، لأنها ms0227 من صيد الماء.
# والحلزون((1)) كالجراد، ما أخذ منه حيا فسلق أو شوي، أكل، وما وجد منه
~~ميتا لم يؤكل.
# 1062 - وإذا دجن حمار وحشي فصار يعمل عليه لم يؤكل عند مالك، وأجازه ابن
~~القاسم.
# 1063 - ولا بأس بأكل الجلالة من الأنعام والرخم والعقبان والنسور
~~والأحدية والغربان والهدهد والخطاف وشببها، وجميع الطير سباعها وغير
~~سباعها، ما أكل الجيف منها أم.
# 1064 - ومن احتاج إلى أن يذبح بمروة، أو عود أو حجر أو عظم أو غيره
~~أجزأه، ولو ذبح بذلك ومعه سكين فإنها تؤكل إذا فرى الأوداج.
# 1065 - وتمام الذبح فري الأوداج والحلقوم، فإن فرى الأوداج وحدها أو
~~الحلقوم، لم يؤكل، ولم يذكر مالك المري [الذي يكون مع الحلقوم].
# 1066 - ولا يذبح [ما] ينحر، ولا ينحر ما يذبح. واستحب في البقر الذبح،
~~لقول الله تعالى: {إن الله يأمركم أن تذبحوا بقرة}، (البقرة: 67)، فإن نحرت
~~أكلت، والغنم تذبح، والإبل تنحر، فإن نحرت الغنم، أو ذبحت الإبل من غير
~~ضرورة لم تؤكل. ولا يؤكل ما نحر من الطير كله.
# 1067 - وما وقع من الأنعام في بئر فلم يوصل إلى ذكاته فإن ما بين اللبة
~~والمنحر منه مذبح ومنحر إن ذبح أو نحر فجائز، ولا يجزئ في موضع سواه، من
~~جنب أو كتف أو غيره.
# __________
# (1) هي دابة توجد في الرعى والصحارى، انظر: المدونة الكبرى (3/64)،
~~والمحلي (7/405)، واللسان (5/307). PageV01P250 ولا يجزئ هذا في غير هذه
~~الضرورة، ويترك يموت، وبلغ مالكا أن الجزارين يجتمعون على الحفرة يدورون
~~بها، فيذبحون حولها، فنهاهم عن ذلك، وأمرهم بتوجيهها إلى القبلة.
# 1068 - وأكره أن يبدأ الجزار بسلخ الشاة قبل أن تزهق نفسها، ولا تنخع ولا
~~يقطع رأسها، ولا شيء من لحمها حتى تزهق نفسها، فإن فعل أكلت مع ما قطع
~~منها، والنخع: قطع المخ الذي في عظم العنق، وكسر العنق من النخع إن انقطع
~~النخاع.
# 1069 - قال مالك: ومن ذبح ونزلت يده إلى أن أبان الرأس أكلت إذا لم يتعمد
~~ذلك، قال ابن القاسم: لو تعمد هذا وبدأ في ms0228 قطعه بالحلقوم والأوداج أكلت
~~لنخعه إياها بعد تمام الذكاة.
# 1070 - ومن وجه ذبيحته لغير القبلة أكلت وبئس ما صنع.
# 1071 - وليسم الله عند الذبح والنحر وعلى الضحايا، وليقل: بسم الله والله
~~أكبر، وليس بموضع صلاة على النبي عليه السلام، ولا يذكر هناك إلا الله، وإن
~~شاء قال في الأضحية بعد التسمية: اللهم تقبل مني، وإلا فالتسمية تكفي،
~~وأنكر مالك قوله: اللهم منك وإليك، وقال: هذه بدعة.((1))
# 1072 - ويؤكل ما ذبحت المرأة من غير ضرورة، [وإن اضطرت إلى الذبح] ولم
~~يحضرها إلا نصراني فلتل هي الذبح دونه.
# 1073 - و[ذبيحة] رجال الكتابيين ونسائهم [وصبيانهم] إذا أطاقوا الذبح
~~سواء في إجازة أكلها. وكره مالك أكل ما ذبحه أهل الكتاب لكنائسهم أو
~~لأعيادهم من غير تحريم، وتأول قول الله تعالى: {أو فسقا أهل لغير الله به}،
~~قال ابن القاسم: وكذلك ما [ذبحوا]، وسموا عليه اسم المسيح، [فهو بمنزلة ما
~~ذبحوا لكنائسهم،] ولا أرى أن يؤكل.
# 1074 - وليل الرجل ذبح أضحيته وهديه بيده، فإن أمر ذميا فذبح أضحيته لم
~~تجزه، وأعادها، وإن أمر بذلك مسلما أجزته وبئس ما صنع.
# __________
# (1) انظر في ذلك: المدونة الكبرى (3/67)، والتاج والإكليل (3/222)،
~~ومختصر خليل (1/91)، وحاشية العدوي (1/723)، ونصب الراية (4/184)، ومختصر
~~اختلاف العلماء (2/177). PageV01P251 1075 - وما ذبحه اليهود فأصابوه فاسدا
~~عندهم لحال الرئة وشبهها التي يحرمونها في دينهم، فمرة أجاز مالك أكلها، ثم
~~كرهها وقال: لا تؤكل، قال ابن القاسم: وما ذبح اليهود مما لا يستحلونه لا
~~يؤكل.
# 1076 - وذبيحة الحربيين ومن عندنا من الذميين سواء، ومالك يكره ذبائحهم،
~~والشراء في مجازرهم، ولا يراه حراما، وقال أمر عمر [رضي الله عنه]، أن لا
~~يكونوا جزارين أو صيارفة، وأن يقاموا من أسواقنا كلها، [فإن الله أغنانا
~~بالمسلمين].
# 1077 - وإن ارتد المسلم إلى أي دين كان، لم تؤكل ذبيحته. وتؤكل ذبيحة
~~الأخرس.
# 1078 - وإذا تردت الشاة من جبل أو غيره فاندق عنقها أو أصابها ما يعلم
~~أنها لا تعيش من ذلك، فلا بأس بأكلها ما لم يكن قد نخعها.((1)) ms0229
# 1079 - والأزلام قداح كانت في الجاهلية، في واحد افعل، وفي الآخر لا
~~تفعل، والآخر لا شيء فيه، فكان أحدهم إذا أراد سفرا أو حاجة ضرب بها، فإن
~~خرج الذي فيه لا تفعل ترك، وإن خرج الذي فيه افعل فعل، وإن خرج الذي لا شيء
~~فيه أعاد الضرب.((2))
# * * *
# (كتاب الضحايا)((3))
# 1080 - ولا يجزئ ما دون الثني من سائر الأنعام في الضحايا والهدايا، [إلا
~~الضأن] فإن جذعها يجزئ.
# 1081 - ويذبح الإمام أو ينحر أضحيته بالمصلى بعد الصلاة، ثم يذبح الناس
~~بعده، ومن ذبح قبل صلاة الإمام، أو بعد صلاته، وقبل ذبحه أعاد، وليتحر أهل
~~البوادي ومن لا إمام له من أهل القرى صلاة أقرب الأئمة إليهم وذبحه فيذبحوا
~~بعده، فإن تحروا وذبحوا قبله أجزأهم.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (2/415).
# (2) انظر: الثمر الداني، شرح رسالة القيرواني (1/712)، وحاشية العدوي
~~(2/645).
# (3) انظر: كفاية الطالب (1/711)، وحاشية الدسوقي (3/92)، وشرح الزرقاني
~~(3/92)، والتاج والإكليل (3/241)، ومواهب الجليل (3/253)، والذخيرة
~~(4/141)، والمقدمات لابن رشد (1/235). PageV01P252 1082 - ويجزئ في الضحايا
~~والهدايا المكسورة القرن، إلا أن يكون يدمي، لأنه مرض، ولا تجزئ المريضة
~~البين مرضها، ولا الحمرة وهي: البشمة، لأن ذلك مرض ولا الجربة إن كان ذلك
~~لها مرضا.
# 1083 - وله أن يبدل أضحيته، ولا يبدلها إلا بخير منها أو مثلها، قلت: فإن
~~باعها واشترى دونها ما يصنع بها وبفضلة الثمن؟ قال: قال مالك: لا يجوز أن
~~يستفضل من ثمنها شيئا، وأنكر الحديث الذي جاء في مثل هذا((1))، وإن لم يجد
~~بالثمن مثلها فليزد من عنده حتى يشتري مثلها.
# 1084 - ولا يدع أحد الأضحية ليتصدق بثمنها، ولا أحب تركها لمن قدر عليها.
~~ولا يشترك في الضحايا إلا أن يشتريها رجل فيذبحها عن نفسه، وعن أهل بيته،
~~وإن ضحى بشاة أو بعير أو بقرة عنه وعن أهل بيته أجزأهم، وإن كانوا أكثر من
~~سبعة أنفس، وأحب إلي [إن قدر] أن يذبح عن كل نفس شاة، واستحب مالك حديث ابن
~~عمر لمن قدر، دون حديث أبي أيوب الأنصاري، ولو اشترى ms0230 أضحية عن نفسه، ثم نوى
~~أن يشرك فيها أهل بيته جاز ذلك، بخلاف الهدي، ولو اراد أن يذبحها عن نفسه،
~~وعن أجنبيين على أن لا يأخذ منهم حصتهم من الثمن، لم يجز ذلك وإنما يجوز
~~ذلك في أهل البيت.
# 1085 - ولو كانوا رفقاء في سفر ونفقتهم واحدة، قد تخارجوها فأرادوا أن
~~يشتروا منها عن جميعهم كبشا يضحون به، لم يجزهم. وليس على الرجل أن يضحي عن
~~زوجته، بخلاف النفقة.
# 1086 - قال مالك: وإذا ولدت الأضحية فحسن أن يذبح ولدها معها، وإن تركه
~~لم أر ذلك عليه واجبا، لأن عليه بدل أمه إن هلكت.
# قال ابن القاسم: ثم عرضتها عليه فقال: أمحها واترك منها إن ذبحه معها
~~فحسن. قال ابن القاسم: ولا أرى ذلك واجبا عليه.((2))
# __________
# (1) الذي رواه أبو داود (3386)، والترمذي (1257) عن حكيم بن حزام. وقال
~~أبو عيسى: لا نعرفه إلا من هذا الوجه وحبيب بن أبي ثابت لم يسمع من حكيم.
# (2) انظر: المدونة الكبرى (3/144)، ومنح الجليل (2/486)، والشرح الكبير
~~(2/122). PageV01P253 1087 - ولا يجوز أن يجز صوفها قبل الذبح، ولا يبيع من
~~أضحيته لحما ولا [شحما] ولا جلدا ولا شعرا ولا غيره، ولا يشتري به ماعونا
~~ولا غيره، ولينتفع بذلك منها، أو يتصدق به، ولا يبدل منها جلدا أو غيره
~~بمثله، أو بخلافه، ولم أسمع من مالك في لبنها شيئا، إلا أنه كره لبن الهدي،
~~وقد روي في الحديث: “لا بأس بالشرب منه بعد ري فصيلها”.((1))
# 1088 - فإن لم يكن لأضحيته ولد فأرى أن لا يشربه إلا أن يضر بها فيحلبه
~~ويتصدق به، ولو أكله لم أر عليه شيئا، وإنما أنهاه عنه كما أنهاه عن جز
~~صوفها قبل ذبحها.
# 1089 - ولا بأس في الضحايا والهدايا بالبياض وغيره في العين إن لم يكن
~~على الناظر، ولا بأس في الأذن بمثل السمة، أو قطع يسير، أو شق يسير، وأما
~~جدع الأذن أو قطع جلها فلا يجزئ، وما سمعت مالكا يؤقت في الأذن نصفا من
~~ثلث.
# 1090 - ولا تجزئ العرجاء البين ظلعها، ms0231 إلا أن يكون الشيء الخفيف الذي لا
~~ينقص مشيها، ولا تعب عليها به في سيرها، وتسير بسير الغنم، فأراه خفيفا.
# 1091 - ومن اشترى أضحية سمينة فعجفت عنده أو أصابها عمى أو عور، أو
~~ابتاعها بذلك لم يجزه، بخلاف ما يحدث بالهدي بعد التقليد من عيب، وقد
~~ذكرناه في كتاب الحج.
# 1091 - ومن ضلت [منه] أضحيته ثم وجدها في أيام النحر فليذبحها، إلا أن
~~يكون [قد] ضحى ببدلها فليصنع بها ما شاء، [وكذلك إن لم يضح ببدلها ثم وجدها
~~بعد أيام النحر فليصنع بها ما شاء].
# 1092 - وليس على أحد أن يضحي بعد أيام النحر، وهو بمنزلة من ترك الأضحية،
~~وكذلك لو حبس أضحيته حية حتى مضت أيام [النحر] إلا أن هذا قد أثم.
# 1093 - ومن سرقت أضحيته أو ماتت أو ضلت، فعليه البدل.
# 1094 - ولو أضجعها للذبح فاضطربت فانكسرت رجلها أو أصابت السكين عينها
~~ففقأتها، لم تجزه. والشاة تخلق خلقا ناقصا لا تجزئ.
# __________
# (1) رواه البيهقي في الكبرى (5/236). PageV01P254 1095 - ولا بأس
~~بالجلحاء، وهي الجماء، والسكاء: وهي الصغيرة الأذنين، قال ابن القاسم: ونحن
~~نسميها الصمعاء. ولو خلقت بغير أذنين لم تجز.
# 1096 - ومن ذبح أضحيتك بغير إذنك، فأما ولدك، أو بعض عيالك، ممن فعله
~~ليكفيك مؤنتها، فذلك مجزئ عنك، وأما على غير ذلك فلا يجزيك.
# 1097 - وإن ذبحت أضحية صاحبك، وذبح هو أضحيتك غلطا لم تجزئ واحدا منكما،
~~ويضمن كل واحد لصاحبه القيمة.
# 1098 - والأضحية [واجبة] على من استطاع، وهي على الناس كلهم الحاضر
~~والمسافر إلا الحاج، فليست عليه، وإن كان من سكان منى، ومن لم يشهد الموسم
~~من أهل مكة فهم في ضحاياهم كالأجنبيين، ولا تجب الأضحية على مملوك أو من
~~فيه بقية رق، ولا يضحى عن من في البطن.
# 1099 - وأيام النحر ثلاثة: يوم النحر، ويومان بعده، وليس اليوم الرابع من
~~أيام الذبح وإن كان الناس بمنى.
# [ولا تذبح] الهدايا والضحايا ليلا، فإن فعل لم يجزه وعليه البدل.
# 1100 - وكل من تجب عليهم الجمعة فعليهم أن يجمعوا في ms0232 صلاة العيدين، وليس
~~على الحاج بمنى جمعة، ولا صلاة عيد.
# 1101 - ولا يصاد حمام الأبرجة، ومن صاد منها شيئا رده أو عرف به إن لم
~~يعرف ربه ولا يأكله، وإذا دخل حمام برج لرجل في برج لآخر ردها إلى ربها إن
~~قدر، وإلا فلا شيء عليه.((1))
# 1102 - ومن وضع أجباحا في جبل فله ما دخلها من النحل، ومن صاد طيرا في
~~رجليه سباقان، أو ظبيا في أذنيه قرطان وفي عنقه قلادة، عرف بذلك، ثم ينظر
~~فإن كان هروبه ليس بهروب انقطاع ولا توحش رده، وما وجد عليه لربه، وإن كان
~~هروبه هروب انقطاع وتوحش فالصيد خاصة لصائده دون ما عليه، فإن قال ربه: ند
~~مني منذ يومين، وقال الصائد: لا أدري متى ند منك، فعلى ربه البينة، والصائد
~~مصدق.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/356")، والفواكه الدواني (2/239)، ومواهب
~~الجليل (5/153)، (6/69)، والمدونة الكبرى (3/77)، والكافي في فقه مالك لابن
~~عبد البر (1/184)، وحاشيةالعدوي (2/471). PageV01P255 1103 - وإذا قتل محرم
~~بازيا لرجل معلما فعليه جزاؤه غير معلم، كجزاء غيره من الوحش، وعليه قيمته
~~لربه معلما.
# 1104 - ولا يجوز بيع كلب سلوقي أو غيره، ويجوز بيع الهر، ويجوز بيع الأسد
~~والسباع والفهود والنمور والذئاب، إن كان ذلك [لتذكى] لأخذ جلودها. فإذا
~~ذكيت جاز بيع جلودها ولباسها والصلاة عليها.
# 1105 - ومن قتل كلبا من كلاب الدور مما لم يؤذن فيه، فلا شيء عليه، لأنها
~~تقتل ولا تترك، وإن كان مما أذن في اتخاذه لزرع أو ضرع، فعليه قيمته.
# 1106 - وإذا باع الذمي خمرا بدينار كرهت للمسلم أن يتسلفه منه، أو يبيعه
~~به شيئا أو يأخذه هبة، أو يعطيه فيه دراهم، ويأخذه، أو يأكل من طعام ابتاعه
~~الذمي بذلك الدينار، وجائز أن يأخذه منه في قضاء دين، كما أباح الله تعالى
~~أخذ الجزية منهم.
# 1107 - ولا بأس بصيح حمام مكة فيالحل للحلال، وما صيد في الحل فإذا دخل
~~الحرم جاز أن يؤكل فيه، وإن كانت شجرة أصلها في الحرم، ولها غصن في الحل
~~فوقع عليه ms0233 طائر فلا بأس بصيده، ويؤكل. ولم يجب مالك [رحمه الله] فيه بشيء.
# * * *
# (كتاب الجهاد)((1))
# 1108 - قال مالك: لا يقاتل المشركون ولا يبيتون حتى يدعوا إلى الله
~~ورسوله، فيسلموا أو يؤدوا الجزية، قال ابن القاسم: وكذلك إن أتوا إلى
~~بلادنا. وقال أيضا مالك: أما من قربت داره منا فلا يدعوا لعلمهم بالدعوة،
~~ولتطلب غرتهم، وأما من بعدت داره وخيف أن لا يكونوا كهؤلاء فالدعوة أقطع
~~للشك.
# __________
# (1) انظر: شرح الزرقاني (3/3)، التاج والإكليل (3/346)، ومواهب الجليل
~~(3/346)، والمدونة الكبرى (3/2)، والكافي (1/205)، والقوانين الفقهية لابن
~~جزي (1/8)، وشرح حدود ابن عرفة للرصاع (193)، والتقييد (1/339)، والمطلع
~~(1/209)، وأنيس الفقهاء (1/181). PageV01P256 قال يحيى بن سعيد: ولا بأس
~~بابتغاء عورة العدو بالليل والنهار، لأن دعوة افسلام قد بلغته، إلا من ترجى
~~إجابته من أهل الحصون [فلا بد من الدعوة]، و[روي] عن علي بن أبي طالب [رضي
~~الله عنه] الدعوة ثلاث مرات.((1))
# 1109 - قال مالك: وأما القبط فلا يقاتلوا، ولا يبيتوا حتى يدعوا، بخلاف
~~الروم، ولم ير أن الدعوة قد بلغتهم.
# 1110 - وينبغي أن يدعى اللص إلى التقوى، فإن أبى قوتل، كان بطريق، أو أتى
~~إلى محلك، وكذلك إن نزل قوم بآخرين يريدون أنفسهم وأموالهم وحريمهم ناشدوهم
~~الله، فإن أبوا فالسيف.
# 1111 - ومن عاجلك عن الدعوة من لص أو مشرك فقاتله، وإن طلب السلابة طعاما
~~أو ثوبا أمرا خفيفا رأيت أن يعطوه ولا يقاتلوا. قال محمد بن سيرين: ما علمت
~~أحدا ترك قتال من يريد نفسه وماله تأثما، وكانوا يكرهون قتال الأمراء، ولا
~~بأس بالجهاد مع هؤلاء الولاة، إذ لو ترك [مثل] هذا لكان ضررا على الإسلام.
# 1112 - ولا بأس أن يخرج الرجل بأهله إلى مثل السواحل، ولا [يخرج] بهن إلى
~~دار الحرب في الغزو إلا أن يكونوا في عسكر عظيم لا يخاف عليهم لكثرتهم.
# 1113 - ولا يقتل النساء ولا الصبيان ولا الشيخ الكبير في أرض الحرب، ولا
~~الرهبان في الصوامع والديارات، ويترك لهم من أموالهم ما يعيشون به، ولا
~~تؤخذ كلها فيموتون، وروى ابن ms0234 وهب أن النبي عليه السلام نهى عن قتل
~~العسيف((2))، قال سحنون: وهو الأجير.
# __________
# (1) رواه عبد الرزاق في المصنف (5/217)، (9424)، والدارقطني في العلل
~~(6/15)، والطبراني في الأوسط كما في المجمع (5/305)، وأورده الزيلعي في نصب
~~الراية (3/378، 381).
# (2) رواه أبو داود (3/52)، وابن ماجة (2/948). PageV01P257 1114 - ولا
~~بأس بتحريق قراهم وحصونهم، وتغريقها بالماء وتخريبها، وقطع الشجر المثمر
~~وغيره، و[قد] تأول مالك قول الله تعالى: {ما قطعتم من لينة أو تركتموها
~~قائمة} (الحشر: 5)، وقد قطع النبي عليه السلام نخل بني نضير وأحرق قراهم،
~~فأنزل الله تعالى هذه الآية((1))، قال سحنون: وأصل نهي أبي بكر الصديق [رضي
~~الله عنه] عن قطع الشجر، وإخراب العامر إنما ذلك فيما يرجى مصيره للمسلمين
~~نظرا لهم، وما لم يرج الظهور عليه، فالنظر لهم خرابه.
# 1115 - ويقتل من الأسارى من لا يؤمن منه، ألا ترى ما كان من أبي لؤلؤة
~~[لعنه الله]، وأما الصغير والكبير الفاني فاتقى مالك قتلهم وهم الحشوة،
~~ولهم قوتل العدو فهم كالأموال وقوة على الجهاد، وكتب عمر [رضي الله عنه]
~~بقتل من جرت عليه المواسي من الكفار، وقال: لا يجلب إلى المدينة من علوجهم
~~أحد((2))، قيل: فحربي أخذ ببلدنا أيكون لمن أخذه أم يكون [فيئا]؟، قال: قال
~~مالك: فيمن وجد بساحلنا من العدو فقالوا: نحن تجار ونحوه، فلا يقبل منهم
~~وليسوا لمن وجدهم، ويرى فيهم الإمام رأيه، وأنا أرى ذلك فيئا للمسلمين
~~ويجتهد فيهم الإمام.
# __________
# (1) رواه البخاري (4884)، ومسلم (4471).
# (2) رواه ابن حزم في المحلي (7/299)، وابن عبد البر في الاستذكار (4/65)،
~~وانظر: المدونة (3/9)، والفتح (7/64). PageV01P258 1116 - وإذا أخذ الرومي
~~وقد نزل [تاجرا] بساحلنا فيقول: ظننت أنكم لا تعرضون من جاء تاجرا حتى
~~يبيع، أو يؤخذ ببلد العدو، وهو مقبل إلينا فيقول جئت أطلب الأمان، فهو أمر
~~مشكل، فأرى أن يرد إلى مأمنه، وروى ابن وهب عن مالك في قوم من العدو نزلوا
~~في ساحلنا بغير إذن فأخذوا، فزعموا أنهم تجار لفظهم البحر، ولا يعلم صدقهم،
~~وقد تكسرت مراكبهم ومعهم السلاح، أو يشكون العطش ms0235 الشديد فينزلون للماء بغير
~~إذن، أن ذلك للإمام يرى فيهم رأيه، ولا يخمسون، وإنما الخمس فيما أوجف عليه
~~بالخيل والركاب، قال يحيى بن سعيد: ومن زعم بعدما أخذ ببلاد المسلمين أنه
~~جاء لأمان، أو لتجارة، لم يقبل منه إلا أن يكون رسولا بعث لأمر [مما] بين
~~المسلمين وبين عدوهم، وقال ربيعة: إن كانوا من أرض متجر قد أمنوا بالتجارة
~~[قبل ذلك] فهم بمنزلة أمان، وإن لم يكن ذلك منهم قبل ذلك فلا عهد لهم ولا
~~ذمة، وإذا نزل تجارهم بأمان فباعوا وانصرفوا فأينما رمتهم الريح من بلاد
~~المسلمين فالأمان لهم ما داموا في تجرهم، حتى يردوا بلادهم.((1))
# 1117 - والشأن قسم الغنائم وبيعها ببلد الحرب، وهم أولى برخصها.
# 1118 - وما أحرزه المشركون من مال مسلم أو ذمي، من عرض أو عبد أو غيره
~~ابق لهم، ثم غنمناه فإن عرف ربه قبل أن يقسم كان أحق به [بغير شيء] ولا
~~يقسم، ويوقف له إن غاب، وإن لم يعرف ربه بعينه، وعرف أنه لمسلم أو ذمي قسم،
~~ثم إن جاء ربه كان أحق به بالثمن ما بلغ، ولا يجبر على فدائه، وهو مخير،
~~فإن أراد أخذه بالثمن لم يكن لمن في يده العبد أن يأبى ذلك، قيل: فمن وقع
~~في سهمه من المغنم أمة أو ابتاعها من العدو الذين أحرزها هل يحل له وطؤها؟
~~قال: إن علم أنها لمسلم فلا يطؤها، حتى يعرضها عليه فيأخذها بالثمن أو يدع،
~~وسواء اشتراها في بلد الحرب، أو في بلد الإسلام، وكذلك إن كان عبدا فليعرض
~~على سيده.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/362)، والتقييد (1/345). PageV01P259 1119 -
~~وما وجده السيد قد فات بعتق أو ولادة، فلا سبيل له إليه، ولا إلى رقه،
~~أخذهم من كانوا بيده في مغنم أو ابتياع من حربي أغار عليهم أو أبقوا إليه،
~~ويمضي عتقهم. وتكون الأمة [أم ولد] لمن ولدت منه.
# 1120 - ومن اشترى من المغنم أم ولد لرجل أو ابتاعها من حربي فعلى سيدها
~~أن يعطيه جميع الثمن الذي اشتراها به، وإن ms0236 كان أكثر من قيمتها ولا خيار له،
~~بخلاف العبيد والعروض، فإن كان عديما أتبع بذلك دينا [عليه] وأخذها، [قال
~~ابن شهاب: في رجل عرف أم ولده في أرض الروم وقد خمست وأعطي أهل النفل نفلهم
~~والقوم الذي لهم فليأخذها ربها بالقيمة، ولو عتقت لم تؤخذ فيها فدية.
# 1121 - قال ابن القاسم: وإذا سبى أهل الحرب ذميا ثم غنمناه، لم يكن فيئا
~~ورد إلى ذمته، ومن وجد آبقا بغير دار الحرب رده إلى مولاه.
# 1122 - ومن فدى حرا من أيدي العدو بغير أمره، فله اتباعه بما فداه به على
~~ما أحب أو كره.
# قال يحيى بن سعيد: ومن فدى ذمية فلا يطاها، وله عليها ما فداها به وهي
~~على أمرها، [قال ابن القاسم] وما أحرز أهل الشرك من أموال المسلمين فأتوا
~~به ليبيعوه لم أحب لأحد أن يشتريه منهم].
# 1123 - وإذا دخلت دار الحرب بأمان فابتعت عبدا لمسلم من حربي أسره، أو
~~أبق إليه، أو وهبه الحربي لك، وكافيته عليه، فلسيده أخذه بعد أن يدفع إليك
~~ما أديت من ثمن أو عوض، وإن لم تثب واهبك أخذه ربه بغير شيء، وإن بعته أنت
~~ثم جاء ربه مضى البيع، وإنما له أن يأخذ الثمن منك ويدفع إليك ما أديته من
~~ثمن أو عوض، وإن لم تؤد عوضا فلا شيء لك.
# وقال غيره: ينتقض بيع الموهوب [له]، ويأخذه ربه بعد أن يدفع الثمن إلى
~~المبتاع ويرجع به على الموهوب [له]. PageV01P260 1124 - قال ابن القاسم:
~~و[أما] إن نزل بنا حربي بأمان ومعه عبيد لأهل الإسلام قد كان أحرزهم،
~~فباعهم عندنا من مسلم أو ذمي، لم يكن لربهم أخذهم بالثمن إذ لم يكن يقدر أن
~~يأخذهم من بائعهم في عهده، بخلاف بيع الحربي إياهم في بلد الحرب، لأن
~~الحربي لو وهبهم في بلد الحرب لمسلم فقدم بهم كان لربهم أخذهم بغير ثمن،
~~وهذا الذي خرج [بهم] إلينا بأمان لو وهبهم لأحد لم يأخذهم سيدهم على حال.
# 1125 - ومن أسلم من أهل بلد [الحرب] على ما ms0237 بأيديهم، وبأيديهم أحرار
~~ذمتنا فهم رقيق لهم كعبيدنا، وهم أحق بجميع الأمتعة من أربابها.
# 1126 - وإن نزل بنا حربي بأمان ومعه عبيد مسلمون قد أسرهم، فلا يؤخذوا
~~منه، ثم لو أسلم عندنا كانوا له دون سيدهم، كمحارب اسلم على مال أحرزه منا
~~بنفسه أو ابتاعه من حربي أحرزه.
# 1127 - وإذا أسر العدو حرة مسلمة أو ذمية، فولدت عندهم أولادا ثم غنمها
~~المسلمون، فولدها الصغار بمنزلتها، لا يكونون فيئا، وأما الكبار إذا بلغوا
~~وقاتلوا فهم فيء.
# 1128 - ولو كانت أمة لرجل كان كبير ولدها وصغيرهم لسيدها.
# 1129 - وإذا أسلم حربي ببلدة ثم قدم إلينا، وترك أهله وماله وولده، ثم
~~غنمنا ذلك، فما له [وأهله] وولده فيء.
# 1130 - قال ربيعة: من ابتاع عبدا من الفيء فدل سيده على مال له أو لغيره
~~بأرض العدو، والعبد كافر وقد أسلم أو أعتق، فإن دله [في جيش آخر فالمال
~~لهذا الجيش الآخر دون الذين قفلوا، ولا يكون للسيد ولا للعبد] وإن دله قبل
~~أن يقفل الجيش الذين كانوا سبوه، فهو لذلك الجيش الذي كان فيهم، [لأنه إنما
~~نال ذلك بهم]. PageV01P261 1131 - وإذا خرج قوم من أهل الذمة محاربين
~~متلصصين فأخافوا السبيل وقتلوا، حكم فيهم بحكم أهل الإسلام [إذا حاربوا.
~~وإن خرجوا نقضا للعهد ومنعا للجزية، وامتنعوا من أهل الإسلام] من غير أن
~~يظلموا والإمام عدل، فهم فيء، ومن هرب منهم إلى بلاد الحرب نقضا للعهد
~~فحارب ثم أسر فهو فيء، ولا يرد إلى ذمته إذا قضوا [العهد] لغير ظلم ركبوا
~~به، وإن كان لظلم ردوا إلى ذمتهم، ولا يكونون فيئا، وقال غيره: لا يعود
~~الحر إلى الرق أبدا، ويردون إلى ذمتهم، ولا يكونون فيئا.((1))
# 1132 - ومن أسلم من عبيد الحربيين لم يزل ملك سيده عنه، إلا أن يخرج
~~[العبد] إلينا وندخل نحن بلادهم فنغنمه وهو مسلم وسيده مشرك فيكون حرا، ولا
~~يرد إلى سيده [و]إن أسلم سيده بعد ذلك، وقد أعتق النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - عبيدا لأهل الطائف((2)) لخروجهم [إليه] مسلمين، وابتاع أبو بكر ms0238
~~بلالا إذ أسلم فأعتقه والدار دار شرك((3))، فلو انتقل ملك ربه عنه كان ذلك
~~فداء، ولم يكن ولاؤه لأبي بكر.
# 1133 - وإن خرج العبد إلينا مسلما وترك سيده مسلما فهو له [رق إن أتى]،
~~وإن باع حربي عبدا له قد أسلم من مسلم فهو لمبتاعه رق، لأن سيده لو أسلم
~~عليه قبل أن يخرج العبد إلينا بقي له رقا، وقال أشهب [وغيره]: إسلام العبد
~~في دار الحرب يزيل ملك سيده عنه خرج إلينا أو أقام بداره، وإن اشتري كان
~~كالحر المسلم يلفدى فيتبعه مشتريه بالثمن.
# 1134 - قال ابن القاسم: ولو قدم إلينا عبد لرجل من أهل الحرب بأمان فأسلم
~~ومعه مال لسيده، فالمال للعبد ولا يخمس، وقد ترك النبي عليه السلام للمغيرة
~~إذ قدم مسلما مالا أخذه لأصحابه.((4))
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (3/178).
# (2) رواه أحمد في المسند (1/243، 349).
# (3) رواه الحاكم في المستدرك (3/319).
# (4) رواه البخاري (2731). PageV01P262 1135 - قال يحيى بن سعيد: وإن
~~ائتمن الأسير على شيء، فليرد أمانته، وإن كان مرسلا وقد رأى أن يأخذ من
~~أموالهم شيئا، لم يؤتمن عليه ويتخلص به فليفعل.
# 1136 - وتسترق العرب إن سبوا كالعجم. وإذا مات عندنا حربي مستأمن وترك
~~مالا أو قتل فماله وديته تدفع إلى من يرثه ببلده، ويعتق قاتله رقبة، وقال
~~غيره: تدفع دينه وماله إلى حكامهم، وأهل النظر لهم، [حتى كأنه مات تحت
~~أيديهم].
# 1137 - وإذا كان مسلم في حصن العدو أو مركب لم أر أن يحرق أو يغرق، لقول
~~الله تعالى: {لو تزيلوا لعذبنا الذين كفروا منهم عذابا أليما} (الفتح: 25)،
~~ولا يعجبني ذلك إذا كان فيهم ذرية للمشركين ونساؤهم فقط، إلا أن يكون ليس
~~فيها غير الرجال المقاتلة فلا بأس بذلك.
# وروي أن النبي - صلى الله عليه وسلم - رمى أهل الطائف بالمجانيق فقيل له:
~~إن فيها النساء والصبيان، فقال: هم من آبائهم.((1))
# 1138 - وإذا أحرق العدو سفينة للمسلمين، فلا بأس أن يطرحوا أنفسهم في
~~البحر، لأنهم فروا من موت إلى موت، ولم ير ذلك ربيعة إلا لمن طمع بنجاة، أو ms0239
~~اختار الأسر ونحوه، فلا بأس بذلك، وإن هلك في ذلك. وقال ربيعة أيضا: إن صبر
~~فهو أكرم له، وإن اقتحم فقد عوفي ولا بأس به [إن شاء الله].
# 1139 - وقال ربيعة: إن انحرقت سفينة فلا يثقل الرجل نفسه ليغرق وليثبت
~~[في مركبه] لأمر الله.
# 1140 - قال مالك رحمه الله: الفيء والخمس سواء، يجعلان في بيت المال،
~~ويعطي منهما الإمام أقرباء رسول الله - صلى الله عليه وسلم - بقدر اجتهاده.
# __________
# (1) رواه البيهقي (9/384). PageV01P263 1141 - وأما جزية الأرض فلا أدري
~~كيف كان يصنع فيها، إلا أن عمر رضي الله عنه قد أقر الأرض فلم يقسمها بين
~~الذين افتتحوها((1))، وأرى لمن نزل ذلك به أن يكشف عنه من يرضاه من أهل
~~العلم [والأمانة من أهل البلد كيف كان الأمر في ذلك]، فإن وجد عالما
~~يستيقنه وإلا اجتهد هو ومن بحضرته رأيا، وكل ما يقسم مما يؤخذ من أوجه
~~الفيء كلها فإنه ينظر إلى البلدان، فإن تكافأت في الحاجة بدأ بالذين فيهم
~~المال حتى يغنوا منه، وما فضل أعطاه غيرهم أو يوقفه الإمام إن رأى ذلك
~~لنوائب المسلمين، وإن كان في غير ذلك البلد من هو أشد منهم حاجة فلينقل
~~إليهم أكثر ذلك المال.
# 1142 - وكل ما أصيب من العدو فخمس فهو الخمس.
# 1143 - وكل أرض افتتحها أهل الإسلام بصلح فهي فيء، ولا يقسمها المسلمون،
~~وأهلها على ما صولحوا عليه.
# 1144 - وأما كل أرض فتحت عنوة فتركت لأهل الإسلام فهذه التي قال مالك
~~رحمه الله: يجتهد فيها الإمام ومن حضره من المسلمين.
# 1145 - قال ابن القاسم: وأما الجماجم في خراجهم فلم يبلغني عن مالك فيه
~~شيء، وأنا أرى الجماجم تبعا للأرض كانوا عنوة أو صلحا، وقيل له في موضع
~~آخر: أرأيت جزية جماجم أهل الذمة وخراج الأرضين ما كان منها عنوة أو صلحا
~~ما يصنع بهذا الخراج؟ قال: قال مالك: هذه جزية، والجزية عند مالك فيء، وقد
~~أعلمتك ما قال مالك في العنوة.
# 1146 - قال مالك: ويعطي هذا الفيء أهل كل بلدة افتتحوها عنوة ms0240 أو صولحوا
~~عليها، ويبدأ بفقرائهم حتى يغنوا، وفي الزكاة [الأول] شيء من هذا الباب.
# 1147 - قيل: فمن قتل قتيلا هل يكون له سلبه؟ قال: قال مالك: لم يبلغني أن
~~ذلك كان إلا في يوم حنين، وإنما هذا إلى الإمام يجتهد فيه.
# __________
# (1) رواه أبو عبيد في الأموال (ص74)، وابن أبي شيبة في المصنف (7/632،
~~633). PageV01P264 1148 - ولا يجوز نفل قبل الغنيمة، ويجوز في أول المغنم
~~أو آخره على الاجتهاد، ولا يكون إلا من الخمس، وإنما نفل النبي - صلى الله
~~عليه وسلم - يوم حنين من الخمس بعد أن برد القتال، قال ابن عباس - رضي الله
~~عنهما - : والسلب والفرس من النفل.((1))
# 1149 - قال سليمان بن موسى: لا نفل في عين ولا فضة، وأكره للإمام أن
~~يقول: اقتلوا ولكم كذا، أو من قاتل موضع كذا، أو تقدم إلى الحصن، أو قتل
~~قتيلا فله كذا، أو نصف ما غنم، ويكره أن يسفك [أحد] دمه على مثل هذا.((2))
# 1150 - وكذلك أكره للأسير [المسلم] أن يقاتل مع الروم عدوا لهم على أن
~~يخلوه إلى بلد الإسلام، [ولا يحل له أن يسفك دمه على هذا].
# 1151 - ويسهم للفرس سهمان، وسهم لفارسه، وللراجل سهم، والبراذين إن
~~أجازها الوالي كانت كالخيل، ولا يسهم لبغل أو حمار أو بعير، وصاحبه راجل،
~~ومن له أفراس فلا يزاد على سهم فرس [واحد] كالزبير يوم حنين، وإذا لقوا
~~العدو في البحر ومعهم الخيل في السفن أو سروا رجالة ولبعضهم خيل فغنموا وهم
~~رجالة أعطي لمن كان له فرس ثلاثة أسهم.
# 1152 - وإذا خرجت من العسكر سرية، فغنمت، أو ردت الريح بعض المراكب إلى
~~بلاد الإسلام مغلوبين بالريح ونفذ البعض فغنموا، أو ضل رجل عن أصحابه ببلد
~~العدو فلم يحضر قتالا ثم رجع بعد الغنيمة، كانت الغنيمة بين السرية وبين من
~~ردته الريح أو ضل، وبين جميع العسكر بعد خروج الخمس: للفارس ثلاثة أسهم،
~~وللراجل سهم.
# 1153 - ومن دخل أرض العدو غازيا فمات قبل لقاء العدو ثم غنموا [بعده] فلا
~~سهم له. وكذلك موت فرسه. ms0241
# 1154 - ولو شهد القتال مريضا أو بفرس رهيص، أو مات هو أو فرسه بعد القتال
~~قبل الغنيمة ثم غنموا بعده في قتالهم [ذلك] فله ولفرسه ثلاثة أسهم. ومن
~~ابتاع فرسا ببلد الحرب أسهم له من يومئذ إن لقي به العدو.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (2/454)، والبخاري (3142)، وأبو داود (2717)،
~~والترمذي (1562).
# (2) انظر: الاستذكار لابن عبد البر (14/142). PageV01P265 1155 - وإذا
~~قاتل الأجير أسهم له، وإلا فلا، وكذلك التاجر إذا علم منه ما علم من
~~الأجير.
# 1156 - ولا يسهم للنساء ولا للعبيد ولا الصبيان [إذا قاتلوا]، ولا يرضخ
~~لهم، ورأى أبو بصرة الغفاري وعقبة بن عامر الجهني أن يسهم لمن أنبت من
~~الصبيان [الأحرار].((1))
# 1157 - ولا بأس بأخذ العلف والطعام من الغنيمة والغنم والبقر لمأكله بغير
~~إذن الإمام، أو جلود يعملونها نعالا أو خفافا [أو لأكفهم] أو لغير ذلك من
~~حوائجهم. وإن جاز ذلك الإمام فلهم أخذه بغير إذنه. [قال ابن القاسم وغيره].
~~وللرجل أن يأخذ من المغنم سلاحا يقاتل به ويرده، أو دابة للقتال أو ليركبها
~~إلى بلده إن احتاجها ثم يردها إلى الغنيمة، فإن كانت الغنيمة قد قسمت باعها
~~وتصدق بالثمن، والسلاح كذك، أو ما يحتاج إلى لبسه من ثياب. وروى علي وابن
~~وهب أن مالكا قال: لا ينتفع بدابة ولا بسلاح ولا بثوب، ولو جاز ذلك لجاز أن
~~يأخذ العين يشتري بها هذا.
# 1158 - وما فضل معه بعد أن رجع إلى بلده من طعام فقال القاسم وسالم:
~~يأكله، وكرها بيعه، وقال مالك: يأكل القليل ويتصدق بالكثير.
# [قال سليمان بن موسى: لا باس أن يحمل الرجل من بلد العدو الطعام مثل
~~القديد وغيره فإن باع ذلك بعد بلوغه إلى أهله صار مغنما].
# 1159 - وما استغنى عنه من الطعام في أرض العدو فليعطه أصحابه بغير بيع
~~ولا قرض، فإن أقرضه فلا شيء على المستقرض.
# 1160 - وإذا أخذ هذا لحما، وهذا عسلا، وهذا طعاما، يتبادلونه ويمنع أحدهم
~~صاحبه منه حتى يبادله فلا بأس [به] وكذلك العلف وكل ما أذن [له] في النفع
~~به ms0242 من المغنم فبيع، فإن ثمنه يرجع مغنما ويخمس.
# __________
# (1) رواه مالك في المدونة (2/34)، وانظر: التاج والإكليل (3/369)،
~~والكافي (1/214)، والرسالة لأبي زيد القيرواني (1/84)، وصحيح مسلم
~~(3/1444). PageV01P266 1161 - قال مالك: ومن نحت سرجا، أو برى سهما، أو صنع
~~مشجبا ببلد العدو فهو له ولا يخمس، [قال سحنون: معناه فيما عمل] إذا كان
~~يسيرا، [وقد قيل أنه إذا كان له قدر أنه يأخذ إجازة عمله فيه، والباقي يصير
~~فيئا]، قال مكحول: إلا أن يجده مصنوعا.
# قال القاسم وسالم: وما كسب من صيد طير او حيتان، أو صنعه عبده من فخار
~~فهو له، وإن كثر.
# 1162 - وما ضعف المسلمون عن النفوذ به من بلد الحرب من ماشية ودواب ومتاع
~~مما غنموه أو كان لهم، أو ما قام عليهم من دوابهم فليعرقبوا الدواب، أو
~~يذبحوها، وكذلك جميع الماشية، ولا يحرقوها بعد القتل. ويحرق المتاع
~~والسلاح.
# 1163 - ولا يستعان بالمشركين في القتال إلا أن يكونوا نواتي أو خدما فلا
~~بأس به. PageV01P267 1164 - [قال مالك:] ويجوز أمان المرأة والعبد والصبي
~~إن عقل الأمان، وقد قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: يجير على المسلمين
~~أدناهم، وقال - صلى الله عليه وسلم - لأم هانئ: قد أجرنا من أجرت [يا أم
~~هانئ]، قال غيره: لم يجعل ذلك أمرا يكون بيد أدناهم لا خروج للإمام عنه،
~~ولكن ينظر الإمام فيما فعل بالاجتهاد. قال إسماعيل بن عياش: سمعت أشياخنا
~~يقولون: لا جواز للصبي ولا للمعاهد، فغن أجارا خير الإمام بين إمضائه ورده
~~إلى مأمنه، [ومما روي أن عمر - رضي الله عنه - كتب بذلك أنه من أمنه منكم
~~حر أو عبد من عدوكم فهو آمن حتى يرد إلى مأمنه أو يقيم فيكم فيكون على
~~الحكم بالجزية، وإذا أمنه بعض من تستعينون به على عدوكم من أهل الكفر فهو
~~آمن حتى يرد إلى مأمنه أو يقيم فيكم، وإذا نهيتم عن الأمان فأمن أحد منكم
~~أحدا منهم ناسيا أو عاصيا أو جاهلا أو لم يعلم رد إلى مأمنه، ولا سبيل لكم
~~عليه إلا ms0243 أن يشاء أن يقيم فيكم فيكون على الحكم في الجزية، وكذلك إن أشار
~~أحد منكم إلى أحد أن هلم فإنا قاتلوك فأتى ظنا منه أنه آمن ولم يفهن ما قال
~~له، وكذلك إن جاءكم رجل مطمئن تعلمون أنه جاء متعمدا، وإن شككتم فيه فلا
~~تردوه إلى مأمنه واضربوا عليه الجزية، ومن وجدتموه في عسكركم ولم يعلمكم
~~بنفسه حتى قدرتم عليه فلا أمان له ولا ذمة، واحكموا فيه بما هو أفضل
~~للمسلمين].
# 1165 - وجائز التكبير في الرباط والحرس على البحر ورفع الصوت به بالليل
~~والنهار، وأكره التطريب. PageV01P268 1166 - وما كان مثل ديوان مصر والشام
~~والمدينة مثل دواوين العرب فلا بأس. وإذا تنازع رجلان في اسم مكتوب في
~~العطاء، فأعطى احدهما الآخر مالا على أن يبرأ إليه من ذلك الاسم لم يجز،
~~[لأنه إن كان الذي أعطاه الدراهم أخذ غير اسمه فلا يجوز شراؤه، وإن كان
~~الذي أعطى الدراهم صاحب الاسم فقد باع ما لا يحل له، وإن كان الآخر هو صاحب
~~الاسم فلا يجوز له، لأنه لا يدري ما باع أقليلا بكثير، أو كثيرا بقليل]،
~~ولا يدري ما تبلغ حياة صاحبه فهذا غرر لا يجوز. وكذلك لا يجوز لمن زيد في
~~عطائه أن يبيع تلك الزيادة بعرض.
# 1167 - قال الأوزاعي: أوقف عمر والصحابة الفيء وخراج الأرض للمجاهدين،
~~ففرض منه للمقاتلة والعيال والذرية فصار ذلك سنة لمن بعده، فمن افترض فيه
~~ونيته الجهاد فلا بأس به، قال ابن محيريز: أصحاب العطاء أفضل من المتطوعة
~~لما يروعون، وقال مكحول: روعات البعوث تنفي روعات القيامة.
# 1168 - ولا بأس بالجعائل في البعوث، يجعل القاعد للخارج، مضى الناس على
~~ذلك لمن كان من أهل ديوان واحد، لأن عليهم سد الثغور، قال مالك: ربما خرج
~~لهم العطاء، وربما لم يخرج، ولا ينبغي أن يجعل لمن ليس معه في ديوان ليغزو
~~عنه.((1))
# 1169 - وقد كره [مالك] لمن في سبيل الله إجارة فرسه لمن يغزو به، أو
~~يرابط عليه كمن بعسقلان وشبهها، فهو إذا أجر نفسه أشد كراهة.
# 1170 ms0244 - قال يحيى بن سعيد: لا بأس بالطوى من ماحوز إلى ماحوز [والطوى] أن
~~يقول لصاحبه: خذ بعثي وآخذ بعثك وأزيدك كذا، قال شريح: يكره ذلك من قبل أن
~~يكتتبا فأما بعد الكتبة فجائز، إلا من انتصب من ماحوز إلى ماحوز [آخر] يريد
~~الزيادة في الجعل.
# 1171 - قال مكحول: وإذا اكتتب في المغزى ففرض له فيه جعل فليأخذه، وإن
~~كان لا يغزو إلا بجعل فمكروه.
# __________
# (1) انظر: المدونة (3/43)، والكافي (1/207). PageV01P269 1172 - قال
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - في المجوس: سنوا بهم سنة أهل الكتاب((1))
~~وأخذ عثمان [رضي الله عنه] الجزية من مجوس البربر((2))، قال مالك: فالأمم
~~كلها من الفزازنة والصقالبة والأبر والترك وغيرهم من الأعاجم ممن لا كتاب
~~لهم بمنزلة المجوس في هذا، إذا دعوا إلى الإسلام فلم يجيبوا، دعوا إلى
~~إعطاء الجزية ويقروا على دينهم، فإن أجابوا قبل منهم.
# 1173 - ويستتاب أهل الأهواء [من القدرية وغيرهم]، فإن تابوا وإلا قتلوا
~~إذا كان الإمام عدلا، وإن خرجوا على إمام عدل فأرادوا قتاله، ودعوا إلى ما
~~هم عليه دعوا إلى السنة والجماعة، فإن أبوا قوتلوا.
# 1174 - وإذا دعا الإمام أهل العصبية إلى الحق فلم يرجعوا قوتلوا.
# 1175 - والخوارج إذا خرجوا فأصابوا الدماء والأموال ثم تابوا ورجعوا وضعت
~~الدماء عنهم، ويؤخذ منهم ما وجد بأيديهم من مال بعينه، و[أما] ما استهلكوه
~~فلا يتبعون به وإن كانوا أملياء، لأنهم متأولون بخلاف المحاربين، أولئك لا
~~يوضع عنهم من حقوق الناس شيء، وإنما يسقط عنهم [إن تابوا] حد الحرابة.
# 1176 - قال ابن شهاب: هاجت الفتنة الأولى فرأى جماعة من البدريين إسقاط
~~القصاص والحدود عمن قاتل في تأويل القرآن فقتل.
# 1177 - ولا حد على المرأة سبيت، ولا بينها وبين زوجها ملاعنة، ويحد
~~قاذفها وترد إلى زوجها الأول بعد أن تنقضي عدتها من زوجها الآخر، [وترث
~~زوجها الأول إن مات].
# * * *
# (كتاب الأيمان والنذور)((3))
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (1/278)، وأبو عبيد في الأموال (ص40)، والطبراني
~~في الكبير (19/437).
# (2) رواه ابن أبي شيبة في المصنف (7/583).
# (3) انظر: شرح ms0245 حدود ابن عرفة (ص175، 190)، والكافي (1/193)، والدراري
~~المضية (1/352)، والقوانين الفقهية (1/8)، ومختصر خليل (1/94)، والتقييد
~~(2/2). PageV01P270 1178 - ومن قال: إن كلمت فلانا فعلي المشي إلى بيت
~~الله، فكلمه لزمه المشي، وله أن يجعلها في حج أو عمرة، فإن جعلها في عمرة
~~مشى حتى يسعى بين الصفا والمروة، فإن ركب بعد سعيه وقبل أن يحلق فلا شيء
~~عليه، وإن جعلها في حجة مشى حتى يقضي طواف الإفاضة، فإذا قضاه فله أن يركب
~~في رجوعه من مكة إلى منى وفي رمي الجمار بمنى، وإن أخر طواف الإفاضة فلا
~~يركب في رمي الجمار، وله أن يركب في حوائجه، [كماله إذا وصل المدينة أو
~~المناهل ماشيا أن يركب في حوائجه]، أو ذكر في طريقه وهو ماش حاجة نسيها
~~فليرجع وراءها راكبا.
# 1179 - ومن أوجب على نفسه المشي إلى الكعبة في نذر أو يمين حلف بها،
~~فعليه الوفاء به، وإن أكثر من النذور بذلك مما لا يبلغه عمره فلا يجزيه إلا
~~أن يمشي ما قدر من الزمان، ويتقرب إلى الله عز وجل بما قدر عليه من خير،
~~[وقاله الليث]. ويمشي الحالف من حيث حلف، إلا أن ينوي موضعا فيمشي منه.
# 1180 - ومن قال: إن كلمت فلانا فأنا محرم بحجة أو عمرة، فإن كلمه قبل
~~أشهر الحج لم يلزمه أن يحرم بالحجة إلى [دخول] أشهر الحج، إلا أن ينوي أنه
~~محرم من يوم حنث، فيلزمه [ذلك، وإن كان في غير أشهر الحج]، وأما العمرة
~~فعليه أن يحرم بها وقت حنثه إلا أن لا يجد صحابة ويخاف على نفسه، فليؤخر
~~حتى يجد، فيحرم حينئذ، وإحرامه في ذلك بحج أو بعمرة من موضعه لا من ميقاته،
~~إلا أن ينويه فله نيته.
# 1181 - ومن قال: أنا محرم يوم أكلم فلانا، فإنه يوم يكلمه محرم، وقوله:
~~يوم أفعل كذا فأنا أحرم بحجة، كقوله: فأنا محرم، وقوله: إن فعلت كذا فأنا
~~أحج إلى بيت الله، [أو أمشي إلى مكة أو إلى بيت الله، أو فعلي المشي إلى
~~مكة، أو إلى ms0246 بيت الله] أو فعلي حجة، أو لله علي حجة كل ذلك سواء، ويلزمه
~~الحج إن حنث.
# 1182 - قال إبراهيم والشعبي: من قال: إن فعل كذا فهو محرم بحجة، فليحرم
~~إن شاء من عامه، أو متى تيسر عليه، وإن قال: يوم أفعل [كذا]، ففعل فهو
~~يومئذ محرم. PageV01P271 1183 - ومن لزمه المشي إلى مكة فخرج ماشيا فعجز في
~~مشيه فليركب فيما عجز، فإذا استراح نزل، وعرف أماكن ركوبه من الأرض، ثم
~~يعود ثانية فيمشي أماكن ركوبه، ولا يجزيه أن يمشي عدة أيام ركوبه، إذ قد
~~يركب موضعا ركبه أولا، وليس عليه [المشي] في رجوعه ثانية وإن كان قويا أن
~~يمشي الطريق كله، ولكن يمشي ما ركب فقط ويهدي، لأنه قد فرق مشيه، قال ابن
~~عباس: ينحر بدنة((1))، فإن عجز فلم يوعب مشيه في الثانية لم يعد ثالثة
~~وأهدى، وإن علم في الثانية أنه لا يقدر على تمام المشي قعد وأهدى وأجزأه
~~الذهاب الأول كانت حجة أو عمرة، ولو عل أول خروجه أنه لا يقدر أن يمشي كل
~~الطريق في ترداده إلى مكة مرتين، أو كان شيخا زمنا، أو امرأة ضعيفة، أو
~~مريضا يئس من البرء فلا بد أن يخرج أول مرة، ويمشي ولو نصف ميل ثم يركب بعد
~~ذلك ويهدي وإذا رجا المريض إفاقة يقدر بعدها أن يمشي [تربص للإفاقة، إلا أن
~~يعلم أنه غير قادر في إفاقته أن يمشي] فهو بمنزلة الشيخ الكبير.
# 1184 - وإذا مشى حجه كله وركب في الإفاضة [فقط]، أو مرض في طريقه فركب
~~الأميال أو البريد أو اليوم ومشى البقية لم يعد ثانية وأهدى. ولو مشى حتى
~~سعى بين الصفا والمروة ثم خرج إلى عرفات وشهد المناسك والإفاضة راكبا رجع
~~قابلا راكبا، فركب ما مشى، ومشى ما ركب، والمشي على الرجال والنساء [سواء]
~~فيما ذكرنا.
# 1185 - وله أن يجعل مشيه الثاني في غير ما جعل الأول من حج أو عمرة، [إذا
~~أبهم يمينه أو نذره كذلك، فأما إن سمى حجا أو عمرة] فلا يجعل الثانية إلا
~~مثلها، ms0247 ولا يجعل المشي الثاني ولا الأول في فريضة.
# 1186 - ومن قال: علي المشي إلى بيت الله حافيا راجلا فلينتعل، وإن أهدى
~~فحسن، وإن لم يهد فلا شيء عليه، وهو خفيف.
# __________
# (1) رواه عبد الرزاق في المصنف (8/449)، وابن أبي شيبة (3/492)، والبيهقي
~~في الكبرى (10/81). PageV01P272 1187 - ومن حلف بالمشي فحنث فمشى في حج
~~ففاته الحج أجزأه ما مشى وجعلها عمرة، ومشى حتى يسعى بين الصفا والمروة،
~~ويقضي الحج قابلا راكبا، ويهدي لفوات الحج، [ولا شيء عليه غير ذلك]، وإن
~~جعل مشيه في عمرة فله إذا حل منها أن يحج الفريضة من مكة ويكون متمتعا إن
~~كانت عمرته في أشهر الحج، ولو قرن يريد بالعمرة المشي الذي عليه وبالحج
~~فريضته، لم يجزه من الفرض وعليه دم القران، كمن نذر مشيا فحج ماشيا وهو
~~صرورة ينوي بذلك نذره وفريضته، أجزأه لنذره لا لفرضه، وعليه قضاء الفريضة
~~قابلا.
# 1188 - ومن قال: إن فعلت كذا فأنا أحمل فلانا إلى بيت الله فحنث، قال
~~مالك: ينوى فإن أراد التعب بحمله على عنقه حج ماشيا وأهدى وليس عليه أن يحج
~~بالرجل، وإن لم ينو ذلك حج راكبا، ويحج بالرجل معه ولا هدي عليه، وإن أبى
~~الرجل أن يحج حج الحالف وحده راكبا ولا شيء عليه في الرجل، وقال عنه علي:
~~إن نوى إحجاجه من ماله فلا شيء عليه إلا إحجاج الرجل، فإن أبى الرجل [أن
~~يحج] فلا شيء على الحالف، [قال] ابن القاسم: وقوله أنا أحج بفلان أوجب
~~[عليه] من قوله أحمله لا يريد بذلك على عنقه، لأن إحجاجه إياه من طاعة
~~الله، فإن أبى الرجل فلا شيء عليه فيه، ومن قال: [أنا] أحمل هذا العمود أو
~~غيره إلى مكة، طلب بذلك المشقة على نفسه فليحج ماشيا غير حامل شيئا ويهدي.
# قال إبراهيم: من قال أنا أهدي فلانا على أشفار عيني فليحجه ويهدي بدنة.
# 1189 - ومن قال: علي المشي إلى مكة، إلا أن يبدو لي أو أرى خيرا من ذلك،
~~لزمه المشي، ولا ينفعه استثناؤه، ولا ms0248 استثناء لذي طلاق، ولا عتاق، ولا مشي
~~ولا صدقة، ولو قال في ذلك إن شاء فلان لم يلزمه شيء حتى يشاء فلان.
# 1190 - ومن قال: علي المشي، ولم يقل إلى بيت الله، فإن نوى مكة مشى، وإن
~~لم ينو ذلك فلا شيء عليه، ولو قال مع ذلك إلى بيت الله [فليمش] إلى بيت
~~الله إلا أن ينوي مسجدا فله نيته. PageV01P273 1191 - ومن قال: لله علي أن
~~آتي المدينة أو بيت المقدس، أو المشي إلى المدينة، أو بيت المقدس فلا
~~يأتيهما حتى ينوي الصلاة في مسجديهما، أو يسميهما فيقول: إلى مسجد رسول
~~الله - صلى الله عليه وسلم -، أو مسجد إيليا، وإن لم ينو الصلاة فيهما
~~فليأتهما راكبا ولا هدي عليه، وكأنه لما سماهما، قال: لله علي أن أصلي
~~فيهما.
# 1192 - ولو نذر الصلاة في غيرهما من مساجد الأمصار صلى بموضعه، ولم يأته،
~~ومن نذر أن يرابط أو يصوم بموضع يتقرب بإتيانه إلى الله كعسقلان
~~والإسكندرية لزمه ذلك، وإن كان من أهل مكة والمدينة.
# 1193 - ولا يلزم المشي إلا من قال: علي المشي إلى مكة، أو بيت الله، أو
~~المسجد الحرام أو الكعبة أو الحجر أو الركن، وأما غير هذا كقوله: إلى الصفا
~~أو المروة أو منى أو عرفة أو ذي طوى أو الحرم أو المزدلفة أو إلى غير ذلك
~~من جبال الحرم فلا يلزمه.
# 1194 - ومن قال: إن كلمت فلانا فعلي أن أسري أو أذهب أو انطلق أو آتي أو
~~أركب إلى مكة، فلا شيء عليه إلا [أن ينوي] أن يأتيهما حاجا أو معتمرا
~~فيأتيهما راكبا إلا أن ينوي ماشيا، وقد اختلف قول ابن القاسم في الركوب،
~~فأوجبه مرة، وأشهب يرى عليه إتيان مكة في هذا كله حاجا أو معتمرا.
# 1195 - ومن قال لحر: إن فعلت كذا فأنا أهديك إلى بيت الله، فحنث فعليه
~~هدي، قال علي بن أبي طالب - رضي الله عنه - : شاة.
# وإن قال: فعبد فلان أو داره أو شيء من ماله هدي، فحنث فلا شيء عليه. وقال
~~النبي ms0249 - صلى الله عليه وسلم -: “لا نذر في معصية، ولا فيما لا يملك ابن
~~آدم”.((1))
# __________
# (1) رواه مسلم (3/1262)، (1641)، وأبو داود (3/232، 233)، والنسائي في
~~الكبرى (3/136) والدارجي (2/240)، والبيهقي في الكبرى (8/109، 231)،
~~والدارقطني في سننه (4/16)، والشافعي في مسنده (1/339، 352)، وابن ماجة
~~(1/686)، وأحمد (4/430). PageV01P274 1196 - ومن قال: إن فعلت كذا فعلي هدي
~~[فحنث] فإن نوى [شيئا] فهو ما نوى، وإلا فعليه بدنة، فإن لم يجد فبقرة، فإن
~~لم يجد وقصرت نفقته رجوت أن تجزيه شاة، [وزحفها مالك] وقال: البقر أقرب شيء
~~إلى الإبل، ولو قال بدنة فحنث، فالبدن من الإبل، فإن لم يجد بعيرا فبقرة،
~~فإن لم يجد فسبع من الغنم، وكذلك لو قال: علي أن أهدي بدنة، فلينحر بعيرا،
~~فإن قصرت نفقته ولم يجد فبقرة، ولا يجزيه شراء بقرة حتى لا تبلغ نفقته ثمن
~~بدنة، فإن لم يجد ثمن بقرة فسبع من الغنم، فإن لم يجد الغنم لضيق وجده فلا
~~أعرف في هذا صوما، إلا أن يحب فليصم عشرة أيام، فإن أيسر يوما ما، كان عليه
~~ما نذر، وقد قال مالك فيمن نذر عتق رقبة فلم يستطعها: إن الصوم لا يجزيه
~~إلا أن يشاء أن يصوم، فإن أيسر يوما ما أعتق، فهذا مثله.
# 1197 - ومن قال: لله علي أن أنحر بدنة، أو قال: لله علي هدي فلينحر ذلك
~~بمكة، ولو قال: لله علي جزور، أو أن أنحر جزورا، فلينحرها بموضعه، ولو نوى
~~موضعا، أو سماه، فلا يخرجها إليه كانت الجزور بعينها أو بغير عينها، وكذلك
~~إن نذرها لمساكين بلد بعينها، وهو بغيرها، فلينحرها بموضعه، ويتصدق بها على
~~مساكين من عنده، وسوق البدن إلى غير مكة من الضلال.
# 1198 - ومن نذر هدي شيء من مال غيره لم يلزمه شيء. وإن قال: داري أو عبدي
~~أو شيء من ماله [مما] لا يهدى هو هدي، أو حلف بذلك فحنث، فليبعه وليبعث
~~بثمنه، وبما أهدى من العين فيبتاع به هدي.
# فإن لم يبعه وبعث به بعينه فلا يعجبني ذلك، ويباع هناك فيشترى به ms0250 هدي،
~~فإن لم يبلغ ذلك ثمن هدي - وأدناه شاة - أو فضل منه ما لا يبلغ ذلك. قال
~~مالك: يبعثه إلى خزنة الكعبة، ينفق عليها، وقال ابن القاسم: أحب غلي أن
~~يتصدق به حيث شاء.
# وأعظم مالك أن يشرك مع الحجبة في الخزانة أحد، لأنها ولاية من النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - إذ دفع المفاتح لعثمان بن طلحة. PageV01P275 1199 -
~~ومن قال: إن فعلت كذا فغنمي [هذه] أو إبلي [أو بقري] هدي، فحنث فليبعث بها
~~من ذلك الموضع، إن كانت تصل، ويقلد الإبل ويشعرها، والبقر لا تصل من
~~إفريقية ولا من مصر، فإذا خاف على هذه الهدايا أن لا تبلغ لبعد سفر، أو
~~لغير ذلك باعها، وابتاع بثمن الغنم غنما، وبثمن الإبل إبلا وبثمن البقر
~~بقرا، وجائز أن يبتاع بثمن البقر إبلا، لأنها لما بيعت صارت كالعين.
# 1200 - ولا أحب شراء الغنم بثمنها حتى يقصر عن ثمن بعير أو بقرة، ويشتري
~~ذلك من مكة، أو من موضع تصل، فإن ابتاعها من مكة فليخرجها إلى الحل ثم
~~يدخلها [إلى] الحرم.
# 1201 - وإن نذر هدي بدنة غير معينة أجزأه شراؤها من مكة أو المدينة فتوقف
~~بعرفة ثم تنحر بمنى، فإن لم توقف بعرفة، [لم تنحر بمنى] وأخرجت إلى الحل إن
~~اشتريت في الحرم ثم نحرت بمكة، فإن لم يجد ثمنها فذلك دين عليه.
# 1202 - ومن قال: لله علي أن أهدي مالي [او قال: جميع مالي]، أو قال: مالي
~~صدقة، أو في سبيل الله، أو هدي أو حلف بذلك فحنث [أجزأه الثلث، وإن سمى
~~شيئا من ماله فقال: داري أو دابتي أو ثوبي أو غيره صدقة، أو في السبيل، أو
~~هدي، أو حلف بذلك فحنث]، اخرج ذلك كله وإن أحاط بماله، كمن عم النساء أو خص
~~في الطلاق.
# 1203 - وإن قال: ثلث مالي صدقة، أو ثلاثة أرباعه أو أكثر فليخرج جميع ما
~~سمى، ما لم يقل: مالي كله.
# وإن قال: إن فعلت كذا فعبدي هدي فحنث ولا مال له غيره فليبعه وليشتر
~~بثمنه هديا، ولو ms0251 قال: جميع مالي، فإنما يهدي ثلثه.
# 1204 - وإن حلف بهدي عبده هذا وجميع ماله فحنث، أهدى العبد وثلث ما بقي
~~من المال، [وكذلك هذا في الصدقة أو في سبيل الله]، وكذلك لو قال: فرسي
~~ومالي في سبيل الله، أخرج الفرس وثلث ما بقي من ماله، ومن جعل عبيده صدقة
~~أو في سبيل الله في يمين فحنث، ففي الصدقة يبيعه ويتصدق بثمنه، وأما في
~~السبيل، فليبعه ويدفع ثمنه إلى من يغزو به من موضعه إن وجد، وإن لم يجد
~~فليبعث بثمنه. PageV01P276 1205 - وإن كان فرسا أو سلاحا أو شيئا من آلات
~~الحرب، جعله في السبيل [في يمين] فحنث، فليبعث ذلك بعينه [إن وجد من
~~يقبله]، فإن لم يجد من يقبله، أو يبلغه، فليبعث بثمنه فيجعل في مثل المبيع
~~من كراع أو سلاح أو غيره بخلاف البقر الهدي تباع إذا لم تبلغ، فيجوز أن
~~يشتري بثمنها إبلا، لأن تلك كلها للأكل وهذا تختلف منافعه.
# 1206 - وإذا جعل جميع هذه [الأشياء] صدقة، باعها وتصدق بثمنها، وكذلك إن
~~جعله هديا فليبعه ويهدي ثمنه.
# 1207 - وإذا جعل مالا أو غيره في سبيل الله، فذلك في الجهاد والرباط، من
~~السواحل والثغور، وليس جدة من ذلك، وإنما كان الخوف بها مرة.
# 1208 - ومن قال: مالي في الكعبة، أو في رتاجها، أو في حطيمها فلا شيء
~~عليه، لأن الكعبة لا تنقض فتبنى، - والرتاج: الباب، والحطيم: ما بين الباب
~~إلى المقام - وإن قال: مالي في كسوة الكعبة أو طيبها، أهدى ثلث ماله
~~[ويدفعه] إلى الحجبة.
# 1209 - وإن قال: أنا أضرب بمالي أو بشيء منه بعينه حطيم الكعبة [أو
~~الركن]، فعليه حجة أو عمرة، ولا شيء عليه في ماله، [وكذلك لو قال: أضرب
~~بكذا أو كذا إلى الركن الأسود فليحج أو يعتمر، ولا شيء عليه] إن لم يرد
~~حملان ذلك [الشيء] على عنقه، [قال ابن القاسم:] وكذلك هذه الأشياء.
~~PageV01P277 1210 - قال مالك: ومن قال إن فعلت كذا فأنا أنحر ولدي، فحنث
~~فعليه كفارة يمين، وقال ابن عباس((1))، ثم رجع [مالك] ms0252 فقال: لا كفارة عليه،
~~ولا غيرها، إلا أن ينوي به وجه الهدي، أن يهدي ابنه لله، فعليه هدي، قال
~~ابن القاسم: وهذا أحب إلي من الذي سمعت منه [والذي سمعت منه] أنه إن لم يقل
~~عند مقام إبراهيم فعليه كفارة يمين، وإن قال عند مقام إبراهيم فليهد، قال
~~ابن عباس: كبشا، [وقال أيضا ابن عباس في من جعل ابنه بدنة فليهد ديته مائة
~~من الإبل، ثم ندم بعد ذلك فقال: ليتني كنت أمرته أن يهدي كبشا كما قال
~~تعالى: {وفديناه بذبح عظيم} (الصافات: 107)، قال ابن القاسم:] وإن قال: أنا
~~أنحر ولدي بين الصفا والمروة، أو بمنى، فعليه الهدي، وقد قال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - عند المروة: “هذا المنحر، وكل طرق مكة وفجاجها
~~منحر”((2))، ويلزمه في نحر أبويه ما يلزمه في نحر ولده.
# 1211 - ومن لزمته يمين فافتدى منها بمال جاز ذلك.
# 1212 - ومن قال: والله ما لقي فلانا أمس، وهو لا يدري ألقيه أم لا، ثم
~~علم بعد يمينه أنه كما حلف بر، وإن كان خلاف ذلك أثم وكان كمتعمد الكذب،
~~وهي أعظم من أن تكفر.
# 1213 - ولغو اليمين ليس كقول الرجل: لا والله، وبلى والله، وإنما اللغو:
~~أن يحلف بالله على أمر يوقنه، ثم يتبين له [أنه] خلاف ذلك فلا شيء عليه،
~~ولا ثنيا ولا لغو في طلاق.
# 1214 - ولا مشي ولا صدقة ولا غيرها إلا في اليمين بالله، أو نذر لا مخرج
~~له.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (2/476)، وابن أبي شيبة في المصنف (3/503)، وعبد
~~الرزاق (8/459).
# (2) رواه الترمذي (3/232)، وابن خزيمة (4/283)، والبيهقي (5/122)، ومالك
~~(1/393)، والطبراني في الأوسط (4/297)، الصغير (1/350)، والبزار (2/165)،
~~وأحمد (1/75)، وأبو يعلى في مسنده (1/264، 413)، والدارمي (2/79)، وعبد ابن
~~حميد (359). PageV01P278 1215 - [قال مالك رحمه الله:] والأيمان [بالله]
~~أربعة: يمين غموس، ولغو يمين، فلا كفارة [في هذين]، ويمين الرجل والله
~~لأفعلن، ووالله لا فعلت: ففي هذين كفارة، [فإن رأى] الحنث [أفضل] أحنث
~~نفسه.
# والغموس: الحلف على تعمد الكذب، أو على ms0253 غير يقين، وهي أعظم من أن تكفر.
# 1216 - والحلف بجميع أسماء الله تعالى وصفاته لازم، كقوله: والسميع
~~والعليم، والعزيز والخبير واللطيف، أو قال: والله أو تالله لأفعلن كذا، أو
~~لا أفعل كذا أو قال: وعزة الله وكبريائه وقدرته وأمانته، أو قال لعمر الله
~~فهي كلها أيمان تكفر.
# 1217 - ومن قال: علي عهد الله أو ذمته أو كفالته أو ميثاقه، أو قال: علي
~~عشر كفالات أو عشر مواثيق، أو عشر نذور أو أقل أو أكثر، يلزمه عدد ما ذكر
~~كفارات.
# 1218 - وإن قال: أشهد أو أقسم أو أحلف أو أغرم أن لا أفعل كذا، فإن أراد
~~بالله فهي يمين، وإلا فلا شيء عليه [وإن قال: أعزم أن لا أفعل كذا، فليس
~~بيمين، وإن قال: أعزم بالله أن لا أفعل كذا، فيمين].
# 1219 - وإن قال لرجل: أعزم بالله عليك إلا ما فعلت كذا، فيأبى، فهو
~~كقوله: اسألك بالله لتفعلن كذا، فامتنع، فلا شيء على واحد منهما.
# 1220 - وإن قال: علي نذر، أو لله علي نذر، أو حلف بذلك فحنث، فعليه كفارة
~~يمين إلا أن ينوي بنذره ذلك صوما أو فعل خير [فليزمه ذلك] وله نيته.
# 1221 - وإن قال: علي يمين إن فعلت كذا، ولا نية له فعليه [كفارة] يمين
~~كقوله: علي عهد أو نذر.
# 1222 - قيل: فمن قال: [الحلال] علي حرام إن فعلت كذا، قال: لا يكون
~~الحرام يمينا في شيء لا في طعام، ولا في شراب، ولا في أم ولد إن حرمها على
~~نفسه، ولا في خادم ولا عبد إلا أن يحرم امرأته فيلزمه الطلاق، قال زيد بن
~~أسلم: إنما كفر النبي عليه السلام في تحريمه أم ولده، لأنه حلف بالله أن لا
~~يقربها. PageV01P279 1223 - ومن قال: إن فعلت كذا فهو يهودي أو نصراني أو
~~مجوسي أو كافر بالله أو بريء من الإسلام فليست هذه أيمانا، وليستغفر الله
~~مما قال.
# 1224 - وقوله لعمري، [أو] هو زان، أو هو سارق، أو قال: والصلاة والصيام
~~والزكاة والحج أو قال: هو يأكل لحم الخنزير ms0254 أو لحم الميتة، أو يشرب بالخمر]
~~أو الدم أو يترك الصلاة، أو عليه لعنة الله أو غضبه، أو حرمه الله الجنة،
~~أو أدخله النار، وكل ما دعا به على نفسه لم يكن شيء من هذا أيمانا.
# 1225 - وكذلك قوله: وأبي وأبيك وحياتي وحياتك وعيشي وعيشك، وهذا من كلام
~~النساء وضعفاء الرجال، وأكره اليمين بهذا، أو بغير الله، أو برغم أنفه، أو
~~برغم أنفه لله، ومن كان حالفا فليحلف بالله أو ليصمت.
# 1226 - ومن حلف بشيء من أسماء الله أو صفاته، أو نذر لا مخرج له [منه]
~~فقال: إن شاء الله، فإن أراد بذلك الاستثناء [فلا حنث عليه، وإن أراد به
~~معنى قول الله تعالى: {ولا تقولن لشيء إني فاعل ذلك غدا. إلا أن يشاء الله}
~~(الكهف: 23)، ولم يرد به الاستثناء] فهو حانث، وإن حدثت له نية الاستثناء
~~قبل تمام لفظه باليمين أو بعد، إلا أنه لم يصمت حتى وصل بها الاستثناء
~~أجزأه، وإن كان بين الاستثناء واليمين صمات فلا ثنيا له، ومن استثنى في
~~نفسه ولم يحرك لسانه لم ينتفع بذلك.
# 1227 - وإن حلف بالله ذمي أن لا يفعل كذا، فحنث بها بعد إسلامه فلا كفارة
~~عليه.
# 1228 - ومن قال: علي نذر أن أحج أو أفعل شيئا من الخير، سماه أو حلف بذلك
~~فحنث، فلا يجزيه إلا الوفاء بذلك.
# 1229 - وإن قال: علي نذر إن لم اعتق رقبة، أو إن لم أفعل من البر كذا،
~~فإن شاء فعله فبر، أو تركه وكفر كفارة [يمين]، فإن ضرب لفعله اجلا فجاوزه
~~ولم يفعل فعليه كفارة يمين، إلا أن يجعل لنذره مخرجا من البر، مثل قوله:
~~علي صدقة، أو نحوه، أو ينوي ذلك فيلزمه، لأنه مخرج نذره. PageV01P280 1230
~~- وإن قال: علي نذر إن لم أشرب الخمر أو أقتل فلانا، ونحوه من المعاصي، فلا
~~يفعل ذلك، وليكفر كفارة يمين، إلا أن يجعل لنذره مخرجا من البر، فإن اجترأ
~~وفعل ما قال من المعصية فقد أثم وسقط عنه النذر، كان له مخرج، أو لم يكن. ms0255
# 1231 - وإن قال: علي نذر إن شربت الخمر، فلا يشربها، ولا كفارة عليه، وهو
~~علي بر، وإن شربها فعليه كفارة يمين، إلا أن يجعل لنذره مخرجا من البر
~~فيلزمه.((1))
# 1232 - ومن نذر ما ليس فعله بطاعة، ولا تركه بمعصية، مثل المشي إلى
~~السوق، ونحوه فإن شاء فعل أو ترك، ولا شيء عليه.
# 1233 - ومن حلف لا فعلت كذا، [أو إن فعلت كذا]، فهو على بر، ولا يحنث حتى
~~يفعل ذلك، وإن قال: إن لم أفعل، أو لأفعلن، فهو على حنث حتى يفعله.
# 1234 - ومن حلف بطلاق أو عتق أو مشي أو بالله ليضربن فلانا أو ليقتلنه،
~~فإن ضرب أجلا فهو على بر، وإنما يحنث إذا حل الأجل ولم يفعل، وإن لم يضرب
~~أجلا، فهو على حنث ولا ينبغي له أن يفعل ذلك، وليكفر أو يمشي ويطلق عليه
~~الإمام أو يعتق إن رفع ذلك إليه بالقضاء، فإن اجترأ ففعل ذلك قبل النظر فيه
~~زالت عنه أيمانه.
# 1235 - ومن قال لامرأته: والله لأطلقنك، فليس بمول، ولا يمنع من الوطء،
~~فإن شاء طلق فبر في يمينه، وإن لم يطلق لم يحنث إلا بموته، أو موتها، ولا
~~يجبر على الكفارة.
# 1236 - ومن قال: والله لأفعلن كذا، فإن ضرب أجلا فلا يكفر حتى يمضي
~~الأجل.
# [في قول الرجل لامرأته: أنت طالق إن لم أفعل كذا أو إن فعلت]
# 1237 - ومن قال لامرأته: أنت طالق واحدة إن لم أتزوج عليك، فأراد أن لا
~~يتزوج [عليها] فليطلقها طلقة ثم يرتجعها فتزول يمينه، ولو ضرب أجلا كان على
~~بر، وليس له أن يحنث نفسه قبل الأجل، وإنما يحنث إذا مضى الأجل ولم يفعل ما
~~حلف عليه.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/270)، والتمهيد (6/99)، والمدونة الكبرى
~~(3/111). PageV01P281 1238 - وإن قال لها: أنت طالق إن لم أفعل كذا، حيل
~~بينه وبينها حتى يفعل ذلك وإلا دخل عليه الإيلاء، وإن كانت يمينه لا فعلت،
~~لم يحل بينه وبينها، لأنه على بر [حتى يفعل ذلك فيحنث].
# 1239 - ومن قال لنسائه الأربع: والله ms0256 لا أجامعكن، فجامع واحدة منهن حنث،
~~وإنما يلزمه إذا وطئ إحداهن أو كلهن كفارة واحدة، وله أن يطأ البواقي قبل
~~أن يكفر، إذ كان له أن يطأهن كلهن قبل الكفارة.
# 1240 - [ومن قال: والله لا أدخل دار فلان، والله لا أكلم فلانا، والله لا
~~أضرب فلانا، فعليه ها هنا لكل صنف فعله كفارة].
# 1241 - ولو قال: والله لا أدخل دار فلان، ولا أكلم فلانا، [ولا أضرب
~~فلانا]، ففعل ذلك كله أو بعضه، أجزأته كفارة واحدة ولا شيء عليه في فعل ما
~~بقي.
# 1242 - ومن حلف بالله أن لا يفعل كذا، ثم ردد اليمين في ذلك مرارا في
~~مجلس واحد أو مجالس، ثم حنث، فكفارة واحدة تجزيه عن ذلك، نوى باليمين
~~الثانية غير الأولى، أو بالثالثة غير الأولى والثانية، أو لم ينو شيئا، فهي
~~يمين واحدة، إلا أن ينوي أن عليه ثلاثة أيمان كالنذور، فيلزمه ثلاث كفارات،
~~سواء [قال في يمين:] لله علي، أم لا.
# 1243 - وإن قال: والله لا أكلم فلانا، ثم قال: علي حجة أو عمرة إن كلمته،
~~فهما يمينان إن حنث لزمتاه جميعا.
# 1244 - واستحب مالك الكفارة بعد الحنث، فإن كفر قبل [الحنث] أجزأه، وكذلك
~~المولي.
# 1245 - وإن كفر بالصوم معسر قبل حنثه، ثم حنث بعد يسره فلا شيء
~~عليه.((1))
# 1246 - [قال مالك:] ومن حلف الا يفعل شيئا إلى حين أو زمان أو دهر، فذلك
~~كله سنة، وقال عنه ابن وهب: إنه شك في الدهر أن يكون سنة.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/271)، وشرح الزرقاني (3/85)، والتمهيد
~~(21/244)، ومواهب الجليل (3/269)، والمدونة الكبرى (3/117)، والقوانين
~~الفقهية (1/111). PageV01P282 1247 - وإذا حنث العبد في اليمين بالله فكسا
~~أو أطعم بإذن سيده، رجوت أن يجزيه، وليس بالبين، والصوم أحب إلي، وأما
~~العتق فلا يجزيه وإن أذن له سيده، إذ الولاء لسيده، وصومه وفعله في كل
~~كفارة كالحر.
# 1248 - ولو حنث في رقه ثم كفر بالعتق بعد أن عتق أجزأه.
# 1249 - ولا تغربل الحنطة في كفارة اليمين، إلا أن تكون مغلوثة.
# 1250 ms0257 - قال مالك: والإطعام في كفارة اليمين بالله مد قمح، لكل مسكين
~~عندنا بالمدينة، لأنه وسط عيشهم، فأما سائر الأمصار فإن لهم عيشا غير
~~عيشنا، فليخرجوا وسطا من عيشهم، وقال ابن القاسم: حيثما أخرج مدا بمد النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - أجزأه، [ولا يجزيه أن يخرج قيمة الطعام عرضا، وإن
~~غدى وعشى في كفارة اليمين بالله أجزأه،] ولا يجزيه غداء دون عشاء، ولا عشاء
~~دون غداء، ويطعم الخبز مأدوما بزيت ونحوه.
# 1251 - ويعطى الفطيم من طعام الكفارة [مثل ما يعطى الكبير]. ومن عليه
~~يمينان فأطعم عن واحدة مساكين، كرهت له إعطاءهم لليمين الأخرى وإن لم يجد
~~غيرهم في مكانه أو بعد أيام، وليطلب سواهم.
# ولا يعطى من شيء من الكفارات ذمي أو عبد أو أم ولد، وإن كان سيدهم
~~محتاجا، فإن فعل وأعطى منها لغني لم يعلم به، لم يجزه، وكذلك الكسوة.
# ويعطى منها من له دار وخادم، لا فضل في ثمنهما عن سواهما، كما يعطى من
~~الزكاة، ولا يعجبني أن يعطى منها لذي قرابة منه لا تلزمه نفقته، فإن فعل
~~أجزأه إذا كان محتاجا، وكذلك الزكاة وجميع الكفارات.
# 1252 - [قال مالك:] ومن حلف بالله فحنث، فهو مخير في إطعام عشرة مساكين
~~أو كسوتهم أو عتق رقبة. PageV01P283 1253 - ولا يجزيه الصوم وهو قادر على
~~شيء من هذا، فإن لم يجد صام ثلاثة أيام [متتابعات أحب إلي، فإن فرقها
~~أجزأه، وإن أكل أو شرب ناسيا في صومها قضاه، وإن حاضت فيه امرأة بنت إذا
~~طهرت، ولا يجزيه صوم الكفارة] في أيام التشريق إلا اليوم الرابع فعسى به أن
~~يجزيه إن صامه، ولا يجزيه الصوم إن كان له مال غائب وليستلف، وإن كان له
~~مال [غائب] وعليه دين مثله، أجزأه الصوم، [ولا يجزيه الصوم] إن كان يملك
~~دارا أو خادما، وإن قل ثمنهما كالظهار.
# 1254 - وإن كسا في الكفارة لم يجزه إلا ما تحل الصلاة فيه، ثوبا للرجل،
~~ولا تجزيه عمامة وحدها، وللمرأة درع وخمار.
# 1255 - وعتق من صلى وصام في كفارة الأيمان ms0258 أحب إلي، فإن أعتق [فطيما] أو
~~رضيعا لقصر النفقة رجوت أن يجزيه، وكذلك الأعجمي، ويجزئ في ذلك ما يجزئ في
~~الظهار وواجب الرقاب، ولا يجزئ أقطع اليد، أو الرجل، وأما الأعرج فقد كرهه
~~[مالك] مرة وأجازه مرة [أخرى]، وآخر قوله لا يجزئ إلا أن يكوزن عرجا خفيفا،
~~قال ابن شهاب: ولا يجزئ عتق أعمى ولا مجنون ولا أبرص، قال عطاء: ولا أشل
~~ولا صبي لم يولد في الإسلام، قال ابن القاسم: ولا رقبة غير مؤمنة، ولا مدبر
~~ولا مكاتب، ولا أم ولد، ولا معتق إلى أجل، ولا من يعتق عليه إذا ملكه، ولا
~~رقبة اشتراها بشرط العتق، ولا زوجته إذا ابتاعها حاملا فأعتقها قبل أن تضع
~~في شيء من الكفارات، وتجعل الزوجة بذلك الحمل أم ولد إذا ابتاعها، ولا أحب
~~له [أن يعتق] في عتق واجب عليه إلا ما كان يملكه بعد ابتياعه ولا يعتق
~~عليه.
# 1256 - ويجوز شراء رقبة بشرط العتق ليعتقها تطوعا. ومن كفر عن أحد بعتق
~~أو غيره بأمره أو بغير أمره أجزأه، كمكفر بعتق عن ميت.
# 1257 - ومن كسا وأطعم وأعتق عن ثلاثة أيمان ولم ينو لأحد الأيمان بعينه
~~صنفا من ذلك أجزأه، وكذلك إن أعتق عبده عن أحد الأيمان بغير عينه أجزأه،
~~وإن نوى بعتقه [عن] جميعها لم يجزه. PageV01P284 1258 - ولا يجزيه أن يكفر
~~يمينه بإطعام خمسة مساكين وكسوة خمسة، ولا يجزه إخراج قيمة الكسوة عينا،
~~ولا [يجزئ] إخراج الكفارة في بناء مسجد، أو كفن ميت، أو قضاء دين عنه، أو
~~معونة في عتق.
# وأكره ان ترجع إلى الرجل صدقته [التطوع أو الواجبة، ببيع أو هبة أو
~~صدقة]، [وجائز بميراث].
# 1259 - ومن حلف أن لا يأكل هذا الرغيف حنث بأكل بعضه، وإن حلف ليأكلنه لن
~~يبر إلا بأكل جميعه، وإن حلف ليأكلنه اليوم فأكل اليوم بعضه وفي غد بعضه
~~حنث، وإن حلف لا يأكل هذا الدقيق أو هذه الحنطة أو من هذه الحنطة، فأكلهما
~~بحالهما أو أكل خبزيهما أو سويق الحنطة حنث، لأن هذا هكذا ms0259 يؤكل.
# 1260 - وإن حلف أن لا يأكل من هذا الطلع فأكل بسره أورطبه أو تمره حنث،
~~إلا أن ينوي الطلع بعينه، وإن حلف أن لا يأكل من هذا اللبن فأكل من زبده أو
~~جبنه، حنث، إلا أن تكون له نية، وإن حلف أن لا يأكل بسر هذه النخلة أو بسرا
~~منها، فأكل من بلحها لم يحنث.
# 1261 - وإن حلف أن لا يأكل من هذه الحنطة أو من هذا الطعام، فلا يأكل ما
~~اشتري بثمنهما من طعام ولا ما أنبتت الحنطة، إن نوى وجه المن، وإن كان لشيء
~~في الحنطة من رداءة، أو سوء صنعة في الطعام لم يحنث بأكل ما ذكرنا.
# 1262 - وإن حلف أن لا يشرب هذا السويق فأكله حنث، إلا أن ينوي الشرب لما
~~يعرض منه من نفخ أو غيره فلا يحنث إذا أكله.
# 1263 - وإن حلف أن لا يأكل هذا اللبن فشربه حنث، إلا أن تكون له نية.
# 1264 - وإن حلف أن لا يأكل سمنا فأكل سويقا لت بسمن حنث، وجد طعمه أو
~~ريحه أم لا، إلا أن ينويه خالصا.
# 1265 - وإن حلف أن لا يأكل خلا فأكل لحما طبخ بخل لم يحنث، إلا أن ينوي
~~ولا ما طبخ بخل.
# 1266 - وإن حلف ألا يهدم هذه البئر، حنث بهدم حجر منها، إلا أن ينوي هدم
~~جميعها.
# 1267 - وإن حلف أن لا يأكل خبزا وزيتا فأكل أحدهما، أو لا يفعل فعلين،
~~ففعل أحدهما حنث، إلا أن ينوي جميعهما فلا يحنث. PageV01P285 1268 - وإن
~~حلف في طعام أو شراب أن لا يأكله فذاقه، فإن لم يصل إلى جوفه لم يحنث.
# 1269 - قال مالك: وإن حلف أن لا يكلم فلانا فكتب إليه كتابا أو أرسل إليه
~~رسولا حنث، إلا أن ينوي مشافهته. ثم رجع فقال: لا ينوى في الكتاب ويحنث،
~~إلا أن يرتجع الكتاب قبل وصوله إليه فلا يحنث.
# 1270 - ومن حلف أن لا يساكن فلانا، فسكن كل واحد منهما في مقصورة في دار
~~جمعتهما، فإن كان إذ حلف هذا في ms0260 دار واحدة وكل واحد منهما في منزله حنث،
~~وإن كان في بيت فلما حلف انتقل عنه إلى منزل في الدار، يكون مدخله ومخرجه
~~ومرفقه في حوائجه على حدة لم يحنث، إلا أن يكون نوى الخروج من الدار، وكذا
~~إن حلف أن لا يساكن أخته امرأته وكانت ساكنتين في حجرة واحدة، فانتقلتا إلى
~~دار سكنت هذه في سفلها، وهذه في علوها، وكل مسكن مستغن عن الآخر بمرافقه
~~إلا أن سلم العلو في الدار، ويجمعهما باب واحد فلا يحنث.
# وإن حلف أن لا يساكن فلانا وهما في دار فساكنه في قرية أو مدينة لم يحنث،
~~إلا أن يساكنه في دار.
# فإن حلف أن لا يساكنه فزاره، فليست الزيارة بسكنى، وينظر إلى ما كانت
~~عليه يمينه، فإن كان لما يدخل بين العيال والصبيان فهو أخف، وإن أراد
~~التنحي فهو أشد.
# وإن حلف أن لا يساكنه في دار سماها أم لا، فقسمت وضرب بين النصيبين
~~بحائط، وجعل لكل نصيب مدخل على حدة، فسكن هذا في نصيب، وهذا في نصيب، فكرهه
~~مالك، وقال: لا يعجبني [ذلك]، وقال ابن القاسم: لا أرى به بأسا، ولا حنث
~~عليه.
# 1271 - وإن حلف ألا يأكل لحما فأكل شحما أو لحم حوت، أو حلف أن لا يأكل
~~رؤوسا [أو بيضا]ن فأكل رؤوس سمك أو طير أو بيضهما حنث، إلا أن تكون له نية
~~أو ليمينه بساط فيحمل عليه، وإن حلف أن لا يأكل شحما فأكل لحما لم
~~يحنث.((1))
# __________
# (1) انظر: المصنف لعبد الرزاق (6/379)، والمدونة (3/130)، والتاج
~~والإكليل (3/296)، ومختصر اختلاف العلماء (3/265)، وبداية المجتهد (1/305)،
~~ومنح الجليل (3/64). PageV01P286 1272 - [قال مالك:] ومن حلف أن لا يكلم
~~زيدا، فأم قوما فيهم زيد فسلم من الصلاة عليهم، أو صلى خلف زيد، وهو عالم
~~به، فرد عليه السلام حين سلم من صلاته لم يحنث، وليس مثل هذا كلاما، ولو
~~سلم على جماعة وهو فيهم حنث، علم به أم لا، إلا أن يحاشي، ولو مر [به] في
~~جوف الليل فسلم عليه وهو لا ms0261 يعرفه حنث.
# 1273 - [قال مالك:] وإن حلف أن لا يسكن هذه الدار وهو فيها، خرج مكانه،
~~وإن كان في جوف الليل، فإن أخر إلى الصباح حنث إلا أن ينويه، فليجتهد إذا
~~أصبح في مسكن ولينتقل، وإن تغالى في الكراء، أو وجد منزلا لا يوافقه،
~~فلينتقل إليه حتى يجد سواه، فإن لم يفعل حنث، ويرتحل بأهله وولده وجميع
~~متاعه، وإن أبقى متاعه حنث.
# 1274 - وإن حلف أن لا يسكن هذه الدار، أو قال: دار فلان هذه، فباعها فلان
~~فسكنها الحالف في غير ملكه حنث، إلا أن ينوي ما دامت في ملكه، ولو قال: دار
~~فلان، فباعها فلان، فسكنها الحالف في غير ملكه لم يحنث، إلا أن يكون نوى أن
~~لا يسكنها، وكذلك إن حلف أن لا يأكل من طعام فلان، فباع فلان طعامه، ثم أكل
~~منه لم يحنث، إلا أن يقول: من هذا الطعام، فلا يأكل منه أبدا، فإن فعل حنث،
~~إلا أن ينوي ما دام في ملكه.
# 1275 - وإن حلف أن لا يسكن دار فلان، فسكن دارا بين فلان ورجل آخر، أو لا
~~يأكل من طعام اشتراه فلان، فأكل من طعام اشتراه فلان وآخر معه، أو لا يلبس
~~ثوبا غزلته فلانة، فلبس ثوبا غزلته فلانة وأخرى معها، أو قال لامرأته: أنت
~~طالق إن كسوتك هذين الثوبين، ونيته أن لا يكسوها إياهما جميعا فكساها
~~أحدهما، أو حلف أن لا يسكن بيتا، ولا نية له، فسكن بيت شعر، وهو بدوي أو
~~حضري، فهو في ذلك كله حانث.
# 1276 - فإن قال: امرأته طالق ماله مال، وقد ورث قبل يمينه مالا ما لم
~~يعلم به حنث، إلا أن ينوي في يمينه أن يعلمه فلا يحنث. PageV01P287 1277 -
~~وإن حلف أن لا يدخل [على فلان] بيتا فدخل عليه المسجد لم يحنث، وليس على
~~هذا حلف، وإن دخل على جاره فوجده عنده حنث، وإن دخل المحلوف عليه [على
~~الحالف] فخاف عليه مالك الحنث، وقال ابن القاسم: لا يحنث إلا أن ينوي أن لا
~~يجتمعا في بيت فحنث. ms0262
# 1276 - وإن حلف أن لا يدخل هذه الدار فهدمت أو خربت، حتى صارت طريقا
~~فدخلها لم يحنث، فإن بينت بعد ذلك فلا يدخلها، وإن دخلها مكرها لم يحنث،
~~إلا أن يأمرهم بذلك فيحنث.
# وإن حلف أن لا يدخل دار فلان فدخل بيتا يسكنه فلان كراء، أو أقام على ظهر
~~بيت منها حنث.
# وإن حلف أن لا يدخل من باب هذه الدار، أو من هذا الباب، فحول الباب عن
~~حاله، أو أغلق وفتح غيره، فإن دخل منه حنث إلا أن يكره الباب دون الدار،
~~إما لضيقه، أو لجواز على أحد فلا يحنث.((1))
# ومن حلف أن لا يأكل من طعام فلان، ولا أدخل داره، ولا ألبس [من] ثيابه،
~~ثم ملك أشياء فلان هذه شراء منه، فأكل ولبس ودخل بعد الشراء فلا شيء [عليه]
~~إلا أن يكره تلك الأشياء بأعيانها، ولو وهبها [له] المحلوف عليه، أو تصدق
~~بها عليه فقبلها ثم أكل ولبس ودخل، وحنث إن كان ماكره من ناحية المن.
# 1277 - قال مالك: وإن حلف أن لا يأكل لرجل طعاما، فدخل ابن الحالف على
~~المحلوف عليه فأطعمه خبزا فخرج به الصبي إلى أبيه فأكل منه الأب ولم يعلم
~~حنث، ومن حلف أن لا يأكل طعاما فأكره على أكله لم يحنث، وإن أكره على أن
~~يحلف، لم تلزمه يمين.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (2/136)، والتاج والإكليل (3/277)، ومواهب
~~الجليل (4/78)، والمدونة الكبرى (3/114، 115). PageV01P288 1278 - ومن قال
~~لزوجته: أنت طالق إن خرجت إلا بإذني، فأذن لها [وهو] في سفر، أو حيث لا
~~تسمعه، و[أشهد] فخرجت بعد إذنه، وقبل علمها بالإذن، فهو حانث، وإن حلف أن
~~لا يأذن لها إلا في عيادة مريض، فخرجت في العيادة بإذنه ثم مضت بعد ذلك إلى
~~حاجة أخرى، لم يحنث، لأن ذلك بغير إذنه، ولو خرجت إلى الحمام بغير إذنه لم
~~يحنث إلا أن يتركها بعد علمه، وإن هو حين علم بذلك لم يتركها، فلا يحنث،
~~وإن لم يعلم حتى رجعت فلا شيء عليه.
# 1279 - ومن حلف ليقضين فلانا ms0263 حقه غدا، فقضاه اليوم بر، ولو حلف ليأكلن
~~هذا الطعام غدا فأكله اليوم حنث، إذ الطعام قد يخص به اليوم، والغريم إنما
~~القصد فيه القضاء.
# 1280 - ومن حلف بعتق أو طلاق أن لا يشتري ثوبا فاشتراه وشيا أو صنفا
~~سواه، وقال: نويت ذلك الصنف، أو حلف أن لا يدخل هذه الدار، ثم دخلها بعد
~~شهر، وقال أردت شهرا فله نيته في الفتيا لا في القضاء إن قامت عليه
~~بينة.((1))
# 1281 - وإن حلف أن لا يلبس هذا الثوب، وهو لابسه، أو لا يركب هذه الدابة،
~~وهو عليها، فإن نزل عنها، أو نزع الثوب مكانه [بر] وإلا حنث.
# وإن حلف أن لا يلبس هذا الثوب، فقطعه قباء أو قميصا أو سراويل أو جبة، أو
~~قلنسوة فلبسه حنث، إلا أن يكون كره الأول لضيقه، أو لسوء عمله، [فحوله] فلا
~~يحنث.
# وإن ائتزر به أو لف به رأسه، أو جعله على منكبيه حنث، ولو جعله في الليل
~~على فرجه ولم يعلم [به] لم يحنث حتى يتزر به.
# 1282 - ومن حلف أن لا يركب دابة فلان فركب دابة عبده حنث إلا أن تكون له
~~نية، إذ لو اشترى العبد من يعتق على سيده أعتقناه [عليه]، وقال أشهب: لا
~~يحنث.
# 1283 - ومن حلف بالله ماله مال، وله دين عرض أو غيره، أو له شوار وخادم
~~ولا ناض له، حنث، إلا أن تكون له نية.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (3/282). PageV01P289 1284 - وإن استعير منه ثوب
~~فحلف بالطلاق ما يملك إلا ثوبا، وله ثوبان مرهونان فإن كانا كفاف دينه لم
~~يحنث إن كانت تلك نيته، وإن لم تكن له نية حنث كان فيهما فضل أم لا.
# 1285 - ومن حلف أن لا يكلم فلانا عشرة أيام فكلمه فيها حنث، ثم [إن] كلمه
~~فيها مرارا قبل أن يكفر لم تلزمه إلا كفارة واحدة.
# 1286 - ومن حلف لرجل إن علم كذا [وكذا] ليعلمنه أو ليخبرنه، فعلماه
~~جميعا، لم يبر حتى يعلمه أو يخيره، وإن كتب به إليه، أو أرسل إليه رسولا ms0264
~~بر، ولو أسر إليه رجل سرا فأحلفه ليكتمنه، ثم أسره المسر لآخر فذكره الآخر
~~للحالف فقال له الحالف: ما ظننت أنه أسره لغيري حنث.
# 1287 - ومن حلف أن لا يتكفل بمال أبدا، فتكفل بنفس رجل حنث، لأن الكفالة
~~بالنفس كفالة بالمال، إلا أن يشترط وجهه بلا مال فلا يحنث.
# 1288 - ومن حلف أن لا يتكفل لفلان بكفالة، فتكفل لوكيل له ولم يعلم به،
~~فإن لم يكن [الوكيل] من سبب فلان وناحيته لم يحنث الحالف.((1))
# 1289 - ومن حلف ليضربن عبده مائة سوط فجمعها فضربه بها ضربة واحدة، أو
~~أخذ سوطا له رأسان، [أو جمع سوطين] فجلده بهما خمسين جلدة، لم يبر، ولو
~~ضربه بسوط مائة جلدة ضربا خفيفا، لم يبر إلا بضرب مؤلم.
# ومن حلف أن لا يشتري عبدا فأمر غيره فاشتراه له حنث.
# وإن حلف أن لا يضرب عبده فأمر غيره فضربه حنث، إلا أن ينوي بنفسه، [وإن
~~حلف ليضربنه فأمر غيره بضربه بر إلا أن ينوي بنفسه]، وإن حلف أن لا يبيع
~~سلعة، فأمر غيره [فباعها له] حنث، ولا يدين.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (2/156)، والتاج والإكليل (3/310). PageV01P290
~~وإن حلف أن لا يبيع لفلان شيئا، فدفع فلان ثوبا [لرجل] فأعطاه الرجل للحالف
~~فباعه ولم يعلم به، فإن لم يكن الرجل من سبب فلان وناحيته مثل الصديق
~~الملاطف أومن في عياله وناحيته لم يحنث، وإلا حنث، وكذلك إن حلف أن لا يبيع
~~منه فباع ممن اشترى له ولم يعلم، فإن لم يكن المشتري من ناحية فلان ولا من
~~سببه لم يحنث وإلا حنث، وإن قال [له] عند البيع: إني حلفت أن لا أبيع
~~فلانان فقال [له]: إنما أبتاع لنفسي، ثم صح بعد البيع أنه إنما ابتاع لفلان
~~[المحلوف عليه]، لزم الحالف البيع، ولم ينفعه ذلك، ويحنث إن كان المشتري من
~~ناحية فلان.
# 1300 - ومن حلف ليقضين فلانا حقه إلى أجل فقضاه إياه، ثم وجد فيها صاحب
~~الحق درهما نحاسا أو رصاصا أو ناقصا نقصانا بينا أو بارا لا يجوز، أو ms0265
~~استحقت من يده فقام عليه بعد الأجل فهو حانث.
# وكذلك لو حلف أن لا يفارقه إلا بحقه فأحاله على غريم له، أو أخذ منه حقه
~~ثم وجد فيه ما ذكرنا بعد أن فارقه فهو حانث.
# ولو أعطاه قضاء من حقه عرضا يساوي ما عليه لو بيع [بالنقد] لبر، ثم
~~استثقله مالك، وبأول قوله قول.((1))
# وإن حلف أن لا يفارق غريمه إلا بحقه، ففر منه أو فلت حنث، إلا أن يكون
~~قوله لا أفارقك، كالقائل لا أتركه إلا أن يفر أو أغلب عليه، فلا شيء عليه.
# 1301 - ومن قال لامرأته: أنت طالق إن قبلتك أو ضاجعتك، فقبلته من ورائه
~~أو ضاجعته وهو نائم، لم يحنث، إلا أن يكون منه في القبلة استرخاء، وإن كانت
~~يمينه إن قبلني أو ضاجعتني حنث بكل حال.
# 1302 - ومن حلف ليقضين فلانا حقه رأس الشهر، أو عند رأسه، أو إذا استهل،
~~فله يوم وليلة من أول الشهر، وإن قال: إلى رمضان أو إلى استهلاله، فإذا
~~انسلخ شعبان، واستهل الشهر ولم يقضه حنث.
# __________
# (1) انظر: مختصر خليل (86)، والشرح الكبير (2/153). PageV01P291 1303 -
~~وإن حلف لك غريمك ليقضينك حقك أو [قال] دنانيرك رأس الشهر، فوهبت له حقك،
~~أو وضعته عنه صدقة أو صلة لم يبر، ولو باعك به سلعة تساوي الدين لبر إن
~~كانت [يمينه] على وجه القضاء، ولم تكن على أعيان الدنانير، ثم كرهه مالك،
~~وقوله الأول أعجب إلي.
# 1304 - ولو كانت يمينه على أعيان الدنانير لم يبر إلا بدفعها، فإن مات رب
~~الحق قبل الأجل، فقضى الغريم ورثته أو وصيه أو السلطان قبل الأجل بر.
# 1305 - ومن حلف أن لا يهب فلانا هبة، فتصدق عليه حنث، وكل هبة لغير
~~الثواب كالصدقة.
# وكذلك كل ما نفعه به من عارية أو غيرها، إلا أن تكون له نية في العارية،
~~لأن [أصل] يمينه على المنفعة.((1))
# 1306 - وإن حلف أن لا يكسو فلانا فوهبه دنانير، أو حلف أن لا يكسو امرأته
~~فأعطاها ما اشترت به ثوبا حنث.
# 1307 - قال مالك: وإن ms0266 افتك [لها] ثيابها الرهن حنث، ثم عرضتها عليه فقال:
~~امحها، وأبى أن يجيب فيها، وقال ابن القاسم: ينوى، فإن كانت نيته أن لا يهب
~~لها ثوبا ولا يبتاعه لها لم يحنث، وإن لم تكن له نية حنث.
# وأصل هذا عند مالك، إنما هو على وجه المنافع والمن.
# 1308 - وإن حلف أن لا يهب لأجنبي أو لامرأته دنانير فكساها، أو أعطى
~~الرجل فرسا أو عرضا حنث، فإن نوى الدنانير دون غيرها، لم ينو في الرجل ونوي
~~في الزوجة إذ قد يكره هبتها العين لسوء نظرها فيه.
# 1309 - وإن وهبه رجل شاة ثم من بها عليه فحلف أن لا يشرب من لبنها، ولا
~~يأكل من لحمها، فإن أكل مما اشترى بثمنها، أو اكتسى منه حنث، ويجوز أن
~~يعطيه [رب الشاة] من غير ثمنها ما شاء، إلا أن يكون [الحالف] نوى أن لا
~~ينتفع منه بشيء أبدا.
# 1310 - وإن حلف بطلاق أو غيره أن لا يدخل دار زيد، أو أن لا يقضيه حقه
~~إلا بإذن محمد، فمات محمد، لم يجزه إذن ورثته إذ ليس بحث يورث، وإن دخل أو
~~قضى حنث.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/302). PageV01P292 1311 - وإن حلف رجل
~~للأمير تطوعا لئن رأى أمر كذا ليرفعنه إليه، أو حلف الأمير قوما أن لا
~~يخرجوا إلا بإذنه، فمات الأمير أو عزل فليرفع ذلك [إلى] من ولي بعده، ولا
~~يخرج القوم إلا بإذنه، إذا كان ذلك من الأول نظرا أو عدلا، ومن حلف ليقضين
~~فلانا حقه رأس الشهر، فغاب فلان فليقض وكيله أو السلطان، ويخرجه ذلك من
~~يمينه، فإن احتجب عنه السلطان فلم يجده، أو كان بقرية ليس فيها سلكان وخاف
~~إن خرج إلى السلطان حل الأجل قبل بلوغه، فإن جاء بالحق على شرطه إلى عدول
~~فأشهدهم على ذلك بعد اجتهاده في طلبه بعلمهم فلم يجده لم يحنث، وإن قضى
~~وكيلا له في ضيعته ولم يوكله رب الحق في تقاضي دينه أجزأه.((1))
# 1312 - وإن حلف لرجل لأقضينك حقك [إلى أجل] إلا أن تشاء أن ms0267 تؤخرني فمات
~~الطالب فإنه يجزيه تأخير ورثته إن كانوا كبارا، أو وصيه إن كان ولده أصاغر
~~ولا دين عليه، فإن كان عليه دين لم يكن لوصي أو وارث تأخير مع الغرماء،
~~ويجزيه تأخير الغرماء إن أحاط الدين بماله على أن يبرئ ذمة الميت.
# 1313 - ومن حلف ليأكلن هذا الطعام، أو ليلبسن هذه الثياب، أو يركب هذه
~~الدابة أو يضرب عبده غدا، فماتت الدابة والعبد، وسرقت الثياب والطعام قبل
~~غد فلا حنث عليه في الموت، لأنه كان على بر بالتأجيل، ويحنث في السرقة، إلا
~~أن يكون نوى إلا [أن] يسرق أو لا يجده.
# 1314 - وإن حلف ليقضين فلانا ماله إلى أجل، وقد مات فلان والحالف لا يعرف
~~فليقض ورثته ولا يحنث، لأن يمينه إنما وقعت على الوفاء، فورثة الغريم
~~مقامه، وإنما يحنث إن مضى الأجل ولم يقضهم.
# 1315 - وإن حلف ليذبحن حمامات ليتيمه فقام مكانه فألقاها ميتة، فلا شيء
~~عليه.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/302)، والتقييد (3/38)". PageV01P293 1316 -
~~وإن حلف بعتق عبده ليضربن فلانا ولم يضرب أجلا منع من بيعه حى يبر أو يحنث،
~~فإن مات المحلوف عليه والحالف صجيج قبل ضربه، عتق العبد من رأس ماله، ولو
~~مات والحالف مريض ثم مات الحالف من مرضه ذلك، عتق العبد من لثه، وهذا كله
~~إذا عاش المحلوف عليه مدة، لو أراد الحالف أن يضربه فيها لضربه، ولو ضرب
~~أجلا فمات الحالف أو المحلوف عليه قبل الأجل لم يحنث، لأنه على بر.
# 1317 - وإن حلف ليقضين فلانا حقه في رمضان، فمات الحالف في شعبان لم
~~يحنث، لأنه مات على بر، وديونه التي عليه تحل بموته، فإن لم يقض ورثته ذلك
~~الحق إلا بعد الأجل لم يلحق الميت حنث، وليس على الورثة يمين ولا حنث في
~~يمين صاحبهم.
# 1318 - ومن قال لامرأته عبدي حر إن لم أضربك إلى سنة، فماتت قبل السنة لم
~~يحنث في عبده، لأنها ماتت وهو على بر، وله بيعه، وإن مضى الأجل وهو عنده لم
~~يعتق.((1))
# * * *
# (كتاب النكاح الأول)
# 1319 ms0268 - [قال مالك]: ومن قال لرجل: زوجي ابنتك على أن أزوجك ابنتي، أو
~~زوجني أمتك على أن أزوجك أمتي ولا مهر بيننا، فذلك شغار يفسخ أبدا، وإن
~~ولدت الأولاد ورضياه، وللمدخول بها صداق المثل ولا شيء لغير المدخول بها.
~~والشغار بين العبيد مثل [الشغار] بين الأحرار.
# 1320 - وإن قال له: زوجني ابنتك بمائة على أن أزوجك ابنتى بمائة، أو قال:
~~بخمسين، فلا خير فيه، وهو [من] وجه الشغار، ويفسخ قبل البناء ويثبت بعده،
~~ويكون لكل واحدة [منهما] الأكثر من التسمية أو صداق المثل وليس هذا بصريح
~~الشغار لدخول الصداق [فيه] إلا أن بعض الصداق لا يجوز، فصار كمن نكح بمائة
~~دينار وبخمر أو بمائة [دينار] نقدا ومائة إلى موت أو فراق، فإنه يفسخ قبل
~~البناء، ويثبت بعده، ويكون لها صداق المثل إلا أن يكون أقل من المائة
~~النقد، فلا ينقص من المائة شيء.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (3/149، 150). PageV01P294 وإن زوجه ابنته
~~بخمسين على أن يزوجه الآخر ابنته بغير شيء، فإن دخلا ثبت نكاح المسمى لها،
~~وفسخ الآخر وكان لكل واحدة منهما صداق المثل.((1))
# 1321 - [قال مالك:] وإذا ردت الثيب الرجال رجلا بعد رجل لم تجبر على
~~النكاح، ولا يجبر أحد أحدا على النكاح إلا الأب في ابنته البكر وفي ابنه
~~الصغير وفي أمته وفي عبده، والولي في يتيمه. ولا يزوج البكر وليها وإن كانت
~~سفيهة إلا برضاها.
# 1322 - [قال ابن القاسم:] ومن زوج ابنته الصغيرة بأقل من مهر مثلها جاز
~~إن كان على وجه النظر [لها]، وقد أتت امرأة مطلقة إلى مالك فقالت له: إن لي
~~ابنة في حجري موسرة مرغوبا فيها، فأراد أبوها أن يزوجها ابن أخ له فقيرا،
~~فقال [لها: نعم] إني لأرى لك في ذلك متكلما.
# قال ابن القاسم: وأنا أراه ماضيا إلا أن يأتي من ذلك ضرر فيمنع.
# 1324 - ومن زوج ابنته البكر فطلقها الزوج قبل البناء أو مات عنها فلأبيها
~~أن يزوجها كما يزوج البكر، [وإن زوجها تزويجا حراما] فبنى بها الزوج ثم
~~طلقها أو مات ms0269 عنها فهي أحق بنفسها وتسكن حيث شاءت، إلا أن يخاف منها هوى أو
~~ضيعة أو سوء موضع، فيمنعها الأب أو الولي من ذلك ويضمناها إليهما.
# 1325 - وإذا زنت البكر فحدت أو لم تحد فلأبيها أن يزوجها كما يزوج البكر،
~~وإن زوجها تزويجا حراما فبنى بها الزوج ثم طلقها أو مات عنها بالقرب لم يكن
~~لأبيها أن يزوجها كما يزوج البكر، لأنه نكاح يلحق فيه الولد، ويدرأ به
~~الحد، وتعتد فيه في بيت زوجها الذي كانت تسكن [فيه] كما تعتد في النكاح
~~الحلال.
# __________
# (1) انظر: الذخيرة (4/384، 385)، ومنح الجليل (3/305)، والمدونة الكبرى
~~(4/152، 153)، وحاشية الدسوقي (2/307)، شرح الزرقاني (3/185)، الفواكه
~~الدواني (20/13)، الشرح الكبير (2/307)، التمهيد (14/90)، حاشية العدوي
~~(2/67). PageV01P295 1326 - ومن زوج ابنته [البكر] فدخل بها الزوج ثم
~~فارقها قبل أن يمسها لم يكن لأبيها أن يزوجها كما تزوج البكر إن طالت
~~إقامتها مع زوجها وشهدت مشاهد النساء، وأرى السنة طول إقامة، وإن كان أمرا
~~قريبا فله أن يزوجها [كما تزوج البكر]، وكذلك إن طلقها الزوج فأنكرت المسيس
~~وادعاه الزوج، نظرت إلى طول المدة وقربها.
# 1327 - [قال مالك رحمه الله:] وإذا احتلم الغلام فله أن يذهب حيث شاء
~~وليس لأبيه منعه. قال ابن القاسم: إلا أن يخاف منه سفها فله منعه.
# 1328 - [قال مالك رحمه الله:] وإذا قال للبكر وليها: إني مزوجك من فلان
~~فسكتت فذلك منها رضى، قال غيره: إذا كانت تعلم أن السكوت رضى، وليس صمات
~~الثيب رضى في أب ولا غيره [إلا أن تتكلم وتستخلف الولي على نكاحها].
# [قال مالك:] وليس المشورة بلازمة للأب في الأبكار.
# 1329 - ومن زوج أخته الثيب أو البكر بغير أمرها فبلغها ذلك فرضيت، فبلغني
~~أن مالكا قال مرة: إن كانت بغير البلد أو فيه فتأخر إعلامها لم يجز، وإن
~~قرب جاز، فسألنا مالكا ونزلت بالمدينة في رجل زوج أخته فقالت حين بلغها
~~ذلك: ما وكلت ولا أرضى، ثم كلمت فرضيت، فقال: لا يجوز هذا النكاح ولا يقام
~~عليه حتى يأتنفا نكاحا [جديدا] ms0270 إن أحبا.
# 1330 - [قال مالك:] ومن زوج ابنه الكبير المنقطع عنه أو ابنته الثيب وهما
~~غائبان فرضيا بفعل أبيهما لم يجز النكاح، لأنهما لو ماتا لم يتوارثا.
# 1331 - ولا تزوج اليتيمة التي يولى عليها حتى تبلغ وتأذن في ذلك، لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر باستئذان اليتيمة((1)) ولا إذن إلا
~~للبالغة، فإن زوجها وليها بغير إذنها ثم أعلمها بالقرب فرضيت جاز، ولا يعد
~~صماتها هاهنا رضى، وإن كانت بغير البلد أو فيه فتأخر إعلامها لم يجز وإن
~~رضيت، [قال سحنون:] وهذا قول مالك الذي عليه أصحابه.
# __________
# (1) رواه أبو داود (2093)، والترمذي (9408)، وقال: حديث حسن. PageV01P296
~~1332 - ويجوز عفو الأب عن نصف الصداق في طلاق البكر قبل البناء، ولا يجوز
~~ذلك لغيره من وصي أو غيره، وقد قال الله تعالى: {إلا أن يعفون أو يعفو الذي
~~بيده عقدة النكاح} (البقرة: 237)، وهو الأب في ابنته البكر، والسيد في
~~أمته، وقول الله تعالى: {إلا أن يعفون} هي المرأة الثيب.
# قال مالك: ولا يجوز ذلك للأب قبل الطلاق.
# قال ابن القاسم: إلا بوجه النظر من عسر الزوج فيخفف عنه وينظره فذلك
~~جائز. فأما لغير طلاق ولا على وجه نظر لها فلا يجوز.
# 1333 - وإذا زوج البكر اليتيمة وليها بأمرها فقبض صداقها، لم يجز قبضه
~~عليها إلا أن يكون وصيا [فيجوز قبضه عليها، لأنه الناظر لها وما لها في
~~يديه]، وإذا قبضه الأب لابنته الثيب بغير إذنها ثم ادعى تلفه ضمنه [لأنه
~~متعد] كقبضه من غريمها دينا لها بغير أمرها، فلا يبرأ الغريم والأب ضامن
~~ولها أن تتبع الغريم.
# 1334 - [قال مالك رحمه الله:] وإذا اختلف الأولياء [في إنكاح المرأة] وهم
~~في القعدد سواء، نظر السلطان في ذلك، فإن كان بعضهم أقعد من بعض فالأقعد
~~أولى بإنكاحها، وهذا إذا فوضت إليهم وقالت: زوجوني، والأخ وابن الأخ أولى
~~بإنكاحها من الجد، والابن وابن الابن أولى بإنكاحها وبالصلاة عليها من
~~الأب، فإن زوجها الأبعد برضاها وهي ثيب ووالدها حاضر فأنكر والدها وسائر
~~الأولياء لم يرد النكاح، وكذلك ms0271 إن كنت بكرا بالغا لا أب لها ولا وصي فزوجها
~~الأبعد برضاها وأنكره الأقعد فالنكاح جائز.
# 1335 - قال علي عن مالك: في الأخ يزوج أخته لأبيه وثم أخوها لأبيها
~~وأمها، أن النكاح جائز إلا أن يكون الأب أوصى بها إلى الشقيق فلا تنكح
~~حينئذ إلا برضاه، وإنما الذي لا ينبغي لبعض الأولياء أن ينكح وثم من هو
~~أولى منه إذا لم يكونوا إخوة وكان أخا وعما، أو عما وابن عم ونحو هذا وهم
~~حضور. PageV01P297 قال عنه ابن القاسم: وذو الرأي من أهلها إذا كان له
~~الفضل والصلاح يجوز إنكاحه إياها إذا أصاب وجه النكاح، وإن كانت من العرب
~~ولها من الأولياء من ذكرنا.
# وكذلك مولى النعمة يجوز أن يزوج مولاته من نفسه، ويلي عقد نكاح نفسه أو
~~يزوجها من غيره برضاها فيجوز ذلك على الأقعد من أخ وغيره وهو من ذوي الرأي
~~من أهلها، إذا كان له بالفضل] والصلاح، وهذا [كله] إذا كانت المرأة ثيبا أو
~~بكرا بالغا لا أب لها ولا وصي.
# 1336 - قال مالك: وقول عمر - رضي الله عنه - لا تنكح المرأة إلابإذن
~~وليها أو ذوي الرأي من أهلها أو السلطان، فذو الرأي من أهلها الرجل من
~~العشيرة أو ابن العم أو المولى، وقال عنه ابن نافع هو الرجل من العصبة،
~~وقال أكثر الرواة: لا يزوج ولي وثم من هو أولى منه حاضر، فإن فعل نظر
~~السلطان في ذلك.
# وقال آخرون: للأقرب أن يرد أو يجيز إلا أن يتطاول مكثها عند الزوج وتلد
~~الأولاد، لأن العقد لم يخرج من أن وليه ولي وهذا في ذات المنصب والقدر.
# 1337 - ومن غاب عن ابنته البكر غيبة انقطاع كمن خرج في المغازي إلى مثل
~~إفريقية والأندلس وطنجة فأقام بها فرفعت أمرها إلى الإمام فلينظر لها
~~ويزوجها، وأما إن خرج تاجرا في سفر لغير مقام، فلا يزوجها ولي ولا سلطان،
~~وإن أرادته الابنة.((1))
# 1338 - [قال مالك:] وإذا رضيت [الثيب] بكفء في دينه وهو دونها في النسب
~~والشرف والمال، [أو رضيت بمولى] ورده ms0272 أب أو ولي، زوجها إياه الإمام، لأن
~~نكاح الوالي في العرب لا بأس به.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/435)، ومواهب الجليل (3/435). PageV01P298
~~قيل: فإن رضيت بعبد؟، قال: [قد] قال مالك: المسلمون بعضهم لبعض أكفاء، إذ
~~قيل له: إن بعض هؤلاء القوم [قد] فرقوا بين عربية ومولى، فاستعظم ذلك
~~[استعظاما شديدا]، [وقال: السلمون كلهم بعضهم لبعض أكفاء] لقول الله تعالى:
~~{إن أكرمكم عند الله أتقاكم} (الحجرات: 13)، وقال غيره: ليس الولي بعاضل في
~~منعه ذات القدر نكاح العبد ومثله، لأن للناس مناكح قد عرفت لهم وعرفوا لها،
~~ولا يكون الأب عاضلا لابنته البكر البالغ في رد أول خاطب أو خاطبين حتى
~~يتبين ضرره، فإذا تبين [ذلك منه وأرادت الجارية النكاح] قال له الإمام: إما
~~أن تزوج وإلا زوجناها عليك، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: “لا ضرر
~~ولا ضرار”.((1))
# 1339 - قال مالك: وللوصي أن يزوج البكر البالغ برضاها وإن كره الولي، ولو
~~رضيت هي ووليها برجل وعقدا له لم يجز إلا برضى الوصي، فإن اختلفوا نظر
~~السلطان، قال يحيى بن سعيد: الوصي أولى من الولي، ويشاور الولي.
# قال مالك: ووصي الوصي في البكر وإن بعد كالوصي، ويزوج الولي الثيب
~~برضاها، وإن كره الوصي، وإن زوجها الوصي برضاها أيضا جاز، وإن كره الولي،
~~وليس كالأجنبي فيها، وليس لأحد أن يزوج الطفلة قبل بلوغها من قاض أو وصي أو
~~ولي إلا الأب وحده، وأما الطفل الصغير فلأبيه أو وصيه أن يزوجه قبل بلوغه،
~~وليس ذلك لغيرهما من الأولياء، ولهما أن يوكلا بذلك غيرهما، وليس للأم أن
~~تستخلف من يزوج ابنتها البالغ اليتيمة، إلا أن تكون الأم وصية، [فإن كانت
~~وصية] عليها أو على صبية غير ابنتها فلا تلي هي عقد نكاحها، ولكن توكل بذلك
~~رجلا بعد بلوغ الصبية ورضاها، وأما قبل بلوغها فلا.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (2/745)، وأحمد في المسند (1/313)، وابن ماجة
~~(2341)، وانظر: نصب الراية (4/384)، والدارية في تخريج الهداية (2/282).
~~PageV01P299 1340 - وإذا وكلت المرأة كل واحد من ولييها فزوجها ms0273 هذا من رجل
~~وهذا من رجل فالنكاح لأولهما إذا عرف الأول، إلا أن يدخل بها الآخر فهو أحق
~~[بها]، وبذلك قضى عمر - رضي الله عنه((1)) - فإن لم يدخل بها واحد منهما
~~ولم يعلم الأول فسخا جميعا ولا قول لها إن قالت: هذا هو الأول، ثم تبتدي
~~نكاح من أحبت منهما أو من غيرهما.
# 1341 - وإذا عتق الأمة رجلان فكلاهما وليها، فإن أنكحها أحدهما بإذنها
~~جاز ذلك على الآخر وإن لم يرض، وإذا رضي الولي بعبد أو بحر ليس بكفء، فصالح
~~ذلك الرجل زوجته فبانت منه ثم أرادت المرأة نكاحه بعد ذلك وامتنع الولي
~~فليس ذلك له، إلا أن يظهر منه على فسق أو تلصص أو ما فيه حجة غير الأمر
~~الأول، فذلك للولي.
# 1342 - وإذا وكلت المرأة الدنية مثل: المعتقة والسوداء والمسالمة
~~والمسكينة، أجنبيا، فزوجها وهي ببلد لا سلطان فيه أو فيه سلطان يعسر عليها
~~تناوله ولا ولي لها، جاز ذلك، وكذلك إن ولت من أسلمت هي على يديه، وذلك
~~فيهن أخف منه في ذوات القدر، وأما إن أسلم على يديه أبوها، وتقادم ذلك حتى
~~يكون لها من القدر والغناء [والآباء] في الإسلام، وتنافس الناس فيها فلا
~~يزوجها، وهو كأجنبي فيها.
# قيل لمالك: فرجال من الموالي يأخذون صبيانا من الأعراب تصيبهم السنة
~~فيكفلونهم ويربونهم حتى يكبروا، فتكون فيهم الجارية فيريد أن يزوجها، فقال:
~~ذلك جائز، ومن أنظر لها منه؟.((2))
# وأما كل امرأة لها بال أو غناء وقدر فإن تلك لا يزوجها إلا وليها أو
~~السلطان.
# __________
# (1) رواه ابن أبي شيبة في المصنف (3/461)، وعبد الرزاق (6/2303).
# (2) انظر: المدونة الكبرى (4/170)، والتمهيد (19/105)، والمطلع (1/212)،
~~وأنيس الفقهاء (1/96). PageV01P300 1343 - [قيل لمالك: فلو أن امرأة لها
~~بال أو غناء وقدر، وقد تزوجت بغير أمر ولي فوضت أمرها إلى رجل فرضي الولي
~~بعد ذلك، أيثبت ذلك النكاج؟ فوقف فيه]، وقال عنه ابن وهب في موضع آخر إنه
~~يفرق بينها وبين زوجها بطلقة، دخل [بها] الزوج أم لا، إلا أن يجيز ذلك
~~الولي أو ms0274 السلطان إن لم يكن لها ولي.
# وقال ابن القاسم: إذا أجازه الولي [وكان] بالقرب جاز، سواء دخل [بها]
~~الزوج أم لا، وإن أراد فسخه بحدثان الدخول فذلك له، فأما إن طالت إقامتها
~~معه وولدت الأولاد، أمضيته إن كان ذلك صوابا ولم يفسخ، وقاله مالك.
# وقال غيره: لا يجوز، وإن أجازه الولي، لأنه [نكاح] عقده غير ولي، وقال
~~غير واحد من الرواة مثل قول ابن القاسم: إن أجازه الولي [بالقرب] جاز.
# وإذا استخلفت امرأة على نفسها رجلا فزوجها، ولها وليان أحدهما أقعد بها
~~من الآخر، فلما علما أجازه الأبعد ورده الأقعد، فلا قول هاهنا للأبعد،
~~بخلاف التي زوجا الأبعد وكره الأقعد، لأن ذلك نكاح عقده ولي وهذا نكاح عقده
~~غير ولي، فلا يكون فسخه إلا بيد الأقعد، فإن غاب الأقعد وأراد الأبعد فسخه
~~نظر السلطان في ذلك، فإن كانت غيبة الأقعد قريبة بعث إليه وانتظره ولم
~~يعجل، وإن كانت غيبته بعيدة نظر السلطان كنظر الغائب في الرد والإجازة،
~~وكان أولى من الولي الحاضر.
# 1344 - قال مالك: وإن قالت [امرأة] لوليها: زوجني ممن أحببت، فزوجها من
~~نفسه أو من غيره لم يجز حتى يسمي لها من يزوجها، ولها أن تجيز أو ترد، وقد
~~قال عبد الرحمن: إن زوجها من غيره جاز وإن لم يسمه، وإن زوجها من نفسه
~~فبلغها ذلك فرضيت به جاز، وإن لم يكن لها ولي فزوجها القاضي من نفسه أو من
~~ابنه برضاها جاز ذلك، لأنه ولي من لا ولي له، وإن كان لها ولي فزوجها
~~القاضي من [نفسه أو من ابنه] برضاها، وأصاب وجه النكاح ولم يكن منه جور
~~فليس لوليها فسخ ذلك. PageV01P301 1345 - ومن زوج ابنه البالغ المالك لأمره
~~وهو حاضر صامت، فلما فرغ الأب من النكاح قال الابن: ما أمرته ولم أرض، صدق
~~مع يمينه، وإن كان الابن غائبا فأنكر حين بلغه، سقط النكاح والصداق عنه وعن
~~الأب، وابنه والأجنبي في هذا سواء.
# 1346 - ومن أعتق صبيا صغيرا أو صغيرة فزوجها قبل البلوغ لم يجز عقده ms0275
~~عليها، وللوصي إنكاح آماء اليتامى وعبيدهم على وجه النظر [لهم].
# 1347 - ومن خطب على رجل امرأة بأمره فرضيت ووليها، وضمن الخاطب الصداق،
~~ثم قال الرجل: ما أمرته، بطل النكاح والصداق عنه وعن الزوج.
# 1348 - ومن قال لرجل: زوجني بألف [أو قال له: زوجني فلانة بألف]، فزوجه
~~بألفين، فعلم بذلك قبل البناء، قيل للزوج: إن رضيت بألفين وإلا فرق بينكما
~~بطلقة، إلا أن ترضى المرأة بألف فيثبت النكاح، وإن قال الرسول: أنا أغرم
~~الألف التي زدت وأبى الزوج، لم يلزمه النكاح بذلك، وإن لم يعلما حتى دخلا
~~لم يلزم الزوج غير الألف ولا يلزم المأمور شيء، لأنها صدقته والزوج جحدها
~~الألف الزائدة والنكاح بينهما ثابت. [قال ابن القاسم:] وإن أقر المأمور بعد
~~البناء بالتعدي غرم الألف الثانية والنكاح ثابت. وإن دخل الزوج بعد علمه
~~بتعدي المأمور لزمه ألفان، علمت المرأة أو لم تعلم، وكذلك أمة اشتراها له
~~بأكثر مما أمره به فوطئها عالما بما زاد، والبائع عالم بذلك أو غير عالم.
# 1349 - قال مالك - رحمه الله - : ولا يجوز لنصراني عقد نكاح مسلمة، ويعقد
~~النصراني نكاح وليته النصرانية لمسلم إن شاء، ولا يعقده وليها المسلم، لقول
~~الله تعالى في أهل الكفر: {ما لكم من ولايتهم من شيء} (الأنفال: 72)، إلا
~~التي ليست من نساء [أهل] الجزية قد أعتقها رجل مسلم فيجوز. PageV01P302
~~1350 - والعبد والمكاتب والنصراني والمدبر والمعتق بعضه والمرتد، ليس منهم
~~من يعقد عقدة النكاح، فإن عقد أحد منهم نكاح ابنته البكر أو الثيب برضاها،
~~وابنة النصراني مسلمة لم يجز ويفسخ وإن دخل بها، وللمدخول بها المهر
~~بالمسيس، ولو كانت ابنة العبد حرة فأراد أولياؤها إجازة ذلك لم يجز، ولا بد
~~من فسخه.
# والعبد إذا استخلفه حر على البضع فليوكل غيره على العقد، وللمكاتب إنكاح
~~إمائه على ابتغاء الفضل وإن كره سيده، ولكن يلي العقد غيره أمره، ولا يجوز
~~على غير ابتغاء الفضل إذا رده السيد، ولا يتزوج المكاتب إلا بإذن سيده.
# 1351 - ولا تعقد المرأة النكاح على أحد من الناس ولا لابنتها، ms0276 ولكن
~~تستخلف رجلا يعقد لها النكاح إن كانت وصية، ولها أن تستخلف أجنبيا وإن كان
~~أولياؤها حضورا.
# 1352 - قيل لمالك: من تزوج امرأة بغير أمر ولي بشهود، أيضرب أحد منهم؟،
~~فقال: أدخل بها؟، قالوا: لا، وأنكر الشهود أن يكونوا حضورا، فقال: لا عقوبة
~~عليهم.
# قال ابن القاسم: إلا أني رأيت منه أن لو دخل بها لعوقبت المرأة والزوج
~~والذي أنكح، ويؤدب الشهود أيضا إن علموا.
# ويكره للرجل أن يتزوج امرأة بغير أمر ولي. وقال ابن القاسم: فإن فعل كره
~~له وطؤها حتى يعلم وليها فيجيز أو يفسخ، فإن فسخه الإمام أو وليها عند
~~الإمام ثم أرادته زوجها إياه الإمام مكانها وإن كره الولي إذا دعت إلى سداد
~~وإن لم يساو حسبها ولا غناها وكان مرضيا في عقله ودينه((1))، وهذا إذا لم
~~يكن دخل بها، وإن كان وليها غائبا وقد استخلفت رجلا فزوجها فرفعت هي أمرها
~~إلى الإمام قبل قدوم وليها، نظر الإمام في ذلك وبعث إلى وليها إن قرب فيفرق
~~أو يترك، وإن بعد، نظر الإمام [في ذلك] كنظره في الرد والإجازة.
# __________
# (1) انظر: الاستذكار لابن عبد البر (16/35، 37)، وكفاية الطالب (2/49،
~~67، 71)، والتاج والإكليل (4/35)، والفواكه الدواني (2/28)، ومواهب الجليل
~~(2/110)، والتمهيد (19/85). PageV01P303 قال غيره: وإن بعدت غيبة الولي لم
~~ينتظر، وينبغي للإمام أن يفرق بينهما ويأتنف إنكاحها منه إن أرادته، ولا
~~ينبغي أن يثبت نكاح عقده غير ولي في ذات القدر والحال.
# قال ابن القاسم: فإن أراد الولي أن يفرق بينهما فعند الإمام إلا أن يرضى
~~الزوج بالفراق دونه، وإن تزوجت ولم تستخلف أحدا لم يقر هذا النكاح في دنية
~~أو غيرها، ويفسخ وإن ولدت الأولاد، ويدرأ عنها الحد.
# وإن زوجها وليها من رجل ثم طلقها ذلك الرجل ثم خطبها، فليس لها نكاحه إلا
~~بعقد الولي أيضا.
# 1353 - ومن أعتق أم ولده ثم أنكحها من نفسه بإذنها جاز ذلك وإن كره
~~ولدها.
# 1354 - قال ابن القاسم وأكثر الرواة: كل نكاح، للولي أو لأحد الزوجين أو
~~لغيرهما إمضاؤه أو فسخه، ms0277 فإن فسخه إياه بطلاق، وتكون تطليقة بائنة، ويقع
~~فيه الطلاق والموارثة قبل الفسخ، مثل التي تتزوج بغير أمر ولي فيطلقها
~~الزوج قبل البناء أو بعده أو يخالعها على مال يأخذه منها، وذلك قبل أن يجيز
~~الولي، فالطلاق يلزم ويحل له ما أخذ.
# قال ابن القاسم: لأن فسخ هذا النكاح عند مالك ليس على وجه تحريم النكاح،
~~وقد سمعته يقول: ما فسخه بالبين ولكنه أحب إلينا، [فقلنا له:] أترى أن يفسخ
~~وإن أجازه الولي؟ فوقف عنه.
# 1355 - قال ابن القاسم وأكثر الرواة: كل نكاح كانا مغلوبين على فسخه مثل:
~~نكاح الشغار، ونكاح المريض، والمحرم، وما كان صداقه فاسدا، أو عقد على أن
~~لا صداق [فيه] فأدرك قبل البناء فكانا مغلوبين [على فسخه]، فالفسخ في ذلك
~~كله بغير طلاق، [ولا يقع فيه طلاق] ولا ميراث فيه، [ولا يجوز فيه الخلع قبل
~~البناء ولا بعده].
# وما عقدته المرأة على نفسها أو على غيرها، وما عقده العبد على غيره، فإن
~~هذا يفسخ قبل البناء وبعده بلا طلاق ولا ميراث فيه. PageV01P304 1356 - قال
~~ابن القاسم: وكل ما فسخ بعد البناء مما فسد لعقده ففيه المسمى، وما فسخ من
~~جميع ما ذكرناه قبل البناء فلا صداق فيه، وترده إن قبضته، وإن قذفها الزوج
~~في النكاح الذي لا يقر على حال لاعن، لثبوت النسب فيه، ولا يلزم فيه الظهار
~~إلا أن يريد إن تزوجتك، ويلزمه الإيلاء إن تزوجها كالأجنبية، [ثم] قال ابن
~~القاسم لرواية بلغته عن مالك وغيره من أهل العلم: إن كل نكاح نص الله
~~ورسوله - صلى الله عليه وسلم - على تحريمه لا يختلف فيه، فإنه يفسخ بغير
~~طلاق، وإن طلق فيه قبل الفسخ لم يلزم، ولا يتوارثان، كمتزوج الخامسة أو
~~أخته من الرضاعة أو المرأة على عمتها أو خالتها أو من تزوج امرأة فلم يبن
~~بها حتى تزوج ابنتها أو ناكح في عدة، ولا تحرم بهذا النكاح إن لم يمس فيه
~~على آبائه وأبنائه، [ولا يحصنها الوطء فيه. وقال غيره في الابنة التي نكحها
~~على ms0278 أمها قبل البناء بالأم: إن الابنة لا تحل لآبائه وأبنائه،] لشبهة
~~العقد.
# 1357 - قال ابن القاسم: وكل ما اختلف الناس في إجازته ورده فالفسخ فيه
~~بطلاق، ويقع فيه الطلاق والموارثة قبل الفسخ، كالمرأة تزوج نفسها أو تنكح
~~بغير ولي، والأمة تتزوج بغير إذن السيد، لأن هذا قد قال خلق كثير: إن أجازه
~~الولي جاز، وإذ لو قضى به قاض لم أنقضه، وكذلك نكاح المحرم والشغار بعينه
~~للاختلاف فيهما.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/447)، والفواكه الدواني (2/13)، ومواهب
~~الجليل (3/429، 450)، ومنح الجليل (3/411). PageV01P305 1358 - وإن نكح عبد
~~بغير إذن سيده، فطلق امرأته قبل أن يجيز السيد نكاحه، أو أعتقت أمة تحت عبد
~~فطلقها زوجها قبل أن تختار، فالطلاق لازم كان واحدة أو البتات، فإن فسخ
~~السيد نكاح عبده قبل البناء لم يحل للعبد أن يتزوج أمها، وكذلك [كل] من فسخ
~~نكاحه قبل البناء مما اختلف فيه الناس فإنها لا تحل لابنه ولا لأبيه، لأن
~~كل نكاح اختلف الناس [فيه]، فالحرمة تقع فيه كحرمة النكاح الصحيح الذي لا
~~اختلاف فيه، وقد روي عن مالك في رجل زوج ابنه البالغ المالك لأمره وهو غائب
~~بغير إذنه فرد ذلك الابن، قال: لا ينبغي للأب أن يتزوج تلك المرأة، وإن زوج
~~أجنبيا غائبا فأجاز إذ بلغه لم يجز ذلك إن طال، ولا يتزوجها آباؤه ولا
~~أبناؤه، ولا ينكح هو أمها، وينكح ابنتها إن لم يبن بالأم.
# 1359 - قال مالك: وإذا نكح عبد بغير إذن سيده فلسيده أن يطلق عليه واحدة
~~بائنة أو طلقتين جميع طلاق العبد، وقال أكثر الرواة: لا يطلق عليه إلا
~~واحدة، لأن الواحدة تبينها وتفرغ له عبده.
# 1360 - قال مالك: وللأمة إذا عتقت تحت عبد أن تختار نفسها بالبتات، على
~~حديث زبراء، وكان [مالك] يقول: لا تختار إلا واحدة بائنة، وقاله أكثر
~~الرواة، وكره مالك أن يزوج الرجل أم ولده، فإن فعل لم يفسخ.
# 1361 - ومن تزوج أمة رجل بغير إذنه لم يجز، وإن أجازه السيد، ويفسخ وإن
~~ولدت الأولاد، ولو أعتقها ms0279 السيد قبل علمه بالنكاح لم يكن بد من فسخه، ولا
~~ينكحها الزوج إلا بعد العدة من مائه الفاسد وإن كان نسب ما في بطنها يثبت
~~منه، وكذلك إن اشتراها في تلك العدة فلا يطؤها حتى تنقضي [تلك العدة لفساد
~~مائه]، وكذلك كل وطء كان فاسدا يلحق فيه الولد، ففرق بين الزوج والمرأة فلا
~~يتزوجها حتى تنقضي عدتها، ولو باع الأمة رجل أو باعت هي نفسها بغير إذن
~~السيد فأجازه السيد جاز، ولا كلام للمبتاع [فيه]. PageV01P306 1362 - ولا
~~تنكح أمة أو عبد بين رجلين إلا بإذنهما، فإن عقد للأمة أحد الشريكين بصداق
~~مسمى لم يجز [النكاح]، وإن أجازه الآخر، ويفسخ وإن دخلت، ويكون بين السيدين
~~الصداق المسمى إذا دخلت، فإن نقص عن صداق المثل أتم للغائب نصف صداق المثل
~~إن لم يرض بنصف التسمية.
# وأما نكاح العبد بغير إذن سيده فإن أجازه السيد جاز، لأنه يعقد على نفسه
~~بإذنه بخلاف الأمة، وإن كلم السيد فامتنع أن يجيز ثم أجاز، فإن أراد بأول
~~قوله فسخا تم الفسخ، وإن أراد أنه لم يرض [بما كان] ثم أجاز، فذلك جائز إن
~~كان ذلك قريبا، وإن أعتقه السيد قبل علمه بنكاحه جاز نكاحه ولم يكن للسيد
~~رده، وإن باعه قبل علمه بنكاحه لم يكن للمبتاع فسخه فإما رضيه أو رده فيفسخ
~~البائع نكاحه، أو يجيزه، ولو مات السيد قبل علمه بنكاحه فلورثته من الخيار
~~ما كان للسيد.
# 1363 - ومن زوج أخته البكر بغير أمر الأب لم يجز، وإن أجازه الأب، إلا أن
~~يكون ابنا قد فوض إليه [أبوه] جميع شأنه فقام بأمره فيجوز بإجازة الأب،
~~وكذلك في أمة الأب، وكذلك في الأخ والجد يقيمه هذا المقام.
# 1364 - وإن تزوج صبي بغير إذن أبيه أو وصيه ومثله يقوى على الجماع، فإن
~~أجازه من يلي عليه جاز، كبيعه وشرائه يجيزه على وجه النظر، وإن رأى فسخه
~~فسخه، فإن فسخه قبل البناء أو بعده فلا صداق لها، وكذلك رأى مالك فيمن بعث
~~يتيما في طلب آبق [له] فأخذه ms0280 وباعه وأتلف الثمن، أن لرب العبد أخذه ولا
~~عهدة على اليتيم ولا ثمن، بخلاف ما أفسد أو كسر. PageV01P307 1365 - وإذا
~~وكلت المرأة وليها فزوجها من رجل، فقال لها الوكيل: قد زوجتك من فلان فأقرت
~~أنها أمرته وقالت: لم تزوجني، فلا قول لها والنكاح يلزمها إن ادعاه الزوج،
~~وكذلك الوكيل على بيع سلعة، وإن وكلته المرأة على العقد وقبض الصداق فقبضه
~~ثم ادعى تلفه، كان كدين لها وكلته على قبضه فقبضه ثم ادعى تلفه فصدقته في
~~الوكالة وكذبته في القبض، فإن أقام الزوج أو الغريم بينة أنه دفع ذلك إلى
~~الوكيل صدق الوكيل على التلف، وإن لم يقيما بينة بالدفع ضمنا ثم لا شيء
~~لهما على الوكيل، لأنهما قد صدقاه في الوكالة. وأما الوكيل على بيع سلعة
~~يقول: قبضت الثمن وضاع مني، فهو مصدق، لأن وكيل البيع له قبض الثمن وإن لم
~~يؤمر بذلك، وليس للمبتاع أن يأبى ذلك عليه، والوكيل على عقد النكاح ليس له
~~قبض الصداق إلا بتوكيل عليه خاصة، ولا يلزم الزوج دفع ذلك إليه فإن فعل
~~ضمن.
# 1366 - ومن نكح بغير بينة على غير استسرار أشهد الآن وجاز نكاحه، وإن أقر
~~الزوج والولي بالعقد ثم قالا أو أحدهما لم يشهد، أشهدا الآن وليس لأحدهما
~~فسخه. ولا يزوج الرجل عبده أمته إلا ببينة وصداق، فإن زوجه بغير بينة أشهد
~~الآن إن لم يكن دخل بها وجاز النكاح، وإن زوجه إياها على أن لا صداق [لها]
~~عليه، فسخ النكاح قبل البناء وثبت بعده وكان لها صداق مثلها، ولو زوجه ولم
~~يذكر الصداق ولا شرط إسقاطه فذلك جائز كالتفويض، ويفرض للأمة صداق مثلها.
# 1367 - ومن عقد نكاحا واستكتم البينة، وذلك حين العقد فالنكاح فاسد.
# قال ابن شهاب: ويفرق بينهما وإن دخلا، ولها مهرها [بالمسيس، وتقعد حتى
~~تنقضي عدتها ثم إن شاءت نكحته بعد العدة]، وإن فرق بينهما قبل البناء فلا
~~صداق لها ويعاقب الزوجان والبينة. PageV01P308 قال ابن القاسم: وإن شهد
~~الأب وأجنبي على توكيل ابنته الثيب إياه على إنكاحها فلانا ms0281 فأنكر لم تجز
~~الشهادة، لأن الأب شهد على فعل نفسه. وإن وجد رجل مع امرأة في بيت فشهد
~~أبوها وأخوها أنه تزوجها لم يجز نكاحه [إياها] ويعاقبان.
# 1368 - وإن نكح مسلم ذمية بشهادة ذميين لم يجز، فإن كان لم يدخل بها أشهد
~~الآن مسلمين ولزمه النكاح.
# قال يحيى بن سعيد: وتجوز شهادة الأبداد في النكاح والعتاق.
# 1369 - [ومن] نكح على أن الخيار له أو للولي أو للزوجة أو لجميعهم يوما
~~أو يومين لم يجز وفسخ قبل البناء، إذ لو ماتا قبل الخيار لم يتوارثا وإن
~~بنى بها ثبت النكاح وكان لها المسمى. وكذلك الجواب فيمن تزوج امرأة على أنه
~~إن لم يأت بالصداق إلى أجل كذا فلا نكاح بينهما. وقد كان مالك يقول فيهما:
~~إن النكاح يفسخ بعد البناء، لأن فساده في عقده، ثم رجع فقال: يثبت بعد
~~البناء.
# 1370 - ومن نكح امرأة على أحد عبديه أيهما شاءت المرأة جاز ذلك، وإن كان
~~أيهما شاء الزوج لم يجز، وكذلك البيع [إذا كان الخيار للمشتري، وإن كان
~~للبائع لم يجز].
# 1371 - [قال مالك:] ولا يجوز النكاح إلى أجل قرب أو بعد وإن سمى صداقا،
~~وهذه المتعة، [وقد ثبت عن النبي - صلى الله عليه وسلم - تحريمها].((1))
# 1372 - ومن قال لامرأة: إذا مضى شهر فأنا أتزوجك، فرضيت [هي] ووليها،
~~فهذا النكاح باطل لا يقام عليه. وكره مالك النكاح بصداق [بعضه معجل وبعضه
~~مؤجل على سنة أو أكثر، فإن وقع أجازه، وللزوج إذا أتى بالمعجل أن يدخل
~~[بزوجته] وليس لها منعه ويتأخر بقية] الصداق إلى أجله، وإن كان إلى أجل
~~بعيد جاز ما لم يتفاحش بعد ذلك.
# __________
# (1) إشارة لحديث الإمام علي في البخاري (5115)، ومسلم (1407)- صلى الله
~~عليه وسلم -، ومالك في الموطأ (2/542). PageV01P309 1373 - وإن تزوجها
~~بصداق نصفه نقد ونصفه على ظهره، فإن كان الذي على ظهره يحل بالبناء عندهم
~~جاز وإن كان لا يحل إلا إلى موت أو فراق لم يجز النكاح، وفسخ قبل البناء
~~وثبت [بعده]، وكان لها صداق المثل ما لم ms0282 ينقص عن المعجل، ولا ينقص منه شيء.
# 1374 - ومن نكح امرأة على أن لا يتزوج عليها ولا يتسرى ولا يخرجها من
~~بلدها جاز النكاح وبطل الشرط، وليس لما يفسد به النكاح من الشروط حد، وإن
~~وضعت عنه لذلك من صداقها في العقد لم ترجع به وبطل الشرط إلا أن يكون فيه
~~عتق أو طلاق، ولو شرطت عليه هذه الشروط بعد العقد، ووضعت عنه لذلك بعض
~~صداقها لزمه ذلك، فإن أتى شيئا من ذلك رجعت عليه بما وضعت.
# وإن أعطته [مالا] على أن لا يتزوج عليها فإن فعل فهي طالق ثلاثا، فإن
~~تزوج وقع الطلاق وبانت منه ولم ترجع عليه بشيء إذ تم لها شرطها.
# وإن تزوجها على شروط تلزمه ثم صالحها أو طلقها طلقة فانقضت عدتها ثم
~~تزوجها، عاد عليه الشرط في بقية طلاق ذلك الملك، وإن شرط في نكاحه الثاني
~~أنه إنما ينكح على أن لا يلزمه من تلك الشروط شيء لم ينفعه ذلك.
# 1375 - وإن قال الخاطب للأب في البكر أو لولي مفوض إليه: زوجني فلانة
~~بمائة، فقال: قد فعلت، ثم قال الخاطب: لا أرضى، لم ينفعه، ولزمه النكاح
~~بخلاف البيع. قال سعيد بن المسيب: ثلاث ليس فيهن لعب، هزلهن جد، النكاح
~~والطلاق والعتاق.((1))
# 1376 - ويجوز نكاح الخصي والمجبوب وطلاقهما.
# __________
# (1) رواه أبو داود (2194)، والترمذي (1184)، ومالك (2/548)، وابن ماجة
~~(2039). PageV01P310 1377 - وللعبد أن يتزوج أربعا إن شاء حرائر أو إماء،
~~وحد العبد في الفرية أربعون جلدة، وطلاقه طلقتان، وأجله في الفقد والاعتراض
~~والإبلاء نصف أجل الحر، وكذلك سائر الحدود، وهو في كل الكفارات كالحر إلا
~~أنه لا يجزيه العتق في الكفارات إذ الولاء لغيره، وجائز أن يتزوج العبد
~~والمكاتب ابنة سيده عند ابن القاسم واستثقله مالك. وإذا اشترى المكاتب أو
~~المأذون له زوجته انفسخ النكاح ووطئها بملك اليمنين. ومن زوج عبده فالمهر
~~في ذمة العبد لا في رقبته إلا أن يشترطه على السيد.
# قال ربيعة: إن خطب عليه السيد وسمى فالصداق على السيد، وإن أذن له فنكح
~~فذلك على ms0283 العبد وللحرة ما سمى وللأمة أيضا، إلا أن يجاوز ثلث قيمتها.
# 1378 - وإذا تزوج عبد أو مكاتب بغير إذن سيده ونقد المهر وبنى بها،
~~فللسيد فسخه ويترك للزوجة ربع دينار، وترد ما بقي، فإن أعدمت توبعت به فإن
~~عتق العبد أو أدى المكاتب أو عتق اتبعته الزوجة بما أدت إن غرها، وإن بين
~~لها فلا شيء لها، وإن أبطله السيد عنه أو السلطان قبل العتق لم يلزمه شيء
~~إن أعتق وكذلك ما تداينه بغير إذن سيده، وإن لم يعلم [السيد] بنكاحه إلا
~~بعد العتق فلا كلام له والنكاح ثابت، وكذلك ما أعتق أو تصدق، وكل ما لزم
~~ذمة العبد فلا يأخذه الغرماء من خراجه [ولا من] عمل يده ولا مما فضل بيده
~~من ذلك وإنما يأخذون [ذلك] مما أفاده العبد بهبة أو صدقة أو وصية، فإن عتق
~~العبد يوما بما] أتبع بذلك، وكل دين لحق المأذون له في التجارة كان دينه
~~فيما في يديه وفيما كسبه من التجارة دون خراجه وعمل يده، ويضرب فيه السيد
~~بدينه.
# 1379 - وإذا اشترت المرأة زوجها بعد البناء انفسخ النكاح واتبعته بمهرها
~~كمن داين عبدا ثم اشتراه فإنه يتبعه بدينه، وإن اشترته قبل البناء فلا مهر
~~لها.
# قال سحنون: إلا أن يرى أنها وسيده اغتزيا فسخ نكاحه، فلا يجوز [ذلك]
~~وتبقى الزوجة [له]، إذ الطلاق بيد العبد فلا تخرج من عصمته بالضرر.
~~PageV01P311 1380 - ولا يتزوج الرجل مكاتبته ولا أمته، ولا المرأة مكاتبها
~~وهو عبد ما دام في حال الأداء. ولا بأس أن يرى شعرها إن كان وغدا وإلا فلا،
~~وكذلك عبدها. وإذا كان لها فيه شريك فلا يرى شعرها وغدا كان أو غيره.
# 1381 - وللحر أن يتزوج من الإماء ما بينه وبين أربع إن خشي العنت، وكذلك
~~للعبد، وإن لم يخش العنت، ولا يتزوج الرجل أمة ولده، وإن كان الأب عبدا
~~وكأنها أمته إذ لو زنا بها لم يحد، وجائز أن يتزوج أمة والده أو أمة أخيه
~~أو أمة زوجته إذ لو زنا بها حد، ms0284 وذكر الولد يتزوج أمة والده ثم يبتاعها منه
~~في كتاب أمهات الأولاد، ولا أحب للرجل أن يطأ أمة عبده ولا يزوجها إياه حتى
~~ينتزعها قبل ذلك، فإن وطئها هو أو زوجها من عبده قبل أن ينتزعها مضى ذلك
~~وكان انتزاعا.
# 1382 - ولا ينكح حر أمة على حرة، فإن فعل جاز وخيرت الحرة في أن تقيم معه
~~أو تختار نفسها، ولا تقضي إلا بواحدة وتكون بائنة، بخلاف خيار المعتقة فإن
~~رضيت بالمقام سوى بينهما في القسم، ورأى ابن المسيب: أن للحرة الثلثين.
# قال ابن القاسم: وكذلك لها الخيار إن تزوج عليها أمة أخرى.
# 1383 - ولا بأس بنكاح حرة على أمة، وللحرة الخيار إن لم تكن علمت وإن
~~كانتا أمتين فعلمت بواحدة فلها الخيار بعد علمها بالأخرى فإن رضيت فلها ثلث
~~القسم.
# قال مالك: وإنما جعلنا لها الخيار لما قالت العلماء ولولا ذلك لأجزته،
~~لأنه حلال في كتاب الله، وروى ابن القاسم وابن وهب وعلي عن مالك أنه لا
~~ينبغي للحر أن يتزوج أمة وهو يجد طولا لحرة، ولا في عدم الطول إلا أن يخشى
~~العنت.
# وقال غيره: لا يتزوجها على حرة ولا على أمة [ولا على أم ولد]، وليس عنده
~~شيء إلا في عدم الطول وخوف العنت. PageV01P312 قال مالك: والطول المال
~~وليست الحرة تحته بطول تمنعه نكاح أمة إذا خشي العنت. قيل: فإن لم يخش
~~العنت وتزوج أمة؟، قال: كان مالك مرة يقول: ليس له أن يتزوجها إذا لم يخش
~~العنت، وكان يقول: إن كانت تحته حرة فلا يتزوج أمة، فإن فعل وتزوجها على
~~حرة فرق بينه وبين الأمة، ثم رجع فقال: تخير الحرة.
# 1384 - وإذا نكح عبد حرة على أمة، أو أمة على حرة فلا خيار للحرة، إذ
~~الأمة من نسائه، ويقسم العبد بين الحرة والأمة بالسوية، وللمكاتب العبد
~~التسري في ماله بغير إذن السيد، ولا يتزوج مكاتب ولا مكاتبة بغير إذن السيد
~~لرجاء فضل أو غيره، لأن ذلك يعيبهما إذا عجزا، فإن فعلا فللسيد فسخه.
~~PageV01P313 1385 - ومن تزوج امرأة ms0285 أخبرته أنها حرة ثم علم قبل البناء أنها
~~أمة أذن لها السيد أن تستخلف رجلا على إنكاحها، فللزوج الفراق ولا صداق
~~لها، وإن كان [قد] بنى بها فلها المسمى، إلا أن يزيد على صداق المثل فلترد
~~ما زاد، [فإن شاء رد] وإن شاء أمسك ولها المسمى، وللسيد في الوجهين على
~~الأب قيمة الولد يوم الحكم، ولا شيء على الأب فيمن مات منهم قبل ذلك، ومن
~~قتل من ولدها فأخذ الأب فيه دية حر، ثم استحقت الأم فعليه الأقل من قيمته
~~يوم القتل عبدا، أو ما أخذ في ديته، وإن استحقت وفي بطنها جنين فعلى الأب
~~قيمته من يوم الوضع وهو حر، ولو ضرب رجل بطنها قبل الاستحقاق أو بعده فألقت
~~جنينا ميتا فللأب عليه غرة عبد أو وليدة، لأنه حر، ثم للمستحق على الأب
~~الأقل من ذلك أو من عشر قيمة أمه يوم ضربت، وولدها لاحق النسب، له حكم الحر
~~في النفس والجراح وفي الغرة قبل الاستحقاق وبعده، وإن استحقت الأمة بعد موت
~~زوجها ولم يدع مالا أو كان زوجها حيا وهو عديم وله منها ولد موسر، فللمستحق
~~على الولد قيمته، وإن كان عديما فذلك عليه إن أيسر، وقد قيل: لا شيء على
~~الولد، وهذا في كتاب الاستحقاق مستوعب، ولو استحق الأمة عم الولد أخذ
~~قيمتهم، إذ لا يعتق عليه ابن أخيه، ولو كان جدهم لم يأخذ قيمتهم ولا شيء له
~~من ولائهم، لأنهم أحرار وإنما أخذت القيمة فيهم بالسنة.
# 1386 - ولو غرت أمة الأب ولده فتزوجها فولدت منه ثم استحقها الأب، فلا
~~شيء له من قيمة ولدها إذ لو ملكهم عتقوا عليه، وكذلك إن غرت أمة الولد
~~والده [فتزوجها فولدت منه].
# 1387 - ولو كانت الغارة أم ولد فلمستحقها قيمة الولد على أبيهم على رجاء
~~العتق لهم بموت سيد أمهم، ولو مات سيد [أمهم] قبل القضاء بقيمتهم لم يكن
~~لورثته من قيمة الولد شيء، لأنهم بموت السيد عتقوا، وإن ألفاهم السيد قتلوا
~~فللأب دية أحرار وعليه الأقل مما أخذ أو ms0286 من قيمتهم يوم قتلوا. PageV01P314
~~1388 - وإن غرت مدبرة ففي ولدها القيمة على الرجاء أن يعتقوا [أو يرقوا]
~~بخلاف بولد] أم الولد. وإن كانت مكاتبة [غرت من نفسها فولدت فلا شيء
~~لمولاها على أبي الولد، لأنهم إن أعتقت أمهم عتقوا بعنقها، لأنهم في
~~كتابتها إلا أن تعجز فترجع رقيقا، فتلزم الأب قيمة الولد، ولكن تؤخذ من
~~الأب قيمتهم فتوضع تلك القيمة على يدي رجل]، فإن عجزت أخذها السيد، وإن أدت
~~رجعت القيمة إلى ألب، وإن غرت الأمة عبدا [أخبرته] أنها حرة فتزوجها،
~~فولدها رق لربها، إذ لا بد من رقه مع أحد الأبوين، ولا يغرم العبد قيمتهم.
# 1388 - ومن قال لرجل: فلانة حرة، ثم زوجها إياه غيره فلا رجوع للزوج على
~~المخبر، علم أنها أمة أم لا، وكذلك إن ولي المخبر العقد ولم يعلم أنها أمة،
~~فإن [كان] وليها عالما رجع الزوج عليه بما أدى من الصداق، ولا يرجع عليه
~~بما يغرم من قيمة الولد إذ لم يغره من ولد. ولو أنه إذ غره عالما وولي
~~العقد أعلمه أنه غير ولي لها لم يرجع عليه الزوج بشيء.
# ولو غر عبد حرة فتزوجته على أنه حر، فإن أجاز السيد نكاحه فلها الخيار ما
~~لم تدعه يطؤها بعد علمها به، فإن كرهته فرق السلطان بينهما، إلا أن يتطوع
~~الزوج بالفراق دونه فليزم.((1))
# 1389 - [قال مالك:] وترد النساء من العيوب الأربعة، الجنون والجذام
~~والبرص وعيب الفرج، ولا صداق لها إن لم يبن بها، وإن بنى بها فلها الصداق،
~~ويرجع به الزوج على وليها إن كان الذي أنكحها أب أو أخ أو من يرى أنه يعلم
~~ذلك منها، ثم لا يرجع به الأب عليها، وإن كان الذي أنكحها ابن عم أو مولى
~~أو السلطان أو من لا يظن به علم ذلك فلا شيء عليه، وترد المرأة ما أخذت إلا
~~ربع دينار. قال ربيعة: فإن وطئها بعد العلم بدائها فقد وجبت له.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (2/288)، والفواكه الدواني (2/39)، ومواهب
~~الجليل (3/538)، ومنح الجليل (3/379)، ms0287 والمدونة الكبرى (2/215).
~~PageV01P315 قال ابن المسيب: وإن كان بالزوج جنون أو ضرر فالمرأة مخيرة بين
~~أن تقيم أو تفارق. قال مالك: وأرى الضرر الذي أراد ابن المسيب هذه الأشياء
~~التي ترد بها المرأة.
# 1390 - ولا ترد إذا وجدت عمياء أو عوراء أو مقعدة أو قطعاء أو شلاء أو
~~سوداء أو قد ولدت من زنا، ولا من شيء سوى العيوب الأربعة، إلا أن يشترط
~~السلامة مما ذكرنا ثم يجد ذلك بها فلا صداق لها إن لم يبن بها، فإن بنى بها
~~فلها المهر، ويرجع به على الولي الذي شرط له ذلك، وما عرف أهل المعرفة أنه
~~من عيوب الفرج ردت به، وإن جامع معه، وقد تجامع المجنونة.
# 1391 - ومن تزوج امرأة فإذا هي لغية((1))، فإن زوجوه على نسب فله ردها
~~وإلا لزمته، فإن ردها فلا صداق عليه إن لم يكن بنى بها، وإن بنى بها فعليه
~~صداقها، ويرجع به على من غره، وإن كانت هي الغارة ترك لها ربع دينار وردت
~~ما بقي.
# 1392 - وإن انتسب لها فألفته لغية خيرت بين أن تقبله أو ترده. ومن غر من
~~وليته فزوجها في عدة ودخلت، فسخ النكاح، وضمن الولي الصداق كله، ولو كانت
~~هي الغارة ترك لها ربع دينار، وردت الباقي.
# 1393 - [قال مالك:] وإن كان الرجل مجبوبا أو خصيا فلم تعلم المرأة فلها
~~أن تقيم أو تفارق بواحدة بائنة لا بأكثر منها، ويتوارثان قبل أن تختار
~~فراقه، فإن فارقته بعد أن دخل بها فعليها العدو إن كان يطؤها، وإن كان لا
~~يطؤها [فلا عدة عليها].
# __________
# (1) أي لغير نكاح، وانظر: شرح الزرقاني (3/401)، والتاج والإكليل
~~(3/486)، ومواهب الجليل (2/501)، ومنح الجليل (3/408). PageV01P316 قيل
~~[لابن القاسم] فإن كان مجبوب [الذكر] قائم الخصا، قال: إن كان يولد لمثله
~~فعليها العدة ويسأل عن ذلك، [فإن كان] يحمل لمثله لزمه الولد وإلا لم يلزمه
~~ولا يلحق به، وإن علمت به حين تزوجته أنه مجبوب أو خصي، أو عنين لا يأتي
~~النساء أصلا، أو أخبرها [بذلك]، فلا ms0288 كلام لها، وإن لم تعلم بذلك في العقد
~~ثم علمت به [بعد العقد] وتركته وأمكنته من نفسها، فلا كلام لامرأة الخصي
~~والمجبوب، وأما العنين فلها أن ترافعه، ويؤجل سنة، لأنها تقول: تركته لرجاء
~~علاج أو غيره، إلا أن تتزوجه وهي تعلم ما به - كما وصفنا - فلا كلام لها
~~بعد ذلك.
# * * *
# (كتاب النكاح الثاني)
# 1394 - [قال ابن القاسم:] ولا يجوز نكاح وبيع في صفقة [واحدة]، مثل: أن
~~يتزوجها بعبد على أن أعطته دارا أو مالا، أو بمال على أن تعطيه عبدا بثمن
~~مسمى، ويفسخ ذلك قبل البناء، ويثبت بعده ولها صداق المثل.
# وقال غيره: إن بقي مما يعطي الزوج ربع دينار فصاعدا جاز النكاح.
# 1395 - ومن نكح على عبد آبق، أو بعير شارد، أو جنين في بطن أمه، أو بما
~~في بطن أمته، أو بما تلد غنمه، أو بثمرة أو زرع لم يبد صلاحهما، أو على دار
~~فلان، أو على أن يشتريها لها، فسخ النكاح في ذلك كله قبل البناء، ويثبت
~~بعده ولها صداق المثل وترد ما قبضت من آبق أو شارد أو غيره. وما هلك بيدها
~~ضمنته، ولا تضمنه قبل قبضه، وتكون مصيبته من الزوج، وما قبضته ثم تغير في
~~يديها في بدن أو سوق فقد فات، وترد قيمة ما يقوم يوم قبضته، وترد مثل ماله
~~مثل إن زالت عينه أو تغيرت، وكذلك في فسخ ما عقد على خمر أو خنزير، أو
~~إجازته في كل ما فساده في صداقه، وكذلك إن تزوجها على دار أو أرض أو غنم،
~~كل ذلك غائب، فإن وصفه جاز، وإن لم يصفه فسخ النكاح قبل البناء، وثبت بعده
~~ولها صداق المثل. PageV01P317 وإن تزوجها أو ابتاع سلعة بدراهم بعينها
~~غائبة لم يجز، إلا أن يشترط [أن] عليه بدلها إن تلفت، ولو حضرت الدراهم
~~ونقدها إياها جاز كالبيع، فإن استحقت كان عليه بدلها ويتم النكاح والبيع.
# 1396 - ومن نكح على بيت أو خادم ولم يصف ذلك جاز، و[كان] لها خادم وسط،
~~والبيت، فإن كانت من الأعراب فلهم ms0289 بيوت [قد عرفوها]، فإن نكح على بيت من
~~بيوت الحضر أو على شوار بيت((1))، جاز [ذلك] إن كان معروفا، وشورة الخضر لا
~~تشبه شورة البادية. وإن نكح على مائة بعير أو شاة أو بقرة ولم يصف، جاز
~~وعليه الوسط من الأسنان، وكذلك على عبد بغير عينه ولم يصفه ولا ضرب له
~~أجلا، جاز ذلك وكان لها عبد وسط حال، وليس للزوج دفع قيمته إلا أن ترضى
~~المرأة، وكذلك على عرض موصوف ليس بعينه، أو بمائة دينار ولم يضرب لذلك أجلا
~~فالنكاح جائز، ويكون ذلك كله نقدا، وكذلك الخلع.
# 1397 - ومن نكح على قلال خل بأعيانها فوجدتها خمرا، فهي كمن تزوجت على
~~مهر فأصابت به عيبا، فلها رده وترجع بمثله إن كان يوجد مثله، أو بقيمته إن
~~كان لا يوجد مثله.
# 1398 - وإذا أخذت المرأة رهنا بصداق مسمى أو بصداق مثلها فهلك بيدها ضمنت
~~ما غابت عليه ولم تضمن ما لا يغاب عليه، وإن أصدقها شقصا ففيه الشفعة
~~بقيمته، وإن أظهرا مهرا وأسرا دونه أخذ بما أسرا إن شهد به عدول.
# __________
# (1) هو متاع البيت، وانظر: الكافي لابن عبد البر (1/250)، والمدونة
~~الكبرى (7/188)، والتاج والإكليل (3/500). PageV01P318 1399 - ومن نكح
~~امرأة بألف درهم على أنه إن كانت له امرأة أخرى فصداقها ألفان لم يجز
~~كالبعير الشارد، وإن نكحها بألفين فوضعت عنه في عقد النكاح ألفا على أنه لا
~~يخرجها من بلدها، أو نكحها بألف على أنه إن أخرجها من بلدها فمهرها ألفان،
~~فله أن يخرجها وليس لها إلا الألف، وهو كالقائل لزوجته: إن أخرجتك من [هذه]
~~الدار فلك ألف، فله أن يخرجها بغير شيء، حتى لو انعقد عليه النكاح بألف ثم
~~حطته بعد ذلك نصفها على أن لا يخرج بها أو لا يتزوج عليها أو نحوه ففعل
~~ذلك، فلها الرجوع بما جعلت له إن فعل شيئا، وله أن يفعله.
# قال علي بن زياد: إن حطته [امرأة] في العقد من صداق مثلها لما شرطت عليه،
~~لزمه ما حطت إن فعل من ذلك ms0290 شيئا، وإن كانت الحطيطة مما ناف على صداق المثل،
~~لم يلزمه [ما حطت إن فعل من ذلك شيئا]، ورواه ابن نافع عن مالك.
# 1400 - وإن نكحت على عبد بعينه فألفته معيبا [فردته] أو استحق [رجعت] على
~~الزوج بقيمته، فإن فات المعيب عندها رجعت [على الزوج] بقيمة عيبه، وإن حدث
~~به عندها عيب مفسد فلها رده وما نقصه [وأخذ قيمته، أو حبسه] وأخذ قيمة
~~العيب القديم، وكذلك الزوج في الخلع. وإن نكحت على أمة فألفتها ذات زوج،
~~فذلك عيب ولها ردها وأخذ قيمتها. PageV01P319 1401 - ومن زوج ابنته وضمن
~~لها الصداق في عقد النكاح أخذته به ولا يرجع به الأب على الزوج، فإن مات
~~الأب أخذته البنت من رأس ماله، فإن لم يترك شيئا فلا شيء لها على الزوج،
~~إلا أن يكون لم يدخل بها فلا سبيل له إليها إلا بدفع الصداق. وكذلك ذو
~~القدر يزوج رجلا ويضمن صداقه فلا يتبعه بشيء منه، لأنه بمعنى الحمل وليست
~~هذه الوجوه كحمالة الديون. وكذلك من قال لرجل: بع من فلان فرسك والثمن لك
~~علي، فباعه، ثم هلك الضامن كان ذلك في ماله، فإن لم يدع شيئا فلا شيء على
~~المبتاع. وكذلك من وهب لرجل مالا فلم يدفعه إليه حتى قال لرجل: بعه فرسك
~~بالذي وهبت له وأنا ضامن له حتى أدفعه إليك، فقبض الرجل الفرس وأشهد على
~~الواهب بالثمن فإن هذا يثبت للبائع على الواهب، فإن لم يقبض البائع الثمن
~~حتى مات الواهب ولم يدع مالا فلا يرجع البائع على الموهوب له بشيء من ثمن
~~الفرس.
# 1402 - ومن زوج ابنه الصغير ولا مال للابن فالصداق على الأب، فإن مات
~~الأب أخذته المرأة من ماله، ولا يحاسب به الابن، ويدفع إليه ميراثه كاملا
~~مما بقي، وإن كان على الأب دين فقام عليه الغرماء كان للمرأة أن تحاصهم
~~بصداقها، وإن ضمن الأب صداق ابنه البالغ ودفعه عنه ثم طلق الابن قبل البناء
~~رجع نصف الصداق إلى الأب، ولو لم يدفعه الأب رجعت عليه المرأة بنصف صداقها، ms0291
~~ولا يرجع الأب على الابن بشيء مما أدى عنه، لأن هذه الوجوه ليست كحمالة
~~الديون.
# قال ربيعة: ومن زوج ابنه الصغير والابن مليء فعليه الصداق، وإن لم يكن
~~مليا فعلى الأب.
# قال أبو الزناد: أو يجعله على الابن فيلزمه.
# قال يحيى بن سعيد: من زوج ابنه صغيرا أو كبيرا، وليس له مال فالصداق على
~~الأب عاش أو مات، وإن كان لواحد منهما مال فذلك عليه إلا أن يشترطه الأب
~~على نفسه. PageV01P320 1403 - قال ابن وهب عن مالك: وإذا كان الولد صغيرا
~~ولا مال له فزوجه الأب بصداق عاجل، أو بعضه مؤجل فالصداق على الأب، ولا
~~يلزم الابن منه شيء لا معجله ولا مؤجله وإن أيسر، ولا يرجع به عليه الأب.
# قال مالك: ومن زوج ابنه الصغير في مرضه وضمن [عنه] صداقه، لم يجز الضمان
~~وجاز النكاح، فإن شاء الابن البناء وهو كبير أدى الصداق، وإلا لم يلزمه
~~وفارق، فإن كان صغيرا نظر له وليه أو وصيه في دفع الصداق وثبات النكاح أو
~~فسخه، وإن طلبت ذلك الزوجة في مرض الأب لم يكن لها شيء في مال الأب.
# 1404 - وقال مالك فيما يضمن الأب عن ابنه في مرضه: لا يعجبني هذا النكاح.
# قال ابن القاسم: فإن صح الأب لزمه الضمان، وإن مرض بعد صحته [فقد لبث
~~عليه الضمان].
# * * *
# [في أقل الصداق وحكم النكاح بأقل منه وبغير صداق]
# 1405 - [قال ابن القاسم:] وأقل الصداق ربع دينار، فمن نكح بدرهمين أو بما
~~يساويهما، فإما أتم لها ثلاثة دراهم وثبت النكاح، وإن أبى فسخ، إلا أن يدخل
~~فيجبر على إتمامها، ولا يفسخ للاختلاف في إجازة هذا الصداق.
# وقال غيره: يفسخ قبل البناء وإن أتم الزوج ربع دينار، ويفسخ أيضا بعد
~~البناء ولها صداق مثلها، [وهو] كمن تزوج بلا صداق.
# قال ابن القاسم: وإن طلق قبل البناء فلها نصف الدرهمين. PageV01P321 1406
~~- وإذا وهبت المرأة صداقها لزوجها بعد أن قبضته أو قبل، وهي جائزة الأمر،
~~ثم طلقها قبل البناء فلا رجوع له عليها بشيء، ولو وهبته ms0292 نصفه فله الربع
~~عليها إن قبضته، أو لها عليها إن لم تقبضه، وكذلك في هبتها ستين من مائة
~~وأربعين وقبضت الباقي، فإنما عليها نصف ما قبضت، وإن وهبت مهرها لأجنبي قبل
~~قبضه وهي جائزة الأمر فإن حمله الثلث جاز، وإن جاوز الثلث بطل جميعه إلا أن
~~يجيزه الزوج، فإن لم يقبضه الموهوب [له] حتى طلقت قبل البناء، فإن كانت
~~موسرة يوم طلقها فللموهوب [له] أخذ الزوج به، [كان الصداق عينا أو عرضا]،
~~وللزوج الرجوع عليها بنصفه، وإن كانت يوم طلقها معسرة حبس الزوج نصفه ودفع
~~نصفه إلى الموهوب له، ولو قبض الموهوب جميعه قبل الطلاق لم يرجع عليه الزوج
~~بشيء، كانت الزوجة يوم الهبة معسرة أو موسرة، أو الآن، ويتبعها الزوج
~~بنصفه.
# وقال غيره: إذا كانت يوم الهبة موسرة ولم يقبضه الموهوب [له] حتى طلقت،
~~لم ينظر إلى عسرها يوم الطلاق، وعلى الزوج دفع جميعه إلى الموهوب ومتابعتها
~~بنصفه.
# 1407 - وكل ما أصدق الرجل امرأته من حيوان أو غيره مما هو بعينه فقبضته
~~أو لم تقبضه فحال سوقه أو نقص في بدنه أو نما أو توالد ثم طلقها قبل
~~البناء، فللزوج نصف ما أدرك من هذه الأشياء يوم طلق على ما هو به من نقص أو
~~نماء، ولا ينظر في هذا إلى قضاء قاض، لأنه كان في ذلك شريكا لها، ألا ترى
~~[أن] هذه الأشياء لو هلكت ثم طلقها قبل البناء لم يرجع عليها بشيء، ولو
~~هلكت بيده كان له أن يدخل بها ولا صداق عليه. PageV01P322 1408 - ولو نكحها
~~بعرض بعينه فضاع بيده ضمنه، إلا أن يعلم ذلك فيكون منها، وكذلك إن نكحها
~~على حائط بعينه أو عبد بعينه ثم طلقها قبل البناء، كان ما أغلت الثمرة أو
~~العبد بينهما، كان بيدها أو بيد الزوج، وللذي في يديه الحائط قدر سقيه
~~وعلاجه في حصة الآخر. وكذلك الأمة تلد عند الزوج أو عندها أو كسبت مالا أو
~~أغلت غلة أو يوهب لها أو للعبد مال، فذلك كله إن طلقت المرأة قبل ms0293 البناء
~~بينهما، وكذلك ما أغل، أو تناسل من إبل أو بقر أو غنم، أو أثمر من شجر أو
~~نخل أو كرم، فذلك كله بينهما، ومن استهلك من ذلك شيئا ضمن حصة صاحبه، إلا
~~أنه يقضي لمن أنفق منهما بنفقته التي أنفق نصف قيمته يوم العتق، ولا يرد
~~العتق موسرة كانت أو معسرة، أنها إن كانت معسرة يوم العتق وقد علم الزوج،
~~فتركه ذلك رضى، ولو قام حينئذ رده إن شاء إن زاد على ثلثها، ولم يعتق منه
~~شيء، فإن طلق قبل البناء فله نصفه.((1))
# 1409 - قال مالك: ويعتق عليها نصفه، وكذلك لو كان عبدا أصله لها فأعتقته
~~كله ولا مال لها سواه فرد الزوج عتقها، ثم مات عنها أو طلقها، عتق الآن
~~عليها جميعه، وكذلك ما رد من عتق مفلس ثم أيسر وهو بيده، قال مالك: يعتق
~~عليه. قال ابن القاسم: وبلغني عن مالك أنه قال في الزوجة: يعتق عليها [إن
~~مات زوجها أو طلقها]، فلا أدري هل [يرى أن] يقضي [بذلك] عليها أم لا، والذي
~~أرى أن لا يقضى عليها بعتقه، ولا ينبغي لها ملكه.
# وإن نكحها بعبد فجنى عليه جناية ثم طلقها قبل البناء فأرش ذلك بينهما،
~~فيه، ثم يكون له نصف ما بقي، وقد قيل: إن كل غلة أو ثمرة للمرأة خاصة
~~بضمانها.
# 1410 - قال ابن القاسم: ولو قبضت ذلك المرأة ثم وهبته لأحد وهي جائزة
~~الأمر، ثم طلقها الزوج قبل البناء، كان له [عليها] نصف قيمته يوم وهبته،
~~نما عند الموهوب أو نقص.
# وقال غيره: بل نصف قيمته يوم قبضته.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/521)، ومواهب الجليل (3/501)، والتقييد
~~(2/201). PageV01P323 1411 - [قال ابن القاسم:] ولو نكحها بعبد بعينه فدفعه
~~إليها فأعتقته، غرمت ولو جنى العبد وهو [بيد] المرأة، خيرت المرأة فإن فدته
~~لم يأخذ منها الزوج نصفه، إلا أن يدفع إليها نصف ما فدته به، وإن أسلمته
~~فلا شيء للزوج إلا أن تحابي فلا تجوز محاباتها على الزوج في نصفه، ولو جنى
~~العبد وهو بيد الزوج ms0294 فليس للزوج دفعه، وإنما ذلك للمرأة فإن طلقها قبل أن
~~تدفعه وهو عنده أو عندها، كان بمنزلتها في نصفه.
# 1412 - ومن تزوج امرأة بألف درهم فاشترت منه بها داره، أو عبده، أو ما لا
~~يصلح لجهازها، ثم طلقها قبل البناء، فإنما له نصف ذلك نما أو نقص، وهو
~~بمنزلة ما أصدقها إياه. ولو اشترت ذلك من غيره رجع عليها إذا طلقها بنصف
~~الألف درهم، وكان ضمان ذلك منها إلا أن يكون ما اشترت من غير الزوج مما
~~يصلح لجهازها، مثل خادم وعطر [وثياب] وفرش [وأسرة] ووسائد وكسوة ونحوه،
~~فليس للزوج إذا طلقها إلا نصف ذلك.
# 1413 - قال ابن وهب عن مالك: وليس للمرأة أن تحبس ذلك، وتدفع إلى الزوج
~~نصف ما نقدها عينا، لأنه كان لذلك ضامنا إلا أن يرضى.
# 1414 - وإن تزوجها على عبد بعينه أو أمة بعينها أو دار بعينها فاستحق بعض
~~ذلك، فإن كان الذي استحق من الدار فيه ضرر، كان لها أن ترد بقيتها وتأخذ
~~قيمتها وتحبس ما بقي وترجع بقيمة ما [استحق]، وإن استحق منها مثل البيت أو
~~الشيء التافه الذي لا ضرر فيه رجعت بقيمته فقط، وكذلك العروض، فأما ما
~~يستحق من العبد أو الأمة من جزء قل أو كثر، فلها أن ترد بقيته وترجع بقيمة
~~جميعه، أو تحبس ما بقي منه وترجع بقيمة ما استحق، ولو كان جماعة رقيق أو
~~جملة ثياب فاستحق بعضها فمحمل ذلك محمل البيوع.
# 1415 - وإن تزوجها على مسمى ثم زادها فيه بعد ذلك طوعا ولم تقبضه حتى مات
~~أو طلق قبل البناء فلها نصف الزيادة إن طلق، ولا تأخذه إن مات، لأنها عطية
~~لم تقبض. PageV01P324 1416 - [قال مالك:] ومن تزوج امرأة على من يعتق عليها
~~عتق عليها بالعقد، فإن طلقها قبل البناء رجع عليها بنصف قيمته معسرة كانت
~~أو موسرة، ولا يتبع العبد بشيء ولا يرد عتقه كمعسر أعتق بعلم غريمه فلم
~~ينكر، والزوج حين أصدقها إياه قد علم أنه يعتق عليها فلذلك لم أدره على
~~العبد بشيء. ms0295 وقد بلغني عن مالك أنه استحسن ألا يرجع الزوج على المرأة بشيء،
~~وقوله الأول أحب إلي.
# 1417 - [قال مالك:] وإذا أسلمت الكتابية أو المجوسية ولم يسلم الزوج فهو
~~فسخ بغير طلاق، فإن لم يبن بها فلا صداق لها نقدا ولا مؤخرا، وإن قبضته
~~ردته، لأن الفرقة [جاءت] من قبلها، ولو بنى بها كان لها جميعه، وكذلك الأمة
~~تعتق تحت عبد فتختار نفسها مثلها سواء، إلا في الفسخ فإنه بطلاق.
# 1418 - وصداق الأمة [التي] نصفها حر، موقوف بيدها كمالها، ويلي عقد
~~نكاحها من له فيها الرق برضاها. ومن تزوج أمة ثم ابتاعها من سيدها قبل
~~البناء فلا صداق لها، وإن قبضه السيد رده، لأن الفسخ من قبله.
# وإن ابتاعها بعد البناء فالصداق لسيدها البائع كمالها، إلا أن يشترطه
~~المبتاع، [وإن ابتاعها غير الزوج فمهرها للسيد البائع بنى بها الزوج أم لا،
~~إذ النكاح قائم [بمنزلة مالها]، إلا أن يشترطه المبتاع].
# 1419 - قال مالك: وإن عتقت أمة تحت عبد بعد البناء فاختارت نفسها، فلها
~~مهرها كمالها إلا أن يشترطه السيد، وكذلك إن لم يبن بها فاختارت المقام مع
~~الزوج، وقد كان الزوج [قد] فرض لها العتق فمهرها لها يتبعها إذا عتقت، إلا
~~أن يكون سيدها أخذه قبل العتق أو اشترطه فيكون له، فإن اختارت هذه نفسها
~~قبل البناء فلا صداق لها، وإن قبضه السيد رده، لأن الفسخ من قبله.
# ولو زوجها السيد بتفويض ففرض لها الزوج بعد العتق، فهو لها ولا سبيل
~~للسيد عليه، إذ لم يكن ذلك بمال لها فيشترطه، وإذ لو مات الزوج أو طلق قبل
~~الفريضة لم يكن لها شيء. ومن زوج أمته فله منعها من الزوج حتى يقبض صداقها.
~~PageV01P325 1420 - قال بكير وغيره: وللسيد أخذ صداقها إلا قدر ما تحل به،
~~وله أن يضع منه بغير إذنها.
# 1421 - [والمرتدة إذا دخل بها زوجها قبل أن تستتاب، أو يسلم أحد الزوجين
~~المجوسيين بعد البناء، فيفرق بينهما، فللمرأة صداقها المسمى كاملا. وكذلك
~~من زوج أمته وشرط أن ما ولدت فهو ms0296 حر، لم يقر هذا النكاح ويكون لها إن دخل
~~بها المسمى].
# 1422 - ونكاح التفويض جائز، وهو أن يعقداه ولا يسميان صداقا، فإن بنى بها
~~فلها صداق مثلها، وليس كصداق أختها أو ذات رحمها، ولكن مثلها في المال
~~والجمال والحال، وينظر ناحية الرجل فقد يزوج فقير لقرابته، وأجنبي لماله،
~~فليس صداقهما سواء.((1))
# 1423 - وليس للزوج البناء حتى يفرض، فإن فرض اقل من صداق المثل لم يلزمها
~~إلا أن ترضى وإلا أتمه أو طلق، فإن رضيا بالأقل ثم طلق أو مات أحدهما كان
~~ما رضياه صداقا ماضيا، وإن فرض لها في مرضه لم يجز إلا أن يطأها في مرضه
~~فيجوز ذلك، ويكون ما سمى من رأس ماله ما لم يزد على المثل فيرد ما زاد.
# وإذا رضيت ثيب بأقل من صداق مثلها لزمها ولا قول لوليها.
# 1424 - قال مالك: وإذا زوج البكر أبوها بتفويض ثم فرض لها الزوج بعد ذلك
~~أقل من صداق مثلها فرضيت، لم يكن لها ذلك إلا أن يرضى الأب بذلك فيجوز، ولا
~~ينظر إلى رضاها مع الأب. وإن زوجها غير الأب فرضيت بعد ذلك وأباه الولي لم
~~يجز رضاها، والرضى إلى الولي، [ولو رضيه الولي] ما جاز أيضا.
# 1425 - قال ابن القاسم: إلا أن يكون [ذلك] نظرا لها، مثل أن يعسر الزوج
~~ويسأل التخفيف، ويخاف الولي الفراق ويرى أن مثله رغبة لها فيجوز ذلك إذا
~~رضيت، وما كان على غير هذا لم يجز وإن أجازه الولي، ولو فرض [لها] الزوج
~~صداق المثل لزم ذلك المرأة والولي، ولا قول لمن أباه منهما.
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/89)، حاشية الدسوقي (2/314)، والتاج والإكليل
~~(3/514)، والفواكه الدواني (2/24)، والشرح الكبير (2/314)، ومواهب الجليل
~~(3/514). PageV01P326 وإن فرض الزوج بعد عقد النكاح قبل المسيس أو بعده ما
~~رضيت به المرأة وهي ممن يجوز أمرها، أو رضي به الولي وهي بكر والولي ممن
~~يجوز أمره عليها وهو الأب في ابنته البكر، فذلك جائز، ويكون صداقها هذا
~~الذي تراضيا عليه، ولا يكون صداق مثلها.
# [قال ms0297 غيره: إلا أن يدخل بها [الزوج]، فلا ينقص المولى عليها أب أو وصي من
~~صداق مثلها].
# 1426 - قال ابن القاسم: وإذا كان ولي البكر ممن لا يجوز أمره عليها، فلا
~~يجوز رضاها بأقل من صداق مثلها، ولا يجوز ما وضعت للزوج بعد الطلاق قبل
~~البناء من النصف الذي وجب لها، وإنما [يجوز] ذلك للأب وحده، وقد قيل: إذا
~~رضيت بذلك أو وضعت عن الزوج ما وجب لها بعد الطلاق جاز، إذ لا يولى عليها،
~~وإنما لا يجوز ذلك لمن يولى عليها [بأب] أو وصي.
# 1427 - قال مالك: [ومن نكح ولم يفرض صداقا جاز، وفرض صداق المثل إن بنى]،
~~ولا يجب صداق المثل في نكاح التفويض إلا بالبناء، إذ لو مات قبل البناء
~~والتسمية لم يكن لها صداق ولا متعة، ولها الميراث، ولو طلق لم يكن لها غير
~~المتعة فقط.
# 1428 - [ومن نكح بغير صداق فإن كان على إسقاط أو موهوب فسخ قبل البناء،
~~ويثبت بعده، ولها صداق المثل].
# 1429 - قال ابن القاسم: وليس للموهوبة إذا لم يسموا معها صداقا كالتفويض،
~~وكأنه قال في الهبة: قد زوجتكها بلا صداق فهذا لا يصلح، ويفسخ قبل البناء
~~ويثبت بعده ولها صداق المثل.
# قال سحنون: وقد كان قال: يفسخ وإن دخل.
# وقال ابن شهاب في التي وهبت نفسها لرجل فمسها: فعليهما العقوبة ولها صداق
~~المثل من أجل ما يرى بهما من الجهالة ويفرق بينهما].
# قال ابن القاسم: ومن نكح بغير صداق فإن كان على إسقاطه، فسخ قبل البناء
~~وثبت بعده ولها صداق المثل، [قال ابن القاسم:] وهذا الذي أستحسن، وقد بلغني
~~ذلك عن مالك، وقيل: يفسخ وإن دخلا.
# قال ابن القاسم: وإن لم يذكرا الصداق ولا شرطا إسقاطه، فذلك تفويض جائز.
~~PageV01P327 1430 - وإذا اختلف الزوجان في الصداق بعد الطلاق وقبل البناء،
~~فالقول قول الزوج مع يمينه، فإن نكل حلفت وأخذت ما تدعي، وكذلك إن ماتت قبل
~~البناء وادعى ورثتها تسمية، وادعى الزوج تفويضا، فالقول قوله مع يمينه، وله
~~الميراث. وإن اختلفا في الصداق قبل ms0298 البناء من غير موت ولا طلاق فادعت
~~المرأة أكثر مما أقر به الزوج، فالقول قولها [مع يمينها]، ويخير الزوج في
~~إتمام ما ادعته وإلا تحالفا وفسخ النكاح ولا صداق لها، وأما بعد البناء
~~فالقول قول الزوج مع يمينه، لأنها أمكنته من نفسها [فصارت مدعية وهو مقر
~~لها بدين، فالقول قوله مع يمينه]، وإن ادعى الزوج أنه دفع الصداق وأنكرت
~~الزوجة، أو مات الزوج فادعت الزوجة أنها لم تقبض صداقها، أو مات الزوجان
~~وتداعى ورثتهما [في] دفع الصداق فلا قول للمدخول بها ولا لورثتها، وإن لم
~~يدخل بها صدقت هي أو ورثتها. وإن قال ورثة الزوج في المدخول بها قد دفعه،
~~أو قالوا: لا علم لنا، فلا شيء عليهم، وإن ادعى ورثتها العلم عليهم حلفوا
~~أنهم لا يعلمون أن الزوج لم يدفع الصداق، ولا يمين على غائب، ومن يعلم أنه
~~لا علم عنده.
# 1431 - وإن نكح على نقد [معجل] ومؤجل فادعى بعد البناء أنه دفع المؤجل
~~وأكذبته، فإن بنى بها بعد الأجل صدق، وإن بنى بها قبل الأجل صدقت، كان
~~المؤجل عينا أو حيوانا [مضمونا]، مع الأيمان فيما ذكرنا.
# 1432 - ومن وهب ابنته لرجل لم يجز، إلا أن تكون هبته إياها ليس على نكاح،
~~لكن على وجه الحضانة، أو ليكفلها له، فيجوز، ولا قول لأمها إن فعل ذلك نظرا
~~لحاجة وفقر، وإن وهبها بصداق مسمى وأريد به النكاح جاز، وكذلك واهب السلعة
~~على ثمن مسمى فذلك بيع.
# 1433 - ومن تزوج امرأة على حكمه أو حكمها أو حكم فلان جاز، فإن وقع الرضى
~~بالحكم فيه وإلا فسخ ولا شيء لها، ويلزم المرأة النكاح إن فرض لها الزوج
~~قبل البناء صداق المثل كالتفويض، وكان ابن القاسم يكره هذا النكاح حتى بلغه
~~أنه قول مالك فأخذ به وأجازه. PageV01P328 وقال غيره: ما قال ابن القاسم
~~أول قوله أنه لا يجوز ويفسخ ما لم يفت بدخول، لأنه خرج عن حد ما أرخص فيه
~~من التفويض.
# 1434 - قال ابن القاسم: وإن بنى بها في نكاح التحكيم قضى ms0299 لها بصداق
~~المثل، والنكاح ثابت.((1))
# 1435 - وكل ما فسد لصداقه كالنكاح بالآبق والشارد وفسخ قبل البناء، فلا
~~صداق [لها] فيه ولا متعة، وكذلك إن لم يفسخ حتى طلقها قبل البناء فلا متعة
~~عليه، ويلزم فيه الطلاق والخلع قبل الفسخ بما أخذ للاختلاف فيه ويتوارثان
~~فيه. وإن طلقها فيه ثلاثا لم تحل له إلا بعد زوج، وكذلك كل ما يفسخ قبل
~~البناء ويثبت بعده، والذي يتزوج بغير ولي مثل ذلك، لأن مالكا وقف في فسخه
~~بعد البناء.
# 1436 - قال سحنون: وقد كان قال لي: كل نكاح كانا مغلوبين على فسخه [فهو
~~فسخ بغير طلاق، ولا ميراث فيه] ويرد فيه الخلع، وترجع عليه بما أخذ منها،
~~[لأنها كانت أملك بفراقه]، وقد بينا اختلاف قوله في هذا في كتاب [النكاح]
~~الأول، وفيه ذكر العبد يتزوج بغير إذن سيده.
# 1437 - [قال مالك:] ولا يجوز نكاح المريض والمريضة، ويفسخ وإن دخلا، وإن
~~بنى بها وهي مريضة ثم ماتت، فلها الصداق ولا يرثها.
# 1438 - قال مالك: وإن بنى [بها] المريض كان صداقها في ثلثه مبدأ على
~~الوصايا والعتق ولا ترثه، قال مالك: وإن صحا ثبت النكاح، دخلا أو لم يدخلا،
~~ولها المسمى، وكان يقول: لا يثبت وإن صحا، ثم عرضته عليه فقال: امحه، وأرى
~~إذا صحا أن يثبت النكاح، وإن فسخ قبل البناء فلا صداق لها ولا ميراث.((2))
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (3/515)، والفواكه الدواني (2/25)، والتاج
~~والإكليل (3/515).
# (2) انظر المدونة الكبرى (4/246)، والقوانين الفقهية لابن جزي (1/132)،
~~ومواهب الجليل (2/210)، والتاج والإكليل (3/450). PageV01P329 1439 - قلت:
~~فمن اشترى جارية أو أراد شراءها أو خطب الحرة، فقال [له] أبوه: قد نكحت
~~الحرة ووطئت الأمة بشراء، فكذبه الابن، [قال: لم أسمع من مالك في هذا شيئا،
~~إلا أن مالكا قال:] لا تجوز شهادة امرأة واحدة في الرضاع إلا أن يكون قد
~~فشا وعرف، قال مالك: وأحب إلي أن لا ينكح وأن يتورع، ولا تجوز أيضا شهادة
~~امرأتين في الرضاع إلا أن يكون شيئا قد فشا وعرف في الأهلين ms0300 والمعارف
~~والجيران، فتجوز حينئذ شهادتهما.
# 1440 - قال ابن القاسم: فشهادة الولد في مسألتك كشهادة المرأة في الرضاع،
~~فلا يقبل قول الأب إلا أن يكون ذلك من قوله فاشيا قبل الشراء أو النكاح،
~~وأرى له أن يتنزه عنها بغير قضاء، وكذلك الأم إذا لم يزل يسمعونها تقول:
~~[قد] أرضعت فلانة، فلما كبرت أراد الابن تزويجها فلا يفعل.
# 1441 - وإذا تزوج أخوان أختين، فأدخلت على كل واحد [منهما] زوجة أخيه
~~فوطئها، ردت كل واحدة إلى زوجها ولا يطؤها إلا بعد ثلاث حيض، وعلى العالمة
~~منهما الحد ولا صداق لها، وإن قالت: لم أعلم، فلها صداق المثل على الواطئ:
~~ويرجع هو به على من أغره.
# 1442 - ومن نكح أمة فليس له أن يتبوأ معها بيتا، وتبقى في خدمة ساداتها،
~~وليس للسادة منعه الوطء إذا أراده، ولا يضروا به، ويمنع هو من الضرر بهم،
~~وللسيد بيعها وليس للمبتاع منع زوجها منها، وإن بيعت بموضع لا يصل إليها
~~الزوج فله طلبها والخصومة إن منع منها، ويتبعه البائع بمهرها وبنصفه إن طلق
~~قبل البناء.
# 1443 - [قال ابن القاسم:] ويحكم في الخنثى بمخرج البول في نكاحه وميراثه
~~وشهادته وغير ذلك، وما اجترأنا على سؤال مالك عنه. ولا بأس أن ينكح الرجل
~~امرأة كان زنى بها بعد الاستبراء، أو امرأة كان قذفها فحد لها أو لم
~~يحد.((1))
# __________
# (1) انظر: التقييد (2/219). PageV01P330 1444 - وإذا ادعت امرأة نكاح رجل
~~أو ادعاه هو عليها فلا يمين على المنكر، إذ لا يقضى بنكوله. وإذا ادعى
~~رجلان امرأة، كل واحد منهما يدعي أنها زوجته وأقاما البينة، ولم يعلم الأول
~~منهما، والمرأة مقرة بأحدهما أو بهما أو منكرة لهما، فإن عدلت البينتان
~~فسخت نكاحيهما وكانت طلقة، ونكحت من أحبت منهما أو من غيرهما، فإن كانت
~~إحدى البينتين عادلة والأخرى غير عادلة قضيت بالعادلة.
# قيل: فإن كانت واحدة أعدل من الأخرى وكلهم عدول؟ قال: يفسخان جميعا بخلاف
~~البيوع، لأن السلع لو ادعى رجل أنه ابتاع هذه السلعة من فلان وأقام بينة
~~[عادلة]، وادعى آخر أنه ms0301 ابتاعها من فلان وأقام بينة، قضى بأعدل البينتين
~~صدقهما البائع أو كذبهما.
# 1445 - وإذا ملك أحد الزوجين صاحبه أو شيئا منه فسد النكاح، وكان فسخا
~~بغير طلاق، ملكه بشراء أو ميراث أو صدقة أو وصية.
# وإذا اشترت الأمة زوجها وهي غير مأذون لها فرد سيدها ذلك فهما على
~~نكاحهما، ولا يطلق السيد على عبده بغير إذنه.
# قال ابن نافع عن مالك: ومن زوج أمته من عبده ثم وهبها له، يغتزي فسخ
~~النكاح وأن يحلها لنفسه أو لغيره، لم يجز، ولا تحرم بذلك على الزوج.
# 1446 - ومن ملك من امرأته شقصا ثم آلى منها أو ظاهر لم يلزمه الظهار إذ
~~ليست بأمة تامة له ولا زوجة ويلزمه الإيلاء إن نكحها يوما ما.
# 1447 - ومن ضمن صداق عبده ثم دفع السيد العبد إلى الزوجة في صداقها
~~فرضيت، فسخ النكاح، فإن لم يكن بنى بها رجع العبد إلى سيده. PageV01P331
~~1448 - وللمرأة منع نفسها حتى تقبض صداقها، فإن أعسر به الزوج قبل البناء
~~تلوم الإمام له وضرب له الأجل، ويختلف التلوم فيمن يرجى له ومن لا يرجى له،
~~فإن لم يقدر عليه فرق بينهما وإن أجرى النفقة، وإن أعسر بعد البناء لم يفرق
~~بينهما إذا أجرى النفقة واتبعته به دينا، ولها أخذه بجميع المهر بعد تمام
~~العقد، إن نكحها مثل نكاح الناس على النقد، فأما ما كان من مهر إلى موت أو
~~فراق فإن هذا يفسخ قبل البناء، ويثبت بعده ولها صداق المثل نقدا لا تأخير
~~فيه، ولمالك قول [آخر] أن لها قيمة المؤجل، ولا يعجبني.
# 1449 - ولا تلزم من لم يدخل نفقة حتى تبتغى منه ويدعى إلى البناء، فحينئذ
~~تلزمه النفقة والصداق، إلا أن يكون أحدهما لم يبلغ حد الجماع فلا يلزمه
~~صداق ولا نفقة حتى يبلغا ذلك، وذلك في الصبي بالاحتلام، ولا يلزمه حتى
~~يحتلم، وإن كان مثله يطأ، وهي أن تكون مثلها يوطأ. وإن دعي الزوج إلى
~~البناء وهي رتقاء خير بين أن يقيم أو يفارق، فإن فارق فلا صداق لها ms0302 إلا أن
~~تعالج نفسها بأمر يوصل به إلى جماعها، ثم تدعوه إلى البناء فلها الصداق
~~والنفقة، ولا تجبر على العلاج. ولو دعى الزوج إلى البناء، وهي لا يجامع
~~مثلها من صغرها فلهم منعه إلى بلوغ ذلك، وقد قال مالك في التي شرطوا عليه
~~أن لا يدخل بها إلى سنة إن كان لصغر أو لاستمتاع [أهلها] منها لتغربه بها،
~~فذلك لازم وإلا بطل الشرط.
# 1450 - ومن دعته زوجته إلى البناء والنفقة وأحدهما مريض مرضا لا يقدر معه
~~على الجماع، لزمه أن ينفق أو يدخل، وإذا كانا صحيحين في العقد لم ينظر إلى
~~ما حدث بهما من مرض، إلا أن يكون مرضا بلغ حد السياق فلا يلزمه ذلك.
~~والصداق أوجب من النفقة في هذه المسائل، لأن لها منع نفسها حتى تقبضه.
# ولو تجذمت بعد النكاح حتى لا تجامع معه فدعته إلى البناء، قيل له: ادفع
~~الصداق [وأنفق] وادخل أو طلق. ويباع على الرجل فيما يلزمه من نفقة امرأته
~~عروضه وريعه إن لم يكن له عين. PageV01P332 1451 - وتلزم العبد نفقة امرأته
~~حرة كانت أو أمة، وإن كانت الأمة تبيت عند أهلها، ونفقة زوجة العبد في ماله
~~إن كان له مال، ولا نفقة لها من كسبه وعمله وذلك لسيده، فإن لم يجد غيره
~~فرق بينهما إلا أن يتطوع السيد بالنفقة، ولا يباع [العبد] في نفقة زوجته،
~~ولا تلزمه نفقة أولاده الأحرار ولا العبيد، ولا تجبر أم الولد على نفقة
~~ولدها كالحرة، ونفقة ولد المكاتبة عليها إن كاتبت عليهم أو حدثوا في
~~كتابتها، كان زوجها حرا أو عبدا أو كان في كتابة أخرى على حدة، ونفقتها هي
~~على زوجها، وإن كانت مع الأب في كتابة فنفقة الولد على الأب حدثوا في
~~الكتابة أو كاتب عليهم، وليس عجز المكاتب عن نفقة ولده الصغار كعجزه عن
~~الكتابة والجنابة.
# 1452 - وإذا خاصمت المرأة زوجها في النفقة فرض لها شهرا بشهر، أو أقل أو
~~أكثر بقدرها من قدره في عسره ويسره، ويجتهد الإمام في ذلك، فإن أعوزته
~~النفقة وهما ms0303 حران أو عبدان، أو أحدهما حر [والآخر عبد] ولم ترض الزوجة
~~بالمقام معه فرق الإمام بينهما بعد التلومن ويختلف التلوم فيمن يرجى له ومن
~~لا يرجى له، [وأمر عمر بن عبد العزيز أن يضرب للزوجة في التلوم في النفقة
~~شهر أو شهران، وقاله سعيد بن المسيب، قالا: وإن لم ينفق عليها إلى ذلك
~~الأجل فرق بينه وبينها، قيل لابن المسيب: يا ابا محمد أسنة هذا؟ فأقبل
~~بوجهه كالمغضب، فقال: سنة سنة نعم سنة]، قال مالك: وإذا [فرق الإمام بينهما
~~ثم] أيسر الزوج في العدة ارتجع إن شاء، وإن لم يوسر فلا رجعة له.
~~PageV01P333 1453 - ولا يؤخذ من الحاضر كفيل بالنفقة، ومن طلق وأراد سفرا
~~فقالت له امرأته: [إني] أخاف حملا فأقم لي بالنفقة حميلا، لم يلزمه حميل
~~إلا في حمل ظاهر، فإن ظهر بعد أن سافر اتبعته بما أنفقت إن كان في حال
~~حملها موسرا، وكذلك لو أنفقت وهو حاضر ولم تطلبه كان لها اتباعه بما أنفقت
~~في الحمل، وإن أراد الزوج سفرا فطلبته بالنفقة فرض لها بقدر ما يرى من
~~إبعاده ومقامه، فيدفعه إليها أو يقيم لها به كفيلا يجريه لها. ومن أقام مع
~~امرأته سنين بعد البناء [بها] وهو مليء، فادعت أنه لم ينفق عليها فلها أخذه
~~بها إن صدقها، وإن أنكر فالقول قوله ويحلف، وكذلك الغائب يقدم فيقول: كنت
~~أبعث بالنفقة، فتكذبه، فالقول قوله مع يمينه، إلا أن تكون المرأة رفعت ذلك
~~إلى السلطان وأشهدت واستعدت في غيبته، فمن يومئذ تلزمه النفقة إن كان مليا
~~ولا يقبل دعواه الإرسال بعد قيامها إلا أن يأتي بمخرج.
# 1454 - وما أنفقت على نفسها في [حال] حضرته أو غيبته وهو معدم فلا شيء
~~لها، وإن أنفقت عليه في ذاته وهو حاضر مليء أو معدم، فلها اتباعه به إلا أن
~~يرى أن ذلك بمعنى الصلة، وكذلك المنفق على أجنبي مدة، فله اتباعه به إلا أن
~~يكون بمعنى الصلة والضيافة، ومن قضى له بذلك لم يأخذ ما أنفق من السرف
~~كالدجاج والخرفان ونحوه، ms0304 ولكن نفقة ليست بسرف.
# 1455 - ومن أنفق على صبي صغير لم يرجع عليه بشيء، إلا أن يكون للصبي مال
~~حين أنفق عليه فيرجع بما أنفق عليه في ماله ذلك، فإن تلف المال وكبر الصبي
~~فأفاد مالا، لم يرجع عليه بشيء [إلا أن يكون للصبي مال]، وإذا أنفق الوصي
~~التركة على الطفل ثم طرأ دين على أبيه يغترقها ولم يعلم به الوصي، فلا شيء
~~عليه ولا على الصبي وإن أيسر، وقال المخزومي: يتبع الصبي بما أنفق عليه.
~~PageV01P334 1456 - وإن أنفقت [المرأة] على نفسها وعلى صغار ولده وأبكار
~~بناته من مالها أو تسلفت والزوج غائب، فلها اتباعه بذلك إن كان في وقت
~~نفقتها موسرا، وتضرب بما أنفقت على نفسها مع الغرماء، ولا تضرب معهم بما
~~أنفقت على الولد.
# 1457 - وإذا قوي الرجل على نفقة امرأته دون صغار ولده منها لم تطلق عليه،
~~إذ لا تلزمه النفقة على ولده إلا في يسره، ويكون الولد من فقراء المسلمين.
# 1458 - ومن كان له على امرأته دين وهي معسرة فلا يقاصها به في نفقتها،
~~وعليه أن ينفق عليها ويتبعها بدينه، وإن كانت ملية فله مقاصتها بدينه في
~~نفقتها.
# 1459 - وإذا فرض القاضي للزوجة ثم مات أو عزل، فادعت المرأة قدرا وادعى
~~الزوج دونه فالقول قوله إذا أشبه نفقة مثلها، وإلا فقولها فيما يشبه، فإن
~~لم يأتيا بما يشبه ابتدي لهما الفرض، وإن ادعت في ثوب أنها أخذته هدية،
~~وقال الزوج: بل في فرضك، فالقول قوله إلا أن يكون الثوب لا يفرض مثله
~~لمثلها، فالقول قولها.
# 1460 - وإذا قبضت نفقة شهر فتلفت قبل الشهر أو أنفدتها أو تخرقت الكسوة
~~أوسرقت قبل مدتها، فلا شيء على الزوج، وكذلك إن دفع إليها نفقة سنة عنها أو
~~عن ولدها فقد ضمنتها بالقبض، وإن هلكت الزوجة أو هلك الولد قبل المدة رجع
~~الزوج بما بقي في المحاسبة. ولا يفرض على الغائب النفقة لزوجته إلا أن يكون
~~له مال يعدى فيه وتباع فيها عروضه وريعه إن لم يكن له عين، ولا يؤخذ ms0305 منها
~~بما تأخذ منه كفيل، ويقام الزوج على حجته إذا قدم، وهكذا يصنع فيه إذا أقيم
~~عليه بدين وهو غائب. وإن كان للزوج ودائع وديون فرض للزوجة نفقتها في ذلك،
~~ولها أن تقيم البينة على من جحد من غرمائه أن لزوجها عليهم دينا، ويقضي
~~عليهم بنفقتها، وكذلك لمن قام عليه بدين، وإذا لم يكن للزوج مال يعدى فيه
~~فأنفقت من عندها حتى قدم، فإن كان في غيبته مليا رجعت عليه وإلا فلا.
~~PageV01P335 1461 - وإذا أسلم المجوسي فلا نفقة لزوجته المجوسية إذ لا
~~تؤخر، إما أن تسلم وإلا فرق بينهما.
# قال يحيى بن سعيد: إذا وجد الفقير قواما من الخبز والزيت وغليظ الثياب لم
~~يفرق بينهما.
# قال ربيعة: وأما الشملة والعباءة فلا، وليس عليه خادم إلا في يسره،
~~ويتعاونان في الخدمة في عسره.((1))
# 1462 - [قال مالك:] والعنين الذي يؤجل هو المعترض عن امرأته - وإن أصاب
~~غيرها من حرة أو أمة - يضرب له السلطان أجل سنة من يوم ترافعه، وقاله عمر
~~وابن مسعود((2))، فإن لم يصبها في الأجل فإما رضيت بالمقام وإلا فرق بينهما
~~بتطليقة واعتدت ولا رجعة له، ولها جميع الصداق لطول المدة، قال مالك، وقال
~~قوم: لها نصفه، وأنا أرى لها نصفه إذا طلقها هو بقرب البناء، وإذا قال
~~المعترض في الأجل: جامعتها، دين وحلف، فإن نكل حلفت وفرق بينهما، فإن نكلت
~~بقيت [له] زوجة، وتوقف فيها مالك مرة إذ نزلت [بالمدينة]، وأفتى غيره
~~بالمدينة أن تجعل الصفرة في قبلها، وقال ناس: يجعل النساء معها.
# 1463 - [قال ابن القاسم:] ومن تزوج امرأة فوطئها مرة واحدة في ذلك
~~النكاح، ثم اعترض عنها أو حدث له ما منعه الوطء من علة أو زمانة فلا حجة
~~لها، وقد تقدم في الجزء الأول ذكر امرأة الخصي والمجبوب والعنين، تعلم به
~~فتتركه ثم ترافعه.
# 1464 - ويجوز ضرب ولاة المياه وصاحب الشرطة الأجل للعنين [والمعترض]
~~والمفقود.
# 1465 - ومن تزوج امرأة فوصل إليها ثم طلقها ثم نكحها ثانية فاعترض عنها،
~~فلها مرافعته وضرب الأجل.
# 1466 - [قال مالك:] ms0306 وإذا حدث بالزوج جنون بعد النكاح عزل عنها وأجل سنة
~~لعلاجه، فإن صح وإلا فرق بينهما، وقضى به عمر بن الخطاب.
# وقال ربيعة: إن كان يؤذيها ولا يعفيها من نفسه لم تجلس عنده، وإن لم
~~يرهقها بسوء صحبته لم يجز طلاقه إياها.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (4/115).
# (2) رواه عبد الرزاق في المصنف (3/331، 332). PageV01P336 1467 - قال
~~مالك: والأجذم البين الجذام يفرق بينه وبين امرأته إذا طلبت ذلك.
# قال ابن القاسم: فإن كان ممن يرجى برؤه في العلاج وقدر على علاجه، فليضرب
~~له الأجل.
# 1468 - وإذا اختلف في متاع البيت زوجان عند طلاق أو خلع أو لعان أو فراق،
~~بإيلاء أو غيره، أو ماتا أو أحدهما فاختلف الورثة، والزوجان حران أو عبدان،
~~أو أحدهما عبد أو مكاتب والآخر حر، أو كان أحدهما مسلما والآخر كافرا، فإن
~~لم تقم بينة قضي للمرأة بما يعرف أنه للنساء، وللرجل بما يعرف [أنه] للرجال
~~أو للرجال والنساء، لأن البيت بيته.
# 1469 - وما ولي الرجل شراءه من متاع النساء وأقام بذلك بينة أخذه بعد
~~يمينه أنه ما اشتراه إلا لنفسه، إلا أن يكون لها أو لورثتها بينة أنه
~~اشتراه لها. وما كان في البيت من متاع الرجل فأقامت المرأة فيه بينة أنها
~~اشترته فهو لها، وورثتها في البينة واليمين بمنزلتها، إلا أنهم [إنما]
~~يحلفون على علمهم أنهم لا يعلمون أن الزوج اشترى هذا المتاع الذي يدعي من
~~متاع النساء، ولو كانت المرأة حلفت على البتات. وورثة الرجل بهذه المنزلة.
# والمتاع الذي يعرف للنساء هو مثل: الطست والتور والمنارة والقباب والحجال
~~والأسرة والفرش والوسائد والمرافق والبسط وجميع الحلي، إلا السيف والمنطقة
~~وخاتم الفضة فإنه للرجل، وللرجل جميع الرقيق ذكرانا وإناثا، وأما أصناف
~~الماشية وما في المرابط من خيل أو بغال أو حمير [فلمن حازها].
# 1470 - ومن أقام بينة فيما يعرف للآخر كان له، ولا أبالي في هذا الاختلاف
~~كانت رقبة الدار لأحدهما أو لغيرهما. وإن اختلفا في الدار بعينها كانت
~~للرجل، وليس على المرأة من خدمتها وخدمة بيتها ms0307 شيء.
# 1471 - والقسم بين الزوجات يوم بيوم لا أكثر، ويعدل في المبيت. وإن نكح
~~بكرا أو ثيبا أقام عند البكر سبعا وعند الثيب ثلاثا.((1))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (4/268)، والتاج والإكليل (4/9)، ومواهب الجليل
~~(3/477)، ومختصر خليل (1/128). PageV01P337 قال ابن القاسم: وذلك حق لهما
~~لازم دون نسائه، ثم يأتنف القسم، وليس ذلك بيد الزوج، وذكر أشهب عن مالك أن
~~ذلك بيد الزوج.
# 1472 - وإن سافر لحاجة أو حج أو غزو، سافر بأيتهن شاء بغير قرعة إذا كان
~~على غير ضرر ولا ميل، وإن كانت القرعة ففي الغزو، لما روي أن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم - فعله فيه. وإذا قدم ابتدأ القسم، ولا يقاص التي كانت معه،
~~ولو سافرت إحداهن للحج أو لضيعتها وأقام الزوج، لم تحاسبه بما سافرت وابتدأ
~~القسم. وإن تعمد المقام عند واحدة منهن شهرا حيفا، لم يحاسب به وزجر عن ذلك
~~وابتدأ العدل، فإن عاد نكل، كالعبد المعتق نصفه يأبق لا يحاسب بخدمة ما أبق
~~فيه.
# 1473 - وإذا رضيت امرأة بترك أيامها أو بالأثرة عليها على أن لا يطلقها
~~جاز، ولها الرجوع متى شاءت، فإما عدل أو طلق، وقد قال الله تعالى: {فلا
~~جناح عليهما أن يصلحا بينهما صلحا} (النساء: 128)، ولو شرط في عقد النكاح
~~أن يؤثر عليها أو على أن لا مبيت لها فسخ قبل البناء وثبت بعده وبطل الشرط.
# وليس عليه المساواة في الجماع [ولا بالقلب].
# 1474 - ولا حرج عليه في أن ينشط للجماع في يوم هذه دون يوم الأخرى، إلا
~~أن يفعل ذلك لضرر أن يكف عن هذه لوجود لذته في الأخرى، فلا يحل له ذلك.
# 1475 - ومن سرمد العبادة وترك الوطء، لم ينه عن تبتله، وقيل له: إما وطئت
~~أو فارقت إن خاصمته، وكذلك إن ترك الجماع لغير ضرر ولا علة، إلا أن ترضى
~~المرأة بالمقام على ذلك.
# 1476 - وقسم الحر والعبد بين نسائه المسلمات الحرائر والإماء الكتابيات
~~سواء، والقسم بين صغيرة جومعت أو كبيرة، صحيحة [أو مجنونة]، أو بإحداهن رتق
~~أو داء ms0308 أو مرض لا تجامع معه أو حيض، سواء، لكل واحدة منهن يومها.
# 1477 - ويقسم المريض بين نسائه بالعدل إن كان مرضا يقدر أو يدور عليهن
~~فيه، فإن لم يقدر أقام عند أيتهن شاء لإفاقته ما لم يكن حيفا، فإذا صح
~~ابتدأ القسم. PageV01P338 1478 - وليس لأم ولد مع حرة قسم، وجائز أن يقيم
~~عند أم ولده ما شاء ما لم يضار.
# والمجبوب ومن لا يقدر على الجماع يقسم من نفسه بالعدل إذ له أن
~~يتزوج.((1))
# * * *
# (كتاب النكاح الثالث)
# 1479 - ولابأس أن يتزوج الرجل امرأتين في عقدة واحدة إذا سمى لكل واحدة
~~صداقها، وإن أجملهما في صداق [واحد] لم يجز. قيل: فما لهما إن مات أو طلق
~~قبل البناء. قال: نكاحهما غير جائز.
# 1480 - وإذا نكح أمة وحرة في عقدة وسمى صداق كل واحدة، قال مالك: يفسخ
~~نكاح الأمة، ويثبت على الحرة، ثم قال: إن علمت الحرة جاز ولا خيار لها، وإن
~~لم تعلم خيرت بين أن تقيم أو تفارق.
# 1481 - ومن نكح أما وابنتها في عقدة [واحدة] ثم تبين أن للأم زوجا، فسخ
~~نكاحهما ولم يثبت نكاح الابنة، كصفقة جمعت حلالا وحراما، وكذلك إن لم يكن
~~للأم زوج فلا بد من فسخه، وليس له حبس إحداهما وفراق الأخرى، ثم ينكح بعد
~~ذلك من شاء منهما إن كان لم يبن بهما قبل الفسخ. وقيل: لا تتزوج الأم
~~للشبهة في البنت.
# 1482 - قال ابن القاسم: وإن كان قد بنى بهما قبل الفسخ حرمتا عليه للأبد،
~~ولو بنى بواحدة منهما فسخ نكاحهما وخطب التي بنى بها بعد الاستبراء أما
~~كانت أو بنتا ولم تحل له الأخرى أبدا.
# 1483 - ومن تزوج امرأة فلم يبن بها حتى تزوج ابنتها وهو لا يعلم فدخل
~~بالابنة، فارقهما جميعا، ولا صداق للأم، ويتزوج الابنة - إن شاء - بعد ثلاث
~~حيض أو وضع حمل، وتحرم عليه الأم للأبد، لأنها صارت من أمهات نسائه.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (4/206). PageV01P339 وإن كان نكاح البنت حراما
~~فالحرمة تقع فيه، كما يثبت فيه النسب والصداق ms0309 ويدفع الحد، وإن نكح الأم
~~آخرا وهو لا يعلم، فبنى بهما أو بألم خاصة فارقهما [جميعا] وحرمتا عليه
~~للأبد. ولا صداق للابنة إن لم يبن بها وإن كان الفسخ من قبله، لأنه لم
~~يتعمده، وإن لم يبن بالآخرة ثبت على الأولى أما كانت أو بنتا دخل بها أم
~~لا، ويفسخ نكاح الثانية، ومحمل الجدات في التحريم محمل الأمهات، ومحمل بنات
~~البنات وبنات الأبناء محمل البنات.
# ومن وطئ امرأة أو قبل أو باشر أو نظر للذة، بملك [يمين] أو نكاح صحيح أو
~~فاسد أو حرام بشبهة أو في عدة، فإنها تحرم على آبائه وأبنائه، وتحرم عليه
~~ابنتها بنكاح أو بملك، فإن تزوجها في عدة فلم يبن بها حتى تزوج أمها أو
~~أختها، أقام على نكاح الثانية، لأن نكاح المعتدة غير منعقد، وهي تحل لآبائه
~~وأبنائه ما لم يلتذ بها.
# 1484 - قال مالك: ومن زنى بأم امرأته أو بابنتها حرمت عليه زوجته، وقال
~~في موطئه: لا يحرم الزنا حلالا، وأصحابه على ما قال في الموطأ لا اختلاف
~~بينهم فيه، وكذلك من تزوج أم امرأته عالما فوطؤه إياها تحريم للابنة في أحد
~~قوليه ويحد، إلا أن يعذر بجهالة فلا يحد، ويلحق به الولد، وهذا أكد في
~~التحريم من الزنا للحوق النسب وزوال الحد.
# 1485 - ومن تزوج امرأة بنكاح صحيح، أو في إجازته اختلاف، حرمت بالعقد دون
~~الوطء على آبائه وإن بعدوا، وأبنائه وإن سفلوا بنسب أو رضاع، وحرمت عليه
~~أمهاتهان ولا تحرم عليه ابنتها بالعقد على الأم دون وطء أو التذاذ، وأما إن
~~تزوج ذات محرم أو رضاع أو معتدة لم تحرم بالعقد فقط.
# 1486 - ومن زنى بامرأة أو تلذذ منها حراما حرمت عليه أمها وابنتها، وتحرم
~~[هي] على آبائه وأبنائه وإن كانت في عصمة أحدهما في أحد قولي مالك.
~~PageV01P340 1487 - ومن تزوج أختا بعد أخت فلم يبن بهما أو بنى بإحداهما أو
~~بهما فليثبت على الأولى ويفارق الآخرة فسخا بغير طلاق، وكذلك كل من يحرم
~~الجمع بينهن ممن يجوز [له] نكاح إحداهما ms0310 بعد صاحبتها، وللمدخول بها المسمى
~~أو المثل إن لم يسم، وكذلك من تزوج أخته من الرضاعة ففرق بينهما بعد البناء
~~فلها المسمى.
# 1488 - وإن نكح أختين في عقدة ولم يعلم هو ولا هما بذلك فلم يبن بهما أو
~~بنى بإحداهما أو بهما، فليفارقهما وينكح أيتهما شاء بعد استبرائها إن مسها،
~~ولا خيار له في حبس إحداهما.((1))
# 1489 - ومن وطئ أمة بملك ثم تزوج أختها لم يعجبني ذلك، إذ لا يجوز [له]
~~أن ينكح إلا في الموضع الذي يجوز له الوطء فيه، إلا أنه لا يفرق بينه وبين
~~امرأته، ويوقف عنهما حتى يحرم أيتهما شاء.
# قال سحنون: وقد قال عبد الرحمن: إن النكاح لا ينعقد، وهو أحسن قوليه.
# قال أشهب في كتاب الاستبراء: عقد النكاح تحريم للأمة كان يطؤها أم لا.
# 1490 - ومن باع أمة وطئها ثم تزوج أختها فلم يطأها حتى اشترى المبيعة [لم
~~يطأ إلا الزوجة، والعقد ها هنا كالوطء في الملك.
# 1491 - ومن اشترى أختين فوطئ إحداهما فلا يطأ الأخرى حتى يحرم فرج التي
~~وطئ، فإن باع التي وطئ ثم وطئ الباقية ثم اشترى المبيعة، تمادى على وطء
~~الباقية، وإن لم يطأ الباقية حتى اشترى المبيعة] وطئ أيتهما شاء، ولو أنه
~~حين وطئ إحداهما وثب على الأخرى فوطئها قبل أن يحرم عليه التي وطئ، وقف
~~عنهما حتى يحرم أيتهما شاء، [فإن حرم التي وطئ أخيرا تمادى على وطء الأولى،
~~فإن حرم الأولى فلا يطأ الثانية حتى يستبرئها، لأن وطأها كان فاسدا].
# __________
# (1) انظر: الشرح الكبير مع حاشية الدسوقي (2/251)، والفواكه الدواني
~~(2/19)، وجواهر الإكليل (1/289)، ومنح الجليل (3/341). PageV01P341 1492 -
~~ومن اشترى أختا بعد أخت فله أن يطأ الأولى أو الآخرة. فأما من تزوج امرأة
~~فلم يمسها حتى اشترى أختها فليقم على وطء الزوجة، ولا يطأ التي اشترى حتى
~~يفارق امرأته، فإن وطئ المشتراة كف عن الزوجة حتى يحرم فرج الأمة ولا
~~يفسدها هنا النكاح على كل حال.
# 1493 - ومن زوج أم ولده ثم اشترى أختها فوطئها ثم رجعت ms0311 إليه أم الولد،
~~أقام على وطء الأمة، ولو ولدت منه الأمة ثم زوجها وأختها ثم رجعتا إليه
~~جميعا وطئ أيتهما شاء، إلا أن يطأ أولاهما رجوعا، وما وجب في أختي النسب
~~وجب مثله في أختي الرضاعة في ها، وكثير من هذا المعنى في كتاب الاستبراء.
# 1494 - ومن طلق امرأته طلاقا بائنا فله تزويج أختها في عدتها، وكذلك
~~خامسة في عدة رابعة مبتوتة، وإن طلقها تطليقة فادعى أنها أقرت بانقضاء
~~العدة، وذلك في أمد تنقضي العدة في مثله فأكذبته، فلا يصدق في نكاح
~~الخامسة، أو الأخت، أو قطع النفقة والسكنى، لأن القول في العدة قولها، فإن
~~نكح الأخت أو الخامسة، فسخ الثاني إلا أن يأتي هو على قولها ببينة أو بأمر
~~يعرف به انقضاء العدة.
# 1495 - ولا يجمع بين الأختين من نسب أو رضاع، ولا بين المرأة وبنات أختها
~~ولا بنات أخيها، أو مع بنات بنيها الذكور والإناث من نسب أو رضاع.
# قال ابن شهاب: ولا بينهما وبين من لأبيها أو لأمها من عمة أو خالة في
~~عصمة نكاح ولا في وطء بملك أو بنكاح وملك، ويجمع بينهن في الرق، فإن وطئ
~~إحداهما لم يطأ الأخرى حتى يحرم فرج التي وطئ.
# 1496 - قال ابن القاسم: ومن وطئ أمة له أو لولده فلم تحمل وامرأته أم
~~لها، حرمت عليه امرأته، لأنه ممن لا حد عليه فيها. وهذا لا اختلاف فيه، فإن
~~حملت منه الأمة عتقت عليه، وكذلك من ملك ذات محرم منه فوطئها فحملت منه،
~~فإنه لا يحد وتعتق عليه، وحرم عليه ما كان له فيها من المتعة.
# قال يحيى بن سعيد: لا ينكح الرجل بنت ابن امرأته ولا بنت بنتها من غيره
~~ولا شيئا من أولادهما وإن بعدن منها. PageV01P342 1497 - [قال ابن القاسم]:
~~والصغيرة التي يجامع مثلها تحصن واطئها بنكاح ولا يحصنها، ولكنه يحلها.
~~والمجنونة المغلوبة على عقلها تحصن واطئها ولا يحصنها. وقال بعض الرواة:
~~يحصنها، لأنها بالغ مسلمة ونكاحها حلال.
# وإذا لم يحتلم الصبي ومثله يقوى على الجماع، فزوجه أبوه ms0312 أو وصيه امرأة
~~فبنة بها وجامعها لم يحصنها ولا يحلها، ولا يجب بوطئه مهر ولا عدة إن بارى
~~عنه أب أو وصي، وتقع الحرمة بعقد نكاحه بين آبائه وأبنائه وبين هذه المرأة.
# ولا حد على كبيرة زنت بصغير لم يبلغ، وإن تزوج الحرة عبد أذن له سيده في
~~النكاح، أو خصي قائم الذكر أو مجنون فوطئها قبل علمها به، لم يحلها ولا
~~أحصنها، ولها الخيار حين تعلم به، فإن وطئها بعد علمها به ورضاها أحلها
~~وأحصنها ولا خيار لها. ولا يحصن المرأة ولا يحلها مجبوب إذ لا يطأ، ويحصن
~~الحر وطء الأمة المسلمة أو الحرة الكابية بنكاح صحيح، والأمة المسلمة
~~والحرة الكتابية يحلهن وطء العبد والحر المسلم بنكاح، ولا تكونان به
~~محصنتين حتى توطأ هذه بعد إسلامها وهذه بعد العتق. والعبد لا يحصنه ذلك حتى
~~يطأ بعد عتقه، والوطء بعد عتق أحدهما يحصن المعتق منهما.((1))
# 1498 - قال مالك: ومن بنى بزوجته ثم طلقها فادعت المسيس وأنكره لم يحلها
~~ذلك لزوج كان طلقها إلا بتقاررهما على الوطء.
# قال ابن القاسم: أما في الإحلال فلا أمنع المطلق منها، وأدينها، وأخاف
~~[أن] إنكار الزوج ليضر بها في نكاحها، ولا يكون الرجل محصنا، لأنها لا تصدق
~~عليه في الإحصان ولا تكون [هي] بذلك محصنة إن زنت.
# قال غيره: ولها أن تسقط ما أقرت به من الإحصان قبل أن تؤخذ في زنا أو بعد
~~ما أخذت فتقول أقررت لأخذ الصداق.
# __________
# (1) انظر: التقييد (2/254). PageV01P343 1499 - ومن أقر بجماع امرأته من
~~عنين أو غيره وأنكرت هي ذلك ثم طلقها ألبتة، كانت مخيرة في أخذ الصداق أو
~~تركه، ولا تكون بذلك محصنة إلا بأمر يعرف به المسيس بعد النكاح، وإن أقامت
~~امرأة مع زوجها عشرين سنة ثم أخذت تزني، ثم قالت: لم يكن [الزوج] جامعني،
~~والزوج مقر بالجماع، فهي محثنة والحد واجب لا يزيله إنكارها. وقال غيره:
~~لدفعها حدا قد وجب [عليها] ولم يكن منها قبل ذلك دعوى.
# 1500 - ومن تزوج امرأة فلم يدخل بها حتى مات، ms0313 فادع أنه طرقها ليلا
~~فجامعها لم تصدق، ولا يحلها ذلك، ولا يحصنها إلا بدخول يعرف، وهي مثل
~~الأولى ولها طرح ما ادعت.
# 1501 - [قال ابن القاسم:] والردة تزيل إحصان المرتد من رجل أو امرأة،
~~ويأتنفان الإحصان إذا أسلما، ومن زنا منهما بعد رجوعه إلى الإسلام وقبل
~~تزويجه لم يرجم، وإن ارتد وعليه يمين بالله بعتق أو ظهار فالردة تسقط ذلك
~~عنه.
# وقال غيره: لا تطرح ردته إحصانه في الإسلام، ولا أيمانه [بالطلاق]، ألا
~~ترى أنه لا يتزوج بعد إسلامه امرأة أبتها قبل ردته إلا بعد زوج، وكذلك إن
~~وطئ مبتوتة قبل ردته [بنكاح] فحلت لمن أبتها، لم تبطل ذلك ردته.
~~PageV01P344 1502 - ولا يحصن الزوجين و[لا] يحل المطلقة ثلاثا، إلا نكاح
~~يصح عقده ويصح الوطء فيه، ولا يجزئ من الوطء إلا مغيب الحشفة وإن لم ينزل،
~~ولا يكون بوطء الملك [محصنا]، وكل نكاح لا يقران عليه وإن رضي الولي، كمن
~~تزوج ذات محرم منه، أو حرة زوجت نفسها، أو أمة زوجت نفسها بغير إذن السيد،
~~أو تزوج امرأة على عمتها أو خالتها أو أخت امرأته ودخل بهما، أو بجمعهما في
~~عقد [ولم يعلم ذلك كله]، فلا يحلها ذلك ولا يحصنها. وكذلك ما للولي أو لأحد
~~الزوجين فسخه أو إجازته، كاستخلاف الحرة أجنبيا يزوجها [من رجل] بغير إذن
~~وليها فيدخل بها، ونكاح العبد بغير إذن سيده فلا يحلها ذلك الوطء ولا
~~يحصنها، وإنما يحلها ويحصنها إذا وطئها بعد إجازة الولي أو السيد، وكذلك
~~الزوج في عيوب المرأة، لا يحلها وطؤه ولا يحصنها قبل علمه بعيوبها حتى
~~يطأها بعد العلم، وكل وطء أحصن الزوجين أو أحدهما فإنه يحل المبتوتة، وليس
~~كل ما يحل يحصن، ولا يحصن إلا مسيس معروف ليس لأحد فسخه، ولو صح العقد وفسد
~~الوطء ما أحصن ولا أحل كوطء الحائض أو أحدهما معتكف أو صائم [في] رمضان أو
~~محرم، وكل وطء نهى الله عنه [لا يحصن ولا يحل].
# قال المغيرة: ولا يحل ما أمر الله به ما نهى عنه.
# 1503 ms0314 - [قال مالك:] والنصرانية يبتها مسلم، فلا يحلها وطء نصراني بنكاح
~~إلا أن يطأها بعد إسلامه، لأن ذلك ليس بنكاح إلا أن يسلم الزوج وحده أو
~~يسلما جميعا، فيثبت النكاح.
# 1504 - وإن طلق الحر زوجته ثلاثا أو العبد طلقتين، لم تحل له إلا بعد
~~زوج، ولا يحلها نكاح المحلل حتى يكون النكاح رغبة غير مدالسة.((1))
# قال: قيل لمالك: إنه يحتسب في ذلك. قال: يحتسب في غير هذا.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (3/469). PageV01P345 وإن نكح نصراني نصرانية
~~بخمر أو خنزير أو بغير مهر وشرطا ذلك وهما يستحلانه، ثم أسلما بعد البناء،
~~ثبت النكاح، فإن كانت قبضت قبل البناء ما ذكرنا فلا شيء لها غيره. وإن لم
~~تكن قبضته وقد بنى بها فلها صداق المثل، وإن كان لم يبن بها حتى أسلما، وقد
~~قبضت ما ذكرنا أو لم تقبض، خير بين إعطائها صداق المثل ويدخل بها، أو
~~الفراق وتكون طلقة، ويصير كمن نكح على تفويض.
# قال غيره: إن قبضته مضى ذلك ولا شيء لها غيره، بنى بها أو لم يبن.
# ولا يطأ الكافر مسلمة بنكاح أو ملك ويتقدم في ذلك إلى أهل الذمة، ويعاقب
~~فاعله بعد التقدم [إليه] ولا يجد، [ومن] عذر بجهل فلا يعاقب، وتباع الأمة
~~على مالكها ويفسخ النكاح [وإن أسلم الزوج].
# قال ربيعة: فإن نكحها وزعم أنه مسلم، فلما خشي الظهور عليه أسلم وقد بنى
~~بها، فلها الصداق ويفرق بينهما وإن رضي أهل المرأة، ثم إن رجع إلى الكفر
~~قتل.
# 1505 - [قال مالك:] وإن أسلم مجوسي أو ذمي وتحته مجوسية عرض عليها
~~الإسلام حينئذ، فإن أبته وقعت الفرقة بينهما، وإن أسلمت بقيت زوجة ما لم
~~يبعد ما بين إسلامهما، [وإن بعد انقطعت العصمة بينهما]، ولم يحد البعد،
~~ورأى الشهر وأكثر من ذلك قليلا ليس بكثير، فإن أسلمت الزوجة بعد البناء
~~وزوجها مجوسي أو كتابي فلا يعرض عليه الإسلام، ولكنه إن أسلم في عدتها كان
~~أملك بها، وليس له ذلك إن انقضت. وإذا وقع الفراق بإسلام أحد الزوجين كان
~~فسخا بلا ms0315 طلاق، وإن أسلم كتابي بدار الحرب أو بعد قدومه إلينا لم تزل عصمته
~~عن نسائه ويقع طلاقه عليهن، وأكره له الوطء بدار الحرب بعد الإسلام، كما
~~أكره أن ينكح [بها] خوفا أن تلد ولدا فيكون على دين الأم، وإن خرجا إلينا
~~بأمان فأسلم أحدهما كانا في الفرقة والاجتماع كالذميين يسلم أحدهما.
# 1506 - وإن أسلم ذمي وتحته كتابية بنى بها أم لا، ثبت على نكاحه، وبقيت
~~له زوجة.
# وإن كانت صغيرة زوجها إياه أبوها، فهما [على] نكاحهما، ولا خيار لها إن
~~بلغت. PageV01P346 1507 - وإن أسلم الصبي الذمي وقد زوجه أبوه مجوسية، لم
~~يفسخ نكاحه إلا أن يثبت على إسلامه حتى يحتلم فتقع الفرقة بينهما، إلا أن
~~تسلم هي عند ذلك فتبقى له زوجة، لأنه لو ارتد عن الإسلام قبل بلوغه لم
~~يقتل.
# وإذا أسلم الزوج قبل البناء وهما مجوسيان ففرق بينهما فلا صداق عليه،
~~لأنه فسخ بعير طلاق، وإذا وقعت الفرقة بينهما [بإسلام أحدهما] [وذلك قبل
~~البناء فلا صداق لها ولا متعة، وإذا وقعت الفرقة بينهما بإسلام أحدهما وهما
~~مجوسيان أو ذميان] وقد بنى بها فرفعتها حيضتها فلها السكنى، لأنها إن كانت
~~حاملا اتبع ما في بطنها، وكذلك من نكح ذات محرم منه ولم يعلم ففرق بينهما
~~بعد البناء فلها السكنى، لأنها تعتد منه وإن كان فسخا.
# 1508 - وإذا سبيت ذات زوج فعليها الاستبراء بحيضة ولا عدة عليها، لأنها
~~صارت أمة.
# 1509 - وإن أسلمت امرأة في دار الحرب ثم قدمت إلينا بأمان ثم أسلمت،
~~فاستبراؤها ثلاث حيض. فإن أسلم زوجها فيها كان أملك بها إن ثبت أنها زوجته.
~~ولوكان إسلام الزوجة في دار الحرب أو عندنا وذلك قبل البناء لبانت، ولا
~~سبيل له إليها وإن أسلم مكانه، ولا متعة لها ولا صداق، وإن قبضته ردته وإن
~~بنى بها فلها المسمى.
# يقسم أو بعد أن قسم، فذلك هدم للنكاح، ولو سبيت المرأة ثم قدم الزوج
~~بأمان أو سبي وهي في الاستبراء، فلا سبيل له إليها لزوال العصمة بالسبي،
~~ولو أسلم الزوج بدار ms0316 الحرب وأقام بها، أو قدم إلينا مسلما، أو أتى [إلينا]
~~بأمان فأسلم، وخلف أهله على النصرانية فسباها المسلمون، فهي في عصمته إن
~~أسلمت، وإن أبت فرق بينهما، إذ لا ينكح [مسلم] أمة كتابية، وهي وولدها [وما
~~في بطنها من ولد]، ومهرها الذي على الزوج، وجميع ما للزوج ببلد الحرب فيء،
~~قال غيره: وولده الصغار تبعا له وكذلك ماله، إلا أن يقسم فيستحقه بالثمن.
~~PageV01P347 1510 - ومن طلق امرأته وهي أمة، ثم ارتجعها في سفره قبل انقضاء
~~عدتها وأشهد بذلك، فوطئها سيدها بعد عدتها وقبل علمه برجعة الزوج، ثم قدم
~~الزوج، فلا رجعة له، إذ وطء السيد لها بالملك كوطئها بنكاح.
# 1511 - وكره مالك نكاح نساء أهل الحرب لتركه لولده بدار الكفر، وأنا أرى
~~أن يطلقها ولا أقضي عليه.
# 1512 - ويجوز للمسلم نكاح حرة كتابية، وإنما كره ذلك مالك ولم يحرمه لما
~~تتغذى به من خمر أو خنزير، وتغذي به ولدها وهو يقبل ويضاجع، وليس له منعها
~~من ذلك ولا من الذهاب إلى الكنيسة.
# 1513 - ولا يجوز [وطء] مجوسية بنكاح أو ملك، قال ابن شهاب: ولا قبلة ولا
~~مباشرة.
# 1514 - ويطأ الأمة الكتابية بالملك، ولا يجوز بنكاح لمسلم حر أو عبد كانت
~~لمسلم أو ذمي، ولا يزوجها سيدها من غلام له مسلم.
# 1515 - ولا يمنع نصراني من نكاح مجوسية أو مجوسي من نكاح نصرانية، والولد
~~تبع للوالد في الدين وأداء الجزية، وتبع للأم في الملك والحرية، والحضانة
~~لها وإن لم تسلم ولو أسلمت الأم دون الأب بقي الولد على دين الأب، وكذلك لو
~~كان في بطنها، وإسلام الأب إسلام لصغار بنيه.
# 1516 - وإذا زوج الكتابي ابنته الطفلة لكتابي ثم أسلم الأب وهي صغيرة،
~~كان ذلك فسخا لنكاحها.
# 1517 - ولو زوج المجوسي ابنه [الطفل] مجوسية، ثم أسلم الأب وابنه صغير،
~~عرض على زوجة الصبي الإسلام، إن أسلمت وإلا فرق بينهما ما لم يطل ذلك.
# 1518 - وإذا كان الغلام والجارية في حد المراهقة في إسلام الآباء من
~~أبناء اثنتي عشرة وثلاث عشرة سنة فلا ms0317 يجبر على الإسلام، ويترك الأمر إلى
~~بلوغه، فإما أقام حينئذ على دينه ونكاحه فلا يعرض له أو يسلم فيحكم بما
~~ذكرنا في إسلام أحد الزوجين البالغين. PageV01P348 1519 - ومن أسلم وله ولد
~~صغار فأقرهم حتى بلغوا اثني عشرة سنة أو شبه ذلك فابوا الإسلام، فلا
~~يجبروا، وقال بعض الرواة: يجبرون وهم مسلمون، وهو أكثر مذاهب المدنيين، ومن
~~أسلم وله ولد مراهق من أبنء ثلاث عشرة سنة وشبه ذلك، ثم مات الأب أوقف ماله
~~إلى بلوغ الولد، فإن أسلم ورث الأب وإلا لم يرث، وكان المال للمسلمين، ولو
~~أسلم الولد قبل احتلامه لم يتعجل أخذ ذلك حتى يحتلم، لأن ذلك ليس بإسلام،
~~ألا ترى أنه لو أسلم ثم رجع إلى النصرانية أكره على الإسلام ولم يقتل. ولو
~~قال الولد: إني لا أسلم إذا بلغت، لم ينظر إلى ذلك، ولا بد من إيقاف المال
~~إلى احتلامه، ولو كان الولد لا يعقل دينه ابن خمس سنين أو ست، فهم مسلمون
~~بإسلام الأب ويرثونه مكانهم، وقاله أكثر الرواة.
# 1520 - ولو أسلم حربي أو ذمي عن أكثر من أربع زوجات نكحهن في عقدة أو في
~~عقد، فليختر منهن أربعا كن أول من نكح أو آخرهن، ويفارق باقيهن، وكذلك
~~الأمر في الأختين. وإن أسلم عن أم وابنتها تزوجهما في عقدة أو عقدتين، فإن
~~لم يكن بنى بهما فله اختيار إحداهما ويفارق الأخرى، وقال غيره: لا يحبس
~~واحدة منهما. قال ابن القاسم: فإن حبس الأم فأراد ابنه نكاح البنت التي
~~خلاها [أبوه] فلا يعجبني ذلك، وإن كان قد بنى بهما جميعا فارقهما ولا تحلان
~~[له] أبدا، وإن بنى بواحدة أقام عليها وفارق الأخرى ولم يكن له أن يختار
~~التي لم يمس، وكذلك المجوسي يسلم وعنده أم وابنتها قد أسلمتا جميعا، الجواب
~~واحد، قيل له: فذمي أو حربي تزوج امرأة فماتت قبل أن يمسها فتزوج أمها ثم
~~أسلما جميعا، فلم يذكر جوابا، وأتى بنظير يدل على جواز النكاح وثباته، فذكر
~~مسألة المجوسي يسلم وعنده أم وابنتها قد أسلمتا جميعا. ms0318 PageV01P349 1521 -
~~وما استحل أهل الشرك في دينهم من نكاح بصداق فاسد فإنه ثابت إذا أسلموا
~~عليه، وقد تقدم هذا، وما كان في شروطهم من أمر مكروه فإنه لا يثبت من ذلك
~~إلا ما كان يثبت في الإسلام، ولا يفسخ من ذلك إلا ما كان يفسخ في الإسلام.
~~وما كان لها من شروط بطلاق فيها أو في غيرها أو بعتاق أن لا يتزوج عليها أو
~~[لا] يخرج بها ونحوه، أو ألا يمنعها من أهلها [فذلك كله يسقط عنه]، وما شرط
~~ألا نفقة لها أو نفقة محدودة أو فساد في صداق بطل الشرط ورد إلى ما يجب في
~~الإسلام، ولا أفسخ به النكاح إذا عقدوه بما يجيزونه وإن فسخ بين المسلمين
~~قبل البناء، [وإذا تزوج ذمي زوجة ذمي سواه فرافعه زوجها إلينا منع من ذلك،
~~وهذا من التظالم الذي أمنعه منه].
# 1522 - وإذا تزوج صغيران من أهل الذمة بغير إذن أبويهما، أو زوجهما أجنبي
~~ثم أسلما بعد البلوغ ثبتا على نكاحهما، ولا يفسخ ما عقد في الشرك إذا
~~أسلموا إلا ما لا يحل وطؤه.
# 1523 - وإذا طلق الذمي امرأته ثلاثا [ولم يفارقها]، فرفعت زوجته أمرها
~~إلى الإمام فلا يعرض لهما ولا يحكم بينهما إلا أن يرضيا جميعا بحكم
~~الإسلام. [فالحاكم مخير فيهم إن شاء حكم وإن شاء ترك، فإن حكم بينهم حكم
~~بحكم الإسلام]، قال مالك: وأحب إلي أن لا يحكم بينهم.
# 1524 - وطلاق الشرك ليس بطلاق، وكذلك إن طلق النصراني زوجته ثلاثا ثم
~~تزوجها قبل زوج ثم أسلما، فليقيما على نكاحهما.
# 1525 - وإن تزوج ذمي ابنته أو أخته أو أقام على مبتوتة لم يعرض لهم، إذ
~~كان ذلك مما يستحلونه في دينهم، وإن أعلنوا الزنا أدبوا، ولا يحصن الوطء
~~بين النصرانيين حتى يطأها بعد إسلامهما.
# 1526 - وإذا قسم المغنم بدار الحرب فصار لرجل في سهمانه جارية فاستبرأها
~~بحيضة، فجائز أن يطأها بدار الحرب، وإن كان لها زوج حربي، وكرهه بعض الناس
~~خيفة أن تهرب منه حاملا. PageV01P350 1527 - ومن كان عنده ثلاث ms0319 نسوة في دار
~~الإسلام، ثم خرج تاجرا إلى دار الحرب فتزوج بها رابعة، ثم قدم وتركها فأراد
~~نكاح خامسة، فليس ذلك له، إذ الحربية في عصمته.
# 1528 - ولا توطأ المسبية من غير أهل الكتاب حتى تجيب إلى الإسلام، بأن
~~تشهد أن لا إله إلا الله وأن محمدا عبده ورسوله، أو تصلي أو تجيب بأمر يعرف
~~بعد الاستبراء، وتجزيه حيضتها عنده قبل الإسلام، كمن اشترى مودعة عنده قد
~~حاضت، وإن كانت المجوسية صغيرة لم تحض، فإن كانت ممن تعرف الإسلام لم يطأها
~~حتى يجبرها على الإسلام وتدخل فيه، إذا كانت قد عقلت ما يقال لها.
# 1529 - ولا بأس أن يزوج الرجل عبده النصراني أمته النصرانية، فإن أسلم
~~العبد فالنكاح يفسخ إلا أن تسلم الأمة مكانها، مثل المجوسية يسلم زوجها،
~~فإن أسلمت الأمة فالعبد أحق بها إن أسلم في عدتها.
# 1530 - وردة أحد الزوجين مزيلة المعصمة حينئذ، وردة الزوج طلقة بائنة،
~~وإن أسلم في عدتها فلا رجعة له، قال في كتاب العدة: وكذلك ردة المرأة طلقة
~~بائنة وإن رجعت إلى الإسلام.((1))
# 1531 - قال ابن شهاب: والأسير يعلم تنصره فلا يدري أطوعا أو كرها فلتعتد
~~زوجته ويوقف ماله وسريته، فإن أسلم عاد ذلك إليه إلا الزوجة، وإن كات حكم
~~فيه بحكم المرتد، فإن ثبت إكراهه ببينة لم تطلق عليه، وكان كحال المسلم في
~~نسائه وماله، ويرث ويورث.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/466)، ومواهب الجليل (3/479)، ومختصر اختلاف
~~العلماء (2/360). PageV01P351 1532 - قال ابن القاسم: وإذا ارتد وتحته ذمية
~~أو نكحها في ردته فسخ النكاح، وإن ارتد إلى مثل دينها، وإن ارتد ثم رجع إلى
~~الإسلام فإنه يوضع عنه كل ما كان لله مما تركه قبل ارتداده، من صلاة أو
~~زكاة أو صيام أو حج، وما كان عليه من نذر أو يمين بعتق أو بالله أو بظهار
~~فإن ذلك كله يسقط، ويؤخذ بما كان للناس من سرقة أو قذف أو قتل أو قصاص أو
~~غير ذلك مما لو فعله في كفره لأخذ به، وإن قتل ms0320 على ردته فالقتل يأتي على كل
~~حد أو قصاص وجب عليه للناس، إلا القذف فإنه يحد ثم يقتل، وإذا أسلم المرتد
~~لم يجزه ما حج قبل ردته، وليأتنف الحج لقول الله تبارك وتعالى: {لئن أشركت
~~ليحبطن عملك} (الزمر: 65)، ويأتنف الإحصان، وقد تقدم هذا، وإذا قتل
~~[المرتد] لم يرثه ورثته من المسلمين ولا من أهل الدين الذي ارتد إليه،
~~وميراثه للمسلمين، وتبطل وصاياه قبل الردة وبعدها، وإذا ارتد المريض فقتل
~~لم ترثه زوجته، ولا يتهم أحد أن يرتد لئلا يرثه ورثته، وميراثه للمسلمين.
# 1533 - وإن مات للمرتد أو للذمي أو للعبد ولد حر مسلم لم يرثوه ولم
~~يحجبوا، ثم إن أسلم المرتد أو الذمي أو عتق العبد قبل أن يقسم ميراث الابن
~~فلا شيء لهم منه، وإنما الميراث لمن وجب له يوم مات الميت، وقد جرى [ذكر]
~~كثير من أحكام المرتد في كتب العبيد، وبالله التوفيق.((1))
# * * *
# (كتاب الظهار)
# 1534 - [قال مالك:] ومن قال لامرأته: أنت علي كظهر أمي، فهو مظاهر، [ومن]
~~ظاهر بشيء من ذوات المحارم من نسب أو رضاع أو بصهر فهو مظاهر، [وإن قال
~~لها: أنت علي مثل أمي أو كرأس أمي أو كقدمها أو كفخذها ونحوه، فهو مظاهر]،
~~وقال بعض [كبار] أصحاب مالك إذا قال لها: رأسك علي كظهر أمي أو يدك أو
~~أصبعك لزمه الظهار، وكذلك في البطن والفرج كما لو طلق منها ذلك العضو لزمه
~~الطلاق فيها.
# __________
# (1) انظر: الذخيرة للقرافي (4/338). PageV01P352 1536 - قال مالك: وإن
~~قال لها: أنت علي حرام مثل أمي، فهو مظاهر، لأنه جعل للحرام مخرجا حين قال
~~مثل أمي، قال غيره: لا تحرم به، لأن الله تعالى أنزل الكفارة في الظهار،
~~ولا يعقل من لفظ به فيه شيئا سوى التحريم، قال مالك: وإن لم يذكر أمه كان
~~البتات.
# 1537 - وإن قال لها أنت علي كظهر فلانة [أو مثل ظهر فلانة] لجارة له
~~أجنبية، وهي ذات زوج أم لا فهو مظاهر، وقال غيره: هي طالق ولا يكون
~~مظاهرا.((1))
# 1538 - قال مالك: وإن قال ms0321 لها: أنت علي كفلانة، لأجنبية ولم يذكر الظهر،
~~فهو البتات.
# 1539 - وإن قال [لها]: كفلانة، من ذوات محارمه فهو مظاهر، لأن هذا وجه
~~الظهار، إلا أن يريد بذلك التحريم فيكون البتات.
# 1540 - وإن قال لها: أنت علي حرام مثل أمي، أو حرام كأمي ولا نية له، فهو
~~مظاهر، وهذا لا اختلاف فيه.
# 1541 - قال ربيعة: وإن قال لها: أنت علي مثل كل شي حرمه الكتاب، فهو
~~مظاهر.
# 1542 - قال ابن شهاب: وإن قال لها: كبعض ما حرم علي من النساء، فهو
~~مظاهر.
# 1543 - ومن تظاهر من أمته أو من أم ولده، أو من مدبرته فهو مظاهر، وإن
~~تظاهر من معتقة إلى أجل لم يكن مظاهرا، لأن وطأها لا يحل له.
# 1544 - وإن تظاهر الذمي من امرأته ثم أسلم، لم يلزمه ظهار كما لا يلزمه
~~طلاقه في الشرك، وكل يمين كانت عليه من طلاق أو عتاق أو صدقة أو شيء من
~~الأشياء فهو موضوع عنه إذا أسلم، وإن تظاهرت امرأة من زوجها لم يلزمها شيء.
# 1546 - ولا يلزم الصبي ولا المعتوه الذي لا يفيق ولا المكره، ظهار ولا
~~طلاق ولا عتق، ويلزم السكران ظهاره وطلاقه.
# 1547 - قال مالك: ومن قال لامرأته: إن شئت الظهار فأنت علي كظهر أمي، فهو
~~مظاهر إن شاءت الظهار، وذلك إليها ما لم توقف. وقال غيره: إنما هذا على
~~اختلاف قول مالك في التمليك.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (6/50)، ومواهب الجليل (4/112)، والتاج
~~والإكليل (4/119)، والبيان والتحصيل (5/171)، والنوادر والزيادات (5/293).
~~PageV01P353 1548 - وإن قال لها: أنت علي كظهر أمي اليوم أو هذه الساعة،
~~فهو مظاهر منها وإن مضى ذلك الوقت، ولا يطؤها حتى يكفر، كما لو قال لها:
~~أنت طالق اليوم أو هذه الساعة كانت طالقا أبدا.
# 1549 - وإن قال لها: أنت علي كظهر أمي إن دخلت هذه الدار اليوم أو كلمت
~~فلانا اليوم، أو قال [لها]: أنت علي كظهر أمي اليوم إن كلمت فلانا أو دخلت
~~الدار، فإن مضى اليوم ولم يفعل ذلك لم يكن مظاهرا ms0322 وإنما يجب عليه الظهار
~~بالحنث، وكذلك إن قال لها: إن دخلت الدار اليوم فأنت طالق، أو قال: أنت
~~طالق إن دخلت الدار اليوم، فمضى ذلك اليوم ثم دخلت لم يلزمه طلاق، [وإن قال
~~لها: أنت علي كظهر أمي أو أنت طالق إلى قدوم فلان، لم يلزمه ظهار ولا طلاق
~~حتى يقدم فلام فيلزمه ذلك، وإن لم يقدم فلان فلا شيء عليه، وأما إن قال
~~لها: من الساعة إلى قدوم فلان، لزمه الظهار والطلاق مكانه].
# 1550 - ومن ظاهر من أربع نسوة في كلمة واحدة فكفارة واحدة تجزيه، وإن
~~تظاهر منهن في مجالس مختلفة، أو كان في مجلس واحد فخاطب كل واحدة [منهن
~~بالظهار دون الأخرى، حتى أتى على الأربع، أو قال لإحدى امرأتيه: أنت علي
~~كظهر أمين ثم قال للأخرى: أنت علي مثلها، فعليه في ذلك لكل واحدة منهن
~~كفارة].((1))
# 1551 - وإن قال لامرأته: أنت علي كظهر أمي، قال لها ذلك مررا في شيء واحد
~~أو في غير شيء، فليس عليه إلا كفارة واحدة، وإن نوى بقوله ثلاث ظهارات، إلا
~~أن ينوي ثلاث كفارات [فتلزمه ثلاث كفارات] كاليمين بالله، وإن قال ذلك في
~~أشياء مختلفة، مثل: أن يحلف بالظهار إن دخل [هذه] الدار، ثم يحلف به إن كلم
~~فلانا فعليه في كل شيء يفعله من ذلك كفارة، بخلاف ما لو جمعهما في ظهار
~~واحد.
# قيل: فكل كلام تكلم به رجل ينوي به الظهار أو الإيلاء أو تمليكا أو
~~خيارا، أيكون ذلك كما نوى؟ قال: نعم، إذا أراد أنك بما قلت مخيرة أو مظاهر
~~منها أو مطلقة.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (2/441). PageV01P354 1552 - ومن قال لأربع
~~نسوة: إن تزوجتكن فأنتن علي كظهر أمي، فتزوج واحدة لزمه الظهار ولا يقربها
~~حتى يكفر، فإن كفر وتزوج البواقي فلا ظهار عليه فيهن، وإن لم يكفر ولم يطأ
~~الأولى حتى ماتت أو فارقها سقطت عنه الكفارة، ثم إن تزوج البواقي لم يطأ
~~واحدة منهن حتى يكفر، لأنه لم يحنث في يمينه بعد، وإنما يحنث [في يمينه] ms0323
~~بالوطء، لأن من تظاهر من امرأته ثم طلقها أو ماتت قبل أن يطأها فلا كفارة
~~عليه، وإنما يوجب [عليه] كفارة الظهار الوطء، فإن وطئ [فقد] لزمته الكفارة،
~~ولا يطأ في المستقبل حتى يكفر، ولو كان هذا قد وطئ الأولى ثم ماتت أو طلقها
~~أو لم يطلقها لزمته الكفارة، فإن تزوج البواقي فلا يقرب واحدة منهن حتى
~~يكفر.
# 1553 - ومن قال لنسائه: من دخلت منكن هذه الدار فهي علي كظهر أمي،
~~فدخلنها كلهن أو بعضهن فعليه في كل واحدة دخلتها كفارة كفارة، وكذلك لو
~~قال: ايتكن كلمتها فهي علي كظهر أمي، فإن كلم واحدة منهن لزمته كفارة، ولم
~~يلزمه في من لم يكلم منهن ظهار وإن وطئها حتى يكلمها، وله وطؤهن قبل أن
~~يكلمهن، ثم إن كلم أخرى لزمته كفارة ثانية، بمنزلة ما لو قال لأربع نسوة:
~~من تزوجتها منكن فهي علي كظهر أمي، فتزوج واحدة كان منها مظاهرا، ثم إن
~~تزوج أخرى كان أيضا مظاهرا بخلاف قوله: إن تزوجتكن، وإن قال لزوجته: أنت
~~علي كظهر أمي إن لم أضرب غلامي اليوم، ففعل لم يلزمه ظهار. وإن قال: إن
~~تزوجت فلانة فهي علي كظهر أمي، لزمه الظهار إن تزوجها، ومن قال: كل امرأة
~~أتزوجها فهي طالق لم يلزمه شيء إن تزوج، وإن قال: فهي علي كظهر أمي، لزمه
~~ذلك، لأن له المخرج بالكفارة بخلاف الطلاق، ولا يطأ إن تزوج حتى يكفر،
~~وكفارة واحدة تجزيه عن ذلك.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/120)، والمدونة (6/56). PageV01P355 1554 -
~~وإن قال لامرأته: إن دخلت الدار فأنت علي كظهر أمي، فطلقها واحدة أو اثنتين
~~فبانت منه ودخلت الدار وهي في غير ملكه، لم يحنث بدخولها وهي في غير ملكه،
~~فإن تزوجها فدخلت الدار وهي تحته عاد عليه الظهار إلا أن يكون طلقها أولا
~~البتة، فإن الظهار يسقط عنه إن تزوجها بعد زوج، ولو حنث بدخولها قبل أن
~~يفارقها أو كان إنما تظاهر منها بغير يمين ثم أبتها قبل أن يكفر، فهذا إن
~~نكحها بعد زوج عاد عليه ms0324 الظهار ولم يطأها حتى يكفر.
# 1555 - ومن تظاهر من امرأته وهي أمة ثم اشتراها فهو مظاهر منها، وإن
~~تظاهر من امرأته وهي حرة أو أمة أو صبية أو محرمة أو حائض أو رتقاء أو
~~كتابية لزمه ذلك، وكفارته منهن سواء، ويلزمه الظهار والطلاق في زوجته
~~الكابية كالمسلمة.
# 1556 - وإن تظاهر العبد من امرأته وهي حرة أو أمة، فكفارته منهما سواء.
~~وظهار الرجل من زوجته قبل البناء وبعده [سواء]، كما لو ظاهر من أمة لم
~~يطأها قط لزمه الظهار.
# 1557 - [والمجوسيان إذا أسلم الزوج ثم ظاهر منها أو طلق مكانه ثم أسلمت
~~بقرب إسلامه، فذلك يلزمه].
# 1558 - ومن قال لأجنبية: إن تزوجتك فأنت طالق أو أنت علي كظهر أمي أو
~~فأنت علي كظهر أمي وأنت طالق، فإن تزوجها طلقت عليه، ثم إن تزوجها بعد ذلك
~~لم يقربها حتى يكفر كفارة الظهار، لأن الطلاق والظهار وقعا بالعقد معا
~~فلزماه، والذي قدم الظهار في لفظه أبين، وإن قال لزوجته: أنت طالق البتة
~~وأنت علي كظهر أمي، طلقت عليه ولم يلزمه فيها ظهار إن تزوجها يوما ما، لأنه
~~أوقعه بعد أن بانت منه، ومن قال لأجنبية: إن تزوجتك فأنت علي كظهر أمي
~~ووالله لا أقربك، أو قال: والله لا أقربك وأنت علي كظهر أمي، لزمه إن نكحها
~~الإيلاء والظهار جميعا، كما يلزمه ذلك في التي في عصمته.
# * * *
# [في منع المظاهر من امرأته حتى يكفر] PageV01P356 1559 - ومن تظاهر من
~~زوجته فلا يطأها حتى يكفر، ويجب عليها أن تمنعه من نفسها، فإن خشيت [منه]
~~على نفسها رفعت ذلك إلى الإمام ومنعه الإمام من وطئها إن خاصمته، ويؤديه إن
~~رأى ذلك، ولا يقبل ولا يباشر ولا يلمس ولا ينظر إلى صدرها ولا إلى شعرها
~~حتى يكفر، وجائز أن ينظر إلى وجهها، وقد ينظر غيره إليه، وجائز أن يكون
~~معها في بيت ويدخل عليها بلا إذن إذا كان يؤمن ناحيته.
# 1560 - [فإن امتنع من الكفارة وهو قادر عليها دخل عليه الإيلاء، لأنه
~~مضار ووقف لتمام أربعة أشهر من ms0325 يوم] التظاهر، فإما كفر أو طلقت عليه، فإن
~~كفر زال عنه حكم الإيلاء وإن لم يطأ، وإن قال: أنا أكفر، ولم يقل: أنا أطأ،
~~فذلك له، لأن نيته الكفارة وليس الوطء، فإذا كفر كان له أن يطأ بلا كفارة،
~~وإن كان لا يعلم منه ضرر وكان يعمل في الكفارة فلا يدخل عليه الإيلاء، وإذا
~~كان من أهل الصوم فمضت أربعة أشهر ولم يصم فلها إيقافه، وروى غيره أن وقفه
~~لا يكون إلا بعد ضرب السلطان [له] الأجل، وكل لمالك، والوقف بعد ضرب الأجل
~~أحسن، فإذا أوقفته فقال: أنا أصوم شهرين عن ظهاري، أو كان ممن يقدر على عتق
~~أو إطعام فقال: أخروني حتى أعتق أو أطعم، اختبره الإمام مرتين أو ثلاثا،
~~فإن لم يأخذ في ذلك بعد التلوم فرق بينهما، لأنه مضار كالمولي إذا أوقف
~~فقال: أنا أفي، فاختبره الإمام مرة بعد مرة، فلم يف وعرف كذبه ولم يكن له
~~عذر طلق عليه، وهذا المعنى مستوعب في كتاب الإيلاء، ومن قال لزوجته: إن
~~وطئتك فأنت علي كظهر أمي، فهو مول حين تكلم بذلك، فإن وطئ سقط افيلاء عنه
~~ولزمه الظهار بالوطء، ولا يقربها بعد ذلك حتى يكفر كفارة الظهار، فإن تركها
~~ولم يكفر كان سبيله كما وصفنا في المظاهر المضار. PageV01P357 1561 - ومن
~~تظاهر وهو معسر ثم أيسر لم يجزه الصوم، فإن أعسر قبل أن يكفر أجزأه الصوم،
~~وإنما ينظر إلى حاله يوم يكفر لا إلى حاله قبل ذلك، ولو أيسر بعد أن أخذ في
~~صوم أو إطعام فإن كان بعد صوم اليومين ونحوهما أحببت له أن يرجع إلى العتق
~~ولا أوجبه [عليه]، وإن كان قد صام أياما لها عدد فما ذلك عليه وليمض على
~~صومه، وكذلك الإطعام مثل ما فسرنا في الصوم، وكذلك في كفارة القتل.
# 1562 - وإن صام ثلاثة أيام في الحج ثم وجد [ثمن] الهدي في اليوم الثالث،
~~فليمض على صومه، وإن وجد ثمنه وهو في أول يوم فإن شاء أهدى أو تمادى في
~~صومه.
# 1563 - قال مالك: ms0326 وإن تظاهر العبد فليس عليه إلا الصوم ولا يطعم وإن أذن
~~له سيده، فالصوم [له] أحب إلي. قال ابن القاسم: بل هو الواجب عليه، ولا
~~يطعم من قدر أن يصوم، وأما العتق فلا يجزيه في شيء من الكفارات وإن أذن له
~~السيد.
# 1564 - قال مالك: وأما إن أذن له أن يطعم في اليمين بالله أجزأه، وفي
~~قلبي منه شيء، والصوم أبين عندي. قال ابن القاسم: إن أطعم بإذن سيده أجزأه،
~~لأن سيده لو كفر عنه بالطعام أو رجل كفر عن صاحبه بالطعام أجزأه.
# ومن ظاهر من زوجته ثم طلقها ثلاثا أو واحدة فبانت منه، ثم أعتق عن ظهاره
~~منها أو صام أو أطعم، ثم تزوجها بعد ذلك، لم تجزه تلك الكفارة، لأنه أخرجها
~~قبل وجوبها، ومتى تزوج المرأة رجع عليها الظهار.
# 1565 - ومن قال لأجنبية: إن تزوجتك فأنت علي كظهر أمي فكفر عن ظهاره هذا
~~ثم تزوجها، لم تجزه تلك الكفارة، لأنه [قد] كفر قبل نية العودة، ولا ينوي
~~ذلك فيمن ليست في عصمته ولا يكفر قبل حنثه وقد قال الله عز وجل: {ثم يعودون
~~لما قالوا}، والعودة ها هنا إرادة الوطء والإجماع عليه، فمن كفر قبل إرادته
~~كان كمن كفر عن شيء وجب عليه. PageV01P358 1566 - وإذا وطئ المظاهر قبل أن
~~يكفر ناسيا أو عامدا في ليل أو نهار، لزمته الكفارة بجماعه، ماتت بعد ذلك
~~أو طلقها أو مات عنها، وإن طلقها ثلاثا أو واحدة قبل أن يطأها فلا كفارة
~~عليه إلا أن يتزوجها يوما [ما]، فيعود عليه الظهار، ولا يطأ حتى يكفر، ولو
~~طلقها قبل أن يمسها وقد عمل في الكفارة لم يلزمه تمامها. قال ابن نافع: وإن
~~أتمها أجزأه إذا أراد العودة قبل الطلاق.
# 1567 - [ومن] أكل ناسيا في صوم ظهار أو قتل نفس أو نذر متتابع، أو أكره
~~على الفطر، أو تقيأ، أو ظن أن الشمس قد غابت فأكل، أو أكل بعد الفجر ولم
~~يعلم، أو وطئ نهارا غير التي تظاهر منها ناسيا، فليقض في ذلك يوما ms0327 ويصله
~~بصومه، فإن لم يفعل ابتدأ الصوم من أوله. وله أن يطأ غير من تظاهر منها في
~~خلال الكفارة، ليلا في الصوم أو نهارا في الإطعام، كانت الموطوءة زوجة أو
~~أمة، فإن وطئ التي تظاهر منها ليلا أو نهارا أول صيامه أو آخره ناسيا أو
~~عامدا ابتدأ الشهرين، وكذلك حكم الإطعام، وإن لم يبق إلا مسكين، وكذلك من
~~وطئ في الحج ناسيا أو عامدا فعليه أن يتم حجه ذلك ويقضيه من قابل.
# 1568 - قال ابن القاسم: ومن صام عن ظهاره شهرا ثم مرض وهو لا يجد رقبة لم
~~يكن له أن يطعم، وإن تمادى به المرض أربعة أشهر لم يدخل عليه الإيلاء، لأنه
~~غير مضار، وتنتظر إفاقته، فإذا صح صام إلا أن يعلم أن ذلك المرض لا يقوى
~~صاحبه على الصيام، بعده فيصير حينئذ من أهل الإطعام.
# وقال أشهب: إذا مرض صار من أهل الإطعام.
# 1569 - ومن ظاهر من امرأته وليس له إلا خادم واحدة أو دار لا فضل فيها أو
~~عرض فيه ثمن رقبة، لم يجزه إلا العتق، ولا يجزيه الصوم، لأنه يقدر على
~~العتق، وإن تظاهر من أمته وليس له غيرها لم يجزه الصوم، وأجزأه عتقها عن
~~ظهاره، وله أن يتزوجها بعد ذلك.
# 1570 - [ومن صام شهرا وأطعم ثلاثين مسكينا] عن ظهاره، أو أعتق [نصف] عبد
~~وأطعم ثلاثين مسكينا، [أو صام شهرا، لم يجزه ذلك]. PageV01P359 1571 -
~~والإطعام في الظهار ستون مسكينا لكل مسكين مد من حنطة بمد هشام، وهو مدان
~~إلا ثلث بمد النبي - صلى الله عليه وسلم -، فإن كان عيش بلدهم تمرا أو
~~شعيرا أطعم منه في الظهار عدل شبع مد هشام من الحنطة، ويطعم من ذلك في
~~كفارة الأيمان عشرة مساكين وسطا من شبع الشعير والتمر، ولا أحب أن يغدي
~~ويعشي في الظهار، لأن الغداء والعشاء لا أظنه يبلغ مدا بالهاشمي ولا ينبغي
~~ذلك في فدية الأذى أيضا، ويجزئ ذلك في سواهما من الكفارات، ويكون مع الخبز
~~إدام، وإن كان الخبز وحده وكان فيه عدل ما ms0328 يخرج من الحب أجزأه، ويخرج في
~~كفارة الأيمان وفي الإفطار في رمضان في كل شيء مدا لكل مسكين بمد النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - خلا فدية الأذى، فإنه يخرج فيها مدين لكل مسكين، ولا
~~يجزئ السويق والدقيق في شيء من الكفارات كما لا يجزئ ذلك في زكاة الفطر.
~~PageV01P360 1572 - ومن أعطى في سائر الكفارات من الذي هو عيشهم أجزأه، ولا
~~يجزئ في ذلك [دقيق أو سويق]، ولا يجزئ عرض أو دراهم فيها وفاء بالقيمة، ومن
~~أعطى في الظهار ستين مدا بالهاشمي، لعشرين ومائة مسكين نصف مد [نصف مد]، لم
~~يجزه ذلك إلا أن يزيد [لستين] منهم لا من غيرهم نصف مد لكل واحد فيجزيه،
~~وإن أعطى ذلك لثلاثين مسكينا لكل مسكين مدين لم يجزه حتى يعطي ستين مسكينا
~~لكل مسكين مدا، ولا يجزيه في فدية الأذى أن يعطي اثني عشر مسكينا مدا
~~[مدا]، ولكن يعطي ستة مساكين لكل مسكين مدين بمد النبي - صلى الله عليه
~~وسلم -، وكذلك في كفارة الإفطار في رمضان لا يجزيه أن يعطي ثلاثين مسكينا
~~مدين مدين، ولا عشرين ومائة مسكين نصف مد [نصف مد]، ولكن يعطي ستين مسكينا
~~لكل مسكين مدا بمد النبي - صلى الله عليه وسلم -، فإن أطعم ثلاثين مسكينا
~~في كفارة الظهار حنطة ثم ضاق السعر حتى صار عيشهم التمر أو الشعير، أو خرج
~~إلى بلد عيشهم ذلك، أجزأه أن يطعم من ذلك ثلاثين مسكينا، وكذلك هذا في جميع
~~الكفارات، وإن أطعم في كفارة الظهار ثلاثين [مسكينا] ثم لم يجد في ذلك
~~البلد غيرهم، فلا يجزيه أن يطعمهم في غد بقية الكفارة، وليبعث بها إلى بلد
~~آخر.
# 1572 - ومن عليه كفارتان عن يمينين، فأعطى اليوم مساكين عن إحدى يمينيه
~~ثم لم يجد في غد غيرهم، فلا يعجبني أن يعطيهم عن اليمين الأخرى، كانت
~~كاليمين الأول أو مخالفة لها كاليمين بالله مع ظهار ونحوه.
# قال يونس بن عبيد: إلا أن تحدث عليه اليمين الثانية بعد ذلك، فليعطهم في
~~غد إن شاء.
# 1573 - قال ابن القاسم: ms0329 ولا يطعم في شيء من الكفارات من فيه علقة رق ولا
~~ذميا ولا غنيا، فإن فعل أعاد، ولا يجزئ أن يطعم في الكفارات كلها إلا حرا
~~مسلما، ولا يطعم في شيء من الكفارات أحدا من قرابته وإن كانت نفقتهم لا
~~تلزمه، فإن أطعم من لا تلزمه نفقتهم أجزأه إن كانوا محاويج، ويطعم الرضيع
~~من الكفارات إذا كان قد أكل الطعام، ويعطى ما يعطى الكبير. PageV01P361
~~1574 - ومن أعتق عن ظهاره نصف عبد لا يملك غيره، ثم أيسر بعد ذلك فابتاع
~~باقيه فأعتقه عن ظهاره، لم يجزه، لتبعيض العتق، ولو لم يكن عليه ظهار كان
~~له ملك باقيه، ولو أعتق نصفه عن ظهاره وهو موسر، فقوم عليه باقيه ونوى به
~~الظهار لم يجزه، لأن الحكم يوجب عليه عتق بقيته، ولا يجزيه أن يعتق عن
~~ظهاره أو غيره من الكفارات رقبة يشتريها بشرط العتق، ولا مدبرا، أو مكاتبا
~~وإن لم يؤد من كتابته شيئا، أو معتقا إلى أجل، أو أم ولد، أو عبدا، قال: إن
~~اشتريته فهو حر، فاشتراه [فأعتقه] عن ظهاره لم يجزه، لأن كل من يعتق عليه
~~إذا ملكه فلا يجزيه عتقه عن ظهار صار إليه بميراث أو هبة أو غيرها، ولا
~~يجزيه إلا رقبة يملكها [قبل أن تعتق عليه].
# 1575 - وإن أعتق ما في بطن أمته عن ذلك لم يجزه، ويعتق إذا وضعته، وإن
~~أعتق عبده عن ذلك على مال يكون عليه دينا لم يجزه، وإن كان المال في يد
~~العبد فاستثناه السيد جاز عتقه إذ له انتزاعه، كمن أوصى بعتق رقبة فوجد
~~الوصي عبدا يباع وأبى ربه بيعه حتى يتعجل من العبد مالا، فذلك جائز.((1))
# ومن أعتق عبده عن رجل عن ظهار على جعل جعله له، فالولاء للمعتق عنه وعليه
~~الجعل كاملا، ولا يجزيه عن ظهاره، كمن اشترى رقبة بشرط العتق.
# 1576 - ولا يجزئ في الظهار أو غيره من الكفارات إلا رقبة مؤمنة سليمة،
~~ولا يجزئ اقطع اليد الواحدة أو أصبعين أو أصبع أو الإبهام أو الإبهامين أو
~~الأذنين، ms0330 أو أشل أو أجذم، أو أبرص أو أصم، أو مجنون وإن أفاق أحيانا، ولا
~~أخرس ولا أعمى، ولا مفلوج يابس الشق، وأجاز غيره مقطوع الأصبع الواحدة أو
~~من به برص خفيف ولم يكن مرضا.
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/136)، وحاشية الدسوقي (2/449)، التاج والإكليل
~~(3/252)، (4/125). PageV01P362 1577 - قال ابن القاسم: ولا يعجبني الخصي في
~~الكفارات، وأجاز مالك عتق الأعور، ويجزئ العرج الخفيف أو العيب الخفيف،
~~كجدع في أذن وقطع أنملة وطرف أصبع، فأرجو أن يجزئ في كل الكفارات.
# وما كان من عيب فاحش ينقصه فيما يحتاج إليه من غنائه وجزائه لم يجزه،
~~ويجزئ عتق الصغير والأعجمي في كفارة الظهار إذا كان من قصر النفقة.
# قال مالك: وعتق من صلى وصام أحب إلي.
# 1578 - قال ابن القاسم: يريد من عقل الإسلام والصيام والصلاة، وأجاز عتق
~~الرضيع في الكفارة عدد من التابعين، وأجاز أبو هريرة وغيره عتق ولد الزنا
~~في الكفارات.
# 1579 - ومن أعتق عبده عن رجل عن ظهاره أو عن شيء من الكفارات فبلغه ذلك
~~فرضي به أجزأه، كمن أعتق عبده عن ميت لظهار لزمه أو أدى عنه كفارة لزمته أن
~~ذلك يجزيه، فكذلك الحي إذا بلغه ذلك فرضي به. قال غيره: لا يجزئ.
# وقد قال ابن القاسم غير هذا إذا كان بأمره وهو أحسن، لأنه عتق لا يرد رضي
~~هذا أو كره. أو لا ترى أنه هو لو أعتق رقبة أو كفر عنه رجل قبل أن يريد
~~العود لم يجزه، وقاله كبار أصحاب مالك.
# 1580 - ومن صام شعبان ورمضان ينوي بهما الظهار ويريد أن يقضي رمضان في
~~أيام أخر، لم يجزه [رمضان] لفرضه ولا لظهاره.
# 1581 - ومن صام ذا القعدة وذا الحجة لظهار عليه أو قتل نفس خطأ لم يجزه،
~~قال مالك: إلا من فعله بجهالة وظن أن ذلك يجزيه، فعسى أن يجزيه وما هو
~~بالبين، وأحب إلي أن يبتدئ. PageV01P363 1582 - قال مالك: ومن سافر في شهري
~~ظهاره فمرض فأفطر فيهما، فأخاف أن يكون السفر هيج عليه مرضه، ولو أيقنت ms0331 أن
~~ذلك لغير حر أو برد أهاجه السفر لجزأه البناء ولكني أخاف، ومن صام لظهاره
~~ثم مرض فأفطر فليبن إذا صح، فإن أفطر يوما متعمدا بعد قوته على الصوم
~~ابتدأ، وإن حاضت امرأة في صوم عليها متتابع ولم تصل قضاء أيام حيضتها به
~~فلتبتدئه، وقول الله عز وجل: {فمن لم يستطع فإطعام ستين مسكينا}، يقول لضعف
~~أو كبر وإن كان صحيحا، ومن الناس من هو صحيح لا يقوى على الصوم.
# 1583 - ومن تظاهر وهو مريض مثل الأمراض التي يصح من مثلها الناس فلينتظر
~~حتى يصح، ثم يصوم إذا كان لا يجد رقبة، وكل مرض يطول صاحبه ولا يدري أيبرأ
~~منه أم لا ولعله يحتاج إلى أهله، فليطعم وليصب أهله، ثم إن صح أجزأه ذلك
~~الإطعام، لأن مرضه كان إياسا.
# قال أشهب: إذا طال مرضه وإن رجي برؤه وقد احتاج إلى أهله فليطعم.
# 1584 - ومن ظاهر من أربع نسوة له في غير مرة [واحدة]، فلزمه لكل واحدة
~~منهن كفارة، فأعتق عنهن أربع رقاب في مرة واحدة، أجزأه وإن لم يعين التي
~~أعتق عن كل واحدة، لأنه لم يشرك بينهن في العتق، وليس لهن من ولائهم شيء،
~~وكذلك إن أعتق ثلاث رقاب عن ثلاث منهن غير معينات وحاشا واحدة من نسائه لم
~~ينوها بعينها، أجزأه، إلا أنه لا يطأ واحدة من الأربع حتى يعتق رقبة رابعة،
~~ولو ماتت واحدة منهن أو طلقها كان كذلك أيضا. PageV01P364 وإن أعتق ثلاث
~~رقاب عن الأربع استأنف عتق أربع رقاب، لأنه أشركهن في كل رقبة، ولا يجزيه
~~ههنا عتق رقبة رابعة ماتت منهن واحدة أو طلقها أو لم يطلقها، وكذلك الجواب
~~في تظاهره من امرأتين وعتقه عنهما. ولو صام ثمانية أشهر متتابعات عن الأربع
~~ينوي لكل واحدة منهن لم يعينها كفارة، أجزأه، وكذلك الإطعام، فإن أشركهن في
~~كل يوم من الصايم أو في كل مسكين في الإطعام، لم يجزه إلا أن ينوي به مدا
~~لكل مسكين في كفارته، فإن لم ينو به امرأة بعينها ولا كفارة كاملة ms0332 فيجزيه
~~ذلك، لأن الإطعام يجوز أن يفرق فيطعم اليوم عن هذه أمدادا وفي غد عن الأخرى
~~كذلك ثم يتم بعد ذلك كفارة لكل واحدة فتجزيه، وإن كان مفترقا بخلاف الصوم،
~~لأن فيه شرط التتابع، فإن ماتت منهن واحدة وقد أطعم [عن جميعهن] مائة
~~وعشرين مسكينا ولم ينو ما لكل واحدة من ذلك ولا أشركهن في كل مسكين، سقط حظ
~~الميتة من ذلك وجبر على ما بقي بعد ذلك تمام ثلاث كفارات، ولو تظاهر منهن
~~في كلمة ثم وطئ واحدة منهن لزمته كفارة واحدة، فإن صام شهرين ونوى بصومه
~~التي وطئ وأدخل الباقيات في نيته أو نسيهن فذلك يجزيه عنهن، ولوجامع ليلا
~~في صومه غير التي نوى الصيام عنها ابتدأ، لأن صومه كان يجزئ عن جميعهن،
~~كالحلف بالله في أشياء يحنث بفعل أحدها، فكفارة تجزيه عن جميعها، وإن نوى
~~بالكفارة الشيء الذي فيه حنث، ناسيا لباقيها أو ذاكرا [لذلك].
# 1585 - وكذلك لو كفر قبل حنثه في اليمين بالله ينوي أحدها أجزأه، عن
~~جميعها، وإن كانت الكفارة في اليمين بالله بعد الحنث أحب إلينا.
# وإن كفر قبل حنثه أجزأه كمن حلف بعتق رقبة أن لا يطأ امرأته فأخبر أن
~~الإيلاء عليه فأعتق إرادة إسقاط الإيلاء. قال مالك: أحب إلي أن يعتق بعد
~~الحنث، فإن أعتق قبله أجزأه ولا إيلاء عليه. وباقي مسائل هذا الكتاب قد
~~تقدم ذكرها فأغنى عن إعادتها.
# * * *
# (كتاب التخيير والتمليك) PageV01P365 1586 - ومن قال لامرأته بعد البناء:
~~اختاري نفسك، فقالت: قد اخترت نفسي، فهي ثلاث ولا مناكرة للزوج، وإن قالت:
~~قد قبلت أمري، سئلت: ما الذي قبلت؟ فإن قالت: ما جعل لي من الخيار ولم
~~أطلق، قيل لها: فطلقي إن أردت أو ردي، فإن طلقت ثلاثا لزمه ولا مناكرة له،
~~وإن طلقت دون البتات لم يلزمه شيء، وإنما لها أن تطلق ثلاثا أو ترد ذلك،
~~وإن قالت: أردت بذلك الطلاق، سئلت: أي الطلاق [أرادت]؟ فإن كان دون البتات
~~بطل، وإن كان البتات لزم، ولا مناكرة للزوج.
# وله مناكرتها في التمليك ms0333 إذا قضت بأكثر من واحدة إن ادعى في ذلك نية
~~ويحلف، وإن قضت بواحدة فقال: كذلك أردت، كان أملك بها.
# 1587 - وقوله لها: اختاري خيار، وإن قال: أمرك بيدك، فهذا تمليك، فإن قال
~~لها: اختاري في واحدة، فقالت: اخترت نفسي، وقال الزوج: ما أردت إلا واحدة،
~~[فإنه] يحلف وتلزمه واحدة [وله الرجعة]، وإن قال لها: اختاري في طلقة،
~~فقالت: قد اخترتها أو اخترت نفسي، لم تلزمه إلا واحدة وله الرجعة، وكذلك له
~~الرجعة في التمليك إذا قضت بدون البتات إلا أن يكون مع ذلك فداء فتكون
~~بائنا. وإن قال [لها]: اختاري تطليقتين، فاختارت واحدة، أو قال [لها]: طلقي
~~نفسك ثلاثا، فقالت: قد طلقت نفسي واحدة، لم يقع عليها شيء.
# [وإن خيرها بعد البناء فقالت: قد خليت سبيلك، ونوت واحدة لم يقع عليها من
~~الطلاق شيء]، وإن لم تكن لها نية فهي البتات.
# 1588 - وإن قال لها: اختاري اليوم كله فمضى اليوم ولم تختر فلا خيار لها،
~~وكذلك إن خيرها ولم يوقت يوما ثم افترقا من المجلس قبل أن تختار، فلا خيار
~~لها في قول مالك الأول، وبه أخذ ابن القاسم وعليه جماعة من الناس، وقوله
~~الآخر إن لها أن تختار وإن مضى الوقت أو تفرقا ما لم توقف أو توطأ، وإن قال
~~لها: إذا جاء غد فقد خيرتك، وقفت الآن فتقضي أو ترد، وإن وطئها قبل غد فلا
~~شيء بيدها.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/126)، والتقييد (3/19). PageV01P366 1589 -
~~وإن قال لأجنبية: يوم أتزوجك فاختاري، فتزوجها فلها أن تختار، وإن قال لها:
~~كلما تزوجتك فلك الخيار أو فأنت طالق، فالخيار لها والطلاق واقع عليها كلما
~~تزوجها وإن نكحها بعد ثلاث تطليقات، لقوله كلما.
# 1590 - وإن قال لامرأته: إذا قدم فلان فاختاري، فذلك لها إذا قدم ولا
~~يحال بينه وبين وطئها، وإن وطئها الزوج بعد قدوم فلان ولم تعلم المرأة
~~بقدومه إلا بعد زمان، فلها أن تختار حين تعلم. وإن خيرها ثم خاف أن تختار
~~نفسها فأعطاها ألف درهم على أن تختاره، ms0334 لزمته الألف إن اختارته.
# 1591 - وكذلك إن شرط في عقد نكاحها أنه إن تسرر عليها فأمرها بيدها ففعل،
~~فأرادت أن تطلق نفسها، فقال لها: لا تفعلي ولك ألف درهم، فرضيت بذلك لزمته
~~الألف. وإن خيرها فقالت: قد اخترت نفسي إن دخلت على ضرتي، فإنها توقف
~~فتختار أو تترك.
# 1592 - وإن خيرها قبل البناء فقالت: قد اخترت نفسي أو طلقت نفسي ثلاثا،
~~أو قالت له: قد خليت سبيلك، تريد الثلاث فله أن يناكرها. فإن قال [لها]: لم
~~أرد بذلك إلا واحدة، صدق، لأن الواحدة تبينها، والخيار والتمليك فيها سواء،
~~فإن لم تكن له نية حين خيرها فهي ثلاث ولا يناكرها. وإن ملكها قبل البناء
~~أو بعده ولا نية فالقضاء ما قضت، ولا مناكرة له إلا أن تكون له نية فله
~~ذلك، ويحلف على ما نوى.
# 1593 - قال مالك: وإن خيرها أو ملكها فذلك لها ما دامت في مجلسها، وإن
~~تفرقا فلا شيء لها، وإن وثب حين ملكها يريد قطع ذلك عليها لم ينفعه، وحد
~~ذلك إذا قعد معها قدر ما يرى الناس أنها تختار في مثله ولم يقم فرارا، فلا
~~خيار لها بعد ذلك. وقال في باب بعد هذا: إذا طال المجلس وذهب عامة النهار
~~وعلم أنهما قد تركا ذلك أو قد خرجا مما كانا فيه [إلى غيره]، فلا قضاء لها،
~~ثم رجع مالك إلى أن ذلك بيدها حتى توقف أو توطأ، قالت في المجلس: قد قبلت،
~~أو لم تقل.
# وأخذ ابن القاسم بقوله الأول. PageV01P367 1594 - [قال ابن القاسم] فإن
~~قال لها: أنت طالق إن شئت، فكأنه تفويض وذلك بيدها وإن افترقا ما لم توطأ،
~~وأرى أن توقف فتقضي أوترد، وإن قال لها: اختاريني أو اختاري نفسك، [فقالت:
~~قد اخترت نفسي]، فقال: لم أرد الطلاق وإنما أردت أن تختاري أي ثوب اشتريه
~~لك، فإن تقدم كلام يدل على ذلك فذلك له ويدين، وإلا فهو البتات، وإن قالت:
~~قد طلقت نفسي، سئلت: أي الطلاق؟ فإن كان ثلاثا لزمه ولا مناكرة له [عليها]، ms0335
~~وإن كان أقل لم يلزمه.
# وإن قالت: قد فعلت أو قبلت أمري، أو اخترت أو اخترت أمري، سئلت ما أرادت
~~بذلك؟، فإن قالت: لم أرد به الطلاق، صدقت، وإن أرادت به طلاقا دون البتات
~~لم يلزمه، وإن أرادت البتات لزم ولا مناكرة له، وتسأل المرأة في جوابها
~~بماله وجوه تتصرف ما أرادت به في خيار أو تمليك؟ إلا أنه يناكرها في
~~التمليك خاصة إن ادعى نية ويحلف على ما نوى، فإن لم تكن له نية حين ملكها
~~فقضت بالثلاث لزمه، ولا مناكرة له.
# 1595 - وإذا أجابت بألفاظ ظاهرة المعاني، كقولها: اخترت نفسي، أو قبلت
~~نفسي، أو طلقت نفسي منك ثلاثا، أو طلقتك [ثلاثا]، أو بنت منك [أو بنت مني]،
~~[أو حرمت عليك، أو حرمت علي، أو برئت منك، أو برئت مني] ونحو هذا، فهو
~~البتات، ولا تسأل فيه المرأة عن نيتها في خيار ولا تمليك، إلا أن للزوج أن
~~يناكرها في التمليك على ما وصفنا.((1))
# 1596 - [قال مالك:] وإن قال لها: اختاري أباك أو أمك، أو كانت تكثر
~~التردد إلى الحمام أو الغرفة، فقال لها: اختاريني أو اختاري الحمام أو
~~الغرفة، فإن لم يرد بذلك طلاقا فلا شيء عليه، وإن أراد به الطلاق فهو
~~الطلاق.
# 1597 - قال ابن القاسم: ومعنى قوله إن أراد به الطلاق [فهو الطلاق]: إنما
~~ذلك إذا اختارت الشيء الذي خيرها فيه بمنزلة ما لو خيرها نفسها فإن لم تختر
~~ذلك فلا شيء لها.
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/129)، وحاشية الدسوقي (2/413)، والتاج
~~والإكليل (4/94). PageV01P368 1598 - ومن قال لرجل: خير امرأتي، فسمعته
~~المرأة فاختارت نفسها قبل أن يخيرها، فذلك لازم إن جعله رسولا، وإن أراد
~~تفويضه إليه كقوله: خيرها إن شئت أو بكلام دل به على ذلك، فلا خيار لها حتى
~~يخيرها الرجل. وإن أشهد أنه قد خير امرأته ثم ذهب فوطئها قبل أن تعلم فلها
~~الخيار إذا علمت، ويعاقب الزوج في فعله، كما لو شرط لها إن تزوج عليها أو
~~تسرر فأمرها بيدها، ثم فعل ذلك ms0336 وهي لا تعلم، لم ينبغ له أن يطأها حتى
~~يعلمها فتقضي أو تترك، وإن وطئها قبل أن تعلم فلها الخيار إذا علمت، [وكذلك
~~الأمة تعتق تحت عبد، لها أن تمنعه من وطئها حتى تختار، فإن وطئها قبل أن
~~تعلم فلها الخيار إذا علمت]، فإن أمكنته بعد العلم فلا خيار لها.
# 1599 - [قال مالك:] وإن قال لها: أمرك بيدك، فطلقت نفسها واحدة فهي
~~واحدة، فإن قال الزوج: إنما أردت أن تطلق نفسها ثلاثا، أو تقيم فالواحدة
~~تلزمه ولا قول له، وإن قالت: طلقت نفسي البتة، أو اخترت نفسي، أو قبلت
~~نفسي، فهي ثلاث إلا أن يناكرها مكانه فيحلف ويلزمه ما نوى من واحدة أو
~~أكثر، ولا تسأل ههنا كم أرادت من الطلاق، لأنها قد بينت وليس لها أن تقول
~~هذه الألفاظ أردت دون الثلاث. وإن قالت: قد قبلت [أو قبلت] أمري أو طلقت
~~نفسي، سئلت عن نيتها؟ فيلزم ما نوت إلا أن يناكرها الزوج فيما زادت على
~~الواحدة، فإن جهلوا سؤالها في المجلس حتى مضى شهر أو شهران ثم سألوها
~~فقالت: أردت ثلاثا، فللزوج مناكرتها فيما زاد على الواحدة. وإن قالت: لم
~~أرد بقولي قبلت أو قبلت أمري طلاقا صدقت وكان لها أن تطلق نفسها الآن أو
~~ترد، وإن كان بعد شهرين، لأن قبولها ما جعل لها لا يزيله من يدها إلا إيقاف
~~من إمام أو تترك [هي] ذلك أو توطأ طوعا، وإن وطئت كرها فهي على أمرها، وإن
~~قال لها: قد ملكتك الثلاث، فقالت: أنا طالق ثلاثا، فذلك لها. PageV01P369
~~1600 - وإن قال لها: أمرك بيدك إذا جاء غد، فذلك وقت، بخلاف قوله: إذا قدم
~~فلان، وإن قال لها: أمرك بيدك أمرك بيدك [أمرك بيدك]، فطلقت نفسها ثلاثا
~~سئل الزوج عما أراد، فإن نوى واحدة حلف وكانت واحدة، وإن أراد الثلاث فهي
~~الثلاث، وإن لم تكن له نية فالقضاء ما قضت من واحدة فأكثر، ولا مناكرة له.
~~وإن قال لها: أمرك بيدك، وأراد ثلاثا، فطلقت نفسها واحدة، فذلك لها وتلزمه
~~طلقة ms0337 وله الرجعة.
# 1601 - وإن قال لها: أمرك في أن تطلقي نفسك ثلاثا، أو قال لها: طلقي نفسك
~~ثلاثا فطلقت نفسها واحدة لم يلزم كالخيار. وإن ملكها في تطليقتين فقضت
~~بواحدة لزمته طلقة إلا أن يريد معنى الخيار في أن تطلقي [نفسك] اثنتين أو
~~تدعي.
# 1602 - وإن قال لها: أمرك بيدك، وكرر ذلك ثلاث مرات ينوي بالتكرار ثلاثا،
~~فقالت: طلقت نفسي واحدة، أو ملكها مرة ونوى الثلاث أو لا نية له حين ملكها
~~فقضت بتطليقة أنها واحدة وله الرجعة. وإن ملكها ولا نية له فقالت: [قد]
~~حرمت نفسي أو بتت نفسي أو أبنت نفسي، فهي ثلاث.
# 1603 - وإن قال لها: أمرك بيدك، ثم قال لها أيضا قبل أن تقضي: أمرك بيدك
~~على ألف درهم، فلها القضاء بالقول الأول بلا غرم، كالقائل لزوجته: إن أذنت
~~لك أمك فأنت طالق البتة، ثم قال لها بعد ذلك: إن أذنت لك [إليها]، إلا أن
~~يقضي [به] علي سلطان فأنت طالق [ثلاثا]، فالقول الثاني منه ندم والأول
~~يلزمه.
# وإن ملكها قبل البناء ولانية له فطلقت نفسها واحدة ثم واحدة ثم واحدة،
~~فإن نسقتهن لزمته الثلاث، إلا أن تنوي هي واحدة كطلاقه إياها إذا كان نسقا
~~قبل البناء، وإن ملكها قبل البناء أو بعده فقالت: قد خليت سبيلك، فإن نوت
~~بذلك واحدة أو اثنتين [أو ثلاثا] لزمه ذلك، إلا أن يناكرها فيما زاد على
~~الواحدة، ويحلف إن ادعى نية، فإن لم تنو هي شيئا فهي ثلاث، إلا أن تكون
~~للزوج نية فله ما نوى مع يمينه. PageV01P370 1604 - وإن ملك أمر امرأته
~~رجلين لم يجز طلاق أحدهما دون الآخر، إلا أن يكونا رسولين كالوكيلين في
~~البيع والشراء، ولو كان أمة فملكها ولا نية له أو نوى الثلاث فقضت بالثلاث
~~فهي ثلاث، لأن طلاق الحر الأمة ثلاث، ولو كان عبدا لزمته طلقتان، لأن ذلك
~~جميع طلاقه.
# 1605 - قيل: فإن قال لها: حياك الله، يريد بذلك التمليك، أو: لا مرحبا،
~~يريد بذلك الإيلاء أو الظهار. [قال]: قال مالك: كل كلام ms0338 ينوي به الطلاق فهي
~~طالق، وكذلك هذا.
# 1606 - وإن قال لها: طلقي نفسك أو طلاقك بيدك، فذلك كالتمليك إن طلقت
~~نفسها ثلاثا أو قضت بالبتات، فإن قال الزوج: أردت واحدة، فالقول قوله غذا
~~رد عليها مكانه ويحلف وإلا فالقضاء ما قضت. ولو قال لها: طلقي نفسك فقالت:
~~اخترت نفسي، أو حرمت نفسي، أو بتت نفسي، أو برئت منك، أو أنا بائنة منك،
~~فذلك كله ثلاث إن لم يناكرها في مجلسه، وله مناكرتها مكانه فيما زاد على
~~الواحدة إن ادعى نية ويحلف.
# 1607 - وإن قال لها: أنت طالق [ثلاثا] إن شئت، فذلك كالخيار ولا تلزمه
~~الواحدة إن قضت بها، وإن قال [لها]، أنت طالق واحدة إن شئت، فقالت: قد شئت
~~ثلاثا، لزمته واحدة، وإن قال: طالق كلما شئت فلها أن تقضي مرة بعد مرة، ولا
~~يزول ما بيدها إلا أن ترد ذلك، أو توطأ طوعا، أو توقف، فلا قضاء لها بعد
~~ذلك، [كما لو قال لها: أمرك بيدك إلى سنة، فتركت ذلك عند سلطان أو غيره،
~~فلا قضاء لها بعد ذلك].
# وإن ملكها إلى أجل فلها أن تقضي مكانها، وإن قال لها: أنت طالق غدا إن
~~شئت، فقالت: أنا طالق الساعة، أو قال لها: أنت طالق الساعة - إن شئت -
~~فقالت: أنا طالق غدا، وقع الطلاق فيهما جميعا الساعة، وكذلك من ملك امرأته
~~فقضت بالطلاق إلى أجل فهي طالق مكانها، وإن قال لها: إن دخلت الدار فأنت
~~طالق، فردت ذلك فلا رد لها، لأن هذا يمين متى دخلت وقع الطلاق، بخلاف قوله:
~~أنت طالق كلما شئت، لأن هذا غير يمين وهو من وجه التمليك. PageV01P371 1608
~~- وإن قال لها: أمرك بيدك، ثم قال لها: أنت طالق، فإن قضت بواحدة لزمته
~~طلقتان، وإن قضت بالثلاث فله أن يناكرها إن كانت له نية أنه ما ملكها إلا
~~واحدة وتكون اثنتين. وإن خيرها أو ملكها فلم تقض حتى طلقها ثلاثا أو واحدة،
~~ثم نكحها بعد زوج أو بعد عدتها من الطلقة فلا قضاء لها، لأن هذا ms0339 ملك
~~مستأنف.
# 1609 - وإذا ملكها أمرها أو ملك أمرها لأجنبي ثم بدا له، فليس له ذلك،
~~والأمر إليهما، فإن قاما من المجلس قبل أن تقضي المرأة أو الأجنبي فلا شيء
~~لهما بعد ذلك في قول مالك الأول، وبه أخذ ابن القاسم، ولهما ذلك في قوله
~~الآخر ما لم يوقفا أو توطأ الزوجة، وإن خلى هذا الأجنبي بينها وبين زوجها
~~وأمكنه منها زال ما بيده من أمرها، فإن جعل أمرها بيد رجل يطلق متى شاء فلم
~~يطلق حتى وطئها الزوج، زال ما بيد الرجل، فإن لم يطأ الزوج حتى مرض فطلقها
~~الوكيل في مرض الزوج لزمه الطلاق وترثه كما ترثه المفتدية في مرضه، والتي
~~قال لها في صحته: إن دخلت دار فلان فأنت طالق البتة، فدخلتها وهو مريض
~~فإنها ترثه.
# 1610 - وإن شرط لها في عقد النكاح إن تزوج عليها فأمرها بيدها فتزوج فقضت
~~بالثلاث فلا مناكرة له، وإن كان تبرع بهذا الشرط بعد العقد فله أن يناكرها
~~فيما زاد على الواحدة إن ادعى نية ويحلف.
# 1611 - [قال مالك:] وإن قال لها: أمرك بيدك إلى سنة، فإنها توقف متى [ما]
~~علم بذلك ولا تترك تحته، وأمرها بيدها حتى توقف فتقضي أو ترد.
# 1612 - قال ابن القاسم: وكذلك إن قال لها: إن أعطيتني ألف درهم فأنت
~~طالق، فإنها توقف الآن فتقضي أو ترد، إلا أن يطأها في الوجهين وهي طائعة،
~~فيزول ما بيدها ولا توقف. PageV01P372 1613 - وإن قال لها قبل البناء أو
~~بعده: أنت علي حرام، فهي ثلاث، ولا ينوى في المدخول بها، وله نيته في التي
~~لم يدخل بها في واحدة فأكثر، وإن قال: أردت بذلك الظهار لم يصدق. وإن قال
~~لها: أنت طالق البتة، فهي ثلاث، وإن قال: أردت واحدة، لم يقبل منه قبل
~~البناء ولا بعده.
# ويؤخذ الناس بما لفظت به ألسنتهم [من أمر الطلاق].
# 1615 - قال ابن القاسم: ولا يدين في الطلاق.
# 1616 - وإن قال لها: برئت مني أو بنت مني أو أنت خلية، وقال: لم أرد بذلك ms0340
~~طلاقا، فإن تقدم كلام يكون هذا جوابه، [يدل] على أنه لم يرد به الطلاق،
~~وإلا فقد بانت منه إذا كان كلاما مبتدأ، وإن قال: أردت بذلك الظهار، لم
~~يصدق، وإن قال: كل حلال علي حرام، فلا يلزمه وإن نوى عموم التحريم، إلا في
~~زوجاته، نواهن حين تكلم بذلك أم لا، وبن منه، إلا أن يحاشيهن بقلبه أو
~~بلسانه فيكون ذلك له، وينوى، ولا شيء عليه في غيرهن مما حرم من ماله أو
~~أمهات أولاده، أو ليس ثياب أو طعام أو غيره، ولا تلزمه كفارة يمين، [وإن
~~نوى به اليمين].
# وقال ربيعة: من قال: الحلال علي حرام، فهي يمين إذا حلف أنه لم يرد
~~امرأته، ولو أفردها كانت طالقا البتة، وقاله ابن شهاب، إلا أنه لم يجعل
~~فيها يمينا، وقال: ينكل على أيمان اللبس، وقال زيد بن أسلم: إنما كفر النبي
~~- صلى الله عليه وسلم - [يمينه] في قوله لجاريته أم إبراهيم: “والله لا
~~أطؤك” لا في قوله لها بعد ذلك: “أنت علي حرام”.((1))
# 1617 - وإن قال لها: قد حرمتك علي، أو حرمت نفسي عليك فهو سواء، وإن قال
~~لها: قد طلقتك، أو أنا طالق منك، فهو سواء، وهي طالق، وإن قال لها: أنت علي
~~حرام ثم قال: لم أرد بذلك الطلاق إنما أردت الكذب، فالتحريم يلزمه ولا
~~ينوى.
# __________
# (1) رواه مالك في المدونة (5/395)، والحاكم (2/493)، والدارقطني (3/42)،
~~وصححه الحاكم ووافقه الذهبي. PageV01P373 1618 - قال ابن القاسم: وقد سئل
~~مالك - رحمه الله - عن ما يشبه هذا فلم يجعل له نية، [وأخبرني] من أثق به
~~أن مالكا سئل عن رجل لاعب امرأته فأخذت بفرجه على وجه التلذذ فنهاها فأبت،
~~فقال لها: هو عليك حرام، وقال: أردت أن أحرم أن تمسه ولم أرد [بذلك] تحريم
~~امرأتي، فتوقف فيها مالك وتخوف أن يكون حنث فيها. ورأى غيره من أهل المدينة
~~أن التحريم يلزمه، وهذا أخف عندي ممن نوى الكذب في التحريم، ولم أقل لك إن
~~التحريم يلزم صاحب الفرج.
# 1619 - [وإن قال لها: أنت علي ms0341 كالميتة، أو كالدم، أو كلحم الخنزير فهو
~~ثلاث، وإن لم ينو به الطلاق].
# 1620 - وإن قال لها: حبلك على غاربك فهي ثلاث ولا ينوى.
# 1621 - وإن قال لها: أنت خلية أو برية أو بائنة، قال: مني أو أنا منك، أو
~~لم يقل، أو [قال]: وهبتك أو رددتك إلى أهلك، قال عبد العزيز: أو إلى أبيك،
~~فذلك في المدخول بها ثلاث، ولا ينوى في دونها قبل الموهوبة أهلها، أو
~~ردوها، وله نيته في ذلك كله إن لم يدخل بها في واحدة [فأكثر منها، وإن لم
~~يكن له نية فذلك ثلاث فيهن.
# 1622 - وقال ربيعة في البرية والخلية والبائنة: إنها ثلاث في المدخول
~~بها، وإن لم يدخل بها فهي واحدة].
# قال ابن القاسم: وأما قوله: أنا منك بات، أو أنت [مني] باتة، فلا ينوى
~~قبل البناء ولا بعده أنه أراد واحدة وتلزمه ثلاث، وإن قال لها: أنا خلي أو
~~بري أو بائن أو بات، قال: منك، أو لم يقل، أو قال: أنت خلية أو برية أو
~~بائنة، قال: مني، أو لم يقل، إلا أنه قال في هذا كله: لم أرد به طلاقا، فإن
~~تقدم كلام من غير الطلاق يكون هذا جوابه فلا شيء عليه ويدين، وإلا لزمه ذلك
~~ولا تنفعه نيته. وإن قال لها بعد البناء: أنت طالق واحدة بائنة فهي ثلاث،
~~وكذلك إن قال لها: التحقي أو استبرئي أو ادخلي أو اخرجي، يريد بقوله واحدة
~~بائنة فهي ثلاث. PageV01P374 1623 - وإن قالت له: أود لو فرج الله لي من
~~صحبتك، فقال لها: أنت بائن أو خلية أو برية أو بائنة، أو قال: أنا منك بريء
~~أو خلي أو بائن أو بات، ثم قال: لم أرد به الطلاق وأردت بالبائن فرجة
~~بيننا، لزمه الطلاق ولا ينوى، كما لو سألته الطلاق فقال لها: أنت بائن، ثم
~~قال: لم أرد الطلاق فلا يصدق، لأنه جواب لسؤالها.
# 1624 - وإن قال لها: قد خليت سبيلك وقد بنى أو لم يبن فله نيته في واحدة
~~فأكثر منها فإن ms0342 لم تكن له نية فهي ثلاث.
# 1625 - قال ابن وهب عن مالك: وقوله: قد خليت سبيلك، كقوله: قد فارقتك،
~~وإن قال لها: اعتدي اعتدي اعتدي، أو قال: أنت طالق أنت طالق أنت طالق نسقا،
~~فهي ثلاث إلا أن ينوي واحدة بنى بها أم لا، وإن قال لها: أنت طالق اعتدي،
~~[لزمته طلقتان] إلا أن ينوي إعلامها أن عليها العدة فتلزمه واحدة، وإن قال
~~لها كلاما مبتدأ: اعتدي، لزمه الطلاق، ويسأل عن نيته كم نوى؟ واحدة أو
~~أكثر؟، فإن لم تكن له نية فهي واحدة، وإن لم يرد به الطلاق وكان جوابا
~~لكلام قبله كدراهم تعتدها ونحوه فلا شيء عليه، وإن قال لها: إلحقي بأهلك،
~~ولم ينو طلاقا فلا شيء عليه، وإن نوى طلاقا فهي ما نوى من واحدة فأكثر،
~~وكذلك لو قال لها: يا فلانة، أو أنت حرة، أو اخرجي، أو تقنعي، أو خزاك
~~الله، أو كلي، أو اشربي، أو كلاما ليس من ألفاظ الطلاق، فلا شيء عليه إلا
~~أن يريد بذلك الطلاق، فيلزمه ما نوى من واحدة فأكثر، فأما إن أراد أن يلفظ
~~بأحرف الطلاق فلفظ [بما ليس من ألفاظ الطلاق] غلطا فلا شيء عليه حتى ينوي
~~أنها بما يلفظ به طالق، فيلزمه ما ذكرنا.
# وإن قال لها: يا أمة يا أخت أو يا عمة أو يا خالة، فلا شي ءعليه وذلك من
~~كلام [أهل] السفه.
# 1626 - ومن خطب إلى رجل فقال: هي أختك من الرضاعة، ثم قال بعد ذلك: والله
~~ما كنت إلا كاذبا، فلا يتزوجها. PageV01P375 1627 - وإن قال: حكمة طالق،
~~وله زوجة وجارية تسميان كذلك، فقال: نويت الجارية، فإن كانت عليه بينة لم
~~يقبل منه، وله ذلك في الفتيا.
# 1628 - ولو حلف لسلطان طائعا بطلاق امرأته في أمر كذب فيه، وقال: نويت
~~امرأتي الميتة، فلا ينوى في قضاء ولا فتيا، لأنه قال: امرأتي، وتطلق
~~امرأته، [قال مالك:] وإن قال لزوجته: أنت طالق البتة، فقال: والله ما أردت
~~بقولي ألبتة [طلاقها]، وإنما أردت واحدة، فزل لساني لفلظت بالبتة، ms0343 فهي
~~ثلاث.
# قال سحنون: وهذا الذي قال: البتة، قد كان عليه بينة فلذلك لم ينوه مالك.
# قال ابن القاسم: وإن قال لها: أنت طالق، وقال: نويت من وثاق ولم أرد
~~الطلاق ولا بينة عليه وجاء مستفتيا، فهي طالق، كما لو قال لها كلاما مبتدأ:
~~أنت برية، ولم ينو به الطلاق، فهي طالق.
# 1629 - قال مالك - رحمه الله - : ويؤخذ الناس في الطلاق بألفاظهم، ولا
~~تنفعهم نياتهم في ذلك، إلا أن يكون جوابا لكلام كان قبله.
# 1630 - وإن قال لها: أنت طالق تطليقة، ينوي بها أن لا رجعة لي عليك فيها،
~~فله الرجعة، وقوله: لا رجعة لي عليك ونيته، باطل، إلا أن ينوي بقوله: لا
~~رجعة لي عليك البتات. وإن قال لها: أنت طالق، ونوى اثنتين أو ثلاثا فهو ما
~~نوى، وإن لم ينو شيئا فهي واحدة، وإن أراد أن يطلق ثلاثا أو يحلف بها فقال:
~~أنت طالق، ثم سكت عن ذكر الثلاث وتمادى في يمينه، فإن كان حالفا فهي واحدة
~~إلا أن يريد بلفظه أنت طالق الثلاث فتكون ثلاثا، ولو أخذ ليحلف على شيء
~~فلما قال: طالق ثلاثا، بدا له فصمت فلا شيء عليه، وإن قال لها: أنت طالق
~~الطلاق كله، فهي الثلاث. PageV01P376 1631 - وإن قال لها: لست لي بامرأة،
~~أو [قال:] ما أنت لي بامرأة أو لم أتزوجك، أو قال له رجل: ألك امرأة؟ فقال:
~~لا، فلا شيء عليه في ذلك إلا أن ينوي به الطلاق، وإن قال لها: لا نكاح بيني
~~وبينك، أو لا ملك لي عليك أو لا سبيل لي عليك، فلا شيء عليه إذا كان الكلام
~~عتابا، إلا أن ينوي بقوله هذا الطلاق.
# قال ابن شهاب: وإن قال لها: انت سائبة أو مني عتيقة أو ليس بيني وبينك
~~حلال ولا حرام، فليحلف ما أراد بذلك طلاقا ويدين، فإن نكل وزعم أنه أراد
~~[به] طلاقا، كان ما أراد من الطلاق ويحلف على ذلك، وينكل من قال مثل هذا
~~عقوبة موجعة، لأنه لبس على نفسه وعلى حكام المسلمين، وقال ms0344 القاسم بن محمد
~~في عبد تحته امرأة فكلمه أهلها فيها، فقال: شأنكم بها، فرأى الناس ذلك
~~طلاقا.
# قال ربيعة: وإن قال لها: لا سبيل لي عليك، دين، وكذلك إن قال لها: لا
~~تحلين لي، يدين، لأنه إن شاء قال: أردت الظهار أو اليمين.
# قال عطاء بن أبي رباح: ومن قال: والله مالي امرأة فهي كذبة.
# قال ابن شهاب: وإن قال لها: أنت السراح، فهي واحدة إلا أن يريد بذلك بت
~~الطلاق، وقال جماعة من الصحابة رضوان الله عليهم في البتة والحرام والخلية
~~والبرية والبائنة: إنها ثلاث((1)). انتهى.
# * * *
# (كتاب الإيلاء)
# __________
# (1) كابن عمر والإمام علي وربيعة ويحيى بن سعيد وأبي الزناد وعمر بن عبد
~~العزيز. وانظر: المدونة لمالك (5/402)، وفتح الباري (9/370)، واختلاف
~~العلماء (1/197)، ومختصره (2/421)، وسنن البيهقي (7/343). PageV01P377 1632
~~- قال مالك رحمه الله: وإذا حلف حر أن لا يطأ امرأته أربعة أشهر أو العبد
~~شهرين فليسا بموليين حتى يزيدا على ذلك، وإن حلف أن لا يتطهر منها من
~~جنابة، أو آلى منها بحج أو عمرة، أو بصوم أو بطلاق، أو بعتق أو بهدي، أو
~~قال: إن قربتك فعلي أن أصلي مائة ركعة، أو حلف بالله أن لا يطأها حتى يقدم
~~فلان أو حتى يوفي لفلان حقه، أو حتى يفعل كذا، وهو ما يمكنه فعله أم لا،
~~فهو في جميع ذلك مول.((1))
# 1633 - قال مالك: وإن قال لها: إن وطئتك فأنت طالق ثلاثا، فهو مول، إذ
~~لها أن تقيم بلا وطء، وروى عنه أكثر الرواة أنه لا يمكن من الفيء بالوطء،
~~إذ باقي وطئه لا يجوز، وروي عنه أيضاص أن السلطان يطلق عليه جين ترافعه،
~~ولا يضرب له أجل المولي ولا يمكن من فيئه.
# قال ابن القاسم: رفعته قبل أربعة أشهر أو بعدها. قال سحنون: وهذا أحسن.
# وإن قال لها: إن وطئتك حتى أمس السماء فعلي كذا، فهو مول، إذ لها أن تقيم
~~بلا وطء، فإن قامت عليه قبل أجل الإيلاء، لم يوقف حتى يحل أجل الإيلاء
~~فيوقف، لأن فيئته ms0345 [بعد الأجل] الوطء، فإما فاء فأحنث نفسه، وإلا طلق عليه
~~السلطان، وإن قال لها: إن وطئتك فعلي نذر أو يمين كفارة، فهو مول. قيل: فإن
~~حلف بالله أن لا يلتقي معها إلى سنة؟ قال: كل يمين بمنع الجماع فهو بها
~~مول، فإن كان هذا يمتنع منه بيمينه فهو مول.
# قال ابن شهاب: وإن حلف أن لا يكلمها وهو في ذلك يمسها فليس بمول.
# 1634 - قال مالك: وليس في الهجران إيلاء، وإن حلف بالله أن لا يطأها
~~واستثنى فرآه مالك موليا وله أن يطأ بلا كفارة. وقال غيره: لا يكون موليا.
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/131)، حاية الدسوقي (3/227)، مواهب الجليل،
~~المدونة الكبرى (6/89)، الرسالة لأبي زيد (1/96). PageV01P378 1635 - وإن
~~حلف أن لا يطأها بعهد الله وميثاقه أو كفالته أو ذمته أو قدرته أو عظمته أو
~~جلاله، فهذه كلها أيمان، فما حلف به من ذلك فهو به مول بنفس الإيلاء والأجل
~~فيه أربعة أشهر من يوم حلف للحر، وشهران للعبد، كانت زوجة أحدهما أمة أو
~~حرة، مسلمة أو كتابية، وإنما ينظر في أجل الإيلاء للرجال، لأن الطلاق على
~~الرجال والعدة على النساء.
# 1636 - وإن قال لها: أشهد ألا أقربك أو أعزم على نفسي أو أقسم، فلا يكون
~~بذلك موليا إلا أن يريد بالله، وقوله أشهد ولعمري ليس بيمين.
# وإن قال لها: إن وطئتك فهو يهودي أو نصراني أو زان، أو حلف ليغضبنها أو
~~ليسوءنها، فترك [الوطء] أربعة أشهر، فليس بمول.
# 1637 - وإن قال لها: والله لا أطؤك، فلما مضت أربعة أشهر وقف، فقال: أردت
~~أن لا أطأها بقدمي، قيل له: إن وطئت بان صدقك وأنت في الكفارة أعلم إن شئت
~~فكفر أو فدع. وكذلك إن قال: [أردت] أن لا أطأها في هذه الدار، قيل له:
~~أخرجها وجامعها إن كنت صادقا ثم لا كفارة عليك، ولا يترك من غير أن
~~يجامعها، وإن بين فقال: لا أطؤك في هذه الدار سنة فليس بمول، ولكن يؤمر
~~بالخروج منها ليجامع إذا طلبت ذلك المرأة. وإن ms0346 قال [لها]: لا أطؤك في هذا
~~المصر أو في هذه البلدة، فهو مول.
# 1638 - قال ابن القاسم: وإن قال لها: إن وطئتك فكل مملوك أملكه فيما
~~أستقبل حر، أو كل مال أملكه من ذي قبل صدقة، فليس بمول، ولو حلف بهذا لم
~~يكن عليه أن يتصدق بثلث ما يفيد، فإن خص بلدا لم يكن موليا حتى يملك من تلك
~~البلدة مالا أو عبدا فيكون موليا حينئذ، للزوم الحنث له بالوطء، وكل يمين
~~لا يحث فيه بالوطء فليس بمول. PageV01P379 قال غيره: هو مول قبل الملك إذ
~~يلزمه بالوطء عقد يمين من رأس أو مال، وقاله ابن القاسم أيضا. وإن قال: إن
~~جامعتك فعلي صوم هذا الشهر فليس بمول، إلا أنه إن جامعها فيه صام بقيته،
~~فإن لم يطأها حتى انسلخ فلا شيء عليه، كمن حلف بعتق عبده إن جامع امرأته
~~فباع عبده ثم جامعها، لم يكن موليا.
# 1639 - وإن قال لها: والله لا أطؤك في هذه السنة إلا يوما، لم يلزمه
~~الإيلاء إلا أن يطأ وقد بقي منها أكثر من أربعة أشهر، واختلف فيها
~~بالمدينة، وإن حلف أن لا يطأها حتى تفطم ولدها، أو إلى سنة، فمضت السنة قبل
~~توقفه فليس بمول، وإن حلف أن لا يطأها ثمانية أشهر فوقف لأربعة أشهر فأبى
~~أن يفيء فطلق عليه ثم ارتجع، فإن انقضت الأربعة الأخرى قبل تمام العدة ولم
~~يمس، فرجعته ثابتة، وإن انقضت العدة قبلها فليست برجعة، وإن قال لها: والله
~~لا أطؤك، ثم قال بعد ذلك بشهر: علي حجة إن قربتك، [فوقف] لأربعة أشهر من
~~اليمين الأول فطلق عليه ثم ارتجع، فلا إيقاف عليه لليمين الثانية، إذ لو
~~حنث بالوطء لزمته اليمينان جميعا، فكذلك التطليق عليه إن لم يف باليمينين
~~جميعا، وقاله غيره.
# 1640 - ومن حلف بالطلاق ليجلدن عبده جلدا يجوز له، فباعه قبل أن يجلده،
~~ضرب له أجل المولي إن رفعه، فإن حل الأجل قبل أن يملكه بشراء أو غيره
~~فيجلده، طلقناها عليه واحدة، فإن ملكه في العدة أيضا فضربه ms0347 كانت له الرجعة،
~~وإن انقضت قبل أن يملكه بانت منه، ثم إن نكحها عاد موليا ووقف، إلا أن
~~يملكه فيضربه فيبر. قال ابن دينار: ساعة باعه طلقت عليه.
# [قال ابن دينار: ومن حلف بحرية غلامه ليضربنه، فباعه قبل الضرب]، نقضت
~~البيع وأعتقته عليه إذ لا أنقض صفقة سلم إلا إلى عتق ناجز.
# 1641 - ومن دخل عليه الإيلاء لضرر أو غيره ولم يحلف على ترك الوطء، مثل
~~أن يقول: إن لم أفعل أو لأفعلن كذا فأنت طالق، فهو على حنث ولا يطأ، فإن
~~رفعته ضرب له الأجل من يوم رفعته. PageV01P380 قال غيره: هذا إذا تبين ضرره
~~بها وإن لم يمكنه فعل ما حلف عليه لم يحل بينهما ولا يضرب له أجل، فإذا
~~أمكنه فعل ذلك حيل بينهما وضرب له أجل المولي إن رفعته.
# كالحالف بالطلاق ليحجن ولم يوقت سنة بعينها وهو في أول السنة، أو لأخرجن
~~إلى بلد كذا ولا يمكنه الآن الخروج لخوف طريق ونحوه ولا يستطيع الحج في أول
~~السنة، فهذا لا يحال بينه وبين امرأته، فإذا أمكنه خروج أو جاء وقت الحج
~~فتركه إلى وقت إن خرج لم يدركه، منع حينئذ من الوطء، وضرب له أجل المولي من
~~يومئذ إن رفعته، فإن فعل ما يبر به من الحج إن كان يدركه أو الخروج إلى
~~البلد قبل الأجل بر، وإن جاء الأجل ولم يفعل ما أمكنه من ذلك طلق عليه، فإن
~~ارتجع ففعل الحج أو الخروج إلى البلد قبل انقضاء العدة ثبتت رجعته، لأن
~~فيئته ههنا فعله، وأما في نفس الإيلاء فالوطء فيئته.
# 1642 - وقال ابن نافع عن مالك: له الوطء ما بينه وبين أول حجه، فإذا جاء
~~إبان الخروج الذي يدرك فيه الحج من بلده فحينئذ لا يمسها حتى يحج.
# ومن قال [لرجل]: امرأتي طالق إن لم تهب لي دينارا، أو لامرأته النصرانية:
~~أنت طالق إن لم تسلمي، حيل بينه وبينها ولم يدخل عليه في هذا إيلاء، ولكن
~~يتلوم له الإمام على قدر ما يرى أنه أراد بيمينه، ms0348 فإن أسلمت أو وهب له
~~الأجنبي الدينار وإلا طلقت عليه.((1))
# 1643 - ومن قال لأجنبية: والله لا أطؤك، وأنت علي كظهر أمي، ثم نكحها
~~لزمه الإيلاء ولم يلزمه الظهار، إلا أن يريد [بقوله] إن تزوجتك فيلزمه
~~الظهار.
# 1644 - ولا يجوز لرجل أن يطأ أم جارية له قد وطئها بملك اليمين.
# 1645 - وإن قال لأجنبية: إن تزوجتك فأنت طالق ووالله لا أقربك، فإن نكحها
~~طلقت، ثم إن نكحها ثانية لزمه الإيلاء، وإن قال لها: إن تزوجتك فوطئتك فأنت
~~طالق، كان موليا من يوم التزويج، فإن وطئها طلقت [عليه] وسقط الإيلاء.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (6/92)، والتاج والإكليل (4/80)، ومختصر اختلاف
~~العلماء (2/482). PageV01P381 1646 - ومن آلى من صغيرة لا يوطأ مثلها، لم
~~يؤجل حتى يمكن [من] وطئها، فمن يومئذ يضرب له الأجل. ومن طلق امرأته طلقة
~~بملك الرجعة ثم آلى منها، فهو مول إن مضت أربعة أشهر قبل انقضاء العدة فإما
~~فاء أو طلق [عليه].
# 1647 - وإن قال لها: إن وطئتك فعبدى ميمون حر، فباعه فله أن يطأ، فإن
~~اشتراه عاد موليا ولا يحنث إلا بالوطء، وهو فى ملكه، وإن قال: زينب طالق
~~واحدة، أو قال ثلاثا إن وطئت عزة، فطلق زينب واحدة، فإن انقضت عدتها فله
~~وطء عزة، ثم إن تزوج زينب بعد زوج أو قبل زوج، عاد موليا فى عزة، فإن وطئ
~~عزة بعد ذلك أو وطئها فى عدة زينب من طلاق واحدة، حنث، ووقع على زينب ما
~~ذكر من الطلاق، ولو طلف زينب ثلاثا ثم نكحها بعد زوج، لم يعد عليه فى عزة
~~إيلاء لزوال طلاق ذلك الملك كمن حلف بعتق عبد له أن لا يطأ امرأته فمات
~~العبدفقد سقط اليمين، ولو طلق عزة ثلاثا ثم تزوجها بعد زوج وزينب عنده، عاد
~~موليا ما بقى من طلاق زينب شىء، كمن آلى أو ظاهر ثم طلق ثلاثا ثم تزوجها
~~بعد زوج، فذلك يعود عليه أبدا حتى يكفر أو يفىء.
# 1648 - ومن حلف أن لا يطأ امرأته حتى يموت فلان، أو حتى ms0349 يقدم أبوه، وأبوه
~~باليمين الأول فهو مول.
# 1649 - ومن قال لنسائه الأربع: والله لا أقرب واحدة منكن ولا نية له،
~~لواحدة بعينها فيمينه على جميعهن، فإن ماتت إحداهن أو طلقها البته كان على
~~إيلائه فيمن بقى، وإن وطئ واحدة منهن حنث فى جميعهن ويكفر. ثم لا كفارة
~~عليه فيمن وطئ من البواقى، ولا يطق على المولى لتمام أجل الإيلاء حتى يوقف.
~~وإن حلف أن لا يطأ امرأته إلا فى بلد كذا ومسافتها أقل من أربعة أشهر أو
~~أكثر، أو حتى يكلم فلانا أو يقضيه حقه فهو مول، فإن وقف بعد الأجل، فقال:
~~دعونى أخرج، فإن كانت البلدة قريبة والرجل فى موضع قريب مثل ما يختبر
~~بالفيئة، فذلك له، وإن بعد ذلك طلق عليه، ولا يزاد فيما أحل الله، وقيل له:
~~ارتجع إن أحببت. PageV01P382 1650 - وإن جامعها المولى بين فخذيها بعدما
~~وقفته أو قبل أن توقفه، فلا يفئ إلا بالجماع إذا لم يكن عذر، ولا يفيء
~~بالوطء دون الفرج، ولا بالقبلة والمباشرة واللماس، إلا أن الكفارة تلزمه
~~بالوطء دون الفرج، إلا أن يكون نوى الفرج فلا تلزمه كفارة، كمن حلف بعتق
~~أمته إن وطئها، فإنه يحنث بالوطء دون الفرج.
# وتحمل أيمانهم على الاعتزال حتى يخص بنيته الفرج، وأحسن للمولي أن يكفر
~~في اليمين بالله بعد الحنث، وإن كفر قبله أجزأه وزال عنه الإيلاء.
# قال أشهب: لا يزول عنه الإيلاء حتى يطأها وهو أعلم في كفارته إذ لعله كفر
~~عن يمين بالله سلفت، إلا أن تكون يمينه في شيء بعينه فتزول.
# 1651 - قال ابن القاسم وغيره: إذا وقف المولي فعجل حنثه زال إيلاؤه، مثل
~~أن يحلف أن لا يطأ بطلاق امرأة له أخرى، أو بعتق عبد له بعينه، فإن طلق
~~المحلوف بها أو أعتق العبد أو حنث فيهما، زال الإيلاء عنه.
# 1652 - وكذلك إن حل الأجل وهو مريض أو مسجون أو غائب، وكانت يمينه بما
~~ذكرنا أو بصدقة شيء بعينه أو بالله، لم تطلق عليه، ولكن يوقف المريض أو
~~المسجون في موضعه ms0350 ويكتب إلى الغائب، وإن كان بلده مسيرة شهر أو شهرين فيوقف
~~أيضا في موضعه، فإما عجلوا الكفارة أو إياقع ما ذكرنا من المعينات، من عتق
~~أو طلاق أو صدقة، وإلا طلق على كل واحدة آلى منها، فإن قالوا: نحن نفعل،
~~اختبروا مرة وثانية، فإن لم يفعلوا طلق عليهم.
# 1653 - قال ابن القاسم: في يمينهم بالله إنهم إن فاؤوا بألسنتهم أجزأهم.
# قال سحنون: وهذه الرواية أصح من كل ما كان من هذا الصنف غير هذا، وعليه
~~أكثر الرواة. PageV01P383 1654 - قال ابن القاسم: وإذا أمكنهم الوطء فلم
~~يطؤوا طلق عليهم، ولو كفروا في تلك الحال المتقدمة ثم أمكنهم الوطء فلم
~~يطؤوا فلا إيلاء عليهم، فإن آلوا بما لا يكفر قبل الحنث فالفيئة لهم
~~بالقول، حتى يمكنهم الوطء فيطؤوا أو يطلق عليهم، ولا يحنث المريض إذا فاء
~~بلسانه، وإنما يحنث إذا جامع. وإن وقف المولي وهي حائض فقال: أنا أفيء،
~~أمهل حتى تطهر، وإن آلى الصحيح ثم مرض فلم يف بالكفارة فطلق عليه ثم مات من
~~مرضه ذلك، ورثته.
# 1655 - [ومن] ترك وطء زوجته لغير عذر ولا إيلاء لم يترك، فإما وطئ أو
~~طلق، وكذلك يقضي، وقد كتب عمر بن عبد العزيز - رضي الله عنه - إلى قوم
~~غابوا بخراسان: إما قدموا أو يدخلون نساءهم إليهم أو طلقوا.
# 1656 - ومن تزوج امرأة بكرا أو ثيبا فوطئها مرة ثم حدث له من أمر الله ما
~~منعه الوطء، وعلم أنه لم يترك ذلك وهو يقدر عليه ولا ليمين عليه، فلا يفرق
~~بينه وبينها أبدا. وإن آلى خصي أو شيخ كبير قد تقدم له فيها وطء، أو آلى
~~الشاب ثم قطع ذكره، لم يوقفواولا حجة لنسائهم.
# 1657 - وإن طلق على المولي للأجل وهي مستحاضة فارتجع ولم يطأ حتى مضت
~~أربعة أشهر ثانية، ولم تتم العدة، لأن عدتها سنة، فلا يوقف ثانية، ولكنه إن
~~وطء في العدة فهي رجعة، وإن لم يطأ حتى تمت العدة لم تكن رجعة.
# 1658 - وإن آلى من امرأته بعد البناء ثم طلقها واحدة ms0351 فحل أجل الإيلاء قبل
~~تمام العدة وقف، فإن طلق عليه الإمام كانت طلقة أخرى، وإن تمت العدة قبل
~~الأجل فقد بانت منه، وإن نكحها عاد موليا ووقف لأربعة أشهر من يوم نكح،
~~[لا] لتمام الأجل الأول. PageV01P384 1659 - والمولي والمظاهر إذا طلقها
~~ثلاثا ثم تزوجها بعد زوج، فذلك يعود عليه أبدا حتى يفيء أو يكفر. وإن آلى
~~هذا إلى أجل بعيد فطلق عليه لأجل الإيلاء ثم نكحها بعد ذلك، فإن بقي من أجل
~~يمينه أكثر من أربعة أشهر عاد موليا وإلا لم يعد. وإذا طلق على المولي وقد
~~بنى فله الرجعة في بقية العدة بالقول، ويتوارثان ما لم تنقض [العدة]، فإن
~~ارتجعها بالقول فواسع له أن يخلو وإياها، فإن لم يطأ حتى دخلت في أول دم
~~الحيضة الثالثة حلت، ولم تكن تلك رجعة إلا لمعذور بمرض أو سجن أو سفر،
~~فرجعته رجعة بالقول، ثم إذا أمكنه الوطء بعد العدة فلم يطأ فرق بينهما
~~وأجزأته العدة الأولى إلا أن يكون خلا بها فيها وأقر أنه لم يطأ، فلتأتنف
~~العدة ولا يكون له عليها رجعة في هذه العدة المؤتنفة، فإن قال: إني وطئتها،
~~فأنكرت هي فالقول قوله مع يمينه، وإذا طلق على المولي قبل البناء فلا رجعة
~~له، وإن طلق عليه وقد بنى، ثم لم يرتجع بالوطء حتى تمت العدة، ثم تزوجها
~~فعاد الإيلاء عليه وأوقفته لتمام الأجل فلم يف فطلق عليه، فإنه لا رجعة له
~~ههنا، إذ لا عدة عليها، لأنه لم يبن في النكاح الثاني.
# 1660 - وإذا آلى العبد ثم عتق وقد بقي من أجل إيلائه شهر، فلزوجته إيقافه
~~لتمام أجل العبد، ولا ينتقل إلى أجل الحر، كانت هي حرة أو أمة، إذ لو طلق
~~واحدة ثم أعتق لم ترجع عنده إلا على واحدة، كما أن الأمة إذا أعتقت وهي في
~~عدتها من طلاق يملك الزوج الرجعة أم لا تنتقل من عدة الإماء.
# 1661 - وإن آلى العبد بعتق أو بصدقة كان موليا، لأنه لو حنث ثم أعتق
~~لزمته اليمين.
# 1662 - قال ms0352 مالك في عبد حلف في جارية إن اشتراها فهي حرة: لا أحب له
~~شراءها وإن لم يأمره سيده باليمين، وما حلف به الكافر من إيلاء أو يمين
~~بالله أو بظهار أو عتق أو طلاق أو صدقة، لم يلزمه ذلك إذا أسلم.
# * * *
# (كتاب اللعان) PageV01P385 1663 - واللعان يجب بثلاثة أوجه: فوجهان مجتمع
~~عليهما، وذلك أن يدعي أنه رآها تزني كالمورد في المكحلة ثم لم يطأها بعد
~~ذلك، أو ينفي حملا يدعي قبل استبراء، والوجه الثالث أن يقذفها بالزنا ولا
~~يدعي رؤية ولا نفي حمل، فأكثر الرواة يقولون: إنه يحد ولا يلاعن، قاله ابن
~~القاسم مرة، وقاله المخزومي وابن دينار، وقالا: إن نفى حملا ولم يدع
~~استبراء جلد الحد ولحق به الولد، وقال ابن القاسم مرة أخرى: [إنه] إن قذف
~~أو نفى حملا لاعن، ولم يكشف عن شيء، وقاله ابن نافع.
# 1664 - ويبدأ الزوج في اللعان فيشهد أربع شهادات، يقول في الرؤية: أشهد
~~بالله لرأيتها تزني، وفي نفي الحمل: أشهد بالله لزنت، ويقول في الخامسة: أن
~~لعنة الله عليه إن كان من الكاذبين، وتقول المرأة في الرؤية: أشهد بالله ما
~~رآني أزني، وفي الحمل: أشهد بالله ما زنيت [أربع مرات]، وتقول في الخامسة،
~~أن غضب الله عليها إن كان من الصادقين.
# 1665 - واللعان بين كل زوجين، كانا [حرين أو] مملوكين أو أحدهما، أو
~~محدودين أو كتابية تحت مسلم، إلا الكافرين فلا لعان بينهما، وأما الأمة
~~والكتابية فلا يلاعن الزوج في قذفهما بغيررؤية، كان حرا أو عبدا، إذ لا يحد
~~قاذفهما، ويلاعن فيهما إن أحب إذا نفى حملا، وادعى استبراء، أو ادعى رؤية
~~لم يمس بعدها لخوف الحمل، ولو شاء أن يلاعن في قذفهما ليحق ذلك عليهما لم
~~أمنعه.((1))
# 1666 - ويلتعن المسلم في المسجد عند الإمام دبر الصلوات بمحضر من الناس،
~~وفي الحديث أنهما تلاعنا بعد العصر.((2))
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/140)، ومواهب الجليل (4/132)، والكافي
~~(1/286)، والثمر الداني (1/478)، والرسالة (1/97).
# (2) رواه البخاري (5002)، ومسلم (3723). PageV01P386 1667 - وتلاعن
~~النصرانية في كنيستها حيث تعظم وتحلف بالله، ms0353 وللزوج أن يحضر معها إن شاء أو
~~يدع، ولا تدخل هي معه المسجد، لأنها تمنع من المسجد. وبتمام اللعان تقع
~~الفرقة بين الزوجين، وإن لم يفرق بينهما الإمام، ثم لا تحل له أبدا وإن
~~أكذب نفسه، ولكن يحد ويلحق به الولد، إلا أن يكذب نفسه وقد بقي من لعان
~~الزوجة ولو مرة [واحدة] فيحد وتبقى له زوجة.
# 1668 - ولو لاعن من نفي حمل ثم انفش لم تحل له أبدا، إذ لعلها أسقطته
~~وكتمته.
# 1669 - ولا لعان في قذف الصبي لامرأته الكبيرة، إذ لا حد عليه إن قذف أو
~~زنا، ولأنه لا يلحقه ولد إن كان.
# 1670 - وإذا قذف الحر امرأته الحرة فقال: [رأيتها] تزني، وهي لا يحمل
~~مثلها من كبر أو صغر، فإنه يلاعن إن كانت الصغيرة قد جومعت وإن لم تبلغ
~~المحيض، وكذلك من قذفهما إن كانتا حرتين مسلمتين ليزيل حد قذفه، وتلتعن
~~الكبيرة ولا تلتعن الصغيرة، إذ لا تحد إن نكلت أو أقرت أو زنت، ألا ترى أن
~~النصرانية لو نكلت عن لعان المسلم أو صدقته لم يكن عليها حد. PageV01P387
~~1671 - وإذا رأى الزوج الحمل ظاهرا فسكت شهرا أو حتى وضعته أو قامت بينة
~~أنه رآه يوما أو يومين فلم ينكره، أو أنه أقر به ثم نفاه، لم ينفعه نفيه،
~~ويلحق به وتبقى له زوجة، كانت مسلمة أو كتابية أو أمة مسلمة، ويحد للحرة
~~المسلمة، ولا يحد للأمة ولا الكتابية، وأما إن قدم من سفر فله أن ينفي
~~الحمل وإن كان ظاهرا، ومن قال: رأيت امرأتي اليوم تزني ولم أجامعها بعد
~~ذلك، إلا أني كنت وطئتها قبل الرؤية في اليوم أو قبله ولم أستبرئ، فإنه
~~يلاعن، قال مالك: ولا يلزمه ما أتت به من ولد، قال ابن القاسم: إلا أن تأتي
~~به لأقل من ستة أشهر من يوم الرؤية فيلزمه، وقد اختلف في ذلك قول مالك:
~~فمرة ألزمه الولد، ومرة لم يلزمه [الولد]، ومرة قال بنفيه وإن كانت حاملا،
~~قال ابن القاسم: وأحب ما فيه إلي [أنه] إذا ms0354 كان بها يوم الرؤية حمل ظاهر لا
~~شك فيه، فإن الولد يلحق به إذا التعن على الرؤية، وقال المخزومي: إن أقر
~~بالحمل وادعى رؤية لاعن، فإن وضعته لأقل من ستة أشهر من يوم الرؤية فالولد
~~منه، وإن كان لستة أشهر فأكثر فهو للعان، فإن ادعاه بعد ذلك ألحق به وحد.
# 1672 - قال ابن القاسم: وإذا ولدت المرأة ولدين في بطن [واحد]، ووضعت
~~ولدا ثم وضعت آخر بعده لخمسة أشهر فهو حمل واحد، فإن أقر الزوج بأحدهما
~~ونفى الآخر حد ولحقا به جميعا، وإن وضعت الثاني لستة أشهر فأكثر فهما
~~بطنان، فإن أقر بالأول ونفى الثاني وقال: لم أطأها بعد ولادة الأول، لاعن
~~ونفى الثاني، إذ هما بطنان، فإن قال: لم أجامعها من بعد ما ولدت الأول وهذا
~~الثاني ولدي، فإنه يلزمه، لأن الولد للفراش ويسأل النساء فإن قلن إن الحمل
~~يتأخر هكذا لم يحد وكان بطنا واحدا، وإن قلن لا يتأخر حد ولحق به، بخلاف
~~الذي يتزوج امرأة ولم يبن بها حتى أتت لستة أشهر من يوم تزوجت فأقر به
~~الزوج وقال: لم أطأها منذ تزوجتها، فهذا يحد ويلحق به الولد. PageV01P388
~~1673 - ومن قدم من سفر فولدت امرأته ولدا ونفاه والتعن، ثم ولدت آخر بعد
~~شهر، كان منفيا باللعان الأول، وهذا اللعان الأول ينفي كل ولد لهذا الحمل،
~~فإن ادعى الولد الثاني حد ولحقا به جميعا، وإن ولدت ولدا ميتا أو مات بعد
~~الولادة ولم يعلم به الزوج لغيبة أو غيرها ثم نفاه إذا علم فإنه يلاعن،
~~لأنه قاذف.
# 1674 - ومن زنت زوجته فحدت، ثم قال: رأيتها تزني ولم يقذفها بالزنا الذي
~~حدت فيه التعن، فإن كذب نفسه نكل ولم يحد، ومن قذف امرأته وقد كانت وطئت
~~غصبا التعن. قال غيره: إن قذفها برؤية غير الغصب تلاعنا جميعا، فأما إن
~~غصبت فاستمرت حاملا فنفى الولد لم ينتف [الولد] إلا بلعان، ولا تلتعن هي إذ
~~تقول: إن لم يكن منك فمن الغاصب.
# 1675 - ومن نكل من المتلاعنين عن اللعان حد مكانه، ms0355 حد القذف على الزوج،
~~والرجم على الزوجة إن كانت ثيبا، ولا تؤخر إلا بالحمل، وإن كانت بكرا فمائة
~~جلدة.
# وإن أقامت المرأة بينة أن الزوج قذفها وهو ينكر حد، إلا أن يدعي رؤية،
~~فيلتعن ويقبل منه بعد جحوده.
# وقال غيره: لا يقبل رجوعه، لأنه أكذب نفسه [ويحد]. ومن قذف زوجته ثم بانت
~~منه وتزوجت ثم قامت بالقذف، فإنهما يلتعنان، ومن أبى منهما اللعان حد.
# 1676 - وإذا تصادق الزوجان على نفي الولد، نفي بغير لعان وحدت الزوجة،
~~وإن كان لها معه قبل ذلك سنين، وقاله مالك والليث، وقال أكثر الرواة: لا
~~ينفى إلا بلعان، ورووه أيضا عن مالك.
# 1677 - ومن قال في زوجته: وجدتها مع رجل في لحاف أو تجردت له أو ضاجعته،
~~لم يلتعن إلا أن يدعي رؤية الفرج في الفرج، فإن لم تكن له بينة على ما ذكر
~~فعليه الأدب ولا يحد.
# 1678 - وعلى قاذف ابن الملاعنة أو قاذف أمه الحد، وإن قال له: ليس ابوك
~~فلانا، فإن كان على وجه المشاتمة له حد.
# قال ربيعة: ومن لاعن زوجته ثم قذفها بعد تمام اللعان حد.
# 1679 - قال ابن القاسم: ومن قامت عليه بينة أنه أقر بولد لاعن منه وهو
~~منكر، لحق به وحد. PageV01P389 ومن نفى ولدا بلعان، ثم زنت المرأة بعد ذلك،
~~ثم أقر بالولد لحق به ولم يحد، إذ صارت زانية.
# ومن قال: رأيت فلانا يزني بامرأتي، لاعن وحد لفلان.
# 1680 - ومن لاعن في نفي حمل ثم ضرب رجل بطنها فألقت جنينا ميتا، أو كان
~~لعانه بعد أن ألقته من الضرب، فالغرة للأم ولمن يرث الجنين من عصبته، ويرث
~~ابن الملاعنة إذا مات أمه وعصبتها.
# ومن نفى ولدا بلعان ثم ادعاه بعد أن مات الولد [عن مال] فإن كان لولده
~~ولد ضرب الحد ولحق به. وإن لم يترك ولدا لم يقبل قوله، لأنه يتهم في ميراثه
~~ويحد ولا يرثه.
# 1681 - ومن أنكر لون ولده لزمه ولم يلاعن، وذلك عرق نزعه.
# 1682 - وإذا ماتت المرأة بعد التعان الزوج، أو ms0356 بعد أن بقي من لعانهما مرة
~~واحدة ورثها. وإن مات الزوج بعد التعانه قيل للمرأة: التعني، فإن أبت ورثته
~~ورجمت، وإن التعنت لم ترثه.
# 1683 - ويلتعن الأعمى في الحمل بدعوى الاستبراء، وفي القذف، لأنه من
~~الأزواج، فيحمل ما تحمل.
# قال غيره: بعلم يدله على المسيس لا بالرؤية.
# 1684 - ويلاعن الأخرس بما يفهم عنه من إشارة أو كتاب، وكذلك يعلم قذفه.
# 1685 - ويلاعن في الرؤية من لا يدعي استبراء، فإن وضعت لأقل من ستة أشهر
~~من يوم الرؤية لحق به ولم ينفعه إن نفاه ولا يحد. ولو قال بعد الوضع لأقل
~~من ستة أشهر: كنت استبرأت، ونفاه، كان اللعان الأول، ثم إن ادعاء أو أكذب
~~نفسه في الاستبراء لحق به وحد، إذ باللعان نفيناه فصار قاذفا.
# 1686 - وإن شهد على امرأة بالزنا أربعة، أحدهم زوجها، لاعن الزوج وحد
~~الثلاثة.
# ومن قذف زوجته أو أجنبية فلم ترفعاه فلا شيء عليه. ومن لم يعلم له بزوجته
~~خلوة حتى أتت بولد فأنكره وأنكر المسيس وادعت هي أنه منه وأنه غشيها، وأنكر
~~قولها وأتت به لستة أشهر فأكثر من يوم العقد، وقد طلق أو لم يطلق، لزمه،
~~إلا أن ينفيه بلعان فلا يلزمه، ولا يكون لها إذا لاعن إلا نصف الصداق ولا
~~سكنى لها ولا متعة. PageV01P390 1687 - ومن انتفى من حمل زوجته بلعان، ثم
~~أقر به بعدما ولدته حد ولحق به، فإن كان موسرا في مدة الحمل أو في بعضه
~~رجعت عليه بالنفقة في مدة يسره، وإن كان يومئذ معسرا لم ترجع عليه بشيء.
# وللملاعنة السكنى ولا متعة لها على حال، كانت مدخولا بها أم لا، سمى لها
~~صداقا أم لا. ولا تنكح حتى تنقضي عدتها.
# 1688 - ومن قذف زوجته أو انتفى من حملها وهي حائض، أو في دم نفاسها، فلا
~~يتلاعنا حتى تطهر.
# وكذلك إن حل أجل التلوم في المعسر بالنفقة أو العنين وغيره، والمرأة
~~حائض، فلا تطلق عليه حتى تطهر، إلا المولي فإنه إذا حل الأجل وهي حائض فلم
~~يف طلق عليه.((1))
# وروى ms0357 أشهب عن مالك: أنها لا تطلق عليه حتى تطهر.
# * * *
# (كتاب الأيمان بالطلاق)
# 1689 - ومن طلق زوجته فقال له رجل: ما صنعت، فقال: هي طالق، فإن نوى
~~إخباره فله نيته.
# 1690 - ومن قال لزوجته: إن دخلت الدار أو أكلت أو شربت [أو ركبت]، ونحو
~~هذا، فأنت طالق، فهي أيمان.
# 1690 - وإن قال لها: إذا حضت أو إن حضت فأنت طالق، لزمه الطلاق مكانه،
~~وإن قال لها: أنت طالق إن شئت أو إذا شئت، فذلك بيدها وإن افترقا، حتى توقف
~~أو توطأ أو يتلذذ منها طائعة. وكانت (إذا) عند مالك أشد من (إن)، ثم ساوى
~~بينهما، ولو قبلته قبل القضاء كان ذلك تركا لما جعل لها.((2))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/41)، والشرح الكبير (2/364)، ومواهب الجليل
~~(4/41)، ومنح الجليل (4/272).
# (2) إن هذا البلب يخص الطلاق المعلق، وانظر: شرح حدود ابن عرفة(176)،
~~ومواهب الجليل (4/107)، وكفاية الطالب (2/26)، والفواكه الدواني (1/423)،
~~وشرح الزرقاني (3/276)، والتقييد (2/366). PageV01P391 1691 - وإن قال لها:
~~إن كلمت فلانا فأنت طالق، ثم قال لها ذلك ثانية في ذلك الرجل، فهي إن حنث
~~طلقتان حتى يريد واحدة، ولو كان ذلك في يمين بالله لم تلزمه إلا كفارة
~~واحدة، ألا ترى أنه لو قال: والله والله والله لا أكلم فلانا فكلمه، لم
~~تلزمه إلا كفارة واحدة. ولو قال لها: أنت طالق أنت طالق أنت طالق إن كلمت
~~فلانا فكلمته، طلقت ثلاثا، إلا أن ينوي واحدة ويريد بالبقية إسماعها.
# 1692 - [وإن قال لها: إن كنت تبغضيني فأنت طالق، فقالت: لا أبغضك، فلا
~~يجبر على فراقها ولكن يؤمر به].
# وإن قال لها: إن كنت تحبين فراقي فأنت طالق ثلاثا، فقالت: إني أحبه، ثم
~~قالت: كنت كاذبة أو لاعبة، فليفارقها ولا يقيم عليها.
# 1693 - ومن قال لرجل: امرأته طالق لقد قلت لي كذا وكذا، فقال الآخر:
~~امرأته طالق إن كنت قلته [لك]، فليدينا ويتركا إن ادعيا يقينا. وإن قال
~~[لها]: إذا حضت أو إذا حاضت فلانة - وفلانة ممن تحيض - فأنت طالق، طلقت
~~الآن، وتأخذ ms0358 في العدة وتعتد بطهرها الذي هي فيه من عدتها، فإن ارتابت
~~بتأخير الحيض فاعتدت سنة ثم نكحها بعد العدة فحاضت عنده واليمين فيها، لم
~~تلزمه بذلك طلقة ثانية، لأني عجلت حنثه بذلك.
# 1694 - وإن قال لها: إن لم أطلقك فأنت طالق، لزمته مكانه طلقة.
# وقال غيره: لا يلزمه طلاق إلا أن ترفعه إلى السلطان وتوقفه.
# 1695 - ومن قال لزوجته: إن أكلت من هذا الرغيف فأنت طالق، فلم تأكل منه
~~شيئا حتى طلقها واحدة، فتزوجت غيره ثم أكلت بعضه لم يحنث بذلك، فإن طلقت
~~وتزوجها الحالف فأكلت بقيته أو بعضه وهي في عصمته حنث ما بقي من طلاق الملك
~~الذي عقد فيه اليمين شيء، فإذا تم لم يحنث بما أكلت عنده في الملك
~~الثاني.((1))
# 1696 - ومن قال لرجل: امرأتي طالق لو كنت حاضرا لشرك مع أخي لفقأت عينك،
~~فإنه حانث.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (6/4، 7)، ومواهب الجليل (4/71)، والتاج
~~والإكليل (4/68)، والتقييد (2/368). PageV01P392 1697 - ومن قال لامرأته:
~~إذا قدم فلان أو إن قدم [فلان] فأنت طالق، لم يلزمه طلاق حتى يقدم فلان،
~~وليس هذا من الشك الذي يفرق به ولا هو أجل آت على كل حال، وإنما الشك الذي
~~يفرق به لو قال رجل: امرأته طالق إن كلم فلانا، ثم شك فلم يدر أكلمه أم لا،
~~طلقت عليه، وكل يمين بالطلاق لا يعلم صاحبها أنه فيها بار فهو حانث.
# 1698 - وإن قال لها: إذا حملت فأنت طالق، لم يمنع من وطئها مرة واحدة، ثم
~~تطلق حينئذ.
# 1699 - وإن قال لها وهي غير حامل: إذا حملت فوضعت فأنت طالق، فإن كان
~~وطئها في ذلك الطهر طلقت عليه مكانها ولا ينتظر بها أن تضع [ولا أن تحمل]،
~~وإن قال لها: إن كنت حاملا، أو إن لم يكن بك حمل أو إذا وضعت فأنت طالق،
~~طلقت مكانها ولا يستأنى بها لينظر أبها حمل أم لا، إذ لو ماتا قبل أن يتبين
~~ذلك لم يتوارثا.
# 1700 - [وإن قال لها: أنت طالق بعد قدوم فلان بشهر ms0359 طلقت حين قدومه ولا
~~ينتظر الأجل].
# 1701 - وإن قال لها: أنت طالق إذا مت أنا أو إذا مت أنت، لم يلزمه شيء،
~~وإن قال لها: إذا مات فلان فأنت طالق، أو طلق إلى أجل آت، أو قال لها: أنت
~~طالق قبل موتك بشهر.
# 1702 - أو قال لها وهي حامل: إذا وضعت فأنت طالق لزمه الطلاق في ذلك كله
~~مكانه، وإن قال لها: أنت طالق كلما حضت أو كلما جاء يوم أو شهر أو سنة،
~~طلقت عليه الآن ثلاثا ولم تعد عليه اليمين إن نكحها بعد زوج، لأن الملك
~~الذي طلق فيه قد ذهب. PageV01P393 1703 - وإن قال لأجنبية: أنت طالق غدا،
~~فتزوجها قبل غد فلا شيء عليه إلا أن ينوي إن تزوجتك، فتطلق مكانها، وإن قال
~~لامرأته وهي حامل: إن لم يكن في بطنك غلام فأنت طالق طلقت ساعتئذ، وإن أتت
~~بغلام لم ترد إليه، وكذلك قوله: إن لم تمطر السماء في وقت كذا فأنت طالق،
~~فإنها تطلق عليه حينئذ، لأن هذا من الغيب، ولا ينتظر به إلى ذلك الوقت
~~لينظر أيكون فيه المطر أم لا، ولو مطر في ذلك الوقت لم ترد إليه، وأما إن
~~قال لها: إن لم يقدم أبي في وقت كذا فأنت طالق، فخلاف ذلك، إذ [قد] يدعي
~~علم قدومه بالخير يأتيه أو غيره.
# 1704 - وإن قال لها: إن لم أدخل الدار أو أفعل كذا فأنت طالق، لم يقع
~~عليه الطلاق حين تكلم بذلك، ولكن يمنع من وطئها حتى يفعل ما حلف عليه، فإن
~~رفعت أمره [للحاكم] ضرب له من يوم ترفع أجل المولي، ولا ينظر إلى ما مضى
~~قبل ذلك من الشهور، وإنما يضرب له الأجل من يوم حلف، لو حلف بيمين من
~~الأيمان أن لا يطأ، ولا يحتاج في هذا إلى رفعه إلى الإمام، لأنه لو وطئ قبل
~~أن ترفعه زال إيلاؤه وبر، والأول لو وطئ قبل أن ترفعه لم تسقط عنه اليمين
~~التي عليه إذا لم يفعلها.
# 1705 - وإن قال لها: إن كلمت فلانا ms0360 فأنت طالق، ثم حلف بمثل ذلك في رجل
~~آخر فكلمتهما لزمته طلقتان، ولا ينوى إلا أن يكون المحلوف عليه رجلا واحدا
~~فينوى. PageV01P394 1706 - وإن قال لامرأة: إن تزوجتك فأنت طالق، ثم قال:
~~كل امرأة أتزوجها من بلد كذا لبلدها فهي طالق، أو قال لها بعد ذلك ولنساء
~~معها: إن تزوجتكن فأنتن طوالق، فإن نكحها لزمته طلقتان ولا ينوى، وإن قال
~~لأجنبية: إن تزوجتك أو يوم أتزوجك فأنت طالق طالق طالق، أو فأنت طالق أنت
~~طالق أنت طالق، أو قدم ذكر الطلاق قبل ذكر التزويج فهي ثلاث إن تزوجها، إلا
~~أن يريد واحدة فيدين، وإن قال لامرأته: أنت طالق وأنت طالق وأنت طالق، أو
~~ثم [ثم ثم] فهي ثلاث ولا ينوى، قال مالك: وفي النسق بالواو إشكال، قال ابن
~~القاسم: ورأيت الأغلب من قوله أنها مثل ثم ولا ينويه، وهو رأيي، وكذلك إن
~~قال ذلك لأجنبية، وقال معه: إن تزوجتك.
# والواحدة تبين غير المدخول بها والثلاث تحرمها إلا بعد زوج.
# قال ربيعة: وإن قال لامرأته قبل البناء: أنت طالق أنت طالق أنت طالق،
~~كلاما نسقا فهي ثلاث ولا تحل له إلا بعد زوج، قال ابن القاسم: وإن قال لها:
~~أنت طالق إن كنت أحب طلاقك، وهو يحبه بقلبه فهي طالق. وإن قال لها: أنت
~~طالق [ثلاثا] إن دخلت [هذه] الدار، فطلقها ثلاثا ثم تزوجها بعد زوج ثم
~~دخلها فلا شيء عليه، ولو كان إنما طلقها واحدة أو اثنتين لحنث بدخولها
~~الآن، لباقي طلاق ذلك الملك، تزوجها قبل زوج أو بعده، ثم لا تحل له إلا بعد
~~زوج. ولا يحنث بدخولها في ملك غيره.
# وقد ذكرنا في كتاب العتق الأول مسألة من حلف بعتق عبده إن كلم فلانا،
~~فباعه ثم كلمه ثم اشترى العبد.
# 1707 - وإن قال لها وهي حائض: إذا طهرت فأنت طالق، طلقت الآن وجبر على
~~الرجعة، وإن قال لها: أنت طالق يوم أدخل دار فلان، فدخلها ليلا، أو حلف على
~~الليل فدخلها نهارا حنث، إلا أن ينوي نهارا دون ms0361 ليل أو ليلا دون نهار
~~فينوى.
# 1708 - وإن قال لها: أنت طالق إن دخلت دار فلان ودار فلان، فدخل إحداهما
~~حنث، ثم إن دخل الثانية لم تطلق ثانية. PageV01P395 1709 - ومن لم يدر كم
~~طلق واحدة أو اثنتين أو ثلاثا، فهي ثلاث، فإن ذكر في العدة أنها أقل فله
~~الرجعة، وإن ذكر ذلك بعدها كان خاطبا ويصدق في ذلك، وإن بقي على شكه حتى
~~تزوجها بعد زوج ثم طلقها واحدة أو اثنتين لم تحل له إلا بعد زوج، وكذلك بعد
~~ثان وثالث ومائة زوج، إلا أن يبت طلاقها وهي تحته في أي نكاح كان فتعود إن
~~رجعت إليه على ملك مبتدأ.((1))
# 1710 - وإن قال لها: إن دخلت الدار فأنت طالق، فقالت: قد دخلت فكذبها، ثم
~~قالت: كنت كاذبة، أو لم تقل، فإنه يؤمر بفراقها ولا يقضى عليه به، ولو
~~صدقها أولا لزمه الفراق بالقضاء، وإن رجعت عن إقرارها، وإن قال لها: أنت
~~طالق إن كتمتني أو كذبتني، لشيء سألها عنه فتخبره فلا يدري أكتمته أو كذبته
~~فليفارقها بلا قضاء، ومن لم يدر بما حلف بطلاق أو عتق أو مشي أو صدقة،
~~فليطلق نساءه، ويعتق رقيقه، ويتصدق بثلث ماله، ويمشي إلى مكة، يؤمر بذلك
~~بغير قضاء، وكذلك من حلف بطلاق ثم لم يدر أحنث أم لا، أمر بالفراق.
# وإن كان ذا وسوسة في هذا فلا شيء عليه.
# 1711 - وإن قال لها: طلقتك قبل أن أتزوجك، أو وأنا صبي فلا شيء عليه،
~~وكذلك إن قال: وأنا مجنون، إن عرف بأنه كان به جنون.
# 1712 - ومن طلق بالعجمية لزمه إن شهد بذلك عدلان يعرفان العدمية، وإن قال
~~لها: يدك أو رجلك أو أصبعك طالق، طلقت كلها، وكذلك العتق.
# 1713 - ومن طلق بعض تطليقة لزمه طلقة كاملة، ابن شهاب: ويوجع ضربا من قال
~~ذلك.
# 1714 - ومن قال لأربع نسوة له: بينكن طلقة إلى أربع، طلقن واحدة واحدة،
~~وإن قال: خمس إلى ثمان، طلقن ثنتين ثنتين، وإن قال: تسع إلى ما فوق، طلقن
~~ثلاثا ثلاثا.
# __________ ms0362
# (1) انظر: مختصر اختلاف العلماء (2/426). PageV01P396 1715 - ومن قال:
~~إحدى نسائي [أو امرأة من نسائي] طالق، أو كان ذلك في يمين حنث بها، فإن نوى
~~واحدة طلقت التي نوى خاصة، وصدق في القصء والفتيا، وإن لم ينوها أو نواها
~~فأنسيها طلقن كلهن بغير ائتناف طلاق، وإن جحد فشهد عليه كان كمن لا نية له.
# 1716 - وإن قال لها: أنت طالق إن شاء الله، لزمه الطلاق ولا ثنيا له.
# 1717 - وإن قال لها: إن شاء فلان فذلك له وينظر ما شاء فلان، وإن مات
~~فلان قبل أن يشاء وقد علم بذلك، أو لم يعلم، أو كان ميتا قبل يمينه، أو قال
~~لها: إن شاء هذا الحجر، أو الحائط، فلا شيء عليه في ذلك.
# 1718 - وإن قال لامرأة: كلما تزوجتك فأنت طالق ثلاثا، فالطلاق يعود عليه
~~أبدا كلما تزوجها، ولو قال: إن تزوجتك أبدا، أو إذا تزوجتك، أو متى ما،
~~فإنما يحنث بأول مرة، إلا أن ينوي أن متى ما، مثل: كلما، فتكون مثلها، وإن
~~قال لأجنبية: إن وطئتك أو يوم أكلمك فأنت طالق، ثم تزوجها وفعل ذلك فلا شيء
~~عليه إلا أن ينوي إن تزوجتك، ومن قال: كل امرأة أتزوجها [فهي] طالق، فلا
~~شيء عليه، كان له يومئذ أربع زوجات فأدنى، أو لا زوجة له، طلق بعض زوجاته
~~أم لا، قال ذلك في يمين مضمنة بفعل فحنث، أو في غير يمين، فله أن ينكح حتى
~~يكمل أربعا، ولو طلق كل امرأة في عصمته لزمه، وله أن يتزوج إن شاء.
# 1719 - ولو قال لزوجته: إن دخلت أنا وأنت الدار فكل امرأة أتزوجها طالق،
~~أو بدأ بذكر التزويج قبل دخول الدار، ثم تزوج امرأة ثم دخل الدار أو دخلت،
~~فلا شيء عليه فيها، ولا فيمن نكح بعدها. PageV01P397 1720 - وإن قال: كل
~~امرأة أتزوجها إلا من الفسطاط طالق، أو قال: إن لم أتزوج من الفسطاط فكل
~~امرأة أتزوجها طالق، لزمه الطلاق فيمن تزوج من غيرها((1))، وإن قال: إلا من
~~قرية كذا لقرية صغيرة ليس فيها ms0363 ما يتزوج، أو قال: إلا فلانة، وهي ذات زوج
~~أم لا، أو قال: إن لم أتزوج فلانة، فكل امرأة أتزوجها طالق، فلا شيء عليه
~~في ذلك كله، وإن قال: كل امرأة أتزوجها إلى ثلاثين سنة أو أربعين فهي طالق،
~~فذلك يلزمه إذا أمكن أن يحيا ما أجل من الأجل، فإن خشي العنت في التأجيل
~~ولم يجد ما يتسرر به، فله أن ينكح ولا شيء عليه. وإن قال: إلى مائتي سنة،
~~أو كان شيخا فضرب أجلا يعلم أنه لا يبلغه، فلا شيء عليه.
# 1721 - وإن خص قبيلة أو بلدة كقوله: كل امرأة أنكحها من مضر أو همدان أو
~~مصر أو الشام فهي طالق، فتزوج منها امرأة طلقت عليه، ثم كلما تزوجها أبدا،
~~ولو بعد ثلاث عاد عليه فيها اليمين وطلقت، لأنه لم يحلف على عينها، وترجع
~~كإحدى نساء تلك البلدة.
# وكذلك إن قال: من الموالي، وتحته منهن امرأة فلا تطلق عليه، فإن طلقها ثم
~~تزوجها طلقت عليه.
# 1722 - وإن قال: كل امرأة أتزوجها ما عاشت فلانة فهي طالق، لزمه، لأنه
~~أجل آت، كانت فلانة تحته أم لا، فإن كانت تخته فطلقها فإن نوى بقوله: ما
~~عاشت، أي ما دامت تحتي، فله أن يتزوج، وإن لم تكن له نية، فلا يتزوج ما
~~بقيت، إلا أن يخشى العنت.
# 1723 - وإن قال لزوجته: كل امرأة أتزوج عليك طالق، فطلق المحلوف لها
~~ثلاثا، ثم تزوج امرأة، ثم تزوج المحلوف لها بعد زوج، أو تزوجها بعد زوج ثم
~~تزوج عليها، فلا شيء عليه [فيهما].
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/49، 50)، ومواهب الجليل (4/49). PageV01P398
~~وأما إن طلق المحلوف لها واحدة فانقضت عدتها ثم تزوجها ثم تزوج عليها
~~أجنبية، أو تزوج الأجنبية ثم تزوجها هي عليها، فإن الأجنبية تطلق عليه في
~~الوجهين ما بقي من طلاق الملك الأول شيء، ولا حجة له إن قال: إنما تزوجتها
~~على غيرها ولم أنكح غيرها عليها، ولا أنويه إن ادعى نية في ذلك، لأن قصده
~~أن لا يجمع بينهما.((1))
# وكذلك إن قال: إن ms0364 تزوجت عليك فأمر التي أتزوج عليك بيدك، على وجوه:
~~المسألة الأولى: يكون ذلك بيدها ما بقي من طلاق الملك [الأول] شيء، سواء
~~كان ذلك مشترطا في عقد النكاح أو تبرع به بعد العقد.
# وإن شرط عند نكاحه إن تزوج عليها فأمر نفسها بيدها، ففعل، فلها أن تطلق
~~نفسها بالثلاث، ولا مناكرة له ههنا بنى بها أم لم يبن، فإن طلقت نفسها
~~واحدة وقد بنى بها فلها الرجعة، وإن لم يبن بها بانت بالواحدة.
# وإن طلقت واحدة ولم توقف، فليس لها أن تزيد عليها كالتي توقف فتطلق واحدة
~~فقد تركت ما زاد عليها، ولو نكح عليها امرأة ولم تقض فلها أن تقضي، إن نكح
~~ثانية، أي الطلاق شاءت، وتحلف ما رضيت إلا بالأولى وما تركت الذي كان لها
~~من ذلك، ولو طلق الأولى ثم راجعها بنكاح، فللمملكة القضاء وليس رضاؤها بها
~~أولا بلازم لها مرة أخرى.
# 1724 - ومن قال لامرأته: أنت طالق ثلاثا إن لم أتزوج عليك اليوم، فتزوج
~~نكاحا فاسدا أو قال لأمته: أنت حرة إن لم [أبعك] اليوم، فباعها فألفيت
~~حاملا منه، فإنه حانث فيهما.
# قيل: فإن نكح على الزوجة أمة؟ قال آخر: ما فارقت عليه مالكا أن نكاح
~~الأمة على الحرة جائز والخيار للحرة.
# ومن قال: كل امرأة أتزوجها من الفسطاط طالق [ثلاثا]، فتزوج منها ودخل،
~~فعليه صداق واحد لا صداق ونصف، كمن وطئ بعد الحنث ولم يعلم فإنما عليه
~~المهر الأول الذي سمى، وليس عليها عدة الوفاة إن دخل بها ثم مات، وإنما
~~عليها ثلاث حيض.
# __________
# (1) انظر منح الجليل لسيدي محمد عليش (4/93). PageV01P399 1725 - ولو وكل
~~من يزوجه فلم يحضر عليه فزوجه من الفسطاط لزمه النكاح وطلقت عليه، إلا أن
~~ينهاه عن الفسطاط.
# 1726 - ومن قال لرجل: أخبر زوجتي بطلاقها، أو أرسل إليها بذلك رسولا، وقع
~~الطلاق حين قوله للرسول، بلغها الرسول ذلك أو كتمها.
# وإن كتب إليها بالطلاق ثم حبس كتابه، فإن كتبه مجمعا على الطلاق لزمه حين
~~كتبه، وإن كان ليشاور نفسه ثم بدا ms0365 له فذلك له ولا يلزمه طلاق، ولو أخرج
~~الكتاب من يده عازما وقد كتبه غير عازم، لزمه حين أخرجه من يده، وإن أخرجه
~~غير عازم فله رده ما لم يبلغها، [وإن بلغها لزمه].
# 1727 - وما علم من الأخرس بإشارة أو كتاب، من طلاق أو خلع أو عتق أو نكاح
~~أو بيع أو شراء أو قذف، لزمه حكم المتكلم به ويحد قاذفه ويقتص منه وله في
~~الجراح، وما طلق المبرسم في هذيانه وعدم عقله لم يلزمه، ويلزم السكران
~~طلاقه وخلعه وعتقه، وإن قتل قتل.
# 1728 - ولا يلزم المكره ما أكره عليه من طلاق أو خلع أو نكاح أو عتق أو
~~غيره. والمجنون الذي يفيق أحيانا، ما طلق في حال إفاقته يلزمه وما طلق في
~~حال جنونه لم يلزمه.
# وكذلك المعتوه والمطبق لا يلزمه ما طلق، فأما السفيه في حاله. المخدوع في
~~عقله، فطلاقه يلزمه، ولا يجوز طلاق الصبي حتى يحتلم.
# 1729 - وإذا أسلمت الذمية وزوجها ذمي فطلقها وهي في عدتها، لم يلزم طلاقه
~~وإن اسلم بعد ذلك.
# 1730 - ومن حلف بالطلاق على ما يوقن أنه كذلك، ثم ظهر خلافه لزمه الطلاق،
~~قاله عدد من السلف، وقضى عمر بن عبد العزيز في الحالف بطلاق إحدى نسائه على
~~ناقة أقبلت أنها فلانة وليست هي، أن التي نوى من نسائه تطلق، وإن لم ينو
~~واحدة طلقن كلهن، قال ربيعة: ومن ابتاع سلعة فحلف لرجل بالطلاق ليخبرنه بكم
~~أخذها فأخبره، ثم ذكر أنه أقل أو أكثر فهو حانث.
# 1731 - وإذا أعتقت الأمة تحت عبد حيل بينهما حتى تختار، ولها الخيار
~~بطلقة وتكون بائنة، ولا رجعة له إن عتق في العدة. PageV01P400 وإن قالت حين
~~أعتقت: اخترت نفسي ولا نية لها فهي طلقة بائنة، إلا أن تنوي أكثر فيلزم ما
~~نوت.
# 1732 - وإن طلقت نفسها أكثر من واحدة أو البتة بعد البناء لزم، ولم تحل
~~له إن طلقت اثنتين فأكثر إلا بعد زوج، لأنه جميع طلاق العبد. وكذلك إن
~~فارقت بواحدة وقد تقدم له فيها طلقة.
# وأول ms0366 قول مالك: أنه ليس لها أن تختار بأكثر من واحدة، ثم رجع إلى أن ذلك
~~لها على حديث زبراء، ولها الخيار عند غير السلطان، وإن لم تختر حتى عتق، أو
~~كان عتق الزوجين في كلمة فلا خيار لها، ولا تختار في الحيض، فإن فعلت لزم،
~~ولو بلغها العتق بعد زمان وهو يطؤها فلها الخيار حين علمت، والخيار لها في
~~مجلسها الذي علمت بالعتق فيه وبعد ذلك ما لم توطأ، ولو وقفت سنة فمنعته
~~نفسها ولم توطأ ثم قالت: لم أسكت رضى بالمقام، صدقت ولا يمين عليها
~~كالتمليك وكان لها [الآن] أن تختار.
# وإن كان وقوفها رضى بالزوج فلا خيار بعد أن تقول: قد رضيت بالزوج، ولو
~~وطئها بعد علمها بالعتق وجهلت أن لها الخيار أو علمت فلا خيار لها بعد ذلك.
# وإن عتق نصفها تحت عبد أو جميعها تحت حر فلا خيار لها.
# 1733 - [وإذا طلق المريض امرأته قبل البناء فلها نصف الصداق، وترثه إن
~~مات من مرضه ذلك، ولا عدة عليها لوفاة ولا طلاق، فإن دخل بها ثم طلقها في
~~مرضه طلاقا بائنا فعليه عدة الطلاق وترثه، ولا تنتقل إلى عدة الوفاة إن مات
~~في العدة، ولو كان طلاقا يملك فيه رجعتها انتقلت فيه إلى عدة الوفاة إن مات
~~في عدتها، وإن انقضت العدة قبل الوفاة فلها الميراث ولا عدة عليها من
~~الوفاة.((1))
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/99)، والفواكه الدواني (2/30)، والثمر الداني
~~(1/463)، والرسالة (1/93)، والمحلي لابن حزم (10/222). PageV01P401 1734 -
~~والمطلقة في المرض لو تزوجت أزواجا كل يطلقها في مرضه، لورثت كل من مات
~~منهم، وإن كانت الآن تحت زوج، ومن طلق في مرضه واحدة ثم صح ثم مرض فمات من
~~المرض الثاني، ورثته إن مات وهي في العدة، وإن كان طلاقه إياها البتة لم
~~ترثه وإن مات في عدتها، إذا صح فيما بين ذلك صحة بينة، وإن طلقها واحدة في
~~مرضه ثم صح ثم مرض فأردفها طلقة أو أبتها لم ترثه إلا أن يموت وهي في العدة ms0367
~~من الطلاق الأول، لأنه في الطلاق الثاني ليس بفار، إلا أن يرتجعها من
~~الطلاق الأول ثم يطلقها في مرضه الثاني، فترثه وإن انقضت عدتها، لأنه
~~بارتجاعها صارت كسائر أزواجه، وصار بالطلاق الثاني فارا من الميراث].
# 1735 - والمبتوتة في المرض إن ماتت قبله ثم مات من مرضه ذلك لم ترثه، ولا
~~يرث ميت من حي مات بعده، ولا يرثها إن كان طلقها ألبتة أو واحدة فانقضت
~~عدتها، وإن قال لها في حصته: إن قدم فلان، أو قال: إن دخلت بيتا فأنت طالق،
~~فقدم أو دخلت في مرضه لزمه الطلاق وورثته إن مات فيه.
# وكذلك كل طلاق وقع في مرضه وإن أقر المريض أنه طلق في صحته، ورثته وعليها
~~عدة الطلاق من يوم أقر.
# فإن كان إقرار بطلاق غير بائن ثم مات وبنى في العدة، انتقلت إلى عدة
~~الوفاة وورثته، وإن انقضت عدتها من يوم أقر [بما أقر] به فلها الميراث ولا
~~عدة عليها.((1))
# 1736 - ومن قرب لحد من قطع يد أو رجل أو جلد، فطلق حينئذ ثم مات من ذلك،
~~فإن خيف عليه من ذلك الموت فهو كالمريض وحاضر الزحف، ومن حبس للقتل له حكم
~~المريض في ذلك، وراكب البحر والنيل في حين الخوف والهول، قال مالك - رحمه
~~الله - : أفعاله من رأس المال، وروي عنه أنها من الثلث.
# __________
# (1) انظر: التقييد (2/388). PageV01P402 وأما المفلوج وصاحب حمى الربع
~~والأجذم والأبرص والمقعد وذو الجراح والقروح، فما أرقده من ذلك وأضناه وبلغ
~~به حد الخوف عليه فله حكم المريض وما لم يبلغ ذلك به فله حكم الصحيح، فرب
~~مفلوج أو يابس الجذام يتصرف ويسافر، وكل من لا يجوز قضاؤه في جميع ماله،
~~فطلق في حاله تلك فلامرأته الميراث إن مات من مرضه ذلك.
# 1737 - ولا تجوز الوصية للمطلقة في المرض وإن تزوجت أزواجا، لأنها وارث.
# وإن قتلته في مرضه خطأ بعد أن طلقها، فالدية على عاقلتها، وترث من ماله
~~دون الدية. وإن قتلته عمدا لم ترث من ماله وقتلت به. وإن عفي عنها على ms0368 مال
~~لم ترث منه أيضا.
# 1738 - ومن تزوج في المرض ثم طلق فيه أو لم يطلق فلا ترثه، وهو نكاح لا
~~يقر، قال مالك - رحمه الله - : ولا صداق لها إلا أن يكون دخل بها في مرضه
~~فلها الصداق في ثلثه مبدى على الوصايا. قال ابن القاسم: وإن سمى لها أكثر
~~من صداق مثلها كان لها صداق المثل في الثلث مبدى عليه الوصايا بالعتق
~~وغيره، إلا الدين فإنه يبدى عليه، لأنه من رأس المال.
# 1739 - ومن ارتد في مرضه فقتل على ردته، لم يرثه ورثته المسلمون ولا
~~زوجته، إذ لا يتهم أحد بالردة على منع الميراث.
# وإن قذفها في مرضه، فلاعن ثم مات من مرضه ذلك ورثته.
# 1740 - وإن طلق مريض زوجته قبل البناء ثم تزوجها قبل صحته، فلا نكاح لها
~~إلا أن يدخل بها، فيكون كمن نكح في المرض وبنى فيه، والمرض الذي يحجب فيه
~~عن ماله هو الذي ترثه إن طلق فيه، قال ربيعة: ومن طلق في مرضه ثم تماثل ثم
~~نكس، ورثته إلا أن يصح صحة بينة.
# 1741 - قال ابن القاسم: وبلغني عن بعض أهل العلم فيمن نكح امرأتين فبنى
~~بواحدة ولم يبن بالأخرى حتى طلق إحداهما طلقة، ثم مات ولم تنقض العدة وجهلت
~~المطلقة، فللمدخول بها الصداق كاملا وثلاثة أرباع الميراث، وللتي لم يبن
~~بها ثلاثة أرباع الصداق وربع الميراث. PageV01P403 ولو مات بعد انقضاء
~~العدة أو كان الطلاق ثلاثا ومات قبل انقضاء العدة، فالصداق على ما ذكرنا
~~والميراث بينهما نصفان، ولو نكح أما وابنتها في عقدتين، ولم تعلم الأولى
~~منهما، فإن بنى بهما فلكل واحدة صداقها المسمى، ولا ميراث لهما، وإن لم يبن
~~بهما فالميراث بينهما، ولكل واحدة نصف صداقها [المسمى]، اتفق أو اختلف.
~~وكذلك إن مات عن خامسة غير معلومة.
# 1742 - وإن شهد رجلان على رجل أنه طلق واحدة من نسائه معينة وقالا:
~~نسيناها، لم تجز الشهادة إن أنكر الزوج ويحلف بالله ما طلق واحدة منهن، وإن
~~شهدا أنه قال: إحداهن طالق، قيل للزوج: إن نويت ms0369 واحدة تذكرها وإلا طلقن
~~كلهن.
# وإن شهد أحدهما بتطليقة والآخر بثلاث، لزمته طلقة واحدة وحلف على البتات،
~~فإن نكل طلقت عليه البتة، قاله مالك ثم رجع فقال: يسجن حتى يحلف، وإن شهد
~~أحدهما أنه حلف بالطلاق ألا يدخل الدار وأنه دخل، وشهد الآخر أنه حلف به أن
~~لا يكلم فلانا وأنه كلمه لم تطلق عليه، ويلزم الزوج اليمين أنه لم يطلق فإن
~~نكل سجن - كما ذكرنا - .
# وفي قول مالك الأول إذا نكل طلقت عليه، وكذلك الحرية في هذا، وإن شهد
~~أحدهما أنه طلقها يوم الخميس بمصر في رمضان، وشهد الآخر أنه طلقها يوم
~~الجمعة بمكة في ذي الحجة طلقت عليه، وكذلك الحرية.
# 1743 - وإن شهد أحدهما أنه قال في رمضان: إن دخلت دار عمرو بن العاص
~~فامرأتي طالق، وشهد الآخر أنه قال ذلك في ذي الحجة، وشهدا عليه [هما أو
~~غيرهما أنه دخلها بعد ذي الحجة طلقت عليه]، وإن شهدا عليه جميعا أنه قال:
~~إن دخلت دار عمرو بن العاص فامرأتي طالق، وشهد أحدهما أنه دخلها في رمضان
~~وشهد الآخر أنه دخلها في ذي الحجة، طلقت عليه، كمن حلف بالطلاق أن لا يكلم
~~فلانا فشهد عليه رجل أنه كلمه في السوق وآخر أنه كلمه في المسجد، حنث،
~~وكذلك يمينه بالعتق، وإنما الطلاق حق من الحقوق وليس هو حد من الحدود.
~~PageV01P404 1744 - وإن شهد عليه أحدهما بالبتة، والآخر بقوله: أنت علي
~~حرام أو بالثلاث، لزمته الثلاث، وكذلك واحد بخلية وآخر ببرية أو بائن، وإذا
~~اختلفت الألفاظ وكان المعنى واحدا كانت شهادة واحدة.
# 1745 - وإن شهد واحد أنه طلق ألبتة وشهد آخر أنه قال: إن دخلت الدار فأنت
~~طالق، وشهد هو وآخر أنه دخلها، لم تطلق، لأن هذا شهد على فعل وهذا على
~~إقرار.
# 1746 - وكذلك إن شهد أحدهما أنه طلقها على عبدها فلان، وشهد الآخر أنه
~~طلقها على ألف درهم، فقد اختلفا فلا يجوز، قال ربيعة: ومن شهد عليه ثلاثة
~~نفر كل واحد بطلقة ليس معه صاحبه، فأمر أن يحلف فأبى، ms0370 فليفرق بينهما وتعتد
~~من يوم نكل، وقضي عليه، قال ابن شهاب: وإن شهد واحد بواحدة وآخر باثنتين
~~وآخر بثلاث، لزمته اثنتان.
# 1747 - وتجوز شهادة الأعمى على معرفة الصوت في الطلاق وغيره، وكذلك من
~~سمع جاره [من] وراء جدار يطلق وإن لم يره.
# 1748 - وإن شهد رجلان على رجل أنه أمرهما أن ينكحاه أو يبتاعا له بيعا،
~~وأنهما فعلا وهو ينكر، لم تجز شهادتهما عليه، لأنهما خصمان.
# ولو أقر لهما بالوكالة وقال لهما: لم تفعلا، وقالا: قد فعلنا، فالقول
~~قولهما.
# 1749 - ولا تجوز شهادة النساء في شيء من الأشياء إلا في الأموال وفيما
~~يغيب عليه النساء من الولادة والعيوب والاستهلاك.
# وكثير من معاني هذا الباب في كتاب الشهادات.
# 1750 - وإن شهد قوم على رجل أنه أعتق عبده، والعبد والسيد ينكران، فالعبد
~~حر، إذ ليس له أن يرق نفسه.
# 1751 - وإن شهد السيد وحده أو معه غيره أن عبده طلق امرأته، والعبد ينكر،
~~وامرأة العبد أمة للسيد أو لغيره أو حرة، لم تجز شهادته، لأنه عيب يتهم على
~~إزالته.
# 1752 - ومن أقر أنه فعل كذا ثم حلف بالطلاق أنه ما فعله، وقال: كنت كاذبا
~~في إقراري، صدق مع يمينه ولا يحنث، ولو أقر بعد يمينه أن قد فعل ذلك ثم
~~قال: كنت كاذبا، لم ينفعه ولزمه الطلاق بالقضاء. PageV01P405 فإن لم تشهد
~~البينة على إقراره بعد اليمين وعلم [هو] أنه كاذب في إقراره عندهم بعد
~~يمينه، حل له المقام عليها فيما بينه وبين الله عز وجل، ولم يسع امرأته
~~المقام معه إن سمعت إقراره هذا إلا أن لا تجد بينة ولا سلطانا يفرق
~~[بينهما]، فهي كمن طلقت عليه ثلاثا ولا بينة لها، فلا تتزين له ولا يرى لها
~~شعرا ولا وجها إن قدرت، ولا يأتيها إلا كارهة، ولا ينفعها مرافعته، ولا
~~يمين عليه إلا بشاهد.
# 1753 - ومن طلق زوجته في سفر ثلاثا [ببينة]، ثم قدم قبل البتة فوطئها، ثم
~~أتت البينة فشهدوا بذلك وهو منكر للطلاق مفر بالوطء، فليفرق بينهما ولا شيء
~~عليه، ms0371 قال يحيى بن سعيد: ولا يضرب.
# 1754 - وإن ادعت امرأة أن زوجها طلقها وأقامت شاهدا لم تحلف معه، ولا
~~يقضى بشاهد ويمين في طلاق ولا قذف ولا نكاح ولا عتق، إلا في الأموال أو في
~~جراح العمد والخطأ يحلف مع شاهده، ويقتص في العمد، ويأخذ العقل في الخطأ،
~~كما يقسم مع الشاهد الواحد في قتل العمد والخطأ، ويستحق مع ذلك القتل في
~~العمد والدية في الخطأ.
# 1755 - قال يحيى بن سعيد: ومن طلق وأشهد، ثم كتم هو والبينة ذلك إلى حين
~~موته فشهدوا بذلك حينئذ، فلا تجوز شهادتهم إن كانوا حضورا ويعاقبون، ولها
~~الميراث.
# 1756 - ومن ادعى نكاح امرأة وأنكرت فلا يمين [له] عليها وإن أقام شاهدا،
~~ولا تحبس ولا يثبت نكاح إلا بشاهدين.
# 1757 - وإن ادعت أن زوجها طلقها لم يحلف الزوج وترك وإياها، وإن أقامت
~~شاهدا أو امرأتين ممن تجوز شهادتهما [لها] في الحقوق حلف الزوج أو منع منها
~~حتى [يحلف]، قال مالك: فإن نكل طلقت عليه مكانه وعدتها من يوم الحكم((1))،
~~وروي عنه أنه يحبس أبدا حتى يحلف أو يطلق، قال ابن القاسم: وبلغني عنه أنه
~~قال: إذا طال سجنه دين وخلي بينه وبينها ولم يطلق عليه [وإن لم يحلف]، وهو
~~رأيي.
# * * *
# (كتاب إرخاء الستور)
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/90)، ومنح الجليل (4/159)، والتقييد
~~(2/398). PageV01P406 1758 - [قال مالك:] و[من] دخل بامرأته وأرخى الستر ثم
~~طلق، فقال: لم أمسها وصدقته، فلها نصف الصداق وعليها العدة ولا رجعة له.
# وكذلك إن تصادقا أنه قبل أو باشر أو جرد أو وطئ دون الفرج إلا أن يطول
~~مكته معها يتلذذ بها، قال مالك: فأرى لها جميع الصداق. [وقال] أناس: لها
~~نصفه.
# وإن قالت: قد وطئني صدقت، كان الدخول عنده أو عندها إذا كان دخول اهتداء،
~~وعليه الصداق كاملا.
# وإن خلا بها في بيت أهلها قبل دخول البناء، صدق في إنكاره الوطء ولها نصف
~~الصداق.
# وإن أقر هاهنا بالوطء فأكذبته فلها أخذ جميع الصداق بإقراره أو نصفه، ولا
~~بد لها من العدة ms0372 للخلوة، ولا رجعة له، ولو كان معها نساء حين قبل وانصرف
~~بمحضرهن، فلا عدة عليها ولها نصف الصداق.
# 1759 - وإن أقر بالوطء بعد أن طلق ولا يعلم له بها خلوة، فلا عدة عليها
~~ولها أخذه بالصداق كاملا أو بنصفه.
# وكذلك إن خلا بها ومعها نسوة ثم طلقها فادعى الوطء وأكذبته، فلا عدة
~~عليها.
# 1760 - وإن دخل بها وهي محرمة أو حائض أو في نهار رمضان فاختلفا في
~~الوطء، فالقول فيه كالقول في الوطء الصحيح في وجوب جميع الصداق بدعواها.
# [وكذلك] المغصوبة تحمل بمعاينة بينة، ثم تخرج فتقول: وطئني غصبا، وهو
~~ينكر، فلها الصداق ولا حد عليه، [وإذا صدقت الزوجة في دعوى الوطء وأخذت
~~جميع الصداق فلا يحلها ذلك لزوج كان طلقها البتة]، قاله مالك، وقال [ابن
~~القاسم]: [وأنا أرى أن] يدين ويخلى بينها وبين نكاحه، [وأخاف] أن يكون هذا
~~من الذي طلقها ضررا منه بها في نكاحها. ولو مات الزوج بعد البناء بيوم عن
~~غير مناكرة ومثله يطأ، فادعت الوطء كان أبين في إحلالها. PageV01P407 1761
~~- قيل: فمن طلق امرأته تطليقة يملك الرجعة فيها، ثم قبلها في عدتها أو لامس
~~لشهوة أو جامع في الفرج [أو فيما دون الفرج]، أو جردها أو نظر إليها أو إلى
~~فرجها، أيكون [ذلك رجعة]؟، قال: [قال مالك] وعبد العزيز: إن وطئها في العدة
~~ينوي بذلك الرجعة وجهل أن يشهد فهي رجعة، وإن لم ينو ذلك فليست برجعة.
# 1762 - [ومن] طلق فليشهد على طلاقه وعلى رجعته، [قال مالك] في التي منعته
~~نفسها وقد ارتجع حتى يشهد: قد أصابت، وإن قال لها: قد ارتجعتك، ولم يشهد
~~فهي رجعة، ويشهد فيما يستقبل، فإن أشهد قبل انقضاء العدة فهي رجعة، وإن
~~أشهد بعد انقضائها فليست برجعة وإن صدقته، إلا أن يعلم أنه كان يخلو بها
~~ويبيت معها.
# 1763 - وإن قال لها: قد ارتجعتك، ثم قال: لم أرد بقولي رجعة وإنما كنت
~~لاعبا، لزمته الرجعة إن كانت في عدتها، وإن انقضت عدتها فلا رجعة له إلا أن
~~تقوم على ذلك ms0373 بينة.
# 1764 - وإن قال لها في العدة: كنت ارتجعتك أمس، صدق وإن كذبته، لأن ذلك
~~بعد مراجعة الساعة، قال مالك وغيره: وأما إن قال لها: إذا كان غدا فقد
~~راجعتك لم تكن هذه رجعة.
# 1765 - وإن قال لها بعد العدة: كنت راجعتك في العدة فصدقته أو كذبته لم
~~يصدق ولا رجعة له إلا ببينة، أو يعلم أنه كان يدخل عليها في العدة ويبيت
~~عندها فيقبل قوله وإن أكذبته، وإقرارها له بالمراجعة بعد العدة داعية إلى
~~إجازة نكاح بغير صداق ولا ولي.
# 1766 - وإن أقام بينة بعد العدة أنه أقر بالوطء في العدة، فهي رجعة إن
~~ادعى أن وطأه إياها أراد به الرجعة.
# وإن قال لها بعد العدة: كنت راجعتك في العدة، فأكذبته وهي أمة وصدقه
~~السيد فلا يقبل ذلك إلا بشاهدين سوى السيد، إذ لا تجوز شهادته على نكاح
~~أمته ولا رجعتها. PageV01P408 1767 - وترتجع الحامل ما بقي في بطنها ولد،
~~وغير الحامل ما لم تر أول دم الحيضة الثالثة، فإذا رأته فقد مضت الثلاثة
~~الأقراء، والأقراء هي الأطهار، قال أشهب: وأحب إلي أن لا تنكح حتى تستمر
~~الحيضة، لأنها ربما رأت الدم ساعة ويوما ثم ينقطع عنها فيعلم أن ذلك ليس
~~بحيض.
# فإذا رأت امرأة هذا في الحيضة الثالثة فلترجع إلى بيتها والعدة قائمة
~~ولزوجها الرجعة حتى تعود إليها حيضة صحيحة مستقيمة.
# وإن قال لمعتدة: قد ارتجعتك، فأجابته نسقا لكلامه: قد انقضت عدتي، فإن
~~مضت مدة تنقضي في مثلها صدقت بغير يمين وإلا لم تصدق.
# وقضى أبان بن عثمان في مطلقة ادعت بعد خمسة وأربعين يوما أن عدتها قد
~~انقضت، أنها مصدقة وتحلف. وليس العمل على أن تحلف إذا ادعت فيما تحيض في
~~مثله.
# وإن أشهد على رجعتها فمضت، ثم ادعت بعد يوم أو أقل أن العدة قد انقضت قبل
~~رجعتها، لم تصدق وثبتت الرجعة.
# 1768 - وإن قالت المعدة: [قد دخلت] في دم الحيضة الثالثة، ثم قالت: كنت
~~كاذبة، ونظرها النساء فلم يرين حيضا لم ينظر إلى قولهن، وبانت بأول ms0374 قولها
~~إن مضت مدة تنقضي في مثلها العدة، فإن ادعت أنها أسقطت فذلك لا يخفى عن
~~جيرانها، ولكن الشأن تصديقها بغير يمين وإن بعد يوم من طلاقه أو أقل أو
~~أكثر، ولا ينظر إلى الجيران، لأنهن مأمونات على فروجهن، ولو رجعت فقالت:
~~كنت كاذبة، لم تصدق وبانت بأول قولها، لأن ذلك داعية إلى إجازة نكاح بغير
~~صداق ولا ولي، وتنقضي العدة بما أسقطت المرأة مما يعلم النساء أنه ولد من
~~مضغة أو علقة وتكون به الأمة أم ولد، وإذا قالت المطلقة: حضت ثلاث حيض في
~~شهر، سئل النساء فإن أمكن ذلك عندهن صدقت، قال أشهب: وإن قالت: [حضت] ثلاث
~~حيض في شهرين، فقال لها الزوج: قد قلت بالأمس أو قبله إنك لم تحيضي شيئا،
~~فصدقته لم يقبل قولها الثاني إلا أن يقيم الزوج بينة أنها قالت ذلك، فتكون
~~له الرجعة إن لم يمض من يوم القول ما تحيض فيه ثلاث حيض. PageV01P409 وإن
~~مضى ذلك فلا رجعة له، وإن رجعت عن قولها أنها ما حاضت ثلاث حيض.
# 1769 - قال ابن القاسم: وإن طلقها قبل أن يعلم له بها خلوة، ثم أراد
~~ارتجاعها وادعى الوطء وأكذبته، فأقام بينة على إقراره قبل الفراق بوطئها لم
~~ينتفع بذلك ولا رجعة له وإن صدقته، إذ ليس له بناء معلوم، ولتعتد إن صدقته
~~ولها عليه السكنى والنفقة، وإن لم تصدقه فلا عدة عليها ولا نفقة [لها ولا
~~كسوة. وكذلك] إن أقام بينة على إقرارهما بذلك قبل الفراق فلا يصدقان،
~~وعليها العدة ولا رجعة له، ولها النفقة والكسوة حتى تنقضي عدتها ولا
~~يتوارثان.
# 1770 - ولكل مطلقة المتعة، طلقت واحدة أو اثنتين أو ثلاثا، إلا المطلقة
~~قبل البناء وقد سمى لها، فحسبها نصفه ولا متعة لها، وإن لم يسم لها فليس
~~لها إلا المتعة، وإن كانت مدخولا بها وقد سمى لها في أصل النكاح مهرا أخذته
~~مع المتعة، وإن لم يسم أخذت صداق مثلها مع المتعة، ولا متعة للمختلعة ولا
~~للمصالحة ولا للمفتدية ولا للملاعنة ولا للأمة تعتق ms0375 فتختار نفسها، دخل بهن
~~أم لا، سمى لهن صداقا أم لا.((1))
# وعلى العبد المتعة ولا نفقة عليه.
# 1771 - ومن خلا بزوجته وأرخى الستر وقد سمى لها فطلقها وقال: لم أمسها،
~~وقالت: مسني، فالقول قولها في الصداق ولا متعة لها. وللصغيرة والأمة
~~المدبرة والمكاتبة وأم الولد والذمية حكم الحرة المسلمة في المتعة والطلاق.
# 1772 - [قال مالك:] وليس للمتعة حد، ولا يجبر من أباها، لأن الله تعالى
~~إنما جعلها حقا على المتقين وعلى المحسنين، فلذلك خففت ولم يقض بها.
# [وقال] غيره: إذا كان الزوج غير متق ولا محسن فلا شيء عليه، [قال ابن
~~عباس] وغيره: أعلى المتعة خادم أو نفقة، وأدناها كسوة.
# وقال ابن حجيرة: على صاحب الديوان متعة ثلاثة دنانير.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/105)، وبداية المجتهد (4/105). PageV01P410
~~1773 - وإذا كان النشوز من قبل المرأة جاز للزوج ما أخذ منها بالخلع وإن
~~كان أكثر من الصداق إذا رضيت، ولم يضر بها وهي طلقة بائنة.
# وإن كان لما تخاف المرأة من نشوزه أو لظلم ظلمها أو أضر بها، لم يجز له
~~أخذ شيء منها، فإن أخذه رده ومضى الخلع.
# 1774 - ويجوز أن يأخذ منها على إمساكها أو يعطيها على أن تقيم على الأثرة
~~عليها في القسم من نفسه وماله، ولا يأثم في الأثرة بعد ذلك.
# 1775 - وإن خالعها على عبد لها بعينه ولم تصفه له ولا رآه الزوج قبل ذلك،
~~أو تزوجها على مثل هذا، ففي النكاح يفسخ قبل البناء ويثبت بعده، ولها صداق
~~المثل.
# وفي الخلع يجوز، كمن خالع على ثمر لم يبد صلاحه، أو على بعير شارد، أو
~~عبد آبق، أو جنين في بطن أمه، أو بما تلد غنمها، أو بثمر نخلها العام، فذلك
~~جائز والخلع لازم، وله مطالبة ذلك كله على غرره بخلاف النكاح، قال غيره:
~~لأنه يرسل من يده بالغرر ولا يأخذه.
# 1776 - وإن خالعته على ثوب مروي ولم تصفه جاز، وله ثوب وسط من ذلك، وكذلك
~~بدنانير أو دراهم أو عروض موصوفة إلى أجل، فجائز.
# 1777 - وإن ms0376 خالعها على مال إلى أجل مجهول كان حالا كمن باع إلى أجل
~~مجهول، فالقيمة فيه حالة في فوت السلعة.
# 1778 - وإن خالعها على عبد على أن زادها الزوج ألف درهم جاز، بخلاف
~~النكاح، لأنه إن كان في قيمة العبد فضل عن الألف فقد أخذت منه بضعها بذلك
~~الفضل، وإن كانت كفافا فهي مبارأة.
# 1779 - ولا بأس بالمبارأة على أن لا تعطيه ولا تأخذ منه شيئا، وهي طلقة
~~بائنة، وإن كانت قيمته أقل من الألف فهو كمن صالح زوجته على أن يعطيها من
~~عنده مالا، فالصلح جائز ولا يرجع عليها بشيء مما دفع إليها.((1))
# 1780 - وإن خالعها على دراهم أرته إياها فوجدها زيوفا فله البدل كالبيع،
~~وإن كان على عبد بعينه فاستحق رجع بقيمته كالنكاح به.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/24). PageV01P411 1781 - وكل حامل بانت من
~~زوجها ببتات أو خلع أو غيره وقد علم بحملها أم لا، فإن لم يتبرأ من نفقة
~~حملها فلها النفقة بالحمل والسكنى والكسوة، وليس لنفقتها حد، وهي على قدر
~~يسره وعسره. وإن اتسع أخدمها، فإن مات قبل أن تضع حملها انقطعت نفقتها.
# 1782 - فإن بانت منه بما ذكرنا وهي غير حامل فلا نفقة لها ولا كسوة، ولها
~~السكنى في العدة، ولا رجعة له عليها ولا يتوارثان.
# 1783 - وإن كان طلاقا فيه رجعة فلها النفقة والكسوة والسكنى، كانت حاملا
~~أم لا، ويتوارثان ما لم تنقض العدة.
# 1784 - [ومن] وكل من يصالح عنه زوجته لزمه صلح الوكيل في غيبته، وإن وكل
~~بذلك رجلين فخالعها أحدهما لم يجز إلا باجتماعهما، كما لو وكلهما على بيع
~~أو شراء، بخلاف رسولي الطلاق.
# 1785 - وإن صالحته أو بارأته على المتاركة، أو خالعته على أن أعطته عبدا
~~أو مالا وذلك قبل البناء، فليس لها أخذه بنصف الصداق، وإن قبضت جميعه ردته.
~~وقلنا ذلك في المتاركة بغير شيء، فإذا ردت كان أبعد من أن ترجع بشيء، وإن
~~قالت له قبل البناء: طلقني طلقة على عشرة دنانير من صداقي ففعل، كان لها
~~نصف ما بقي ms0377 من بعد العشرة، قبضتها أو لم تقبضها.
# 1786 - وإن قالت له: طلقني طلقة بغير شيء، أو على عشرة دنانير، ولم تقل
~~من صداقي ففعل غرمت العشرة، إن اشترطتها، لأنها اشترت بها طلاقها، وكان لها
~~في الوجهين نصف الصداق.
# 1787 - وإن قال لها: أنت طالق على عبدك هذا، فإن قبلت قبل التفرق وإلا
~~فلا قبول لها بعد ذلك.
# [قيل:] فإذا قال لها: إذا أعطيتني ألف درهم فأنت طالق ثلاثا، هل ذلك لها
~~متى ما أعطته؟ [قال: قال مالك:] إن قال لها: أمرك بيدك متى شئت أو إلى أجل،
~~فأمرها بيدها إلى ذلك الأجل، إلا أن توقف قبله فتقضي أو ترد أو توطأ طوعا،
~~فيبطل ما بيدها ولا يكون لها أن تقضي بعد ذلك.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/37). PageV01P412 1788 - وإن أعطته شيئا على
~~أن يطلق ويشرط الرجعة، أو خالعها وشرط أنها إن طلبت شيئا عادت زوجة، أو شرط
~~رجعتها، فشرطه باطل والخلع يلزمه، ولا رجعة له إلا بنكاح مبتدئ.
# 1789 - والخلع طلقة بائنة سماها أو لم يسم طلاقا، وتعتد عدة المطلقة، وله
~~أن ينكحها في عدتها إن تراضيا، لأن الماء ماؤه بوطء صحيح، إلا أن يتقدم له
~~فيها طلاق يكون بهذا ثلاثا للحر واثنين للعبد فلا تحل له إلا بعد زوج.
# وإن أخذ منها شيئا وانقلبت وقالا ذاك بذاك ولم يسميا طلاقا فهو طلاق
~~الخلع، [وإن سميا طلاقا لزم ما سميا].
# 1790 - وإن نوى بالخلع ثلاثا أو اشترطت هي في الخلع أن تكون طالقا
~~بطلقتين [أو ثلاثا]، فذلك يلزم.
# 1791 - وإذا لم يكن لها عليه مهر ولا دين فخالعها على أن أعطاها شيئا أو
~~لم يعطها فذلك خلع، ولا رجعة فيه، [وروى ابن القاسم وابن وهب عن مالك فيمن
~~طلق وأعطى أن له الرجعة وليس بخلع]. وروي عنه أنها واحدة بائنة.
# وأكثر الرواة على أنها غير بائنة، لأنه إذا لم يأخذ منها فليس بخلع وهو
~~رجل طلق وأعطى.
# [قال] غيره: فيمن قال لمدخول بها: أنت طالق طلاق الخلع فهي البتة، لأنها ms0378
~~لا تكون واحدة بائنة إلا بالخلع، [وقال ابن القاسم: طلقة بائنة، وقال أشهب:
~~واحدة يملك الرجعة]. والخلع والمبارأة عند السلطان وغيره جائز.
# 1792 - قال مالك: وإذا خالعها على أن يكون الولد عنده فالخلع جائز وله
~~شرطه، إلا أن يضر ذلك بالصبي ويخاف عليه إن نزع منها، مثل: أن يكون يرضع
~~وقد علق بها فلا سبيل له إليه حتى يخرج من حد الإضرار به والخوف عليه،
~~فيكون له حينئذ أخذه.((1))
# __________
# (1) رواه البيهقي في الكبرى (5/349، 350)، والربيع في مسنده (1/225)،
~~وابن أبي شيبة في المصنف (4/327، 328)، وعبد الرزاق (8/145)، والطحاوي في
~~شرح معاني الآثار (4/60) نحوه. PageV01P413 1793 - وإن خالعها على أن لا
~~سكنى لها عليه، فإن أراد إلزامها كراء المسكن جاز ذلك إن كان المسكن لغيره،
~~أو كان له وسمى الكراء، وإن كان على أن تخرج من مسكنه، تم الخلع ولم تخرج،
~~ولا كراء له عليها.
# 1794 - وإن كان لأحدهما على الآخر دين مؤجل فخالعها على تعجيله قبل محله
~~جاز الخلع ورد الدين إلى أجله، و[قيل:] إن كان الدين لها عليه، وهو عين له
~~تعجيله قبل محله، فليس بخلع.
# وهو كرجل طلق وأعطى فهي طلقة [واحدة] وله الرجعة، وإن كان الدين مما لا
~~يعجل إلا برضاها من عرض أو طعام فهذا خلع ولا رجعة له ويرد الدين إلى أجله
~~ويأخذ منها ما أعطاها كما لو طلقها على أن أسلفته، لزمه الطلاق ورد السلف
~~لنهي النبي - صلى الله عليه وسلم - عما جر نفعا من السلف. قال [ابن
~~القاسم]: وكذلك إن صالحها على إن أخرته بدين لها عليه إلى أجل فالخلع جائز،
~~ولها أخذه بالمال حالا، وكل ما رددناه من مثل هذا وأجزنا الخلع، لم يرجع
~~عليها الزوج بصداق المثل ولا غيره.
# 1795 - وإن خالعها على خمر، تم الخلع ولا شيء له [عليها]، وإن قبضها
~~أهريقت عليه، وإن خالعها على حلال وحرام، جاز منه الحلال وبطل الحرام.
# 1796 - وإن خالعها على أن عليها نفقة الولد ورضاعه ما دام في الحولين جاز
~~ذلك، فإن ms0379 ماتت [قبل استكمال الرضاع] كان الرضاع والنفقة في مالها، وإن مات
~~الولد قبل الحولين فلا شيء للزوج عليها، [قال مالك:] ولم أر أحدا طلب ذلك.
# 1797 - وإن شرط عليها نفقة الولد بعد الحولين أمدا سمياه أو شرط عليها
~~الزوج نفقة نفسه سنة أو سنتين، تم الخلع ولزمها نفقة الولد في الحولين فقط،
~~ولا يلزمها ما ناف على الحولين من نفقة الولد، ولا ما شرط الزوج من نفقة
~~نفسه، وقال المخزومي: يلزمها جميع ذلك كالخلع بالغرر.
# 1798 - والمبارئة: التي تبارئ زوجها قبل البناء، فتقول: خذ الذي لك
~~وتاركني.
# والمختلعة: التي تختلع من كل الذي لها. PageV01P414 والمفتدية: التي
~~تفتدي ببعض مالها وتحبس بعضه، وذلك كله سواء، وهي طلقة بائنة.((1))
# وإن قالت له: خالعني أو طلقني أو باريني على ألف درهم أو بألف، فهو سواء.
# 1799 - وإن خالعها على أن تعطيه ألف درهم، فأصابها عديمة، جاز الخلع
~~[وتبعها] بالدراهم، إلا أن يكون إنما صالحها على أنها إن أعطته الألف تم
~~الصلح، فلا يلزمه الصلح إلا بالدفع. و[من] قال له رجل: طلق امرأتك ولك علي
~~ألف درهم ففعل، لزم ذلك الرجل.
# 1800 - وإن قالت له: بعني طلاقي بألف درهم ففعل، جاز.
# 1801 - وإن قالت له: اخلعني ولك ألف درهم، فقال لها: قد خالعتك، لزمتها
~~الألف وإن لم تقل بعد قولها الأول شيئا، وإذا أتبع الخلع طلاقا من غير صمات
~~نسقا لزم، وإن كان بين ذلك صمات أو كلام يكون قطعا لذلك، لم يلزمه الطلاق
~~الثاني.
# 1802 - وإن خالعها على مال، ثم تبين [له] أنه قد أبتها قبل ذلك، أو حلف
~~بطلاقها البتة ألا يخالعها، أو أنه قد نكحها وهو محرم، أو أنها أخته من
~~الرضاعة، أو ما يقران عليه، أو انكشف أن بالزوج جنونا أو جذاما، فالخلع
~~ماض، وترجع عليه بما أخذ منها، لأنها كانت أملك بفراقه، وفراقها إياه من
~~أجل الجنون والجذام فسخ بطلاق.
# وإن انكشف بعد الخلع أن بها جنونا أو جذاما أو برصا كان له ما أخذ وتم
~~الخلع، لأن له ms0380 أن يقيم.
# ولو تركها أيضا بغير خلع لما غرته كان فسخا بطلاق.
# 1803 - وإن قالت له: كنت طلقتني أمس على ألف درهم وقبلت، وقال الزوج: كان
~~ذلك ولم تقبلي، فالقول قولها، وكذلك [قال مالك] في الذي ملك امرأته [أمرها]
~~ثم خرج فلما رجع قالت: كنت اخترت نفسي، وقال الزوج: لم تختاري، إن القول
~~قولها، واختلف فيها بالمدينة، ومن قول [مالك] يومئذ: أن لا يقضى بالتمليك
~~إلا في المجلس.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (5/474)، والتمهيد لابن عبد البر (23/379)،
~~وموطأ مالك (2/565)، ومنح الجليل (4/25). PageV01P415 1804 - وإن قالت له:
~~خالعني على هذا الثوب، وقال الزوج: بل على هذا العبد، فالقول قولها، وتحلف
~~إلا أن يأتي الزوج ببينة، وإن صالحته على شيء فيما بينهما فلما أتى بالبينة
~~ليشهد جحدت المرأة أن تكون أعطته على ذلك شيئا، فالخلع ثابت ولا يلزمها غير
~~اليمين، [فإن نكلت حلف هو واستحق]، وإن جاء الزوج بشاهد على ما يدعي حلف
~~معه واستحق.
# 1805 - ويجوز للأب أو الوصي المبارأة عن الصبي، على النظر له الحظ فيما
~~يأخذ له كيما ينكحه نظرا، ولأنه يومئذ [ممن] لا يجوز طلاقه، ولا يلزم الصبي
~~أن يطلقها عليه على غير الخلع وأخذ المال، وإن لم يكن للطفل اليتيم وصي
~~فأقام له القاضي خليفة، كان كالوصي في جميع أمره، ويلزم الصبي طلقة بائنة
~~في مبارأة أبيه أو وصيه، فإن تزوجها بعد بلوغه أو قبله ثم طلقها بعد بلوغه
~~طلقتين، لم تحل له إلا بعد زوج، وإذا زوج الوصي يتيمه البالغ بأمره، أو زوج
~~السيد عبده البالغ بغير أمره، فذلك جائز عليه، أو زوج ابنه أو يتيمه قبل
~~البلوغ ثم بلغ سفيها، لم تجز المبارأة عن أحد من هؤلاء من غير إذنه، لنه
~~[ممن] يلزم طلاقه إن طلق، ولا يكرهون على الطلاق.
# 1806 - وإذا زوج السيد عبده الصغير لم يطلق عليه إلا بشيء يأخذه له، وروى
~~ابن نافع عن [مالك] فيمن زوج وصيفه ووصيفته ولم يبلغا أنه جائز، فإن فرق
~~السيد بينهما على النظر والاجتهاد ms0381 جاز ذلك، ما لم يبلغا.((1))
# وقال ابن نافع: لا يجوز من ذلك إلا ما كان يحمل على وجه الخلع.
# 1807 - وللأب أن يخالع على ابنته الصغيرة وإن كان على إسقاط جميع المهر،
~~وذلك جائز عليها. وليس للوصي او غيره أن يخالعها من زوجها، بخلاف مبارأة
~~الوصي عن يتيمه، والفرق بينهما أن الوصي يزوج يتيمه ولا يستأمره ولا يزوج
~~يتيمته إلا بإذنها [ورضاها].
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (4/15)، والتقييد (2/309)، ومواهب الجليل (4/20)،
~~وبداية المجتهد (2/51)، والمدونة (5/350). PageV01P416 وكذلك يباري عن
~~يتيمه ولا يباري عن يتيمته إلا برضاها، وروى [ابن نافع عن مالك] في صغيرة
~~زوجها أبوها أن للخليفة أن يباري عنها على وجه النظر، ويلزمها ذلك إذا
~~كبرت.
# 1808 - وإذا خالع الأب عن ابنته الثيب بعد البناء وهي بالغ على أن يضمن
~~للزوج الصداق، فلم تر الابنة بطلب الأب أخذت به الزوج ورجع به الزوج على
~~الأب. [وكذلك] إن فعل بها ذلك أخ أو أجنبي.
# 1809 - وإن خالعها الأب بعد البناء وقبل بلوغها على أن ترك لزوجها جميع
~~المهر جاز ذلك عليها، ثم لأبيها إذا رجعت إليه قبل البلوغ أن يزوجها كما
~~تزوج البكر، ويجوز إذنه عليها.
# 1810 - ولا تختلع أمة ولا أم ولد من زوج بمال إلا أن يأذن السيد، فإن
~~فعلا بغير إذنه كان له رد العطية ولزم الزوج الخلع، ويرد ما أخذ ولا يتبع
~~به الأمة إن أعتقت.
# وأكره أن يزوج [الرجل] أم ولد فإن فعل وجهل لم يفسخ إلا أن يكون أمر بين
~~من الضرر بها [فيفسخ].
# ويجوز ما خالعت به المكاتبة أو وهبت من مالها بإذن السيد.
# 1811 - و[من] خالع زوجته في مرضه جاز له ما أخذ منها، فإن مات من مرضه
~~ذلك ورثته، وإن ماتت هي لم يرثها، وكذلك إن ملكها في مرضه أو خيرها فاختارت
~~نفسها، أو طلقها طلاقا بائنا في مرضه بأي وجه كان، فإنه لا يرثها إن ماتت،
~~وهي ترثه إن مات من ذلك المرض، لأن الطلاق جاء من قبله، [قال ms0382 مالك:] وإن
~~اختلعت منه في مرضها وهو صحيح بجميع مالها لم يجز، ولا يرثها، [قال ابن
~~القاسم:] ولو اختلعت منه على أكثر من ميراثه منها لم يجز، فأما على مثل
~~ميراثه منها أو أقل فجائز، ولا يتوارثان، قال ابن نافع: يلزمه الطلاق ولا
~~يجوز له من ذلك إلا قدر ميراثه مثل ما فسر ابن القاسم.
# 1812 - قال ابن نافع عن مالك: ويوقف المال حتى تصح أو تموت، وقد تقدم ذكر
~~من خالع على غرر أو أتبع الخلع طلاقا،وذكر الصبي يخالع عنه أبوه أو وصيه.
~~PageV01P417 1813 - و[من] صالح امرأته ثم ظاهر منها في عدتها أو آلى، لزمه
~~الإيلاء ولم يلزمه الظهار، إلا أن يقول: إن تزوجتك، أويجري قبل ذلك من
~~الكلام ما يدل عليه فيلزمه الظهار إن تزوجها، كمن خالع إحدى امرأتيه فقالت
~~له الأخرى ستراجعها، فقال لها: هي طالق أبدا، ولا نية له، فإن تزوجها طلقت
~~منه مرة واحدة وكان خاطبا، لأن مالكا جعله جوابا لكلام امرأته.
# 1814 - و[من] قال لامرأته: إن دخلت الدار فأنت طالق، وصالحها، ثم دخلتها
~~بعد الصلح مكانها، لم يلزمه الطلاق.
# 1815 - وإن قال لها: إن لم أقض فلانا حقه إلى وقت كذا فأنت طالق، فلما
~~جاء ذلك الوقت وخاف الحنث صالحها فرارا من أن يقع عليه الطلاق فبئس ما صنع
~~ولا يحنث بعد الوقت إن لم يقض فلانا حقه، لأن الوقت مضى وليست له بامرأة،
~~ولو تزوجها بعد [مضي] الوقت لم يحنث قضى فلانا حقه أم لا.
# 1816 - وإن صالحها بدراهم أو طعام أو عروض موصوفة إلى أجل جاز، وله أن
~~يأخذ منها بذلك رهنا وكفيلا.
# 1817 - ولا يبع الطعام قبل قبضه [وهو مكروه]، لأنه عنده محمل البيع، وإن
~~صالحها على دين فباعه منها [بعرض] إلى أجل، أو خالعها على عرض موصوف إلى
~~أجل فباعه منها بدين إلى أجل لم يجز، لأنه دين بدين ويرجع فيكون له الدين
~~الأول. وإن صالحها على عبد بعينه على ألا يقبضه إلا إلى أجل من الآجال، فهو
~~حال، والخلع ms0383 جائز، والأجل [فيه] باطل.
# 1818 - ويترك الغلام في حضانة الأم حتى يحتلم ثم يذهب حيث شاء.
# وللأب تعاهد الولد عند أمهم، وأدبهم وبعثهم إلى المكتب، ولا يبيتوا إلا
~~عندها، إلا أن تتزوج الأم والولد صغير يرضع أو فوق ذلك، فإنه ينزع منها إذا
~~دخل بها زوجها، لا قبل ذلك، ثم لا يرد إليها إن طلقت، ولا حق لها فيه إذا
~~أسلمته مرة. PageV01P418 وتترك الجارية في حضانة الأم في الطلاق والموت حتى
~~تبلغ النكاح، فإذا بلغته نظر فإن كانت الأم في حرز وتحصين فهي أحق بها أبدا
~~حتى تنكح وإن بلغت أربعين سنة، وإن لم تكن الأم في حرز وتحصين [في موضعها،
~~أو كانت غير مرضية في نفسها]، أو نكحت ودخلت، فللأب أخذها منها وكذلك
~~للأولياء أو الوصي أخذ الولد بذلك إذا أخذ إلى أمانة وتحصين.
# وكل من له الحضانة من أب أو ذات رحم أو عصبة ليس له كفاية ولا موضعه بحرز
~~ولا يؤمن في نفسه فلا حضانة له. والحضانة لمن فيه ذلك وإن بعد.
# وينظر للولد في ذلك بالذي هو أكفأ وأحرز فرب والد يضيع ولده ويدخل عليهم
~~رجالا يشربون فينزعون منه.
# 1819 - ويترك الولد في الحضانة عند غير الأم إلى حد ما يترك عند الأم،
~~والأم أحق بحضانة الولد في الطلاق والوفاة، حتى يبلغوا ما وصفناه،فإن ماتت
~~الأم أو نكحت فالحضانة لمن هي أقعد بالأم إذا كانت ذات محرم من الصبيان.
~~فالجدة للأم أحق وإن بعدت بعد الأم، ثم الخالة ثم الجدة للأب.
# والأب أولى من الأخوات والعمات وبنات الأخ، فإذا لم يكن الأب فالأخت ثم
~~العمة ثم بنات الأخ ثم العصبة، والأولياء هم العصبة.
# ومن هؤلاء الأولياء الجد والأخ وابن الأخ والعم وابن العم ومولى النعمة،
~~لأنه وارث ومولى العتاقة.
# وليس من يسلم على يديه بولي، ولا ينسب إليه وإن والاه، وإذا تزوجت الأم
~~ولها أولاد صغار وجدتهم لأمهم في بلد ثان، وخالتهم معهم حاضرة، فالخالة
~~أحق، وإذا كان الولد ليس لهم جدة من قبل أمهم، أو ms0384 لهم جدة لأم لها زوج
~~أجنبي فالحضانة لمن هي أقعد بالأم على ما ذكرنا.
# 1820 - وكل من خرج من بلده متنقلا لسكنى بلد آخر غير بلد الأم، من أب أو
~~أحد من أولياء الولد الذين ذكرنا، فله الحلة بالولد إذا كان الولد معه في
~~كفاية، تزوجت الأم أم لا. ويقال لها: اتبعي ولدك إن شئت أو دعيه. وأما من
~~خرج من الأولياء لسفر لغير سكنى فليس له الرحلة بالولد. PageV01P419 1821 -
~~وليس للأم أن تنقل الولد من الموضع الذي فيه والدهم أو أولياؤهم، إلا لما
~~قرب كالبريد ونحوه، حتى يبلغ الأب أو الأولياء خبرهم، ثم لها أن تقيم
~~هناك.((1))
# 1822 - والذمية إذا طلقت، أو المجوسية يسلم زوجها وتأبى هي الإسلام،
~~فيفرق بينهما، [فإن لها] من الحضانة كما للمسلمة إن كانت في حرز. وتمنع أن
~~تغذيهم بخمر أو خنزير. فإن خيف أن تفعل بهم ذلك ضمت إلى ناس من المسلمين،
~~ولا ينزع منها إلا أن تبلغ الجارية وتكون عندها في حرز.
# 1823 - وإذا أعتق ولد الأمة وزوجها حر فطلقها فهي أحق بحضانة ولدها إلا
~~أن تباع فتظعن إلى غير بلد الأب، فالأب أحق به.
# أو يريد الأب الانتقال إلى غير بلده فله أخذه، وليس العبد في انتقاله
~~بولده كالحر، والأم أحق به كانت أمة أو حرة، لأن العبد لا قرار له ولا
~~مسكن، وحكم التفرقة في البيع بين الولد وأمه مذكور في كتاب التجارة بأرض
~~الحرب.
# ولأم الولد تعتق ما للحرة من الحضانة.
# 1824 - وإذا أخذ الولد من له الحضانة فعلى الأب نفقتهم وكسوتهم وسكناهم
~~ما بقوا في الحضانة، ويخدمهم إذا احتاجوا إلى ذلك وكان الأب مليا.
~~ولحاضنتهم قبض نفقتهم، فإن كان الأب عديما فهم من فقراء المسلمين.
# 1825 - ولا يجبر أحد على نفقتهم، ولا الأم إن كانت موسرة، إلا الأب وحده
~~إذا قدر. وتلزمه نفقة ولده الذكور حتى يحتلموا، والإناث حتى يدخل بهن
~~أزواجهن، إلا أن يكون للصبي كسب يستغني به، أو له مال فينفق عليه منه.
# 1826 - فإن طلقت الجارية ms0385 بعد البناء أو مات زوجها فلا نفقة لها على الأب
~~وإن كانت فقيرة، وإن طلقت قبل البناء فهي على نفقتها.((2))
# وعليه نفقة من بلغ من ولده أعمى أو مجنونا أو ذا زمانة لا حراك له. ولو
~~بلغوا أصحاء ثم أصابهم ذلك بعد خروجهم من ولاية الأب، فلا نفقة لهم عليه.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (4/421).
# (2) انظر: مواهب الجليل (4/220)، وكفاية الطالب (2/166)، وحاشية الدسوقي
~~(2/523)، وحاشية العدوي (2/166). PageV01P420 1827 - ويلزم الولد المليء
~~نفقة أبويه الفقيرين، كانا مسلمين أو كافرين.
# والولد صغير أو كبير، ذكر أو أنثى كانت البنت متزوجة أم لا وإن كره زوج
~~الابنة، وكذلك من مال يوهب للولد أو يتصدق به عليه.
# 1828 - وينفق على امرأة واحدة لأبيه لا أكثر، وإن لم تكن أمه. وينفق على
~~جارية أبيه، أو على خادم زوجته، [لأن خادم زوجته كخدمه] إذ على الابن
~~إخدامه إن قدر.
# 1829 - وينفق على أمه إن كان لها زوج فقير، ولا ينفق على زوجها، ولا حجة
~~للولد إن قال: يفارقها الزوج حتى أنفق عليها.
# 1830 - وما أنفق على الوالدين من مال الولد فلا يتبعا به إذا أيسر. فإن
~~كان الأب والابن فقيرين، لم تلزم أحدهما نفقة صاحبه.
# 1831 - وينفق على من له خادم من الأبوين عليه وعليها، وكذلك إن كانت له
~~دار لا فضل في ثمنها، فله النفقة كما يعطى من الزكاة.
# 1832 - ويعدى على الغائب في بيع ماله لنفقته على ما ذكرنا، ومن أسلم وله
~~بنات قد حضن فاخترن الكفر فعليه نفقتهن.
# وللزوج أن يظعن بزوجته من بلد إلى بلد وإن كرهت، وينفق عليها. وإن قالت:
~~[لا أخرج] حتى آخذ صداقي، فإن كان بنى بها فله الخروج بها وتتبعه به دينا.
# 1833 - ولا يلزم الجد نفقة ولد الولد، كما لا تلزمهم نفقته، وتلزم الزوج
~~نفقة زوجته ونفقة خادم [واحدة] من خدمها لا أكثر، ولا تلزمه نفقة أخ ولا ذي
~~رحم منه، قال مالك: {وعلى الوارث مثل ذلك} أن لا يضار.
# وإذا كان للبكر خادم ورثتها عن ms0386 أمها ولا بد لها ممن يخدمها فعلى الأب أن
~~ينفق على الابنة، ولا تلزمه نفقة خادمها، ويقال للأب إما أنفقت على الخادم
~~أو بعتها. PageV01P421 1834 - وإذا قبح ما بين الزوجين وجهل حقيقة أمرهما
~~بعث الإمام حكما من أهله وحكما من أهلها، من أهل العدل والنظر، فإن لم
~~[يكن] في أهلهما ما يراه لذلك أهلا، [أو لا أهل لهما] بعث من غير الأهلين،
~~فإن استطاعا الصلح أصلحا بينهما وإلا فرقا بينهما، ثم يجوز فراقهما دون
~~الإمام. وللزوجين أن يرضيا ببعثهما دون الإمام.
# فإن جعلا ذلك إلى رجل عدل [فحكم]، مضى ذلك عليهما.
# 1835 - ولا يجوز في ذلك تحكيم عبد أو صبي أو مشرك أو سفيه أو امرأة ببعث
~~الإمام أو ببعث الزوجين دونه، أو من يليهما إن كانا في ولاية، لأن ذلك خارج
~~عما أراد الله تعالى من الإصلاح إلى الضرر، وهؤلاء لا يجوز منهم اثنان،
~~فكيف بواحد [وقد] قال ربيعة: لا يبعث الحكمين إلا السلطان، فكيف يجاز تحكيم
~~المرأة والصبي والعبد والنصراني والمسخوط، ولو حكم الزوجان من ذكرنا أنه لا
~~يحكم ففرق، لم يمض ذلك ولا يكون طلاقا، لأن ذلك لم يكن على جهة تمليك
~~الطلاق، يدل على ذلك دخول الزوجة فيه بتحكيمها ولا مدخل للزوجة في تمليك
~~الطلاق، وإذا كان أحد الزوجين أو كلاهما في ولاية، فذلك في بعث الحكمين إلى
~~من يليهما دون العصبة.
# 1836 - وإذا حكما بالفراق كانت طلقة بائنة، حكما بأخذ مال أو بغير أخذ
~~مال، ولا يفرقا بأكثر من واحدة.
# وإن حكما بالفراق بغرم على المرأة لنفي الضرر عنها جاز، وإن حكما بغرم
~~على الزوج لم يجز.
# قال ربيعة: إن كان الظلم منه فرقا بغير شيء، وإن كان منهما معا أعطيا
~~الزوج على الفراق بعض الصداق، وإن كان الظلم منها خاصة جاز ما أخذ له منها.
# وإن حكم أحدهما بالطلاق ولم يحكم الآخر، أو حكم [أحدهما] على مال والآخر
~~على غير مال، لم يلزم شيء إلا باجتماعهما، إلا أن ترضى الزوجة بالمال الذي
~~قال أحدهما ms0387 واجتمعا على الفراق فيلزم. PageV01P422 وإن حكم أحدهما بواحدة
~~والآخر باثنتين أو اجتمعا على أكثر من واحدة أو على الثلاث، أو حكما بلفظ
~~البتة أو خلية أو برية ونوى بهما الحكمان ثلاثا لم يلزم في ذلك كله إلا
~~واحدة، دخل بها أم لا، لأن ما زاد على الواحدة خارج عن معنى الاصطلاح، وحكم
~~التي لم يدخل بها في الحكمين حكم المدخول بها، إلا أنهما لا يبطلان ما
~~للزوج من الرجوع بنصف المهر إن قبضته هي، كما لا يفرقان على الأخذ منه.
# ولو حكم بأخذ الزوج منها جميع المهر على الفراق جاز ذلك.((1))
# * * *
# (كتاب العدة وطلاق السنة)
# 1837 - وطلاق السنة أن يطلق طلقة في طهر لم يمس فيه، وإن كان في آخر ساعة
~~منه، ولا يتبعها في ذلك طلاقا ثم يمهلها حتى تنقضي العدة برؤية أول دم
~~الحيضة الثالثة، ويكره أن يطلقها في طهر قد جامع فيه، فإن فعل لزمه، وتعتد
~~بذلك الطهر، وإن لم يبق منه إلا يوم، ولا يؤمر برجعتها.
# 1838 - ويكره أن يطلقها ثلاثا في مجلس واحد أو في كل طهر طلقة، فإن فعل
~~لزمه.
# قال ابن مسعود رضي الله عنه: إن أراد أن يطلقها ثلاثا فليطلقها في كل طهر
~~طلقة.((2))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (5/386)، ومواهب الجليل (4/56)، والشرح الكبير
~~(2/383)، وحاشية الدسوقي (2/383)، والتقييد (2/326).
# (2) رواه ابن أبي شيبة في المصنف (4/58)، والبيهقي (7/332). وانظر:
~~المدونة (5/419)، وبداية المجتهد (2/48)، والاستذكار (18/49)، والمحلي
~~(10/168)، والدر المنثور (8/190). PageV01P423 1839 - ويطلق الحامل [طلقة]
~~واحدة متى شاء، وتحل بالوضع لآخر ولد في بطنها، وله رجعتها ما لم تضع آخر
~~ولد في بطنها، ولا يطلقها ثلاثا في مجلس واحد [أو مجالس] فإن فعل لزمه،
~~والتي لم تبلغ المحيض واليائسة منه يطلقهن واحدة متى شاء، وعدتهن ثلاثة
~~أشهر، ويطلق المستحاضة متى شاء وعدتها سنة، كان في ذلك يطؤها أم لا، وله
~~رجعتها ما لم تنقض السنة، فإذا مضت السنة حلت للأزواج، إلا أن ترتاب فتقيم
~~إلى زوال الريبة، وإن كان لها قرء ms0388 يعرف تحراه فطلقها عنده، قال ربيعة وابن
~~شهاب في التي يئست من المحيض: إن طلقت قبل الأهلة أو بعدها اعتدت من حين
~~طلقت ثلاثة أشهر ثلاثين يوما كل شهر.
# قال سليمان بن يسار وغيره: إذا طلقت النفساء لم تعتد بدم نفاسها واستقبلت
~~ثلاثة قروء، قال ابن القاسم: ولا تطلق التي رأت القصة البيضاء حتى تغتسل
~~بالماء، فإن فعل لزمه، ولا يجبر على الرجعة.
# وإن كانت مسافرة لا تجد الماء فتيممت فلا بأس أن يطلقها بعد التيمم لجواز
~~الصلاة لها.
# 1840 - ومن طلق زوجته طلاقا يملك فيه الرجعة، فلا يتلذذ منها بنظرة أو
~~غيرها، ولا يأكل معها، ولا يرى شعرها ولا يخلو معها، وإن كان يريد رجعتها
~~حتى يراجعها، وكان مالك يقول: لا باس أن يدخل عليها ويأكل معها إن كان معها
~~من يتحفظ بها، ثم رجع فقال: لا يفعل ذلك حتى يراجعها، وإن كان معها فلينتقل
~~عنها.
# 1841 - ومن قال لامرأته وهي حائض: أنت طالق للسنة، أو قال لها: إذا طهرت
~~فأنت طالق، لزمته مكانه طلقة وجبر على الرجعة، ولو قال ثلاثا للسنة وقعن
~~ساعتئذ، كانت طاهرا أو حائضا، وبانت منه. PageV01P424 1842 - وله أن يطلقها
~~قبل البناء واحدة متى شاء، وإن كانت حائضا أو نفساء، وإن دخل بها، فلا
~~يطلقها وهي حائض أو نفساء حتى تطهر، فإن طلقها طلقة قبل أن تطهر لزمه ذلك
~~وأجبر على الرجعة، وإن لم يعلم بذلك حتى طهرت وحاضت [ثم طهرت وحاضت]
~~الثانية [وطهرت]، فليجبر على الرجعة ما لم تنقض العدة فتحل، وإذا أجبر على
~~الرجعة في دم حيض أو نفاس وشاء طلاقها أمهل حتى تطهر، ثم تحيض، ثم تطهر، ثم
~~إن شاء حينئذ طلق أو أمسك، ويحسب عليها ما طلقها في دم الحيض والنفاس، ولا
~~يطلقها بعد طهرها من الدم الذي ارتجعها فيه بالقضاء، فإن فعل لزمه، ولا
~~يجبر على الرجعة.
# 1843 - وطلاق المسلم لزوجته الكتابية كطلاق الحرة المسلمة وعدتها منه
~~كعدة [الحرة] المسلمة. وتجبر هي على العدة [منه] إذا بنى بها طلق أو ms0389 مات.
# 1844 - وإن مات عنها ذمي بعد البناء فلا ينكحها مسلم إلا بعد ثلاث حيض
~~استبراء.
# وإن مات عنها الذمي أو طلقها قبل البناء فلا عدة عليها وينكحها المسلم إن
~~أحب مكانه.
# 1845 - وعدة الأمة وأم الولد ومن فيها بقية رق في الطلاق إذا كانت ممن لا
~~تحيض من صغر أو كبر ومثلها يوطأ وقد دخل بها، ثلاثة أشهر، وإن كانت ممن
~~تحيض فحيضتان كان الزوج في ذلك حرا أو عبدا.
# وطلاق العبد طلقتان كانت زوجته حرة أو أمة.
# 1846 - وإذا بلغت [المرأة] الحرة عشرين سنة أو ثلاثين فلم تحض، فعدتها في
~~الطلاق ثلاثة أشهر. PageV01P425 ولو تقدم لها حيضة مرة لطالبت الحيض، فإن
~~لم يأتها اعتدت سنة من يوم الطلاق تسعة أشهر براءة تأخير الحيض وثلاثة أشهر
~~عدة، فإن حاضت بعدما مضى من السنة عشرة أشهر رجعت إلى الحيض، فإن ارتفع
~~ائتنفت سنة من يوم انقطع الدم عنها، ثم إن عاودها الدم في السنة رجعت إلى
~~الحيض، هكذا تصنع حتى تتم ثلاث حيض أو سنة لا حيض فيها، وكذلك التي لم تحض
~~قط قبل الطلاق، أو اليائسة ترى الدم بعدما أخذت في عدة الأشهر فلترجع إلى
~~عدة الحيض، وتلغي الشهور، وتصنع كما وصفنا، هذا إن قلن النساء فيما رأته
~~اليائسة: إنه حيض، فإن قلن: ليس بحيض، أو كانت في سن من لا تحيض من بنات
~~السبعين أو الثمانين لم [يكن] ذلك حيضا وتمادت بالأشهر، والعدة [في الطلاق]
~~بعد الريبة، وفي الوفاة قبل الريبة، فإذا أتمت المرأة أربعة أشهر وعشرا في
~~الوفاة ثم استرابت نفسها انتظرت حتى تزول الريبة عنها ثم تحل.
# وذكرنا في كتاب الاستبراء تأخير حيضة الأمة في البيع.
# 1847 - وإذا اختلف الدم على المطلقة فرأته يومين أو ثلاثة، ثم رأت الطهر
~~مثل ذلك ثم رأت الدم كذلك، فهي كالمستحاضة إذا تمادى ذلك بها عدتها سنة،
~~إلا أن يكون بين الدمين من الطهر ما لا يضاف بعضه إلى بعض فيكون الثاني
~~حيضا مؤتنفا، قال مالك: وليس الأربعة أيام والخمسة ms0390 وما قرب طهرا.
# 1848 - وإذا مات الزوج في عدة من طلاق بائن، والطلاق في صحته أو في مرضه،
~~لم تنتقل إلى عدة الوفاة، وتمادت على عدة الطلاق وورثته في طلاق المرض لا
~~في طلاق الصحة. PageV01P426 فإن مات بعد العدة، والطلاق بائن، أو غير بائن،
~~فلا عدة عليها لوفاة، وإن مات وهي في عدتها من طلاق غير بائن والطلاق في
~~صحته أو في مرضه انتقلت إلى عدة الوفاة وورثته، وقال ابن عباس وغيره: عليها
~~أقصى الأجلين، فإذا بلغها موت زوجها فعدتها من يوم مات، وإن لم يبلغها ذلك
~~حتى انقضت عدتها فلا حداد عليها وقد حلت.((1))
# وكذلك إن طلقها وهو غائب فعدتها من يوم ط لق إذا أقامت على الطلاق بينة،
~~وإن لم تكن على ذلك بينة إلا أنه لما قدم قال: [قد] كنت طلقتها، فالعدة من
~~يوم إقراره، ولا رجعة له فيما دون الثلاث إذا تمت العدة من يوم إقراره،
~~وترثه في العدة المؤتنفة ولا يرثها، وإن كان الطلاق بتاتا لم يتوارثا بحال،
~~ولا يرجع عليها بما أنفقت من ماله بعد طلاقه قبل علمها، لأنه فرط.
# 1849 - ولا إحداد على مطلقة ببتات [أو واحدة]، وعلى كل معتدة في وفاة
~~زوجها الإحداد، وإن كانت صغيرة أو ذمية تحت مسلم، وابن نافع لا يرى على
~~الكتابية إحدادا.
# 1850 - وعلى الأمة الإحداد، وتعتد حيث كانت [تبيت]، وليس لسادتها منعها
~~من ذلك، ولهم أن يخرجوها نهارا للبيع.
# ولا يبيعونها إلا ممن لا يخرجها من الموضع الذي تعتد فيه حتى تتم العدة،
~~ولا يزينونها للبيع بما لا تلبسه الحاد.
# 1851 - ولا تلبس الحاد شيئا من الصباغ، قال عروة: إلا أن يصبغ بسواد.
# ولا تلبس رقيق عصب اليمن، ووسع في غليطه.
# وتلبس رقيق البياض كله وغليظه من الحرير والكتان والقطن.
# 1852 - ولا تلبس خزا ولا ما صبغ من ثياب أو جباب حرير أو كتان أو قطن أو
~~صوف، وإن كان أخضر أو أدكن، إلا أن لا تجد غيره وتكون بموضع لا تجد
~~استبداله، فيجوز لها لبسه. ms0391 وإن وجدت بدلا ببيع فليس لها لبسه.
# __________
# (1) انظر: تفسير القرطبي (4/11)، والمغني (8/93)، ورواه البخاري (8/53)،
~~والنسائي في الكبرى (3/390)، والصغرى (6/195)، وعبد الرزاق في المصنف
~~(2/117). PageV01P427 1853 - ولا تلبس حليا: لا قرطا ولا خاتما ولا خلخالا
~~ولا سوارا ولا خرص ذهب أو فضة، ولا تمس طيبا، قال ابن عمر: ولا تختضب.
# قال ربيعة: ولا تحنط ميتا، ولا تدهن بزنبق أو بنفسج أو خبر، وتدهن
~~بالشيرج والزيت، ولا تمشط بدهن مريب حناء ولا كتم، ولا ما يختمر في رأسها
~~[وتمشط في السدر وشبهه مما لا يختمر في رأسها، ولا تكتحل إلا من ضرورة فلا
~~بأس به، وإن كان فيه طيب، ودين الله يسر].
# وسبيل الأمة والصغيرة وأم الولد والمكاتبة والمدبرة، سبيل الحرة المسلمة
~~البالغة في الإحداد ولزوم العدة من الأزواج.
# 1854 - إلا أن عدة الأمة وأم الولد، ومن فيها بقية رق في وفاة زوجها على
~~النصف من عدة الحرة.
# وإذا مات عن الأمة زوجها أو طلقها طلاقا بائنا أو غير بائن، ثم عتقت وهي
~~في أثناء هذه العدة فلتبق على عدتها ولا انتقال إلى عدة الحرائر.
# وأم الولد إذا مات زوجها وسيدها ولم يعلم أولهما موتا، فلتعتد أربعة أشهر
~~وعشرا مع حيضة، قال سحنون: وهذا إذا كان بين الموتين أكثر من شهرين وخمس
~~ليال.
# وإن كان بينهما أقل من شهرين وخمس ليال فعليها أربعة أشهر وعشر فقط، قال
~~مالك: ولا ميراث لها من زوجها حتى يعلم أن السيد مات قبل زوجها، وعدة أم
~~الولد من وفاة سيدها أو عتقه إياها حيضة، وإن كانت ممن لا تحيض فثلاثة
~~أشهر.
# قال سليمان بن يسار: أو تكون حاملا فحتى تضع، قال مالك: ولو مات السيد
~~وهي في أول [دم] حيضتها، أو غاب عنها فحاضت بعده حيضا كثيرة، ثم مات في
~~غيبته، فلا بد من ائتناف حيضة بعد موته، لأنها لها عدة بخلاف استبراء
~~الملك.
# ولقوة الاختلاف فيها قد قال بعض العلماء: عليها أربعة أشهر وعشر، وقال
~~بعضهم: [عليها] ثلاث حيض، قال مالك: ms0392 ولا حداد عليها في عدتها من وفاة
~~سيدها، ولا أحب لها المواعدة فيها، ولا تبيت إلا في بيتها، وإن زوجها سيدها
~~ثم مات عنها لم يكن على زوجها استبراء. PageV01P428 1855 - وليس للرجل أن
~~يزوج أم ولده أو أمة قد وطئها إلا بعد الاستبراء، ولا يجوز نكاح إلا حيث
~~يجوز الوطء، إلا في دم الحيض وما أشبهه من غير معتدة، أو في دم النفاس فإن
~~النكاح يجوز في ذلك، ولا توطأ حتى تطهر، ولو اعتدت أم الولد من وفاة زوجها
~~وحلت، فلم يطأها السيد حتى مات، أو كان غائبا ببلد يعلم أنه لم يقدم منذ
~~وفاة الزوج فعليها حيضة، ألا ترى أنها لو تمت عدتها من الزوج ثم أتت بولد
~~لها يشبه أن يكون من سيدها، فزعمت أنه من السيد، ألحق به في حياته وبعد
~~موته، إلا أن يقول السيد قبل موته لم أمسها بعد موت زوجها فلا يلحق به، وكل
~~ولد جاءت به أم ولد أو أمة لرجل أقر بوطئها لمثل ما يلد له النساء، فهو
~~بالسيد لاحق وتكون به الأمة أم ولد، أتت به في حياة السيد أو بعد وفاته، أو
~~بعد أن أعتقها، إلا أن يدعي السيد في حياته الاستبراء فينتفي منه بغير
~~لعان، لأن ملك اليمين لا لعان فيه.
# 1856 - وكره مالك المواعدة للمرأة أو لوليها في عدة طلاق أو وفاة، كانت
~~حرة أو أمة.
# قال بعض التابعين: ولا بأس بالتعريض مثل أن يقول لها: إني بك لمعجب، ولك
~~لمحب، أو فيك لراغب، وإن يقدر أمر يكن، ونحو ذلك.
# وجائز أن يهدي لها، قال عطاء: وأكره مواعدة الولي، وغن كانت المرأة مالكة
~~أمرها، ومن جهل فواعد امرأة في العدة وسمى الصداق ونكح بعد العدة، فاستحب
~~له مالك الفراق بطلقة، دخل بها أم لا، ويخطبها إن شاء بعد عدتها منه إن كان
~~دخل بها، وروى عنه أشهب انه يفرق بينهما دخل بها أم لا.
# 1857 - ومن طلقت بخلع فتزوجت في العدة ودخل بها الثاني، قال مالك: يفرق
~~بينهما ms0393 وتأتنف ثلاث حيض من يوم فسخ نكاح الثاني، فتجزيها عن الزوجين، وإن
~~كانت عدتها بالشهور أجزأها منهما ثلاثة أشهر مستقبلة.
# وإن كان قد جاء عن عمر - رضي الله عنه - أنها تتم عدة الأول، وتأتنف عدة
~~الثاني.((1))
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (2/536). PageV01P429 وأما الحامل فالوضع يبرئها
~~من الزوجين جميعا، ولا يتزوجها الأول في عدة الآخر ولدت أولادا من الثاني،
~~إذ لا حجة لها باجتهاد إمام أو [بيقين] طلاق، ولا يقربها القادم إلا بعد
~~العدة من ذلك الماء بثلاث حيض أو ثلاثة أشهر أو وضع حمل إن كانت [حاملا]]،
~~فإن مات القادم قبل وضعها اعتدت منه عدة الوفاة ولا تحل بالوضع دون تمامها
~~ولا بتمامها دون الوضع.((1))
# 1859 - قال غيره: ومن نكح أم ولد قد أعتقها سيدها أو مات عنها، أو أمة
~~أعتقها ربها وقد وطئها فدخل بها الزوج قبل أن تمضي الحيضة فذلك يحرم كالوطء
~~في العدة.
# وروي ذلك عن مالك في أم الولد يموت سيدها فيتزوجها رجل قبل حيضة أنه
~~متزوج في عدة.
# وروي عنه أيضا أنه ليس كالناكح في العدة.
# وإذا وطئ السيد أمته في عدة من زوج حر أو عبد حرمت عليه.
# وكل وطء بملك أو بشبهة نكاح في عدة نكاح يحرم. ألا ترى أن من طلق امرأته
~~البتة ثم ابتاعها لم يحل له وطؤها بالملك حتى تنكح زوجا غيره.
# 1860 - قال ابن وهب عن مالك: ومن وطئ أمة بنكاح في عدة [نكاح] [ثم
~~ابتاعها]، لم تحل له أبدا.
# 1861 - وكل معتدة من وفاة أو طلاق بائن أو غير بائن تأتي بولد وقد أقرت
~~بانقضاء عدتها أو لم تقر، فإنه يلحق بالزوج ما بينها وبين خمس سنين فأدنى،
~~إلا أن ينفيه الحي بلعان ويدعي أنه استبرأ قبل طلاقه، ولا يضرها ما أقرت به
~~من انقضاء العدة، لأنها تقول: حضت وأنا حامل ولا علم لي بالحمل، وقد تهراق
~~المرأة الدم على الحمل، وكذلك إن طلقت فارتابت بتأخير حيض فاعتدت سنة فإنها
~~تحل، إلا أن تستراب بعد ذلك، فتنتظر ms0394 حتى تذهب ريبتها فإن تمادت بها الريبة
~~جلست ما بينها وبين خمس سنين فما وضعت بعد ذلك لم يلحق بالزوج.
# __________
# (1) انظر: الأم (7/157)، والتاج والإكليل (4/159)، ومواهب الجليل
~~(4/158)، الشرح الكبير (2/501)، والمعونة للبغدادي (2/793)، والكافي
~~(2/530). PageV01P430 وإن أتت به بعد ذلك بشهرين أو ثلاثة، وتحد المرأة،
~~وإن مضى لهذه المطلقة خمس سنين غلا خمسة أشهر ولم تقر إلا بانقضاء العدة ثم
~~تزوجت، فإن قالت: إنما تزوجت بعد العدة وزوال الريبة صدقت، ولا تنكح
~~مسترابة البطن إلا بهد زوال البطن أو بعد خمس سنين، فإن نكحت قبل الخمس
~~سنين بأربعة أشهر فأتت بولد لخمسة أشهر من يوم نكحت، لم يلحق بأحد من
~~الزوجين وحدت وفسخ نكاح الثاني، لأنه نكح حاملا.
# 1862 - وإذا كان الصبي لا يولد لمثله وهو يقوى على الجماع، فظهر بامرأته
~~حمل لم يلحق به، وتحد المرأة، فإن مات هذا الصبي لم تنقض عدتها من الوفاة
~~بوضع حملها، وعليها أربعة أشهر وعشر من يوم مات، وإنما الحمل الذي تنقضي به
~~العدة، الحمل الذي يثبت نسبه من أبيه خلا الملاعنة خاصة، فإنها تحل بالوضع
~~وإن لم تلحقه بالزوج.
# وإن مات زوجها وهي في العدة لم تنتقل إلى عدة الوفاة.
# 1863 - وإذا دخل الصبي بزوجته وهو يقوى على الجماع ولا يولد لمثله، ثم
~~صالح عنه أبوه أو وصيه، فلا عدة على امرأته ولا صداق لها ولا غسل عليها من
~~وطئه، إلا أن تلتذ، يعني: تنزل.
# والخصي لا يلزمه ولد إن أتت به امرأته، إلا أن يعلم أنه يولد لمثله.
# 1864 - ومن نكح امرأة ودخل في العدة بها قبل حيضة، ثم ظهر بها حمل فهو
~~للأول، وتحرم على الثاني، ولو نكحت بعد حيضة فهو للثاني إن وضعته لستة أشهر
~~من يوم دخل بها، فإن وضعته لأقل فهو للأول، هذا حكم النكاح، وإن القافة في
~~الأمة يطؤها السيدان في طهر، وكذلك من نكح في عدة وفاة بعد حيضة أو قبل في
~~لحوق الولد، وعدتها منهما وضع الحمل، أحلقت الولد بالأول أو ms0395 بالثاني وهو
~~فيها أقصى الأجلين.
# 1865 - وإذا أسلمت ذمية تحت ذمي ثم مات وهي في عدتها، لم تنتقل إلى عدة
~~الوفاة وتمادت على عدتها ثلاث حيض.
# وقال غيره: وناكحها في عدة منه ناكح في عدة، [قال مالك:] ولا شيء لها من
~~المهر إن لم يكن دخل بها، مات أو لم يمت. PageV01P431 1866 - وما فسخ من
~~نكاح فاسد أو ذات محرم أو المنعى لها تنكح أو أمة بغير إذن السيد، فالعدة
~~في ذلك كله كعدة النكاح الصحيح، ويعتددن في بيوتهن.
# 1867 - وإذا تصادق الزوجان بعد الخلوة في النكاح الفاسد على نفي المسيس
~~لم تسقط بذلك العدة، لأنه لو كان ولد لثبت نسبه إلا أن ينفيه بلعان ولا
~~يكون لها صداق ولا نصفه، لأنها لم تطلبه، وتعاض من تلذذه بها إن كان تلذذ
~~منها بشيء، وقد قيل: [إنها] لا تعاض.
# 1868 - ولا يضرب السلطان لامرأة المفقود أجل أربع سنين إلا من يوم ترفع
~~إليه، وإن لم تقم إلا بعد سنين، ولا تعتد أربع سنين بغير أمره، وإنما يضرب
~~هذا بعد الكشف عنه، فإن علم إلى أي جهة خرج كتب إليها في الكشف عنه، فإذا
~~يئس من علم خبره ضرب من يومئذ للحر أربع سنين وللعبد حولين، ثم تعتد هي بعد
~~ذلك دون أمر الإمام كعدة الوفاة، كان قد بنى بها أم لا، وعليها الإحداد.
# فإن قدم أو صحت حياته قبل أن تنكح، منعت من النكاح وكانت له زوجة بحالها.
# وكذلك لو تزوجت ولم يدخل لفسخ نكاح الثاني وردت إلى الأول.
# وكذلك التي يبلغها الطلاق ولا تبلغها الرجعة، فإن لم تعلم هي أو لم يقدم
~~هو حتى دخل بها الثاني، فالثاني أحق بها، وأول قول مالك فيهما: إن عقد نكاح
~~الثاني دون البناء يفتيها عن الأول، وأخذ به المغيرة وغيره.
# وأخذ ابن القاسم وأشهب فيما بقول مالك الآخر: أن الأول أحق بها ما لم
~~يدخل بها الثاني، وإذا رجعت إلى الأول قبل بناء الثاني كانت عنده على
~~الطلاق كله، وإنما يقع عليها طلقة ms0396 بدخول الثاني، فأما قبل ذلك فلا.
# 1869 - وإذا علم أن المفقود مات بعد نكاح الثاني وقبل دخوله، فموته هاهنا
~~كقدومه حينئذ، ويفسخ نكاح الثاني وترث الأول، وتعتد لوفاته من يوم صحة
~~موته، لأن عصمة الأول لم تسقط، وإنما تسقط بدخول الآخر بها. PageV01P432
~~ولو مات الثاني قبل البناء فورثته، ثم علم أن الأول مات بعد أن نكحت قبل
~~موت الثاني أو بعده، أو علم أن الأول حي ردت ميراثها من الثاني، ورجعت إلى
~~حكم عصمة الأول في حياته وموته.
# وإن علم أنه مات بعد بناء الثاني فهو كمجيئه حينئذ فتثبت عصمة الثاني ولا
~~ترث الأول، ولو مات الأول بعد الأجل والعدة، ثم نكحت في وقت تكون فيه في
~~عدة من الأول في صحة موته فسخ نكاح الثاني.
# فإن لم يكن دخل بها كان خاطبا إن أحب بعد انقضاء عدة الأول.
# وإن كان قد بنى بها في عدة الأول لم تحل له أبدا وترث الأول في الوجهين،
~~وإن صح أنها نكحت بعد تمام عدة الأول من يوم موته ورثته وثبتت مع الثاني.
# واسلك بالتي تعلم بالطلاق ولا تعلم بالرجعة حتى تعتد وتنكح، هذا المسلك،
~~في فسخ النكاح والموت والميراث وجميع أحكامها.
# 1870 - وينفق على امرأة المفقود في التأجيل من ماله ولا نفقة لها في
~~العدة، ولولده النفقة ما كانوا صغارا إن لم يكن لهم مال.
# ولا يؤخذ حميل بهذه النفقات، وما أنفق عليهم بعد موته ولم يعلم توبع بذلك
~~الزوجة والولد.
# 1871 - ولا يقسم ورثة المفقود ماله حتى يأتي عليه من الزمان ما لا يحيا
~~إلى مثله، فيقسم بين ورثته يومئذ لا يوم فقد أو يصح وقت موته فيرثه ورثته
~~يوم صحة موته، وإن مات له ولد وقف ميراثه منه، فإن أتى أخذه وإن موت
~~بالتعمير رد ذلك إلى ورثة الابن يوم مات الابن، ولا أورث الأب بالشك.
# وكذلك لا يتوارث بالشك من لا يعلم أولهما موتا بغرق أو هدم. ويرث كل واحد
~~ورثته.
# 1872 - وإن فقد عبد فأعتقه سيده وله ولد ms0397 أحرار لم يجز، ولا يتم حتى يعلم
~~أن العتق أصابه حيا.
# 1873 - ولا يوقف للعبد ميراث من مات من ولده الأحرار، وهو بخلاف الحر في
~~هذا، لأنه على أصل منع الوراثة بالرق حتى يصح عتقه. PageV01P433 وأحسن ذلك
~~أن يدفع إلى ورثة الابن بحميل يعطونه، وينظر الإمام في مال المفقود ويجمعه
~~ويوقفه، كان بيد وارث أو غيره، ويوكل به من يرضاه، وإن كان في ورثته من
~~يراه لذلك أهلا أقامه له، وينظر في ودائعه وقراضه، ويقبض ديونه، ولا يبرأ
~~من دفع من غرمائه إلى ورثته، لأن ورثته لم يرثوه بعد.((1))
# 1874 - وما أسكن أو أعار أو أجر إلى أجل أرجئ إليه، وإن قارض إلى أجل فسخ
~~وأخذ المال.
# وما لحقه من دين أو اعتراف أو عهدة ثمن أو عيب قضي به عليه، ولا يقام له
~~وكيل، وتباع عروضه في ذلك.
# وإن أقام رجل البينة أنه أوصى له بشيء أو أسند إليه الوصية سمعت بينته،
~~فإذا قضي بموته بحقيقة أو تعمير، جعلت الوصي وصيه وأعطيت الموصى له وصيته
~~إن كان حيا وحملها الثلث، ولا أعيد البينة.
# وكذلك إن أقامت امرأة بينة أنه زوجها قضيت له كقضيتي على الغائب.
# 1875 - وأما السر فلا تؤجل امرأته بخلاف المفقود، علمنا موضع الأسير أم
~~لا، لأنه معلوم أنه قد أسر، ولا يصل الإمام من كشف حاله إلى ما يفعله في
~~المفقود، ولا تنكح امرأته إلا أن يصح موته أو تنصره إما طائعا، أو لا يعلم
~~أطائعا أم مكرها؟ فيفرق بينهما، ويوقف ماله، فإن مات مرتدا كان للمسلمين،
~~وإن أسلم كان له، وإن تنصر مكرها كانت في عصمته وينفق عليها من ماله.
# 1876 - ومن نكح امرأة في عدتها فلم يطأ، إلا أنه قبل أو باشر أو جس، حرمت
~~عليه للأبد وعلى آبائه وأبنائه.
# 1877 - وتعتد امرأة الخصي في الطلاق، قال أشهب: لأنه يصيب ببقية ذكره
~~ويتحاصنان بذلك، وإن كان المجبوب لا يمس امرأته فلا عدة عليها من طلاق.
# وليس على التي لا يوطأ مثلها لصغر عدة الطلاق. ms0398
# 1878 - وعلى كل معتدة لوفاة زوج تربص أربعة أشهر وعشر إن كانت حرة مسلمة
~~أو كتابية، بنى بها أو لم يبن، صغيرة كانت أو كبيرة، والزوج صغير أو كبير،
~~حر أو عبد، مجبوب أو سليم.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل للشيخ عليش (3/464). PageV01P434 وإذا علم بعد وفاة
~~الزوج بفساد نكاحه وأنه مما لا يقران عليه فلا عدة عليها ولا إحداد، وعليها
~~ثلاث حيض استبراء إن كان قد بنى بها، ويلحقه ولدها ولا ترثه ولها الصداق
~~المسمى كله مقدمة ومؤخره.
# 1879 - وتعتد المرأة في الطلاق والوفاة في بيتها ولا تنتقل منه إلا لضرر
~~لا قرار معه، من خوف سقوطه، أو خوف لصوص بقرية لا مسلمون فيها ونحوه، فإن
~~كان في مدينة فلا تنتقل لضرر جوار ولترفع ذلك إلى الإمام.
# 1880 - وإن انتقلت لعذر إلى منزل ثان أو ثالث لزمها المقام حيث انتقلت،
~~والكراء في ذلك على الزوج.
# وإذا انتقلت لغير عذر ردها الإمام بالقضاء إلى بيتها حتى تتم عدتها فيه،
~~ولا كراء لها فيما أقامت في غيره، ولرب الدار إخراجها منها في عدتها إذا
~~انقضى أجل الكراء.
# 1881 - وإذا انهدم المسكن فدعت المرأة إلى سكنى موضع ودعا الزوج إلى
~~غيره، فذلك لكثرة كراء [أو سكنى] فتمنع، ولو أسقطت الكراء لسكنت حيث شاءت،
~~وامرأة الأمير المعتدة لا يخرجها الأمير القادم من موضعها حتى تنقضي العدة،
~~وكذلك من حبست عليه دار وعلى آخر بعده، فهلك الأول وترك زوجته، فلا يخرجها
~~من صارت إليه الدار حتى تتم العدة.
# 1882 - [ومن] بنى بزوجته الصغيرة ومثلها يجامع ثم طلقها أو مات عنها،
~~فليس لأبويها أن ينقلاها إليهما في العدة، ولتعتد حيث كانت يوم مات الزوج
~~أو طلق، ولو خرج أبواها على الحج أو لسكنى بلد آخر فلا يخرجاها حتى تتم
~~العدة.
# وتنتوي البدوية مع أهلها حيث انتووا، لا حيث انتوى أهل الزوج، وتقيم هناك
~~بقية العدة ولا تنتوي من قرار.
# وإن تبدى زوجها فمات رجعت للعدة في بيتها.
# 1883 - وتعتد الأمة في الموت والطلاق حيث كانت تبيت، ms0399 فإذا انتجع سيدها
~~إلى بلد آخر كان له أن يخرجها كالبدوية.
# 1884 - وتجبر الذمية في العدة من مسلم على العدة في بيتها ولا تنتقل منه،
~~ولا تنكح حتى تنقضي عدتها، وهي في كل شيء من أمرها في العدة والإحداد مثل
~~الحرة المسلمة تجبر على ذلك. PageV01P435 1885 - ولا تبيت معتدة من وفاة أو
~~طلاق بائن أو غير بائن إلا في بيتها، ولها التصرف نهارها والخروج سحرا قرب
~~الفجر، وترجع ما بينها وبين العشاء الآخرة، والمطلقة واحدة أو اثنتين لا
~~إذن لزوجها في خروجها عن بيتها، ولا يسافر بها حتى يراجعها، ولا تحج هي في
~~عدتها من وفاة أو طلاق، حجة الفريضة حتى تتم العدة.
# 1886 - وتبيت المعتدة في دارها حيث كانت تبيت قبل ذلك في مشتاها ومصيفها،
~~[ولو كان في الدار بيوت في إحداها متاعها وسكناها فلتعتد فيه، وتبيت في
~~بيتها هذا واسطوانها وساحة حجرتها حيث شاءت]، وإن كان في الدار مقاصير فلا
~~تبيت إلا في مقصورتها.
# وينتقل الزوج من بيتها في طلاق بائن أو غير بائن ولا يقيم معها في حجرة.
# ولا بأس أن ينتقل إلى أحد بيوت الدار الجامعة، ولا يدخل عليها فيما فيه
~~الرجعة حتى يرتجع.
# 1887 - وإذا خرجت المرأة مع زوجها في زيارة، أو إلى الحصاد، أو السواحل
~~والرباط، لإقامة الأشهر والرجوع أو لحاجة من قبض دين ونحوه، ولا يريد
~~انتقالا، فمات زوجها في الطريق، فلترجع إلى بيتها تعتد فيه بعدت أو قربت أو
~~قد وصلت، ولا ترجع إذا بعدت إلا مع ثقة وإلا قعدت حتى تجد ثقة.
# وإن خرج بها على رفض سكنى موضعه اعتدت بموضع نقلها إليه.
# وإن مات في الطريق وهي أقرب إلى الموضع الأول أو الثاني فلها المسير إلى
~~أيهما شاءت إن كان قريبا، وإن بعد فلا تمض إلا مع ثقة.
# ولها المقام بموضع موته أو تعدل إلى حيث شاءت فتتم هناك عدتها، لأنه مات
~~ولا قرار لها، وهي كمعتدة أخرجها أهل الدار، وبمنزلة التي أخرج زوجها من
~~منزل بكراء فانتقلت على أهلها ms0400 لتكتري سواه فمات ولم يكتر منزلا، أو اكتراه
~~ولم يسكنه حتى مات فلتعتد حيث شاءت، وإذا مات زوجها في خروجها إلى الحج وقد
~~سارت اليومين والثلاثة وما قرب، وهي تجد ثقة ترجع معهم فلترجع، وترجع من
~~مثل ذي الحليفة عن المدينة، وردهن عمر((1)) من البيداء.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (2/592). PageV01P436 1888 - ولا يفسخ كراء
~~كريها، ولتكر الإبل من مثل ما اكترت، ولو بعدت كإفريقية من الأندلس أو
~~المدينة من مصر، نفذت.
# وأما إذا أحرمت فلتنفذ قربت أو بعدت، ثم إن رجعت في بقية العدة أتمتها في
~~بيتها، وكل من أمرتها بالرجوع إلى بيتها فكانت لا تصل حتى تنقضي العدة فلا
~~ترجع ولتقم بموضعها أو حيث شاءت، إلا أن يعلم في التقدير أنه يبقى من عدتها
~~بعد وصولها فلترجع، وكذلك في الطلاق البائن وغيره.
# 1889 - وكل مطلقة لها السكنى، وكل بائنة [بطلاق] أو بتات أو خلع أو
~~مبارأة أو لعان ومحوه، فلها السكنى ولا نفقة لها ولا كسوة إلا في الحمل
~~البين، فذلك لها ما أقامت حاملا، خلا الملاعنة فإنها لا نفقة لها في
~~حملها.((1))
# 1890 - وكل طلاق فيه الرجعة فلها النفقة والكسوة والسكنى حتى تنقضي
~~العدة، كانت حاملا أو غير حامل.
# وكذلك امرأة المولي إذا فرق بينهما، لأن فرقة الإمام فيها غير بائن، وهما
~~يتوارثان ما لم تنقض العدة، ويجب السكنى في فسخ النكاح الفاسد أو ذات محرم
~~لقرابة أو رضاع كانت حاملا أم لا، لأنه نكاح يلحق فيه الولد، وتعتد فيه حيث
~~كانت تسكن ولا نفقة عليه ولا كسوة إلا أن تكون حاملا فذلك عليه.
# وللكتابية الحرة على الزوج المسلم من السكنى والنفقة إذا طلقها ما
~~للمسلمة.
# 1891 - ومن خلا بصغيرة يجامع مثلها في بيت أهلها ثم طلقها فقال: لم أطأ
~~فصدقته أو كذبته فالقول قوله في طرح السكنى، كما أقبله في نصف الصداق
~~وعليها العدة.
# وحيث يجب جميع الصداق يجب السكنى إلا أنه [إن] لم يعلم له بها خلوة، فلا
~~عدة عليها في طلاق وإن ادعى المسيس. ms0401
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/163)، وشرح الزرقاني (3/270)، والفواكه
~~الدواني (2/64، 65)، والشرح الكبير (2/484). PageV01P437 1892 - وإن دخل
~~بها وهي لا يجامع مثلها لصغر فلا عدة عليها ولا سكنى لها في الطلاق، وليس
~~لها إلا نصف الصداق. وعليها في الوفاة العدة ولها السكنى إن كان ضمها إليه،
~~والمنزل له أو نقد كراه وإن لم يكن نقلها فلتعتد عند أهلها.
# وكذلك الكبيرة يموت زوجها قبل البناء وهي في مسكنها، فلتعتد فيه ولا سكنى
~~لها [عليه] إلا أن يكون اسكنها دارا له أو اكتراها ونقد الكراء، فتكون أحق
~~بذلك المسكن حتى تنقضي عدتها، وإذا أعتقت الأمة تحت عبد فاختارت نفسها، أو
~~لم تعتق فطلقها طلاقا بائنا، فإن كانت بوئت مع زوجها بيتا فلها السكنى عليه
~~ما دامت في عدتها، وإن لم تبوأ معه [بيتا] فلتعتد عند سيدها، وإن أخرجها
~~سيدها فسكنت في موضع آخر فلا شيء لها [على الزوج] إذا لم تكن تبيت عنده،
~~ويجبر سيدها على ردها حتى تنقضي عدتها.
# 1893 - ولو أعتق العبد أو انهدم المسكن في العدة ولم تبوأ معه بيتا فلا
~~سكنى [لها] عليه، وليس للأمة الحامل نفقة على الزوج إذا طلقها إذ الولد رق
~~لغيره كان الزوج حرا أو عبدا. PageV01P438 وكذلك حرة طلقها عبد وهي حامل
~~فلا نفقة لها إلا أن يعتق العبد قبل وضعها، فينفق على الحرة من يومئذ، وإن
~~كانت أمة فلا إلا أن تعتق هي أيضا بعد عتقه فينفق عليها في حملها، لن الولد
~~ولده، ولا نفقة لحامل في الوفاة. وللمتوفى عنها زوجها السكنى في العدة إن
~~كانت دار الميت، أو بكراء وقد نقده، وهي أحق بسكنى دار الميت من غرمائه،
~~وتباع ويشترط سكناها وهي أحق منهم بما نقد كراه، وإن كانت الدار بكراء ولم
~~ينقد الزوج الكراء وهو موسر فلا سكنى لها في ماله، وتؤدي الكراء من مالها،
~~ولا تخرج إلا أن يخرجها رب الدار أو يطلب ما لا يشبه من الكراء، فإن أخرجت
~~أقامت بموضع تنتقل إليه لا تخرج منه، وأما إن طلقها ms0402 طلاقا بائنا فلزمه
~~السكنى ثم مات في العدة فقد وجب [لها] السكنى في مال الزوج قبل الوفاة
~~دينا، ولا يسقطه موته بخلاف المتوفى عنها زوجها ولم يطلقها، [وقد] روى ابن
~~نافع عن مالك أنهما سواء، ولو طلقها وهي في بيت بكراء فأفلس قبل انقضاء
~~العدة فلرب الدار إخراجها، لأنه أحق بمسكنه، وإن كانت المعتدة في مسكن
~~بكراء فلم تطلب به الزوج إلا بعد العدة [فلها الكراء، ولذلك] لو لم يفارقها
~~فطلبته به بعد تمام السكنى فذلك لها إن كان موسرا حين سكنت، وإن كان عديما
~~فلا شيء عليه.
# ولا سكنى على معدم في عدة ولا نفقة حمل إلا أن يوسر في حملها فتأخذه
~~بنفقة ما بقي وكذلك السكنى.
# وإن وضعت قبل يسره فلا نفقة لها في شيء من حملها، ولأم الولد السكنى في
~~الحيضة إن مات السيد أو أعتقها ولا نفقة لها، وكل شيء تحبس عليه فيه من عدة
~~أو استبراء فلها فيه السكنى.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/166)، ومنح الجليل (4/355). PageV01P439 وإن
~~كانت حاملا حين أعتقها فلها النفقة مع الكسنى، [قال غيره: إن كانت حاملا في
~~الوفاة فلها السكنى ولا نفقة لها]، وللمرتدة الحامل النفقة والسكنى ما دامت
~~حاملا، فإن لم تكن حاملا لم تؤخر واستتببت بولا نفقة لها في هذه الاستتابة،
~~لأنها قد بانت منه]، فإما أن ترجع إلى الإسلام أو تقتل، ويكون ذلك طلقة
~~بائنة ويكون لها السكنى.
# والمعترض عن امرأته إذا فرق بينهما عند انقضاء الأجل فلها عليه السكنى في
~~عدتها، وكذلك إن كانا مجوسيين فأسلم الزوج ووقعت الفرقة بينهما وقد بنى بها
~~فلها السكنى.
# وللمستحاضة السكنى في عدتها ولا ينقطع ما وجب من السكنى لمطلقة أو لمتوفى
~~عنها وبها ريبة حتى تزول الريبة.
# 1894 - ومن مات عن أمة أو باعها أو أعتقها فاستبراؤها حيضة، وإن كانت
~~مستبرأة قبل ذلك، إلا المعتقة المستبرأة فذلك يجيزها وتنكح وتحل للزوج
~~مكانها، كما لو زوجها السيد وهي في ملكه حل للزوج وطؤها مكانه ويجزيه
~~استبراء السيد.
# ولا يجوز للسيد ms0403 أن يزوجها حتى يستبرئها.
# 1895 - ولو أعتق أم ولده بعد الاستبراء أو مات عنها لم يجزها حتى تأتنف
~~حيضة بعد عتقها بخلاف الأمة.((1))
# 1896 - وإن اشترى مكاتب زوجته بعد البناء فلم يطأها حتى مات، أو عجز
~~فرجعت إلى السيد فعدتها حيضة، قاله مالك، ثم رجع فقال: أحب إلي أن تكون
~~حيضتين، وبهذا أخذ ابن القاسم أن السيد لا يطؤها إلا بعد حيضتين من يوم
~~الشراء.
# ولو وطئها المكاتب بعد الشراء انفسخت العدة وحلت بحيضة استبراء.
# 1897 - ولو مات المكاتب أو عجز بعد ما مضى لها عنده حيضتان من يوم الشراء
~~فصارت الأمة لسيده لم ينبغ للسيد أن يطأها حتى تحيض حيضة.
# وإن كان المكاتب قد قال: لم أطأها بعدهما فإن هي خرجت حرة ولم يكن
~~المكاتب وطئها بعد الشراء نكحت مكانها ولا استبراء عليها، لأنها خرجت من
~~ملك إلى حرية.
# 1898 - ومن اشترى زوجته قبل البناء وطئها بملك يمينه ولا استبراء عليه.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (2/495). PageV01P440 وقد بقى رسم من آخر هذا
~~الكتاب وهو مذكور في كتاب أمهات الأولاد.
# * * *
# (كتاب الرضاع)
# 1890 - ويحرم من الرضاع في الحولين ولو مصة واحدة بين الأحرار والمماليك.
~~وحرمة الرضاع في الشرك والإسلام واحدة، ولبن المسلمات والمشركات في حرمة
~~الرضاع سواء.((1))
# 1891 - والوجور يخرم، والسعوط إن وصل إلى جوف الصبي فإنه يحرم.
# وإن حقن بلبن فوصل إلى جوفه حتى يكون له غذاء حرم، وإلا لم يحرم.
# قال عطاء الخراساني: لا يحرم السعوط ولا الكحل باللبن.
# 1892 - وإن أرضعت ذات زوج صبيا وهي مرضع أو بعد فصال ولدها وهي حامل أو
~~درت عليه ولم تلد قط، فالصبي ابن للزوج.
# 1893 - وإذا تزوجت المرضعة المطلقة فحملت ثم أرضعت صبيا، فإنه ابن للزوج
~~الأول والثاني، إذا كان لبن الأول لم ينقطع، والماء يغيل اللبن [ويكون فيه
~~غذاء والوطء يدر له اللبن فهو يحرم، قال مالك:] وما ذكر في الحديث من
~~الغيلة هو وطء المرضعة التي لا حمل بها ولا يكره ذلك إذ لم ينه النبي - صلى
~~الله ms0404 عليه وسلم - عنه، [وقد قال أناس: إنما الغيلة أن يغتال الصبي بلبن قد
~~حملت أمه عليه، فيكون إذا أرضعته بذلك اللبن قد اغتالته].
# 1892 - قال مالك: ولا يحرم رضاع الكبير إلا ما قارب الحولين.
# ولم يفصل إلا بمثل شهر أو شهرين، وأما لو فصل بعد الحولين أو بعد حول حتى
~~استغنى بالطعام لم يحرم ما أرضع بعد ذلك.
# ولو أرضعته امرأة بعد فصاله بيوم أو بيومين لحرم، لأنه لم يستغن بالطعام.
# 1893 - وتحرم على الرجل امرأة أبيه أو ابنه من الرضاعة كالنسب.
# 1894 - وإذا درت بكر لا زوج لها أو يائسة من المحيض فأرضعت صبيا فهي أم
~~له. ولا يحرم ما در للرجل من لبن.
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/149)، وحاشية الدسوقي (2/502)، شرح الزرقاني
~~(3/306)، والتاج والإكليل (1/93)، الفواكه الدواني (2/55)، الشرح الكبير
~~(2/502). PageV01P441 1895 - وإذا حلب من ثدي المرأة لبن في حياتها أو بعد
~~موتها فأوجر به صبي أو دب فرضعها وهي ميتة وعلم أن في ثديها لبن فالحرمة
~~تقع بذلك ولا يحل اللبن في ضروع الميتة، قيل: فلم وقعت به الحرمة؟ قال: لأن
~~من حلف أن لا يشرب لبنا فشرب لبن الميتة أو [شرب] لبنا ماتت فيه فأرة حنث
~~إلا أن ينوي اللبن الحلال، ويحد من وطئ ميتة.
# 1896 - وإذا قالت امرأة عدلة: كنت أرضعت فلانا وزوجته لم يقض بفراقهما،
~~ولو عرف ذلك من قولها قبل النكاح أمرته بالتنزه عنها [إن كان يوثق بقولها]،
~~ولو شهد بذلك امرأتان بعد العقد وهما أم الزوجة وأم الزوج أو أجنبيتان لم
~~أفض بالفراق، إلا أن يفشر ذلك من قولهما قبل النكاح عند الجيران والمعارف
~~[فيقضى بالفراق بينهما].
# 1897 - ولو خطب رجل امرأة فقالت له امرأة: قد أرضعتكما، لم ينبغ له
~~نكاحها، فإن فعل لم يفرق القاضي بينهما.
# 1898 - وإن قال الأب: رضع فلان وفلانة مع ابني الصغير أو مع ابنتي، ثم
~~قال: أردت أعتذر، لم يقبل منه، فإن تناكحا فرق السلطان بينهما، [ويؤخذ
~~بإقراره الأول].
# وإذا أقر أحد الزوجين أن ms0405 الآخر أخوه من الرضاعة قبل أن يتناكحا، فسخ
~~نكاحهما إذا شهد على إقرارهما بذلك بينة.
# وإذا قالت الأم لرجل أرضعتك مع ابنتي [فلانة]، ثم قالت: كنت كاذبة أو
~~معتذرة لم يقبل قولها الثاني، ولا أحب له أن يتزوجها.
# 1899 - ومن تزوج صغيرة بعد صغيرة فأرضعتهما أجنبية فليختر واحدة وليفارق
~~الأخرى، ولا يفسد [عقد] نكاحهما كما فسد عقد متزوج الأختين عقدة لفساد
~~العقد فيهما وصحته في هاتين.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/98)، والتقييد (2/279). PageV01P442 1900 -
~~وكذلك لو كن أربعا فأرضعتهن كلهن فله أن يختار أولادهن رضاعا أو آخرهن أو
~~من شاء ويفارق البواقي، وإن أرضعت واحدة منهن فهن على نكاحهن، فإن أرضعت
~~ثانية اختار أيتهما شاء وفارق الأخرى، فإن فارق الأولى ثم أرضعت ثالثة
~~اختار أيضا، فإن فارق الثالثة ثم أرضعت رابعة حبس الثالثة - إن شاء - أو
~~الرابعة وفارق الأخرى.
# 1901 - [ومن] تزوج امرأة [كبيرة] ورضيعتين في عقدة وسمى لكل واحدة صداقا،
~~أو في عقد متفرقة فأرضعت الكبيرة إحداهما قبل [بنائه بالكبيرة وهي في عصمته
~~أو بعد أن فارقها، حرمت الكبيرة للأبد وثبت على [نكاح] الصغيرتين، وإن كان
~~بعد] بنائه بالكبيرة حرمت الكبيرة والصغيرة التي أرضعت ولا صداق للمرضعة
~~وإن تعمدت الكبيرة الفساد، وللكبيرة الصداق بالمسيس.
# 1902 - ومن تزوج صبية، فأرضعتها أمه أو أخته أو جدته أو ابنته أو ابنة
~~ابنه أو امرأة أخيه أو بنت أخيه أو بنت أخته، وقعت الحرمة بذلك وفرق
~~بينهما، ولا صداق للصبية على الزوج ولا على التي أرضعتها - وإن تعمدت -
~~ولكن تؤدب المتعمدة.
# وكل ما فسخ من نكاح من حرك بالرضاع بعد البناء فلها المسمى.
# 1903 - ولا يحرم لبن البهيمة، ولا لبن مزج بطعام يغيب فيه حتى يكون
~~الطعام الغالب عليه، أو طبخ بعد أن مزج على نار حتى غاب اللبن فيه، أو صب
~~عليه ما غمره وغيبه من الماء، أو جعل في دواء غلب عليه ثم أطعم ذلك أو سقي
~~لصبي، لم يحرم بذلك.
# 1904 - ويكره استرضاع الكوافر وأن يتخذن ظؤورة لما يتغذين به ms0406 ويغذين به
~~الولد. وكره مالك استرضاع الفاجرة ولم يحرمه.
# 1905 - وتجبر ذات الزوج على إرضاع ولدها بلا أجر، إلا أن تكون ممن لا
~~ترضع لشرفها فذلك على الزوج وإن كان لها لبن.
# ولو مرضت التي [مثلها] ترضع، أو انقطع درها فالرضاع على الزوج.
~~PageV01P443 وإن مات الأب وللصبي مال فلها أن لا ترضعه وتستأجر له من يرضعه
~~من ماله، إلا أن لا يقبل غيرها فتجبر أن ترضعه [بأجرها] من ماله، وإن لم
~~يكن للصبي مال لزمها إرضاعه بخلاف النفقة التي لا يقضى بها عليها، ولكن
~~يستحب لها أن تنفق عليه إن لم يكن له مال.
# 1906 - والرضاع عليها إن طلقت طلاقا فيه رجعة ما لم تنقض العدة، فإن
~~انقضت
# 1907 - ومن رهن جارية أو ودعها فلا يستبرئ إذا ارتجعها، ولو ابتاعها منه
~~المودع بعد أن حاضت عنده أجزأه من الاستبراء إن كانت فيه بيته ولا تخرج،
~~ولو كانت تخرج إلى السوق لم يجزه.
# 1908 - ومن وهب أمة لرجل ثم ارتجعها بعد غيبة الموهوب عليها فليستبرء
~~لنفسه، لأنها قبضت على الحوز.
# وأما من باع أمة على المواضعة ثم رجعت إليه في المواضعة قبل أن تحيض أو
~~يذهب معظم حيضتها فلا استبراء عليه، ولو قبضها المبتاع لنفسه على الحوز لا
~~على الأمانة في المواضعة ثم أقاله فليستبرء لنفسه، وإن أقاله بعد يوم من
~~مغيبه عليها، والهبة كذلك.
# 1909 - ومن وهب لابنه الصغير أو الكبير الذي في عياله جارية ثم اعتصرها،
~~فإن لم تكن تخرج وهي في يد الأب ولم يغب الكبير عليها لم يستبرئ، وإلا فذلك
~~عليه، وإن وطئها الابن فلا اعتصار للأب فيها.((1))
# 1910 - وكل من انتقل إلى ملكه ملك أمة كانت في حوز غيره بأي وجه ملكها
~~فليستبرئها أو كان الطلاق بائنا ولم تنقض العدة أو انقضت فعلى الأب أجر
~~الرضاع، والأم أولى بذلك، إلا أن يجد الأب بدون ما سألت فذلك له، إلا أن
~~ترضى الأم بما وجد فهي أحق، فإن لم ترض ولم يقبل الولد غيرها وخيف عليه
~~الموت ms0407 جبرت على رضاعه بأجر مثلها.
# __________
# (1) انظر: شرح الزرقاني (3/195)، والفواكه الدواني (2/157)، ومواهب
~~الجليل (6/63)، والموطأ (2/539)، والكافي (1/532). PageV01P444 ولو كان
~~الأب معدما لا يجد شيئا ووجد من قرابته من ترضعه باطلا فله، إلا أن ترضعه
~~الأم باطلا، [وكذلك] إن كان الأب ليس بالواجد، وإنما يقوى على دون الأجر
~~وأصاب من يرضع له بدون ذلك، فللأم أن ترضعه بما وجد أو تسلمه، وإن كان الأب
~~موسرا ووجد من يرضعه باطلا فليس ذلك له. وللأم أن ترضعه بمثل ما ترضعه به
~~غيرها.
# * * *
# (كتاب الاستبراء)
# 1911 - ومن اشترى أمة مستحاضة - يعلم ذلك - استبرأها بثلاثة أشهر، إلا أن
~~لا يبرئها ذلك وتشك، فيرتفع بها إلى تسعة أشهر، والتي رفعتها حيضتها
~~بمنزلتها، إلا أن ترى المستحاضة دما توقن هي والنساء أنه دم حيض، فتحل [به]
~~متى ما رأته، كالمستحاضة ترى دما وهي في عدتها من موت أو طلاق توقن هي
~~والنساء أنه دم حيض فيكون ذلك قرءا تحتسب به.
# 1912 - ومن كاتب أمته ثم عجزت، أحببت له الاستبراء إلا التي في يديه لا
~~تخرج فلا شيء عليه، [وعليه] في المغصوبة ترجع إليه الاستبراء إن غاب عليها
~~الغاصب، ولو اشتراها الغاصب بعد أن وطئها فليستبرئها من مائه الفاسد.
# 1913 - ومن اشترى أمة فغاب عليها ثم استحقت بحرية، لم تنكح إلا بعد ثلاث
~~حيض وإن تقارا أنه لم يطأ.
# ولو وطئها فلا صداق عليه، لأنه وطئ بالملك إلا أن يطأها عالما بحريتها
~~فعليه الصداق ويحد.
# 1914 - وإذا استبى العدو أمة أو أم ولد أو مدبرة أو حرة ثم رجعن، لم توطأ
~~الحرة إلا بعد ثلاث حيض، وأولئك بعد حيضة، ولا يصدقن كلهن في نفي الوطء،
~~وقد حزن بمعنى الملك لا على وجه الوديعة.
# بحيضة إن كانت ممن تحيض، ملكها ببيع أو إرث أو هبة أو صدقة أو وصية أو من
~~مغنم أو بغير ذلك.
# 1915 - ومن باع على ابنه الصغير من نفسه أمة، أو رجل ابتاع أمة زوجته، أو
~~خالعها عليها، أو وهبتها له فإن ms0408 كانت عنده لا تخرج لم يستبرئ، وذلك عليه إن
~~كانت تخرج. PageV01P445 وأما إن ابتاعها ومثلها يوطأ، من رجل لم يطأ أومن
~~صبي أو من امرأة، فلا بد من مواضعتها، ومن أبضع مع رجل في شراء جارية فبعث
~~بها إليه فحاضت في الطريق فلا يقربها حتى يستبرئ.
# 1916 - ومن باع أمة ثم حبسها بالثمن، أو لم يمنع المشتري من قبضها ولا
~~سأله هو في ذلك وذهب ليأتي بالثمن فأتى فألفاها طامثا، ففي أول الدم يجزئه،
~~وإن ألفاها آخره، أو بعد الطهر فلا، وليتواضعاها إلا في الوحش فليقبضها
~~وليستبرئ لنفسه.
# ولو أمكنه البائع من الرائعة فتركها عنده فإن حيضتها استبراء للمشتري،
~~لأن ضمانها كان معه، لنه استودعه إياها بمنزلة أن لو وضعها عند غيره.
# ومن ابتاع أمة في أول الدم أجزأه من الاستبراء، وأما في آخره وقد بقي منه
~~يوم أو يومان فلا، وله المواضعة، فإن ابتاعها فرأت عنده دما لخمسة أيام من
~~حيضتها عند البائع لم يجزه من الاستبراء، وهو كدم واحد وتدع له الصلاة، وإن
~~رأته بعد أيام كثيرة يكون لها هذا حيضا مؤتنفا، فرأته يوما أو بعض يوم أو
~~يومين ثم انقطع فإن قال النساء: إن [مثل] ذلك حيضة، أجزتها، [وإلا لم يكن
~~استبراء، وغن لم تصل فيه حتى تقيم في الدم ما يعرف ويستيقن أنه استبراء
~~لرحمها. قال مالك:] الثلاثة الأيام والأربعة والخمسة إذا طهرت فيهن ثم رأت
~~الدم بعد ذلك فهو من الحيضة الأولى، قال: ويسأل النساء من عدد أيام الطهر،
~~فإن قلن: إن هذه الأيام تكون طهرا فيما بين الحيضتين، وجاء هذه الأمة بعد
~~هذه الأيام من الدم ما يقول النساء إنه دم حيض ولا يشككن فيه، أجزأ ذلك من
~~الاستبراء وإلا فلا.
# 1917 - ومن باع أمة رائعة ثم تقابلا قبل التفرق فلا استبراء عليه، وإن
~~أقاله وقد غاب عليها المبتاع فإن أقامت عنده أياما لا يمكن فيها استبراء
~~فلا يطأها البائع إلا بعد حيضة، ولا مواضعة على المبتاع فيها إذ لم تخرج عن
~~ضمان البائع ms0409 بعد.
# ولو كانت وخشا فقبضها على ثبات البيع والحوز ثم أقاله قبل مدة الاستبراء
~~فليستبرئ البائع لنفسه أيضا. PageV01P446 وإن كان إنما دفع الرائعة إليه
~~ائتمانا له على استبرائها فلا يستبرئ البائع إذا ارتجعها قبل أن تحيض أو
~~يذهب عظم حيضتها.
# ولو كانت عند أمين فلا استبراء عليه في الإقالة قبل الحيضة، ولو بعد طول
~~المدة عند الأمين، ولو تقابلا بعد حيضة عند الأمين أو في آخرها، فللبائع
~~على المبتاع فيها المواضعة لضمانه إياها، غلا أن يقيله في أول دمها أو في
~~عظمه فلا استبراء عليه ولا مواضعة فيها كبيع مؤتنف من غيره، وكذلك في بيع
~~الشقص [منها] والإقالة منه.
# 1918 - ومن ابتاع شقصا من رائعة فله المواضعة.((1))
# 1919 - ومن باع أم ولده أو مدبرته ففسخ البيع وردت، فليستبرئ إذا كان قد
~~دفعها على الحوز وترك المواضعة.
# 1920 - ومن اشترى من عبده جارية أو انتزعها منه فليستبرئ.
# 1921 - ومن ابتاع جارية بالخيار ثلاثا فتواضعاها، أو كانت وخشا فقبضها
~~فاختار الرد من له الخيار، فلا استبراء على البائع، لأن البيع لم يتم فيها.
# 1922 - فإن أحب البائع أن يستبرئ التي غاب المشتري عليها وكان الخيار له
~~خاصة فذلك حسن، إذ لو وطئها المبتاع لكان بذلك مختارا، وإن كان منهيا عن
~~ذلك كما استحب استبراء التي غاب عليها الغاصب.
# 1923 - ومن ابتاع جارية فردها بعيب فعلى البائع أن يستبرئ إذا كانت قد
~~خرجت من الحيضة وضمانها من المبتاع، وإن لم تكن خرجت من الحيضة فلا استبراء
~~عليه، يريد ألا مواضعة للبائع على الذي يرد البيع بالعيب، لأنها لو هلكت
~~قبل أن تحيض كانت المصيبة فيها من البائع، وقال أشهب: لا مواضعة على الذي
~~يرد بالعيب، خرجت من الحيضة أم لا، لأنه نقض بيع.
# 1924 - ومن اشترى جارية حاملا فلا يتواضعاها حتى تلد، وليقبضها المبتاع
~~وينقد ثمنها ولا يطأها حتى تلد.
# فإن ألقت دما أو مضغة أو شيئا يستيقن النساء أنه ولد فاستبراؤها ينقضي به
~~كما تنقضي بذلك عدة الحرة، وتكون به الأمة أم ms0410 ولد.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل للشيخ عليش (4/461). PageV01P447 1925 - وإن ادعت
~~الأمة أنها قد أسقطت فالسقط لا يخفى دمه وينظر إليها النساء، فإن كان بها
~~من ذلك ما يعلم أنها قد أسقطت أجزأه ذلك إذا طهرت وإلا لم تصدق، خوفا من أن
~~يكون كان ريحا فانفش، وكذلك إن قالت: أسقطت منذ عشرة أيام وانقطع الدم عني
~~فلا تصدق، ولا يطؤها المبتاع حتى يستبرئ لنفسه بحيضة، ولا حجة له في رد
~~الثمن وطلب المواضعة، لأن البائع يقول له: بعتكها وهي ظاهرة الحمل يعرفها
~~النساء ويشهدن عليه والنقد فيها جائز، ولا أدري ما صار إليه الحمل.
# 1926 - وإذا كانت الأمة وخش الرقيق ولم يطاها البائع، جاز بيعها بالبراءة
~~من حمل غير ظاهر، كان البائع قد استبرأها أم لا، ويجوز فيها اشتراط ترك
~~المواضعة وانتقاد الثمن، ويقال للمبتاع: استبرئ لنفسك بحيضة مستقبلة قبل أن
~~تطأ، ثم لا رد للمبتاع أن ظهر بها حمل، لأن البائع قد تبرأ منه.((1))
# وإن كانت رائعة ولم يطأها البائع فلا يجوز بيعها بالبراءة من حمل غير
~~ظاهر، وإن كان البائع قد استبرأها، ويفسخ البيه ولا بد فيها من المواضعة،
~~وإن كانت بينة الحمل جاز تبري البائع من الحمل إن لم يكن منه، وجاز فيها
~~النقد.
# 1927 - ولا تصدق الأمة في حيض الاستبراء إن ادعت الحيض، ولا في السقط حتى
~~يراها النساء، ولا أزيل ما ثبت من العهدة بقولها، والحرة في ذلك مصدقة ولا
~~ينظر إليها [أحد]، لأن الله سبحانه ائتمنها عليه.
# 1928 - وأحب المواضعة على يدي النساء، أو رجل له أهل ينظرونها.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/168)، والمدونة الكبرى (6/124). PageV01P448
~~وأكره ترك المواضعة وائتمان المبتاع على الاستبراء، فإن فعلا أجزأهما إن
~~قبضها على الأمانة، وهي من البائع حتى تدخل في أول دمها، فإن قبضها على شرط
~~الحيازة وسقوط المواضعة كالوخش ولم يشترط الاستبراء في المواضعة، أو جهلا
~~وجه المواضعة فقبضها كالوخش ولم يتبرأ البائع من حمل، لم يفسد البيع
~~ولزمهما حكم المواضعة، فإن هلكت في أمد لا يكون ms0411 فيه استبراء فهي من البائع،
~~وإن هلكت بعد مدة يكون فيها استبراء فهي من المبتاع.
# 1929 - وإن تبرأ البائع في العقدة من الحمل وليس بظاهر وشرط قبضها كوخش
~~الرقيق وزعم أنه لم يطأ وهي رائعة فسد البيع، وهي من المبتاع من يوم قبضها،
~~وترد إلا أن يفوت فيلزم المبتاع قيمتها يوم القبض أقامت عنده مدة الاستبراء
~~أو يوما أو يومين.
# 1930 - ولو أقر البائع بوطئها ولم يدع الاستبراء وتبرأ من الحمل وشرط ترك
~~المواضعة، فهذا أيضا فاسد، فإن هلكت في مدة لا يكون فيها استبراء فهي من
~~البائع، وما ولدت فهو به لاحق ولا ينفعه شرطه.
# 1931 - وإن هلكت بعد مدة يكون فيها استبراء فهي من المبتاع، وعليه قيمتها
~~يوم [جعلناها] تحيض في مثله، لأن من ذلك اليوم وجب عليه ضمانها، ولا ينفعه
~~إن ادعى أنها لم تحض.
# 1932 - [ومن] اشترى زوجته قبل البناء أو بعده لم يستبرئ، وإن ابتاعها قبل
~~البناء ثم باعها قبل أن يطأها أو بعد أن وطئ فليستبرئ المبتاع بحيضة، وكذلك
~~إن ابتاعها بعد البناء ثم باعها بعد أن وطئها، لأن وطأه فسخ لعدتها منه.
# 1933 - ولو باعها قبل الوطء هاهنا لم تحل له إلا بحيضتين عدة فسخ النكاح،
~~وكذلك لو طلقها بعد البناء واحدة ثم ابتاعها في العدة [فوطئها بعد الشراء]
~~ثم باعها، [فإن كان قد وطئها بعد الشراء استبرأها مشتريها منه بحيضة]، وأما
~~إن باعها ولم يطأها فحيضتان من يوم طلاقه يحلها.
# وإن باعها بعد حيضة لم تحل إلا بعد حيضة ثانية، ولو باعها بعد انقضاء
~~العدة فاستبراؤها حيضة، كان الطلاق واحدة أو ثلاثا. PageV01P449 1934 - وإن
~~تزوجت [أمة] بغير إذن سيدها ففسخ النكاح بعد البناء لم يمسها إلا بعد
~~حيضتين، لنه استبراء من نكاح يلحق فيه الولد ولا عدة.
# 1935 - ومن باع أمة بغير أمر ربها، ثم أجاز البيع بعد أن حاضت عند
~~المبتاع أجزأه كالمودعة.
# 1936 - ومن وطئ جارية ابنه فقومت عليه، فليستبرئها إن لم يكن الأب قد
~~عزلها عنده فاستبرأها.
# وقال غيره: ms0412 لا بد أن يستبرئها لفساد وطئه، وإن كانت مستبرأة عند الأب.
# 1937 - قال ابن القاسم: وكل وطء فاسد فلا يطأ فيه حتى يستبرئ.
# 1938 - وللرجل أن يزوج أمته التي لا يطؤها بغير استبراء، ولا يزوج أمة قد
~~وطئها إلا بعد حيضة.((1))
# قيل لمالك: أفلا يزوجها ويكف عنها زوجها حتى تحيض؟ قال: لا.
# فإن زوجها وقد وطئها قبل أن تحيض حيضة ثم لم يطأها الزوج حتى حاضت،
~~فالنكاح مفسوخ.
# 1939 - ولا يجوز نكاح إلا حيث يجوز الوطء، إلا في دم النفاس أو دم حيض من
~~غير معتدة أو من دخلت من المعتدات في الحيضة الثالثة في الحرة، أو الثانية
~~في الأمة، فإن النكاح يجوز في ذلك ولا توطأ حتى تطهر.
# 1940 - ومن زنت أمته لم يطأها ولم يزوجها إلا بعد حيضة.
# 1941 - ومن ابتاع أمة رائعة أقر بوطئها أو لم يقر ولم يجحد، [لم يزوجها]
~~حتى تخرج من الاستبراء، إذ يلحق بالبائع ما تأتي به من ولد إن ادعاه، ومن
~~باع أمة من وخش الرقيق ولم يطأها وتبرأ من الحمل إن كان بها، فلا يطأها
~~المبتاع حتى تحيض، وله أن يزوجها قبل أن تحيض إن لم يكن بها حمل ظاهر كما
~~كان لبائعها.
# 1942 - وإذا جاز للبائع أن يزوج أمته قبل أن يستبرئها جاز ذلك للمبتاع
~~إذا قبضها وقبلها بعد الشراء، وإن لم يكن ذلك للبائع كان المبتاع مثله.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/168)، والشرح الكبير (2/493)، ومنح الجليل
~~(4/358). PageV01P450 قيل [لمالك:] فإن كانت رائعة فابتاعتها وتواضعاها
~~أيجوز للمبتاع أن يزوجها؟ قال: إذا قال البائع: لم أطأها، فإن [كان] حمل
~~فليس مني، ولم يتبرأ من الحمل جاز البيع، وللمبتاع قبولها في المواضعة قبل
~~محيضها على الرضا بالحمل إن كان بها، ولا يجوز ذلك في أصل التبايع، وله أن
~~يزوجها مكانه قبل أن يستبرئها كما كان للبائع، ويحل للزوج وطؤها مكانه.
# 1943 - ومن باع أمة رائعة مثلها يتواضع للاستبراء، فظهر بها حمل فقبلها
~~المبتاع به، فذلك له، وهو كعيب حدث بها، وليس ms0413 للبائع ردها إلا أن يدعي أن
~~الحمل منه.
# 1944 - ومن ابتاع أمة ذات زوج فطلقت قبل البناء فلا بد من حيضة. ومن
~~اشترى أمة معتدة من وفاة زوج فحاضت قبل تمام شهرين وخمس ليال لم يطأها حتى
~~تتم عدتها، فإن انقضت عدتها أجزتها من العدة والاستبراء.
# 1945 - وإن تمت عدتها ولم تحض بعد البيع انتظرت الحيضة، فإن رفعتها حتى
~~مضت ثلاثة أشهر وأحست من نفسها [ريبة] انتظرت تمام تسعة أشهر من يوم
~~الشراء، فإن زالت الريبة قبلها حلت، وإن ارتابت بعدها بحس البطن لم توطأ
~~حتى تذهب الريبة.
# قال سحنون: وقد روي عن مالك اختلاف في التي تشترى وهي ممن تحيض فرفعتها
~~حيضتها بعد الشراء. فروى عنه ابن وهب: أنها تستبرأ بتسعة أشهر، وروى عنه
~~ابن غانم: أنها إذا مضى لها ثلاثة أشهر دعي لها القوابل، فإن قلن:لا حمل
~~بها، فقد حلت.
# قال أشهب: وهذا أحب إلي، لأن رحمها يبرأ بثلاثة أشهر كما يبرأ بتسعة
~~أشهر، لأن الحمل يتبين في ثلاثة أشهر.
# 1946 - قال ابن القاسم: ومن اشترى [أمة] معتدة من طلاق وهي ممن تحيض،
~~فارتفعت حيضتها فإذا مضت سنة من يوم الطلاق وليوم الشراء ثلاثة أشهر فأكثر
~~حلت. PageV01P451 1947 - ومن وطئ أمة بالملك ثم ابتاع أختها أو عمتها أو
~~خالتها، لم يطأ الثانية حتى يحرم فرج الأولى، فإن وطئها وقف عن معاودة كل
~~واحدة منهما حتى يحرم فرج واحدة، فإن حرم فرج الثانية أقام على وطء الأولى،
~~فإن حرم فرج الأولى لم يطأ الثانية حتى تستبرئ لفساد وطئه، وليحرم إحداهما
~~ببيع أو نكاح أو عتق إلى أجل، أو بما تحرم به عليه.
# وإن ظاهر منها لم تحل له أختها إذ له الكفارة، وكذلك إن باعها من عبده أو
~~ابنه [الصغير] أو يتيم في حجره إذ له الاعتصار والانتزاع بالبيع، وكذلك إن
~~زوجها تزويجا لا يقران عليه، أو باعها من أجنبي بيعا فاسدا، إلا أن تفوت في
~~البيع الفاسد فتحل له أختها.
# وإن باعها وبها عيب حلت له أختها، وهو ms0414 بيع تام حتى ترد به. فإن أسرت أو
~~أبقت إباق إياس حلت له أختها، وإن اشترى أختين وطئ أيتهما شاء، فإن وطئهما
~~ثم باعها ثم اشتراهما في صفقة [واحدة]، وطئ أيتهما شاء.
# وإن وطئهما ثم باع واحدة أو زوجها فلم يمس الباقية حتى رجعت تلك إليه،
~~فلا يطأ إلا الباقية لا الراجعة.
# وإن وطئ إحداهما ثم باعها ثم وطئ الباقية، أو باع أمة وطئها ثم اشترى
~~أختها فوطئها، ثم اشترى في الوجهين تلك [المبيعة]، فلا يطؤها حتى يحرم فرج
~~الأخرى، ولو لم يكن وطئ الباقية حتى اشترى المبيعة وطئ أيتهما شاء. وفي
~~كتاب النكاح [الثالث] من هذا المعنى.
# 1948 - ومن وطئ أمته فلا يبيعها حتى يستبرئها، ثم لا بد إن باع الرائعة
~~من المواضعة كان قد استبرأها أم لا، والحيضة فيها تجزي المتبايعين.
# ولو أن من وضعت على يديه تولاها بعد أن حاضت [عنده] تلك الحيضة ولم تخرج
~~من يديه أجزته ووطئ مكانه، كالمودعة أو الشريك تحيض عنده ثم يبتاع حصة
~~شريكه.
# ولو وطئها ولم يدع استبراء لم يجز له بيعها بالبراءة من الحمل، كانت
~~رائعة أم لا، ولا بد فيها من المواضعة وقد تقدم هذا. PageV01P452 1949 -
~~ومن ابتاع جارية وهي ممن تستبرأ لم يجز اشتراط النقد في عقدة البيع فيها،
~~وضعت على يدي المبتاع أو على يدي أجنبي، واشتراط النقد فيها يفسد البيع،
~~فإن لم يشترط النقد في العقد ثم تبرع المبتاع بعقد الثمن في المواضعة جاز
~~ذلك، ولا بأس أن يشترطا مواضعة الثمن، فإن هلك قبل محيضها ارتقبت، فإن خرجت
~~من الاستبراء فهو من البائع، وإن لم تخرج حتى هلكت أو ظهر بها حمل فهو من
~~المبتاع.
# 1950 - قال مالك: وأحب ما سمعت [إلي] في التي لم تحض أو اليائسة من
~~المحيض إذا بيعت، أن تستبرأ بثلاثة أشهر إذ لا يبرأ رحم في أقل من ذلك.
# وإن كانت ممن تحيض استبرأها بحيضة، فإن رفعتها حيضتها انتظرت ثلاثة أشهر
~~إلا أن ترتاب فتسعة أشهر، فإن زالت الريبة قبل التسعة ms0415 حلت، وإن تمادت بعدها
~~لم توطأ حتى تذهب الريبة.
# وإن تأخر حيض الأمة في البيع لمرض حدث بها بعد البيع فرضيه المبتاع
~~أجزتها ثلاثة أشهر.
# وكلما حدث بها في المواضعة من مرض أو هلاك أو داء أو عيب أو غيره فمن
~~البائع حتى ترى حيضة مسقيمة، والمبتاع بالخيار في حدوث العيب في قبولها به
~~بجميع الثمن أوردها، فإن قبلها المبتاع فلا حجة للبائع.
# 1951 - ولا ينبغي للمبتاع أن يطأ في الاستبراء أو يقبل أو يجس أو ينظر
~~للذة، ولا بأس أن ينظر لغير لذة.
# وإن وطئ المبتاع الأمة في الاستبراء قبل الحيضة نكل إن لم يعذر بجهل،
~~حاضت بعد ذلك أو لم تحض.
# وإن افتضها وهي بكر في الاستبراء ثم حدث بها عيب قبل الحيضة بذهاب جارحة
~~أو حمى أو داء، فله ردها بذلك، فإن ردها به رد ما نقصها الافتضاض، وإن لم
~~ينقصها فلا غرم عليه ولا صداق إلا في الحرة.
# وأما الأمة فهي كسلعة، فعلى واطئها غصبا ما نقصها الوطء كانت ثيبا أو
~~بكرا.
# وإن وطئها المبتاع في الاستبراء فوضعت لستة أشهر من يوم وطئها، فإن كان
~~البائع يطؤها دعي للولد القافة، فإن ألحقته بالمبتاع كانت له أم ولد.
~~PageV01P453 ولو وضعته لأقل من ذلك فسخ البيع وألحق بالبائع إذا أقر
~~بالوطء، وينكل المبتاع حين وطئ في الاستبراء، وإن أنكر البائع الوطء كان
~~الولد لغية.
# وكذلك إن كانت بكرا والبائع ينفي الولد فإنه يكون لغية، [ويخير] المبتاع
~~في قبولها وردها مع ما نقص وطؤه للبكر أو الثيب إن نقصها شيء، وإلا فلا غرم
~~عليه، وعليه العقوبة إن لم يعذر بجهل.
# ولو استلحقه البائع لحق به وفسخ البيع، وصارت له أم ولد.
# وإن قال البائع: كنت أفخذ ولا أنزل وولدها ليس مني، لم يلزمه.
# وإن قال: كنت أطأ في الفرج وأعزل، فأتت لمثل ما يجيء به من النساء من يوم
~~وطئها لزمه الولد.((1))
# * * *
# “تم كتاب الاستبراء”
# * * *
# (كتاب العتق الأول)
# 1952 - قال ابن القاسم: التدبير والعتق بيمين مختلف، لأن العتق بيمين ms0416 إذا
~~حنث عتق عليه، إلا أن يجعل حنثه بعد موت فلان، أو بعد خدمة العبد إلى أجل
~~كذا فيكون كما قال، والأيمان بالعتق من العقود التي يجب الوفاء بها.
# والوصية بالعتق عدة إن شاء رجع فيها، فمن أبت عتق عبد، أو حنث بذلك في
~~يمين، عتق عليه بالقضاء، ولو وعده بالعتق أو نذر عتقه لم يقض بذلك عليه
~~وأمر بعتقه.
# 1953 - ومن قال لعبد: إن اشتريتك أو ملكتك فأنت حر، فاشتراه أو بعضه عتق
~~عليه جميعه، ويقوم عليه نصيب شريكه، وإن اشتراه بيعا فاسدا أعتق عليه
~~ولزمته قيمته، ورد الثمن إليه، كمن ابتاع عبدا بثوب فأعتقه ثم استحق الثوب،
~~فعليه قيمه العبد.
# 1954 - ومن قال لعبده: إن بعتك فأنت حر، ثم باعه، عتق على البائع ورد
~~الثمن، قال ابن شبرمة: كما لو قال: إذا مت فعبدي فلان حر.
# 1955 - قال مالك: ولو قال رجل مع ذلك: إن ابتعتك فأنت حر، فابتاعه، فعلى
~~البائع يعتق، لأنه مرتهن بيمينه.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (8/316)، ومنح الجليل (3/408). PageV01P454
~~1956 - ومن قال: كل مملوك له حر في غير يمين، أو في يمين حنث بها، عتق عليه
~~عبيده ومدبروه ومكاتبوه وأمهات أولاده، وكل شقص له في مملوك، ويقوم عليه
~~بقيته إن كان مليئا، ويعتق عليه أولاد عبيده من إمائهم، ولدوا بعد يمينه أو
~~قبل، وأما عبيد عبيده وأمهات أولادهم، فلا يعتقون ويكونون لهم تبعا.
# 1957 - ومن قال لعبد غيره: أنت حر من مالي، لم يعتق عليه وإن قال سيده:
~~أنا أبيعه منه، إلا أن يقول: إن اشتريته أو ملكته فهو حر، فهذا إن اشتراه
~~أو ملكه عتق عليه.
# ومن قال لأمة غيره: إن وطئتك فأنت حرة، فابتاعها فوطئها، لم تعتق عليه
~~إلا أن يريد إن اشتريتك فوطئتك، وكذلك قوله: إن ضربتك.
# 1958 - ومن قال: كل مملوك أو جارية أو عبد أشتريه أو أملكه في المستقبل
~~فهو حر، في غير يمين أو في يمين حنث بها، فلا شيء عليه فيما يملك أو يشتري،
~~كان عنده يوم ms0417 حلف رقيق أم لا، إلا أن يعين عبدا أو يختص جنسا أو بلدا،
~~كقوله: من الصقالبة((1)) أو من البربر((2)) أو من مصر أو الشام أو إلى
~~ثلاثين سنة، فيلزمه ذلك، وهذا كمن عم أو خص في الطلاق.
# 1959 - ومن قال: إن دخلت هذه الدار أبدا فكل مملوك أملكه حر، فدخلها، لم
~~يلزمه العتق إلا فيما ملك يوم حلف، فإن لم يكن له يومئذ مملوك فلا شيء عليه
~~فيما يملك قبل الحنث أو بعده.
# قال أشهب: ولو قال: إن دخلت هذه الدار فكل مملوك أملكه أبدا حر، [فدخلها
~~لم يعتق عليه ما عنده من العبيد، لأنه إنما أراد ما يملك في المستقبل، كما
~~لو قال:] كل مملوك أملكه أبدا حر، وكل امرأة أتزوجها أبدا طالق، فلا شيء
~~عليه فيما عنده من عبد أو زوجة.
# __________
# (1) طائفة من طوائف النصارى، وانظر: أحكام أهل الذمة (3/1256)، ومعجم
~~البلدان (1/87)، والمدونة الكبرى (7/155).
# (2) قوم من أهل المغرب كالأعراب في القسوة والغلظة، والجمع البرابرة، وهو
~~معرب، وانظر: شرح الزرقاني (2/185)، ومنح الجليل (9/385). PageV01P455 1960
~~- قال ابن القاسم: وإن قال: كل عبد أشتريه من الصقالبة حر، فأمر غيره
~~فاشتراه له، عتق عليه، لأنه إذا اشتراه بأمره فكأنه هو الذي اشتراه، وكذلك
~~لو قبله من واهب لثواب، عتق عليه حين قبوله إياه قبل أن يثيب منه سمى ثوابا
~~أم لا، ويلزمه ما سموا من الثواب، وإن لم يسموه فعليه قميته، إلا أن يرضى
~~الواهب بدونها، لأن الهبة للثواب بيع، وإن كان لغير ثواب أو صدقة أو ميراث،
~~فإن نوى في قوله: أشتريه، يريد الملك، حنث.
# وإن نوى الاشتراء أو لم تكن له نية، لم يحنث وهو على الشراء حتى ينوي
~~الملك.
# 1961 - وإن قال: إن فعلت كذا أبدا فكل مملوك أملكه من الصقالبة حر، ففعل،
~~لزمه العتق إن حنث في كل ما يملكه من الصقالبة بعد يمينه من يوم حلف، إلا
~~أن يكون نوى ما يملك من يوم حنث، فله نيته.
# 1962 - ومن قال: إن كلمت فلانا ms0418 فعبدي حر، فباعه هو أو أفلس فباعه عليه
~~الإمام، ثم كلم فلانا ثم ابتاع العبد، لم يحنث بذلك الكلام، وإن كلمه بعد
~~شرائه حنث، وإن كلمه بعد أن ورث العبد لم يحنث، إذ لا يقدر على دفع
~~الميراث.
# قال غيره: شراؤه بعد بيع السلطان كميراثه إياه لارتفاع التهمة.
# قال ابن القاسم: ولو قبله بهبة أو صدقة أو وصية ثم كلم فلانا عتق عليه،
~~ولو كاتبه ثم كلم فلانا عتق عليه، فإن كاتبه مع غيره كتابة واحدة ثم كلم
~~فلانا لم يعتق إلا برضى صاحبه، كما لو ابتدأ عتقه.
# 1963 - ولو باع العبد ثم اشتراه من تركة من يرثه ثم كلم فلانا، فإن كان
~~العبد قدر ميراثه أو أقل، لم يعتق عليه، وإن كان أكثر من ميراثه عتق عليه
~~كله.
# 1964 - ومن حلف بحرية شقص له في عبد إن فعل كذا فابتاع باقيه ثم حنث، عتق
~~عليه جميعه، ولو لم يبتع باقيه حتى حنث عتق عليه شقصه، وقوم عليه باقي
~~العبد، إن كان مليئا وعتق.
# 1965 - ولو باع شقصه من غير شريكه، ثم اشترى شقص شريكه ثم فعل ذلك، لم
~~يحنث، وهو كعبد آخر. PageV01P456 1966 - ومن قال: إن كلمت فلانا أو يوم
~~أكلمه فكل مملوك لي حر، ثم كلمه، عتق عليه ما عنده من عبد يوم حلف، ولا شيء
~~عليه فيما اشترى بعد يمينه، وكذلك إن لم يكن عنده يوم حلف عبد فلا شيء عليه
~~فيما يشتري بعد ذلك، وكذلك في اليمين بالطلاق والصدقة.
# 1967 - ومن حلف بعتق إن فعلت كذا، أو لا أفعل كذا، فهو على بر، ولا يحنث
~~إلا بالفعل، ولا يمنع من بيع ولا وطء، وإن مات لم يلزم ورثته عتق.
# وإن قال: إن لم أفعل كذا، أو لأفعلن، فهو على حنث، يمنع من البيع والوطء،
~~ولا أمنعه من الخدمة، فإن مات قبل الفعل عتق رقيقه في الثلث، إذ هو حنث وقع
~~بعد الموت.
# 1968 - وإن قال لأمته: إن لم تدخلي أنت الدار أو تفعلي كذا، فأنت حرة، ms0419 أو
~~لزوجته: فأنت طالق، أو قال: إن لم يفعل فلان كذا فعبدي حر، وزوجتي طالق،
~~منع من البيع والوطء، وهو على حنث، ولا يضرب له في هذا أجل الإيلاء في
~~المرأة، وإنما يضرب له ذلك في يمينه ليفعلن هو، فأما هذا فإن الإمام يتلوم
~~له بقدر ما يرى أنه أراد من الأجل في تأخير ما حلف عليه، وتوقف لذلك الزوجة
~~أو الأمة أو الأجنبي، فإن لم يفعلوا ذلك أعتق عليه وطلق، إلا أن يريد إكراه
~~الأمة على ما يجوز له من دخول دار أو غيره، فله إكراهها ويبر.
# 1969 - ولو مات الحالف في التلوم مات على حنث وأعتقت الأمة في الثلث،
~~وترثه الزوجة، وقال أشهب: لا تعتق الأمة بموته في التلوم. وإن قال لزوجته:
~~إن لم أتزوج عليك أو أفعل كذا، فأنت طالق، فهو على حنث، ويتوارثان قبل
~~البر، إذ لا تطلق ميتة، ولا يوصى ميت بطلاق.
# وللحالف بالعتق ليضربن عبده، أن يضربه فيبر، إلا ضربا لا يباح مثله، فإني
~~أمنعه منه، ويعتق عليه مكانه.
# قال ربيعة: وإن حلف بحرية عبده ليجلدنه مائة سوط، فليوقف لا يبيعه حتى
~~ينظر أيجلده أم لا.
# 1970 - قال ربيعة ومالك: وإن حلف ليجلدنه ألف سوط عجلت عتقه، ولا أنتظر
~~به ذلك. PageV01P457 1971 - قال مالك: وإن حلف بحرية أمته ليضربنها ضربا
~~يجوز له، منع من البيع والوطء حتى يفعل، فإن باعها نقض البيع، فإن لم
~~يضربها حتى مات، عتقت في ثلثه.
# قال ابن دينار: ينتقض البيع وتعتق عليه، ولا تنقض صفقة مسلم إلا إلى عتق.
# 1972 - ومن ضرب أجلا في يمينه لأفعلن، أو إن لم أفعل، فهو على بر.
# 1973 - ومن حلف بطلاق امرأته ليفعلن كذا إلى أجل، لم يحل بينه وبين
~~وطئها، فإن فعل ذلك في الأجل بر، وإن لم يفعله حتى مضى الأجل حنث، ولو
~~طلقها واحدة فانقضت عدتها قبل الأجل أو صالحها فحل الأجل وليست له بامرأة
~~فحنث، فإنه إن تزوجها بعد ذلك فلا شيء عليه، [لأنه مات على بر].
# ولو ماتت ms0420 في الأجل لم يكن عليه شيء، لأنه مات على بر، وإن قال: أمتي حرة
~~إن لم أفعل كذا وكذا إلى أجل، أو إن لم يفعل فلان كذا إلى أجل سماه، فهو
~~على بر.
# 1974 - قال مالك: ولا يمنع من الوطء في الأجل، ويمنع من البيع، لأنها
~~مرتهنة بيمين، ولو باعها رددت البيع، ولم أقبل منها رضاها بالبيع.
# وروي لمالك أنه يمنع من وطئها كمنعه من البيع، فإن كان الفعل في الأجل
~~بر، وإن حل ولم يفعله هو أو من حلف على فعله، عتقت عليه، إلا أن يكون عليه
~~دين فيقضى له بحكم المديان يعتق.
# ولو مات السيد في الأجل لم تعتق بموته، لأنه مات على بر.
# 1975 - ومن أعتق إلى أجل آت لا بد منه، منع من البيع والوطء، وله أن
~~ينتفع بغير ذلك إلى الأجل.
# 1976 - ومن بتل عتق عبيده في صحته((1)) وعليه دين يغترقهم ولا مال له
~~سواهم، لم يجز عتقهم، وإن كان الدين لا يغترقهم بيع من جميعهم مقدار الدين
~~بالحصص لا بالقرعة، وعتق ما بقي.
# __________
# (1) يعني نجز عتقهم في حال عافيته، وانظر: حاشية الدسوقي (4/378)، التاج
~~والإكليل (6/326). PageV01P458 وإنما القرعة في عتق الوصايا، والبتل في
~~المرض، ولا يجوز لمن أحاط الدين بماله عتق ولا هبة ولا صدقة، وإن كانت
~~الديون التي عليه إلى أجل بعيد إلا بإذن غرمائه، ولا يطأ أمة ردوا عتقه
~~فيها، لأن الغرماء إن أجازوا عتقه فيها أو أسر قبل أن يحدث فيها بيعا عتقت،
~~فأما بيعه ورهنه وشراؤه، فجائز.
# 1977 - ومن حلف بطلاق إحدى زوجتيه فحنث، أو قال: إحدى نسائي طالق، فإن
~~نوى واحدة طلقت عليه التي نوى خاصة، وصدق، وإن لم تكن له نية أو نوى واحدة
~~فأنسيها طلقن كلهن، وإن جحد فشهد عليه، كان كمن لا نية له.
# 1978 - ومن قال: رأس من رقيقي حر، أو قال: أحدهم حر، ولم ينو واحدا
~~بعينه، فهو مخير في عتق من شاء منهم، بخلاف الطلاق، وهو كقوله: رأس منهم في
~~السبيل أو ms0421 المساكين، فهو مخير فيمن شاء، ولو كانا عبدين فنوى أحدهما، عتق
~~من نوى، وصدق في نيته بلا يمين، ولو قال هذا في صحته، ثم قال في مرضه: نويت
~~هذا، صدق وعتق من جميع المال، غلا أن تكون قيمته أكثر من قيمة الآخر، فيكون
~~الفضل في الثلث. وقال غيره: بل جميعه خارج من رأس المال.
# 1979 - وإذا قال العبد: كل عبد أملكه إلى ثلاثين سنة حر، فعتق، ثم ابتاع
~~رقيقا قبل الأجل فإنهم يعتقون [عليه]، ولا يعتق عليه ما ملك من العبيد وهو
~~في ملك سيده، إذ لا يجوز عتق العبد لعبيده إلا بإذن سيده، سواء تطوع
~~بعتقهم، أو حلف بذلك فحنث، إلا أن يعتق وهم في يديه فيعتقوا، وهذا إذا لم
~~يرد السيد عتقه حين عتق، فأما إن رده السيد قبل عتقه وبعد حنثه، لم يلزمه
~~فيهم عتق، ولزمه بعد عتقه عتق ما يملك بقية الأجل.
# وكذلك أمة حلفت بصدقة مالها ألا تكلم أختها، فعليها إن كلمتها صدقة ثلث
~~مالها ذلك بعد عتقها إن لم يرد سيدها ذلك حتى عتقت. قيل: فعبد قال: إن
~~اشتريت هذه الأمة فهي حرة؟ قال: قد نهاه مالك عن شرائها، وشدد الكراهية
~~فيه، ولم يذكر أن سيده أمر باليمين. PageV01P459 1980 - ومن قال لأمته: إن
~~دخلت هاتين الدارين فأنت حرة، فدخلت إحداهما، فهي حرة.((1))
# وإن قال لأمتيه: إن دخلتما هذه الدار فأنتما حرتان، أو قال لزوجتيه:
~~فأنتما طالقتان، [فدخلتها] واحدة منهما، فلا شيء عليه حتى تدخلا جميعا.
~~وقال أشهب: تعتق الداخلة فقط.
# 1981 - ومن قال لزوجته: إن دخلت هذه الدار فأنت طالق، أو لعبده: فأنت حر،
~~فقالت المرأة والعبد بعد ذلك: قد دخلناها، أو قال لهما: إن كنتما دخلتما
~~هذه الدار فأنت طالق وأنت حر، فقالا: قد دخلنا، أو لم يقرا، ولا يعلم
~~صدقهما، أو قال لعبده: أنت حر إن كنت تبغضني، فقال العبد: أنا أحبك، أو قال
~~له: أنت حر إن كنت تحبني، فقال: أنا أبغضك، أو قال: إن كان فلان يبغضني
~~فعلي المشي إلى ms0422 بيت الله، فقال فلان: أنا أحبك، أو سأل امرأته عن خبر فقال
~~لها: أنت طالق إن كتمتني، أو إن لم تصدقيني، فأخبرته وقالت: قد صدقتك ولم
~~أكتمك، وهو لا يدري أكتمته ذلك أم صدقته، فإنه يؤمر في ذلك كله أن يعتق
~~ويطلق ويمشي بغير قضاء.
# 1982 - ومن ملك عبده العتق وفوض فيه إليه، فقال العبد: اخترت نفسي، فإن
~~قال: نويت بذلك العتق، صدق وعتق، لأن هذا من أحرف العتق، وإن لم يرد به
~~العتق فلا عتق له.
# وقال غيره: يعتق وغن لم يرد به العتق، كما يكون ذلك من المملكة طلاقا وإن
~~لم ترده.
# 1983 - قال ابن القاسم: وإن قال العبد: أنا أدخل الدار، وقال: أدرت بذلك
~~العتق، فلا عتق له، إذ ليس هذا من حروف العتق.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (4/366)، والتاج والإكليل (6/333)، والمدونة
~~الكبرى (7/165). PageV01P460 وقال غيره: إذا قال العبد: أنا أدخل الدار، أو
~~أذهب، أو أخرج، لم يكن هذا عتقا، إلا أن يريد بذلك العتق فعتق، لأنه كلام
~~يشبه أن يراد به العتق، قال ابن القاسم: وأما إن قال السيد لعبده: ادخل
~~الدار، يريد بلفظه ذلك العتق، لزمه العتق، بخلاف قول العبد، لأن العبد مدع
~~للعتق إذا جاء بغير حروفه كالمرأة تقول في التمليك: أنا أدخل بيتي ثم تدعي
~~بعد ذلك أنها أرادت به الطلاق، فلا يقبل قولها، ثم ليس للمرأة والعبد بعد
~~ذلك خيار، وإن كانا في المجلس في قولي مالك جميعا، لأنهما قد تركا ما جعل
~~لهما حين أجابا بغير طلاق ولا عتاق.
# والقول فيمن ملك عبده أو أمته العتق كالقول في تمليك الزوجة أن ذلك في يد
~~المرأة والعبد ما لم يفترقا من المجلس، فإن تفرقا أو طال المجلس بهما حتى
~~يرى أنهما قد تركا ذلك أو خرجا من الذي كانا فيه إلى كلام غيره يعلم أنهما
~~تركا لما كانا فيه، بطل ما جعل في أيديهما من ذلك. وهذا أول قول مالك وبه
~~أخذ ابن القاسم وعليه جماعة الناس، ثم رجع [مالك] فقال: ms0423 ذلك لها، وإن قامت
~~من المجلس إلا أن توقف أو تتركه يطؤها طائعة أو يباشرها ونحوه فيزول ما
~~بيدها، وكذلك قال في العتق.
# 1984 - ومن قال لأمته أو لزوجته: ادخلي الدار، وهو يريد بلفظه ذلك حرية
~~الأمة وطلاق الزوجة، لزمه ذلك، ومن أراد أن يقول لزوجته: أنت طالق، أو
~~لأمته: أنت حرة، فقال لها: ادخلي الدار، ونحو ذلك لم يلزمه شيء حتى ينوي أن
~~الأمة حرة والزوجة طالق بما تلفظ به من القول قبل أن يتكلم به فيلزمه، وإن
~~لم يكن ذلك الكلام من حروف الطلاق أو الحرية. وكذلك إن قال لجاريته: أنت
~~برية أو خلية أو بائن أو بتة، أو قال لها: كلي أو اشربي أو تقنعي، يريد
~~بذلك اللفظ الحرية فهي حرة.
# 1985 - ومن قال لرجل: أعتق جاريتي فقال لها ذلك الرجل: اذهبي، وقال: أردت
~~بذلك العتق فإنها تعتق، لأنها من حروف العتق، وغن قال: لم أرد بذلك العتق،
~~صدق. PageV01P461 1986 - ومن قال لعبده: يدك حرة، أو رجلك حرة، أعتق عليه
~~جميعه، وكذلك إن شهدت عليه بينة وهو يجحد، وإن قال له: أنت حر اليوم، عتق
~~للأبد، وإن قال له: أنت حر اليوم من هذا العمل، وقال: إنما أردت عتقه من
~~العمل ولم أرد الحرية، صدق في ذلك مع يمينه.((1))
# 1987 - ومن عجب من عمل عبده، أو من شيء رآه منه، فقال له: ما أنت إلا حر،
~~أو قال: تعال يا حر، ولم يرد بشيء من هذا الحرية، إنما أراد بذلك: أنك
~~تعصيني وأنت في معصيتك إياي كالحر، فلا شيء عليه في الفتيا ولا في القضاء.
# 1988 - قال مالك في عبد طبخ لسيده فأعجبه طبخه، فقال: إنه حر، فقامت
~~[عله] بذلك بينة، أنه لا شيء عليه، لأن معنى قوله أنه حر الفعال.
# ولو مر على عاشر فقال: هو حر، ولم يرد بذلك الحرية، فلا عتق له فيما بينه
~~وبين الله، وإن قامت بذلك بينة لم يعتق أيضا، إذا علم أن السيد دفع بذلك
~~القول عن نفسه ظلما.
# 1989 ms0424 - ومن قال لعبده: أنت حر، أو لامرأته: أنت طالق، وقال: نويت بذلك
~~الكذب، لزمه العتق والطلاق ولا ينوى، وإنما النية فيما له وجه مثل ما وصفنا
~~من أمر العاشر ونحوه.
# 1990 - ومن قال لعبده ابتداء: لا سبيل لي عليك، أو لا ملك لي عليك، عتق
~~عليه، وإن علم أن هذا الكلام جواب لكلام كان قبله، صدق في أنه لم يرد بذلك
~~عتقا، ولم يلزمه عتقه، ومن قال لأمته: هذه أختي، أو لعبده: هذا أخي، فإن لم
~~يرد به الحرية فلا عتق عليه.((2))
# 1991 - ومن قال لعبده: قد وهبت لك نفسك، أو عتقتك أو تصدقت عليك بعتقك
~~فهو حر، قبل ذلك العبد أو لم يقبل.
# قال غيره: إذا وهبه فقد وجب العتق، فلا ينظر في هذا قبوله، مثل [الزوجة]
~~في الطلاق إذا وهبها فقد وهب ما كان يملك من الزوجية.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (7/169)، والتاج والإكليل (6/332).
# (2) انظر: مواهب الجليل (5/245، 246)، والتاج والإكليل (5/245)، وحاشية
~~الدسوقي (3/418). PageV01P462 1992 - ومن وهب لعبده نصف رقبته أو أخذ منه
~~دنانير على عتق نصفه أو على بيع نصفه من نفسه، فجميع العبد حر وولاؤه
~~لسيده.
# ولو أن عبدا بين رجلين أعتقه أحدهما عل مال أخذه من العبد، فإن أراد وجه
~~العتاقة عتق عليه كله، وغرم حصة شريكه، ورد المال للعبد، لأن من أعتق عبدا
~~بينه وبين آخر، واستثنى شيئا من ماله لزمه عتق العبد كله، ورد ما استثنى من
~~المال إلى العبد، وإن علم أنه أراد وجه الكتابة فسخ ما صنع، ورجع العبد
~~بينهما وأعطى نصف المال لشريكه.
# 1993 - وسئل ابن القاسم عمن قال لأمته: أنت حرة إن هويت أو رضيت أو شئت
~~أو أردت، [متى يكون لها ذلك؟] قال: ذلك لها، وإن قاما من مجلسهما، مثل
~~التمليك في المرأة إلا أن تمكنه من وطء أو مباشرة أو قبلة، فتوقف الجارية
~~لتختار حريتها أو تترك.
# ثم قال: وأما أنا فلا أرى لها بعد افتراق المجلس شيئا، إلا أن يكون شيء
~~فوضه إليها.
# 1994 - ومن ms0425 قال: عبيدي أحرار إلا فلانا، أو نسائي طوالق إلا فلانة، فذلك
~~له.
# ولو قال: إن شاء الله، لم ينفعه استثناؤه، ولزمه العتق والطلاق.
# 1995 - وإن قال: غلامي حر إن كلمت فلانا إلا أن يبدو لي، أو إلا أن أرى
~~غير ذلك، فذلك له، وإن قال: إلا أن يشاء الله، لم ينفعه ذلك.
# وإن قال لامرأته: أنت طالق إن أكلت معي شهرا إلا أن أرى غير ذلك، فقعدت
~~بعد ذلك لتأكل معه فنهاها، ثم أذن لها، فأكلت، فإن كان هذا الذي أراد وهو
~~مخرج يمينه، ورأى ذلك فلا شيء عليه. وإن قال لها: أنت طالق إن شئت أو شاء
~~فلان، لم تطلق عليه حتى ينظر إلى ما تشاء أو يشاء فلان، ولو قال: إن شاء
~~الله، لم ينفعه ثنياه، وطلقت مكانها.
# 1996 - ومن أمر رجلين بعتق عبده، فأعتقه أحدهما، فإن فوض ذلك إليهما لم
~~يعتق [العبد] حتى يجتمعا، وإن جعلهما رسولين عتق عليه بذلك.
# وكذلك إن أمر رجلين أن يطلقا عليه زوجته، الجواب واحد. PageV01P463 قال
~~أشهب وغيره: وكذلك لو ملك أمته مع أجنبي عتقها، فلا يعتق حتى يجتمعا على
~~العتق، لأن إلى كل واحد منهما ما إلى صاحبه، فإن وطئها انتقض الأمر الذي
~~جعل لهما.
# 1997 - ومن قال: يا ناصح، فأجابه مرزوق، فقال له: أنت حر، يظنه ناصحا،
~~فإن قامت بذلك بينة عتقا جميعا بالقضاء: مرزوق بما شهدت له البينة، وناصح
~~بإقراره بما نوى فيه في لفظه.
# وأما فيما بينه وبين الله تعالى فلا يعتق إلا ناصح إن لم تكن بينة.
# قال أشهب: يعتق مرزوق في القضاء والفتيا، ولا عتق لناصح، لأن الله حرمه.
# 1998- وإن كان عبد بين رجلين فقال أحدهما: إن كان دخل المسجد أمس فهو حر،
~~وقال الآخر: إن لم يكن دخل المسجد أمس فهو حر، فإن ادعيا علم ما حلفا عليه
~~[دينا في] ذلك، وإن قالا: ما نوقن أدخل أم لا؟ وإنما حلفنا ظنا، فليعتقاه
~~بغير قضاء. وقال غيره: بل يجبران على عتقه.
# 1999- ومن أوصى بعتق عبيده أو ms0426 بتل عتقهم((1)) في مرضه ثم مات، عتق جميعهم
~~إن حملهم الثلث، وإن لم يجعلهم الثلث عتق منهم مبلغه بالسهم، فإن لم يدع
~~غيرهم عتق ثلثهم بالسهم.
# 2000- وإن قال: ثلث رقيقي أحرار، أو نصفهم، أو ثلثاهم، عتق منهم ما سمي
~~بالقرعة إن حمله الثلث، وإلا فما حمل الثلث مما سمى.
# 2001- وإن قال في مرضه: عشرة من رقيقي أحرار، وهم ستون، عتق سدسهم، أخرج
~~السهم أكثر من عشرة أو أقل.
# 2002- ولو هلك عبيده إلا عشرة عتقوا إن حملهم الثلث، وإن كثرت قيمتهم،
~~وإن لم يحملهم الثلث عتق منهم مبلغه بالقرعة، ورق من بقي، وإن بقي منهم أحد
~~عشر عتق منهم عشرة أجزاء من أحد عشر جزءا بالسهم، إن حمل ذلك الثلث، وإن
~~بقي منهم عشرون أعتق نصفهم بالقرعة في الثلث، وإن بقي ثلاثون أعتق ثلثهم،
~~ولو سمى جزءا، أو قال: سدسهم، لم يعتق إلا سدس من بقي، ولو بقي واحد.
# __________
# (1) أي نجز عتقهم، وانظر: الشرح الكبير (4/378)، والمدونة الكبرى
~~(7/181)، والقوانين الفقهية (1/251)، التمهيد لابن عبد البر (23/422).
~~PageV01P464 2003- ولو قال: رأس منهم حر، ولم يعينه، فالسهم يعتق منهم، إن
~~كانوا خمسة يوم يقومون، عتق خمسهم، أو ستة بعتق] سدسهم، خرج لذلك أقل من
~~واحد أو أكثر.
# 2004 - وإذا انقسم العبيد على الجزء الذي يعتق منهم، جزئ بينهم بالقيمة
~~وأسهمت بينهم، فأعتقت ما أخرجه السهم، وإن لم ينقسموا على الأجزاء علمت
~~قيمة كل واحد، وكتبت اسمه في بطاقة، وأسهمت بينهم، فمن خرج منهم اسمه نظرت،
~~فإن كانت قيمته مبلغ الجزء الذي يعتق منهم عتق، وإن زادت قيمته عتق منه
~~مبلغه فقط، وإن نقص عتق، وأعدت السهم لتمام ما بقي من جزء الوصية، فإما يقع
~~لذلك عبد أو بعض عبد.
# 2005 - ومن قال عند موته: أنصاف رقيقي أو أثلاثهم أحرار، أو ثلث كل رأس،
~~أو نصف كل رأس، عتق من كل واحد منهم ما ذكر، إن حمل ذلك ثلثه، ولا يبدى
~~بعضهم على بعض، أو ما حمله ثلثه مما سمي بالحصص من كل ms0427 واحد بغير سهم.
# 2006 - ومن قال في صحته: إن كلمت فلانا فرقيقي أحرار، فكلمه في مرضه ثم
~~مات، عتقوا إن حملهم ثلثه، أو ما حمل منهم بالسهم، ورق ما بقي، وهو كمن بتل
~~عتقهم في مرضه. ولو كانت يمينه: إن لم أفعل كذا فمات، ولم يفعله فهاهنا
~~يعتقون إن حملهم ثلثه أو مبلغه من جميعهم بالحصص بلا سهم، ويدخل معهم كل
~~ولد حدث لهم بعد ذلك اليمين من إمائهم، فيقومون معهم في الثلث، وهم
~~كالمدبرين.
# 2007 - ومن قال في صحته لعبده: إن دخلت أنا هذه الدار فأنت حر، فدخلها في
~~مرضه ثم مات [منه]، عتق العبد في ثلثه.
# وكذلك إن قال لامرأته: إن دخلت دار فلان فأنت طالق، فدخلتها في مرضه
~~ورثته، وإن انقضت عدتها كما لو طلقها أو افتدت منه في مرضه، فإنها ترثه.
# وإن باع عبدك سلعتك بأمرك ثم أعتقته ثم استحقت السلعة، ولا مال لك فلا رد
~~للعتق، لأنه دين لحقك بعد إنجازه.
# 2008 - ومن أعتق في صحته عبده أو دبره أو كاتبه، وعليه دين، وله يومئذ
~~عرض سوى عبده فيه كفاف دينه، فلم يقم غرماؤه حتى هلك العرض، فلا رد لهم لما
~~صنع، وإن لم يعلموا به. PageV01P465 2009 - وإن أعتق عبده وله مال سواء
~~يغترقه الدين، ويغترق نصف العبد فلم يقم عليه حتى أعدم، لم يبع لغرمائه من
~~العبد إلا ما كان يباع لهم لو قاموا يوم أعتق، وهو إذا أعتق أو دبر وله مال
~~لا يفي بدينه، بيع من العبد بما بقي من دينه بعد المال، وكان باقيه عتقا أو
~~مدبرا.
# وأما إن كاتبه وله مال لا يفي بدينه ردت الكتابة كلها، إذ لا يكاتب بعض
~~عبد، وبيع العبد في الدين، إلا أن يكون في الكتابة إن بيعت أو بعضها كفاف
~~الدين فتباع لذلك، ولا ترد الكتابة.
# 2010 - ولا يجوز لأحد الشريكين في عبد أن يكاتب نصيبه بإذن شريكه، أو
~~بغير إذنه. وأما [إن دبره بإذنه جاز]، فإن دبره بغير إذنه قوم عليه نصيب
~~شريكه، ms0428 ولزمه تدبير جميعه، ولا يتقاوياه.
# وكانت المقاواة عند مالك ضعيفة، ولكنها شيء جرى في كتبه. ومن رد غرماؤه
~~عتقه للرقيق فلم يباعوا حتى أفاد السيد مالا، فهم أحرار، وليس ذلك ردا
~~للعتق حتى يباعوا.
# وكذلك لو باعهم السلطان، ولم ينفذ البيع حتى أيسر السيد لنفذ العتق، وبيع
~~السلطان بالمدينة على خيار ثلاثة أيام، فإن وجد من يزيده وإلا أنفذ البيع.
~~قيل له: ويجوز هذا البيع؟ قال: نعم.
# 2011 - ومن أعتق عبده وعليه دين يغترقه ولم يعلم الغرماء [بالعتق] وللعبد
~~ورثة أحرار فمات بعضهم بعد عتقه، فلا يوارثهم، لأنه عبد حتى يعلم الغرماء
~~بالعتق فيجيزونه، أو يفيد السيد مالا، لأن للغرماء إجازة العتق أو رده.
# ولا يرث إلا من ليس لأحد أن يرده في الرق على حال. وقاله مالك في المبتل
~~في المرض عن مات السيد وله أموال مفترقة يخرج [العبد] من ثلثها إذا جمعت
~~فهلك العبد قبل اجتماعها، أن ورثته الأحرار لا يرثونه، لأن العتق إنما يتم
~~بعد جمع المال، وخروج العبد من ثلثه، لأنه لو ضاع المال كله لم يعتق من
~~العبد إلا ثلثه، وإن بقي من المال ما لا يخرج العبد من ثلثه عتق منه ما حمل
~~الثلث، ولم يلتفت إلى ما ضاع منه. PageV01P466 2012 - وإذا ابتل المريض عتق
~~رقيقه، وعليه دين، وعنده وفاء به، فلم يمت حتى هلك ماله فالدين يرد عتقه،
~~بخلاف الصحيح، لأن فعل المريض موقوف، وذلك كوصيته بعتقهم، فإن اغترقهم
~~الدين رقوا، وإن كان فيهم فضل عن الدين أسهم بينهم، أيهم يباع للدين، ثم
~~أسهم بينهم فيمن يعتق في ثلث بقيتهم، فإذا أخرج السهم للدين أحدهم وقيمته
~~أكثر من الدين، بيع منه بقدره، وأقرع للعتق، فإن خرج بقية هذا العبد وفيه
~~كفاف الثلث أعتقت بقيته، وإن كان أكثر من الثلث أعتقت أيضا منه بقدر الثلث،
~~ورق باقيه للورثة، وإن لم يف بقيته بالثلث، أعتقت بقيته واعدت السهم حتى
~~يكمل الثلث في غيره، وكذلك يعاد السهم في الدين إن خرج من لا يفي بالدين
~~حتى ms0429 يكمل الدين، وإن بيع بعض عبد، ثم يقرع للعتق كما ذكرنا، وإنما القرعة
~~في الوصية بالعتق والبتل في المرض.
# 2013 - ومن رد غرماؤه فليس له ولا لغرمائه بيعهم دون الإمام، فإن فعل أو
~~فعلوا ثم رفع إلى الإمام بعد أن أيسر رد البيع ونفذ العتق، ولو أعتق في
~~يسره فلم يقوموا عليه ولم يعلموا حتى أعسر، فلا رد للعتق، لأنه وقع في وقت
~~لا يرد لو رفع، ولو أعتق في عسره فلم يقم عليه حتى أيسر لنفذ العتق، ثم إن
~~أعسر بعد ذلك قبل القيام عليه فلا رد للعتق، وإن لم تكن علمت به الغرماء.
~~وإذا باعهم الإمام عليه في دينه ثم اشتراهم بعد يسره كانوا له رقا، ولا
~~يعتقون عليه.
# 2014 - بقال مالك:] ومن ابتاع أباه وعليه دين يغترقه لم يعتق عليه وإن
~~اشتراه وليس عنده إلا بعض ثمنه، [قال مالك: يرد البيع، وقال ابن القاسم: بل
~~يباع منه ببقية الثمن ويعتق ما بقي. وقال غيره: لا يجوز له في السنة أن
~~يملك أباه إلا إلى عتق، فإذا كان عليه دين يرده صار خلاف السنة أن يملكه
~~فيباع في دينه ويقضي عن ذمته نماؤه، وذكر من أعتق ما في بطن أمته] في العتق
~~الثاني. PageV01P467 2015 - قال ابن القاسم: وإذا اشترى المريض عبدا محاباة
~~فأعتقه فالعتق مبدى على المحاباة، لأن المحاباة وصية، والعتق يبدى على
~~الوصايا، فإن كان قيمة العبد كفاف الثلث سقطت المحاباة، ولم يكن للبائع غير
~~قيمة العبد من رأس المال، وإن بقي بعد قيمة العبد شيء من الثلث كان في
~~المحاباة، وقد قال: يبدى بالمحاباة، لأن البيع لا يتم إلا بها [فكأنه آمر
~~بتبديتها في الثلث] فإن بقي بعده من الثلث شيء كان في العبد، أتم ذلك عتقه
~~أم لا، [قال سحنون: وهذا القول أحسن من الأول].
# 2016 - ومن بتل عتق عبده في المرض وقيمته ثلاثمائة درهم، ولا مال له
~~غيره، فهلك العبد قبله وترك ابنة حرة، وترك ألف درهم فقد مات رقيقا، وما
~~ترك لسيده بالرق ms0430 دون ابنته.
# ولو كان للسيد مال مأمون يخرج العبد من ثلثه، جاز عتقه، وكان ما ترك
~~ميراثا بين السيد والابنة نصفين على أحد قولي مالك، وقال غيره: لا ينظر في
~~فعل المريض إلا بعد موته، كان ماله مأمونا أو لم يكن.
# 2017 - [قال ابن القاسم:] ولو احتمل المال المأمون نصف العبد، لم يعجل
~~عتق شيء منه وإنما يعتق إذا كان المال المأمون كثيرا أضعاف قيمة العبد
~~مرارا.
# 2018 - وإذا أعتق المليء شقصا له في عبد فليس لشريكه أن يتماسك بنصيبه أو
~~بعتقه إلى أجل، إنما له أن يعتقه بتلا أو يقوم على شريكه، وغن أعتق حصته
~~إلى أجل أو دبر أو كاتب، رد ذلك إلى التقويم، إلا أن يبتله. وقال غيره: فإن
~~كان الأول مليئا بقيمة نصف نصيب المعتق إلى أجل، قوم ذلك عليه وبقي ربع
~~العبد معتقا إلى أجل. وقال غيره: إذا كان الأول مليئا وأعتق الثاني إلى أجل
~~فقد ترك التقويم، ويعجل عليه العتق الذي ألزم نفسه واستثنى من الرق ما ليس
~~له. PageV01P468 2019 - قال ابن القاسم: وإن كان عبد بين مسلم وذمي فأعتق
~~المسلم حصته، قوم عليه كان العبد مسلما أو ذميا، وإن أعتق الذمي حصته وكان
~~العبد مسلما قوم عليه وأجبر على عتق جميعه، وإن كان كافرا لم تقوم عليه حصة
~~المسلم، لأن العبد جميعه لو كان للنصراني فأعتقه أو أعتق بعضه لم يحكم عليه
~~بعتقه. قال غيره: وتقوم عليه حصة المسلم.
# 2020 - قال ابن القاسم: [وإذا أعتق المليء شقصا له في عبد فأخره شريكه
~~بالقيمة على أن زاده فيها، فذلك ربا، ومن أعتق شركا له في عبد] بإذن شريكه
~~أو بغير إذنه، وهو مليء، قوم عليه نصيب صاحبه بقيمته يوم القضاء وعتق عليه،
~~وإن كان عديما لا مال له لم يعتق عليه [غير حصته، ونصيب الآخر رق له، وإن
~~كان مليئا بقيمة بعض النصيب قوم عليه] منه بقدر ما معه، ورق بقية النصيب
~~لربه، ويباع عليه في ذلك شوار بيته والكسوة ذات البال، ولا يترك ms0431 له إلا
~~كسوته التي لا بد له منها وعيشة الأيام.((1))
# 2021 - وإذا أعتق أحد الشريكين نصيبه وهو مليء ثم أعتق شريكه نصف نصيبه
~~عتق باقي حصته عليه، لأنه قد أتلف نصيبه بعتقه لبعضه، ولا يقوم على الأول
~~إلا إذا أقيم عليه العبد غير تالف، ألا ترى أنه لو مات العبد قبل التقويم
~~لم يلزم المعتق الأول من التقويم شيء.
# فإن مات المعتق لنصف نصيبه قبل أن يعتق [عليه] ما بقي، قومنا بقيته على
~~المعتق أولا، ولو كان العبد لثلاثة نفر فأعتق أحدهم نصيبه ثم أعتق الآخر
~~نصيبه وهما مليئان، فليس للباقي أن يضمن إلا الأول، فإن كان الأول عديما،
~~فلا يقوم على الثاني وإن كان موسرا، إذ لم يبتدئ فسادا، ولو أعتقا معا قوم
~~عليهما إذا كانا مليئين، وإن كان أحدهما مليئا والآخر معسرا، قوم جميع
~~باقيه على الموسر.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل للشيخ عليش (9/410)، والتاج والإكليل (6/337)،
~~والتقييد (3/69). PageV01P469 2022 - وإن أعتق معسر شقصا له في عبد فلم
~~يقوم عليه شريكه حتى أيسر، فقال مالك قديما: إنه يقوم عليه، ثم قال: إن كان
~~يوم أعتق بعلم الناس والعبد والمتمسك بالرق أنه إنما ترك القيام لأنه إن
~~خوصم لم يقوم عليه لعدمه، فلا يعتق عليه وإن أيسر بعد ذلك، وأما لو كان
~~العبد غائبا فلم يقدم حتى أيسر المعتق لنصيبه لقوم عليه بخلاف الحاضر.((1))
# وإن أعقت في يسره ثم قيم عليه في عسره، فلا شك أنه لا تقويم عليه.
# وإن أعتق حصته في يسره فقال شريكه: أنا أقوم عليه نصيبي، ثم قال بعد ذلك:
~~أنا أعتق، لم يكن له إلا التقويم.
# 2023 - وإذا دبر أحد الشريكين جنين أمة بينهما تقاوياه بعد أن تضعه، وإن
~~أعتق أحدهما جنينها أو دبره وأعتق الآخر نصيبه من الجارية، قومت عليه، وبطل
~~تدبير صاحبه وعتقه للجنين.
# 2024- وإن أعتق أحد الشريكين حصته وهو موسر، ثم باع الآخر نصيبه، نقض
~~البيع وقوم على المعتق، وإذا كان المعتق معسرا والعبد غائب فباع المتمسك
~~حصته منه على الصفة ms0432 وتواصفا الثمن فقبضه المبتاع [وقدم] به، والمعتق قد
~~أيسر أو لم يقدم به إلا أن العبد علم بموضعه فخاصم في موضعه والمعتق قد
~~أيسر، فإن البيع ينقض ويقوم على المعتق.
# وإذا أعتق أحد الشريكين حصته من عبد في صحته فلم يقوم عليه حتى مرض،
~~قومنا عليه حصة شريكه في الثلث.
# وكذلك من أعتق نصف عبده في صحته فلم يستتم عليه حتى مرض، فليعتق بقيته في
~~ثلثه. قال غيره فيهما: لا تقويم لباقيه في الثلث، غذ لا يدخل حكم الصحة على
~~حكم المرض. قالا: وإن لم يعلم بذلك إلا من بعد موته، لم يعتق منه إلا ما
~~كان أعتق، ولا تقويم على ميت، وكذلك لو أفلس.
# وإذا أعتق أحد الشريكين وهو معسر فرفع إلى الإمام فلم يقوم عليه لعسره،
~~ثم أيسر بعد ذلك فاشترى حصة شريكه، لم يعتق عليه.
# __________
# (1) انظر: المدونة (8/300)، والتاج والإكليل (6/338)، ومواهب الجليل
~~(6/338). PageV01P470 ولو رفع ذلك إلى الإمام فلم يقوم عليه ولا نظر في
~~أمره حتى أيسر، لقوم عليه.
# 2025- وإذا أعتق أحد الشريكين وشريكه غائب، فإن كانت غيبته قريبة لا ضرر
~~على العبد فيها كتب إليه فإما اعتق أو قوم، وإن بعدت غيبته قومناه على
~~المعتق إن كان مليئا ولم ينتظر قدومه.
# 2026 - ومن أعتق شقصا من عبد يملك جميعه أو بعض أم ولده عتق عليه
~~باقيهما.
# 2027 - ومن أعتق نصف عبد ثم فقد السيد، لم أعتق باقيه في ماله وأوقفت ما
~~رق منه، كإيقافي لماله إلى أمد لا يحيى إلى مثله، فيكون لوارثيه يومئذ إلا
~~أن تثبت وفاته قبيل ذلك فيكون لوارثيه يوم صحة موته.
# 2028 - وإذا أعتق المريض شقصا له في عبد أو نصف عبد يملك جميعه، فإن كان
~~ماله مأمونا عتق عليه الآن جميعه وغرم قيمة نصيب شريكه، وإن كان ماله غير
~~مأمون لم يعتق نصيبه ولا نصيب شريكه غلا بعد موته فيعتق جميعه في ثلثه،
~~ويغرم قيمة نصيب شريكه، وإن لم يحمله الثلث عتق منه مبلغه ورق ما بقي، فإن
~~عاش ms0433 لزمه عتق بقيته. ولو أوصى المريض بعتق نصيبه بعد الموت لم يقوم عليه
~~نصيب صاحبه كان ماله مأمونا أو غير مأمون.
# ولو بتل في مرضه عتق عبده كله وماله مأمون عجل عتقه وتمت حريته في جميع
~~أحكام الأحرار من الموارثة والشهادة وغيرها، وإن لم يكن ماله مأمونا وكان
~~يخرج من الثلث، لم يعجل عتقه ووقف وكان له حرمة العبد حتى يعتق بعد موت
~~سيده في ثلثه، وليس المال المأمون عند مالك إلا في الدور والأرضين والنخل
~~والعقار.
# ولمالك قول ثان في المبتل في المرض، أن حكمه حكم العبد حتى يعتق بعد
~~الموت في الثلث، وقد رجع عنه مالك إلى ما وصفنا. وإذا أعتق المريض عبده جاز
~~ذلك على ورثته إن حمله الثلث، وإن لم يحمله الثلث عتق منه مبلغه ورق ما
~~بقي. PageV01P471 2029 - وإذا أعتق أحد الشريكين وهو معسر أو كان موسرا فلم
~~يقوم عليه حتى مات العبد عن مال، فالمال للمتمسك بالرق دون المعتق ودون
~~ورثة العبد الأحرار، لأنه [يحكم عليه] بحكم الأرقاء حتى يعتق جميعه، ولا
~~تقوم بقية العبد بعد موته على المعتق وإن كان مليئا.((1))
# 2030 - وإن مات العبد وترك مالا ولرجل فيه الثلث ولآخر فيه السدس ونصفه
~~حر، فالمال بينهما بقدر ما لهما فيه من الرق، وإن كان العبد بين ثلاثة
~~فأعتق أحدهم نصيبه، وكاتبه الثاني وتمسك الثالث بالرق، فمات العبد فميراثه
~~بين الذي تمسك بالرق، وبين الذي كاتب على أن يرد ما كان أخذ من كتابته قبل
~~موته، وقاله ربيعة ومالك.
# 2031 - وإذا أعتق أحد الشريكين حصته من العبد إلى أجل، قوم عليه الآن ولم
~~يعتق عليه حتى يحل الأجل، وقال غيره: إن شاء تعجل القيمة أو أخرها.
# 2032 - قال ابن القاسم: وإن مات العبد عن مال قبل التقويم، أو قتل،
~~فقيمته وما ترك من المال بينهما، لأن عتق النصف لم يتم حتى يمضي الأجل.
# وإن أعتق أحد الشريكين جنين أمة بينهما وهو موسر، قوم عليه بعد أن تضعه،
~~وإن ضرب رجل بطنها فألقته ففيه ms0434 ما في جنين الأمة، وما أخذ فيه فبينهما دون
~~أخوته الأحرار، إذ لا تتم حريته إلا بالوضع.
# 2033 - ومن أعتق ما في بطن أمته في صحته، فولدت في مرضه، أو بعد موته،
~~فذلك من رأس المال، كمعتق إلى أجل حل حينئذ، بخلاف الحانث في مرضه بيمين
~~عقدها في صحته.
# __________
# (1) انظر: مختصر خليل (278)، والتقييد (3/73). PageV01P472 ومن اشترى نصف
~~ابنه أو نصف من يعتق عليه من رجل يملكه جميعه أو كان لرجلين، فاشترى نصفه
~~بإذن من له بقيته أو بغير إذنه، أو قبله من واهب أو موص أو متصدق، أو ملكه
~~بأمر لو شاء أن يدفعه عن نفسه فعل، فإن هذا يعتق عليه ما ملك منه ويقوم
~~عليه بقيته إن كان مليئا، وإن كان معسرا لم يعتق منه إلا ما ملك ويبقى
~~باقيه رقيقا على حاله يخدم مسترق باقيه بقدر ما رق منه ويعمل لنفسه بقدر ما
~~عتق منه، ويوقف ماله في يديه، وكذلك إن ابتعت أنت وأجنبي أباك في صفقة، جاز
~~البيع، وعتق عليك وضمنت للأجنبي قيمة نصيبه.
# وأما من ورث شقصا ممن يعتق عليه فلا يعتق منه إلا ما ورث فقط ولا يقوم
~~عليه باقيه، وغن كان مليئا، لأنه لا يقدر على دفع الميراث.
# 2034 - ومن وهب لصغير أخاه فقبله أبوه، جاز ذلك وعتق على الابن، ومن أوصى
~~لصغير بشقص ممن يعتق عليه أو ورثه فقبل ذلك أبوه أو وصيه، فإنما يعتق ذلك
~~الشقص فقط، ولا يقوم على الصبي بقيته ولا على الأب الذي قبله ولا على
~~الوصي. وغن لم يقبل ذلك الأب أو الوصي فهو حر على الصبي. وكل من جاز بيعه
~~وشراؤه على الصبي، فقبوله له الهبة جائز، وكذلك في الأب والوصي.((1))
# وإذا ملك العبد المأذون له من أقاربه من يعتق على الحر، لم يبعهم إلا
~~بإذن السيد، وهو لا يبيع أم ولده إلا بإذنه.
# وإن أعتق وفي ملكه من يعتق عليه عتقوا عليه، وإن كان في ملكه أم ولد بقيت
~~أم ولد له.
# وإن أعتق وفي ms0435 ملكه من يعتق عليه عتقوا عليه، وإن كان في ملكه أم ولد بقيت
~~أم ولد له.
# وإذا اشترى المأذون له من قرابة سيده من لو ملكهم سيده عتقوا عليه والعبد
~~لا يعلم بهم، فإنهم يعتقون، إلا أن يكون على المأذون دين يغترقهم.
# * * *
# (كتاب العتق الثاني)
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (7/196)، والتاج والإكليل (6/26). PageV01P473
~~2035- قال مالك: ولا يعتق على الرجل من أقاربه إذا ملكه إلا الولد ذكورهم
~~وإناثهم وولد الولد وإن سفلوا، وأبواه وأجداده وجداته من قبل الأب أو الأم
~~وإن بعدوا، وإخوته دنيا لأبوين أو لأب أو لأم وهم أهل الفرائض في كتاب
~~الله.
# قال ابن شهاب: فإن مات قبل عتقهم فقد عتقوا عليه يوم ابتاعهم.
# قال مالك - رحمه الله - : ولا يعتق عليه غير هؤلاء من ذوي الأرحام ممن
~~يحرم أو لا يحرم، ولا ممن يحرم بالصهر أو بالرضاع ويبيعهم إن شاء، ولا يعتق
~~عليه عم ولا عمة ولا أبناؤهم ولا خال ولا خالة، ولا بنو أخ ولا بنو أخت،
~~ولا أمة كان تزوجها فولدت منه ثم اشتراها بعدما ولدت، وأما إن اشتراها وهي
~~حامل منه فوضعت عنده بعد الشراء بيوم أو أقل أو أكثر، كانت به أم ولد.
# 2036 - قال المشيخة السبعة: إذا ملك الوالد ولده أو ملك الولد والده عتق
~~عليه، وما سوى ذلك من القرابة فيختلف الناس فيه.
# 2037 - قال ابن القاسم: ومن اشترى أباه بالخيار له أو للبائع، لم يعتق
~~عليه إلا بعد زوال الخيار، لأن البيع لا يتم بينهما إلا عبد الخيار. وإذا
~~كان الخيار للبائع فهو أبين، وكل سواء.
# وعمة أمك محرمة عليك، لأنها أخت جدك لأمك، وأجدادك لأمك لو كانوا نساء كن
~~محرمات عليك، وكذلك أخواتهم، وجداتك لأمك وأخواتهن محرمات عليك بمنزلة
~~خالاتك، وإنما يقع التحليل في أولاد من ذكرنا.
# 2038 - وإذا اشترى عبد غير مأذون له من يعتق على سيده لم يجز له شراؤه
~~بغير إذن السيد بخلاف المأذون، ولا يجوز للأب أن يشتري بمال ابنه لابنه من
~~يعتق على الابن ولا ms0436 يتلف مال ابنه.
# 2039 - وإن أعنت رجلا بمال في شرائه [به] أباك، لم يعتق عليه ولا عليك،
~~ويبقى رقا لمشتريه. PageV01P474 2040 - ومن قال لعبده: أنت حر إذا قدم أبي،
~~فذلك يلزمه، ولا يعتق عليه حتى يقدم أبوه. قال مالك - رحمه الله - : ويوقف
~~لينظر أيقدم أبوه أم لا، وكان يمرض في بيعه. وأجاز ابن القاسم بيعه ووطأها
~~إن كانت أمة، وقال: هي في هذا كالحرة يقول لها: أنت طالق إذا قدم فلان، فله
~~وطؤها ولا تطلق عليه حتى يقدم فلان. وأما من أعتق إلى أجل آت لا بد منه،
~~كقوله لأمته: أنت حرة على شهر أو إلى سنة أو إذا مات فلان أو إذا حضت، فهو
~~ممنوع من الوطء والبيع، وله أن ينتفع بغير ذلك حتى يحل الأجل فتعتق، ولا
~~يلحقها دين، وهي إن مات حرة من رأس ماله بعد أن يخدم الورثة بقية الأجل،
~~بخلاف المدبرة، لأن المدبرة توطأ ويلحقها الدين.
# 2041 - ومن قال لأمة يطؤها: إذا حملت فأنت حرة، فله وطؤها في كل طهر مرة،
~~قال يحيى بن سعيد وغيره: لا يطأ التي أعتق إلى أجل أو التي وهب خدمتها إلى
~~أجل.
# 2042 - ومن قال لعبده: إن جئتني، أو متى ما جئتني، أو متى بما] أديت إلي،
~~[أو إذا أديت غلي]، [أو إن أديت إلي] ألف درهم، فأنت حر، فإنه إذا أتى بألف
~~درهم أعتق، وإن لم يأت بها فهو عبد، ويتلوم له فيها، ولا ينجم عليه، وليس
~~للعبد أن يطول بسيده ولا للسيد أن يعجل بيعه إلا بعد تلوم السلطان له بقدر
~~ما يرى، كمن قاطع عبده على مال إلى أجل فمضى الأجل قبل أن يؤديه فيتلوم له
~~الإمام، وإن دفع الألف درهم عن العبد رجل أجنبي، جبر السيد على أخذها وأعتق
~~العبد. ولو دفع العبد ذلك إلى السيد من مال كان بيد العبد فقال السيد: ذلك
~~المال لي، فليس له ذلك، لأن العبد ههنا كالمكاتب يتبعه ماله، ويمنع السيد
~~من كسبه أيضا. PageV01P475 2043 - ومن قال لأمته: أول ms0437 ولد تلدينه حر، فولدت
~~ولدين في بطن واحد، عتق أولهما خروجا، فإن خرج الأول ميتا فلا عتق للثاني.
~~وقال ابن شهاب: يعتق الثاني، إذ لا يقع على الميت عتق. وقال النخعي: من قال
~~لأمته: إن ولدت غلاما فأنت حرة، فولدت غلامين فالأول رقيق، وهي والآخر
~~حران، وإن كان الأول جارية فهي حرة دون الولدين. وقال ابن شهاب: وإن قال:
~~أول بطن تضعينه حر، فوضعت توأمين فهما حران.
# 2044 - ومن قال لأمته في صحته: كل ولد تلدينه حر، لزمه عتق ما ولدت.
# واستثقل مالك بيعها، وقال: كيف لها بوعده، وأنا أرى بيعها جائز، إلا أن
~~تكون حاملا حين قال ذلك أو حملت بعد قوله، أو يقول: ما في بطنك حر، أو إذا
~~وضعتيه فهو حر، فإن الأم لا تباع حتى تضع، إلا أن يرهقه دين فتباع [فيه]
~~ويرق الجنين.
# ولو ولدته في مرض السيد أو بعد موته ولا دين على السيد، وقد أشهد على
~~قوله في صحته عتق من رأس المال، لأنه كمعتق إلى أجل، هذا إذا كان الحمل في
~~الصحة، وأما إن حملت به في مرض السيد فولدته في مرضه أو بعد موته فهو من
~~الثلث، لأن المريض إذا أعتق على أجل فإنما هو من الثلث، والأول كمعتق في
~~صحته إلى أجل فهو من راس المال كمنت قال لعبده في صحته، إذا وضعت فلانة
~~فأنت حر، فوضعت والسيد مريض أو بعد موته، فإن العبد حر من رأس المال.
~~PageV01P476 2045 - وإن أعتق ما في بطن أمته أو دبره وهي حامل يومئذ فما
~~أتت به من ذلك الحمل إلى أقصى حمل النساء فحر أو مدبر، ولو كان لها زوج ولا
~~يعلم أن بها حملا يوم عتقه، فلا يعتق ههنا إلا ما وضعته لأقل من ستة أشهر
~~من يوم العتق، كالمواريث إذا مات رجل فولدت أمه بعد موته من غير أبيه ولدا
~~فهو أخوه لأمه، فإن وضعته لستة أشهر فأكثر من يوم موته لم يرثه، وإن كان
~~لأقل ورث، ولو كانت الأمة وقت ms0438 العتق ظاهرة الحمل [من زوج] أو غيره، عتق ما
~~أتت به ما بينها وبين أربع سنين. وقال غيره: إن كان الزوج مرسلا عليها
~~وليست بينة الحمل، نظرت إلى حد ستة أشهر، وغن كان غائبا أو ميتا نظرت، فما
~~ولدته إلى أقصى حمل النساء فهو حر، وقال أشهب: لا يسترق الولد بالشك.
# والتي يعتق ما في بطنها في صحة السيد لا تباع وهي حامل، إلا في قيام
~~[الغرماء] بدين استحدثه قبل عتقه أو بعده، فتباع إذا لم يكن له غيرها، ويرق
~~جنينها، إذ لا يجوز استثناؤه، فأما إن قام الغرماء بعد الوضع فانظر فإن كان
~~الدين بعد العتق أعتق الولد من رأس المال ولدته في مرض السيد أو بعد موته،
~~وتباع الأم وحدها في الدين ولا يفارقها، وإن كان الدين قبل العتق بيع الولد
~~للغرماء إن لم تف الأم بدينهم، ولو ضرب رجل بطنها فألقته ميتا ففيه عقل
~~جنين أمة، بخلاف جنين أم الولد من سيدها تلك، في جنينها عقل جنين الحرة،
~~لأن جنين الأمة لا يعتق إلا بعد الوضع، وجنين أم الولد حر حين حملت به.
# 2046- ومن أعتق أمة حاملا أعتق جنينها، وإن لم يذكره ولا مرد له فيه. قال
~~ربيعة: ولو استثناه كان حرا، ولم ينفعه [استثناؤه]. قيل: فمن وهب ما في بطن
~~أمته لرجل أو تصدق به عليه أو أوصى له به ثم وهبها سيدها بعد ذلك لرجل آخر
~~أو أعتقها هو أو وارثه بعد موته؟ قال: فالعتق أحق، ويعتق جنينها وتسقط هبته
~~وغيرها.((1))
# __________
# (1) انظر: التقييد (3/77، 78)، ومنح الجليل لعليش (9/450، 452).
~~PageV01P477 2047- وإن وهب عبدا أو تصدق به على رجل أو أخدمه إياه حياته ثم
~~أعتقه المعطي قبل حوز المعطى جاز العتق وبطل ما سواه، علم المعطى بالهبة
~~والصدقة أو لم يعلم، ولو وهبه لغيره أو تصدق به فالأول أحق به وإن حازه
~~الآخر، إلا أن يموت الواهب قبل قيام الأول فيبطل حقه ويصح قبض الثاني. وقال
~~أشهب: بل الثاني أحق إذا حاز، وإن لم يمت الواهب.
# 2048 ms0439 - ومن وهب عبدا أو تصدق به فقتل العبد قبل الحوز، فقيمته للمعطى
~~وماله للمعطي، إلا أن يكون أدخل ماله معه في الهبة وشرطه، فيكون أيضا
~~للمعطي كالبيع.
# 2049 - ومن أعتق أمته على أن تنكحه أو تنكح فلانا ثم امتنعت، فهي حرة،
~~ولا يلزمها النكاح إلا أن تشاء، وكذلك إن قال رجل لرجل: خذ ألف درهم على أن
~~تعتق أمتك وتزوجنيها، فأعتقها، فهي حرة، ولها أن لا تنكحه، والألف لازمة
~~للرجل.
# 2050 - وعتق السكران وتدبيره جائز إذا كان غير مولى عليه.((1)) ولا يجوز
~~عتق المعتوه إذا كان مطبقا ولا الصبي.
# 2051 - ومن حلف بعتق عبيده إن فعل كذا فجن ثم فعل ذلك في حال جنونه فلا
~~شيء عليه.
# 2052 - وإن قال صبي: كل مملوك حر إذا احتملت، فاحتلم فلا شيء عليه.
# ولا يجوز على المكره عتق ولا بيع ولا شراء ولا وصية ولا نكاح ولا طلاق
~~ولا شيء من الأشياء، وإكراه السلطان وغيره سواء، والتهديد بالقتل أو بالضرب
~~والتخويف الذي لا شك فيه إكراه، والضرب إكراه، والسجن إكراه، وإكراه الزوج
~~زوجته إكراه بضرب أو بضرر، وإن افتدت منه بشيء [على ذلك] رده.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (6/326). PageV01P478 2053 - وإن دفع العبد مالا
~~لرجل وقال له: اشترني لنفسك، أو دفعه إليه على أن يشتريه ويعتقه ففعل الرجل
~~ذلك، فالبيع لازم، فإن كان المشتري استثنى مال العبد، لم يغرم الثمن ثانية،
~~[وإن يستثنه فليغرم الثمن ثانية] للبائع ويعتق الذي اشترط العتق. ولا يتبعه
~~الرجل بشيء ويرق له الآخر، وإن لم يكن للمشتري مال بيع الرقيق عليه في
~~الثمن، وكذلك يباع العتيق في ثمنه إلا أن يفي بيع بعضه بالثمن، فيعتق
~~بقيته، ولو بقي من الثمن شيء بعد بيع جميعه كان في ذمة الرجل.
# 2054 - وإذا اشترى العبد نفسه من سيده شراء فاسدا فقد تم عتقه ولا يرده،
~~ولا يتبعه السيد بقيمته ولا بغيرها، بخلاف شراء غيره إياه، إلا أن يبيعه
~~نفسه بخمر أو خنزير، فيكون عليه قيمة رقبته. وقال غيره: هو حر ولا ms0440 شيء
~~عليه.
# 2055 - وإن باعه من أجنبي بخمر أو خنزير أو بما لا يحل له فأعتقه
~~المبتاع، جاز عتقه ولم يرد، ولزم المبتاع قيمته يوم قبضه.
# 2056 - ومن قال لعبده: أنت حر الساعة بتلا وعليك مائة دينار إلى أجل كذا،
~~فقال مالك وأشهب: هو حر الساعة ويتبع بالمائة أحب أم كره، وقال ابن القاسم:
~~هو حر ولا يتبع بشيء. وقاله ابن المسيب.((1))
# 2057 - قال مالك: وإن قال له: أنت حر على أن تدفع إلي مائة دينار، لم
~~يعتق غلا بأدائها. قال ابن القاسم: وللعبد أن لا يقبل ذلك ويبقى رقيقا، ذكر
~~السيد أجلا للمال أو لا. ولو قال: على أن تدفع [إلي] مائة دينار إلى سنة،
~~فقبل ذلك العبد، فإن لم يقل: حر الساعة، ولا أراد ذلك، لم يعتق [العبد] إلا
~~بالأداء عند الأجل، ويتلوم له بعد محله، فإن عجز رق. وقوله: إن جئتني بكذا
~~إلى أجل كذا فأنت حر، من القطاعة، ومن ناحية الكتابة، ويتلوم له كالمكاتب،
~~وليس له بيعه.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (4/406)، التاج والإكليل (6/353)، ومواهب الجليل
~~(6/353)، والمدونة (7/211). PageV01P479 2058 - ومن قال لأمته: إن أديت إلي
~~ألف درهم إلى عشر سنين فأنت حرة، فما ولدت في هذه المدة فبمنزلتها، إن أدت
~~فعتقت عتقوا معها، وكذلك إن لم يضرب أجلا فولدته ثم أدت الألف، فولدها حر
~~معها، لأن مالكا قال: كل شرط كان في أمة فما ولدت [من ولد] بعد الشرط أو
~~كانت حاملا به يوم شرط لها ذلك، فولدها في ذلك الشرط بمنزلتها، وكذلك إن
~~قال: أنت حرة إن لم أفعل كذا إلى أجل كذا، فتلد قبل الأجل، فهو بمنزلتها
~~إذا عتقت وليس له بيعها ولا بيع ولدها.
# 2059 - وإن قال لعبده: إن أديت إلي اليوم مائة دينار فأنت حر، فمضى اليوم
~~ولم يؤد شيئا فلا بد من التلوم به، وإن قال له: إن أديت إلي كذا فأنت حر،
~~فأدى بعضه أو لم يؤد بعضه أو لم يؤد شيئا، ثم وضع عنه السيد ما عليه ms0441 عتق
~~مكانه، كالمكاتب يضع عنه السيد كتابته.
# 2060 - وإن قال له: إن أديت إلى ورثتين أو إذا أديت، [أو أد إليهم] [مائة
~~دينار]، وأنت حر، ثم مات، فإن حمله الثلث وأدى المائة عتق، ويتلوم له
~~الإمام في الأداء على قدر ما يرى توزيعه عليه كالموصي إن كاتب عبده ولا سمى
~~ما يكاتب به، أن الإمام يجتهد له في قدر ما يكاتب به وينجه عليه على قدر ما
~~يرى انه أراد من إرفاقه، فإن تلوم له وأيس منه أبطل الوصية، وإن لم يحمله
~~الثلث خير الورثة في إجازة ما قال الميت، أو ابتال محمل الثلث منه الساعة.
~~PageV01P480 2061 - ومن أعتق عبده أو أمته ثم جحد العتق، فاشتغل واستخدم
~~ووطئ الأمة زمانا، ثم قامت عليه بالعتق بينة وهو يجحد، فلا شيء عليه من
~~ذلك، إلا أنه يحكم عليه بالعتق، وإن أقر بذلك ولم ينزع فليرد الغلة على
~~العبد ويعطيه قيمة خدمته ويحد في وطئه الأمة، كمن ابتاع حرة وهو يعلم بها
~~فأقر بوطئها ولم ينزع، فإنه يحد ويغرم الصداق. [وقد] قال مالك فيمن حلف في
~~سفره بعتق عبده إن فعل كذا ثم قدم المدينة ففعله وحنث، ثم استغل العبد ثم
~~مات فكاتبه ورثته وقبضوا بعض النجوم وهم لا يعلمون بحنث صاحبهم، ثم قدمت
~~بعد ذلك بينة علمت بيمينه فإنه يقضى بعتق العبد الآن ولا رجوع له بغلة ولا
~~كتابة.
# 2062 - قال ابن القاسم: وكذلك إن جرحه السيد أو قذفه، ثم ثبت أنه أعتقه
~~قبل ذلك وهو جاحد، فلا شيء عليه، وجعل له ابن القاسم حكم الحر مع الأجنبيين
~~بخلاف السيد.
# وقال غيره: إذا جحد السيد العتق فأثبت عليه ببينة، فعلى السيد رد الغلة
~~إليه وله حكم الحر فيما مضى من حد أو جرح له أو عليه مع الأجنبي أو مع
~~السيد، ذلك سواء.
# 2063- ومن أعتق عبدا من الغنيمة وله فيها نصيب، لم يجز عتقه، وإن وطئ
~~منها أمة حد، أو سرق منها بعد أن يحرز قطع، وقال غيره: لا يحد للزنا ويقطع ms0442
~~إن سرق فوق حقه بثلاثة دراهم، لأن حقه فيها واجب موروث بخلاف حقه في بيت
~~المال، لأنه لا يورث عنه. PageV01P481 2064 - وإذا أسلم عبد النصراني ثم
~~أعتقه، قضي عليه بعتقه، لأنه حكم بين مسلم وذمي. وفي كتاب المدبر ذكر مدبر
~~الذمي يسلم، ولو دخل إلينا حربي بأمان فكاتب عبدا له نصرانيا ثم أراد أن
~~يرده إلى الرق أو يبيعه، فذلك له إلا أن يرضى أن يحكم عليه بحكم الإسلام،
~~فيحكم عليه بحريته، وكذلك إن أعتق نصفه، وبقيته له أو لغيره فلا يقضى عليه
~~بالعتق ولا يقوم عليه حصة شريكه، وكذلك لو كاتب عبده أودبره ثم اراد بيعه
~~لم يمنع، إلا أن يسلم العبد، وهو بيده فيؤاجر المدبر وتباع كتابة المكاتب.
~~قيل له: فإن بتل النصراني عتق عبده النصراني [أو دبه] أو حلف بذلك ثم أسلم
~~فحنث؟ قال: إن حنث في يمينه بذلك في نصرانيته ثم أسلم أو حنث بعد إسلامه،
~~فلا شيء عليه، [وكذلك] جميع أيمانه.
# 2065 - ومن أخدم عبده رجلا سنين ثم هو حر، ثم استدان السيد قبل أن يقبضه
~~المخدم فالغرماء أحق بالخدمة ويؤاجر لهم، وإن لم يقم الغرماء حتى بتل
~~الخدمة للذي جعل بها له فلا سبيل للغرماء على الخدمة، والعتق في الوجهين
~~نافذ إلى أجله، لا سبيل للغرماء عليه، وكذلك لو تصدق بصدقة أو وهب هبة أو
~~أعطى عطية فلم يبتلها للمعطي حتى لحقه دين، كان الغرماء أولى بذلك.
# 2066 - ومن اعتق عبده وللعبد على السيد دين، فله أن يرجع به على سيده إلا
~~أن يستثنيه السيد [أو يستثني ماله مجملا، فيكون ذلك له، لأن العبد إذا أعتق
~~تبعه ماله]. قال ربيعة: علم السيد بمال العبد أو جهله، إلا أن يستثنيه
~~سيده. قال أبو الزناد: وتتبع العبد سريته كان أولدها بإذن السيد أو بغير
~~إذنه، وأما ولدها منه فرق للسيد، وإذا كان بعض العبد حر، فليس لمن ملك
~~بقيته أن ينتزع ماله وهو موقوف بيده وله بيع حصته، ويحل المبتاع في مال
~~العبد محل البائع، فإن ms0443 عتق العبد يوما ما تبعه ماله، وإن مات كان ماله
~~للمتمسك بالرق خاصة، دون الذي أعتق، لأنه لا يورث بالحرية حتى تتم حريته.
~~PageV01P482 2067 - ومن مثل بعبده أو بأم ولده أو بعبد لعبده أو لمدبره أو
~~لأم ولده، عتقوا عليه.((1))
# وكذلك إن مثل بعبد لابنه الصغير فإنه يعتق عليه إن كان مليا، ويغرم قيمته
~~للابن، فإن قطع أنملة من أصبع عبده عمدا أو حرق شيئا من جسده بالنار على
~~وجه العذاب أو أخصاه، قال ربيعة: أو قطع حاجبيه، قال مالك: أو سحل أسنان
~~أمته بالبرد أو قلعهما على وجه العذاب، فهي مثلة يعتق بها.
# [وكذلك] قال مالك في امرأة كوت فرج أمها بالنار، فإن كان على وجه العذاب
~~فانتشر وساءت منظرته عتقت عليها، وإن لم يتفاحش [ولم] تقبح منظرته، لم
~~تعتق، وكذلك إن كوى عبده مداويا أو أصابه على وجه الأدب من كسر أو قطع
~~جارحة أو فقء عين، فلا يعتق به، وإنما يعتق بما تعمده به.
# قال ربيعة: يعتق بالمثلة المشهورة. وقال يحيى بن سعيد: ويعاقب من فعل
~~ذلك.
# 2068 - قال ابن القاسم: وإن جز رؤوس عبيده ولحاهم، فليس بمثلة، وإن مثل
~~بمكاتبه عتق عليه، وينظر في جرحه لمكاتبه أو قطع جارحة منه، فيكون عليه من
~~ذلك ما يكون على الأجنبي، ويقاص بالأرش في الكتابة، فإن ساواها عتق، وإن
~~أنافت عليه الكتابة عتق، ولا يتبع ببقيتها، وإن أناف الأرش عليها أتبع
~~المكاتب سيده بالفضل وعتق عليه، وإن مثل بعبد مكاتبه عتق عليه وكان عليه ما
~~نقصه إلا أن تكون مثله مفسدة، فإنه يضمنه ويعتق عليه. وكذلك في عبد زوجته
~~مع العقوبة في تعمده.
# 2069 - ومن أجر أو أخدم عبده سنة ثم أعتقه قبل السنة، لم يعتقعليه حتى
~~تمضي السة، وإن مات السيد قبل السنة لم تنتقض الإجارة والخدمة بموته، ويعتق
~~العبد بعد السنة من رأس ماله، إلا أن يترك المستأجر أو المخدم للعبد بقية
~~الخدمة، فيعجل عتقه.
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/167)، والتاج والإكليل (6/335)، ومواهب الجليل
~~(6/336)، والمدونة ms0444 (7/218)، الكافي لابن عبد البر (1/511). PageV01P483
~~2070 - ومن حاز صغيرا حيازة الملك وعرفت حيازته له وخدمته إياه ثم كبر
~~فادعى الحريةن فلا قول له. وكذلك إن ادعى الحرية في صغره وقد تقدم له فيه
~~حوز [وخدمة]، فهو له عبد، وإن كان إنما هو متعلق به ولم يعلم له فيه حوز،
~~فالصبي مصدق.
# 2071 - ومن بيده عبد يدعيه فقال العبد: أنا لفلان، فهو لحائزه دون فلان،
~~وكذلك إنأقر العبد بثوب بيده أنه لفلان، لم يصدق، وهو لرب العبد إن ادعاه،
~~لأن حوز عبده كحوزه، إلا أن يقيم فلان بينة.
# ومن ادعى على رجل أنه عبده لم يحلفه، وإن جاء بشاهد حلف معه واسترقه،
~~وكذلك من أعتق عبده ثم قضى على السيد بدين تقدم العتق بشاهد ويمين، فذلك
~~يرد به العتق.
# 2072 - [ومن] ادعى عبدا في يد رجل وأقام بينة شهدت أنه عبده، أحلفه
~~القاضي بالله أنه ما باع، ولا وهب ولا خرج عن ملكه بوجه من الوجوه، ومن
~~ادعى بيد رجل عبدا أو حيوانا أو عرضا بعينه، وذلك كله غائب وأتى ببينة تشهد
~~أن ذلك له، فإن وصفت البينة ذلك وعرفته وحلته، سمعت البينة وقضيت له به.
# 2073 - ومن أقام بينة على عبد قد مات بيد رجل أنه عبده، فلا شيء له عليه
~~إلا أن يقيم بينة أنه غصبه، لأن الرجل يقول: اشتريت من سوق المسلمين، فلا
~~شيء عليه.
# وإذا بلغ اللقيط فأقر بالملك لرجل لم يصدق وهو حر، وإن قال ملتقطه: إنه
~~عبدي، لم يصدق إلا ببينة وهو حر.
# قال عمر بن عبد العزيز: اللقيط حر ونفقته من بيت المال.
# 2074 - وإذا شهد وارثان أن الميت كان قد أعتق هذا العبد، فإن كان معهما
~~في الورثة نساء والعبد يرغب في ولائه، لم تجز شهادتهما، وإن لم يكن في
~~الورثة نساء وكانوا رجالا كلهم يرثون ولاءه، جازت شهادتهما، وإن كان عبدا
~~لا يرغب في ولائه جازت الشهادة، كان [في] الورثة نساء أم لا. PageV01P484
~~2075- وإن شهد أحد الورثة أو أقر أن أباه ms0445 كان أعتق هذا العبد في صحته أو في
~~مرضه، والثلث يحمله، وأنكر ذلك بقيتهم، لم تجز شهادته ولا إقراره ولا يقوم
~~عليه، إذ ليس هو المعتق فيلزمه التقويم وجميع العبد رقيق.
# 2076- ويستحب للمدبر أن يبيع حصته من العبد فيجعل ثمنه في رقبة يعتقها
~~ويكون ولاؤها لأبيه ولا يجبر على ذلك، وما لم يبلغ رقبة أعان به في رقبة،
~~فإن لم يجد ففي آخر نجوم مكاتب، وكذلك في إقرار غير الولد من سائر الورثة.
# 2077 - ولو ترك الميت عبيدا سواه فقال الورثة: لا نبيع ولكن نقسم، فذلك
~~الذي ينبغي إن انقسم العبيد، فإن وقع العبد الذي أقر الوارث أن أباه أعتقه
~~في سهمه عتق كله بالقضاء، وكذلك لو اشترى عبدا ردت شهادته في عتقه أو ورثه
~~عتق عليه.
# 2078 - وإن ترك الميت عبيدا سواه وترك ابنين فقال أحدهما: أعتق أبي هذا،
~~وقال الآخر: بل هذا، قسمت العبيد أيضا، فمن وقع في سهمه العبد الذي أقر
~~بعتقه عتق عليه ما حمل الثلث منه، وإن لم يقع له فليخرج مقدار نصف ذلك
~~العبد إذا كان ثلث الميت يحمله فيجعل ذلك في رقبة أو يعين به فيها ولم
~~يأمره هاهنا بالبيع لانقسام العبيد، وأما ما لا ينقسم فعلى ما ذكرنا في
~~العبد الواحد.
# 2079 - قال ابن القاسم: وإذا قال سيد العبد: أعتقته أمس على مال وقال
~~العبد على غير مال، فالقول قول العبد، ويحلف كما تحلف الزوجة للزوج.
# قال أشهب: القول قول السيد ويحلف، لأني أقول: لو قال لعبده: أنت حر وعليك
~~مائة دينار، لزمته، ولو قال لزوجته: أنت طالق وعليك مائة دينار كانت طالقا
~~ولا شيء عليها. PageV01P485 [ومن] أقر في مرضه أنه كان أعتق عبده في مرضه
~~ذلك فهو من ثلثه لأن ذلك وصية، ومن أقر في مرضه أنه كان فعله في صحته، فلم
~~يقم عليه المقر لهم حتى مرض أو مات، فلا شيء لهم، وإن كانت لهم بينة إلا
~~العتق والكفالة، فإنه إن قامت عليه بينة بعد موته أنه أقر بذلك في ms0446 صحته
~~لزمه العتق في رأس ماله، وأخذت الكفالة من ماله، كانت لوارث أو لغير وارث،
~~لأنه دين قد ثبت في ماله في الصحة.
# 2080 - قال ابن القاسم: وإن شهد رجل أن شريكه في العبد أعتق حصته والشاهد
~~موسر أو معسر، فإن المعتق إن كان موسرا فنصيب الشاهد حر، لأنه أقر أن ماله
~~على المعتق قيمة، وإن كان معسرا لم يعتق من العبد شيء. وقال غيره: ذلك سواء
~~ولا يعتق منه شيء. قال سحنون: وهذا أجود، وعليه جماعة الرواة، وقاله عبد
~~الرحمن أيضا.
# وإن شهد رجلان أن فلانا أعتق عبده فأعتقه السلطان عليه ثم رجعا عن
~~شهادتهما لم يرد الحكم، وضمنا قيمته للسيد، ولو ردت شهادتهما ثم اشتراه
~~أحدها عتق عليه، قال أشهب: هذا إن أقام على قوله بعد الشراء، وأما إن جحد
~~وقال: كنت كاذبا، لم يعتق عليه.
# 2081 - وإن ادعى عبد على سيده أنه أعتقه، فلا يمين له عليه، وكذلك إن
~~ادعت امرأة أن زوجها طلقها، وإن قام شاهد عدل للزوجة بالطلاق أو للأمة
~~بالعتق، أو شهدت بذلك امرأتان ممن تقبلان في الحقوق للزوجة والأمة، مثل أن
~~لا يكونا من الأمهات أو البنات أو الأخوات أو الجدات أو العمات أو الخالات،
~~أو من هو منها بظنة، وهذا بخلاف غيره من الحقوق، فإنه لا يحلف العبد ولا
~~المرأة مع الشاهد ولا مع المرأتين، ولكن يحلف الزوج والسيد، ويوقف الزوج عن
~~امرأته، والسيد عن عبده [وأمته] حتى يحلف.
# قال [مالك:] فإن نكل [لزمه] الطلاق والعتق، ثم رجع فقال: يسجن حتى يحلف.
# قال ابن القاسم: وقوله الآخر أحب إلي. وأنا أرى إن طال سجنه أن يخلى
~~سبيله ويدين ولا يعتق عليه ولا يطلق. وإن شهدت بذلك للمرأة أختها وأجنبية
~~لم تجز الشهادة. PageV01P486 2083 - وإن أقام العبد بعد موت سيده شاهدا أنه
~~أعتقه لم يحلف مع شاهد، وكان رقيقا، وعلى كل كبير من الورثة اليمين أنه ما
~~علم أن الميت أعتقه.
# وإن شهد للأمة بالعتق زوجها [ورجل] أجنبي، لم تجز الشهادة.
# 2084 - وإن ms0447 شهد شاهد لعبد أن سيده بتله في الصحة وشهد آخر أنه دبره فقد
~~اختلفا، ولا تجوز شهادتهما. قال غيره: لأن هذا صرفه إلى الثلث، وهذا إلى
~~رأس المال، ويحلف السيد مع كل واحد منهما فإن نكل سجن.
# وإن قال أحدهما: أعتقه بتلا، وقال الآخر: إلى أجل، فقد اتفقا في العتق،
~~ويحلف السيد مع شاهد البتل، فإن أقر عجل عتق العبد، وإن حلف عتق [العبد]
~~إلى الأجل، وإن نكل عن اليمين سجن، وإن شهد شاهد أن هذا الميت عبد فلان
~~وأنه أعتقه، وشهد آخر أنه عبده وأنه كاتبه، فشهادتهما جائزة على إثبات
~~الرق، لأنهما اجتمعا عليه.
# وما اختلف فيه من الكتابة والعتق، لم تجز شهادتهما فيه. وإن شهدت بينة أن
~~هذا عبد فلان أعتقه وشهدت بينة أخرى أنه لفلان رجل آخر [ملكا] وتكافأ، قضيت
~~بحريته، لأن العتق حيازة إلا أن يأتي الآخر بما هو أثبت. قال غيره: وهذا
~~إذا لم يكن العبد في حوز أحدهما. وقال ابن القاسم: بل لو كان في حوز من شهد
~~له بالملك فقط لقضيت بحريته، لأنه عبد قامت له بينة أنه حر، وأما لو قامت
~~بينة الذي ليس هو في يديه أنه عبده كاتبه أو دبره، لقضي لحائزه بملكه وبطل
~~ما سوى ذلك. قال غيره: هو [لمن هو] في يديه في ذلك كله، إذ لا يصح عتق حتى
~~يثبت الملك، وإذ لو أقام كل واحد منهما بينة أنه ولد عنده [وتكافأ لقضيت به
~~لحائزه، وتسقط بينة المدعي إذ لم يثبت له ملكه، ولا عتق إلا بعد ثبات
~~الملك. أرأيت لو قالوا: ولد عنده] وأعتقه، أكان العتق يوجب له ما لم يملك.
~~أرأيت لو شهدت بينة الحائز أنه يملكه منذ سنة وشهدت بينة المدعي أنه يملكه
~~منذ عشرة أشهر، وأنه أعتقه، أكان العتق يوجب له الملك.((1))
# * * *
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (6/224)، والتقييد (3/91). PageV01P487 (كتاب
~~التدبير)
# 2085 - والتدبير لازم لموجبه على نفسه في يمين، أو بغير يمين، فمن قال:
~~إن اشتريت هذاالعبد فهو مدبر فابتاع بعضه فذلك البعض ms0448 مدبر ولشريكه أن
~~يقاويه.
# قال [سحنون]: أو يقوم عليه أو يتماسك، لأنه يقول: لا أخرج عبدي من يدي
~~إلى غير عتق ناجز. قيل: فمن قال في صحته لعبده: أنت حر يوم أموت، قال: قال
~~مالك فيمن قال في صخته لعبده: أنت حر بعد موتي، [فأراد بيعه] أنه يسأل فإن
~~أراد وجه الوصية صدق وباعه أو رجع عن ذلك إن شاء، وإن أراد التدبير صدق
~~ومنع من بيعه. قال ابن القاسم: وهي وصية أبدا حتى يتبين أنه أراد التدبير.
~~وقال أشهب: إن قال هذا في غير إحداث وصية لسفر أو مما جاء أنه لا ينبغي لحد
~~أن يبيت ليلتين إلا ووصيته عنده مكتوبة، فهو تدبير إذا قال ذلك في صحته.
# وإن قال له: أنت حر بعد موتي وموت فلان، فهو من الثلث، وكأنه قال: إن مات
~~فلان فأنت حر بعد موتي، وإن مت أنا فأنت حر بعد موته، [وقاله أشهب: ولو قال
~~له: إن كلمت فلانا فأنت حر بعد موتي]، فكلمه، لزمه ما أوجب على نفسه بعد
~~الموت وعتق بعد موته من ثلثه، وصار ذلك شبيها بالتدبير، وإن قال له: أنت حر
~~بعد موتي بيوم أو بشهر، فهو من الثلث ويلحقه الدين.((1))
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/298)، وحاشية الدسوقي (4/381، 382، 388)،
~~والتاج والإكليل (6/445)، الفواكه الدواني (2/136)، الشرح الكبير (4/381،
~~382، 871)، والتمهيد (14/310)، والمدونة (8/295). PageV01P488 2086 - ومن
~~مات وترك مدبرين فإن كان دبر واحدا بعد واحد في صحة أو مرض، أو دبر في مرض،
~~ثم صح فدبر، ثم مرض فدبر، فذلك سواء، ويبدا الأول فالأول إلى مبلغ الثلث،
~~فإن بقي أحد منهم رق، ولو دبرهم في كلمة في صحة أو مرض، عتق جميعهم إن
~~حملهم الثلث وإن لم يحملهم الثلث، لم يبد أحد منهم على صاحبه، ولكن يفض
~~الثلث على جميعهم بالقيمة، فيعتق من كل واحد حصته منه. وإن لم يدع غيرهم
~~عتق ثلث كل واحد [منهم] ولا يسهم بينهم، بخلاف المبتلين في المرض، ويبدى
~~المدبر في الصحة على المبتل في المرض، ويعتق ms0449 المدبر في الثلث أو ما حمل
~~منه، فإن لم يدع غيره عتق ثلثه. وإن كان على السيد دين لا يغترقه بيع منه
~~للدين ثم عتق ثلث بقيته، وإن اغترقه الدين رق، فإن بيع فيه ثم طرأ مال
~~للميت نقض البيع وعتق في ثلثه.
# 2087 - وما هلك من التركة قبل تقويم المدبر لم يحسب، وكأنه لم يكن، ولو
~~لم يبق إلا المدبر لم يعتق إلا ثلثه.
# وللمدبر حكم الأرقاء في حرمته وحدوده، وإن مات السيد حتى يعتق في الثلث،
~~وإنما ينظر إلى قيمته يوم النظر فيه لا يوم الموت.
# 2088 - وما ولدت المدبرة أو ولد للمدبر من أمته بعد التدبير قبل موت
~~السيد أو بعده فبمنزلتها، والمحاصة بين الآباء والأبناء في الثلث، ويعتق
~~محمل الثلث من جميعهم بغير قرعة. وإن دبر حاملا فولدها مدبر بمنزلتها.
# وما ولدت أم الولد من غير السيد أو معتقة إلى سنين أو مخدمة إلى سنين،
~~وليس فيها عتق، فولدها بمنزلتها، وولد المعتق إلى أجل من أمته بمنزلته، وما
~~ولدت الموصى بعتقها أو ولد للموصى بعتقه من أمته قبل موت سيدهم فهم رقيق.
~~وما ولد لهم بعد موته فبمنزلتهم يعتق من جميعهم محمل الثلث. PageV01P489
~~قال ابن وهب عن مالك في عبد دبره سيده، ثم توفي ولم يدع غيره فعتق ثلثه، ثم
~~وقع العبد على جارية فولدت أولادا ثم توفي العبد وترك مالا كثيرا، أو لم
~~يترك شيئا، قال: يعتق من ولده مثل ما عتق منه، ويرق باقيهم ويخدمون مسترق
~~باقيهم بقدر الذي رق منهم.
# 2089 - وعقل المدبرة وعملها وغلتها لسيدها، وأما مهرها ومالها ما كسبت
~~منه قبل التدبير أو بعده، فهو موقوف بيدها، وللسيد انتزاعه، وانتزاع مال أم
~~الولد مدبرة ما لم يمرض، فإذا مرض لم يكن له ذلك، كما له انتزاع مال المعتق
~~إلى أجل، ما لم يقرب الأجل، فإذا قرب لم يكن له ذلك، فغن لم ينتزع السيد
~~مال المدبرة حتى مات، قومت في الثلث بمالها، فإن حمل الثلث بعضها أقر المال
~~كله بيدها.
# 2090 ms0450 - [قال مالك:] وإن دبر أجد الشريكين أمة بينهما تقاوياها، فإن صارت
~~لمن دبر كان جميعها مدبرا، وإن صارت للذي لم يدبر كانت رقيقا كلها، إلا أن
~~يشاء الذي لم يدبر أن يسلمها إلى الذي دبر، ويتبعه بنصف قيمتها فذلك له.
# وإن كان عبد بين ثلاثة فدبر أحدهم نصيبه ثم أعتق آخر وتماسك الثالث، فإن
~~كان المعتق مليئا قوم عليه حظ شركائه بالرق، وعتق عليه جميعه، وإن كان
~~المعتق معسرا فللمتمسك بالرق مقاواة الذي دبر، إلا أن يكون العتق قبل
~~التدبير والمعتق عديم، فلا يلزم الذي دبر مقاواة المتمسك، إذ لو أعتق بعد
~~عتق المعدم لم يقوم عليه وإن كان مليئا.
# 2091 - ولا بأس أن يدبر أحد الشريكين نصيبه بإذن شريكه، وللمتمسك بيع
~~حصته إذا بين أن نصفه مدبر، وليس للمبتاع مع الذي دبر مقاواة. PageV01P490
~~2092 - وإذا دبر رجلان أمة بينهما معا، أو واحد بعد واحد، فهي مدبرة لهما،
~~فإن مات أحدهما عتقت حصته في ثلثه، ولا يقوم عليه نصيب صاحبه، فإن كان ثلثه
~~لا يحمل حصته منها عتق منه ما حمل الثلث ورق باقيه لورثته، ثم ليس للورثة
~~مقاواة الشريك، ثم إن مات السيد الثاني عمل في نصيبه كالأول، ولو دبر أحد
~~الشريكين حصته ثم أعتق الآخر نصيبه أو أعتق أحدهما حصته من مدبر بينهما قوم
~~على المعتق حصة شريكه قيمة عبد، وقاله جميع الرواة.
# وكذلك يقوم المدبر وأم الولد والمعتق إلى أجل في جراحهم وأنفسهم قيمة
~~عبد.
# 2093 - ولا بأس أن يرهن المدبر ويكون المرتهن بعد موت السيد أحق به من
~~الغرماء، [فإن لم يدع سيده غيره بيع المرتهنفي دينه، لأنه قد حازه، ولو لم
~~يقبضه بيع لجميع الغرماء، ولا يباع المدبر في حياة سيده في فلس ولا غيره
~~إلا في دين] قبل التدبير. ويباع بالموت إذا اغترقه الدين، سواء كان التدبير
~~قبل الدين أو بعده.
# ولا تمهر مدبرك لزوجتك، لأن ذلك بيع، وبيعه لا يجوز، وإذا بيع ففسخ البيع
~~وقد أصابه عيب مفسد بيد المبتاع، فعليه ما نقصه. ms0451
# ولا بأس أن تأخذ مالا على أن تعتق مدبرك وولاؤه لك، ولا أحب لك أن تبيعه
~~ممن يعتقه.
# 2094 - ومن باع مدبره فمات في يد المبتاع فمصيبته من المبتاع، وينظر
~~البائع إلى الثمن الذي قبض فيه، فيحبس منه قدر قيمته أن لو كان يحل بيعه
~~على رجاء العتق له وخوف الرق عليه، كمن استهلك زرعا فيغرم قيمته على الرجاء
~~والخوف، فما فضل بعد ذلك بيد البائع فليشتر به رقبة يدبرها، فإن لم يبلغ
~~أعان به في رقبة. فأما إن أعتقه المشتري أنفذ العتق وكان ولاؤه للمبتاع،
~~وكان جميع الثمن سائعا لبائعه، ولا يرجع عليه المبتاع بشيء، وكذلك إن كانت
~~مدبرة فوطئها المبتاع فحملت منه، فإن التدبير ينتقض وتصير أم ولد للمبتاع
~~ولا يرجع على البائع بما بين قيمتها مدبرة وقيمتها غير مدبرة. PageV01P491
~~2095 - ولا بأس بمكاتبة المدبر، فإن أدى عتق، وإن مات السيد عتق في ثلثه،
~~ويقوم بماله في الثلث، ويسقط عنه باقي الكتابة، وإن لم يحمل الثلث رقبته
~~عتق منه محمل الثلث، وأقر ماله بيده، ووضع عنه من كل نجم عليه بقدر ما عتق
~~منه، [فإن عتق] نصفه وضع عنه نصف كل نجم بقي عيه، وإن لم يدع غيره عتق
~~ثلثه، ووضع عنه ثلث كل نجم بقي عليه، ولا ينظر إلى ما أدى قبل ذلك، ولو لم
~~يبق عليه إلا نجم [واحد] لعتق ثلثه، وحط عنه ثلث ذلك النجم، ويسعى فيما
~~يبقى عليه. فإن أدى خرج جميعه حرا، وإن مات سيده وعليه دين فاغرق الدين
~~قيمة رقبته كان كمكاتب تباع [للدين] كتابته، فإن أدى فولاؤه لعاقدها، وإن
~~عجز رق لمبتاعه، وإن اغترق الدين بعض الرقبة بيع من كتابته بقدر الدين، ثم
~~عتق من رقبته بقدر ثلث ما لم يبع من كتابته وحط عنه من كل نجم ثلث ما لم
~~يبع من ذلك النجم، فإن أدى خرج حرا وولاؤه للميت، وإن عجز فبقدر ما بيع من
~~كتابته يرق لمبتاعه من رقبته، وما عتق منه يكون حرا لا سبيل لأحد عليه، ms0452
~~وباقي رقبته بعد الذي عتق منه يبقى للورثة رقا.
# 2096 - ولا بأس أن يكاتب الرجل عبده مع مدبره كتابة واحدة، فإن مات فضت
~~الكتابة على قدر قوتيهما على الأداء يوم الكتابة، ويعتق المدبر في الثلث،
~~وتسقط حصته عن صاحبه، ويسعى العبد في حصته وحده، ولا يسعى المدبر معه، لأنه
~~إنما دخل معه على أن يعتق بموت السيد فلا حجة له، بخلاف عتق السيد لأحد
~~العبدين في الكتابة إذا لم يعقدا على هذا. فإن لم يحمل المدبر الثلث عتق
~~منه محمله ويسقط [عنه] من الكتابة بقدر ذلك ويسعى في باقي الكتابة هو
~~وصاحبه، ولا عتق بقيته إلا بصاحبه، ولا صاحبه إلا به، فإن عتقا رجع من أدى
~~منهما على صاحبه بما أدى عنه، إلا أن يكونا ذوي رحم لا يملك أحدهما الآخر،
~~فلا يتراجعان بشيء. PageV01P492 وقال أشهب: لا يجوز أن يكاتب عبده ومدبره
~~كتابة واحدة للخطر على العبد بعتق المدبر، وفي المكاتب إيعاب هذا.((1))
# 2097 - ولو أن مدبرة بين رجلين وطئها أحدهما فحملت، فإنها تقوم عليه،
~~وتصير أم ولد إذ ذلك أكد لها، وقاله جميع الرواة.
# 2098 - وإن كان الواطئ معسرا خير شريكه بين اتباعه بنصف قيمتها وتصير أم
~~ولد له وبين التمسك بحصه واتباعه بنصف قيمة الولد يوم استهلاله، ثم لا
~~تقويم عليه إن أيسر. فإن مات الواطئ عديما عتق عليه نصيبه من رأس ماله،
~~لأنها بحساب أم ولد ويبقى نصيب المتمسك مدبرا.
# 2099 - وإن مات الذي لم يطأها وقد كان تمسك بنصيبه وعليه دين يرد
~~التدبير، بيعت حصته فإن ابتاعها الواطئ ليسر حدث له، حل له وطؤها، فإن مات
~~فنصفها رقيق ونصفها عتيق من رأس ماله.
# ومن دبر ما في بطن أمته، لم يجز له بيعها وله أن يرهنها.((2))
# 2100 - وإذا ارتد المدبر ولحق بدار الحرب ثم ظفرنا به، استتيب، فإن تاب
~~وإلا قتل، فإن تاب لم يقسم ود إلى سيده إن عرف، فإن جهلوا أنه مدبر حتى
~~اقتسموا ثم جاء سيده، فله أن يفديه بالثمن ويرجع مدبرا، فإن ms0453 أبى خدم من صار
~~إليه في الثمن الذي حسب به عليه، فإن أوفى وسيده الأول حي رجع إليه مدبرا،
~~وإن هلك السيد وقد تركه بيد من صار في سهمه يختدمه في ثمنه فمات السيد قبل
~~وفاء ذلك خرج من ثلثه حرا واتباع بباقي الثمن، فإن لم يسعه الثلث عتق ما
~~وسع منه ورق ما بقي لمشتريه، لأن سيده اسلمه ولا قول لورثته فيه.
# قال غيره: إن حمله الثلث عتق ولم يتبع بشيء، وإن حمل بعضه لم يتبع حصة
~~البعض العتيق بشيء، وهذا بخلاف الجناية التي هي فعله.
# وإن رهق السيد دين، أبطل الثلث ورق جميعه لمشتريه.
# __________
# (1) انظر: شرح الزرقاني (4/146)، والمدونة الكبرى (7/244)، ومنح الجليل
~~(9/425).
# (2) انظر: التاج والإكليل (6/358)، والفواكه الدواني (2/27)، ومواهب
~~الجليل (5/133). PageV01P493 2101 - وإذا أسلم دبر مدبر النصراني أو ابتاع
~~مسلما فدبره واجرناه له، وقبض غلته ولم يتعجل رقه بالبيع، إذ قد يعتق بموت
~~سيده، فإن أسلم النصراني قبل موته رجع إليه عبده، وكان له ولاؤه، وإن لم
~~يسلم حتى مات عتق في ثلثه، وكان ولاؤه للمسلمين، إلا أن يكون للنصراني ولد
~~أو أخ مسلم ممن يجر ولاءه إليه ويرثه فيكون ولاء المدبر له دون جماعة
~~المسلمين، وهذا كله إن أسلم المدبر بعد التدبير، وأما إن دبره والعبد مسلم
~~فولاؤه للمسلمين، ولا يرجع إلى النصراني وإن أسلم، ولا إلى ولده المسلمين.
# 2102 - وإن أعتق في الثلث نصفه والورثة نصارى، بيع عليهم نصفه من مسلم،
~~فإن لم يكن له ورثة رق نصفه للمسلمين.
# وقال غيره: لا يجوز لنصراني شراء مسلم، فإذا أسلم عبده ثم دبره عتق عليه،
~~لأنه منعنا من بيعه عليه بالتدبير.
# 2103 - وإذا ارتد السيد ولحق بدار الحرب أوقفت مدبريه إلى موته كماله،
~~ولا يعتقوا إلا بعد موته.
# وإذا ادعى العبد أن سيده قد دبره أو كاتبه وأنكر المولى، لم يلزمه يمين
~~إلا أن يقيم شاهدا، وهذا مثل العتق.
# ومن قال في صحته لعبده: أنت حر بعد موت فلان، أو قال: بعد موتي بشهر، ms0454 فهو
~~من رأس المال، معتق إلى الأجل، ولا يلحقه دين، وإن مات السيد قبل فلان خدم
~~العبد ورثة السيد إلى موت فلان، أو إلى بعد موته بشهر وخرج حرا من رأس
~~المال، ولو قال ذلك في مرضه عتق العبد في الثلث إلى أجله وخدم الورثة حتى
~~يتم الأجل، ثم هو حر، وإن لم يحمله الثلث خير الورثة في إنفاذ الوصية، أو
~~يعتقوا من العبد محمل الثلث بلا.
# 2104 - وإن قال له: إن خدمتني سنة فأنت حر، فمات السيد قبلها، خدم العبد
~~ورثة السيد، فإذا تمت السنة عتق، ولو وضع عنه السيد الخدمة عجل عتقه، وإن
~~قال له: أخدم فلانا سنة وأنت حر، مات فلان قبل السنة خدم العبد ورثة فلان
~~بقية السنة، ثم هو حر. PageV01P494 وأما في قوله: أخدم ولدي أو أخي أوابن
~~فلان [سنة] وأنت حر، فيموت المخدم قبل السنة فإن أراد به الحضانة والكفالة
~~عجل عتق العبد بموت المخدم، وإن أراد به الخدمة خدم العبد ورثة المخدم بقية
~~السنة، ثم هو حر.
# 2105 - وإن قال له: أنت حر على أن تخدمني سنة، فإن أراد أن يكون العتق
~~بعد الخدمة فذلك له، ولا يعتق [حتى] يخدم، وإن أراد تعجيل العتق وشرط عليه
~~الخدمة، عتق ولا خدمة عليه.
# وإن قال له: أنت حر بعد سنة، أو: إذا خدمتني سنة، قال هذه السنة بعينها
~~أو لم يقل فهو سواء، وتحسب السنة من يوم قوله، وإن أبق فيها العبد أو مرض
~~فصح بعد زوالها عتق ولا شيء عليه، ألا ترى أن من أكرى داره أو دابته أو
~~غلامه فقال: أكريتكها سنة، أنها تحسب من يوم قوله؟ ولو قال: هذه السنة
~~بعينها، كان كذلك أيضا.
# * * *
# (كتاب المكاتب)
# 2106 - قال الله سبحانه وتعالى: {فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا} (النور:
~~33)، فكان ذلك ندبا ندب الله تعالى إليه، وكذلك قوله تعالى: {وآتوهم من مال
~~الله الذي آتاكم} (النور: 33)، فضل قد حض الله عليه.
# قال مالك - رحمه الله - : هو أن يوضع عن المكاتب من آخر كتابته.
# وقد ms0455 وضع ابن عمر خمسة آلاف من خمسة وثلاثين ألفا. وقال علي بن أبي طالب -
~~رضي الله عنه - : ربع الكتابة. وقال النخعي: هو شيء حث عليه الولى وغيره.
~~PageV01P495 2107 - ومن كاتب عبده على وصفاء((1)) حمران أو سودان ولم
~~يصفهم، جاز، وله وسط من ذلك الجنس كالنكاح. وإن كاتبه على وصيف أو وصيفين
~~ولم يصف ذلك جاز، وله الوسط من ذلك. وإن أوصى أن يكاتب عبده ولم يسم شيئا
~~كوتب بقدر كتابة مثله في أدائه وخراجه، وإن كاتبه على قيمته جاز، وينجم
~~عليه الوسط من قيمته. وإن كاتبه على عبد فلان جاز بخلاف النكاح. وإن كاتبه
~~على لؤلؤ غير موصوف لم يجز، لتفاوت الإحاطة بصفته، وإن كابه علىعبد موصوف
~~فعتق بأدائه ثم ألفاه السيد معيبا، فله رده ويتبعه بمثله إن قدر، وإلا كان
~~عليه دينا، ولا يرد العتق، وكذلك إن نكحت امرأة على عبد موصوف فألفته معيبا
~~بعد قبضه، فلها رده وأخذ مثله، وإن كاتبه على طعام مؤجل جاز أن يصالحه منه
~~على دراهم معجلة، ولا خير في بيعه من أجنبي.
# 2108 - ولا بأس أن تفسخ ما على مكاتبك من عين أو عرض حل أو لم يحل، في
~~عرض مؤجل أو معجل مخالفا للعرض الذي عليه أو من صفته بخلاف البيوع، ولا
~~يبيعه من أجنبي إلا بثمن معجل، ولابأس أن تقاطعه على أن تضع عنه ويتعجل، أو
~~تؤخره ويزيدك، أو على أن تفسخ الدنانير التي عليه في دراهم إلى أجل وتعجل
~~عتقه.
# قال مالك: ومن كره أن يقاطعه على أن يضع عنه ويتعجل فإنما جعل ذلك
~~كالدين، وليس هو مثله، لأن الكتابة ليست بدين ثابت، ألا ترى أنه لا يحاص
~~بها في فلس المكاتب ولا موته، وإنما هو كمن قال لعبده: إن جئتني بكذا فأنت
~~حر، ثم قال له: إن جئتني بأقل من كذا فأنت حر، فهذا لا بأس به.
# قال ابن شهاب: لم يكن أحد من الصحابة يتقي المقاطعة على الذهب والورق إلا
~~ابن عمر، [أبى] أن يعطي عرضا.
# __________
# (1) هي ms0456 الصبية والأمة دون البلوغ وكذلك الغلام المراهق، وانظر: المدونة
~~الكبرى (7/231). PageV01P496 قال مالك: ولا بأس أن يستأجره بما عليه من
~~الكتابة في عمل يعمله، أو يقاطعه على حفر بئر طولها كذا، وإن كاتبه على ألف
~~درهم ولم يضرب لها أجلا، نجمت عليه. وإن كره السيد على قدر ما يرى من كتابة
~~مثله وقدر قوته ولا تكون حالة والكتابة عند الناس منجمة، وكذلك إن أوصى أن
~~يكاتب بألف درهم ولم يضرب لها أجلا.
# وإن كاتبه على خدمة شهر، جاز عند أشهب ولا يعتق حتى يخدم شهرا.
# 2109 - قال ابن القاسم: إن عجل عتقه على خدمة شهر بعد العتق فالخدمة
~~باطلة، وهو حر، وإن أعتقه بعد الخدمة لزمت العبد الخدمة.((1))
# 2110 - [قال مالك:] وكل خدمة اشترطها السيد بعد أداء الكتابة فباطل، وإن
~~شرطها في الكتابة فأدى العبد قبل تمامها سقطت.
# 2111 - ومن شرط على مكاتب أنه إن عجز عن نجم من نجومه فهو رقيق، أو إن لم
~~يؤد نجومه إلى أجل كذا فلا كتابة له، لم يكن للسيد تعجيزه بما شرط، ولا
~~يعجزه إلا السلطان، بعد أن يجتهد له في التلوم بعد الأجل، فمن العبيد من
~~يرجى له في التلوم، ومنهم من لا يرجى له، فإن رأى له وجه أداءتركه، وإلا
~~عجزه. والقطاعة كذلك في التلوم [بعد] الأجل، وحكم المكاتب حكم الأرقاء في
~~الميراث والشهادة والحدود وغيرها، حتى يؤدي ما عليه أو يعجز.
# وإن كاتبه على ألف دينار على أنه إذا أدى وعتق فعليه مائة دينار، فذلك
~~جائز، لأن مالكا قال: من أعتق عبده على أن للسيد على العبد مائة دينار، جاز
~~ذلك على العبد.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (9/451). PageV01P497 2112 - ومن كاتب أمة على ألف
~~درهم نجمها عليها، على أن يطأها ما دامت في الكتابة، بطل الشرط وجازت
~~الكتابة، وكذلك إن أعتق أمته إلى أجل على أن يطأها، أو شرط على المكاتبة أن
~~ما ولدت في كتابتها فهو عبد، فالشرط باطل والعتق نافذ إلى أجله، ولا أفسخ
~~الكتابة كما لا أفسخها ms0457 من عقد الغرر بما أفسخ به البيع، وكل ولد حدث
~~للمكاتب من أمته أو للمكاتبة بعد الكتابة فهو بمنزلتها يرق برقها ويعتق
~~بعتقها، وإن كاتبها أو أعتقها وشرط جنينها، بطل الشرط وتم العتق.
# 2113 - وإذا كان عبد بين رجلين كاتباه معا، لم يجز لصاحبه أن يقاطعه على
~~حصته إلا بإذن شريكه، فإن أذن له فقاطعه ن عشرين مؤجلة في حصته، على عشرة
~~معجلة، ثم عجز المكاتب قبل ان يقبض هذا مثل ما أخذ المقاطع خير المقاطع بين
~~أن يرد إلى شريكه نصف ما أخذ من العبد، ويبقى العبد بينهما، أو يسلم حصته
~~من العبد إلى شريكه رقا، ولو مات المكاتب عن مال، فللآخر أن يأخذ منه جميع
~~ما بقي له من الكتابة بغير حطيطة، حلت أو لم تحل، ثم يكون ما بقي من ماله
~~بين الذي قاطعه وبين شريكه على قدر حصصهم في المكاتب، وإن حل نجم من نجومه
~~فقال أحدهما لصاحبه: بدني به وخذ أنت النجم المستقبل، ففعل ثم عجز العبد عن
~~النجم الثاني، فليرد المقتضي نصف ما قبض إلى شريكه، لأن ذلك سلف منه له،
~~ويبقى العبد بينهما، ولا خيار للمقتضي، بخلاف القطاعة، وهو كدين لهما على
~~رجل منجما، فبدى أحدهما صاحبه بنجم على أن يأخذ هو النجم الثاني، ثم فلس
~~الغريم في النجم الثاني، فليرجع على صاحبه، لأنه سلف منه. PageV01P498 2114
~~- وإن أخذ أحدهما من المكاتب جميع حقه بعد محله بإذن صاحبه وأخره صاحبه ثم
~~عجز المكاتب، فلا رجوع للذي أخره على المقتضي ويعود العبد بينهما، وهذا
~~كغريم لهما، قبض أحدهما حقه منه بعد محله وأخره الآخر ثم فلس الغريم، فلا
~~يرجع الذي أخره على المقتضي بشيء، لأنه لم يسلف المقتضي شيئا فيتبعه، ولكنه
~~تأخير لغريمه. وإن تعجل أحدهما جميع حظه من النجوم قبل محلها بإذن شريكه،
~~ثم عجز المكاتب عن نصيب شريكه، فهذا يشبه القطاعة، وقيل: ليس كالقطاعة،
~~ويعد ذلك إن عجز سلفا من المكاتب للمتعجل.
# والقطاعة التي أذن فيها أحد الشريكين لصاحبه كالبيع، لأنه باع ms0458 حظه على ما
~~تعجل منه، ورأى أن ما قبض أفضل له من حظه في العبد إن عجز.
# قال ربيعة: قطاعة الشريك بخلاف عتقه لنصيبه في العبد، ولكنه كشراء العبد
~~نفسه.
# 2115 - ولا بأس أن يكاتب الرجل عبيده في كتابة واحدة، ثم إن القضاء في
~~[ذلك] ان كل واحد منهم ضامن عن بقيتهم وإن لم يشترط ذلك، بخلاف حمالة
~~الديون، ولا يعتق أحد منهم إلا بتمام أداء الجميع، وللسيد أخذهم بذلك، فإن
~~لم يجد عند جميعهم، فله أخذ المليء منهم بالجميع ولا يوضع عنهم شيء لموت
~~أحدهم، وإن أدى أحدهم عن بقيتهم، رجع من أدى على بقيتهم بحصتهم من الكتابة
~~بعد أن تقسم الكتابة عليهم، بقدر قوة كل واحد على الأداء يوم الكتابة لا
~~على قيمة رقبته، ولا يرجع على من يعتق عليه منهم لو ملكه بشيء.
# وإن أدى أحدهم الكتابة حالة، رجع على أصحابه بحصتهم منها على النجوم.
~~وللمكاتب تعجيل المؤجل من كتابته، ويلزم السيد أخذه وتعجيل العتق، وبذلك
~~قضى عمر وعثمان. قال ربيعة: لأن مرفق التأجيل هو للعبد خاصة.
# قال مالك: وإن عجلها وضع عنه كل خدمة [وسفر] اشترطه عليه. PageV01P499
~~2116 - ومن كاتب عبدين له أجنبيين كتابة واحدة فحدثت بأحدهما زمانة فأدى
~~الصحيح جميع الكتابة، فإنها تفض عليهما بقدر قوتهما على الأداء يوم عقداها،
~~فيرجع الصحيح على الذي أزمن بما أصابه، فإن أعتق السيد هذا الزمن قبل
~~الأداء جاز عتقه، وإن كره الصحيح وتبقى جميع الكتابة على الصحيح، ولا يوضع
~~عنه لمكان عتق الزمن شيء، إذ لا منفعة له فيه، فإن أدى وعتق لم يرجع على
~~الزمن بشيء، لأنه لم يعتق بالأداء، وإن كانا قويين على السعاية لم يكن
~~للسيد عتق أحدهما، ويرد ذلك إن فعل، فإن أديا عتقا، وإن عجزا لزم السيد عتق
~~من كان أعتق كمن أخدم عبده أو أجره مدة، ثم أعتقه قبل تمام المدة، فلم يجز
~~ذلك المخدم ولا المؤجر، فالعتق موقوف، فإذا تمت المدة عتق العبد بالعتق
~~الذي كان أعتق، وكمن رد غرماؤه عتق ms0459 عبده ثم أيسر السيد قبل بيعه فأدى إلى
~~الغرماء، فإن العبد يعتق بالعتق الذي كان أعتق، وإنما منع السيد من عتق أحد
~~المكاتبين وهما قويان على السعاية من أجل صاحبه الذي معه في الكتابة، فإن
~~أجاز صاحبه عتقه، وكان صاحبه يقوى على السعاية - كما ذكرنا - ليس بصغير ولا
~~زمن، جاز عتقه، ويوضع عن الباقي حصة المعتق من الكتابة، ويسعى وحده فيما
~~بقي عليه، ولا يسعى معه المعتق، ولو أجاز على أن يسعى معه المعتق فيما بقي
~~عليه لم يجز العتق، وسعيان جميعا في جميع الكتابة. وقال ربيعة: لا يجوز
~~للسيد أن يعتق أحدهما أو يقاطعه،وإن أذن في ذلك أصحابه ويرد إن فعله، لأن
~~سعايته وماله عون لأصحابه في العتق.
# 2117 - قال ابن القاسم: ولو دبر السيد أحدهما بعد الكتابة ثم عجز لزم
~~السيد تدبير من كان دبر. PageV01P500 وإن مات السيد قبل عجزهما، والمدبر
~~يحمله الثلث وهو قوي على الأداء حين مات السيد، لم يعتق إلا برضا أصحابه
~~على ما ذكرنا في العتق، وإن كان زمنا عتق في الثلث ولا يوضع عن أصحابه من
~~الكتابة شيء، لأن من لا قوة فيه من المكاتبين من صغير أو زمن إذا أعتقه
~~السيد جاز عتقه، وإن كره أصحابه ولا يوضع عنهم من الكتابة شيء.
# 2118 - ومن كاتب عبده على نفسه وعلى عبد للسيد غائب، لزم العبد الغائب
~~وإن كره، لأن هذا يؤدي عنه ويتبعه إن لم يكن ذا قرابة له ممن يعتق على الحر
~~بالملك وتلزم الغائب الكتابة، كقول مالك فيمن أعتق عبده على أن عليه كذا
~~وكذا فيأبى ذلك العبد، أن العتق جائز والمال لازم للعبد، وكذلك العبد يكاتب
~~عن نفسه، وعن أخ له صغير ولا يعقل في ملك السيد: أنه جائز.
# 2119 - وإذا كان لك عبد ولرجل آخر عبد، لم يجز لكما جمعهما في كتابة
~~واحدة، على أن كل واحد منهما حميل بما على صاحبه لغررالكتابة، إذ لو هلك
~~أحدهما أخذ به الهالك مال الآخر باطلا، وهذا يشبه الرقبى.
# ولا تجوز حمالة ms0460 أجنبي بالكتابة، إذ ليست بدين ثابت.
# وإن مات العبد أو عجز لم ينتفع الحميل بما أدى. قال غيره: إجازة الضمان
~~فيها إصراف لها إلى الذمة، وهذا لا يجوز.
# وإذا غاب أحد المكاتبين في كتابة أو هرب وعجز الحاضر، لم يعجزهما إلا
~~السلطان بعد التلوم، وكذلك إن غاب المكاتب وحلت نجومه وأشهد السيد أنه قد
~~عجز ثم قدم المكاتب، فهو على كتابته، ولا يعجزه إلا السلطان. PageV02P001
~~وإذا كان المكاتب ذا مال ظاهر فليس له تعجيز نفسه، وإن لم يظهر له مال فذلك
~~له دون السلطان، ويمضي ذلك. وكذلك إن عجز نفسه قبل محل النجم بالأيام أو
~~بالشهر، وإنما الذي لا يعجزه إلا السلطان الذي يريد سيده تعجيزه بعد محل ما
~~عليه، وهو يأبى العجز [ويقول:] أؤدي إلا أنه مطل سيده، فالإمام يتلوم له،
~~فإن رأى له وجه أداء تركه، وإلا عجزه بعد التلوم، ولا يكون تأخيره عن نجومه
~~فسخا لكتابته، ولا يعجزه إلا السلطان، فإن عجز نفسه وهو يرى أنه لا مال له
~~ثم ظهر له مال صامت أخفاه أو طرأ له، فهو رقيق، ولا يرجع عما كان رضي به.
# 2120 - وإذا أراد المكاتب تعجيل ما عليه، وسيده غائب، ولا وكيل له على
~~قبض [الكتابة] فليرفع ذلك إلى الإمام، ويخرج حرا. وإن حل نجم وله على السيد
~~مثله فله قصاصه إلا أن يفلس السيد فيحاص غرماؤه إلا أن يكون السيد قاصه قبل
~~قيامهم فذلك ماض.
# 2121 - وإن أدى كتابته وعليه دين فأراد غرماؤه أن يأخذوا من السيد ما قبض
~~منه، فإن علم أن ما دفع هو من أموالهم، فلهم أخذه ويرجع رقا، وإن لم يعلم
~~لك مضى عتقه.
# قال أشهب وابن نافع عن مالك - رحمه الله - في مكاتب قاطع سيده فيما بقي
~~عليه على عبد دفعه إليه فاعترف مسروقا، فليرجع السيد على المكاتب بقيمة
~~العبد. قال ابن نافع: فإن لم يكن له مال عاد مكاتبا، وقال أشهب: لا يرد
~~عتقه إذ تمت حريته ويتبع بذلك، قالا عن مالك: وإن قاطعه على ms0461 وديعة أودعت
~~عنده فاعترفت رد عتقه.
# قال ابن القاسم وغيره: إن غر سيده بما لم يتقدم له فيه شبهة ملك، رد
~~عتقه، وإن تقدمت له فيه شبهة ملك، مضى عتقه وأتبع بقيمة ذلك دينا.
# وإن كان مدينا فليس له أن يقاطع سيده ويبقى لا شيء له لأن غرماءه أحق
~~بماله من سيده، فإن فعل لم يجز ذلك، وإن مات المكاتب وترك مالا وعليه دين
~~فغرماؤه أحق بماله، ولا يحصاهم السيد بما قاطعه به كما يحصاهم بالكتابة،
~~وقال شريح: يحاصهم بنجمه الذي حل. قال ابن المسيب: أخطأ شريح. PageV02P002
~~2122 - قال مالك: وإن عجز المكاتب وعليه دين كان رقيقا لسيده وبقي دين
~~الناس في ذمة العبد لا في رقبته.((1))
# قال ابن شهاب: وإن كوتب وعليه دين كتمه، فإن كان دينا يسيرا بدأ بقضائه
~~قبل أداء الكتابة وأقر على كتابته، وإن كان دينا كثيرا يحبس نجومه خير سيده
~~بين فسخ الكتابة أو تركه حتى يقضي دينه ثم يستقبل نجومه.
# 2123 - وليس للمكاتب أن يتزوج - وإن رآه من وجه النظر - أو يسافر إلا
~~بإذن سيده، اشترط عليه ذلك السيد أم لا، إلا ما قرب من السفر مما لا ضرر
~~فيه، لحلول نجم أو غيره، فذلك له، ولو شرط عليه السيد أنه إن نكح أو سافر
~~بغير إذنه فمحو كتابته بيده، لم يكن له محوها إن فعل المكاتب شيئا من ذلك،
~~وليرفع ذلك إلى السلطان.
# قال ربيعة: للسيد فسخ الكتابة في بعيد السفر بحكم الإمام، وإن نكح فرق
~~بينهما وانتزع ما أعطى.
# وإذا كاتب عبده تبع العبد ماله من رقيق أو عرض أو عين أو دين، كتم ذلك أو
~~أظهره، وليس للسيد أخذه بعد الكتابة إلا أن يشترطه سيده حين كاتبه فيكون
~~ذلك له، ولا يتبع المكاتب ما تقدم له من ولد وإن كتمه، ولا حمل أمته، ويكون
~~الولد إذا وضعته رقا للسيد، والأمة تبعا للمكاتب دون الولد، وليس الولد
~~كماله، لأنه إذا أفسل أخذ ماله ولم يؤخذ ولده. والذي يبتاع عبدا ويشترط
~~ماله لا ms0462 يقضي له بولده.
# والمكاتب إذا أعانه قوم في كتابته بمال فأدى منه كتابته وفضلت فضلة، فإن
~~أعانوه بمعنى الفكاك لرقبته لا صدقة عليه، فليرد عليهم الفضلة بالحصص، أو
~~يحللوه منها، وإن عجز فكلما قبض منه السيد قبل العجز، حل له كان من كسب
~~العبد أو من صدقة عليه، وأما لو أعين به على فكاك رقبته، ولم يف ذلك
~~بكتابته، كان لكل من أعانه الرجوع بما أعطى، إلا أن يحلل منه المكاتب فيكون
~~له، ولو أعانوه صدقة لا على الفكاك، فذلك إن عجز حل لسيده.
# __________
# (1) انظر: المدونة (7/527)، وحاشية الزرقاني (4/119)، والتاج والإكليل
~~(6/342)، ومنح الجليل (9/470). PageV02P003 2124 - قال مالك: ولا بأس
~~بكتابة الصغير ومن لا حرفة له، وإن كان يسأل.
# قال غيره: لا تجوز كتابة الصغير إلا أن يفوت ذلك بالأداء أو يكون بيده ما
~~يؤدي عنه فيؤخذ منه، ولا يترك له فيتلفه لسفهه ويرجع رقا.((1))
# وكره مالك كتابة الأمة التي لا صنعة بيدها [ولا لها] عمل معروف، كما كره
~~عثمان بن عفان أن تخارج.
# 2125 - ومن أعتق بعض مكاتبه في صحته في غير وصية، فهو وضع مال، إن كان
~~أعتق نصفه وضع عنه نصف كل نجم، ولا يعتق عليه إن عجز، إلا أن يعتق ذلك
~~الشقص في وصيته فيكون ذلك عتقا للمكاتب إن عجز وحمل ذلك الثلث.
# وكذلك إن كان بينه وبين رجل فوضع عنه حصته أو أعتق حصته منه في غير وصية،
~~فإنه يوضع عنه حصته من كل نجم، فإن عجز رق لهما، وإن مات مكاتبا أخذ
~~المتمسك مما ترك ما بقي له، وكان باقي ما ترك بينهما، فلو كان ذلك عتقا
~~لكان ما ترك للمتمسك بالرق خاصة، ولكان يقوم على المعتق ما بقي من الكتابة،
~~ولكان من ترك مكاتبا وورثه بنون وبنات فأعتق البنات حصتهن، أن لهن ولاء
~~نصيبهن منه، وهن لا يرثن من ولاء المكاتب شيئا، وإن أعتقن نصيبهن، وإنما
~~يرث ولاءه ذكور ولد سيد المكاتب أو عصبته من الرجال.
# ولو كان لرجل مكاتب واحد ms0463 [فأزمن] فأعتق السيد نصفه، لم يعتق عليه النصف
~~الثاني [إلا بأداء بقية الكتابة]، وأما المريض يعتق شقصا من مكاتبه فإنه
~~يوضع عنه حصة ذلك من كتابته، فإن عجز عتق ذلك الشقص في ثلثه، لأنها وصية
~~للعبد مصروفة إلى الثلث.
# __________
# (1) انظر: المدونة (7/252)، وحاشية الدسوقي (4/391)، والفواكه الدواني
~~(2/138). PageV02P004 2126 - ومن كاتب أمته فليس له وطؤها، فإن فعل درئ عنه
~~وعنها الحد، أكرهها أو طاوعته، ويعاقب إلا أن يعذر بجهل، ولا صداق لها إن
~~طاوعته ولا ما نقصها، وإن أكرهها فعليه ما نقصها، والأجنبي عليه بكل حال ما
~~نقصها، إذ قد تعجز فترجع معيبة للسيد. وهي وطء السيد على كتابتها إلا [أن]
~~تحمل فتخير عند مالك بين أن تكون أم ولد أو تمضي على كتابتها.
# 2127 - ولو ضرب رجل بطنها فألقت جنينا ميتا ففيه ما في جنين الحرة موروث
~~على فرائض الله، وكذلك في جنين أم الولد.
# وقال ابن المسيب: إن حملت بطلت كتابتها وهي جاريته، وقال النخعي: تبقى
~~مكاتبة فإن عجزت فهي أم ولد. وقال ربيعة: إن وطئها طائعة فولدت منه فهي أمة
~~له لا كاتبة [له] فيها، وإن أكرهها فهي حرة والوالد به لاحق.
# 2128 - وإذا ولدت المكاتبة بنتا ثم ولدت ابنتها بنتا أخرى، فزنت البنت
~~العليا فأعتقها السيد، جاز عتقه، وسعت الأم مع السفلى. ولو وطئ السيد البنت
~~السفلى فأولدها فولدها حر، ولا تخرج من الكتابة وتسعى معهم، إلا أن ترضى هي
~~وهم بإسلامها للسيد فيحط عنهم حصتها من الكتابة وتصير حينئذ أم للسيد. قال
~~سحنون: إن كان معها في الكتابة من يجوز رضاه.
# 2129 - قال مالك - رحمه الله - : ولا تباع رقبة المكاتب وإن رضي، لأن
~~الولاء قد ثبت لعاقد الكتابة.
# قال ابن القاسم: فإن بيعت رقبته ولم يعجز رد البيع ما لم يفت بعتق فيمضي
~~وولاؤه لمن أعتقه، وهذا إذا كان العبد راضيا ببيع رقبته فكأنه رضى منه
~~بالعجز، وكان مالك يقول في المدبر يباع فيعتقه المبتاع: إن بيعه يرد، ثم
~~قال: لا يرد.
# قال غيره: ms0464 عقد الكتابة قوي فأرى أن يرد وينقض عتقه، وقاله أشهب. وقال
~~أشهب: هذا إذا كان المكاتب لم يعلم بالبيع. PageV02P005 2130 - وإذا كاتب
~~المكاتب عبدا له فبيعت كتابة الأعلى تبعه مكاتبه، لأنه ماله وأدى الأسفل
~~للأعلى، فإن عجز الأسفل رق للأعلى، ثم إن عجز الأعلى كانا جميعا رقا لمشتري
~~الكتابة، ولو عجز الأعلى وحده ورد الأسفل كتابته للمبتاع، فإن أدى وعتق كان
~~ولاؤه للبائع.
# 2131 - [ولا بأس ببيع كتابة المكاتب إن كانت عينا فيعرض نقدا، وإن كانت
~~عرضا فبعرض مخالف له أو بعين نقدا، وما تأخر كان دينا بدين، ويتبعه في
~~بيعها ماله ومكاتبه، ويؤدى إلى المبتاع، فإن أدى وعتق كان ولاؤه للبائع]،
~~وإن عجز رق للمبتاع.
# قال ابن المسيب: والمكاتب أحق بكتابته إن بيعت بالثمن.
# 2132 - ولا يجوز للمأذون أن يعتق عبدا له، أو يكاتبه إلا بإذن سيده، فإن
~~فعل بإذنه وعلى المأذون دين يغترق ماله، لم يجز إلا بإذن الغرماء، لأن ماله
~~للغرماء وكتابته من ناحية العتق إلا أن يكون في ثمن الكتابة إن بيعت كفاف
~~للدين أو لقيمة الرقبة، فلا حجة للغرماء، وتباع لهم الكتابة فيتعجلونها إن
~~شاءوا، وكذلك الجواب في الحر المديان يكاتب عبده.
# وللوصي أن يكاتب عبد من يليه على النظر، ولا يجوز أن يعتقه على مال يأخذه
~~منه، إذ لو شاء انتزعه، ولو كان على عطية من أجنبي جاز على النظر كبيعه،
~~وكذلك للأب أن يكاتب عبد ابنه الصغير على النظر، ويبيع له ويشتري على
~~النظر، وإن أعتق عبد ابنه الصغير جاز عتقه إن كان للأب مال، وإلا لم يجز.
~~قال غيره: إلا أن يوسر قبل النظر في ذلك فيتم عتقه ويقوم عليه.
# 2133 - ولا يجوز أن يكاتب شقصا له في عبد بإذن شريكه أو بغير إذنه
~~للذريعة إلى عتق النصيب بغير تقويم، ويفسخ ذلك إن فعل ويرد ما أخذ، فيكون
~~بينه وبين شريكه مع رقبة العبد، سواء قبض الكتابة كلها أو بعضها. قال غيره:
~~إنما يكون ذلك بينهما إذا اجتمعا على قسمته. PageV02P006 ومن دعى ms0465 إلى رده
~~إلى العبد فذلك له، إذ لا ينتزع ماله حتى يجتمعا، ولو كاتب هذا حصته ثم
~~كاتب الآخر حصته ولم يتشاورا، لم يجز ذلك، إذ لم يكاتباه جميعا كتابة
~~واحدة، [ويفسخ]، كاتباه على مال متفق أو مختلف، لأن كل واحد يقتضي دون
~~الآخر. قال غيره: إن تساويا في الأجل والمال جاز ذلك.
# قال ابن القاسم: وأما إن أعتق هذا أو دبر، ثم فعل الآخر مثله أعتق أو
~~دبر، ولم يعلم بفعل صاحبه جاز ذلك.
# 2134 - ومن كاتب بعض عبده، لم يجز ذلك، ولا يكون شيء منه مكاتبا، وإن أدى
~~لم يعتق منه شيء، وإن أراد العبد أن يكاتبه سيده بكتابة مثله أو أقل أو
~~أكثر، لم يلزم السيد ذلك إلا أن يرضى.
# 2135 - وإن كاتب المكاتب عبده فعجز المكاتب الأعلى، أدى المكاتب الأسفل
~~إلى السيد الأعلى، وكان له ولاؤه إن أعتق، ثم إن أعتق المكاتب الأعلى بعد
~~عجزه، لم يرجع إليه ولاء الأسفل ولا شيء مما أدى إلى السيد [لأنه حين عجز
~~صار رقيقا وصار ماله وما على مكاتبه للسيد].
# وكتابة المكاتب عبده على ابتغاء الفضل جائزة، وإلا لم تجز، وكذلك قوله
~~لعبده: إن جئتني بكذا فأنت حر، فإنما يجوز ذلك إذا كان على ابتغاء الفضل،
~~إلا أنه يتلوم للعبد في هذا بلا تنجيم.
# 2136 - ومن كاتب عبده وعلى السيد دين، وقد جنى العبد جناية قبل الكتابة،
~~فقيم عليه بذلك الآن، فقال العبد: أنا أؤدي عقل الجناية والدين وأتبت على
~~كتابتي، فذلك له.
# 2137 - ومن كاتب أمته وعليه دين يغترقها فولدت في كتابتها، فللغرماء رد
~~ذلك، ويرقها الدين وولدها، إلا أن يكون في ثمن الكتابة إن بيعت بنقد مثل
~~الدين، فلا تغير الكتابة، ولكن تباع الكتابة في الدين.
# 2138 - وإن أفلس السيد بدين استحدثه بعد الكتابة لم يكن للغرماء غير بيع
~~الكتابة، وإن كثر الدين. PageV02P007 2139 - وإذا كاتب النصراني عبده
~~النصراني جازت كتابته، ثم إن أراد بيعه أو فسخ الكتابة، لم يمنع من ذلك،
~~وليس هذا من حقوقهم التي ms0466 يتظالمون فيها فيما بينهم. ألا ترى أنه لو أعتقه
~~ثم رده في الرق لم يمنع، فكذلك الكتابة، إلا أن يسلم العبد، وقال بعض
~~الرواة: ليس له نقض الكتابة، لأن هذا من التظالم الذي لا ينبغي للحاكم أن
~~يتركهم وإياه.((1))
# 2140 - وإذا كاتب النصراني عبدا مسلما ابتاعه أو كان عنده، أو أسلم مكاتب
~~له، فإن كتابته تباع من مسلم، فإن عجز كان رقا لمشتري الكتابة.
# وإن أدى، عتق، وكان ولاء الذي كوتب وهو مسلم للمسلمين دون مسلمي ولد
~~سيده، ولا يرجع إليه ولاؤه إن أسلم، وأما الذي أسلم بعد الكتابة فولاؤه لمن
~~يناسب سيده من المسلمين من ولد أو عصبة. فإن لم يكونوا فولاؤه لجميع
~~المسلمين، ثم إن أسلم سيده رجع إليه ولاؤه [لأن ولاءه] قد كان ثبت له حين
~~عقد كتابته وهو على دينه.
# 2141 - وإن أسلمت أم ولد الذمي فقال مالك مرة: توقف حتى يموت أو يسلم
~~فتحل له، ثم رجع وثبت على أنها تعتق، ولا شيء عليها من سعاية ولا غير ذلك،
~~وولاؤها للمسلمين، إلا أن يسلم سيدها بعد أن عتقت عليه فيرجع ولاؤها إليه.
~~وأما إن أولد أمته بعد أن أسلمت فإنها تعتق عليه وولاؤها للمسلمين ولا يرجع
~~إليه ولاؤها إن أسلم.
# 2142 - وإذا أسلم أحد مكاتبي الذمي [وهما] في كتابة واحدة، بيعت كتابتهما
~~جميعا ولا يفرقان، لعقد الحمالة، رضيا أم كرها، وكذلك إن ولد لمكاتبه ولد
~~في كتابته من أمته ثم أسلم ولد مكاتبه والمكاتب نصراني، بيعت كتابتهما
~~جميعا.
# وإذا غنمنا مكاتبا لمسلم أو لذمي هرب أو أسر، رد إليه إن عرف سيده غاب أو
~~حضر، ولا يقسم، فإن لم يعرف سيده بيعت كتابته في المقاسم مغنما، ويؤدي إلى
~~من صار له، فإن أدى كان حرا وولاؤه للمسلمين، فإن عجز رق لمن صار له.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل فيما نقله عن التهذيب (6/349). PageV02P008
~~2143 - وإذا قال السيد لمكاتبه: قد حل نجم، فأكذبه المكاتب، صدق المكاتب،
~~كمن أكرى دارا سنة أو باع سلعة بدنانير إلى سنة فادعى ms0467 حولها فالمكتري أو
~~المبتاع مصدق إن أكذبه، وإن اتفقا أن الكتابة خمسون وقال المكاتب: نجمتها
~~علي في عشرة أنجم في كل نجم خمسة، وقال السيد: بل في خمسة أنجم في كل نجم
~~عشرة، صدق المكاتب، فإن أتيا بالبينة قضيت بأعدلهما، وإن تكافأتا صدق
~~المكاتب وكانا كمن لا بينه لهما. [وقاله أشهب] وقال غيره: يقضي ببينة السيد
~~لأنها زادت، ألا ترى لو قال السيد: الكتابة ألف درهم، وقال المكاتب:
~~تسعمائة، صدق المكاتب، وإن أتيا ببينة قضي ببينة السيد، لأنها شهدت
~~بالأكثر.
# 2144 - قال ابن القاسم: وإن ادعى المكاتب أنه كوتب بمائة، وقال السيد:
~~بمائتين، أو قال السيد: بمائة دينار، وقال المكاتب: بمائة درهم، صدق
~~المكاتب إن كان قوله يشبه، لأن الكتابة فوت، كمن اشترى عبدا فكاتبه ثم
~~اختلفا في الثمن إن المبتاع مصدق، وكان مالك يقول مرة: إذا قبض المبتاع
~~السلعة وبان بها وهي قائمة، صدق المبتاع في الثمن، ثم رجع إلى أن يتحالفا
~~ويترادا إن لم تفت السلعة بحوالة سوق فأعلى.
# وإن بعث المكاتب بكتابته إلى سيده فأنكر قبضها، فإن لم يقم الرسول البينة
~~بالدفع ضمن، كمن بعث بدين عليه أو خلع.
# 2145 - ومن كاتب أمته على أن أحدهما بالخيار يوما أو شهرا جاز، وما ولدت
~~في الخيار دخل في كتابتها إن أمضاها ن له الخيار وإن كرهت، كما يدخل في
~~البيع ما ولدت المبيعة في الخيار، وولد المكاتبة في أيام الخيار أبين في
~~دخوله معها.
# وقال غيره: لا يدخل الولد في الكتابة، إذ لم تتم الكتابة إلا بعد
~~الولادة، وكذلك الولد في البيع للبائع. ولا ينبغي للمبتاع أن يختار الشراء
~~للتفرقة، وكثير من هذا المعنى في كتاب الخيار. PageV02P009 ومن كاتب عبده
~~وأخذ منه عندما كاتبه رهنا يغاب عليه فضاع بيد السيد فإنه يضمن قيمته، فإن
~~تساوت الكتابة عتق مكانه وكانت قصاصا. وإن أفلس السيد أو مات نظرت إلى
~~الرهن، فإن كان في عقد الكتابة بشرط فهو انتزاع ولا يحاص به المكاتب غرماء
~~السيد، كما لو كاتبه على أن أسلف ms0468 سيده دنانير أو باعه بيعا بثمن مؤجل فذلك
~~انتزاع ولا يحاص به. ولو وجد المكاتب رهنه بعينه في فلس أو موت فلا شيء له
~~فيه، ولا محاصة له به، ولا لغرماء المكاتب فيه شيء، ولو كان الرهن بعد عقد
~~الكابة لنجم حل ونحوه فللمكاتب أخذه إن وجده بعينه أو المحاصة بقيمته إن لم
~~يجده، فما صار له، كان قصاصا مما حل عليه، وما بقي له من قيمة الرهن، ففي
~~ذمة السيد، يقاص به المكاتب فيما يحل عليه.
# قال غيره: ليس ذلك انتزاعا كان الرهن في [أصل] الكتابة أو بعدها ويضمنه
~~السيد إن لم تقم [له] بينة بهلاكه، فإن كانت القيمة دنانير، والكتابة
~~دنانير، تقاصا، لأن في وقف القيمة ضررا عليهما، إلا أن يتهم السيد بالعداء
~~على الرهن لتعجيل الكتابة قبل وقتها فتوقف القيمة بيد عدل، وإن كانت
~~الكتابة عرضا أو طعاما أوقفت القيمة لرجاء رخص ما عليه عند محله، ويحاص
~~الغرماء بالقيمة في الموت والفلس، ولا يجوز أن يكاتبه ويرتهن رهنا من غير
~~المكاتب فيصير كالحمالة.
# 2146 - ومن زوج مكاتبته من رجل على أن ضمن له كتابتها، فولدت منه بنتا ثم
~~هلك الزوج، فالحمالة باطلة، وتبقى المكاتبة على حالها وابنته أمة لا ترث
~~أباها [للرق الذي فيها]، وميراثه لأقرب الناس منه. PageV02P010 2147 - وإذا
~~ورثت مع أخيك لأبيك مكاتبا هو أخوك لأمك وضعت عنه حصتك، وسعى لأخيك في
~~نصيبه وخرج حرا، وإن عجز عتقت حصتك فيه، ولا تقوم عليك بقيته، فأما لو وهب
~~لك نصفه أو أوصى لك به فقبلته، فإن المكاتب إن لم يكن له مال ظاهر، مخير في
~~أن يعجز نفسه ويقوم باقيه عليك، ويعتق إن كان لك، فإن لم يكن لك مال، عتق
~~منه نصيبك ورق باقيه، وإن شاء أن يبقى على كتابته، فإن ثبت عليها حطت عنه
~~حصتك فيها، فإن أدى فولاؤه لعاقدها، وليس له تعجيز نفسه إن كان له مال ظاهر
~~للتقويم عليك، وإن تمادى في كتابته، ثم عجز، قوم باقيه أيضا عليك إن كنت
~~مليا ms0469 وعتق، فإن لم يكن لك مال عتق منه نصيبك ورق باقيه.
# 2148 - وكل ما ولد للمكاتب بعد الكتابة من أمته مما حملت به بعد الكتابة،
~~دخل في كابته وصاروا بمزلته، لا يعتقون إلا بأدائها، وإن بلغوا جازت بيوعهم
~~وقسمتهم بغير إذنه إن كانوا مؤمنين، وما ولد له منها قبل الكتابة أو كوتب
~~وأمته حامل منه فلا يدخل ذلك الولد معه في كتابته.
# ولا ينبغي للمكاتب أن يشتري ولد أو أبويه إلا بإذن سيده، فمن ابتاع بإذن
~~سيده ممن يعتق على الحر بالملك دخل معه في الكتابة، وجاز بيعهم وشراؤهم
~~وقسمتهم بغير إذنه، ولا يبيعهم في عجزه، وإذا عجز وعجزوا رقوا كلهم للسيد،
~~فإن ابتاعهم بغير إذن السيد لك يفسخ ابتياعه [إياهم]، ولا يدخلون معه في
~~كتابته ولا يبيعهم إلا أن يخشى [عجزا]، ولا بيع لهم ولا شراء ولا قسم إلا
~~بإذنه، ويعتقون بأدائه، وكذلك أم ولده ليس لها أن تتجر إلا بإذنه، ولا له
~~بيعها إلا أن يخاف العجز.
# 2149 - وإن ابتاع من لا يعتق على الحر بالملك من القرابة بإذن السيد أو
~~بغير إذنه لم يدخلوا معه في كتابته وله بيعهم وإن لم يعجز، ولا فعل لهم إلا
~~بإذنه.
# وقال أشهب بن مالك: يدخل الولد والوالد إذا اشتراهم بإذن السيد، ولا يدخل
~~الأخ. PageV02P011 وقال ابن نافع وغيره: لا يدخل في الكتابة بالشراء بإذن
~~السيد إلا الولد فقط، إذ له أن يستحدثه.
# قال ابن القاسم: وإذا كان المكاتب مديانا فابتاع ابنه لم يدخل في كتابته
~~وإن أذن سيده حتى يأذن غرماؤه.
# ومن أدخلناه في الكتابة فله حكم من عقدت عليه، فإن مات المكاتب لم يؤخذوا
~~بحلولها وسعوا على النجوم.
# وما ولد للمعتق إلى أجل أو للمدبر من أمته بعدما عقد له ذلك فبمنزلته،
~~وما ولد له قبل ذلك أو كانت أمته حاملا منه حين العقد فرفيق، وإن اشتريا ما
~~ولد لهما قبل ذلك لم يكون بمنزلتهما ولهما بيعه، إذا أذن لهما في ذلك
~~السيد، إلا أن يأذن في ذلك للمعتق ms0470 إلى أجل عند تقارب الأجل، أو يأذن للمدبر
~~والسيد مريض فلا يجوز إذنه حينئذ، وإنما يجوز إذن السيد في ذلك في الموضع
~~الذي يجوز للسيد أن ينتزعهم، فإن لم يأذن لهم ولم ينتزعهم حتى عتقوا، كانوا
~~تبعا كأموالهم ويعتقون عليهم.
# 2150 - وما ولدت المكاتبة من ولد بعد الكتابة، فهم بمنزلتها لا سبيل
~~للسيد عليهم في السعاية ما دامت الأم على نجومها، ولها أن تستسعيهم معها،
~~فإن أبوا أجرتهم، ولا تأخذ من إجارتهم ولا مما بأيديهم إلا ما تقوى به على
~~الأداء والسعي، فإن ماتت وتركت ولدين حدثا في كتابتها سعيا فيما بقي، وإن
~~أزمن أحدهما سعى الصحيح، ولا يوضع عنه لموت أمه ولا لزمانة أخيه شيء.((1))
# 2151 - وإذا ولد للمكاتب من أمته ولدان واتخذ كل منهما أم ولد وأولدها
~~إلا أن أولادهما هلكوا ثم مات الجد، فالوالدان مع أمهما يسعون، فإن أدوا
~~عتقت معهما، وإن مات أحدهما قبل الأداء ولم يدع ولدا وترك أم ولده، فإنها
~~تباع ويعتق أخوه في ثمنها ولا يرجع السيد عليه بشيء.
# وإن ولد للمكاتب ولد من أمته بعد الكتابة فاعتق السيد الأب، لم يجز العتق
~~إلا أن يكون الأب زمنا فيجوز، ثم إن كان للأب مال يفي بالكتابة ولا سعاية
~~في الولد، أدى من مال الأب عن الولد حالا وعتقوا.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (7/277). PageV02P012 قال غيره: هذا إن رضي
~~الأب بالعتق، وإلا لم يجز، لأن السيد يتهم على تعجيل النجوم قبل وقتها.
# 2152 - قال ابن القاسم: فإن لم يكن في مال الأب إلا قدر ما يؤدي عنهم إلى
~~أن يبلغه السعي، أخذ وأدى نجوما إلى أن يبلغوا السعي، ولا يؤخذ حالا، إذ لو
~~ماتوا قبل بلوغ السعي كان المال لأبيهم، فإن لم يكن في مال الأب ما يبلغهم
~~السعي، مضى عتق الأب ورقوا. قيل: فإن كانوا يقوون على السعي يوم عتق الأب
~~وله مال؟ قال: قال مالك في المكاتب يولد له ولدان في كتابته فيعتق السيد
~~أحد الولدين وهو قوي على السعي: لم يجز ms0471 عتقه، وإن كان كبيرا فانيا أو ذا
~~ضرر أو صغيرا لا سعاية له، جاز عتقه، ولم يوضع عمن بقي من الكتابة شيء، ولا
~~يرجع الذي أدى على أخيه بشيء.
# قال غيره: إن كان للأب الزمن مال والولد يقوى على السعي، لم يجز عتقه لأن
~~ماله معونة لهم كبدنه.
# 2153 - ومن كاتب عبده في مرضه وقيمته أكثر من الثلث، قيل للورثة: امضوا
~~كتابته فإن أبوا عتق من العبد مبلغ الثلث بتلا، ولو أجاز له الورثة ذلك قبل
~~موته وهم كبار لزمهم ذلك بعد موته، فإن كاتبه في نرضه وقبض الكتابة ثم مات
~~السيد، فإن يحابه، حاز ذلك كبيعه ومحاباته في البيع في ثلثه.
# 2154 - وأما المديان يكاتب عبده فلا يجوز، وذلك فيه من ناحية العتق،
~~بخلاف المريض، وقال غيره: الكتابة في المرض من ناحية العتق وقعت، بمحاباة
~~أو بغير محاباة، وتوقف نجومه، فإن مات السيد والثلث يحمله، جازت كتابته وإن
~~لم يحمله خير الورثة في الإجازة أو بتل محمل الثلث منه بما في يديه من
~~الكتابة، وقاله أكثر الرواة.
# 2155 - قال ابن القاسم: وإن كاتبه في صحته وأقر في مرضه بقبض الكتابة
~~منه، جاز ذلك ولم يتهم إن ترك ولدا، فإن كان ورثته كلالة والثلث لا يحمله،
~~لم يصدق إلا ببينة، وإن حمله الثلث صدق، لأنه لو أعتقه جاز عتقه.
~~PageV02P013 وقال غيره: إذا اتهم بالميل معه والمحاباة [له]، لم يجز إقراره
~~حمله الثلث أم لا، ولا يكون في الثلث إلا ما أريد به الثلث، وقاله ابن
~~القاسم أيضا غير مرة.
# وإن كاتبه في مرضه وأقر بقبض الكتابة في مرضه، فإن حمله الثلث عتق، كان
~~ورثته ولدا أو كلالة، كمبتدي عتقه، وإن لم يحمله خير ورثته، فإما أمضوا
~~كتابته وإلا أعتق محمل الثلث منه.
# وقال غيره: يوقف نجومه، لأن الكتابة عتاقة من الثلث وليست من ناحية
~~البيع، لأن ما يؤدي المكاتب إنما هو جنس من الغلة.
# قال ابن القاسم: فإن كاتبه في المرض بألف وقيمته مائة وأوصى بكتابته لرجل
~~فإن حمل الثلث ms0472 رقبته، جازت الكتابة والوصية، كالوصية أن يخدم فلانا سنة ثم
~~هو حر، وإن لم يحمله الثلث، ولم يجز الورثة، فليعتق منه محمل الثلث، وتبطل
~~الوصية بالكتابة لتبدية العتق عليها.
# ومن أوصى لرجل بمكاتبه أو بما عليه أو أوصى بعتق مكاتبه أو بوضع ما عليه،
~~جعل في الثلث الأقل من قيمة الكتابة أو قيمة الرقبة على أنه عبد مكاتب في
~~خراجه وأدائه، كما لو قتل، وقاله ابن نافع، وقال أكثر الرواة: ليس قيمة
~~الكتابة ولكن الكتابة، قالوا كلهم: فأي ذلك حمل الثلث جازت الوصية.
# ومن أوصى لرجل بثلث ماله كان الموصى له شريكا للورثة في كل شيء تركه
~~الميت، من عين أو عرض أو كتابة مكاتب، وصار كأحد الورثة.
# 2155 - ومن أوصى أن يكاتب عبده والثلث يحمل رقبته، جاز، وكوتب كتابة مثله
~~على قدر قوته وأدائه، وإن لم يحمله الثلث خير الورثة بين مكاتبته أو عتق
~~محمل الثلث منه بتلا. PageV02P014 2156 - ومن وهب لمكاتبه نجما بعينه من
~~أول الكتابة أو وسطها أو آخرها، أو تصدق به عليه، أو أوصى له به، وذلك كله
~~في المرض، ثم مات السيد قوم ذلك النجم وسائر النجوم بالنقد بقدر آجالها
~~فتقدر حصة النجم منها ويعتق الآن من رقبته ويوضع عنه النجم بعينه إن حمله
~~الثلث، وإن لم يحمله الثلث خير الورثة في إجازة ذلك أو ابتال محمل الثلث من
~~المكاتب، ويحط عنه [من] كل نجم بقدر ما عتق منه، وليس من النجم العين خاصة
~~في هذا، لأن الوصية قد حالت عن وجهها لما لم يجز الورثة.
# وإذا أدى المكاتب كتابته في مرضه جازت وصيته في ثلث ما بقي من ماله [بعد
~~الكتابة]، وإن مات قبل دفعها أو أمر بدفعها فلم تصل إلى السيد حتى مات فلا
~~وصية له.
# 2157 - وإذا كوتب العبد أو أعتق وقد ولدت منه أمته قبل ذلك لم تكن له أم
~~ولد بذلك وله بيعها، وإن ولدت من المكاتب أمته بعد الكتابة كانت له أم ولد
~~بذلك، ولا يبيعها إلا أن يخاف ms0473 العجز. قال ربيعة: أو في عدمه لدين عليه.
# قال ربيعة: وإن مات المكاتب عديما وعليه دين للناس قام ولده في دينه
~~وأولاده منها رق لسيده.
# قال ابن القاسم: وللمكاتب أن يشتري زوجته الحامل منه، وليس للسيد منعه
~~لأنه إذا ابتاعها بغير إذنه لم يدخل جنينها معه في الكتابة ولا تكون هي به
~~أم ولد له ولو ابتاعها بإذنه دخل حملها في الكتابة وكانت به أم ولد.
# وإذا كان المكاتب وترك أم الولد، وولدا منها أو من غيرها ولم يدع مالا،
~~سعت مع الولد، أو سعت عليهم إن لم يقووا وقويت هي على السعي وكانت مأمونة
~~عليه.
# وإن ترك أم ولد وولدا منها حدث في كتابته فخشي الولد العجز، فلهم بيعها
~~وإن كانت أمهم، وإن كان للأب أمهات أولاد سواها فخشي الولد العجز، فلهم بيع
~~من فيها نجاتهم كانت أمهم أو غيرها، وأرى أن لا يبيع أمه إذا كان في بيع
~~سواها ما يغنيه. PageV02P015 2158 - وإن ترك المكاتب مالا فيه وفاء
~~بكتابته، وترك أم ولد، وولدا منها أو من غيرها، عتقت مع الولد فيه، وكذلك
~~إن ترك معه في الكتابة أجنبيا، وترك مالا فيه وفاء بكتابته، فإن كتابته تحل
~~بموته ويتعجلها السيد من ماله، ويعتق بذلك من معه في الكتابة، وليس لمن معه
~~في كتابته من ولد أو أجنبي أخذ المال وأداؤه على نجومه إذا كان فيه وفاء،
~~[و]يعتقون الآن [به]، لما فيه من الغرر، فإن لم يف ببقية الكتابة فلولده
~~الذين معه في الكتابة أخذه، وإن كانت لهم أمانة وقوة على السعاية ويؤدون
~~نجوما.
# قال سليمان بن يسار: فإن لم يكن الولد مأمونا لم يدفع إليه شيء.
# قال ابن القاسم: ولا يدفع ذلك المال لمن معه في الكتابة غير الولد من
~~قريب أو أجنبي، وليستعجله السيد من الكتابة. ويسعوا في بقيتها، فإن أدوا
~~عتقوا وأتبع السيد الأجنبي بحصة ما أدى عنه من مال الميت وحاص به غرماؤه
~~بعد عتقه وليس هذا كالمعتق على أن عليه مالا بعد العتق.
# وقال ربيعة: ms0474 لا يدفع المال إلى ولد ولا إلى غيره وإن كانوا ذوي قوة
~~وأمانة، إذ ليس لهم أصله وهو لا يؤمن عليه التلف إذا كان بأيديهم، وليعجله
~~السيد ويقاصهم به من آخر كتابتهم، وإن كانوا صغارا لا قوة فيهم على السعي،
~~فهم رقيق وذلك المال للسيد.
# قال ابن القاسم: وإن ترك أم ولد لا ولد معها وترك مالا فيه وفاء بكتابته،
~~فهي والمال ملك للسيد.
# قال ربيعة: وكذلك إن ترك ولدا ثم مات الولد. PageV02P016 2159 - قال ابن
~~القاسم: وإن ترك المكاتب ولدا حدث في كتابته ومالا فيه وفاء بالكتابة وفضل،
~~أخذ السيد منه الكتابة وما بقي ورثه ولده الذين معه في الكتابة على فرائض
~~الله، لأنهم ساووه في أحكامه بعقد الكتابة في رقها وحريتها، ولا يرث منه
~~ولده الأحرار الذين ليسوا معه في كتابته ولا زوجته [و]إن كوتبت معه، ولا
~~شيء للسيد مما فضل إلا أن يكون الولد الذي في الكتابة بنتا أو بنتين، فله
~~الباقي بعد النصف أو الثلثين دون أحرار [ورثة المكاتب، وإن لم يكن معه في
~~الكتابة أحد أو كان معه أجنبي وترك وفاء بكتابته تعجلها السيد وكان له ما
~~بقي دون ورثة المكاتب الأحرار]، واتبع السيد الأجنبي بجميع ما ينويه مما
~~عتق به من مال الميت، وإن كان مع الأجنبي ولد للميت في الكابة أتبعه الولد
~~بذلك دون السيد، وورث الولد أيضا بقية المال.((1))
# 2160 - وإن ترك المكاتب ابنتين وابن ابن معهما في الكتابة وترك فضلا عن
~~كتابته، فلابنتيه مما فضل عن كتابته الثلثان ولولد الابن ما بقي، وإنما يرث
~~المكاتب ممن معه في الكتابة من أقربائه، الولد وولد الولد والأبوان والجدود
~~والإخوة دون أحرار ولده، ولا يرثه سواهم من عم أو ابن عم أو غيرهم من عصبة
~~ولا زوجة، وإن كانوا معه في الكتابة، [وأصل هذا أنه لا يرثه ممن معه] في
~~الكتابة إلا من لو أدى عنه لم يرجع عليه إلا الزوجة، فإنها لا ترثه ولا
~~يرجع علياه إن عتقت [في حياته] بأدائه أو بعد ms0475 موته في ماله، ولا يرجع عليها
~~من يرثه من وارث أو سيد، ويرجعون على من كان هو يرجع عليه وهو يرجع على
~~خاله وخالته وبنت أخيه وعمته، ولا يرجعون على من ذكرنا أنه يرثه في كتابته.
# وإن هلك أحد الأخوين في كتابته وترك فضلا عن كتابته كان ما فضل بعد
~~الكتابة للأخ دون السيد، ولا يرجع السيد على الأخ بشيء مما أدى عنه من مال
~~أخيه.
# __________
# (1) انظر: المدونة (7/288، 289)، وشرح الزرقاني (4/132)، والموطأ
~~(2/790). PageV02P017 2161 - ولو ترك الميت ولدا فأدى الولد من ذلك المال
~~جميع الكتابة، لم يرجع على عمه بشيء، لأن أباه لم يكن يرجع عليه لأنه أخوه،
~~وإذا مات المكاتب بعد موت سيده وترك مالا فيه وفاء ولم يدع ولدا، فذلك بين
~~ورثة السيد يدخل فيه بناته وأمهاته وزوجاته وغيرهم، لأنه موروث بالرق لا
~~بالولاء.
# وإن ترك المكاتب في الكتابة بنتا، فلها النصف بعد الكتابة ولورثة السيد
~~ما بقي، وإذا هلك أحد الأخوين في كتابة وترك أم ولد ولا ولد معها، فهي رقيق
~~ولا تعتق [ولا تسعى] أم ولد المكاتب معه، إلا أن يدع ولدا منها أو من غيرها
~~كاتب عليهم أو حدثوا في الكتابة، فهاهنا لا ترد أم ولد في الرق إلا أن يعجز
~~الولد، ولا تقوى هي على السعي عليهم أو يموت الولد قبل الأداء.
# ولو كان المكاتب وولده في كتابة فمات ولده عن أم ولد ولا ولد معها، فهي
~~رق للأب وإن ترك مالا كثيرا، إلا أن يترك ولدا - كما ذكرنا - .
# 2162 - ومن كاتب عبده ثم كاتب زوجة العبد كتابة على حدة، فما حدث بينهما
~~من ولد كان في كتابة الأم يعتق بعتقها لا بعتق الأب ونفقتهم عليها.
# * * *
# (كتاب أمهات الأولاد)
# 2163 - [قال مالك:] ومن أقر بوطء أمته ولم يدع استبراء لزمه ما أتت به من
~~ولد لأقصى ما تلد له النساء، إلا أن يدعي الاستبراء بحيضة لم يطأ بعدها
~~ونفى الولد، فيصدق في الاستبراء، ولا يلزمه ما ولدته لأكثر من ستة أشهر من ms0476
~~يوم الاستبراء.((1))
# ومن أقر في مرضه بحمل أمه وبولد أمة له أخرى وبوطء أمة ثالثة لم يدع
~~استبراءها، وأتت بولد يشبه أن يكون من وطئه، فأولادهن لاحقون به أجمعون،
~~وهن بذلك أمهات أولاد يعتقن من رأس ماله.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (4/407)، والتاج والإكليل (6/355)، ومواهب
~~الجليل (6/357)، والمدونة الكبرى (5/438)، (8/318)، والقوانين الفقهية لابن
~~جزي (1/252). PageV02P018 قال مالك: وأما إن قال [في مرضه:] كانت هذه ولدت
~~مني، ولا يعلم ذلك إلا بقوله، ولا ولد معها، فإن كان ورثته ولدا صدق وعتقت
~~من رأس المال، وإن لم يترك ولدا لم يصدق، ولا تعتق الأمة في الثلث وتبقى
~~رقا، إلا أن يكون معها ولد، أو [تقوم لها] بينة تشهد فتعتق من رأس المال.
~~وقال أيضا مالك: لا تعتق إذا لم يكن معها ولد [لا] من ثلث، ولا من رأس مال،
~~كان ورثته ولدا أو كلالة، كقوله: [كنت] أعتقت عبدي في صحتي، فلا يعتق في
~~ثلث ولا رأس مال، وقاله أكثر الرواة.
# 2164 - ومن باع أمة فولدت لستة أشهر أوأكثر مما تلحق فيه الأنساب فادعى
~~البائع أنه ولده، وأقر بالوطء أو باعها وهي حامل ثم ادعى الولد بعد الوضع،
~~فإن الولد يلحق به إن لم يتهم، ويرد البيع، وتكون به أم ولد له، وإن باعها
~~ومعها ولد ثم استلحق الولد عند الموت بعد سنين كثيرة، فإنه يلحق به إن لم
~~يتهم بانقطاع من الولد إليه وهو لا ولد له.
# وقال أشهب: إذا ولد عنده من أمته ولم يكن له نسب، فإقراره جائز، ويلحق به
~~الولد ويرد الثمن، وتكون الأمة أم ولد له وإن كان ورثته كلالة [أو ولدا]،
~~وقاله كبار أصحاب مالك.
# قال سحنون: وهذا أصل قولنا، وعليه العمل، ومثله [من] قول ابن القاسم في
~~استلحاق من أحاط الدين بماله، ولد أمته أنه يلحق به وتكون هي أم ولد [له]،
~~ولا يلحقها الدين، وكذلك أمهات الأولاد لا يلحقهن الدين ولا يردهن بخلاف
~~المديان بعتق وقاله جميع الرواة، فهذا كان أولى بالتهمة من ms0477 الذي استلحق في
~~مرضه لإتلافه أموال الناس، [إلا أن] استلحاق النسب يقطع كل تهمة. قال أشهب:
~~ألا ترى أن الرجل يطلق زوجته قبل البناء، فلا يجوز له ارتجاعها إلا بنكاح
~~جديد وولي وصداق، ثم إن ظهر بها حمل فادعاه، لحق به الولد وجاز له أن يرتجع
~~بلا صداق ولا نكاح مبتدأ، فالولد قاطع للتهم. PageV02P019 2165 - ومن أقر
~~بوطء أمته ثم باعها قبل أن يستبرئها، فأتت بولد لما يشبه أن يكون من وطئه،
~~فأنكره البائع، فهو به لاحق، ولا ينفعه إنكاره، ويرد البيع إلا أن يدعي
~~استبراء. قيل: فإن أقر بوطء أمته فأتت بولد فأنكر السيد أن تكون ولدته؟
~~قال: سئل مالك عن المطلقة تدعي أنها قد أسقطت وانقضت عدتها، ولا يعلم ذلك
~~إلا من قولها، فقال: لا يكاد يخفى على الجيران الولادة والسقط، وإنها لوجوه
~~تصدق فيها النساء وهو الشأن، ولكن لا [يكاد] [هذا] يخفى على الجيران، فكذلك
~~مسألتك في ولادة الأمة.((1))
# وأم الولد إذا ولدت ولدا في حياة سيدها أو بعد موته أو بعد أن أعتقها
~~لمثل ما تلد له النساء، فالولد يلحقه إلا ان يدعي الحي استبراء أو ينفي
~~الولد، فلا يلزمه.
# 2166 - [قيل: فمن زوج أمته عبده أو أجنبيا فأتت بولد لستة أشهر فأكثر،
~~فادعاه السيد، لمن الولد؟ قال: قال مالك في رجل زوج أمته عبده أو أجنبيا،
~~ثم وطئها السيد فأتت بولد، فالولد للزوج، إلا أن يكون الزوج معزولا عنها
~~مدة في مثلها براءة الرحم، فإنه يلحق بالسيد، لأنها أمته، ولا يحد، وكذلك
~~الجواب إن أتت بولد لستة أشهر وقد دخل بها زوجها فادعاه السيد.
# وإن أتت به لأقل من ستة أشهر، وقد دخل بها زوجها، فسخ نكاحه ولحق الولد
~~بالسيد إن أقر بالوطء، إلا أن يدعي استبراء].
# __________
# (1) انظر: التقييد (3/124)، ومنح الجليل (9/479). PageV02P020 2167 - ومن
~~وطئ أمة مكاتبه فأتت بولد، لحق به وكانت به أم ولد ولا يحد، إذ لا يجتمع
~~الحد والنسب، فإن درئ الحد ثبت النسب، وعليه قيمتها يوم حملت ولا قيمة ms0478 عليه
~~للولد، فإن كان عديما والذي على المكاتب كفاف القيمة، عجل عتقه وإن زادت
~~القيمة أتبع السيد بالزيادة. وقال غيره: ليس للسيد تعجيل ما على مكاتبه
~~ويغرم له القيمة في ملائه وتباع الكتابة لذلك في غرمه، فإن كانت كفافا كانت
~~أم ولد للسيد، وللمكاتب أخذ قيمة أمته معجلا، والأداء على نجومه إلا أن
~~يشاء أن يكون أولى بما بيه من كتابته لتعجيل عتقه، فذلك له، وإن لم يكن في
~~ثمن الكتابة إلا قدر نصف قيمة الأمة أخذه المكاتب، ويبقى له نصف الأمة
~~رقيقا، ونصفها لسيده بحساب أم ولد، وأتبع السيد بنصف قيمة الولد.
# 2168 - ومن وطئ أمة ابنه الصغير أو الكبير، درئ عنه الحد وقومت عليه يوم
~~الوطء، حملت أو لم تحمل، كان مليا أو معدما.
# 2169 - قال مالك في وطء الشريك إذا لم تحمل، فلشريكه التماسك بنصيبه،
~~والأب عندي بخلاف الشريك في ذلك، فإن كان الابن كبيرا، والأب عديما قومت
~~عليه يوم الوطء، وبعناها عليه في تلك القيمة إن لم تحمل، وكذلك المرأة تحل
~~جاريتها لزوجها أو لولدها أو لأجنبي، وإن بيعت عليهم في العدم فلم يكن في
~~الثمن تمام القيمة أتبعوا بالبقية دينا، وليس للمحلل التماسك بها وإن لم
~~تحمل.
# 2170 - وإذا قومت على الأب أمة الابن وقد حملت منه وكان الابن قد وطئها،
~~أعتقت على الأب، إذ قد حرم عليه وطؤها وبيعها، ولحق به الولد، ولو لم تحمل
~~من الأب حل له بيعها وحرم عليه وطؤها.
# 2171 - وإن وطئ الأب أم ولد ابنه غرم لابنه قيمة أم الولد، وعتقت على
~~الابن لا على الأب، لأن الولاء قد ثبت للابن، وإنما عتقت لأنها قد حرمت على
~~الأب والابن. PageV02P021 2172 - وأما إن وطئ الأب زوجة ابنه لم تحرم
~~الزوجة على الابن في أحد قولي مالك بخلاف أم الولد، لأن الأب لا حد عليه في
~~وطء أم ولد ابنه، ويحد في وطء زوجة ابنه ويرجم إن كان محصنا.
# 2173 - وإن أتت أم ولد الابن بعد وطء الأب إياها بولد لحق ms0479 بالابن، إلا أن
~~يكون الابن معزولا عنها قبل وطء الأب إياها بمدة في مثلها تستبرئ، فيلحق
~~بالأب، لأن مالكا قال فيمن زوج أمته عبده فدخل بها ثم وطئها السيد فأتت
~~بولد: إنه يلحق بالعبد، إلا أن يكون العبد معزولا عنها أو غائبا غيبة يعلم
~~أنها قد حاضت بعدها واستبرأ رحمها، فيلحق الولد بالسيد وترد الأمة إلى
~~زوجها.
# 2174 - ومن اشترى زوجته لم تكن أم ولد له بما ولدت منه قبل هذا الشراء،
~~إلا أن يبتاعها حاملا، فتكون بذلك الولد أم ولد له، ولوكانت لأبيه فابتاعها
~~حاملا، لم تكن له أم ولد بذلك الحمل، لأن ما في بطنها قد عتق على جده،
~~بخلاف أمة الأجنبي، لأن الأب لو أراد بيع أمته [وهي حامل]، لم يجز ذلك،
~~لأنه قد أعتق عليه ما في بطنها، والأجنبي لو أراد بيع أمته وهي حامل من
~~زوجها، جاز له ذلك، ودخل حملها في البيع معها.
# وقال غيره: لا يجوز للابن شراؤها من والده وهي حامل، لأن ما في بطنها قد
~~عتق على جده ولا يجوز أن تباع، ويستثنى ما في بطنها، لأن في ذلك غرر، لأنه
~~وضع من ثمنها لما استثنى وهو لا يدري ايكون أم لا، فكما لا يجوز بيع الجنين
~~لأنه غرر، فكذلك لا يستثنى، وهذا الجنين لا يرق ولا يلحقه دين، لأنه عتق
~~بسنة وليس هو عتق اقتراف.
# 2175 - قال ابن القاسم: ومن ابتاع زوجة والده حاملا انفسخ نكاح الأب، إذ
~~لا ينكح أمة ولده، ولا تكون أم ولد للأب، وتبقى رقيقا للابن ويعتق عليه ما
~~في بطنها، ولا يبيعها حتى تضع [غلا أن يرهقه دين، فتباع وهي حامل، وقاله
~~أشهب.
# وقال غيرهما: لا تباع في الدين حتى تضع]، لأنه عتق بسنة لا باقتراف.
~~PageV02P022 قال ابن القاسم: وإن كان حملها من أخيك بنكاح فابتعتها، فهي
~~والولد رقيق لك، والنكاح ثابت.
# 2176 - ومن ارتد ولحق بدار الحرب أو أسر فتنصر بها، وقف ماله وأم ولده
~~ومدبروه، وتحرم على المرتد أم ولده في ردته حتى ms0480 يسلم، وأما النكاح فتنقطع
~~عصمته بارتداده فإن قدم فأسلم، رجعت إليه أم ولده [ومدبروه] وعاد إليه ماله
~~ورقيقه، وإن قتل على ردته عتقت أم ولده منرأس ماله وعتق مدبروه في الثلث،
~~وتسقط وصاياه ويكون ماله لجميع المسلمين.
# 2177 - وإن أسلمت أم ولد الذمي، فقال مالك مرة: توقف حتى يموت أو يسلم
~~فتحل له، ثم رجع وثبت على أنها تعتق وولاؤها للمسلمين، ولا تسعى في قيمتها،
~~فإن أسلم السيد بعدها قبل أن تعتق، فهو أحق بها، وتبقى له أم ولد [كما
~~كانت] وإن طال ما بين إسلامهما ما لم تعتق بقضية إمام. وما ولدته من غير
~~سيدها الذمي بعد أن أولدها فلا يعتقون بإسلامها، كانوا صغارا أو كبارا،
~~وإنما يعتقون بموت سيدها، ولا يكونون مسلمين بإسلامها، لأن الولد للأب في
~~الدين وللأم في الرق، فإن أسلم كبارهم لم يعتقوا [أيضا] إلا إلى موت السيد.
# 2178 - وإذا أسلمت أمة النصراني ولها ولد، لم يكن ولدها مسلما بإسلامها
~~إذا كان أبوه نصرانيا، صغيرا كان الولد أو كبيرا، وتباع وحدها دون الولد،
~~إلا أن يكون الولد لم يستغن عنها، فيباع معها من مسلم، وليس لمشتريه أن
~~يجعله مسلما إذا كره ذلك أبوه، ويبقى على دين أبيه. [قيل:] فإذا أسلمت أم
~~ولد المكاتب الذمي وسيده مسلم، [قال: أرى أن توقف، فإن عجز المكاتب كانت
~~حاله كحال النصراني اشترى أمة مسلم، فإن كان سيده ذميا وقفت، فإن أدى
~~المكاتب وعتق عتقت عليه، وإن عجز رق وبيعت عليه]. PageV02P023 2179 - وليس
~~للرجل أن يكاتب أم ولده، وإنما يجوز أن يعتقها على مال يتعجله منها، فإن
~~كاتبها فسخت الكتابة، إلا أن يفوت بالأداء فتعتق، ولا ترجع فيما أدت إذا
~~كان للسيد انتزاع مالها ما لم يمرض. وليس للسيد فيها خدمة ولا استسعاء ولا
~~غلة وإنما له فيها المتعة، وله الخدمة في أولادها من غيره ممن ولدته بعد
~~ولادتها منه، وهم بمنزلتها يعتقون بعد موت السيد من رأس المال وهم بخلافها
~~في الغلة، وتسلم في الجناية خدمتهم. وهذا مذكور في ms0481 كتاب الجنايات.
# وللسيد أن يعجل عتق أم ولده على دين يبقى عليها برضاها، وليس ذلك بغير
~~رضا. قال يحيى بن سعيد: فإن مات السيد وعليها الذي اشترت به نفسها، اتبعت
~~به، ولو كانت كتابة سقطت وعتقت.
# 2180 - وإن كاتب الذمي أم ولده الذمية ثم أسلمت عتقت وسقطت عنها الكتابة،
~~ومن باع أم ولده فأعتقها المبتاع، نقض البيع والعتق، وعادت أم ولد له، فإن
~~ماتت بيد المبتاع قبل أن ترد فمصيبتها من البائع، ويرد الثمن، فإن لم يعلم
~~للمبتاع موضع كان على البائع طلبه حتى يرد إليه الثمن ماتت أم الولد أو
~~بقيت، وكذلك إن مات البائع، وقد ماتت هي بعد موته أو قبله أو بقيت أو لم
~~يمت البائع، وقد ماتت هي أو بقيت، فإن البائع يتبع بالثمن في ذمته كان مليا
~~أو معدما.((1))
# 2181 - وإذا اشترى المأذون أمة بإذن سيده أو بغير إذنه، فوطئها، ثم عتق
~~وقد ولدت منه أولادا، أو هي حامل منه فهي تبع له كماله، ولا تكون له أم ولد
~~بما ولدت منه قبل عتقه، ولا بما كانت به حاملا حين عتق، لأن ذلك الولد رق
~~لسيده إلا أن يملك المأذون حملها قبل أن تضعه، فتكون به أم ولد له، ولو
~~أعتقها المأذون بعد أن عتق لم أعجل لها ذلك وكانت حدودها حدود أمة حتى تضع،
~~فيرق الولد للسيد الأعلى وتعتق هي بالعتق الأول فيها، بغير إحداث عتق.
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/166)، و(2/472)، وحاشية الدسوقي (3/185)،
~~(4/189)، والتاج والإكليل (4/36)، والشرح الكبير (4/507). PageV02P024 2182
~~- قال ابن القاسم: وكل ما ولد للمكاتب أو للمدبر من أمته مما حملت به بعد
~~عقد التدبير أو الكتابة فهو بمنزلته يعتق معالمكاتب بالأداء ومع المدبر في
~~الثلث، فإذا عتقا كانت الأم أم ولد بذلك لهما، كان الولد الآن حيا أو ميتا،
~~وقاله مالك، ولمالك قول آخر أنها لا تكون بذلك أم ولد، وقاله أكثر الرواة
~~في المدبر خاصة إذ كان للسيد انتزاعها.
# قالوا: وأما المكاتب فهي له أم ولد إذا ms0482 عتق إذ كان السيد ممنوعا من ماله.
~~وليس للمدبر أن يبيع أم ولده في حياة سيده إلابإذنه، وللسيد انتزاعها إذا
~~شاء. وإذا مات المدبر وترك ولدا حدث في تدبيره من أمته ثم مات السيد كانت
~~أم ولد المدبر، وما ترك من مال لسيده، ويعتق ولده في ثلث السيد بعد موته.
# 2183 - ومن باع صبيا ولد عنده أو لم يولد عنده ثم استلحقه بعد طول
~~الزمان، لحق به ورد الثمن إلا أن يتبين كذبه.
# ومن استلحق ولدا لا يعرف له نسب، لحق به، وإن لم يعرف أنه ملك أمة بشراء
~~أو نكاح، وكذلك إن استلحق عبده أو أمته لحقا به، إلا أن يتبين كذبه في ذلك
~~كله فلا يلحق به، ومما يعرف به كذبه أن يكون له أب معروف، أو هم من
~~المحمولين من بلدة يعلم أنه لم يدخلها قط، كالزنج والصقالبة، أو تقوم بينة
~~أن أم هذا الصبي لم تزل متزوجة لغير هذا المدعي حتى ماتت، وإن قالوا: لم
~~تزل ملكا لغيره، فلا أدري ما هذا، ولعله تزوجها.
# وإن استلحق محمولا من بلدة دخلها لحق به، والذي يبتاع أمة فتلد بعد
~~الشراء بأيام فيدعيه، فهذا ممن قد تبين كذبه إلا أنه لا يحد، ولا يلحق به
~~[الولد] إلا أن يكون كانت له زوجة ثم ابتاعها وهي حامل فتجوز دعواه.
~~PageV02P025 2184 - ومن ولد عنده صبي فأعتقه ثم استلحقه بعد طول الزمان لحق
~~به وإن أكذبه الولد. ومن استلحق صبيا في ملك غيره أو بعد أن أعتقه غيره لم
~~يصدق إذا أكذبه الحائز لرقه أو لولائه، ولا يرثه إلا ببينة تثبت، وكذلك إن
~~استلحق ابن أمة لرجل وادعى نكاحها وأكذبه السيد لم يلحق به، إلا أن يشتريه
~~فيلحق به ويعتق، كمن ردت شهادته بعتقه ثم ابتاعه، ولأنه ادعاه بنكاح لا
~~بحرام، وإن ابتاع الأم لم تكن به أم ولد [له]، فإن أعتقهم سيدهم قبل أن
~~يبتاعهم مستلحقهم، لم يثبت نسبهم منه ولا يوارثهم، إلا بأمر يثبت، لأن
~~الولاء قد ثبت لسيدهم فلا ms0483 ينتقل عنه إلا ببينة.
# 2185 - ومن باع أمة فأعتقت لم تقبل دعوى البائع أنه كان أولدها إلا
~~ببينة، ومن ابتاع أمة فولدت عنده ما بينها وبين أربع سنين ولم يدعه، فادعاه
~~البائع، فإنه يلحق به ويرد البيع، وتعود هي أم ولد له، إن لم يتهم فيها،
~~فإن ادعاه بعد عتق المبتاع الأم والولد، ألحقت به نسب الولد، ولم أزل عن
~~المبتاع ما ثبت له من ولائهما ويرد البائع الثمن، وكذلك إن استلحقه بعد
~~موتهما، ولو عتقت الأم خاصة لم أقبل قوله فيها، وقبلته في الولد، [ولحق به]
~~ورد الثمن لإقراره أنه ثمن أم ولده، ولو كان الولد خاصة هو المعتق، أثبت
~~الولاء لمعتقه وألحقت الولد بمستلحقه، وأخذ الأم إن لم يتهم فيها لدناءتها
~~ورد الثمن، وإن اتهم فيها لم ترد إليه، وكذلك الجواب إذا باع الأمة وهي
~~حامل فولدت عند المبتاع فيما ذكرنا.
# قيل لابن القاسم في باب آخر: أرأيت من باع صبيا ولد عنده فأعتقه المبتاع
~~ثم استلحقه البائع أتقبل دعواه وينقض البيع فيه والعتق؟ قال: إن لم يتبين
~~كذب البائع فالقول قوله. PageV02P026 2186 - قال غيره: من باع أمة وولدها،
~~وقد ولدته عنده أو عند المبتاع لمثل ما تلد له النساء، ولم يطأها المبتاع
~~ولا زوج، أو باعها وحبس ولدها، أو باع الولد وحبسه ثم استلحق الولد، والولد
~~والأم عند المبتاع أو أحدهما وقد أحدث فيهما أو في أحدهم عتقا أو تدبيرا أو
~~كتابة، أو لم يحدث شيئا، فذلك كله منتقض ويردان أو أحدهما إلى البائع،
~~والولد لاحق به والأم أم ولد له، ويرد هو الثمن.
# قال سحنون: فإن كان عديما فبعض أصحابنا يقول: يتبع بالثمن دينا، وقال
~~آخرون - وقاله مالك - : يرد إليه الولد [خاصة] بما ينويه من الثمن للحوق
~~النسب وأنه يرد إلى حرية ولا ترد الأم، لأنه يتهم أن يردها إلى المتعة بغير
~~أداء ثمن وإذا لم يولد الولد عند بائع ولا مبتاع لما تلحق إلى مثله الأنساب
~~لم أنقض بذلك صفة مسلم، أحدث المبتاع في ذلك ms0484 عتقا أم لا، لأن النسب لا يلحق
~~أبدا إلا أن تلد الأمة وهي في ملكه أو عند من ابتاعها منه ولم يحز الولد
~~نسبا معروفا، أو كانت عنده زوجة لمثل ما تلحق فيه الأنساب، ولم يتبين كذبه،
~~وإلا لم يلحق به أبدا.
# 2187 - وإذا ادعت أمة أنها ولدت من سيدها فأنكر، لم أحلفه لها، إلا أن
~~تقيم رجلين على إقرار السيد بالوطء، وامرأتين على الولادة، فتصير أم ولد،
~~ويثبت نسب ولدها إن كان معها ولد، إلا أن يدعي السيد استبراء بعد الوطء،
~~فيكون ذلك له، وإن أقامت شاهدين على إقرار السيد بالوطء وامرأة على
~~الولادة، أحلفته.
# 2188 - وإن ادعى اللقيط ملتقطه أو غيره أنه ابنه لم يلحق به إلا ببينة.
# قال مالك: أو يكون لدعواه وجه، كرجل عرف أنه لا يعيش له ولد، وزعم أنه
~~رماه، لأنه يسمع أنه إذا طرحه عاش ونحوه مما يدل على صدقه، فيلحق به، وإلا
~~لم يصدق.
# وقال غيره: إذا علم أنه لقيط، لم تثبت فيه دعوى أحد إلا ببينة.((1))
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (8/247)، والتقييد (3/131). PageV02P027 وإن ادعت
~~امرأة لقيطا أنه ابنها لم تصدق، وإن ادعاه نصراني وقد التقطه مسلم فإن شهد
~~له مسلمون لحق به وكان على دينه، إلا أن يسلم قبل ذلك ويعقل الإسلام فيكون
~~مسلما، والحملاء إذا أعتقوا فادعى بعضهم أنهم إخوة بعض أو عصبتهم، قال
~~مالك: أما الذين سبوا - أهل البيت، والنفر اليسير يتحملون إلى الإسلام
~~فيسلمون - فلا يتوارثون بقولهم، ولا تقبل شهادة بعضهم لبعض، إلا أن يشهد من
~~كان ببلدهم من المسلمين، وأما إن تحمل اهل حصن أو عدد كثير فأسلموا، فإنه
~~تقبل شهادة بعضهم لبعض، ويتوارثون بذلك، وقضى عمر وعثمان - رضي الله عنهما
~~- أن لا يتوارث أحد من الأعاجم إلا من ولد في العرب.
# 2189 - ابن القاسم: وإذا كانت الأمة بين رجلين [حرين] أو عبدين، أو
~~أحدهما عبد أو ذمي والآخر مسلم، فوطئاها في طهر واحد فأتت بولد فادعياه،
~~دعي [له] القافة، فمن ألحقوه به كان ينسب إليه، ms0485 وإن اشركوهما فيه والى إذا
~~كبر أيهما شاء، فإن والى الذمي لحق به، ولم يكن الولد إلا مسلما، وإن مات
~~الولد قبل الموالات عن مال فهو بين الأبوين نصفين، ولو وطئها أحدهما في طهر
~~والآخر في طهر بعده، فأتت بولد، فهو للآخر إن وضعته لستة أشهر من مسيسه،
~~وعلي لشريكه إن كان مليا نصفقيمتها فقط يوم الوطء، أو يوم الحمل، كيف شاء
~~شريكه، ولا صداق عليه ولا قيمة ولد في ملائه، وإن كان عديما اتبع بنصف قيمة
~~الأمة مع نصف قيمة الولد، وبيع عليه نصفها في ذلك، فإن كان ثمنه كفافا لنصف
~~قيمتها أتبعه بنصف قيمة الولد، وإن كان انقص أتبعه بما نقص مع نصف قيمة
~~الولد، والولد حر لاحق النسب لا يباع منه شيء. PageV02P028 2190 - قال
~~مالك: ومن وطئ أمته ثم باعها، فوطئها المبتاع في ذلك الطهر، فأتت بولد لأقل
~~من ستة أشهر من يوم البيع فهو للبائع، وهي أم ولد له، وإن وضعته لستة أشهر
~~فأكثر من يوم البيع فادعياه دعي له القافة فيكون ابنا لمن ألحقته القافة
~~[به]، والأمة أم ولد له، وإن أشركوهما فيه والى إذا كبر أيهما شاء.
# قال يحيى بن سعيد: ولو أسقطت عتقت عليهما، قضي بالثمن عليهما، وجلدا
~~خمسين خمسين، وكذلك لو ماتت قبل أن تضع فمصيبتها منهما.
# قال ابن القاسم: وإن كان المشتري إنما وطئها بعد أن استبرأها بحيضة لحق
~~الولد بالمبتاع إن ولدته لستة أشهر فصاعدا من يوم وطئ، وإن ولدته لأقل من
~~ذلك لم يلحق بالمبتاع وإن ادعاه، لأنه قد بان كذبه، ولا يحد، ولحق بالبائع
~~إلا أن يدعي استبراء. وإنما القافة في الأمة توطأ بالملك على ما ذكرنا ولا
~~قافة في الحرائر، فإذا تزوجت المطلقة قبل حيضة فأتت بولد لحق بالأول، لأن
~~الولد للفراش، والثاني لا فراش له إلا فراش فاسد، وإن تزوجت بعد حيضة ودخل
~~بها، لحق الولد بالآخر إن وضعته لستة أشهر فأكثر.
# 2191 - قال مالك: وإنما ألاط عمر - رضي الله عنه - في الحرائر بالقافة
~~أولاد الجاهلية ms0486 بآبائهم من الزنا، واحتج بذلك مالك في توأمي المستحملة
~~أنهما يتوارثان من قبل الأم والأب. قيل لابن القاسم: فلو أسلم قوم من
~~الحربيين أتليط بهم أولادهم من الزنا بالقافة؟ قال: لم أسمع من مالك فيه
~~شيئا، ولكن وجه ما جاء عن عمر لو أسلم أهل دار من أهل الحرب كان ينبغي أن
~~يصنع بهم ذلك، لأن عمر - رضي الله عنه - قد فعله وهو رأيي. PageV02P029
~~2192 - [قال مالك:] وإذا وطئ أحد الشريكين أمة بينهما فلم تحمل، فشريكه
~~مخير في التماسك بنصيبه أو اتباع الواطئ بنصف قيمتها يوم وطئها، وإنما قومت
~~عليه يوم الوطء، لأنه كان ضامنا لها لو ماتت بعد وطئه، حملت أو لم تحمل
~~[ولا حد على الواطئ] ولا عقوبه عليه، ويؤدب غن لم يعذر بجهل، وإن حملت قومت
~~على الواطئ يوم الوطء إن كان مليئا، ولا تماسك لشريكه، ويلحق الولد
~~بالواطئ، وهي به أم ولد له.
# قال ابن القاسم: فإن كان الواطئ عديما فقد بلغني أن مالكا قال قديما:
~~تكون له أم ولد، ويتبع بنصف قيمتها، ولا قيمة عليه في الولد، وآخر قوله -
~~وبه آخذ - أن يقوم عليه نصفها، ويباع نصفها فيما يلزمه من نصف قيمتها فما
~~نقص عن ذلك أتبعه به مع نصف قيمة الولد، ولا يباع من الولد شيء، وهو حر
~~ثابت النسب.
# قال ابن القاسم: ويعتق عليه هذا النصف الذي بقي في يديه، إذ لا متعة له
~~فيه وقد قال مالك فيمن أولد أمته ثم ألفاها أخته من الرضاعة: إن الولد لاحق
~~به ويدر عنه الحد وتعتق عليه، لأن وطأها قد حرم عليه ولا خدمة له فيها.
# وقال غيره: الشريك في عدم الواطئ مخير بين أن يتماسك بنصيبه ويتبع الواطئ
~~بنصف قيمة الولد دينا، أو يضمنه ويتبعه في ذمته، وليس هو كعديم أعتق حصته
~~من عبد فأراد الشريك أن يضمنه، فليس ذلك عليه، لأنه إنما أعتق نصيبه فقط
~~وفي الوطء وطئ حصته وحصة شريكه، فإن تماسك بنصيبه ولم يتبع الواطئ بقي نصيب
~~الواطئ بحال أو الولد ms0487 ولا يعتق عليه، إذ لعله يملك باقيها فيحل له وطؤها،
~~إلا أن يعتق المتمسك بالرق نصيبه فيعتق على الواطئ نصيبه، إذ لا يطؤها بملك
~~أبدا، وإذا تماسك الشريك [بنصيبه] وترك تضمين الواطئ لعدمه ثم أراد التقويم
~~عليه بعد يسره أو شاء ذلك الواطئ فأباه المتمسك، لم يلزم الآيي منهما، ولو
~~طاعا بذلك لم تكن للواطئ كلها بمحل أم ولد، للرق الذي بقي فيها إلا أن
~~يولدها ثانية. PageV02P030 قال سحنون: والاختلاف بين أصحابنا في هذه
~~المسألة كثير، وهذا أحسن ما سمعت من ذلك.
# 2193 - قال ابن القاسم: وإذا أتت [أمة] بين رجلين بولد، فادعاه أحدهما،
~~لزمه نصف قيمتها يوم الحمل، وليس عليه نصف صداق، وإن أقر أنه زنى بأمة
~~لغيره فأتت بولد منه، لم يلحق به وحد، وإن ابتاعها لم يلحق به الولد، ولا
~~يعتق عليه، وإن كان الولد جارية، لم يحل له وطؤها أبدا.
# 2194 - ومن أخدم أمته سنين ثم وطئها السيد فحملت، فإن كان مليئا كانت له
~~أم ولد، وأخذ منه مكانها أمة تخدم في مثل خدمتها، فإن ماتت هذه والأولى حية
~~فلا شيء عليه، وقيل: تؤخذ منه قيمتها فيؤاجر منها خدام، فإن ماتت الأولى
~~وانقضت اسنون وقد بقي من القيمة شيء أخذه السيد، وإن نفدت القيمة والأولى
~~حية ولم تنقض المدة، فلا شيء عليه.
# * * *
# (كتاب الولاء والمواريث)
# 2195 - قال مالك: ومن أعتق عبدا عن رجل حي أو ميت، بأمره أو بغير أمره،
~~قالوا للمعتق عنه وميراثه له، لأن من أعتق سائبة لله فولاؤهم للمسلمين
~~وعليهم العقد ولهم الميراث، ومعنى السائبة أنه أعتق عن المسلمين.
# وإن أعتقت عبدك عن عبد رجل فالولاء للرجل، ولا يجره عبده إن عتق كعبد
~~أعتق عبده بإذن سيده ثم أعتقه سيده بعد ذلك، أنه لا يجره الولاء.
# وقال أشهب: يرجع إليه الولاء، لأنه يوم عقد عتقه، لا إذن للسيد فيه ولا
~~رد.
# 2196 - ومن جعل لرجل مالا نقدا أو مؤجلا على تعجيل عتق عبده أو تعجيل عتق
~~مدبره، ففعل، جاز ولزمه المال، والولاء للذي ms0488 أعتق وأخذ المال، وإن كان عتق
~~العبد إلى أجل والمال حال، أو إلى أجل، فلا خير فيه، كمن أخذ مالا على
~~تدبير عبده أو كتابته، [فذلك لا يجوز]، لأنه غرر. PageV02P031 ومن أعتق
~~عبده عن امرأة للعبد حرة، فولاؤه لها بالسنة((1))، ولا يفسخ النكاح، لأنها
~~لم تملكه، ولو دفعت الحرة مالا لسيد زوجها على أن أعتقه عنها فسخ النكاح،
~~وذلك شراء لرقبته وولاؤه لها.
# وقال أشهب: لا يفسد النكاح لأنها لم تملكه.
# 2197 - ومن أعتق عبدا عن أبيه أو أخيه المسلم، فالولاء للمعتق عنه، وإن
~~أعتق عبد مسلما عن أبيه النصراني، فلا ولاء له، وولاؤه للمسلمين، ولو كان
~~العبد نصراني كان ولاؤه لأبيه.
# 2198 - وإذا أعتق النصراني عبدا له نصرانيا أو أسلم المعتق وللسيد ورثة
~~أحرار مسلمون رجال، مثل: أب، أو أخ، أو ابن عم، أو ابن ابن، فولاء العبد
~~وميراثه إن مات لورثة سيده المسلمين دون السيد وإن كان حيا، لأن الولاء كان
~~للسيد، إذ كان نصرانيا فلما أسلم العبد لم يرثه لاختلاف الدينين ولا يحجب
~~السيد ورثته، لأن كل من لا يرث فلا يحجب. ألا ترى أنه لو مات لهذا النصراني
~~ولد مسلم أن عصبة النصراني المسلمين رثون الولد، قال: فإن أسلم السيد رجع
~~إليه ولاء هؤلاء.
# 2199 - ولو أعتق نصراني من بني تغلب أو غيرها من العرب عبيدا له نصارى ثم
~~أسلموا وهلكوا عن مال، فميراثهم وولاؤهم لعصبة سيدهم إن كانوا مسلمين
~~يعرفون، وما جنى العبيد بعد إسلامهم، فعقلهم على بني تغلب.((2))
# وأما إن أعتق نصراني من العرب أو [من] غيرهم عبيدا له قد أسلموا، أو
~~ابتاع مسلما فأعتقه، فولاء العبيد وميراثهم لجميع المسلمين دون السيد ودون
~~ورثته المسلمين، ولو أسلم السيد بعد ذلك، لم يرجع ولاؤهم إليه.
# __________
# (1) والآثار كما في المدونة، وانظر: المصنف لعبد الرزاق (9/25، 26)، فما
~~بعدهما.
# (2) انظر: منح الجليل للشيخ عليش (9/495). PageV02P032 2200 - وإذا أعتق
~~النصراني عبدا له نصرانيا إلى أجل أو كاتبه، ثم أسلم العبد قبل الأجل بيعت
~~الكتابة وآجرنا المؤجل، فإذا حل ms0489 الأجل وأدى المكاتب كتابته عتق وكان ولاؤه
~~للمسلمين، إلا أن يسلم السيد فيرجع إليه الولاء، لأنه عقد له العتق والعبد
~~على دينه، فلا ينظر إلى يوم تمام حريته، وإن كان العبد يوم عقد له العتق
~~مسلما، فأعتقه بتلا أو إلى أجل، أو كاتبه ثم أسلم السيد قبل الأجل، أو قبل
~~أداء الكتابة، أو بعد ذلك، فإن ولاء العبد إذا أعتق لجميع المسلمين دون
~~السيد.
# وإن أسلمت أم ولد الذمي فعتقت عليه، كان ولاؤها للمسلمين، فإن أسلم سيدها
~~بعد ذلك رجع ولاؤها إليه وقد تقدم في كتاب التدبير ذكر مدبر الذمي يسلم.
# 2201 - ولا يجوز عتق المكاتب ولا العبد بغير إذن سيده، فإن أعتق أو دبر
~~أو تصدق [بغير إذنه] فللسيد رد ذلك، فإن رده بطل ولم يلزم العبد ولا
~~المكاتب إن عتقا، وإن لم يعلم بذلك السيد حتى عتقا، مضى ذلك وكان الولاء
~~لهما، إلا أن يكون السيد قد استثنى مال عبده حين أعتقه، فيرد فعل العبد
~~ويكون من أعتق [متقدما] بغير إذنه رقا للسيد، ومن أعتق بإذن السيد جاز،
~~والولاء للسيد إلا أن يعتق المكاتب فيرجع إليه الولاء، إذ ليس للسيد انتزاع
~~ماله، وأما العبد فلا يرجع إليه الولاء وإن أعتق.
# وعتق أم الولد لعبدها على ما وصفنا في عتق العبد لعبده. PageV02P033 2202
~~- وإذا كاتب المسلم عبده النصراني، فكاتب المكاتب عبدا [له] نصرانيا، ثم
~~أسلم الأسفل، فلم تبع كتابته وجهل ذلك حتى أديا جميعا وعتقا، فولاء المكاتب
~~الأعلى لسيده، ولا يرثه لاختلاف الدينين ويرثه المسلمون، ولو أسلم كان
~~ميراثه للسيد، وولاء المكاتب الأسفل للسيد الأعلى ما دام سيده نصرانيا. ولو
~~ولد للمكاتب الأعلى بعد العتق ولد فبلغ وأسلم ثم مات، [فولاؤه] لورثة موالي
~~أبيه، فأما إن أعتق عبيدا [له] مسلمين ثم ماتوا عن مال، فميراثهم لبيت
~~المال لا للسيد، إذ لم يثبت له ولاؤهم فيجره إلى السيد، ولو كان العبيد
~~إنما أسلموا بعد أن عتقوا لورثهم سيدهم، أو ولده المسلمون إن كانوا لهذا
~~المكاتب النصراني، وكل من لا يرجع ms0490 إلى النصراني من ولائه شيء إذا أسلم هو،
~~فليس [لسيده] من ذلك الولاء شيء، وكل ولاء إذا أسلم النصراني يرجع إليه،
~~فذلك الولاء ما دام نصرانيا لسيده الذي أعتقه.
# 2203 - ومن أعتق أمة له حاملا من زوج حر، فولاء ما في بطنها للسيد، قال
~~عطاء بن أبي رباح: وميراثه لأبيه.
# قال يحيى بن سعيد في عبد تزوج أمة بغير إذن سيده فأولدها فعتق الولد قبل
~~أبويه ثم عتقا، فهما يرثانه ما بقيا، فإن ماتا فولاء الولد لمن أعتقه، ولا
~~يجر الوالد ولاء ولده إلى سيده.
# 2204 - قال مالك: وإذا أسلم عبد لحربي ثم خرج إلينا أو أسلم بعد خروجه،
~~فهو حر وولاؤه للمسلمين، ثم إن أسلم سيده بعده وقدم [إلينا]، لم يرده في
~~الرق ولم يرجع إليه ولاؤه، لأنه قد ثبت للمسلمين، [فأما] إن أعتقه ببلد
~~الحرب، ثم أسلم العبد وخرج إلينا، ثم خرج سيده بعد ذلك فأسلم، رجع ولاؤه
~~إليه إن ثبت عتقه إياه ببينة مسلمين من أسارى أو تجار أو أهل حصن يسلمون.
# قال ابن القاسم: وإن قدمت إلينا حربية بأمان فأسلمت فولاؤها للمسلمين،
~~فإن سبي أبوها بعد ذلك فعتق وأسلم، جر ولاءها لمعتقه إذ لم يملك ولاءها أحد
~~برق تقدم فيها أو في أبيها. PageV02P034 وقال سحنون: لا يجر الأب ولاءها،
~~لأنه قد ثبت للمسلمين.
# قال ابن القاسم: وإذا أعتق الذمي عبيدا له نصارى ثم أسلموا، ثم لحق السيد
~~بأرض الحرب ناقضا للعهد فسبي ثم أسلم، رجع إليه ولاؤهم، ولا يرثهم لما فيه
~~من الرق، فيكون ميراثهم للمسلمين إلا أن يعتق، ولا يرثهم سيده الذي استرقه
~~ما دام هو في الرق، ولا يشبه هذا المكاتب الأسفل يؤدي قبل الأعلى ثم يموت
~~عن مال، هذا يرثه السيد الأعلى، لأنه قد أعتقه مكاتب هو في ملكه بعد، وهذا
~~قد أعتق هؤلاء وهو حر قبل أن يملكه هذا السيد، فإن أعتق كان ولاؤهم له، ولا
~~يجرهم إلى معتقه الآن، وإنما يجر إليه ولاء ما يعتق أو يولد له من ذي قبل، ms0491
~~فأما ما تقدم له من عق أو ولد فأسلموا قبل أن يوسر فلا يجر ولاءهم إلى
~~معتقه، لأن ولاءهم قد ثبت للمسلمين، ولو صار هذا النصراني حين سبي في سهم
~~عبده هذا المسلم الذي كان أعتق فأعتقه بعد أن صار في سهمه ثم أسلم هو أيضا
~~فولاء كل واحد منهما وميراثه لصاحبه.
# 2205 - وإن أعتق مسلم نصرانيا ثم لحق النصراني بدار الحرب ناقضا للعهد
~~فهو فئ، فإن عتق فولاؤه لمعتقه أخيرا، فإن كان قبل أن يلحق بدار الحرب قد
~~أعتق عبيدا له نصارى أو تزوج نصرانية حرة فولدت منه أولادا ثم أسلموا، كان
~~ولاؤهم لمولاه الأول، لأن ذلك قد ثبت له، ويكون ولاؤه هو وولاء من يولد له
~~أو يعتق من الآن لمولاه الثاني، ولا يجر إليه ما كان من ذلك قبل الرق
~~الثاني، وإنما يجر مثل هذا العبد يتزوج حرة فيولدها والأملاك تتداوله حتى
~~يعتق، فيجر ولاء كل ولد له منها إلى معتقه. PageV02P035 2206 - ومن شهد على
~~رجل أنه أعتق عبده، فردت شهادته ثم ابتاعه منه، أو شهد على أبيه بعد موته
~~أنه أعتق عبده، فردت شهادته ثم ابتاعه منه، أو شهد على أبيه بعد موته أنه
~~أعتق عبدا له في وصيته ثم ورثه عنه بأسره، أو أقر بعد أن اشترى عبدا أنه
~~حر، أو أن البائع أعتقه والبائع منكر، أو قال: كنت بعت عبدي هذا من فلان
~~فأعتقه، وفلان يجحد ذلك، فالعبد في ذلك كله حر بالقضاء، وولاؤه لمن زعم هذا
~~أنه أعتقه.
# ومن اشترى أمة ثم أقر انها أم ولد لبائعها، فذلك يلزمه ولا سبيل له
~~عليها، إلا أني لا أعجل عتقها حتى يموت البائع، إذ لعل البائع يقر بذلك،
~~فتعود أم ولد له.
# 2207 - وإذا أعتق المكاتب عبده على مال، فإن كان المال للعبد لم يجز،
~~لأنه قادر على انتزاعه، وإن لم يكن له، جاز على وجه النظر، لأن له أن يكاتب
~~عبده على وجه النظر وإن كره سيده، فإن أدى كتابته كان له ولاء مكاتبه، ms0492 وإن
~~عجز كان ولاء مكاتبه لسيده.
# ومن قال لمكاتب أو لعبد مأذون له في التجارة: أعتق عبدك هذا عني ولك ألف
~~درهم، ففعل، جاز له ذلك، لأنه بيع، وبيعهما جائز، وإن قال للمكاتب: أعتقه
~~على ألف درهم، ولم يقل: عني، [فالعتق جائز] إذا كانت الألف ثمنا للعبد أو
~~أكثر من ثمنه، والولاء للمكاتب إن عتق، وإن عجز فالولاء لسيده، ولا شيء
~~للذي أعطى الألف من الولاء، وتلزمه الألف الدرهم، كمن قال لرجل: أعتق عبدك
~~على ألف درهم، ولم يقل: عني، فأعتقه، لزمته الألف، والولاء للذي أعتق.
# وما ولد للمدبرة أو المكاتبة من زوج حر أو مكاتب لغير سيدها، فإن ولدها
~~منه بمنزلتها في الرق والعتق، وولاؤهم لسيدها دون سيد الأب، وكذلك لو وضعته
~~المكاتبة بعد الأداء، إذ مسه الرق في بطنها، ألا ترى أن من أعتق أمته وهي
~~حامل من زوج عبد فولدت بعد العتق أن ولدها حر، وولاؤه لسيد الأمة، ولا يجر
~~الأب ولاءه. PageV02P036 2208 - وإذا مات مكاتب وترك ولدا من زوجة حرة
~~وولدا حدثوا له في الكتابة من أمته وترك وفاء بالكتابة، أو لم يترك شيئا
~~فأدى عنه ولده الذين في الكتابة، لم يجر السيد ولاء ولده من الحرة في
~~الوجهين، لأنه مات قبل تمام حريته، ولا يجر إلى السيد الولد الذين في
~~الكتابة، ولا إخوتهم.
# ولو كان للمكاتب الميت مكاتب فأدى الأسفل، كان ولاؤه للولد الذين [معه]
~~في الكتابة دون ولد الحرة كفاضل ماله، ولو لم يمت الأعلى حتى أدى الأسفل،
~~ثم أدى [الأعلى]، رجع إليه ولاء الأسفل دون سيده.
# 2209 - ومن أسلم من الذميين فعقلهم وجرائر مواليهم على بيت المال، ويرثهم
~~المسلمون إن لم يكن لهم ورثة مسلمون يعرفون، وكذلك من أسلم من الأعاجم
~~والبربر والسودان والقبط، ولا موالي لهم فعقلهم على المسلمين، وميراثهم لهم
~~وليس إسلام الرجل على يد الرجل بالذي يجر ولاءه.
# 2210 - قال مالك: ولا يرث أحد أحدا إلا بنسب قرابة أو بولاء عتاقة [أو
~~بعصمة نكاح].
# 2211 - ومن أوصي له بمن يعتق ms0493 عليه إذا ملكه والثلث يحمله، عتق عليه قبله
~~أم لا، وله ولاؤه، ويبدى على الوصايا. قال أشهب: وهو مضار في ترك قبول
~~الوصية إذا كان الثلث يحمله، ولا يلزمه تقويم. قال مالك: فإن لم يسع الثلث
~~إلا بعضه، فإن قبله، قوم عليه بقيته، وعتق وكان الولاء له، وإن لم يقبله
~~فروي عن مالك أن الوصية تسقط، وكذلك إن أوصي له ببعضه والثلث يحمله، فإن
~~قبله بدي به وقوم عليه باقيه، وكان له الولاء، وإن أوصى المولى عليه بمن
~~يعتق عليه فلم يحمله الثلث فقبله وليه ولم يعتق منه إلا ما حمل الثلث، ولا
~~يقوم عليه باقيه، وليس للوصي ألا يقبله. وهذا في كتاب العتق مستوعب.
~~PageV02P037 2212 - وإذا أعتق المسلم نصرانيا فله ولاؤه ولا يعقل عنه ما
~~جنى، لا هو ولا قومه، ولا يرثه، لاختلاف الدينين، ويعقل عنه المسلمون، وهم
~~يرثونه إن لم تكن له قرابة على دينه، ولا جزية عليه، ولو قتله أحد كان عقله
~~للمسلمين، وقال نافع: لا يرث مسلم كافرا إلا الرجل عبده أو مكاتبه.
# 2213 - [قال ابن القاسم:] وإذا أعتق قرشي وقيسي عبدا بينهما [معا]،
~~فجريرته على قريش وقيس، وتكتب شهادته: فلان مولى فلان القرشي وفلان القيسي.
~~وإذا كان عبد مسلم بين ذمي ومسلم قرشي فأعتقاه معا، فولاء حصة الذمي
~~للمسلمين، ولو كان العبد نصرانيا فأعتقاه معا ثم جني جناية كان نصفها على
~~بيت المال لا على المسلم، لأنه لا يرثه، ونصفها على أهل خراج الذمي الذي
~~يؤدون معه. ولو أسلم العبد بعد العتق ثم جنى [جناية]، كانت حصة الذمي على
~~المسلمين دون أهل خراج الذمي، لأنهم وارثوا حصته، والنصف على قوم القرشي،
~~لأنه صار وارثا لحصته منه، وإن أسلم الذمي رجع إليه ولاء حصته منه، ثم يكون
~~ما جنى بعد ذلك خطأ نصفه في بيت المال ونصفه على قوم القرشي.((1))
# 2214 - واللقيط حر وولاؤه للمسلمين لا لمن التقطه، وليس له أن يوالي من
~~شاء، والمسلمون يعقلون عنه ما جنى، ويرثونه، ومن أنفق عليه، فلا يرجع عليه ms0494
~~بشيء، لأن ذلك على معنى الحسبة، إلا أن يكون له مال وهب له، فليرجع عليه
~~بما أنفق في ماله.
# وتفسير قول الله عز وجل: {وفي الرقاب} (البقرة: 177) هي الرقبة تعتق من
~~الزكاة، فولاؤها لجميع المسلمين.
# 2215 - ولو تزوج عبد حرة فولدت منه أولادا، فعتق [العبد] من الزكاة، كان
~~ولاؤه وولاء ولده الأحرار لجميع المسلمين.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (6/268). PageV02P038 2216 - وعقل الموالي المرأة
~~على قومها وميراثهم إن ماتت هي، لولدها الذكور، فإن لم يكن لها ولد فذلك
~~لذكور ولد ولدها الذكور دون الإناث، وينتمي مولاها إلى قومها كما كانت هي
~~تنتمي، فإذا انقرض ولدها وولد ولدها، رجع ميراث مواليها لعصبتها الذين [هم]
~~أقعد بها يوم [موت] الموالي دون عصبة الولد، وقاله عدد من الصحابة
~~والتابعين.
# 2217 - ومن أسلم فكان ولاؤه للمسلمين، فتزوج امرأة من العرب أو من
~~الموالي معتقة، فولدت منه أولادا، فولاء الولد للمسلمين، فإن مات الأب ثم
~~مات ولده بعده كان ميراثهم للمسلمين.((1))
# 2218 - وكل حرة من العرب أو معتقة تزوجها حر عليه ولاء، فإنه يجر ولاء
~~ولده منها إلى مواليه، ويرث ولده من كان يرث الأب إن كان الأب قد مات، ولا
~~يجوز بيع الولاء ولا هبته ولا صدقته.
# 2219 - وإذا تزوجت الحرة عبدا فولدت منه أولادا، كان ولاء الولد لومالي
~~الأم ما دام الأب عبدا، فإن عتق الأب جر ولاءهم لمعتقه، وهذا كولد الملاعنة
~~ينسب إلى موالي أمه وهم يرثونه ويعقلون عنه، ثم إن اعترف به أبوه، حد ولحق
~~به، وصار ولاؤه لموالي أبيه وعقله عليهم، وكذلك لو كان لولد العبد من الحرة
~~جد أو جد جد حر قد عتق قبل الأب، لجر ولاءهم إلى معتقه.
# 2220 - ولا تجوز شهادة النساء في ولاء ولا نسب ولا عتق، لا على علمهن ولا
~~على سماع، قال مكحول: لا تجوز شهادتهن إلا حيث أجازها الله تعالى في الدين،
~~والشهادة على الشهادة في الولاء جائزة، وشهادة رجلين تجوز على شهادة عدد
~~كثير.
# قال مالك: وإن شهد رجلان على السماع أن ms0495 هذا الميت مولى فلان أعتقه، تأنى
~~الإمام، فإن لم يأت من يستحق ذلك قضى له بالمال مع يمين الطالب، ولا يجر
~~بذلك الولاء، وقال أشهب: يكون له ولاؤه وولاء ولده بشهادة السماع.
# قال: وكذلك لو أقر رجل أن فلانا مولاه، ثم مات ولم يسأل أمولى عتاقة أو
~~غير عتاقة؟ رأيته مولاه ويرثه بالولاء.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (8/370). PageV02P039 2221 - قال ابن القاسم:
~~وإن شهد شاهد [واحد] على السماع، لم يحلف معه، ولا يستحق به من المال شيئا،
~~لأن الشهادة على السماع إنما هي شهادة على شهادة، فلا تجوز شهادة واحدة على
~~شهادة غيره.
# قال غيره: وإذا شهد شاهد على البت في الولاء أو في النسب، لم يحلف معه
~~ويستحق المال، لأن المال لا يستحق حتى يثبت الولاء أو النسب، وثبوتهما لا
~~يتم إلا بشاهدين، ألا ترى أن مالكا قال في أخوين أقر أحدهما بأخ وأنكر
~~الآخر، أن المقر به لا يحلف ويثبت مورثه من جميع المال، لأنه لا يثبت له
~~المال إلا بثبات النسب، ولكن يعطيه المقر ثلث ما في يديه.
# وقال غيره: إنما استحسن في شاهد على البت في الولاء، وبشاهدين على السماع
~~إن قضى له بالمال مع يمينه بعد الاستثناء، لأن المال ليس له طالب ولا نسب
~~معروف، كما أن إقرار الأخ بأخيه يوجب له أخذ المال، ولا يثبت له النسب. وقد
~~قال مالك نحو هذا في كتاب الشهادات.
# 2222 - قال ابن القاسم: ومن أقام بينة على أن هذا الميت مولاه، لا يعلمون
~~له وارثا غيره، لم تتم الشهادة حتى يقولوا: أعتقه أو أعتق أباه، أو يشهدوا
~~على إقرار الميت أنه مولاه، أو على شهادة بينة أن هذا مولاه.
# قال أشهب: إن قدر على البينة لم يقض بها حتى يكشفوا عن ذلك، وإن لم يقدر
~~عليهم حتى ماتوا، قضي له بالمال وبالولاء.
# ومن ادعى أنه ابن فلان، أو أبوه، أو أنه مولاه من أسفل أو من فوق، وفلان
~~يجد، فله إيقاع البينة عليه، ويقضي له، وكذلك في الأمومة ms0496 والأخوة.
# ومن مات وترك ابنتين فادعى رجل انه أعتق هذا الميت وأنه مولاه، وصدقته
~~إحدى الابنتين، لم يأخذ مما بيدها شيئا، ولا يثبت له ولاء، فإذا ماتت ولم
~~تدع وارثا غيره ولا عصبة فإنه يحلف ويرثها، ولو أقرت البنتان أنه مولى
~~أبيهما وهما عدلتان، حلف معهما وورث الثلث الباقي إن لم يأت أحد بأحق من
~~ذلك من ولاء ولا عصبة ولا نسب معروف، ولا يستحق بذلك الولاء. PageV02P040
~~وقال غيره: لا يحلف مع إقرارهما، ولا يرث الثلث الباقي، لأنهما شهدتا على
~~عتق، وشهادتهما في العتق لا تجوز.
# ولو أقرتا أنه مولاهما ورثهما إذا لم يعرف باطل قولهما، كمن أقر أن فلانا
~~مولاه، ولا يعرف كذبه.
# ومن قال: فلان أعتقني فأنكر ذلك فلان، فلا يمين عليه. قيل: فإن أقام
~~شاهدا واحدا أتحلفه، فإن أبى سجنته؟ قال: لا أسجنه، ولكن يقال له: إئت
~~بشاهد آخر وإلا فلا ولاء له عليك.((1))
# ومسألة شهادة الأعمام وبنيهم في الولاء مذكورة في كتاب الشهادات.
# 2223 - ومن أقر أن فلانا أعتقه وفلان يصدقه، فإنه يستحق بذلك ولاءه وإن
~~أكذبه قومه، إلا أن تقوم بينة بخلاف ذلك فيؤخذ بها، وكذلك إن أقر بذلك عند
~~الموت، فإنه يصدق ويرثه فلان إن لم تقم بينة بخلاف ذلك.
# ومن أقر أن أباه أعتق هذا العبد في صحة أو مرض، والثلث يحمله، فإن لم يرث
~~الأب غيره، جاز العتق ولزمه، وكان ولاؤه للأب، وإن كان معه وارث غيره، لم
~~يجز قوله. وهذا مذكور في كتاب العتق.
# 2224 - وإذا أعتقت أمة وهي تحت حر، فولدت منه ولدا، وقالت: عتقت وأنا به
~~حامل، وقال الزوج: بل حملت به بعد العتق فولاؤه لموالي، فالقول قول الزوج.
# قال أشهب: ولو أقر الزوج بقولها، لم يصدق إلا أن تكون بينة الحمل يوم
~~العتق، أو تضعه لأقل من ستة أشهر من يوم العتق.
# والرجلان يدعي كل واحد منهما أنه مولى فلان من فوق، وفلان مقر بأحدهما
~~وأقاما البينة، فإنه يقضى لأعدلهما بينة، ولا ينظر إلى إقرار المولى
~~لأحدهما، فإن ms0497 تكافأت البينتان سقطتا، وكان الولاء للمقر له [منهما] كحق
~~حازه.
# 2225 - ومن ورث رجلا بولاء يدعيه، ثم أقام آخر البينة أنه مولاه، وأقام
~~قابض الميراث مثلها، وتكافأتا، فالمال بينهما. قيل: ولم؟ وقد قال مالك: إذا
~~تكافأت البينتان فإن المال للذي هو في يديه. قال: إنما ذلك إذا لم يعرف أصل
~~المال، وهذا قد عرف أصله.
# __________
# (1) انظر: التقييد (3/144). PageV02P041 وقال غيره: هو للذي [هو] في
~~يديه، كمن في يده ثوب فادعاه رجل، وأقام بينة أن ذلك الثوب كان لزيد يملكه،
~~وأن المدعي اشتراه منه، وأقام حائزه بينة مثلها، وقد مات البائع ولم تؤرخ
~~البينتان، وهما في العدالة سواء، سقطت البينتان، وبقي الثوب لحائزه،
~~ويتحالفان.
# 2226 - ومن مات وترك موالي ورث ولاءهم أقعد الناس بالميت من المذكور، فإن
~~ترك الميت [ابنين] ورثا [ولاء مواليه، ثم إن مات أحدهما وترك ولدا، فولاء
~~الموالي لأخ الابن الميت دون ولده، وإن مات الابنان جميعا وترك أحدهما ابنا
~~والآخر أربع [بنين]، كان ولاؤه بينهم أخماسا، والابن وابن الابن اولى
~~بالولاء] من الأب ومن الأخوة، والأب أولى من الأخ، والأخ وابن الأخ أولى من
~~الجد، وأخ لأبوين أولى من أخ الأب، وأخ لأب أولى من ابن أخ لأبوين، وابن أخ
~~لأبوين أولى من ابن أخ لأب، وابن أخ لأب أولى من ابن ابن أخ لأبوين، والعم
~~الشقيق أولى من العم للأب، وابنه أولى من ابن العم للأب، [و]هكذا حكم
~~الولاء، أن يرثه الأقعد بالميت الأول الذي أعتق دون ورثة من حازه بعد على
~~ما ذكرنا، وقاله عدد من الصحابة والتابعين.
# 2227 - ولا يرث الأخ للأم من الولاء شيئا، وإن لم يترك الميت غيره،
~~والعصبة أحق منه إلا أن يكون من العصبة، فيرث معهم.((1))
# وإذا أعتق رجلان عبدا، فمات أحدهما وترك عصبة أو بنين، ثم مات المولى،
~~كان نصف ميراثه للحي، والنصف لورثة الميت المذكور.
# قال سليمان بن يسار: لا يرث الرجل ولاء موالي امرأته، ولا المرأة ولاء
~~موالي زوجها.
# 2228 - ومن مات وترك بنات لصلبه وابن ms0498 ابن أو عصبة، وترك موالي كان ولاؤهم
~~لابن الابن والعصبة دون البنات.
# __________
# (1) انظر: الفواكه الدواني (2/250)، والتقييد (3/144)، والتاج والإكليل
~~(373). PageV02P042 ولا يرث أحد من النساء ولاء من أعتق أب لهن أو أم أو أخ
~~أو ابن، والعصبة أولى بالولاء منهن، فإن مات مولى لأب لهن أو لأخ ولم يدع
~~وارثا ولا عصبة لمولاه، فميراثه لبيت المال دونهن.
# 2229 - ولا يرث النساء من الولاء إلا من أعتقن أو أعتق من أعتقن، أو ولد
~~من أعتقن من ولد الذكور، ذكرا كان [ولد هذا الذكر] أو أنثى.
# ومولى النعمة أحق بميراث الميت من عمة الميت وخالته، ولو انفردتا لم
~~ترثا، ويكون ما ترك الميت للعصبة.
# وإذا أعتقت امرأة امرأة فولدت المعتقة من الزنا أو من زوج، ثم نفاه ولاعن
~~فيه، كان ميراث هذا الولد للمرأة التي أعتقت أمه. ومن اشترى أخاه فعتق
~~عليه، كان له ولاؤه.
# ولو أن ابنتين اشترتا أباهما فعتق عليهما ثم مات، ورثتا منه الثلثين
~~بالنسب، والثلث بالولاء، إذا لم يكن ثم وارث غيرهما.
# [فإن هلكت إحدى البنتين قبل الأب، فمالها لأبيها، ثم إن هلك الأب بعد ذلك
~~فلابنته، الأخرى النصف بالفريضة ونصف ما بقي بما أعتقت من أبيها].
# وإن اشترت امرأة أباها، فعتق عليها ثم مات ولم يدع وارثا غيرها، ورثت
~~جميع المال: النصف بالنسب والنصف بالولاء.
# ولو كان الأب بعد عتقه اشترى ابنا له فعتق عليه، ثم مات الأب ورثه الابن
~~والابنة للذكر مثل حظ الأنثيين، ثم إن مات الابن ورثته أخته النصف بالنسب
~~والنصف بالولاء، لأن الابن مولى أبيه والأب مولى لها، وهي ترث بالولاء من
~~أعتقت، أو أعتق من أعتقت.
# 2230 - وإن ماتت امرأة وتركت أمها وزوجها وأختا شقيقة أو لأب وجدا، فهي
~~الغراء، لزوجها النصف، ولأمها الثلث، وللجد السدس، ويربى للأخت بالنصف. ولو
~~تركت أختين، لم تكن غراء، لأن الأم ترجع إلى السدس، فيبقى للأخوات السدس،
~~ولا يربى لهن بشيء. PageV02P043 2231 - وكل بلدة فتحت عنوة فأقر أهلها فيها
~~ثم أسلموا، فشهد بعضهم لبعض، فإنهم ms0499 يتوارثون بأنسابهم التي كانت في
~~الجاهلية وهم على أنسابهم التي كانوا عليها، كما كانت العرب حين أسلمت،
~~وكذلك الحصن يفتح وشبهه بخلاف العدد القليل يتحملون إلينا. وهذا مذكور في
~~كتاب أمهات الأولاد.
# 2232 - ومن مات من قيس أو غيرها لم يرثه منهم إلا عصبته دنيا ممن يحصي
~~ويعرف، وإن التقوا معه إلى أب جاهلي بعد عشرة آباء أو أكثر، لأن ذلك أمر
~~معروف، وذلك إذا كان هؤلاء الذين يلتقون معه إلى الجد يحصون ويعرفون، ولا
~~أورث القبيلة، إذ لا أدري عدتهم ولا من يستحقه منهم، وكم يجب لمن قام يطلب
~~[ذلك] منهم من جملة المال، ولا يورث أحد إلا بيقين.
# قال ربيعة: وكل امرأة تحملت إلينا وهي حامل، فولدت عندنا فإنه يوارثها،
~~ومن قذفه بها فهو مفتر، وإن جاءت بغلا مفصول وادعت أنه ولدها، فإنه لا يلحق
~~بها في ميراث، ولا يجلد من افترى عليه بها.
# 2233 - وإن ماتت امرأة وابنها فقال زوجها - وهو أبو الولد - : ماتت قبله،
~~وقال آخر المرأة ماتت بعده، فإن لم يعلم أولهما موتا، لم يرث المرأة الولد،
~~ولا الولد المرأة ويرث كل واحد منهما أحياء ورثته، ولا يرث الموتى بعضهم من
~~بعض، إذا لم يعرف أولهما موتا، وإذا أعتقت أمة تحت حر، فمات زوجها، فقالت:
~~عتقت قبل موته، وكذلك قال سيدها، وقال ورثة الزوج: بل بعد موته، فلا ميراث
~~لها منه، إذ لا يورث بالشك.((1))
# 2234 - وإذا مات المولى ومعتقه، وجهل أولهما موتا، لم يتوارثا، وميراث
~~المولى الأسفل لأقرب الناس من سيده من الذكور، وكذلك إذا مات المتوارثان
~~بقتل أو بغرق أو بهدم، ولا يدري أولهم موتا، فلا يتوارثان، ويرث كل واحد
~~منهما ورثته للأحياء.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل لسيدي عليش (9/624). PageV02P044 2235 - ومن مات
~~وترك ولدين مسلما ونصرانيا، كلاهما يدعي أن الأب مات على دينه، وأقاما على
~~ذلك بينة مسلمين، وتكافأتا في العدالة أو لم تكن لهما بينة، فالميراث يقسم
~~بينهما، كمال يدعيانه، وإن كان قد صلى هذا المسلم على أبيه، ودفنه في مقبرة ms0500
~~المسلمين، فليست الصلاة بشهادة، ولو لم يأتيا ببينة، وقد كان يعرف
~~بالنصرانية، فهو على ذلك، وابنه النصراني أحق بميراثه، حتى يثبت أنه مات
~~مسلما. قال غيره: إلا أن يقيما بينة وتتكافأ، فأقضى بالمال للمسلم.
# 2236 - ومن أقام بينة أنه ابن فلان الميت، أو أنه مولاه أعتقه، لا يعلمون
~~له وارثا غيره، قضيت له بميراثه ولم آخذ منه كفيلا بالمال، فإن أتى بعد ذلك
~~غيره يدعي الولاء في المولى وجاء ببينة، سمعت حجته، وقضيت بأعدل البينتين.
# قال ابن القاسم: ومن أقام بينة في دار أنها لأبيه وقد ترك أبوه ورثة سواه
~~غيبا، فإنه يمكن من الخصومة في الدار، فإن استحق حقا لم يقض له إلا بحظه
~~منها، ولا ينزع باقيها من يد المقضي عليه، إذ لعل الغيب يقرون بها للمحكوم
~~عليه بأمر جهله هذا المدعي، فإذا قدموا فادعوا كدعوى الحاضر، كان ذلك
~~القضاء لهم نافذا، وإن قدموا قبل القضاء وبعد أن عجز الأول عن منافعه كانوا
~~على حجتهم، إن كانت لهم حجة غير ما أتى به الأول.
# وقال أشهب: ينتزع الحق كله، فيعطى لهذا حقه ويوقف حق الغيب، وكذلك كتب
~~مالك إلى ابن غانم، ورواه ابن نافع عن مالك. PageV02P045 2237 - وإذا هلك
~~ابن الملاعنة وترك مالا، ولا وارث له غير موالي أمه، كان ميراثه لهم، وإن
~~ترك أمه كان لها الثلث ولمواليها ما بقي، ولا يرثه خال ولا ابن خال ولا جده
~~لأمه، وإن ترك مع أمه أخوة لأم، فللأم مع واحد منهم الثلث، ومع الاثنين
~~فصاعدا السدس، وللواحد منهم السدس وللاثنين فصاعدا الثلث بينهم سواء. حظ
~~الأنثى والذكر فيه سواء، وما بقي فلموالي أمه، وإن كانت من العرب كان ما
~~بقي لبيت المالن ولو كان له ولد ذكر أو ولد ولد، كان لأمه السدس، وما بقي
~~لولده أو لولد ولده الذكور.
# 2238 - وإن ترك ابن الملاعنة موالي أعتقهم، كان ولاؤهم لذكور ولده أو
~~لذكور أبنائهم، فإن لم يكونوا، فليس لأمه ولا لأخيه لأمه ولا لخاله ولا
~~لجده لأمه شيء من ms0501 ولاء مواليه، وولاؤهم لموالي أمه إن كانت معتقة، وإن كانت
~~عربية فللمسلمين.
# قال عروة بن الزبير وغيره: وكذلك ولد الزنا.
# 2239 - ومن ارتد ولحق بدار الحرب، وقف ماله حتى يعلم أنه مات، فإن رجع
~~إلى افسلام كان أولى بماله، وإن مات على ردته، كان ماله للمسلمين، ولا يرثه
~~ورثته المسلمون ولا النصارى، ومن مات من مواليه وهو في حال ردته، ورثه أولى
~~الناس بالمرتد من ورثته المسلمين ممن يرث الولاء عنه، ثم إن أسلم المرتد لم
~~يرجع بذلك عليهم، وكذلك من مات له من ولد وغيره.
# 2240 - وإذا ارتد الأسير طائعا، أولا يعلم أطائعا أم مكرها، بانت منه
~~زوجته، وإن علم أنه ارتد مكرها لم تبن منه زوجته. PageV02P046 ولا يتوارث
~~أهل الملل من أهل الكفر، وقد قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: “لا يرث
~~المسلم الكافر ولا الكافر المسلم، ولا يتوارث أهل ملتين [شيئا].((1))
# 2241 - وإذا تظلم أهل الذمة في مواريثهم لم أعرض لهم، إلا أن تراضوا بحكم
~~الإسلام فأحكم بينهم [به]، وإلا رددتهم إلى أهل دينهم، ولو كان ذلك بين
~~مسلم ونصرامي لم يردوا إلى أحكام النصارى وحكم بينهم بحكم الإسلام، ولم
~~ينقلوا عن مواريثهم، وروى ابن وهب أن مسلمين ونصارى اختصموا إلى عمر بن عبد
~~العزيز في مورث، فقسم بينهم على فرائض الإسلام وكتب إلى عامل بلدهم: إن
~~جاءوك فاحكم بينهم بحكم الإسلام، وإن أبوا فردهم إلى أهل دينهم.
# 2242 - وما ترك العبد أو المكاتب النصراني إذا مات، أو المرتد إذا قتل
~~فلسيده لأنه يستحقه بالملك لا بالتوارث، ومن ورث من عبده النصراني ثمن خمر
~~أو خنازير فلا بأس بذلك،وإن ورث منه خمرا أهراقها أو خنازير سرحها، وقد ورث
~~عبد الله [بن عمر] عبدا له نصرانيا كان يبيع الخمر ويعمل بالربا.
# وقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: “كل ميراث قسم في الجاهلية، فهو على
~~قسم الجاهلية، وكل ميراث أدركه الإسلام ولم يقسم، فهو على قسم
~~الإسلام”.((2))
# قال مالك: معناه في غير الكتابيين من مجوس وزنج وغيرهم.
# __________
# (1) رواه ms0502 البخاري (6764)، ومسلم (1614)، وأبو داود (2911)، والترمذي
~~(3108)، وابن ماجة (2731)، والحاكم (4/383، 384)، وابن حبان (13/394)، وابن
~~الجارود (1/240)، والدارجي (2/466)، والبيهقي (6/218)، والشافعي في المسند
~~(1/235)، والدارقطني (4/74)، والنسائي في الكبرى (4/80)، ومالك في الموطأ
~~(2/520)، وابن أبي شيبة (6/283)، وعبد الرزاق (6/18)، وأحمد (5/200)،
~~وغيرهم كثير، وانظر: شرح الرحبية للمارديني، بتحقيقنا، مصر، وبيروت.
# (2) رواه أبو داود (2906)، وابن ماجة (2751). PageV02P047 وأما لو مات
~~نصراني ثم أسلم وارثوه قبل أن يقسم ماله، فإنه يقسم بينهم على قسم النصارى،
~~وإن مات مسلم ثم أسلم وارث له قبل أن يقسم ماله، فلا يرثه، وإنما يرثه من
~~كان مسلما يوم مات.
# وقال ابن نافع وغيره: الحديث عام في الكتابيين وغيرهم من أهل الكفر، قال
~~ربيعة: ولو مات مسلم ثم تنصر ولده بعده قبل قسم ماله، لقتل إن كان قد بلغ
~~الحلم، وجعل ميراثه من أبيه في بيت المال، لأنه قد وجب له.
# 2243 - ومن مات وترك ابنين فأقر أحدهما بأخت له، فليعطيها خمس ما في
~~يديه، ولا تحلف الأخت مع الأخ المقر بها، لأنه شاهد، ولا يحلف في النسب مع
~~شاهد واحد. وإن أقر أحد الابنين بزوجة لأبيه، أعطاها ثمن ما في يديه. وإن
~~هلكت امرأة وتركت زوجها [وأختها، فأقر الزوج بأخ [لها] وأنكرته] الأخت لم
~~يعطه الزوج شيئا.
# * * *
# (كتاب السلم الأول)
# 2344 - ولا بأس أن تسلف الإبل في البقر والغنم، وتسلف البقر في الإبل
~~والغنم، وتسلف الغنم في الإبل والبقر، وتسلف الحمير في الغنم والإبل والبقر
~~والخيل.
# وكره مالك أن تسلف الحمير في البغال، إلا أن تكون من الحمر الأعرابية
~~التي يجوز أن يسلف فيها الحمار الفاره النجيب [بالحمار الأعرابي]، [وكذلك
~~إذا أسلفت الحمير في البغال، والبغال في الحمير فاختلفت كاختلاف الحمار
~~الفاره النجيب بالحمار الأعرابي]، [فجائز أن يسلف بعضها في بعض].
# وتسلف كبار الخيل في صغارها، ولا تسلف كبارها في كبارها، إلا فرس جواد له
~~سبق، فجائز أن يسلف فيما ليس مثله في جودته وإن كان في سنه.
# 2345 - وتسلف كبار الإبل في صغارها، ولا تسلف ms0503 كبارها في كبارها، إلا ما
~~عرف فبان في النجابة والحمولة، فيجوز سلمه في حواشي الإبل، وإن كانت في
~~سنه. PageV02P048 وتسلف كبار البقر في صغارها، والبقرة الفاره القوية على
~~العمل والحرث، تسلم في حواشي البقر، وإن كانت مثل أسنانها، ولا تسلم صغار
~~الغنم في كبارها [ولا كبارها في صغارها]، ولا معزها في ضأنها ولا ضأنها في
~~معزها، لأنها كلها منفعتها للحم، لا للحمولة، إلا شاة غزيرة [اللبن] فلا
~~بأس أن تسلم في حواشي الغنم.((1))
# وإذا اختلفت المنافع في الحيوان، جاز سلم بعضها في بعض، اتفقت أسنانها،
~~أو اختلفت.
# 2346 - والخشب لا يسلم منها جذع في جذعين مثله حتى يتبين اختلافها كجذع
~~نخل كبير، غلظه وطوله كذا في جذوع صغار لا تقاربه فيجوز، وإن أسلمته في
~~مثله صفة وجنسا، فهو قرض، فإن ابتغيت به نفع الذي أقرضته جاز ذلك إلى أجله،
~~وإن ابتغيت به نفع نفسك لم يجز ورد السلف.
# ولا يجوز أن يسلم جذع في نصف جذع من جنسه، وكأنه أخذ جذعا على ضمان جذع،
~~وكذلك هذا في جميع الأشياء، وكذلك ثوبا في ثوب دونه، أو رأسا في رأس دونه،
~~إلى أجل لا خير فيه.
# 2347 - والعبيد صنف [واحد] إلا ذو النفاذ والتجارة، فلا بأس أن يسلم عبد
~~تاجر صقلي أو بربري [أو نوبي]، في نوبيين أو غيرهما لا تجارة فيهما، قال
~~يحيى بن سعيد: أو حاسب كاتب في وصفاء سواه قليل أو كثير.
# 2348 - ومن باع غلاما معجلا بعشرة أفراس إلى أجل، وعشرة دنانير ينتقدها
~~جاز.
# قال يحيى بن سعيد: ومن سلف في غلام أمرد جسيم صبيح، فلم يوجد عند الأجل،
~~فأخذ مكانه وصيفين، أو حيوانا، أو رقيقا، أو عروضا وبرئ أحدهما من صاحبه في
~~مقعد واحد، فلا بأس به.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (9/2). PageV02P049 2349 - ولا يجوز السلم في
~~حائط بعينه قبل زهوه بحال، وهو طلع أو بلح، شرط أخذه يسرا أو رطبا أو تمرا،
~~وإنما يصلح السلم فيه إذا أزهى وصار بسرا، ويشترط أخذه بسرا أو رطبا، ويضرب ms0504
~~لأخذه أجلا، ويذكر ما يأخذ كل يوم، سواء قدم النقد أو ضرب له أجلا، لأنه
~~يشرع في أخذه حين اشتراه، أو إلى أيام يسيرة، وهذا عند مالك محمل البيع لا
~~محمل السلف وإن تأخر قبضه خمسة عشر يوما فهو قريب في هذا. وإن أسلم فيه بعد
~~زهوه وشرط أخذ ذلك تمرا، لم يجز لبعد ذلك وقلة أمن الجوائح فيه. وإنما جاز
~~اشتراطه رطبا لقلة الخوف في ذلك، لأن أكثر الحيطان ليس بين زهوها وبين أن
~~ترطب إلا يسيرا، وإذا اشترط أخذه رطبا وقبض بعض سلمه ثم انقطع ثمر ذلك
~~الحائط، لزمه ما أخذ بحصته، ورجع بحصة ما بقي من الثمن، وله أن يأخذ بتلك
~~الحصة ما شاء من السلع معجلا، فإن تأخر لم يجز.
# 2350 - ويجوز السلم في حائط بعينه في جميع رطب الفواكه التي تنقطع من
~~أيدي الناس، إذا طاب أول ذلك، مثل: التفاح والرمان والخوخ والسفرجل والقثاء
~~والبطيخ وشبهه، ويذكر ما يأخذ كل يوم، ولا يشترط أن يأخذ كل يوم ما شاء،
~~ويجوز أن يشترط أخذه جميعا في يوم واحد، وإن لم يقدم نقده فجائز، وإن اشترط
~~أخذه في يوم واحد فرضي البائع أن يقدم له ذلك قبل الأجل، جاز إذا رضي
~~المبتاع وكان على الصفة.
# 2351 - ومن أسلم في ثمر حائط بعينه، أو في لبن غنم بعينها أو في صوفها،
~~وشرط أخذ ذلك إلى أيام قلائل، فهلك المتبايعان أو أحدهما، لزم البيع ورثة
~~الهالك، لأنه بيع قد تم.
# 2352 - ولا يسلم في نسل حيوان بعينها من الأنعام والدواب بصفة وإن كانت
~~حوامل، وإنما يكون السلم في الحيوان مضمونا، لا في حيوان بعينها ولا في
~~نسلها. PageV02P050 ولا يسلم في لبن غنم بعينها، ولا في صوفها إلا في
~~إبانه، ويشترط الأخذ في إبانه، وسواء قدم النقد، أو ضرب له أجلا بعيدا، لا
~~بأس بذلك إذا شرع في أخذ ذلك يومه، أو إلى أيام يسيرة، وهذا كالبيع لا
~~كالسلف، فإن سلف في لبنها قبل إبانه واشترط أخذه في إبانه، لم ms0505 يجز.
# 2353 - واشتراء الصوف على ظهور الغنم جائز إذا كان يحضر جزازها، وإن
~~أسلمت إلى رجل في لبن غنم بعينها أو في صوفها، أو في ثمر حائط بعينه، وليس
~~شيء من ذلك في ملك الرجل لم يجز، كما لو ابتعت منه سلعة ليست له، وأوجب لك
~~على نفسه خلاصها من ربها، فذلك غرر، وبيع ما ليس عنده، ويجوز السلم في سمن
~~الغنم بعينها أو أقطها أو جبنها في إبانه إذا شرع في أخذه، كما يأخذ
~~ألبانها، وإن كان ذلك بعيدا فلا خير فيه، وكذلك ألبانها، وأشهب يكره السمن.
# 2354 - ولا بأس بالسلم في طعام قرية بعينها، أو في ثمرها، أو يغر ذلك من
~~حبها قبل إبانه أو في أي إبان شاء. ويشترط أخذه أي إبان شاء، إذا كانت مثل
~~مصر وأشباهها التي لا يخلو منها القمح والشعير والقطاني، أو كخيير ووادي
~~القرى، أو ذي المروة ونحوها من القرى العظام المأمونة، التي لا ينقطع ثمرها
~~من أيدي الناس، فإن أسلم في رطبها أو بسرها فليشترط أخذه في إبانه، وإن
~~أسلم في ذلك إلى رجل ليس له في تلك القرية أرض ولا زرع ولا نخل ولا طعام
~~ولا ثمر، فذلك جائز. وأما القرى الصغار أو قرى ينقطع طعامها أو ثمرها في
~~بعض السنة، فلا يصلح من السلف في ثمرها إلا ما يجوز في حائط بعينه وقد
~~ذكرناه.
# وأجاز ابن عباس السلم في الطعام، وتلا هذه الآية: {يا أيها الذين آمنوا
~~إذا تداينتم بدين إلى أجل مسمى فاكتبوه} (البقرة: 282)((1))، [قال مالك:]
~~وهذا يجمع الدين كله.
# 2355 - ولا يجوز السلم في زرع أرض بعينها قد بدا صلاحه وأفرك.
# __________
# (1) رواه عبد الرزاق في المصنف (14064). PageV02P051 ولا يصلح السلم في
~~الحنطة والحب كله إلا مضمونا، لا في زرع بعينه، بخلاف السلم في ثمر حائط
~~بعينه، لأن ذلك غنما يشترط أخذه بسرا أو رطبا، ولا يجوز أن يشترطه ثمرا،
~~وهذا الزرع إنما يشترط أخذه حبا فلا يصلح.
# ومن أسلف في حائط [بعينه] بعد ما أرطب، أو ms0506 في زرع بعدما أفرك واشترط أخذه
~~حنطة أو تمرا، فأخذ ذلك وفات البيع لم يفسخ، لأنه ليس من الحرام البين الذي
~~أفسخه إذا فات، ولكن أكره أن يعمل به.
# 2356 - ولا بأس بالسلم في الحنطة الجديدة قبل الحصاد، وفي التمر الجديد
~~قبل الجذاذ، ما لم يكن زرعا بعينه، أو حائطا بعينه.
# قال ابن وهب عن مالك: لا يباع الحب حتى ييبس وينقطع عنه شرب الماء، حتى
~~لا ينفعه الشرب، وفي الحديث: “حتى يشتد في أكمامه”((1))، وفي حديث آخر:
~~“حتى يبيض”((2)).
# والسلم في حديد معدن بعينه على وزن معلوم كالسلم في طعام قرية بعينها في
~~أمنه وقلة أمنه، [إن كان المعدن مأمونا لا ينقطع حديده من أيدي الناس في
~~تلك المواضع، فالسلم فيه جائز إذا وصفه، وإلا فلا].
# 2357 - وكل ما لا ينقطع من أيدي الناس فاسلم فيه في أي إبان شئت، واشترط
~~أخذه في أي إبان شئت، فأما ما ينقطع من أيدي الناس في بعض السنة من الثمار
~~الرطبة وغيرها إذا أسلم فيها في حائط بغير عينه، فلا بأس أن يسلم فيه في
~~إبانه أو في غير إبانه، ولكن [لا] يشترط الأخذ إلا في إبانه، فإن شرط أخذه
~~في غير إبانه لم يجز، أسلم [فيه] في إبانه أو قبل إبانه، وإن اشترط أخذه في
~~إبانه ثم انقطع إبانه قبل أن يقبض ما أسلم فيه، قال مالك: يتأخر الذي له
~~السلم إلى إبانه من السنة المقبلة، ثم رجع فقال: لا بأس أن يأخذ بقية رأس
~~ماله، قال ابن القاسم: من طلب التأخير منهما فله ذلك، إلا أن يجتمعا على
~~المحاسبة فلا بأس به.
# __________
# (1) رواه عبد الرزاق في المصنف (14319).
# (2) رواه مسلم (3842)، وأبو داود (3368)، والترمذي (1227). PageV02P052
~~ولا بأس بالسلف في القصب الحلو والموز والأترج وشبه ذلك إذا اشترط منه شيئا
~~معروفا، فإن كان مما ينقطع أو مما لا ينقطع فسبيل السلف [فيه] كما ذكرنا
~~فيما ينقطع وفيما لا ينقطع.
# ولا بأس بالسلف في الرمان عددا إذا وصف مقدار الرمانة. وكذلك في التفاح
~~والسفرجل ms0507 إذا كان يحاط بمعرفته، وجائز في ذلك كيلا إذا كان ذلك أمرا
~~معروفا، ويجوز السلم في الجوز على العدد والصفة أو على الكيل إذا عرف فيه،
~~ويجوز مع الجوز جزافا، ولا يسلم في البيض إلا عددا على الصفة.
# 2358 - ومن أسلم في تمر ولم يذكر برنيا من صيحاني، ولا جنسا من التمر
~~بعينه، أو ذكر الجنس ولم يصفه بجودة أو رداءة، فالسلم فاسد، حتى يذكر الجنس
~~ويصف، فإن نزل ثم اتفقا على أخذ الأرفع لم يجز لفساد العقد. وكذلك إن أسلم
~~في زبيب ولم يذكر لا جيدا ولا رديئا، فإن كان الزبيب تختلف صفته فالسلم
~~فاسد ويفسخ البيع.((1))
# 2359 - ومن أسلم بمصر في حنطة ولم يذكر جنسا قضي بمحمولة، وإن كان بالشام
~~قضي بسمراء، ولا بد في ذلك من الصفة، فإن لم يصف فالسلم فاسد [ويفسخ
~~البيع]، وإن أسلم في الحجاز حيث تجتمع السمراء والمحمولة، ولم يسم جنسا
~~فالسلم فاسد حتى يسمي سمراء من محمولة ويصف جودتها فيجوز.
# 2360 - ومن أسلم مائة درهم في أرادب معلومة من حنطة وأرادب من شعير وإردب
~~من سمسم، ولم يذكر ما لكل صنف من الثمن، أو أسلم ما ذكرنا في جميع صنوف
~~الأمتعة والطعام والشراب والقطاني والرقيق والحيوان، أو في جميع [صنوف]
~~الأشياء، ولم يسم رأس مال كل صنف على حدة، فذلك جائز إذا وصف كل ما أسلم
~~فيه ونعته، وسمى كيل ما ينبغي كيله منه أو وزنه، ولا يبالي كان أجل ما أسلم
~~فيه متفقا أو مختلفا فجائز، لأنها صفقة واحدة. وكذلك إن أسلم عروضا في عروض
~~تخالفها أو في طعام على ما ذكرنا.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/532)، والشرح الكبير (3/180)، والمدونة
~~(9/12). PageV02P053 2361 - ولا بأس بالسلم في القصيل والبقول إذا اشترط
~~جرزا، أو حزما، أو أحمالا معروفة، ويسلمه في ذلك في إبانه أو قبل إبانه،
~~ولا يشترط الأخذ إلا في إبانه، وكذلك القصب الأخضر والقرظ [الأخضر] غلا أن
~~يكون القصب الأخضر لا ينقطع في البلد الذي أسلم فيه، فيجوز اشتراط أخذه ms0508 أي
~~إبان شاء. ولا يجوز في شيء من ذلك اشتراط فدادين معروفة بصفة طول أو عرض،
~~وجودة ورداءة، لأنه مختلف ولا يحاط بصفته، ولا يكون السلف في هذه إلا على
~~الأحمال والحزم.
# 2362 - ولا بأس بالسلم في الرؤوس إذا اشترط صنفا معلوما صغارا أو كبارا
~~أو قدرا موصوفا، وكذلك الأكارع، ولا بأس بالسلم في الشحم واللحم إذا اشترط
~~لحما وشحما معروفا، ويذكر الجنس من ضأن أو معز ونحوه، وإلا لم يجز. ويشترط
~~إذا أسلم في اللحم وزنا معروفا، وغن اشترط تحريا معروفا جاز إذا كان لذلك
~~قدر قد عرفوه، لجواز بيع اللحم بعضه ببعض تحريا، والخبز بالخبز تحريا.
# 2363 - والسلم في الحيتان الطرية جائز إذا سمى جنسا من الحوت، وشرط ضربا
~~معلوما صفته وطوله وناحيته، إذا أسلف في ذلك قدرا أو وزنا، وما كان ينقطع
~~من طري الحوت فليسلف فيه في إبانه وقبل إبانه، ويشترط الأخذ في إبانه
~~كالثمار الرطبة التي تنقطع، وإذا حل الأجل جاز أن يأخذ من الحوت غير الجنس
~~الذي أسلم فيه.
# 2364 - ولا بأس بالسلم في الطير وفي لحومها بصفة معلومة وجنس معلوم.
# ومن أسلم في لحم دجاج فحل الأجل فلا باس أن يأخذ لحم الطير كله، إذا أخذ
~~مثله، وكذلك من أسلف في لحم ذوات الأربع فجائز أن يأخذ بعد الأجل لحم بعضها
~~أو شحمه قضاء من بعض. ومن أسلم في دجاج أو إوز فأخذ مكانها بعد الأجل طيرا
~~من طير الماء لم يجز، وأجازه أشهب، ويجوز أن يأخذ مكان الدجاج بعد الأجل أو
~~قبله إوزا أو حماما وشبه ذلك من الداجن المربوب عند الناس، ويجوز بيع دجاجة
~~بدجاجتين يدا بيد. PageV02P054 2365 - قال يحيى بن سعيد: وإذا أسلمت في
~~رائطة فأعطاك بها قميصا أو قميصين أو قطيفة أو قطيفتين، فلا باس بذلك، وجد
~~تلك الرائطة أم لا، لأنك لو أسلمت الرائطة نفسها فيما أخذت منه جاز.
# 2366 - قال ربيعة: ومن اسلف صيادا دينارا على صنف من الطير، كل يوم كذا
~~وكذا طيرا، فأتاه فلم يجد ms0509 عنده من ذلك الصنف شيئا فأخذ منه عشرة عصافير
~~بطير واحد مما اشترط عليه جاز.
# 2367 - ولا بأس بالسلم في المسك والعنبر وجميع العطور إذا اشترط من ذلك
~~شيئا معلوما، وفي اللؤلؤ والجوهر وصنوف الفصوص والحجارة كلها، إذا اشترط من
~~ذلك صنفا معروفا وصفة معلومة، وفي آنية الزجاج إذا كان بصفة معلومة، وفي
~~الطوب والجص والنورة والزرنيخ والحجارة وشبه ذلك إذا كان موصوفا معروفا
~~مضمونا، وفي الحطب إذا اشترط قناطير أو وزنا أو قدرا معلوما أو صفة معلومة
~~أو أحمالا معلومة، وفي الجذوع وخشب البيوت وشبه ذلك من صنوف العيدان
~~والخشب، وفي جلود الغنم والبقر وفي الرقوق والأدم والقراطيس إذا اشترط من
~~ذلك شيئا معلوما.
# 2368 - ومن أسلف في أصواف غنم وشرط جزز فحول كباش أو نعاج وسط، لم يجز أن
~~يشترط ذلك، ولا يجوز أن يسلم في أصوافها إلا وزنا، ولا يجوز عدة جزز إلا أن
~~يشترط ذلك عند إبان جزازها ولا تأخير لذلك ويرى الغنم فلا بأس به.
# 2369 - ومن استصنع طستا أو تورا أو قلنسوة أو خفا أو غير ذلك مما يعمل في
~~الأسواق بصفة معلومة، فإن كان مضمونا إلى مثل أجل السلم، ولم يشترط عمل رجل
~~بعينه، ولا شيئا بعينه يعمله منه جاز ذلك إن قدم رأس المال مكانه، أو إلى
~~يوم أو إلى يومين، فإن ضرب لرأس المال أجلا بعيدا لم يجز، وصار دينا بدين،
~~وإن اشترط عمله من نحاس أو حديد بعينه، أو ظواهر معينة، أو عمل رجل بعينه
~~لم يجز وإن نقد، لأنه غرر لا يدري أيسلم ذلك إلى الأجل أم لا، ولا يكون
~~السلف في شيء بعينه. PageV02P055 2370 - ولا يسلم في تراب المعادن عينا ولا
~~عرضا، لأن صفته لا تعرف، ولو عرفت صفته ما جاز السلم العين فيه، لأنه يدخله
~~الذهب بالذهب، والفضة بالفضة إلى أجل، وجائز أن يشتري يدا بيد، لأنها حجارة
~~معروفة تثرى، ولا يجوز السلم في تراب الصواغين، ولا يشتري يدا بيد، لأنه
~~رماد لا يدري ما فيه.
# 2371 ms0510 - ويجوز السلم في نصول السيوف والسكاكين وفي العروض كلها إذا كانت
~~موصوفة.((1))
# 2372 - ويجوز سلم الفلوس في طعام أو طعام في فلوس، ولا يصح أن تسلم
~~الدراهم والدنانير في فلوس، ولا تباع الفلوس بدراهم ولا بدنانير إلى أجل،
~~لأن الفلوس عين وهذا صرف، ولا خير في بيع فلوس من نحاس بنحاس يدا بيد، لأنه
~~من المزاينة، ولا خير في سلك فلوس من نحاس، أو من صفر في نحاس إلى أجل، لأن
~~الصفر والنحاس [من] نوع واحد، وكذلك الرصاص والآنك صنف واحد.
# ويجوز سلم فلوس من نحاس في حديد إلى أجل.
# 2373 - ومن أسلم حديدا يخرج منه سيوف في سيوف، أو سيوفا في حديد لا يخرج
~~منه سيوف لم يصلح، لأنه نوع واحد، ولو أجزت السيوف في الحديد لأجزت حديد
~~السيوف في الحديد الذي لا يخرج منه السيوف، ولأجزت الكتان الغليظ في الكتان
~~الرقيق، ولأجزت الصوف بعضه ببعض إلى أجل وهو يختلف، ولا يجوز أن يسلم بعضه
~~في بعض، ولا يسلم كتان في ثوب كتان، لأن الكتان يخرج منه الثياب، ولا بأس
~~بثوب كتان في كتان، أو ثوب صوف في صوف، لأن الثوب المعجل لا يخرج منه كتان،
~~ولا خير أن يسلف سيفا في سيفين دونه لتقارب المنافع، إلا أن يبعد ما بينهما
~~في الجوهر والقطع، كتباعده في الرقيق والثياب، فيجوز أن يسلف سيف قاطع في
~~سيفين ليسا مثله.
# 2374 - قال ربيعة: الصفر والحديد عرض [من العروض] بيع بعضه ببعض عاجلا
~~بينهما فضل حلال.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (9/20)، والتاج والإكليل (4/437). PageV02P056
~~ولا يجوز بيع الصفر بالصفر بينه فضل إلى أجل، ولا بيع الحديد بالحديد بينه
~~فضل إلى أجل، وبيع الصفر بالحديد بينه فضل عاجل وآجل لا باس به.والصفر عرض
~~ما لم يضرب فلوسا، فإذا ضرب جرى مع الذهب والورق مجراهما فيما يحل ويحرم.
# والشب والكحل بمنزلة الحديد والرصاص والعروض، يسلف فيه ويباع كما تباع
~~العروض، إلا أنه لا يباع صنف منه بعضه ببعض، بينه فضل عاجل بآجل، وأجاز
~~يحيى بن ms0511 سعيد بيع رطل نحاس برطلين مضروبين أو غير مضروبين يدا بيد وكرهه
~~نظرة. وقال يحيى بن سعيد: لا باس بكتان بغزل كتان رطلا برطلين يدا بيد،
~~وأما عاجل بآجل فلا أحب أن أنهى عنه ولا آمر به، وأكره أن يعمل به أحد.
# 2375 - وثياب القطن لا يسلم بعضها في بعض، إلا أن تسلم الغلاظ منها مثل:
~~الشقائق، وغلاظ الملاحف اليمانية في رقيق ثياب القطن مثل: المروي والهرمي
~~[والقوهي] والعدني فلا بأس به. وكذلك رقيق الكتان كله صنف [مثل:] الفرقبي
~~والشطوي والقصبي والتنيسي، لا بأس أن يسلم في غليظ ثياب الكتان مثل: الزيقة
~~والمريسية والقيسي والفسطاطي، إلا ما كان من الفسطاطي الرقيق [مثل:]
~~المعافري وشبهه، فإنه يضم رقيق ثياب الكتان.
# 2376 - ولا يجوز أن يسلم العدني في المروي ولا الشطوي في القصبي. ومن
~~أسلم فسطاطية في مروية معجلة ومروية مؤجلة، أو أسلم ثوبا من غليظ الكتان
~~مثل الزيقة وما أشبهه في ثوب قصبي مؤجل وفرقبي معجل فلا بأس به. ومن أسلم
~~فسطاطية في فسطاطية معجلة ومروية مؤجلة جاز ذلك، ولو كانت المروية معجلة
~~والفسطاطية مؤجلة لم يصلح ذلك، لأنه قرض [فسطاطية] وزيادة مروية. وإن أسلمت
~~ثوبا فسطاطيا في ثوب فسطاطي إلى أجل فهو قرض، فإن ابتغيت به نفع الذي
~~أقرضته جاز، وإن ابتغيت به نفع نفسك بطل السلم.
# 2377 - والقرض جائز في الثياب والرقيق والحيوان والخضر وجميع الأشياء
~~كلها إلا في الجواري وحدهن. PageV02P057 2378 - قال ربيعة: ولا خير في
~~رائطة من نسج الولائد في اثنتين منها، ولا سابرية في سابرتين، والحلال منه
~~الرائطة السابرية بالرائطتين من نسج الولائد، عاجلا و آجلا لاختلافهما.
# 2379 - قال مالك: ولا بأس بالجمل بجمل مثله وزيادة دراهم، الجملين نقدا،
~~والدراهم مؤجلة ومعجلة، وإن تأخر أحد الجملين لم يجز، عجلت الدراهم أو
~~أجلت، وهذا ربا، لأن كل شيء أعطيته إلى أجل فرد إليك مثله وزيادة فهو ربا.
# 2380 - قال مالك: ومن أسلم حنطة في شعير وثوب موصوف، أو أسلم عدسا في ثوب
~~إلى أجل وشعير معجل، لم ms0512 يجز [ذلك]، ولا يجوز منه حصة الثوب، لأن الطعام
~~بالطعام لا تصلح الآجال فيه، فإذا بيع الطعام بالطعام فكل شيء يضم [مع] أحد
~~الصنفين أو معهما في صفقة فلا يتأخر.
# وكذلك السلعة في الصرف.
# 2381 - ومن أسلم ثوبا في عشرة أرادب حنطة إلى شهر، وعشرة دراهم إلى شهر
~~آخر، فلا بأس به مختلفة كانت آجالها أو مجتمعة.
# 2382 - قال ابن شهاب: ومن باع بيعا بعضه حلال وبعضه حرام في صفقة واحدة
~~فسخ البيع كله، وغن كان كل بيع على حدة جاز منه الحلال ورد الحرام.
# 2383 - ومن أسلم حنطة في فصيل أو قصب أو قرظ أو فيما يعلف الدواب، فإن
~~كان يحصده ولا يؤخره حتى يصير حبا، فلا بأس بذلك.((1))
# ومن سلف حنطة في حنطة مثلها، أو طعاما في مثله إلى أجل فلا خير فيه، إلا
~~أن يقرض رجلا على وجه المعروف طعاما في مثله من نوعه، لا أجود منه ولا أدنى
~~إلى أجل، فذلك جائز [إلى أجله]، وليس له أن يأخذه منه قبل الأجل، وإن أسلفه
~~على وجه المبايعة لم يجز وإن كان النفع فيه للقابض، ألا ترى الحديث: “السير
~~بالبر برا إلا هاء وهاء”.((2))
# وكذلك سلف البيض في البيض على ما ذكرنا.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/366)، والمدونة الكبرى (9/26).
# (2) رواه البخاري (2027)، ومالك في الموطأ (2/637)، وأبو داود (3348)،
~~وانظر: التمهيد لابن عبد البر (6/282)، والكافي له (1/302). PageV02P058
~~2384 - ومن أسلم سمراء في محمولة، أو محمولة في سمراء إلى أجل، أو صيحانيا
~~في جعرور، أو جعرورا في صيحاني إلى أجل، أو أسلف حنطة في شعير، أو شعيرا في
~~حنطة إلى أجل، أو اسلف حنطة في عسل، أو في بطيخ أو في قثاء أو في صيد أو في
~~جراد أو في شيء مما يؤكل، أو سلف بيضا في قرص خبز، أو في التفاح أو في
~~الفاكهة الخضراء، أو في البقول كلها، لم يجز شيء من ذلك، لأن أصل قول مالك:
~~إن الطعام بالطعام إلى أجل لا يصلح، كان مما يؤكل ms0513 أو يشرب، أو مما يكال أو
~~يوزن أو يعد، إلا أن يكون النوع في مثله قرضا على [وجه] المعروف كما وصفنا.
# 2385 - ومن أسلم في سلعة بعينها وضرب لأخذها أجلا بعيدا لم يجز، قدم
~~النقد أم لا، لأنه غرر لا يدري أتبلغ السلعة إلى ذلك الأجل أم لا، ويدخله
~~في النقد أنها إن كانت هلكت رد الثمن بعد النفع به باطلا، وإن لم يقدم
~~الثمن صار كأنه زاده في ثمنها على أن يضمنها له البائع إلى الأجل وذلك غرر
~~[لا خير فيه]، قال أشهب: فصار للضمان جزء من الثمن.
# 2386 - ولا يصلح لرجل أن يضمن سلعة رجل إلى أجل بشيء يأخذه، لأنه قمار،
~~إن سلمت السلعة أخذ الضامن مالا باطلا، وإن عطبت غرم قميتها فيما لم يجر له
~~فيه منفعة، وإن اشترط قبض السلعة إلى يوم أو يومين جاز، لأن ذلك قريب، شرط
~~ذلك البائع أو المبتاع، وكذلك إن كانا في سفر وكانت دابة تركب ذينك
~~اليومين، أو اشترى طعاما بعينه وشرط أن يكتاله إلى يومين أو ثلاثة فذلك
~~جائز، وكذلك السلع كلها وهو فيها أبين.
# 2387 - قال مالك وعبد العزيز: ومن اشترى من الحيوان بعينه غائبا، فلا
~~يجوز فيه النقد بشرط قبل أن يقبض، إلا أن تكون غيبة قريبة جدا.
# 2388 - قال مالك: وإن كانت سلعة بعينها، وكان موضعها قريبا اليوم
~~واليومين، طعاما كان ذلك أو غيره فلا بأس بالنقد فيه، فإن تباعد ذلك فلا
~~خير في النقد فيه. PageV02P059 2389 - ومن اشترى من رجل مائة أردب حنطة
~~جيدة حالة بعبد، وليس عند الرجل طعام، أو اشترى منه طعاما أو حيوانا أو
~~ثيابا مضمونة بغير عينها على أن يقبضها منه إلى يوم أو يومين لم يجز، ولا
~~يجوز للرجل أن يبيع ما ليس عنده بعين ولا بعرض، إلا أن يكون على وجه السلف
~~مضمونا عليه إلى أجل معلوم، تتغير في مثله الأسواق، ولم يحد مالك فيه حدا،
~~وأرى الخمسة عشر يوما، والعشرين في البلد الواحد، وأما إلى يومين أو ثلاثة ms0514
~~فلا خير فيه، قبض النقد أم لا، لأن هذا ليس من [آجال] البيوع.
# 2390 - وإن أسلمت إلى رجل عرضا [مما] يغاب عليه في حنطة إلى أجل فأحرقه
~~رجل في يديك قبل أن يقبضه المسلم إليه، فإن كان تركه وديعة بيدك بعد أن
~~دفعته إليه فهو منه، ويتبع الجاني بقيمته والسلم ثابت، وكذلك إن كنت لم
~~تدفعه إليه حتى أحرقه رجل بيدك وقامت بذلك بينة، فإن لم تقم بذلك هاهنا
~~بينة كان منك وانتقض السلم، وإن كان رأس المال حيوانا فقتلها رجل بيدك قبل
~~ان يقبضها المسلم إليه، أو كانت دورا أو أرضين فتعدى فيها رجل فهدم البناء
~~أو حفر الأرض فأفسدها، فللمسلم إليه طلب الجاني والسلم ثابت.
# 2391 - وإذا أصاب المسلم إليه رأس المال نحاسا أو رصاصا بعد شهر أو
~~شهرين، فله البدل ولا ينتقض السلم إلا أن يعملا على ذلك ليجيز بينهما
~~الكالئ بالكالئ فيفسخ ذلك. وليس هذا كتأخير النقد شهرا، إذ للمسلم إليه أن
~~يرضى بما انتقد، وإن ردها عليك فقلت: سأبدلها لك بعد يوم أو يومين، جاز
~~ذلك، لأن لك تأخير رأس مال السلم بشرط يومين ونحو ذلك لا أكثر. وإن قلت له:
~~سأبدلها لك إلى شهر أو شهرين، لم يجز، إذ لا يجوز تأخير رأس المال بشرط إلى
~~هذا، وإن قلت له حين ردها عليك: ما دفعت إليك إلا جيادا، فالقول قولك وتحلف
~~ما أعطيته إلا جيادا في علمك، إلا أن يكون أخذها منك على أن يريها فالقول
~~قوله مع يمينه وعليك بدلها. PageV02P060 2392 - ومن له على رجل مال فقال
~~له: أسلمه لي في طعام لم يجز حتى يقبضه ويبرآن من التهمة، ثم يدفعه إليه
~~بعد ذلك إن شاء، لئلا يكون تأخيره سلفا جر منفعة، أو يعطيه من عنده ويدخله
~~الدين بالدين. وإن قال له: اشتر [لي] به سلعة نقدا فذلك مذكور في كتاب
~~الوكالات.
# 2393 - قال ابن أبي سلمة: كل شيء لك على غريم كان نقدا فلم تقبضه، أو إلى
~~أجل فحل الأجل أو لم ms0515 يحل، فأخرته عنه وزاد عليك شيئا قل أو كثر، فهو ربا،
~~ولا تبعه منه بشيء ولو بوضيعة من سعر الناس وتؤخره عنه، فإن ذلك ربا، إلا
~~أن ينقدك يدا بيد مثل الصرف.
# 2394 - وإن بعت محمولة بثمن إلى أجل فأخذت بالثمن بعد الأجل سمراء أو
~~شعيرا أو سلتا مثل كيل المحمولة لم يجز، وإن كان يدا بيد، لأنه [صار] بيع
~~طعام بخلافه إلى أجل والثمن لغو، وليس هذا بإقالة، وكذلك التمر العجوة أو
~~الصيحاني أو البرني، والوان التمر والزبيب أحمره وأسوده بمنزلة ما وصفنا من
~~الحنطة وألوانها، ولا يجوز لمن باع طعاما أن يقبض في ثمنه شيئا ن الطعام
~~كان من صنفه أو من غير صنفه، إلا أن تأخذ منه بثمن طعامك بعد الأجل طعاما
~~مثل طعامك الذي بعت منه صفة وكيلا إن محمولة فمحمولة، وإن سمراء فسمراء،
~~ذلك جائز، وهي إقالة.
# 2395 - وإن أسلمت في محمولة أو سمراء أو شعير أو سلت، أو أقرضت ذلك فلا
~~بأس أن تأخذ بعض هذه الأصناف قضاء من بعض - مثل المكيلة - إذا حل الأجل وهو
~~بدل جائز، وكذلك أجناس التمر، ولا يجوز ذلك كله قبل محل الأجل في بيع أو
~~قرض، وإن أسلمت في حنطة فلا تأخذ منها دقيق حنطة وإن حل الأجل، ولا بأس به
~~من قرض بعد محله، وقاله أشهب. PageV02P061 وإن أسلمت في لحم ذوات الأربع
~~جاز أن تأخذ لحم بعضها أو شحمها قضاء من بعض، لأنه بدل وليس هو بيع طعام
~~قبل قبضه، لأنه كله نوع واحد. ألا ترى أن التفاضل لا يجوز فيه، فكأنه أخذ
~~ما أسلف فيه، وإنما يجوز بيع جميع ما ذكرناه من الحنطة والتمر واللحم بعد
~~الأجل من الذي عليه السلم، ولا يجوز بيعه من غيره بنوعه، ولا بمثل كيله
~~وصفته، ولا شيء من الأشياء حتى يقبضه.
# والي اتقاه عبد العزيز في الذي باع ما أسلم فيه من العروض من الذي هو
~~عليه بأقل من الثمن نقدا قد كتبته في الجزء الثالث وبالله التوفيق.
# * * *
# “تم كتاب ms0516 السلم الأول”
# * * *
# (كتاب السلم الثاني)
# 2396 - ومن أسلم [إلى رجل] في طعام سلما فاسدا، فإنما له رأس ماله، ويجوز
~~أن يأخذ به من البائع ما شاء من طعام أو غيره، سوى الصنف الذي أسلم فيه إذا
~~لم يؤخره، ويجوز أن يؤخره برأس المال أو يأخذ نصفه ويحط ما بقي.((1))
# 2397 - ومن اشترى دارا على أن ينفق على البائع حياته لم يجز، فإن وقع
~~وقبضها المبتاع واستغلها كانت الغلة [له] بضمانه، ويرد الدار إلى البائع،
~~ويرجع عليه بقيمة ما أنفق عليه إلا أن تفوت الدار بهدم أو بناء فيغرم
~~المبتاع قيمتها يوم قبضها، وكل ما اشتريت من الثياب والحيوان موصوفا فلا
~~يجوز لك أن تجعله مضمونا إلى غير أجل، كان رأس المال عينا أو عرضا.
# 2398 - ومن أسلم في طعام ولم يضرب لراس المال أجلا فافترقا قبل أن يقبض
~~البائع رأس المال فهو حرام، إلا أن يكن على النقد فلا بأس به إذا قبضه بعد
~~يوم أو يومين ونحو ذلك. ومن أسلم عبدا في طعام بعينه إلى أجل بعيد لم يجز
~~وبطل البيع، إلا أن يكون الأجل إلى يوم أو يومين فلا بأس به. وإن كان
~~الطعام مضمونا فلا خير فيه، إلا أن يتباعد الأجل.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (9/37). PageV02P062 2399 - وإن أسلمت إلى رجل
~~مائة درهم في طعام نقدته منها خمسين وأخرك بخمسين إلى أجل، أو كان لك عنده
~~منها خمسون ونقدته خمسين، لم يجز وفسخ الجميع، ولا يجوز من ذلك حصة النقد،
~~لأن الصفقة إذا بطل بعضها بطلت كلها، وإذا كان رأس مال السلم عرضا أو طعاما
~~أو حيوانا بعينه فتأخر قبضه الأيام الكثيرة أو الشهر، أو إلى أجل، فإن كان
~~ذلك بشرط فسد البيع، وإن لم يكن بشرط وكان ذلك هربا من أحدهما فالبيع نافذ
~~مع كراهية مالك لهما في ذلك التأخير البعيد بغير شرط، وإن قبضه بعد يوم أو
~~يومين فلا بأس به.
# 2400 - ولا يجوز لمن ابتاع طعاما بعينه، أو أسلم في طعام موصوف أن يشترط ms0517
~~قبضه بقدح أو بقصعة، ويفسخ ذلك إن نزل، وأشهب يكرهه قبل نزوله ولا يفسخه إن
~~نزل.
# قال مالك: وإنما يجوز هذا بموضع ليس فيه مكيال معروف كالأعراب يشتري منهم
~~العلف والتبن والخبط.
# قال غيره: وإنما يجوز أن يشترط قبض ذلك بالمكيال الذي جعله الوالي للناس
~~في الأسواق وهو الجاري فيهم، فأما بمكيال قد ترك ولا يعرف قدره من المكيال
~~الجاري في الناس، فلا يجوز ويفسخ.
# 2401 - ولا بأس أن تسلم تبرا أو نقرا من فضة أو ذهب جزافا لا يعلمان
~~وزنهما في سلعة إلى أجل، لأن التبر بمنزلة السلعة، ولا يجوز أن تسلم فيها
~~دراهم أو دنانير جزافا، عرفا عددهما أم لا، إذا لم يعرفا وزنها، لأن
~~الدراهم عين وثمن، فلا يجوز بيعها جزافا، وذلك قمار ومخاطرة.
# ويجوز بيع التبر المكسور والحلي من الذهب والفضة جزافا، فإن كان ذهبا بيع
~~بفضة وبجميع السلع، وإن كان فضة بيع بذهب وبجميع السلع.
# 2402 - ومن أسلم في حنطة دراهم يعرفان وزنها مع دنانير لا يعرفان وزنها
~~لم يجز، لا حصة الدراهم ولا غير ذلك، ويفسخ ويرد البائع الثمن، وهو مصدق في
~~وزن ما قبض مع يمينه إن اختلفا فيه، فإن نكل حلف المبتاع وأخذ ما ادعاه.
~~PageV02P063 2403 - ومن أسلم في طعام على أن يقبضه بمصر، لم يجز حتى يسمي
~~أي موضع من مصر [يقبضه فيه]، لأن مصر ما بين البحر إلى أسوان، وإن قال: على
~~أن أقبضه بالفسطاط، جاز، فإن تشاحا في أي موضع يقضيه الطعام من الفسطاط
~~فليوفه ذلك في سوق الطعام، وكذلك جميع السلع إذا كان لها سوق معروف فاختلفا
~~فإنما يوفيه ذلك في سوقها، فإن لم يكن لها سوق فحيث ما أعطاه بالفسطاط لزم
~~المشتري.
# 2404 - وإذا قبضت من رجل طعاما من بيع أو سلم، وصدقته في كيله جاز، وليس
~~لك رجوع بما تدعي من نقص إن كذبك، إلا أن تقيم بينة لم تفارقك من حين قبضته
~~حتى وجدت فيه النقص، فإن كان الذي وجدت بمحضرهم في الطعام نقصا أو ms0518 زيادة
~~كنقص الكيل أو زيادته فذلك لك أو عليك، وإن زاد على المتعارف رجع البائع
~~بما زاد ورجعت عليه بما نقص طعاما إن كان ذلك مضمونا، وإن كان بعينه فبحصة
~~النقصان من الثمن، وإن لم تكن بينة حلف البائع لقد أوفاه جميع ما سمى له إن
~~كان اكتاله هو، ولقد باعه على ما كان فيه من الكيل الذي يذكر، وإن بعث به
~~إليه فليقل في يمينه لقد بعته على ما كتب به إلي، أو قيل لي فيه من الكيل
~~ولا شيء عليه، وإن نكل حلفت أنت ورجعت عليه بما ذكرنا، فإن نكلت فلا شيء
~~لك.
# 2405 - وإن أسلمت إلى رجل في مد من حنطة، فلما حل أجله قلت له: كله [لي]
~~في غرائرك، أو في ناحية من بيتك أو في غرائر دفعتها إليه فقال بعد ذلك: قد
~~كلته وضاع عندي. قال مالك: ما يعجبني هذا، قال ابن القاسم: وأنا أراه ضامنا
~~للطعام إلا أن تقوم له بينة على كيله، أو تصدقه أنت في الكيل فتقبل قوله في
~~الضياع، لأنه لما اكتاله صرت أنت قابضا له.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/487)، والمدونة الكبرى (3/135). PageV02P064
~~2406 - وإن أسلمت في طعام على أن تقبضه بالفسطاط لم يجز أن تقبضه بغيرها،
~~وتأخذ كراء المسافة، لأن البلدان بمنزلة الآجال، فكأنك بعته قبل قبضه أو
~~أسقطت عنه الضمان على مال تعجلته، فإن فعلت ذلك رددت الكراء، ومثل الطعام
~~بموضع قبضته إن فات وابتعته بطعامك بالفسطاط، وإن أسلمت إليه في طعام عل أن
~~يوفيكه بالفسطاط وعلى أن عليه حمله إلى القلزم فجائز.
# 2407 - وإن كان لك على رجل طعام من سلم فأتاك به قبل الأجل، لم تجبر على
~~أخذه، ولو كان من قرض جبرت على أخذه.
# 2408 - ومن أسلم إلى رجل في طعام فاختلفا عند الأجل في كثرة عدد أو وزن،
~~واتفقا في الجنس والاسم، أنه طعام كذا أو حيوان كذا، أو عرض من جنس كذا،
~~فالقول قول البائع مع يمينه إذا ادعى ما يشبه، وإن ادعى ms0519 ما لا يشبه فالقول
~~قول المشتري فيما يشبه، فإن اختلفا في النوع فقال هذا: أسلفتك في حنطة،
~~وقال هذا: في شعير، أو قال هذا: في فرس، وقال هذا: في حمار، تحالفا
~~وتفاسخا، وإن بعد محل الأجل، ورد إلى المبتاع رأس ماله.
# 2409 - ومن باع حائطه وقال: شرطت نخلات أختارها بغير عينها، وقال
~~المبتاع: بل شرطت هذه النخلات بعينها، تحالفا وتفاسخا، وليس اختلافهما في
~~الكيل إذا تصادقا في النوع المسلم فيه، كاختلافهما في الأنواع، وإنما
~~اختلافهما في الكيل إذا تصادقا في النوع المسلم فيه، بمنزلة من باع جارية
~~ففاتت عند المبتاع، فقال البائع: بعتها بمائة دينار، وقال المبتاع: بل
~~بخمسين دينارا، فإن المبتاع مصدق مع يمينه إذا أتى بما يشبه أن يكون ثمنا
~~للجارية يوم ابتاعها، فإن تبين كذبه حلف البائع إن ادعى ما يشبه، فإن أتى
~~بما يشبه كان على المبتاع قيمتها يوم اشتراها.((1))
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (3/194). PageV02P065 واختلافهما في السلم في
~~الجنس كقول بائع الجارية: بعتها بحنطة، وقال المبتاع: بشعير، فإنهما
~~يتحالفان ويترادان إن لم تفت، فإن فاتت عند المبتاع أدى قيمتها، لأنه لو
~~باعها أو أعورت أو نقصت ضمنها، وله نماؤها وعليه نقصانها يوم قبضها، لأنه
~~كان ضامنا لها [يوم قبضها]، وإن كان رأس مال السلم عرضا فاختلفا في كثرة
~~كيل الطعام وقلته واتفقا في جنسه وكان اختلافهما بقرب مبايعتهما أو عند
~~حلول الأجل، فإن لم يحل سوق الثوب ولا تغير تحالفا وتفاسخا، وإن تغير أو
~~حال سوقه فالقول قول الذي عليه السلم، لأنه لما تغير صار عليه دينا.
# 2410 - ومن ابتاع سلعة فغاب عليها قبل أن ينقد ثمنها ثم اختلفا في كثرة
~~ثمنها وقلته، فإن فاتت بيد المبتاع ببيع أو حوالة سوق، صدق المبتاع إذا أتى
~~بما يشبه، وإن لم تفت بما ذكرنا صدق البائع بعد أن يتحالفا ويتفاسخا، غلا
~~أن يرضى المبتاع قبل أن يحكم بينهما أن يأخذها بما قال البائع فذلك له ما
~~لم يفسخ بحكم، وإذا اختلفا في دفع الثمن في الربع والحيوان ms0520 والرقيق
~~والعروض، وقد قبضه المبتاع وبان به، فالبائع مصدق في يمينه إلا أن تقوم
~~بينة، إلا في مثل ما يباع على النقد كالصرف، وما بيع في الأسواق من اللحم
~~والفواكه والخضر والحنطة والزيت ونحوه، وقد انقلب به المبتاع، فالقول قوله
~~أنه دفع الثمن مع يمينه. PageV02P066 2411 - ومن أسلم في سلعة إلى أجل
~~فادعى حلوله، وقال البائع: لم يحل، فالقول قول البائع فيما يشبه، فإن لم
~~يأت بما يشبه صدق المبتاع فيما يشبه، وقاله مالك فيمن ابتاع سلعة وفاتت
~~عنده وادعى أن الثمن إلى أجل كذا وكذا، وقال البائع إلى أجل دونه، فالقول
~~قول المبتاع، إلا أن يأتي بما لا يشبه، فيصدق البائع. وإذا ادعى أحدهما
~~[في] السلم أنه لم يضربا له أجلا وأن رأس المال تأخر شهرا بشرط، وأكذبه
~~الآخر، فالقول قول مدعي الحلال منهما مع يمينه، إلا أن يقيم بذلك بينة، وإن
~~تناقضا في السلم فاختلفا في مبلغ رأس المال فالقول قول الذي عليه
~~السلم.((1))
# ومن قال لرجل: أسلمت إليك هذا الثوب في مائة إردب حنطة، وقال الآخر: بل
~~[أسلمت إلي] هذين الثوبين غير الثوب الأول في مائة إردب حنطة، وأقاما جميعا
~~البينة على ذلك، لزمه أخذ الثلاثة الأثواب في مائتي إردب، لأنهما صفقتان.
~~ولو قال المسلم إليه: أسلمت إلي الثوب الذي ذكرت مع هذا العبد فيما سميت،
~~وأقاما البينة فهذا سلم واحد، إلا أني أقضي بالبينة الزائدة فيأخذ الثوب
~~والعبد، وتلزمه المائة إردب كشاهد له على خمسين وآخر على مائة، فإن شاء أخذ
~~خمسين بغير يمين، وإن شاء حلف وأخذ مائة. ولو قال: أسلمت إلي الثوب مع
~~العبد في مائة إردب شعير، وكذلك قالت بينته قضى [بأعدل] البينتين، فإن
~~تكافأتا كانا كمن لا بينة لهما، فيتحالفان ويتفاسخان لاختلافهما في الجنس.
# وإن ادعى الذي له السلم أنه شرط الوفاء بالفسطاط، وقال الآخر
~~بالإسكندرية، فالقول قول من ادعى موضع التبايع مع يمينه، فغن لم يدعياه
~~فالقول قول البائع، لأن المواضع كالآجال، فإن تباعدت المواضع حتى لا يشبه
~~قول واحد منهما ms0521 تحالفا وترادا.
# __________
# (1) انظر: شرح الزرقاني (3/392)، والتاج والإكليل (4/511)، والمدونة
~~الكبرى (9/53)، وحاشية العدوي (2/545). PageV02P067 2412 - وإن أخذت لرجل
~~سلما بأمره لزمه، فإن شرط عليك المبتاع أنه [إن] لم يرض الرجل فالسلم عليك
~~جاز ذلك، وكذلك إن ابتعت له سلعة بأمره من رجل يعرفه واشترط عليك البائع أن
~~الرجل إن أقر له بالثمن، وإلا فهو عليك نقدا أو إلى أجل فلا بأس به.
# ومن أمر رجلا يشتري له جارية أو ثوبا، ولم يصف له ذلك، فإن اشترى له ما
~~يصلح أن يكون من ثياب الآمر أو خدمه جاز ولزم الآمر، وإن ابتاع له ما لا
~~يشبه أن يكون من ثيابه ولا من خدمه، فذلك لازم للمأمور ولا يلزم الآمر إلا
~~أن يشاء.
# 2413 - ومن أبضع مع رجل أربعين دينارا في شراء جارية ووصفها له، فاشتراها
~~بأقل من الثمن أو بزيادة [دينار] أو دينارين أو ما يشبه أن يزاد على مثل
~~الثمن، لزمت الآمر إن كانت على الصفة، وكانت مصيبتها منه إن ماتت قبل أن
~~يقبضها، ويغرم الزيادة للمأمور في الوجهين، لأنها جاريته ولا خيار له فيها،
~~وإن كانت زيادة كثيرة لا يزاد مثلها على الثمن خير الآمر في دفع الزيادة
~~وأخذ الجارية، فإن أبى لزمت المأمور وغرم للآمر ما أبضع معه.
# وإن هلكت قبل اختيار الآمر فمصيبتها من المأمور ويغرم للآمر ماله.
# 2414 - وإن دفعت إلى رجل مالا وأمرته أن يسلمه لك في طعام، فأسلمه إلى
~~نفسه وإلى زوجته أو أحد أبويه أو جده أو جدته، أو ولده أو ولد ولده، أو
~~مكاتبه أو مدبره أو أم ولده أو عبده المأذون له، أو عبد ولده الصغار أو عبد
~~أحد ممن ذكرنا، أو إلى شريك له مفاوض أو شريك عنان أو إلى ذمي، فذلك جائز
~~إن صح من غير محاباة، ما خلا نفسه أو شريكه المفاوض، إذ كأنه أسلمه إلى
~~نفسه، أو ن يلي عليه من ولد أو يتيم أو سفيه وشبهه، [وإن وكلت وكيلا أن
~~يسلم لك في طعام ms0522 فأسلمه إلى ذمي جاز].
# 2415 - ولا يجوز لمسلم أن يستأجر نصرانيا إلا للخدمة، فأما لبيع أو شراء
~~أو تقاض أو ليبضع معه، فلا يجوز، وكذلك عبده النصراني. PageV02P068 2416 -
~~ولا يمنع المسلم عبده النصراني من شرب الخمر أو أكل الخنزير أو بيعهما أو
~~شرائهما أو يأتي الكنيسة، لأن ذلك من دينهم.
# 2417 - ولا يشارك المسلم ذميا إلا على أن لا يغيب على بيع ولا شراء إلا
~~بحضرة المسلم، ولا بأس أن يساقيه إذا كان الذمي لا يعصر حصته خمرا. ولا أحب
~~لمسلم أن يدفع مالا قراضا لذمي ولا يأخذ منه قراضا.
# ومن وكل عبدا مأذونا له في التجارة، أو محجورا عليه يسلم له في طعام ففعل
~~فذلك جائز، والوكيل على المسلم إذا وكل غيره لم يجز.
# 2418 - وإن وكلت رجلا على بيع طعام أو عرض، فباعه بغير العين من عرض أو
~~غيره وانتقد فأحب إلي أن يضمن المأمور حين باع بغير العين، إلا أن يجيز
~~الآمر فعله، ويأخذ ما باع به.
# ولو أمرته بشراء سلعة فاشتراها بغير العين، فلك ترك ما اشترى أو الرضا
~~به، وتدفع إليه مثل ما أدى. PageV02P069 2419 - ولو اشترى لك أو باع بفلوس
~~فهي كالعروض، إلا أن تكون سلعة خفيفة الثمن، إنما تباع بالفلوس وما أشبه
~~ذلك، والفلوس فيها بمنزلة العين. وإن دفعت إليه دراهم يسلمها لك في ثوب
~~هروي، فأسلمها في بساط شعر، أو يشتري لك بها ثوبا فأسلمها في طعام [أو
~~عروض]، أو في غير ما أمرته به، أو زاد في الثمن ما لا يزاد على مثله، فليس
~~لك أن تجيز فعله، وتطالب ما أسلم من [عرض] أو طعام، وتدفع إليه ما زاد، لأن
~~الدراهم لما تعدى عليها المأمور وجبت عليه دينا، ففسختها فيما لا يتعجله،
~~وذلك دين بدين، ويدخل في أخذك الطعام الذي أسلم فيه أيضا مع ما ذكرنا بيعه
~~قبل قبضه، لا شك فيه، لأن الطعام قد وجب للمأمور بالتعدي، فليس له بيعه حتى
~~يقبضه، وسلم المأمور لازم له، وليس له [ولا لك] ms0523 فسخه، ولا شيء لك أنت أيضا
~~على البائع، وإنما [لك] على المأمور ما دفعت إليه من الثمن، ولو لم تدفع
~~إليه ثمنا وأمرته أن يسلم لك من عنده في قمح أو في جارية أو ثوب ولم تصفهم
~~له، فأسلم في غير ما أمرته به من طعام أو عرض، أو فيما لا يشترى لمثلك من
~~جارية أو ثوب، فلك أن تتركه ولا يلزمك من الثمن شيء أو ترضى به وتدفع إليه
~~الثمن، لأنه لم يجب لك عليه دين ففسخته، وكأنه ولاك، ولا يجوزها هنا أن
~~يؤخرك بالثمن، وإن تراضيتما بذلك، لأنه لم يلزمك ما أسلم فيه إلا برضاك،
~~فكأنه بيع مؤتنف بدين له وتولية، فتأخر الثمن فيه دين بدين. PageV02P070
~~وإن أمرته ببيع سلعة فأسلمها في عرض مؤجل، أو باعها بدنانير مؤجلة لم يجز
~~بيعه، فإن أدرك البيع فسخ، وإن لم يدرك بيع العرض بعين نقدا وبيعت الدنانير
~~بعرض نقدا، ثم بيع العرض بعين نقدا، فإن كان ذلك مثل القيمة أو التسمية إن
~~سميت فأكثر كان ذلك لك، وما نقص من ذلك ضمنه المأمور، ولو أسلمها في طعام
~~أغرمته الآن التسمية أو القيمة إن لم تسم، ثم استوني [بالطعام فإذا حل أجله
~~استوفي ثم بيع فكانت الزيادة لك والنقص عليه، وإن أمرته ببيعها إلى] أجل
~~فباعها بنقد فعليه الأكثر مما باعها به، أو القيمة [لما تعدى، قال ابن
~~القاسم:] وسواء سميت له ثمنا أو لم تسم.
# 2420 - [قال مالك]: وإذا باع الوكيل السلعة بعشرة، وقال: بذلك أمرني
~~ربها، أو فوض فيها إلي، وقال الآمر: بل أمرتك باثني عشر، فإن لم تفت حلف
~~الآمر إن شاء وأخذها، وإن فاتت حلف المأمور وبرئ.
# وإن دفعت إليه دنانير يسلمها لك في طعام فلم يسلمها حتى صرفها بدراهم،
~~فإن كان هو الشأن في تلك السلعة، لأنه يسلك ثلث دينار دراهم ونصفا ونحوه،
~~أو كان ذلك نظرا، لأن الدراهم فيما يسلم فيه أفضل، فذلك جائز، وإلا كان
~~متعديا وضمن الدنانير ولزمه الطعام، ثم لا يجوز أن يتراضيا ms0524 على أن يكون
~~الطعام لك، لأنه دين بدين وبيع له قبل قبضه، إلا أن يكون قد قبضه الوكيل
~~فأنت مخير في أخذه، أو أخذ دنانيرك منه.((1))
# 2421 - ولك قبض ما أسلم لك فيه وكيلك بغير حضرته ويبرأ دافعه إليك إن
~~كانت لك بينة أنه أسلمه، وإن لم يكن دفع ذلك ببينة فالمأمور أولى بقبضه
~~منك.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/196). PageV02P071 2422 - وإن أسلمت إلى رجل
~~في عرض وأخذت منه رهنا فهلك بيدك قبل [محل] الأجل وهو مما لا يغاب عليه،
~~فضمانه من الراهن، وإن كان مما يغاب عليه فضمانه منك، والسلم إلى أجله في
~~الوجهين، فإن أرادت أن تقاص الراهن من سلمك بالذي صار له عليك من قيمة
~~الرهن جاز ذلك، ما لم يكن الرهن دنانير أو دراهم، فإن كان كذلك فلا خير فيه
~~[إن كان رأس مال السلم ذهبا أو ورقا]، [وإن كان رأس مال السلم غير الذهب
~~والورق جازت المقاصة].
# وإن كان سلمك في طعام لم يصلح أن تقاصه على حال وإن حل الأجل، لأنه بيع
~~الطعام قبل قبضه، وليس هذا بإقالة ولا شركة ولا تولية.
# وإن كان سلمك في طعام فأخذت به رهنا طعاما من صنفه أو من غير صنفه أو
~~دنانير أو دراهم، فإنما يجوز ذلك إذا قبضته مطبوعا عليه، خوفا أن تنتفع به
~~وترد مثله فيصير بيعا وسلفا، أو تضعا ذلك على يدي عدل.
# وما أخذت به رهنا في طعام أسلمت فيه [أو غيره] وذلك الرهن حيوان، أو دور،
~~أو أرضون، أو تمر في رؤوس النخل، أو زرع [لم يحصد، أو ثمر أو زرع] لم يبد
~~صلاحهما، فلا بأس بذلك، ولا تضمن ما هلك من ذلك أو ما أصابته جائحة من ثمر
~~أو زرع، لأنه مما لا يغاب عليه، وهلاكه ظاهر، وسواء هلك قبل قبضك أو بعده،
~~وما أخذته رهنا مما يغاب عليه من عرض أو عين فهلك بيدك ضمنته، ولا تضمن ما
~~قامت بينة بهلاكه مما يغاب عليه، ولا ما كان بيد أمين والسلم ms0525 بحاله.
# 2423 - ولا بأس برهن أو كفيل أو بهما معا في السلم، فإن مات المسلم إليه
~~قبل الأجل حل الأجل بموته، وأنت أحق بالرهن من غرمائه حتى تقبض حقك، ولا
~~يحل الأجل بموتك، ويكون ورثتك مكانك. PageV02P072 2424 - وإن أسلمت مائة
~~دينار في عروض موصوفة إلى أجل، وأخذت بها كفيلا فصالحك الكفيل منها قبل
~~الأجل على طعام أو عرض يخالفها أو عين نقدا شراء لنفسه، جاز ذلك إن كان
~~الغريم حاضرا حتى لا يكون للكفيل عليه إلا ما عليه، وإن صالحك عن الغريم
~~بأمر يكون الغريم عليه فيه بالخيار، إن شاء أجاز صلحه أو أعطاه ماله عليه،
~~فلا خير فيه. وإن صالحك الكفيل لنفسه قبل محل الأجل على ثياب في صفتها
~~وعددها جاز، وإن كانت أقل أو أكثر أو أجود رقاعا أو أشر فلا خير فيه،
~~ويدخله في الأدنى الزيادة في السلف، وفي الأرفع زيادة على ضمان الأدنى،
~~وكذلك إن قضى عن الغريم، ويدخل في الأرفع: حط عني الضمان وأزيدك، وفي
~~الأدنى: ضع وتعجل.
# فإن كان دينك مائة دينار [من قرض] فصالحك الكفيل منها قبل الأجل أو بعده
~~بشيء يرجع إلى القيمة جاز ذلك، ويرجع الكفيل على الغريم بالأقل من الدين أو
~~قيمة ما صالح به.
# 2425 - وإن صالحك الكفيل بطعام أو بما يقضى له بمثله لم يجز، لأن الغريم
~~عليه بالخيار، إن شاء أعطاه مثله أو الدين.
# ومن تكفل لك بطعام من سلم لم يجز للكفيل أن يصالحك لنفسه قبل الأجل، إلا
~~بمثل رأس مالك، فتكون تولية [له] كأجنبي، أو على أن ذلك إقالة للذي عليه
~~السلم برضاه، فيكون الكفيل [كأنه] أسلفه الثمن كما يجوز لأجنبي أن يعطيك
~~ذهبك على أن يقبل البائع برضاه ويتبعه بما أدى.
# 2426 - ولا تجوز الإقالة لكفيل أو لأجنبي بغير إذن الذي عليه السلك إذ له
~~الخيار، ولا نقد فيما فيه الخيار، فكأنه أسلف البائع الثمن على أن يرضى
~~بذلك ويرد مثله، أو يغرم له طعاما فقبحت الإقالة، ويصير إن رضي بها بيع
~~طعام قبل ms0526 قبضه. ولا بأس أن تأخذ من الكفيل قبل الأجل أو بعده مثل طعامك،
~~ولا يجوز أن تأخذ ذلك من أجنبي وتحيله على غريمك، حل أجلك أم لا، لأن ذلك
~~منه بيع ومن الكفيل قضاء. PageV02P073 2427 - ولو استقرض الذي عليه السلم
~~مثل طعامك من أجنبي أو سأله أن يوفيكه فأحالك به ولم تسأل أنت الأجنبي ذلك،
~~جاز [ذلك] قبل الأجل أو بعده.
# ولا يجوز لك أن تستقرض من أجنبي مثل طعامك وتحيله به على الذي عليه
~~السلم، أو يوفيكه على ذلك حل الأجل أو لم يحل. ولا تأخذ من الغريم قبل
~~الأجل إلا مثل طعامك في كيله وصفته أو رأس مالك لا أفضل. ولا تأخذ منه ولا
~~من الكفيل قبل الأجل سمراء من محمولة، ولا محمولة من سمراء، أو سلتا أو
~~شعيرا من قمح، فيدخله بيع طعام قبل قبضه مع ضع وتعجل في تعجيل الأدنى، وذلك
~~جائز من الغريم إذا حل الأجل، لأنه بدل، ولا يجوز من الكفيل وإن حل
~~[الأجل]، لأنه بيع، إذ لا يرجع بما أدى الكفيل. وإذا أدى الكفيل ما تكفل به
~~من الطعام قبل أجله لم يرجع به على الغريم حتى يحل الأجل.
# وليس للكفيل أخذ الطعام من الغريم بعد الأجل ليوصله إلى ربه وله طلبه حتى
~~يوصله [هو] إلى ربه، ويبرأ من حمالته. وإذا حل الأجل والغريم حاضر فليس على
~~الكفيل أن يقضيك ولا أن يطالبه لك.
# 2428 - وإن كان الغريم غائبا أو عديما أو عليه دين كثير فخفت المحاصة في
~~قيامك، أو أن يأتي غرماء آخرون فحينئذ لك أخذ الكفيل. وإذا قبض الكفيل من
~~الغريم الطعام بعد الأجل ليؤديه إليك فتلف عنده، فإن أخذه على الاقتضاء
~~ضمنه، قامت بهلاكه بينة أو لم تقم، كان مما يغاب عليه أم لا، قضاه ذلك
~~الغريم متبرعا أو باقتضاء من الكفيل بقضاء سلطان أو غيره. وأما إن قبضه
~~الكفيل بمعنى الرسالة لم يضمن، ولو باعه الكفيل لم يكن لك أن تجيز بيعه،
~~لأنك لم توكله على قبضه، ويدخله بيع ms0527 الطعام قبل قبضه، ولك أن تأخذ بطعامك
~~الغريم أو الكفيل [إذا قبضه على غير الاقتضاء، ولا ضمان عليه]. PageV02P074
~~فإن أخذت به الغريم فللغريم أن يأخذ الثمن من الكفيل إن كان دفع إليه
~~الطعام على الرسالة، إن أحب أخذه بمثل طعامه. وإن أخذت الكفيل بالطعام فليس
~~للغريم أخذ الثمن منه، ويدفع إليه مثل الطعام إن كان قبضه بمعنى الاقتضاء،
~~لأنه ضمنه فيساغ له بالثمن.
# 2429 - ومن أسلم دراهم في طعام وأخذ برأس المال كفيلا لم يجز البيع. ومن
~~تكفل لك بمائة درهم لم يجز صلحك للكفيل أو الغريم على عشرة دراهم من المائة
~~قبل الأجل، لأنك وضعت على أن تعجلت، وجائز ذلك منهما بعد الأجل ويرجع
~~الكفيل بما أدى. وكذلك لو تطوع أجنبي فدفع إليك عشرة دراهم بغير أمر الغريم
~~على إن هضمت عن الغريم ما بقي جاز، ويرجع الأجنبي على الغريم بما أدى. وإذا
~~دفع الكفيل العشرة ثمنا للمائة لنفسه لم يجز، وليرجع فيأخذ عشرته، وليس لك
~~حبسها من المائة إلا في عدم الغريم أو غيبته، وإن صالحك الكفيل عن الغريم
~~على خمسة دنانير نقدا لم يجز، لأن الغريم مخير إن شاء دفع الخمسة دنانير أو
~~المائة دراهم، ويدخله تأخير الصرف، وكذلك إن اشتراها الكفيل بذلك لنفسه لم
~~يحل، ولا بأس بصلحه عن الغريم منها على عرض أو حيوان، ويرجع الكفيل على
~~الغريم بالأقل من المائة أو من قيمة ما أعطى بالدراهم، وإن ابتاعها الكفيل
~~لنفسه بهذا العرض جاز ويرجع على الغريم بالمائة كلها.((1))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (13/267). PageV02P075 2430 - وإن أسلمت إلى
~~رجل في ثوب موصوف فزدته بعد الأجل دراهم على أن يعطيك ثوبا أطول منه، [في
~~صفته] من صنفه أو من غير صنفه جاز إذا تعجلت ذلك، ولا يجوز أن تأخذ أدنى من
~~ثوبك وتسترجع بعض الثمن إن كان الثمن عينا، أو ما لا يعرف بعينه وقد غاب
~~عليه، [ويدخله بيع وسلف منك له]، وإن كان رأس المال عينا أو طعاما أو ما لا
~~يعرف عينه، فقبضه البائع ms0528 وغاب عليه، فلا يجوز أن تأخذ بعد الأجل أو قبله
~~نصف رأس المال ونصف سلمك، لأنه بيع وسلف، ما ارتجعت من الثمن فهو سلف، وما
~~أمضيت فهو بيع، فإن لم تفترقا جاز أن تقيله من بعض، وتترك بقية السلم إلى
~~أجله، فأما بعد التفرق فلا تأخذ منه إلا ما أسلفت فيه أو رأس مالك. ولو
~~أعطاك بعد الأجل أو قبله جميع رأس المال أو بعضه مع جميع السلم على أن يعجل
~~لك السلم قبل أجله، أو يؤخره إلى أبعد من أجله لم يجز، إن كان الثمن لا
~~يعرف بعينه وقد غاب عليه. وإن كان رأس مالك عروضا تعرف بعينها أسلمتها في
~~خلافها من عرض أو طعام أو حيوان فأقلته من نصف ما أسلمت فيه، على أن تأخذ
~~نصف رأس مالك [بعينه] بعد أن تفرقتما أو قبل جاز ذلك، حل الأجل أم لا، [وإن
~~تعجلت سلمك قبل أجله لم يجز، ودخله حط عني الضمان وأزيدك]، [وكذلك إن أخذت
~~بعض رأس مالك بعينه وجميع ما أسلمت فيه بعد الأجل فلا بأس به].
# ولا يجوز أن تأخذ بعض سلمك وتسترجع عروضا من صنف رأس مالك، كانت مثل عدد
~~رأس مالك أو أقل. ويدخله إن كانت مثل عدده سلف جر منفعة، وإن كانت أقل من
~~عدده بيع وسلف، إلا أن تسترجع عروضا من غير صنف رأس مالك فيجوز.
~~PageV02P076 2431 - وإن أسلمت إلى رجل في ثياب موصوفة فزدته قبل الأجل
~~دراهم نقدا على أن زادك في طولها جاز، لأنهما صفقتان، ولو كانت صفقة واحدة
~~ما جاز، كما لو دفعت إليه غزلا ينسجه ثوبا ستة في ثلاثة، ثم زدته دراهم
~~وغزلا على أن يزيدك في طول أو عرض، فلا بأس به وهي صفقتان، وهذه إجارة،
~~والإجارة بيع من البيوع يفسدها ما يفسد البيع.
# 2432 - ومن أسلم في ثياب موصوفة بذراع رجل بعينه إلى أجل جاز ذلك إذا
~~أراه الذراع، وليأخذ قياس ذراعه عندهما، كما جاز شراء ويبة وحفنة بدراهم إن
~~أراه الحفنة، لأنها تختلف. ومن أسلم ms0529 في ثوب حرير واشترط طوله وعرضه ولم
~~يشترط وزنه جاز إذا وصفه ووصف صفاقته وخفته، [,إنما السلف في الثياب بصفة
~~وذراع معلوم طوله وعرضه وصفاقته وخفته] ونحوه.
# وإن اشترط صفة ثوب أراه إياه فحسن، وإن لم يره فالصفة تجزيه. ولا أعرف في
~~صفة الثوب جيدا ولا فارها في الحيوان، وإنما السلف في الثياب والحيوان على
~~الصفة. ويلزم المشتري أخذه إن كان على الصفة.
# وإن أسلمت إلى رجل مائة درهم في مائة إردب حنطة ثم استزدته بعد تمام
~~السلم أرادب معجلة أو مؤجلة إلى الأجل أو أبعد جاز، وكأنه في العقد.
# 2433 - وإذا صارفت رجلا ثم لقيته بعد ذلك فأقلته ودفعت إليه دنانيره
~~وفارقته قبل أن تقبض دراهمك، أو ابتعت منه سيفا محلى نصله تبع لفضته
~~بدنانير، ثم أقلته منه بعد ذلك ودفعته إليه وفارقته قبل أن تقبض الدنانير،
~~لم يجز في ذلك إلا المناجزة. PageV02P077 2434 - وإن أسلمت عروضا أو حيوانا
~~في طعام فأقلته منه على أن تأخذ رأس مالك وقد تغير سوقه جاز ذلك، ولا ينظر
~~إلى تغير سوقه ما لم يحل في عينه بنماء أو نقصان، بين عور أو عيب، فلا يجوز
~~حينئذ أن تقيله من الطعام كله ولا من بعضه، والنماء بمنزلة الصغير يكبر،
~~وذهاب بياض العين وزوال الصمم، فهذا يفيت الإقالة. ولو كان رأس المال جارية
~~فتغيرت في بدنها بهزال أو سمن لم تفت الإقالة، ولو كانت دابة كان الهزال
~~والسمن مفيتا للإقالة [بذلك]، لأن الدواب تشترى لشحمها، والرقيق ليسوا
~~كذلك.
# 2435 - ومن باع جارية بعبد فتقابضا، ثم مات العبد فتقايلا لم تجز الإقالة
~~إلا أن يكونا حيين، وكذلك إن حدث بالعبد عيب لم تجز الإقالة، إلا أن يعلم
~~دافع العبد بنقصه فيجوز.
# 2436 - وإن أسلم رجلان إلى رجل في طعام أو عرض فأقاله أحدهما جاز، إلا أن
~~يكونا متفاوضين فيما اسلما فيه من عرض أو طعام خاصة أو في جميع أموالهما
~~فلا يجوز، لأن ما أقال منه أو أبقى، وكذلك إن ولى حصته فلا حجة لشريكه ms0530 عليه
~~في إقالة أو تولية إن لم يفاوضه، وإنما الحجة على البائع، ولا يرجع فيما
~~أخذ شريكه، [قال سحنون: لا تجوز إقالته إلا بإذن شريكه، كما لا يقتضي إلا
~~بإذنه]، ولا يتهم البائع في أن يبيع من أحدهما على أن يسلفه الآخر، وكذلك
~~إن كان رأس المال في الطعام ثوبا ولم يتغير عينه، فأقاله أحدهما جاز، ويكون
~~شريكا له فيه.
# 2437 - وإن أسلم رجل إلى رجلين في طعام فأقاله أحدهما، [فإن] لم يكن شرط
~~حمالة أحدهما بالآخر، أيهما شاء أخذ بحقه فذلك جائز، لأنه لا يتبع كل واحد
~~منهما إلا بحصته، ولو شرط ضمانهما لم تجز الإقالة، إذ الحق كأنه على واحد
~~أقاله من بعضه. وإن أسلمت إليه دراهم في طعام أو غيره ثم أقالك قبل التفرق،
~~ودراهمك بيده، فأراد أن يعطيك غيرها مثلها فذلك له وإن كرهت، شرطت
~~استرجاعها بعينها أم لا. PageV02P078 وإن كان رأس المال عرضا يوزن أو يكال
~~[أو يعد]، أو طعاما أسلفته في عرض، لم يكن له أن يعطيك إلا ذلك بعينه، لأن
~~ذلك يباع لعينه والدراهم لا تباع لعينها.
# وكل ما ابتعته مما يكال أو يوزن من طعام أو عرض فقبضته فأتلفته فجائز أن
~~تقبل منه وترد مثله بعد علم البائع بهلاكه، وبعد أن يكون المثل حاضرا عندك،
~~وتدفعه إليه بموضع قبضته منه، وإن حالت الأسواق، وكذلك لو اغتصبته فأتلفته،
~~فإنما عليك مثله لا قيمته وإن حال سوقه، وتدفعه إليه بموضع غصبته منه.
# 2438 - وإن أسلمت ثوبا في طعام فهلك الثوب بيد البائع لم يجز الإقالة، إذ
~~لا تجوز الإقالة على قيمته ولا على ثوب مثله، ولو لم يهلك الثوب جازت
~~الإقالة إن قبضت الثوب مكانك ولم يتأخر، ولو هلك الثوب بعد الإقالة انفسخت
~~الإقالة، وبقي السلم بحاله، ولا يجوز أخذ ثوب مثله قبل أن تفترقا، ولو قبضت
~~الطعام بعد محله ثم أقلت منه، فتلف عندك بعد الإقالة قبل أن تدفعه فهو منك،
~~وتنفسخ الإقالة. وأصل قول مالك: أن من أسلم حيوانا أو رقيقا أو ms0531 عروضا لا
~~تؤكل ولا تشرب، وهي مما يكال أو يوزن أم لا، في طعام إلى أجل ثم تقايلا وقد
~~حالت أسواقها فالإقالة جائزة، إلا أن تهلك أو يدخلها نقص في أبدانها فلا
~~تجوز الإقالة حينئذ، وإن دفع إليه مثلها قبل أن يفترقا لم يجز.((1))
# * * *
# كتاب السلم الثالث
# 2439 - وإن أسلم إليك رجل مائة درهم في مائة إردب حنطة قيمتها مائتا
~~درهم، فأقالك في مرضه ثم مات، ولا مال له غيرها فإما أجاز الورثة وأخذوا
~~منك رأس المال، وإلا قطعوا لك بثلث ما عليك من الطعام، وإن حمل الثلث جميع
~~الطعام جازت الوصية، وإن كانت قيمة الطعام مائة درهم جازت الإقالة، لأنه
~~ليس فيها محاباة.
# وبيع المريض وشراؤه جائز، إلا أن تكون فيه محاباة فيكون ذلك في ثلثه.
# __________
# (1) انظر: التقييد (3/221). PageV02P079 2440 - وإن أسلمت رقيقا أو
~~حيوانا أو نخلا أو دورا أو ثوبا في طعام ثم أقلته بعد شهرين أو ثلاثة، وقد
~~استغل واستخدم وسكن وحالت الأسواق، فذلك جائز ما لم يتغير البدن بنقص أو
~~نماء، وإن كانت أمة فولدت فذلك يفيت الإقالة، والولد بمنزلة النماء في
~~البدن، ولا تجوز الإقالة فيها نفسها، ويحبس مشتريها ولدها لما يدخله من
~~التفرقة. ولو كان عبدا فأذن له في التجارة فلحقه دين فذلك عيب يمنع
~~الإقالة، علمت به أم لا، وحوالة سوق رأس المال في ذلك كله لا يمنع الإقالة،
~~إلا أن يتغير في بدنه بنقص أو نماء فيصير كأنه ليس بعين شيئه فيكون أشبه
~~بالبيع من الإقالة.
# 2441 - ومن أسلم عرضا في طعام ثم تقايلا على أن زاد أحدهما الآخر شيئا لم
~~يجز، ودخله بيع الطعام قبل قبضه، وإن أسلم عينا في طعام فأقاله، وأخذ برأس
~~ماله عرضا بعد الإقالة لم يجز، لأن ذلك بيع طعام قبل قبضه بعرض، وذكر
~~الإقالة لغو.
# 2442 - وإن ابتعت من رجل سلعة بعينها ونقدته ثمنها ثم أقلته وافترقتما
~~قبل أن تقبض رأس مالك، وأخرته به إلى سنة جاز، لأنه بيع حادث، والإقالة
~~تجري مجرى البيع فيما ms0532 يحل ويحرم. [قال مالك:] وإن أسلمت إلى رجل في حنطة أو
~~عرض ثم أقلته، أو وليت ذلك رجلا أو بعته إن كان مما يجوز لك بيعه، [لم يجز
~~لك] أن تؤخر بالثمن من وليته أو أقلته أو بعته، يوما أو ساعة، بشرط أو بغير
~~شرط، لأنه دين في دين، ولا تفارقه حتى تقبض الثمن كالصرف، ولا يجوز أن
~~تقيله من الطعام وتفارقه قبل أن تقبض رأس المال، أو يعطيك به حميلا أو
~~رهنا، أو يحيلك به على أحد، أو يؤخرك به يوما أو ساعة، لأنه يصير دينا في
~~دين، وبيع الطعام قبل قبضه، وإن أخرك به حتى طال ذلك انفسخت الإقالة وبقي
~~البيع بينكما على حاله، وإن نقدك قبل [أن] يفارقك فلا بأس به.
# 2443 - ومن أسلم في طعام وأخر النقد حتى يحل الأجل لم يجز، وهو دين بدين.
~~PageV02P080 2444 - ومن أسلم إلى رجل دراهم في طعام أو عرض أو في جميع
~~الأشياء فأقاله بعد الأجل أو قبله من بعض وأخذ بعضا لم يجز، ودخله فضة نقدا
~~بفضة وعرض إلى أجل وبيع وسلف مع ما في الطعام من بيعه قبل قبضه.
# 2445 - وإن أسلمت إلى رجل ثوبا في حيوان موصوف فقطعه جاز أن تقيله من نصف
~~الحيوان، بنصف ثوبك مقطوعا حل الأجل أم لا، إذا قبضت ذلك كان القطع قد زاده
~~أو نقصه، ولو أخذت ثوبا غير ثوبك من صنفه وزيادة معه لم يجز، ودخله سلف
~~بزيادة. وإن أخذت ثوبك بعينه وقد دخله عيب وزادك معه ثوبا من صنفه أو من
~~غير صنفه، أو حيوانا أو دنانير أو دراهم إقالة من جميع الحيوان الذي لك
~~عليه، حل الأجل أم لا، إلا أن يزيدك شيئا من صنف ما أسلمت فيه، فيجوز ذلك
~~بعد الأجل لا قبله، ولا بأس أن تأخذ منه ثوبك بعينه ببعض ما أسلمت فيه،
~~وتترك بقيته إلى أجله ولا تقدمه قبل الأجل ولا تؤخره، كما لو بعت عبدا
~~بمائة دينار إلى أجل، ثم أخذت العبد بعينه بخمسين مما ms0533 لك عليه وتركت ما بقي
~~إلى أجل فلا بأس به، فقس جميع العروض على هذا.
# 2446 - وإن ابتعت عبدين في صفقة، كل واحد بعشرة دراهم، جاز أن يقيلك من
~~أحدهما على أن يبقى الآخر عليك بأحد عشر درهما، لأنه لا بأس أن تبيع منه
~~أحدهما بدرهم أو أقل أو أكثر.
# 2447 - وإن أسلمت إلى رجل في كر حنطة ثم تقايلتما قبل الأجل أو بعده
~~فأحالك بالثمن على رجل، وتفرقتما قبل أن تقبض ما أحالك به، لم يجز، لأنه
~~دين بدين، وإن قبضت الثمن من الذي أحالك عليه قبل أن تفارق الذي أحالك فلا
~~بأس به. ولو وكل البائع من يدفع إليك رأس مالك وذهب، أو وكلت أنت من يقبض
~~[ذلك] وذهبت، فإن قبض وكيلك منه أو قبضت أنت من وكيله مكانكما قبل التفرق
~~جاز، وإن تأخر القبض لم يجز، وإن كان رأس مالك عرضا لم يجز تأخيره، وهو مثل
~~العين في هذا.((1))
# __________
# (1) انظر: المدونة (9/79، 91، 93). PageV02P081 2448 - ومن اشترى سلعة
~~بنقد فلم يقبضها حتى أشرك فيها أو ولى، وقد نقد أو لم ينقد، فلا بأس بذلك،
~~ومن ابتاع طعاما كيلا بثمن إلى أجل فلم يكتله حتى ولاه رجلا أو أشركه فيه،
~~فإن كان لا ينتقد الثمن إلا إلى أجل فجائز، وإن تعجله قبل أجله لم يجز. ولو
~~أشركه أو ولاه بعد أن اكتال الطعام وقبضه وشرط تعجيل الثمن جاز، لأنه بيع
~~مؤتنف، وإن لم يشترط النقد لم يكن له أخذه به إلا إلى الأجل الذي ابتاع
~~إليه. ولو اشترى الطعام بثمن نقدا فنقد ثمنه ثم أشرك فيه، أو ولاه قبل أن
~~يكتاله فلا بأس به إذا انتقد مثل ما نقد قبل التفرق، وإن اشترط تأخير الثمن
~~إلى أجل لم يجز، وما ابتعت من العروض والحيوان مضمونا إلى أجل، ثم بعت ذلك
~~وانتقدت ثمنه ثم فلس من ذلك في ذمته، فليس للمبتاع منك رجوع عليك وله اتباع
~~بائعك ومحاصة غرمائه.
# 2449 - وإن ابتعت سلعة بعينها فلم تقبضها حتى أشركت فيها رجلا، ms0534 ثم هلكت
~~السلعة قبل قبض المشرك، أو ابتعت طعاما [فاكتلته] ثم أشركت فيه رجلا فلم
~~تقاسمه حتى ذهب الطعام، فضمان ذلك منكما وترجع عليه بنصف الثمن.
# 2450 - وإذا ابتاع رجلان عبدا فسألهما رجل أن يشركاه فيه ففعلا فالعبد
~~بينهم أثلاثا. وكل ما اشتريت من جميع العروض والطعام فلا يجوز أن تشرك فيه
~~رجلا قبل قبضك [له] أو بعد، على أن ينقد عنك، لأنه بيع وسلف.
# 2451 - وإن أسلمت إلى رجل في طعام ثم سألك أن توليه ذلك ففعلت، جاز ذلك
~~إذا نقدك، وتكون إقالة، وإنما التولية لغير البائع.
# وإن ابتعت طعاما فاكتلته ثم أشركت فيه رجلا، أو وليته على تصديقك في كيله
~~جاز، وله أو عليه المتعارف من زيادة الكيل أو نقصانه، وإن كثر ذلك رجع عليك
~~بحصة النقصان من الثمن ورد كثير الزيادة، وإذا أشركته فيه فضمانه منكما وإن
~~لم تكتالاه. PageV02P082 2452 - وإن أسلمت في حنطة أو عروض، جاز أن تولي
~~بعضها قبل [الأجل]، ربعها بربع الثمن، وتجوز الشركة والتولية والإقالة في
~~السلم في الطعام وجميع الأشياء إذا انتقدت. وإن اشتريت سلعة ثم وليتها لرجل
~~ولم تسمها له ولا ثمنها، أو سميت أحدهما، فإن كنت ألزمته إياها لم يجز،
~~لأنه مخاطرة وقمار، وإن كان على غير الإلزام جاز، وله الخيار إذا رآها وعلم
~~الثمن، وإن أعلمته أنه عبد فرضي به، ثم سميت له الثمن فلم يرض فذلك له،
~~وهذا من ناحية المعروف يلزم المولي ولا يلزم المولى إلا برضاه، [وأما] إن
~~ابتعت منه عبدا في بيتك بمائة دينار ولم تصفه له ولا رآه قبل ذلك فالبيع
~~فاسد، ولا يكون المبتاع فيه بالخيار إذا نظره، لأن البيع وقع على الإيجاب
~~والمكايسة، ولو كنت جعلته فيه بالخيار إذا نظره، جاز وإن كان على المكايسة.
# 2453 - ويجوز بيع زريعة الفجل الأبيض والسلق والكراث والجزر والخربز((1))
~~وشبهه، قبل قبضه، لأنه ليس بطعام، وإن أنبت طعاما، فالنوى ينبت طعاما، وذلك
~~جائز فيه، وأما زريعة الفجل الذي يخرج منه الزيت فلا [يصلح أن تبيعه قبل ms0535 أن
~~تستوفيه، لأن هذا طعام، ألا ترى أن الزيت فيه؟].((2))
# 2454 - وكل طعام اشتريته بعينه أو مضمونا على كيل أو وزن أو عدد مما يدخر
~~أو لا يدخر، فلا يجو بيعكه من بائعك أو غيره حتى تقبضه، إلا أن تقيل منه أو
~~تشرك فيه أو توليه، وكذلك الإدام والشراب والملح والفلفل والكزبرة
~~والقرنباذ والشونيز والتابل، كله داخل في حكم الطعام، ولا يباع قبل قبضه،
~~ولا يصلح منه اثنان بواحد، إلا أن تختلف الأنواع منه، إلا الماء فإنه يجوز
~~بيعه قبل قبضه أو متفاضلا يدا بيد، أو بطعام إلى أجل.
# __________
# (1) الخربز بخاء معجمة فراء مهملة فباء موحدة فزاي معجمة المهناوي، صنف
~~من البطيخ معروف شبيه بالحنظل أملس مدور الرأس رقيق الجلد قاله البوني.
# (2) انظر: حاشية الدسوقي (3/337)، والمدونة (2/294). PageV02P083 وكل ما
~~أكريت به أو صالحت به من دم عمد، أو خالعت به من طعام بعينه أو مضمون على
~~كيل أو وزن، فلا تبعه حتى تقبضه، إلا أن يكون الذي بعينه مصبرا، فيجوز بيعه
~~قبل قبضه، ويجوز بيع ما أقرضته من الطعام قبل قبضه.
# 2455 - وإن كاتبت عبدك بطعام موصوف إلى أجل، جاز أن تبيعه من المكاتب
~~خاصة قبل الأجل بعرض أو بعين وإن لم تتعجله، ولا تبع ذلك الطعام من أجنبي
~~حتى تقبضه، وإنما جاز ذلك من المكاتب لأن الكتابة ليست بدين ثابت ولا يحاص
~~بها، وكما يجوز بيع الكتابة من العبد نفسه بدين إلى أجل، فلا تباع من أجنبي
~~بدين مؤجل، وقد تباع خدمة المدير منه، ولا تباع من غيره، فأما أم تبيع من
~~المكاتب نجما مما عليه من الطعام فلا يجوز، لأنه يصير بيع الطعام قبل قبضه،
~~وإنما يجوز أن تبيعه جميع ما عليه فيعتق بذلك. قال سحنون: إنما يجوز إذا
~~تعجل المكاتب عتق نفسه.
# 2457 - وكل ما أسلمت فيه من سائر العروض على عدد أو كيل أو وزن إلى أجل،
~~فجائز بيع ذلك قبل قبضه من غير بائعك، بمثل رأس مالك أو أقل أو أكثر نقدا،
~~أو ms0536 بما شئت من الأثمان، إلا أن تبيعه بمثل صنفه فلا خير فيه، [قال في كتاب
~~الهبات: إن كانت منفعة المبتاع لم يجز، وإن كانت للبائع خاصة جاز]، وجائز
~~أن تبيع ذلك السلم من بائعك بمثل الثمن فأقل منه نقدا، قبل الأجل أو بعده،
~~إذ لا يتهم أحد في أخذ قليل من كثير واتقاه عبد العزيز. وأما بأكثر من
~~الثمن فلا يجوز بحال، حل الأجل أم لا، وإن كان الذي لك عليه ثيابا فرقبية
~~جاز أن تبيعها منه قبل الأجل بما يجوز أن تسلف فيها من ثياب القطن المروية
~~والهروية والحيوان والطعام، إذا انتقدت ذلك ولم تؤخره. ولا تأخذ منه قبل
~~الأجل ثيابا فرقبية، إلا مثل ثيابك صفة وعددا، فأما أفضل من ثيابك رقاعا أو
~~أشر فلا خير فيه، اتفق العدد أو اختلف، إلا أن يحل الأجل، فيجوز ذلك كله.
~~PageV02P084 وما ابتعته بعينه من الطعام أو الشراب جزافا، أو اشتريته من
~~سائر العروض بعينه، أو مضمونا على كيل أو وزن أو جزافا من عطر أو زنبق أو
~~مسك أو حديد أو بز وشبهه، فلا بأس ببيعه قبل قبضه، من بائعك أو من غيره،
~~وتحيله عليه إلا أن يكون ذلك بين أهل العينة، فلا يجوز بأكثر مما ابتعت.
# 2458 - وأهل العينة أن يأتي رجل إلى رجل فيقول [له]: أسلفني، فيقول: لا
~~أفعل ولكن أشتري لك سلعة من السوق فأبيعها منك بكذا وكذا، ثم أبتاعها منك
~~بكذا وكذا، أو يشتري من رجل سلعة ثم يبيعها منه [إلى أجل] بأكثر مما
~~ابتاعها به.
# 2459 - وما ابتعت من الطعام بعينه، أو بغير عينه كيلا أو وزنا فلا تواعد
~~فيه أحدا قبل قبضه، ولا تبع طعاما تنوي أن تقبضه من هذا الطعام الذي
~~اشتريت.
# وإن اشتريت طعاما فاكتلته لنفسك، ورجل واقف على غير موعد، فلا بأس أن
~~تبيعه منه على كيلك، أو على تصديقك في الكيل إن لم يكن حاضرا، أو لم يكن
~~بينكما في ذلك موعد، فإن قبضه منك ثم ادعى نقصا فالقول فيه مذكور ms0537 في الجزء
~~الثاني من السلم.
# 2460 - وإن أسلمت إلى رجل في طعام فحل، فلا ينبغي أن توكل على قبضه منه
~~عبده أو مدبره أو أم ولده أو زوجته أو صغار بنيه، وهو كتوكيلك إياه فلا
~~تبعه بذلك القبض، ولك بيعه بقبض الكبير البائن من ولده.
# وإن كان لك على رجل طعام من سلم، وله عليك طعام مثله، لم يجز أن تتقاصا،
~~حلت الآجال أم لا، لأنه بيع الطعام قبل قبضه، وهو بمنزلة ما لو كان على
~~رجلين، فإن كان أحدهما من قرض والآخر سلم وأجلهما واحد والصفة والمقدار
~~متفق، فلا بأس أن يتقاصا إن حل الأجلان، ولا يجوز إن لم يحلا، وهو بمنزلة
~~ما لو كان على رجلين، فيدخله دين بدين، وبيع الطعام قبل قبضه. PageV02P085
~~2461 - وإذا أحلت على ثمن الطعام لك من له عليك مثل ذلك الثمن، من بيع سلعة
~~أو قرض، لم يجز للمحال به أن يأخذ فيه من الطعام إلا ما جاز لك، وإن ابتعت
~~طعاما فلم تقبضه حتى أسلفته لرجل، فقبضه المستسلف، فلا يعجبني أن تبيعه منه
~~قبل أن تقبضه، وإن كان لك عليه طعام من سلم، فلما حل أحالك به على رجل [له]
~~عليه طعام مثله من قرض، فإن حل أجل القرض وأجل السلم جاز، وإن لم يحل لم
~~يجز.
# 2462 - وإذا ابتاع ذمي طعاما من ذمي فأراد بيعه قبل قبضه لم أحب لمسلم أن
~~يبتاعه، ولا يجوز أن يحيلك من طعام لك عليه من سلم على طعام ابتاعه ليقضيكه
~~حتى تقبضه، لأنه بيع الطعام قبل قبضه، ولو كان هو قد قبضه جاز لك أن تأخذه
~~منه على كيله وتصديقه، وكذلك إن قبضه بمحضرك إلا أن تواعده فتقول له: اشتر
~~هذا الطعام وأنا آخذه منك فيما لي عليك، فلا خير فيه، ويدخله مع بيعه قبل
~~قبضه، بيع ما ليس عنده.
# 2463 - وإن ابتعت صبرة طعام جزافا فهلكت بعد العقد فهي منك، فإن هلكت
~~بتعدي أحد أتبعته بقيمتها من الذهب أو الفضة، كان بائعك أو غيره، ms0538 ولو
~~ابتعتها على الكيل كل قفيز بكذا فهلكت قبل الكيل بأمر من الله، كانت من
~~البائع وانتقض البيع، وإن هلكت بتعدي البائع أو أفاتها ببيع، فعليه أن يأتي
~~بمثلها تحريا، يوفيكها على الكيل، ولا خيار لك في أخذ ثمنك أو الطعام، ولو
~~استهلكها أجنبي غرم مكيلتها إن عرفت وقبضه على ما اشتريت، وإن لم يعرف
~~كيلها أغرمناه للبائع قيمتها عينا، ثم ابتعنا بالقيمة طعاما مثله،
~~ووافيناكه على الكيل، وليس ذلك ببيع الطعام قبل قبضه، لأن التعدي على
~~البائع وقع، وأما التعدي بعد الكيل فمنك. PageV02P086 2464 - ومن لك عليه
~~طعام من سلم فلا تقل له: بعه وجئني بالثمن، وهو من ناحية بيعه قبل قبضه مع
~~ما يدخله من ذهب بأكثر منها، إن كان رأس المال ذهبا، وإن كان ورقا دخله ورق
~~بذهب إلى اجل، وإن أعطاك بعد الأجل عينا أو عرضا فقال لك: اشتر به طعاما
~~وكله، ثم اقبض حقك منه لم يجز، لأنه بيع الطعام قبل قبضه، إلا أن يكون رأس
~~مالك ذهبا أو ورقا فيعطيك مثله صفة ووزنا فيجوز بمعنى الإقالة، وإن كان رأس
~~مالك لا يساوي الطعام الذي لك عليه، لأنك لو هضمت عنه بعض الطعام وأخذت
~~بعضه جاز، وإن أعطاك أكثر من رأس مالك أو أقل لم يجز، لأنه خرج عن الإقالة
~~وصار بيع الطعام قبل قبضه، ولو كان سلمك في عروض جاز أن يعطيك مثل رأس مالك
~~أو أقل، وأما أكثر منه فلا يجوز [بحال].
# 2465 - وإن ابتعت من رجل سلعة بدنانير أو دراهم إلى أجل على أن توفيه
~~الثمن بإفريقية فله إذا حل الأجل أن يأخذك بالثمن حيث ما وجدك، وأما إن
~~أسلمت إليه في سلعة لا حمل لها ولا مؤنة، مثل: اللؤلؤة وشبهها، [أو قليل
~~المسك]، فليس لك أن تأخذه بذلك إلا في البلد الذي اشترطت فيه أخذه، لأن سعر
~~ذلك مختلف في البلدان بخلاف العين.
# 2466 - وإن أسلمت إلى رجل في طعام ببلد على أن تأخذه في بلد آخر مسافة
~~ثلاثة أيام، جاز ms0539 ذلك لاختلاف سعرهما بخلاف البلد الواحد، وإن ابتعت منه
~~طعاما بعينه بالإسكندرية على أن يحمله لك إلى الفسطاط، فإن كان على أن
~~يوفيكه بالفسطاط لم يصلح، لأنه شراء شيء بعينه إلى أجل، واشتراط ضمانه
~~عليه، وإن كنت تقبضه بالإسكندرية ويحمله لك إلى الفسطاط جاز، لأنه بيع
~~وكراء في صفقة، وذلك جائز. PageV02P087 2467 - وإن أسلمت إليه في طعام إلى
~~أجل على أن تقبضه بإفريقية جاز، وليس لك أخذه بعد الأجل إلا في إفريقية،
~~بخلاف أن تقرضه طعاما ببلد على أن يوفيكه ببلد آخر، هذا لا يجوز، لأنه ربح
~~الحملان، فإن أبى الذي لك عليه الطعام من سلم أن يخرج إلى إفريقية لما حل
~~الأجل أو عند حلوله، جبر على الخروج، أو يوكل من يوفيك الطعام بإفريقية،
~~وليس له أن يوفيك الطعام في غير إفريقية، وإن فات الأجل.
# 2468 - ولك منع غريمك من بعيد السفر الذي يحل دينك قبل قدومه، ولا يمنع
~~من قريبه الذي يؤوب منه قبل محل دينك.
# 2469 - وإن بعت من رجل مائة أردب سمراء بمائة دينار إلى أجل، فلما حل
~~الأجل أخذت منه بالثمن مائة إردب سمراء جاز، وإن أخذت به خمسين لم يجز،
~~وأخاف أن يكون الخمسون ثمنا للمائة، أو تكون مائة إردب سمراء بخمسين إردب
~~[سمراء] إلى أجل، ولا تأخذ خمسين إردب سمراء مع نصف الثمن، فيصير بيعا
~~وسلفا، ولا تأخذ بالمائة الدنانير محمولة أو شعيرا، حل الأجل [أم لا، كما
~~لو بعت برنيا فلا تأخذ في ثمنه عجوة أو صيحانيا، ويجوز أن تأخذ برنيا مثل
~~كيله وصفته].
# 2470 - وإن بعت ثوبا بمائة درهم إلى شهر، جاز أن تشتريه بعرض أو طعام
~~نقدا، كان ثمن العرض أقل من المائة أو أكثر، وإن اشتريته بعرض مؤجل إلى مثل
~~أجل المائة أو دونه أو أبعد منه، لم يجز، لأنه دين بدين.
# [ومن] له على رجل مائة إردب سمراء إلى أجل، فلما حل أخذ منه خمسين محمولة
~~وحط [عنه] ما بقي، فإن كان بمعنى الصلح والتبايع لم يجز، وإن ms0540 كان ذلك
~~اقتضاء [من خمسين] منها، ثم حطه بعد ذلك بغير شرط جاز، وكذلك في أخذه خمسين
~~سمراء من مائة محمولة وحطه ما بقي، ولو صالحه بعد الأجل من المائة السمراء
~~على مائة محمولة إلى شهرين لم يجز، إلا أن يقضيها يدا بيد، فيجوز.
~~PageV02P088 2471 - ولا بأس بشراء التمر والرطب والبسر في رؤوس النخل بحنطة
~~نقدا، إن جذ ما في النخل وتقابضا قبل التفرق وإلا لم يجز. ولو اشتراه بعين
~~أو عرض مؤجل وتفرقا قبل أن يجذ ما في [رؤوس] النخل جاز، لأن الثمار إذا
~~طابت حل بيعها بنقد أو دين، ولا يمنع صاحبها منها، وأكره لمن يبيع الزيت
~~والخل بالحنطة أن يكيلها، ثم يدخل حانوته لإخراج ذلك، ولكن يدع الحنطة عند
~~صاحبها، ثم يخرج ذلك فيأخذ ويعطي كالصرف، ولا خير في بيع حنطة حاضرة، بتمر
~~أو شعير غائب في دار صاحبك يبعث فيه، أو هما جميعا غائبان، وإن تقابضتما
~~قبل التفرق، إلا أن يحضر ذلك كله فيجوز.
# 2472 - ولا يجوز تمر برطب أو ببسر أو بكبير البلح، ولا كبير البلح برطب
~~أو بسر، ولا بسر برطب على حال، لا مثلا بمثل ولا متفاضلا، ولا يجوز التمر
~~بالتمر، ولا الرطب بالرطب، ولا البسر بالبسر، ولا البلح الكبار بالبلح
~~الكبار، إلا مثلا بمثل يدا بيد، ولا يجوز متفاضلا. ويجوز التفاضل في صغير
~~البلح بكبيره، أو ببسر أو برطب أو بتمر يدا بيد، واختلف قول مالك في النوى
~~بالتمر، وأجازه ابن القاسم يدا بيد، وإلى أجل، لأن النوى ليس بطعام، وأجاز
~~مالك النوى بالحنطة وغيرها [يدا بيد وإلى أجل]، ولم يختلف قوله فيه.
# 2473 - ومجمل النهي عن اللحم بالحيوان إنما ذلك من صنف واحد، لموضع
~~التفاضل فيه والمزابنة، فذوات الأربع الأنعام والوحش كلها صنف واحد، لا
~~يجوز التفاضل في لحومها، ولا حي منها بمذبوح. والطير كلها صغيرها وكبيرها،
~~وحشيها وإنسيها، صنف واحد لا يجوز التفاضل في لحومها ولا حي منها بمذبوح.
~~ولحم الحوت كله صغيره وكبيره صنف واحد لا يجوز التفاضل فيه. ms0541
# ويجوز لحم الطير بحي من الأنعام والوحش، أو لحم الأنعام والوحش والحوت
~~بالطير كلها، أحياء نقدا أو إلى أجل، وما كان من الطير والأنعام والوحش لا
~~يحيا وشأنه الذبح فلا خير فيه بالحوت ولا بلحم من غير صنفه إلا يدا بيد.
~~PageV02P089 وكل شيء من اللحم يجوز فيه التفاضل، فجائز فيه الحي بالمذبوح.
# 2474 - ومن أراد ذبح عناق كريمة((1)) أو حمام أو دجاج، فأبدلها رجل [منه]
~~بكبش وهو يعلم أنه أراد ذبح ذلك فجائز، وأما المدقوقة العنق أو الصلب أو
~~الشارف وشبه ذلك مما يصير إلى الذبح ولا منفعة فيه إلا اللحم، فلا أحب شيئا
~~منها، وإن عاش بطعام إلى أجل، ولا بلحم من صنفه يدا بيد، [وخالفه أشهب وجعل
~~له حكم الحي].
# 2475 - وكذلك من اشترى شاة يريد ذبحها بطعام إلى أجل، فإن كانت حية
~~صحيحة، مثلها يقتنى وليست بشاة لحم جاز، وإن كانت شاة لحم فلا خير فيه إلى
~~أجل.
# 2476 - ولا بأس بلحم الأنعام بالخيل وسائر الدواب نقدا أو مؤجلا، لأنها
~~لا تؤكل لحومها، وأما بالهر والثعلب والضبع فمكروه، لاختلاف الصحابة في
~~أكلها، ومالك يكره أكلها من غير تحريم.
# ولا بأس بالجراد بالطير، وليس هو بلحم، ويجوز واحد من الجراد باثنين من
~~الحوت يدا بيد.
# 2477 - ويجوز لبن حليب فيه زبدة بلبن مضروب قد أخرج زبده، أو بلبن اللقاح
~~أو بلبن الإبل ولا زبد فيه مثلا بمثل، كما جاز دقيق بقمح، وللقمح ريع بعد
~~طحنه، ولا يجوز التفاضل في شيء من ذلك.
# ولبن الإبل والبقر والغنم صنف لا يجوز التفاضل فيه، ويجوز مثلا بمثل يدا
~~بيد، كلحومها.
# 2478 - ويجوز السمن بلبن أخرج زبده، فأما بلبن فيه زبد فلا يجوز.((2))
~~ولا بأس بشاة لبون بلبن، أو بزبد أو بسمن أو بجبن أو بحالوم، يدا بيد، ولا
~~ينبغي إلى أجل أيهما عجلت، وكذلك إن كان مع السمن أو الجبن عرض أو دراهم.
# ولا بأس بشاة لا لبن فيها بلبن أو سمن إلى أجل، وأما شاة لبون بطعام إلى
~~أجل فجائز، ms0542 لأنه لا يخرج منها.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/362)، والتمهيد (5/147).
# (2) انظر: مواهب الجليل (4/358)، والتاج والإكليل (4/359). PageV02P090
~~2479 - ويجوز شراء شاة عليها جزة صوف كاملة بجزة صوف. ولا بأس بكتان بثوب
~~كتان، أو صوف بثوب صوف، أو نحاس بتور نحاس، كل ذلك نقدا، ولا خير في فلوس
~~بنحاس، إلا أن يتباعد ما بينهما، وتكون الفلوس عددا، وإن كانت جزافا فلا
~~خير في شرائها بذلك، ولا بعين أو عرض، لأن ذلك مخاطرة وقمار.
# 2480 - ومن اشترى قصيلا ليقصله، أو تبنا بشعير نقدا جاز، وكذلك القرظ
~~الأخضر واليابس بالبرسيم يدا بيد، والقصب بزريعته يدا بيد، ويجوز قصيل نقدا
~~في شعير مؤجل، ولا خير في شعير نقدا بقصيل إلى أجل، إلا إلى أجل لا يصير
~~الشعير فيه قصيلا، ويكون مضمونا بصفة فيجوز.
# وإن بعت حب قصب أو غيره إلى أجل، فلا أحب أن تقبض في ثمنه شيئا مما ينبت
~~ذلك الحب، وهذا إذا تأخر إلى أجل ينبت من ذلك الحب، وإن كان شراؤه نقدا أو
~~إلى أمد قريب لا ينبت من [ذلك] الحب قصب، جاز.
# 2481 - ولا خير في زيت زيتون بزيتون مما يخرج الزيت أم لا((1))، ولا في
~~الجلجلان بزيته، ولا في العصير بالعنب، ولا في النبيذ بالتمر، ولا خير في
~~رب القصب بالقصب الحلو، أورب التمر بالتمر، إلا أن يدخل ذلك إبزار فيصير
~~صنعة تبيح التفاضل فيه. وصنعة رب التمر أن يطبخ فيخرج ربه فهو إذا منعقد.
# ولا يجوز خل التمر بخل العنب، إلا مثلا بمثل، وكذلك نبيذهما، ولا يجوز
~~متفاضلا لاتفاق المنافع في ذلك، بخلاف زيت الزيتون وزيت الفجل وزيت
~~الجلجلان لاختلاف نفعهما، وأما التمر أو العنب بخلهما فجائز، لطول أمد الخل
~~وللحاجة إليه.
# ولا بأس بالسويق بالدقيق أو بالحنطة متفاضلا، وكذلك سويق السلت والشعير
~~لا بأس به بالحنطة متفاضلا، ولا بأس بالخبز بالعجين أو بالدقيق أو بالحنطة
~~متفاضلا، وأما عجين بحنطة أو بدقيق فلا خير فيه، لأن الصنعة لم تغيره.
~~ويجوز القمح بدقيقه أو بدقيق شعير أو سلت ms0543 مثلا بمثل، ولا يجوز التفاضل في
~~أحدهم بدقيق الآخر.
# __________
# (1) انظر: التمهيد لابن عبد البر (14/214). PageV02P091 ويجوز مقلو
~~الحنطة بيابسها ومبلولها أو دقيقها متفاضلا، وقد غمزه مالك حتى يطحن
~~المقلو.
# 2482 - وتجوز الحنطة المبلولة بالسويق متفاضلا، ومقلو الأرز بيابسه
~~ومبلوله مثلا بمثل ومتفاضلا، ولا يجوز فريك الحنطة الرطبة بالحنطة اليابسة
~~ولا السمن بالزبد، ولا الحنطة المبلولة بالحنطة اليابسة أو المبلولة، أو
~~الشعير أو السلت متساويا ولا متفاضلا، ويجوز مبلول الأرز بغيره من سائر
~~القطاني والحبوب متفاضلا يدا بيد.
# ولا يجوز الأرز المبلول بالأرز المبلول أو اليابس، ويجوز مبلول حنطة أو
~~شعير أو سلت بجميع يابس القطاني، أو بأرز أو دخن أو سمسم ما خلا الحنطة
~~والشعير والسلت، متساويا أو متفاضلا، فأما مبلول من القطاني بيابس من صنف
~~منها آخر، فجائز على أول قولي مالك فيها أنها أصناف مختلفة في البيع، ويجوز
~~فيها التفاضل، وبه أقول.
# ولا يجوز ذلك في قوله الآخر الذي رجع إليه فجعلهما صنفا واحدا، وكره
~~التفاضل فيها.
# ولا يجوز مبلول العدس بيابسه ولا مبلوله كالحنطة، لأن البلل يختلف.
# 2483 - ولا خير في اللحم الني الغريض بقديد يابس أو مشوي، لا متساويا ولا
~~متفاضلا وإن تحرى، إذ لا يحاط بتحريه، وإلى هذا رجع مالك، وهو أحب قوليه
~~إلي بعد أن كان أجازه. PageV02P092 2484 - ولا يجوز لحم طري بلحم مالح أو
~~بممقور أو بمكسود، وهو لحم مالح، ولا طري السمك بمالحها لا متساويا ولا
~~متفاضلا، ولا يتحرى، ولا خير في يابس القديد بمشوي اللحم، وإن تحرى لاختلاف
~~اليبس، ولا بأس بلحم مطبوخ بقديد يبسته الشمس، أو بلحم غريض أو بمشوي على
~~النار بلا صنعة متفاضلا، فأما المشوي في المقلي مع خل وزيت وتابل، وربما
~~كانت له مرقة، فله حكم المطبوخ فلا يباع بمطبوخ، ولا بأس به بالني على كل
~~حال، والمطبوخ كله صنف [واحد]، وإن اختلفت صفة طبخه كقليه بعسل وآخر بلبن
~~أو خل، فلا يجوز فيه التفاضل، ولا خير في الصير بلحم الحيتان متفاضلا،
~~وصغار الحيتان بكبارها متفاضلا. ms0544 ولا خير في شاة مذبوحة بشاة مذبوحة إلا
~~مثلا بمثل تحريا إن قدر على تحريهما في جلودهما قبل السلخ.
# وما أضيف إلى اللحم من شحم وكبد وكرش وقلب ورئة وطحال وكلى وحلقوم وخصي
~~وكراع ورأس وشبهه فله حكم اللحم فيما ذكرنا، ولا يجوز ذلك باللحم ولا بعضه
~~ببعض إلا مثلا بمثل، ولا بأس بأكل الطحال.
# ولا يجوز رأس برأسين إلا أن تكون رأس كبيرة تساوي في التحري أو الوزن
~~صغيرين فيجوز. PageV02P093 2485 - وكل طعام أو إدام يدخر فلا يجوز فيه
~~التفاضل بصنفه إن كان يدا بيد، إلا ما لا يدخر من ذلك من رطب الفواكه،
~~كالتفاح والرمان والموز والخوخ ونحوه وإن ادخر، وكذلك جميع الخضر والبقول
~~فلا بأس بصنف من ذلك كله بصنفه أو بخلافه يدا بيد متفاضلا. وأما ما لا يؤكل
~~ولا يشرب فلا بأس بواحد منه باثنين من صنفه يدا بيد، ما خلا الذهب بالذهب
~~والفضة بالفضة فلا يجوز ذلك إلا مثلا بمثل يدا بيد، والفلوس بالفلوس عددا
~~مثلا بمثل، ولا يجوز السكر بالسكر متفاضلا، ولا صبرة حنطة بصبرة شعير إلا
~~كيلا مثلا بمثل، ولا إردب حنطة وإردب شعير بمثلهما، [ولا] مد حنطة ومد دقيق
~~بمثلهما، كانت الحنطتان بيضاء أو إحداهما سمراء والأخرى بيضاء، وهو ذريعة
~~إلى أن يأخذ فضل شعيره في حنطة صاحبه، ويأخذ صاحبه فضل حنطته في شعير صاحبه
~~[وهو] على الانفراد جائز، وكذلك لا يجوز مدان من طعام مدخر بمد من صنفه
~~ودراهم أو عرض، وذلك كالذهب بالذهب، والفضة بالفضة، لا ينبغي أن يكون معهما
~~أو مع أحدهما عرض أو خلافه، من ذهب أو فضة، وكذلك ما يدخر من الطعام ولا
~~يصلح فيه التفاضل، فإنه يجري مجرى الذهب بالذهب فيما ذكرنا.
# 2486 - ولا تصلح الفلوس بالفلوس جزافا ولا وزنا ولا كيلا مثلا بمثل يدا
~~بيد، ولا إلى أجل، ولا تجوز إلا عددا فلسا بفلس يدا بيد، ولا يصلح فلس
~~بفلسين يدا بيد ولا إلى جل، والفلوس في العدد بمنزلة الدنانير والدراهم في
~~الوزن، وإنما كره ms0545 ذلك مالك في الفلوس ولم يحرمه كتحريم الدنانير
~~والدراهم.((1))
# ولا خير في بيع رطل فلوس برطلي نحاس يدا بيد، لأن الفلوس لا تباع إلا
~~عددا، وبيعها وزنا أو كيلا أو جزافا بعين أو عرض من المخاطرة والقمار.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (9/115). PageV02P094 2487 - وكل شيء يجوز واحد
~~باثنين من صنفه إذا كايله أو راطله أو عاده فلا يجوز الجزاف [فيه] بينهما،
~~لا منهما ولا من أحدهما، ولا أن يكون أحدهما كيلا، ولا وزنا ولا عددا،
~~والآخر جزافا إلا أن يعطي أحدهما أكثر مما يأخذ بشيء كثير فلا باس به، وإن
~~تقارب ما بينهما لم يجز، وكان من المزابنة وإن كان ترابا.
# 2488 - ولا بأس ببيع الحديد بالحديد والنحاس بالنحاس والرصاص بالرصاص
~~متفاضلا يدا بيد. وإن بعت من رجل رطل حديد بعينه في بيتك برطلين من حديد
~~بعينه في بيته، ثم افترقتما قبل قبضه ووزنه جاز ذلك، ولكل واحد منكما قبض
~~ما ابتاع، ولا يكون ذلك دينا بدين، لأنه بعينه، فإن تلف الحديدان أو أحدهما
~~قبل الوزن انتقض البيع، ولا شيء لأحدكما على صاحبه، ولو قبض أحدكما من
~~الحديد شيئا [من صاحبه] رده.
# * * *
# الفهرس
# مقدمة التحقيق 3
# ترجمة مختصرة للمصنف 4
# التعريف بأصحاب مالك 7
# ترجمة ابن عبد البر 7
# 1- عبد الله بن وهب 13
# 2- عبد الرحمن بن القاسم 20
# 3- أشهب بن عبد العزيز 23
# 4- عبد الله بن عبد الحكم 25
# 5- المغيرة بن عبد الرحمن 27
# 6- محمد بن إبراهيم بن دينار الجهني 28
# 7- عبد العزيز بن أبي حازم 29
# 8- عثمان بن عيسى بن كنانة 32
# 9 - محمد بن مسلمة أبو هشام المخزومي الفقيه المدني 32
# 10- عبد الله بن نافع الصائغ أبو محمد 33
# 11- عبد الله بن نافع الزبيري 36
# 12- عبد الملك بن عبد العزيز ابن أبي سلمة الماجشون 37
# 13- مطرف بن عبد الله 42
# 14- يحيى بن يحيى الأندلسي 45
# 15- علي بن زياد التونسي 48
# 16- عبد الله بن غانم الأفريقي 50
# 17- معن بن عيسى 53
# 18- عبد الله بن مسلمة 56
# 19- أبو مصعب ms0546 الزهري 56
# 20- يحيى بن يحيى بن بكير 59
# السماعات 62
# كتاب الطهارة 64
# باب النجاسة 69
# في الوضوء بماء البئر تقع فيه الدابة 71
# في الرعاف 75
# في المسح على الخفين 76
# ما جاء في التيمم 77
# ما جاء في الحيض 80
# القول في دم النفاس والحامل ترى دما 82 PageV02P095 كتاب الصلاة الأول 83
# كتاب الصلاة الثاني 100
# جامع القول في السهو 107
# جامع القول في صلاة الجمعة 110
# ما جاء في صلاة الخوف 114
# في صلاة الخسوف 115
# صلاة الاستسقاء 116
# في صلاة العيدين والتكبير في أيام التشريق 117
# كتاب الجنائز 119
# في غسل الميت 121
# كتاب الصيام 124
# في قيام رمضان 132
# كتاب الاعتكاف 134
# ما جاء في ليلة القدر 139
# كتاب الزكاة الأول 140
# زكاة الحلي 141
# في زكاة الدين 144
# باب جامع في الفائدة والغلة والاقتضاء 145
# في زكاة المديان 148
# في زكاة القراض 149
# في أخذ الزكاة من تجار المسلمين 149
# القول في زكاة المعادن والركاز 151
# كتاب الزكاة الثاني 157
# باب في زكاة الثمار والحبوب 165
# في زكاة الفطر 169
# كتاب الحج الأول 173
# كتاب الحج الثاني 189
# ما نحر قبل الفجر 197
# كتاب الحج الثالث 207
# كتاب الصيد 224
# كتاب الذبائح 230
# كتاب الضحايا 233
# كتاب الجهاد 237
# كتاب الأيمان والنذور 248
# كتاب النكاح الأول 268
# كتاب النكاح الثاني 285
# في أقل الصداق وحكم النكاح بأقل منه وبغير صداق 288
# كتاب النكاح الثالث 302
# كتاب الظهار 314
# في منع المظاهر من امرأته حتى يكفر 317
# كتاب التخيير والتمليك 325
# كتاب الإيلاء 335
# كتاب اللعان 342
# كتاب الأيمان بالطلاق 347
# كتاب إرخاء الستور 360
# كتاب العدة وطلاق السنة 375
# كتاب الرضاع 390
# كتاب الاستبراء 394
# كتاب العتق الأول 403
# كتاب العتق الثاني 420
# كتاب التدبير 431
# كتاب المكاتب 437
# كتاب أمهات الأولاد 455
# كتاب الولاء والمواريث 465
# كتاب السلم الأول 479
# كتاب السلم الثاني 491
# كتاب السلم الثالث 504 PageV02P096 تهذيب مسائل المدونة
# المسمى
# التهذيب ms0547 في اختصار المدونة
# تصنيف
# أبي سعيد خلف بن أبي القاسم القيرواني البراذعي
# [من علماء القرن الرابع الهجري]
# الجزء الثانى
# تحقيق وتعليق
# أبو الحسن أحمد فريد المزيدي
# (كتاب الصرف)
# 2489 - قال مالك: ومن اشترى حليا مصوغا فنقد بعض ثمنه وتأخر البعض، بطلت
~~الصفقة كلها، وهو صرف.((1))
# ومن كان له على رجل مائة دينار فباعها منه بألف درهم فقبض [منها]
~~تسعمائة، وفارقه قبل قبض الباقي لم يصلح ويرد الدراهم، وتبقى له المائة
~~دينار على حالها، ولو قبض الدراهم كلها جاز، ولو كان له عليه ألف درهم حالة
~~فباعها منه بطوق ذهب، ثم فارقه قبل قبضه فلا خير فيه، ويرد الطوق، ويأخذ
~~دراهمه، والحلي في هذا والمسكوك والتبر سواء، لا يجوز في شيء من ذلك تأخير
~~ولا نظرة إلا يدا بيد.
# 2490 - ومن صرف من رجل مائة دينار بألف درهم فنقده خمسين دينارا وقبض ألف
~~درهم ثم فارقه، فالجميع منتقض، ولا يجوز منه حصة الخمسين النقد، لأن الصفقة
~~وقعت فاسدة، ولو تقابضا الجميع ثم وجد من الدنانير خمسين رديئة، انتقض من
~~الصرف حصة الخمسين فقط، لأن هذا صرف صحت عقدته، ولو رضي الرديئة تم جميعه.
# ومن صرف من رجل دينارا بعشرين درهما، فقبض عشرة وقال له: أعطني بالعشرة
~~الأخرى أرطال لحم كل يوم رطلا لم يجز. ولا يجوز تأخير ما وقع مع الدراهم من
~~عرض، وإن تعجل ذلك جاز.
# ومن اشترى من رجل سلعة إلى أجل بنصف دينار نقدا، فأعطاه بعد الصفقة
~~دينارا ليرد عليه نصفه دراهم بغير شرط فلا خير فيه، لأنه صرف فيه سلعة
~~تأخرت، ولم يجز مالك اجتماع بيع وصرف في صفقة واحدة، إلا أن تكون دراهم
~~يسيرة كالعشرة ونحوها، وإن كثرت الدراهم لم يجز، ولا بأس بصرف دينار بدراهم
~~وفلوس.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/301)، والتمهيد لابن عبد البر (6/468)،
~~والمدونة الكبرى (8/393)، والتقييد (3/150)، وشرح الحدود (335)، والمقدمات
~~لابن رشد (2/14). PageV03P001 ومن اشترى ثوبا وذهبا يسيرا لا يكون صرفا
~~بدراهم فتأخر درهم منها بطل البيع، وإن كانت الذهب كثيرة ms0548 لم تجز، وإن انتقد
~~جميع الصفقة، ومن اشترى فلوسا بدراهم أو بخاتم فضة أو ذهب أو بتبر ذهب أو
~~فضة فافترقا قبل أن يتقابضا لم يجز، لأن الفلوس لا خير فيها نظرة بالذهب
~~والورق.
# قال مالك: وليس بحرام بين، ولكني أكره التأخير فيها. ولو جرت الجلود بين
~~الناس مجرى العين المسكوك لكرهت بيعها بذهب أو ورق نظرة.
# ولا يباع فلس بفلسين نقدا ولا مؤجلا.
# 2491 - وإن اشتريت من رجل عشرين درهما بدينار وأنتما في مجلس [واحد]، ثم
~~استقرضت أنت دينارا من رجل إلى جانبك، واستقرض هو الدراهم من رجل إلى جانبه
~~فدفعت إليه الدينار، وقبضت الدراهم، فلا خير فيه، ولو كانت الدراهم معه
~~واستقرضت أنت الدينار، [فإن] كان أمرا قريبا كحل الصرة لا يقوم لذلك ولا
~~يبعث وراءه، جاز، ولم يجزه أشهب.
# 2492 - وأكره للصيرفي أن يدخل الدينار في تابوته أو يخلطه ثم يخرج
~~الدراهم، ولكن يدعه حتى يزن دراهمه فيأخذ ويعطي، وأكره أن يصارفه في مجلس،
~~ويناقده في آخر، أو يجلسا ساعة ثم يتناقدا قبل أن يفترقا.((1))
# ومن لقي رجلا معه دراهم فواجبه عليها، ثم مضى [معه] إلى الصيارفة
~~ليتناقدا، لم يجز، ولو قال له المبتاع: اذهب بنا إلى السوق بدراهمك فإن
~~كانت جيادا أخذتها منك كذا وكذا درهما بدينار، لم يجز، ولكن يسير معه على
~~غير موعد، فإن أعجبه شيء أخذ وإلا ترك.
# ولا خير في أن يبتاع الوارث من الميراث حلي فضة أو ذهب، أو ما فيه حلية
~~أقل من الثلث، مثل السيف وشبهه، ويكتب على نفسه ويتأخر الوزن أو يؤخر
~~المحاسبة، أو ليقوما إلى السوق فينقد، [فلا يعجبني ذلك] ولا ينبغي، وأراد
~~منتقضا، إلا أن يتناقدا حين البيع، ألا ترى لو تلف بقية المال أنه يرجع
~~عليهم فيما صار لهم فيقتسمونه فلا يجوز إلا بالنقد، وكذلك الأجنبي.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/309)، ومواهب الجليل (4/309). PageV03P002
~~2493 - وإن صرفت من رجل دينارا بعشرين درهما، فلما قبضت الدينار تسلفت منه
~~عشرين درهما ثم رددتها إليه في صرف ديناره، ms0549 لم يجز، وكأنك أخذت دينارا في
~~عشرين درهما إلى أجل. ولو بعت منه دنانير فضة بدنانير قائمة فراطلته بها
~~وزنا بوزن ثم تقابضتما فأراد أحدكما أن يصرف من صاحبه دينارا مما أخذ منه،
~~لم يجز.
# 2494 - وإن قبضت من غريمك دينا، فلا تعده إليه مكانك سلما في طعام أو
~~غيره، وكذلك لو أسلمت إليه دنانير في طعام، ثم قضاكها بحدثان ذلك من دين لك
~~عليه بغير شرط، لم يجز، ويكره ذلك كله بحدثانه.
# 2495 - وإن كان لك على رجل دراهم حالة فبعتها من رجل بدنانير نقدا، لم
~~يصلح ذلك إلا أن يقبض منك الدنانير وينقدك غريمك الدراهم مكانه يدا بيد.
~~وبيع الدين إنما يجوز بعرض نقدا فإذا بيع بعين، لم يجز إلا يدا بيد.
# 2496 - قال عبد العزيز: وإذا أردت أن تبيع ذهبا نقصا بوازنة فلم تجد من
~~يراطلك فبع نقصك بورق ثم ابتع بورق وازنة، ولا تجعل ذلك من رجل واحد فإن
~~ذلك ذهب بذهب وزيادة.
# 2497 - ومن اشترى سيفا محلى كثير الفضة نصله تبع لفضته بعشرة دنانير،
~~فقبضه ثم باعه مكانه من رجل إلى جنبه قبل النقد ثم نقد الثمن، لم ينبغ أن
~~يقبض السيف حتى يدفع الثمن، فإن وقع ذلك مضى البيع وجاز إذا نقده مكانه.
~~وأما إن قبض المبتاع السيف وفارق البائع قبل أن ينقده ثم باع السيف فبيعه
~~جائز، ويضمن المبتاع الأول لبائعه قيمة السيف من الذهب يوم قبضه كبيع فاسد.
~~ولو لم يخرجه من يده لم يفته حوالة سوق،، وله رده كالصرف، ولا يفيت الذهب
~~والفضة تغير سوق، وإن أصابه بيده عيب فانقطع أو انكسر جفنه فعليه قيمته يوم
~~قبضه.
# 2498 - وإن صرفت من رجل [دينارا] بعشرين درهما، فدفعت إليه الدينار
~~وأمرته أن يدفع الدراهم أو نصفها إلى غريمك وقبضت أنت ما بقي، وذلك كله
~~معا، لم ينبغ ذلك حتى تقبضها أنت منه، ثم تدفعه إلى من شئت، لأنكما
~~افترقتما قبل تمام القبض. PageV03P003 2499 - وإن وكلت رجلا يصرف لك
~~دينارا، فلما صرفه أتيته قبل ms0550 أن يقبض فأمرك بالقبض وقام فذهب، فلا خير فيه.
# 2500 - ولا يصلح للرجل أن يصرف ثم يوكل ن يقبض له، ولكن يوكل من يصرف له
~~ويقبض.
# ومن لك عليه دراهم فقلت له: صرفها لي بدينار وجئني به، لم يجز، وكأنك
~~فسختها [عليه] في دينار فيصير صرفا متأخرا، أو أخرته بها إلى أن يشتريه لك
~~فيصير سلفا جر منفعة، وكذلك إن أمرته أن يبيع لك طعاما لك عليه من بيع قبل
~~أن تقبضه ويدخله بيعه قبل قبضه، وإن كان رأس مالك فيه عينا فباعه بخلافه من
~~العين دخله مع ذلك تأخير الصرف، وإن باعه بصنفه أزيد أو أنقص دخله الربا مع
~~ذلك.
# 2501 - وإن صرف منك رجل دينارا فلما وزنت له الدراهم وقبضها أراد مقاصتك
~~بدينار له عليك، فإن رضيت جاز وإن لم ترض غرم لك دينار الصرف وطالبك
~~بديناره.
# ومن لك عليه نصف دينار ودراهم، فصرف منك دينارا ثم قضاك دراهمك مكانه أو
~~أعطاك دينارا لتأخذ نصفه قضاء من دراهمك وتعطيه بنصفه دراهم، فلا بأس
~~به.((1))
# 2502 - ومن استقرضت منه دنانير أو دراهم فلا تصرفها منك مكانك، فيئول إلى
~~الصرف نظرة، إلا أن أقرضكها حالة فابتعت بها منه سلعة نقدا أو إلى أجل، أو
~~أقرضكها إلى أجل فابتعت بها منه سلعة يدا بيد، فلا بأس به. وإن أقرضكها إلى
~~أجل فرددتها إليه في شيء إلى أجل، لم يجز، وصار دينا بدين.
# 2503 - ومن لك عليه ألف درهم إلى أجل فلما حل دفع إليك عرضا فقال: بعه
~~واستوف حقك، جاز، إلا أن يعطيك سلعة من صنف ما بعت منه بدينك، وهي أفضل،
~~فلا يجوز، وأما إذا كانت مثلها في الصفة والجودة أو أدنى، فلا تهمة في ذلك.
# ومن له عليك دراهم فلا يعجبني أن تعطيه دينارا ليصرفه ويستوفي دراهمه،
~~وأخاف أن يحبسه فيصير مصرفا من نفسه، وكذلك الفلوس.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/310). PageV03P004 2504 - وكره مالك أن تصرف
~~دراهمك من رجل بدنانير ثم تبتاع منه بتلك الدنانير دراهم غير دراهمك، أو ms0551
~~غير عيونها في الوقت، أو بعد يوم أو يومين. قال ابن القاسم: فإن طال الزمان
~~وصح أمرهما فلا بأس به.
# 2505 - ويجوز الصرف من عبدك النصراني كالأجنبي، وكره مالك أن يكون
~~النصارى في أسواق المسلمين [صيارفة] لعملهم بالربا، وارى أن يقاموا.
# 2506 - وإن بعت درهما بنصفه فلوسا ونصفه فضة، أو اشتريت بنصفه أو ثلثيه
~~طعاما وأخذت بباقيه فضة جاز، وإن أخذت بثلثه طعاما [وأخذت] بباقيه فضة،
~~فمكروه.
# 2507 - ومن غصبك دنانير فجائز أن تصرفها منه بدراهم [وتقبضها]، ذكر أن
~~الدنانير عنده حاضرة أو لم يذكر، لأنها في ذمته. ولو غصبك جارية جاز أن
~~تبيعها منه وهي غائبة ببلد آخر وينقدك إذا وصفها، لأنها في ضمانه،
~~والدنانير في ذلك أبين، ولا تصرف منه وديعة لك أو رهنا في بيته من ذهب أو
~~فضة حلي أو مسكوك، لأنه ذهب بفضة ليس يدا بيد، إلا أن تكون الوديعة حاضرة،
~~ولو أودعته مائتي درهم ثم لقيته والدراهم في بيته فهضمت عنه مائة على أن
~~أعطاك مائة من غير المائتين لم يجز، وإنما يجوز أن تأخذ منها مائة وتدع له
~~مائة، وإن أودعته دنانير فصرفها بدراهم، أو ابتاع بها سلعة فليس لك أن تأخذ
~~ما ابتاع أو صرف، وإنما لك عليه مثل دنانيرك. وإن أودعته عرضا أو طعاما
~~فباعه بعرض أو طعام، كنت مخيرا في [أخذ] ما باعه به، أو أخذ المثل فيما
~~يقضى بمثله، والقيمة فيما لا مثل له.((1))
# 2508 - ولا بأس بشراء سلعة بعينها بدينار إلا درهما إن كان ذلك نقدا، فإن
~~تأخر الدينار أو الدرهم أو السلعة وتناقد الباقي لم يجز. وروى أشهب عن
~~مالك: إن كان الدينار والدرهم نقدا والسلعة مؤخرة فجائز.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/268) 312). PageV03P005 قال ابن القاسم: وإن
~~تأخر الدينار والدرهم إلى أجل واحد وعجلت السلعة فجائز، وكذلك إن اشتراها
~~بدينار إلا درهمين في جميع ما ذكرنا، وإن كانت بدينار إلا ثلاثة دراهم لم
~~أحب ذلك إلا نقدا، وجعل ربيعة الثلاثة كالدرهمين، ولم يجز مالك الدرهم
~~والدرهمين إلا ms0552 زحفا، فأما بدينار إلا خمسة دراهم أو عشرة فيجوز نقدا كله،
~~ولا ينبغي التأخير في شيء من ذلك للغرر فيما يغترق ذلك من الدينار عند
~~الأجل إن حال الصرف.
# قال يحيى بن سعيد: لم أزل أسمع أنه يكره أن يبتاع الرحل ببعض دينار شيئا
~~ويأخذ بفضله ورقا، ويترك ما ابتاع حتى يعود في يوم آخر فيأخذه، لأن ذلك يرى
~~صرفا.
# 2509 - قال مالك: وإن ابتاع منه سلعة بثلثي دينار فقال له بعد البيع: هذا
~~دينار فاستوف منه ثلثيك وأمسك ثلثه عندك، فلا بأس به إذا صح ذلك ولم يكن
~~بينهما في ذلك شرط عند البيع ولا عادة ولا إضمار.
# 2510 - ومن قدم تاجرا ومعه ألوف دراهم ورقيق ومتاع ونقر فضة، فاشترى ذلك
~~كله [منه رجل] صفقة واحدة بألف دينار وتناقدا لم يجز، إذ لا يجوز صرف وبيع
~~في صفقة، ولا شركة وبيع، ولا نكاح وبيع، ولا جعل وبيع، ولا قراض وبيع، ولا
~~مساقاة وبيع.
# 2511 - وإن ابتعت سلعة بخمسة دنانير إلا درهما أو درهمين، فندقته أربعة
~~دنانير وتأخر الدينار الباقي أو الدراهم، أو نقدته الدينار وأخذت الدرهم
~~وأخرت الأربعة لم يجز ذلك، إذ للدراهم في كل دين حصة، ولو ابتعتها بخمسة
~~دنانير إلا ربعا أو سدسا جاز تعجيل الأربعة، وتأخير [الدينار] الباقي [حتى
~~يأتيك بخمس أو بربع وتدفع إليه الدينار، وكذلك إن] [تأخرت الأربعة ودفع
~~دينارا]، أو أخذ سدسه أو ربعه مكانه دراهم، [فلا بأس به]، لأن الجزء من
~~الدينار لا يجري في سائره. PageV03P006 2512 - ومن باع سلعة بدينار إلا
~~قفيز حنطة نقدا، جاز ذلك، كان الدينار نقدا أو مؤجلا، وكأنه باع السلعة
~~وقفيز حنطة بدينار، هذا إن كان القفيز والسلعة عنده، وإلا لم يجز، ودخله
~~بيع ما ليس عنده.
# 2513 - قال ابن المسيب: ومن باع من رجل طعاما بدينار ونصف درهم فلا يأخذ
~~من المبتاع بنصف الدرهم طعاما، ولكن يأخذ منه درهما ويعطيه ببقيته طعاما.
~~قال مالك: إنما كرهه سعيد لأنه يصير دينارا وطعاما بطعام، قال مالك: ولو
~~كان ms0553 نصف الدرهم ورقا أو فلوسا أو غير الطعام جاز.
# 2514 - وإن صرفت من رجل دينارا بدراهم فلم تقبضها حتى أخذت بها منه سلعة،
~~أو قبضت منه نصفها، وأخذت بنصفها سلعة مكانك، فذلك جائز، فإن رددت السلعة
~~بعيب رجعت بدينارك، ولو صرفته منه بدراهم على أن تأخذها منه سمنا أو زيتا
~~نقدا أو مؤجلا، أو على أن تقبضها ثم تشتري بها منه هذه السلعة، فذلك جائز،
~~فإن رددت السلعة يعيب رجعت بدينارك، لأن البيع إنما وقع بالسلعة، واللفظ
~~لغو، وإنما ينظر مالك إلى فعلهما لا إلى قولهما وليس هذا من بيعتين في
~~بيعة.
# 2515 - ولا يجوز بيع سلعة ودراهم كثيرة بذهب، لأنه بيع وصرف، وإن كانت
~~الدراهم يسيرة أقل من صرف دينار جاز ذلك كله نقدا، وإن نقدك من الذهب حصة
~~الدراهم وأخر ما قابل السلعة لم يجز، ويجوز بيع سلعة ودراهم بعروض نقدا، أو
~~إلى أجل، ولا يجوز بيعها بورق نقدا، ولا إلى أجل. وأصل قول مالك في بيع ذهب
~~بفضة مع أحدهما أو مع كل واحد منهما سلعة، فإن كانت سلعة يسيرة تكون تبعا
~~جاز. وإن كثرت السلعة لم يجز، إلا أن يقل ما معها من ذهب أو فضة، وهذا كله
~~نقدا.
# وإن كان الذهب والورق والعرضان كثيرين لا خير فيه. PageV03P007 ولا يجوز
~~بيع فضة وذهب بذهب، ولا [بيع] إناء مصوغ من ذهب بذهب وفضة، ولا يباع حلي
~~فيه ذهب وفضة بذهب ولا بفضة نقدا، كانت الفضة الأقل أو الذهب كالثلث أو
~~أدنى، [وأجاز أشهب وعلي بن زياد أن يباع بأقلهما فيه، ويباع بالعروض
~~والفلوس، ورواه علي عن مالك].
# 2516 - ولا يجوز بيع ثوب ودراهم بعبد ودراهم، وإن تناقدا قبل التفرق،
~~وأصل قول مالك أن الفضة بالفضة مع أحد الفضتين أو مع كل واحد منهما سلعة لا
~~يجوز، كانت الفضة كثيرة أو يسيرة.
# 2517 - والسيف المحلى والمصحف والخاتم إذا كان ما فيه من الفضة تبعا
~~كالثلث فأدنى، جاز بيعه بفضة نقدا، وإن كثرت الحلية وصار الفضل تبعا لم يجز ms0554
~~بيعه بالفضة. ولا يجوز بيعه بفضة أو بذهب إلى أجل، قلت الحلية أو كثرت،
~~ويجوز بيعه بذهب نقدا، قلت الحلية أو كثرت، فإن بيع السيف بفضة أو بذهب إلى
~~أجل، والذي فيه من الفضة تبع فسخ ذلك، إن كان قائما، وإن فات بتفصيل حلية
~~أمضيته، لأن ربيعة كان يجيز بيعه بذهب إلى أجل إذا كانت حليته تبعا، وإنما
~~كرهه مالك ولم يشدد فيه الكراهة، وجعله كالعرض لجواز اتخاذه، ولأن نزعه
~~مضرة.
# وما حلي بفضة من سرج أو قدح أو سكين أو لجام أو ركاب مموه أو مخروز عليه،
~~أو خرز مموه وشبه ذلك، فلا يجوز بيعه بفضة، وإن قلت حليته، لأن اتخاذ هذه
~~الأشياء من السرف، بخلاف ما أبيح اتخاذه من السيف المحلى والمصحف والخاتم،
~~وكان مالك لا يرى بأسا أن يحلى المصحف، وكان يكره هذه الأشياء التي تصاغ من
~~الفضة، مثل: الإبريق ومداهن الفضة والذهب، ومجامر الفضة والذهب، والأقداح
~~واللجم والسكاكين المفضضة، وإن كانت تبعا، وكره أن تشترى.
# 2518 - [قال ابن القاسم:] ومن اشترى إبريق فضة بدنانير أو دراهم فاستحقت
~~الدنانير أو الدراهم، انتقض البيع لأنه صرف. PageV03P008 2519 - ومن صرف
~~دينارا بدراهم فاستحقت الدراهم انتقض الصرف، وقال أشهب: لا ينتقض إلا أن
~~تكون دراهم معينة، فإن لم تكن معينة يريه إياها، وإنما باعه من دراهم عنده
~~من كيسه أو تابوته، فعليه مثلها ما لم يفترقا، قال ابن القاسم: ولو أنه إذ
~~استحقت ساعة صرفها قال له: خذ مثلها مكانه قبل التفرق جاز، ولو طال أو
~~تفرقا لم يجز.
# 2520 - ومن اشترى خلخالين من رجل بدينار أو دراهم، فنقده، ثم استحقهما
~~رجل بعد التفرق، فأراد إجازة البيع، وابتاع البائع بالثمن لم يجز ذلك، ولو
~~استحقهما قبل تفرق المتبايعين فاختار أخذ الثمن فلا بأس به إن حضر
~~الخلخالان وأخذ الثمن مكانه، ولو كان المبتاع قد بعث بهما إلى بيته لم يجز،
~~ولو افترقا لم أنظر إلى ذلك الافتراق، ولكن إذا حضر الخلخالان وأخذ المستحق
~~الثمن من البائع أو من المبتاع مكانه ms0555 فذلك جائز، وإن غاب الخلخالان لم يجز،
~~قال أشهب: هذا استحسان والقياس الفسخ، لأنه صرف فيه خيار.
# 2521 - ومن اشترى من رجل دراهم بين يديه كل عشرين درهما بدينار، فلما
~~نقده الدنانير قال: لا أرضاها، فله نقد البلد، فإن كان نقد البلد في
~~الدنانير مختلفا فلا صرف بينهما إلا أن يسميا الدنانير.
# 2522 - ولا يجوز أن تصرف من رجل نصف دينار، أو ثلثه أو ربعه وإن قبض
~~جميعه، لأنه لا يبين بحصته منه، قال أشهب: وقد بقي بينهما عمل الشركة، ولو
~~اقتسماه فإنما يقتسمان دراهم، فيأخذ دراهم من دراهم.
# وإن صرف رجل دينارا من رجلين فقبضه أحدهما بأمر صاحبه وهو حاضر، أو صرف
~~رجلان دينارا من رجل فدفعاه إليه فذلك جائز، وكذلك لو كان موضع الدينار
~~نقرة ذهب أو فضة.((1))
# ومن كان بينه وبين رجل نقرة فباع منه نصيبه منها جاز ذلك إذا انتقد، قال
~~أشهب: وإن باع نصيبه من غيره، وقبض المشتري جميع النقرة جاز، وإن لم يقبض
~~فلا خير فيه.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (8/418). PageV03P009 2523 - وإن صرفت من رجل
~~دينارا ثم لقيته بعد أيام فقلت له: قد استرخصت [مني] فزدني، فزادك دراهم
~~نقدا أو إلى أجل فجائز ولا ينتقض الصرف، وليس لك رد الزيادة بعيب فيها، وإن
~~كان الدينار رديئا فرده أخذ منك الذي زادك مع دراهمه، لأنه للصرف زادك فيرد
~~برده، وكذلك الهبة بعد البيع للبائع إن رد السلعة بعيب أخذها.
# ولا بأس بزيادة دراهم في راس مال السلم بعد شهر أو شهرين.
# 2524 - ومن لك عليه دراهم إلى أجل من بيع أو قرض فأخذت بها منه دنانير
~~نقدا لم يجز، ولو كانت الدراهم حالة جاز، [وإن صارفته قبل الأجل على دنانير
~~واشترطت قبضها عند محل أجل الدراهم، أو اشتريت بها منه قبل الأجل عرضا
~~بعينه، أو مضمونا إلى ذلك الأجل لم يجز، وإن تعجلت العرض جاز]، [وكذلك إن
~~كان مكان الدنانير عرض إلى ذلك الأجل، لأنه دين بدين، ولو كان العرض نقدا
~~جاز] ما لم ms0556 يكن العرض الذي تأخذ من صنف العرض الذي بعت، ويكون أجود منه أو
~~أكثر فلا يجوز، حل أجل الدين أم لا.
# 2525 - وإن صرفت من رجل دنانير بدراهم، ثم أصبتها بعد التفرق زيوفا، أو
~~ناقصة فرضيتها جاز ذلك، وإن لم ترضها انتقض الصرف، وإن كان تأخر [من] العدد
~~درهم لم يجز أن ترضى بذلك، لوقوع الصرف فاسدا.
# وأما إن اشتريت فلوسا بدراهم ثم أصبت بعد التفرق بعضها رديئا لا يجوز،
~~فأرجو أن يكون البدل في ذلك خفيفا للاختلاف فيها، وقد كان ابن شهاب يجيز
~~البدل في صرف الدنانير بغير شرط، وإن كان مالك يأباه، فكيف في الفلوس؟.
# وإن وجدت في الصرف درهما مردودا لعينه وهو طيب الفضة، أو كان لا يجوز
~~بجواز الدراهم عند الناس أو زائفا، فلك رده ونقض الصرف إلا أن ترضاه، فإذا
~~رددت إليه دراهمه حين وجدت بها عيبا، فجائز أن تؤخره بدينارك إذا ثبت الفسخ
~~بينكما، وإن لم يثبت الفسخ كرهته، ورأيته صرفا مستقبلا. PageV03P010 2526 -
~~ومن اشترى بدينار مائة درهم أو دينارا بدرهمين أو بدرهم، أو كان له على رجل
~~ذهب حالة، فأعطاه بها دراهم، فقال: لا أقبلها إلا بكذا، زيادة على صرف
~~الناس، فذلك كله جائز.
# 2527 - ومن أقرضته دينارا فوهبته نصفه، فله قضاؤك باقيه دراهم وتجبر على
~~أخذها إن كانت كصرف الناس، وكذلك إن بعت منه سلعة بنصف دينار، الجواب واحد.
# 2528 - ومن باع سوار ذهب لا يعلم وزنه بفضة غير مسكوكة لا يعلم وزنها
~~جاز، ويجوز بيع الذهب بالفضة جزافا ما لم تكن سكة فتدخله المخاطرة.
# 2529 - قال مالك: وإن أسلفت رجلا مائة درهم عددا وزنها نصف درهم، فقضاك
~~مائة درهم وازنه على غير شرط جاز، وإن قضاك تسعين وازنة فلا خير فيه، وكذلك
~~إن أقرضته عشرة دنانير ينقص كل دينار منها سدسا أو ربعا فقضاك عشرة
~~[دنانير] قائمة، جاز إن لم يكن في ذلك وأي ولا عادة، وإن قضاك تسعة لم يجز
~~وإن كانت أكثر من وزنها، ولا يصلح إذا كانت عددا ms0557 بغير كيل إلا أن يستوي
~~العدد ويكون الفضل في أحدهما، فيجوز.
# 2530 - ومن أقرضك مائة درهم وازنة عددا، فقضيته خمسين درهما أنصافا جاز،
~~ولو قضيته مائة درهم أنصافا ونصف درهم واحد لم يجز، وإن كانت أقل وزنا،
~~وأصل قول مالك [في هذا]، أنك إن استقرضت دراهم عددا فجائز أن تقضيه مثل
~~عددها، كانت مثل وزن دراهمه أو أقل [أو أكثر]، ويجوز أن تقضيه اقل من عددها
~~في مثل وزنها أو أقل، إذا اتفقت العيون، وإن قضيته أقل من عددها في أكثر من
~~وزنها، أو قضيته أكثر من عددها في أقل من وزنها لم يجز. ولو أقرضته المائة
~~كيلا جاز أن يقضيك أزيد عددا أو أقل [في] مثل وزنها، وتفاضل الوزن معروف مع
~~اتفاق العدد فهو جائز، واختلاف العدد مع تفاضل الوزن مكايسة فلا يجوز. وإن
~~أبدل لك رجل ثلاثة دنانير بنقص سدسا سدسا، بثلاثة دنانير وازنة على المعروف
~~جاز، وإن أعطاك بها دينارين قائمين لم يحل. PageV03P011 2531 - ومن أقرضته
~~دراهم يزيدية فقضاك محمدية، أو قضاك دنانير عتقاء من دنانير هاشمية، أو
~~سمراء من محمولة، أو من شعير لم تجبر على أخذها، حل الأجل أم لم يحل.((1))
# قال ابن القاسم: وإن قبلتها جاز ذلك في العين من بيع أو قرض قبل الأجل
~~وبعده، ولا يجوز في الطعام حتى يحل الأجل كان من بيع أو قرض، لأن الطعام
~~يرجى تغير أسواقه وليس العين كذلك، ولابن القاسم قول في إجازته من قرض قبل
~~الأجل إن لم يكن في ذلك وأي ولا عادة، وهو أحسن إن شاء الله.
# ولا تأخذ قبل الأجل يزيدية من محمدية، ولا محمولة من سمراء ويدخله ضع
~~وتعجل. وقد قال مالك في الدين يكون على الرجل فيقول لصاحبه: ضع عني وأعجل
~~لك أنه لا يجوز.
# وإن أقرضته دراهم مجموعة محمدية، فقضاك بعد الأجل يزيدية مجموعة أكثر من
~~وزنها لم يجز، وذلك بيع فضل [وزن] عين بزيادة وزن، ولو قضاك يزيدية مثل
~~وزنها فأقل جاز.
# 2532 - ولو أقرضته يزيدية مجموعة فقضاك ms0558 محمدية مجموعة أقل من وزنها لم
~~يجز، وذلك بيع زيادة بفضل عين، ولو قضاك محمدية مجموعة مثل وزن يزيديتك
~~فأكثر جاز، ما لم تكن عادة، وكذلك إن قضاك يزيدية مجموعة أكثر من وزن
~~يزيديتك، وهذا في الدنانير والدراهم سواء.
# وإن أقرضته مائة درهم يزيدية كيلا فقضاك مائة وعشرين يزيدية كيلا لم
~~يعجبني. وكذلك إن أقرضته طعاما فلا تأخذ فيه فضل العدد، مثل عشرين ومائة
~~إردب من مائة، ولو زادك ذلك بعد مجلس [القضاء] والتفرق جاز في العين
~~والطعام ما لم تكن عادة، ولو قضاك أرجح في الوزن بشيء يسير أو أنقص بكثير
~~فلا بأس [به]، وإنما يجوز من ذلك مثل ما فعل ابن عمر، قضى مثل العدد وزاد
~~في وزن الدراهم التي قضى، ولم يعطه عشرين ومائة بمائة، ولا عشرة ومائة
~~بمائة.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (4/525)، والشرح الكبير (3/82). PageV03P012 2533 -
~~ومن لك عليه مائة دينار قائمة من بيع أو قرض، فلا تأخذ منها مائة مجموعة
~~أزيد عددا، لأنك تركت فضل عيون أو وزن، لفضل العدد، إلا أن تسلفه بمعيار
~~عندك قد عرفت وزنه، أو شرطت في البيع الكيل مع العدد، فيجوز أخذ مجموعة وإن
~~كانت أكثر عددا، فأما إن أسلفته مائة عددا فقضاك مثل عددها كيلا أو أنقص
~~منها في الوزن فجائز. وما بعت بفرادى فلا تأخذه كيلا، وما بعت كيلا فلا
~~تأخذ فرادى، وما بعت بفرادى واشترطت كيله مع العدد فجائز أن تأخذ فيه كيلا
~~أقل عددا أو أكثر، ومن ذلك أن تبيع سلعة بمائة درهم كيلا، وتشترط عددها
~~داخل المائة خمسة، فجائز أن تأخذ [كيلا] أقل من ذلك العدد أو أكثر في مثل
~~الوزن.
# ومن لك عليه مائة دينار مجموعة من بيع أو قرض فقضاك مائة قائمة من غير
~~وزن، فذلك جائز، لأنها أكثر وزنا وأفضل عيونا، وإن قضاك مائة فرادى لم يجز،
~~لأنك تجاوزت نقصها لفضل عيونها على المجموعة.
# 2534 - ومن باع سلعة بمائة دينار مجموعة، ولم يسم كم داخلها فلا بأس به
~~ما لم يدخل ms0559 له ذهبا غير جائز بين الناس، والدنانير المجموعة هي المقطوعة
~~الناقصة تجمع في الكيل، والقائمة: هي المائة الجياد إذا جمعت مائة عددا
~~وزادت في الوزن مثل الدينار، والفرادى: إذا اجتمعت في الوزن نقصت في المائة
~~مثل الدينار.
# ومن لك عليه درهمان فرادى قد عرف وزن كل واحد منهما إلا أنهما لم يجمعا
~~في الوزن، فلا تأخذ بوزنهما منه تبر فضة مكسورة، كانا في الجودة مثل فضته
~~أو أدنى، لأنك إذا أخذت وزن الفرادى مجموعة لا بد أن يزيد وزن المجموعة على
~~الفرادى، الحبة والحبتين أو ينقص، فلا يكون ذلك مثلا بمثل.
# 2535 - ولا يباع القمح وزنا بوزن، وليس ما كرهنا من أخذ مجموعة من فرادى
~~مثل ما أجزنا من أخذ السمراء من المحمولة، والمحمولة من السمراء بعد الأجل،
~~لأن الطعام مكيل لا تفترق أقداره وهذا مختلف.((1))
# __________
# (1) انظر: المدونة (8/429). PageV03P013 2536 - ويجوز [بيع] مجموع الفضة
~~بمجموعها، لأنه أخذ مثل وزن فضته أجود من فضته أو دونها في الجودة.
# 2537 - ومن لك عليه درهمان مجموعان فلا تأخذ منه بوزنهما أو أقل تبر فضة
~~أجود من فضتهما، لأنه بيع لسكتهما بجودة الفضة، وليس هذا كقضاء سمراء من
~~محمولة، لأن السكة غير الدراهم، وجودة الطعام ليس غيره.
# 2538 - ويجوز تبر الفضة بعضه قضاء من بعض، أجود صفة أو أردأ عند الأجل في
~~مثل الوزن، ما لم تكن سكة، ولا فضل في وزن.
# 2539 - ومن أبدل لك دراهم كيلا فقلت له: زدني في الكيل، [فزادك] فذلك
~~ربا، وأما إن أبدل لك دينارا أو درهما بأوزن منه بغير مراطلة فذلك جائز
~~فيما قل، مثل الدينارين والثلاثة لا أكثر، لأن هذا معروف، والأول مكايسة.
# ولا يجوز في المبادلة أن يكون الناقص أجود عينا، وإن سألته [أن] يبدل لك
~~دينارا هاشميا ينقص خروبة بدينار عتيق قائم وازن، فلا خير فيه عند ربيعة
~~ومالك، [قال ابن القاسم:] ولا بأس به عندي، وإن كان الديناران هاشميين إلا
~~أن أحدهما ضرب بمصر، والآخر ضرب بدمشق، فإن كان الناقص أفضل في ms0560 عينه ونفاقه
~~عند الناس من الوازن فلا خير فيه، وإن اتفقا في النفاق والجودة جاز.
# 2540 - وإن أتيته بدينار مرواني مما ضرب في زمان بني أمية وهو ناقص،
~~فأردت أن يبدله لك بدينار هاشمي [مما] ضرب في زمان بني هاشم، فإن كان بوزنه
~~فجائز، وإن كان الهاشمي أنقص، فقد كرهه مالك بحال ما أخبرتك، ولا بأس به
~~عندي.
# 2541 - وإن بعت من رجل دراهم بدراهم أو بفضة، أو فضة بفضة، فلما توازنتما
~~رجحت فضتك فوهبته ذلك لم يجز.
# 2542 - ومن لك عليه تبر فضة أو ذهب مكسور، فلا تأخذ منه إذا حل الأجل
~~تبرا أجود من الذي لك عليه أقل وزنا، ويجوز أن تأخذ أدنى من تبرك أقل وزنا.
~~PageV03P014 2543 - ولا يجوز أن تأخذ منه بعد الأجل محمولة، أقل كيلا من
~~سمراء لك عليه قضاء من جميع الحق، قال أشهب: إنه جائز كالفضة، كذلك لو
~~اقتضى دقيقا من قمح والدقيق أقل كيلا، فلا بأس به إلا أن يكون الدقيق أجود
~~من القمح الدين.
# قال ابن القاسم: والفرق بين الفضة التبر وبين الطعام، أن الفضة التبر عند
~~الناس كلها نوع واحد، وأمر قريب بعضه من بعض، والسمراء والمحمولة مختلفة
~~السوق متباعد ما بينهما، ولو جاز ذلك لجاز أن تأخذ شعيرا أو دقيقا أو سلتا
~~أقل، ويدخل في الطعام من قرض أو استهلاك التفاضل في بيعه، ويدخله أيضا في
~~البيع بيعه قبل قبضه. ومما يبين ذلك لو أتاك رجل بإردب سمراء، فقال لك:
~~أعطني بها خمس ويبات محمولة أو شعيرا أو سلتا، على وجه التطاول منه عليك لم
~~يجز، ودخله بيع الطعام بالطعام متفاضلا.
# وكذلك إن أتاك بطعام جيد فأبدله منك باردا منه، لم يجز بأكثر من كيله،
~~ويجوز في الذهب بدله بأنقص منها وزنا وأشر عيوبا على المعروف، فافترقا، ولا
~~خير في اقتضاء صيحاني من عجوة قبل الأجل من قرض، ولا زبيب أحمر من أسود،
~~وإن كان أجود منه، وما جاز في الاقتضاء من القرض جاز من الاستهلاك.
# 2544 - ومن أقرضته ms0561 قمحا فقضاك دقيقا مثل كيله جاز، وإن كان أقل من كيله
~~لم يجز.
# 2546 - ويجوز في المراطلة بيع مصوغ الذهب بتبر ذهب أو دنانير، أجود من
~~الذهب المصوغ أو أردأ كيلا، يدا بيد، بخلاف الاقتضاء.
# 2547 - وكذلك حلي بين رجلين باع أحدهما حصته منه شريكه بمثل نصف وزنه يدا
~~بيد فلا باس به، وكذلك نقرة بينهما، وروى أشهب أن مالكا لم يجزه في النقرة،
~~إذ لا ضرر في قسمتها ككيس [مجموع] مطبوع بينهما، فيصير ذهبا بذهب، ليس كفة
~~بكفة، وإنما جاز في الحلي لما يدخله من الفساد، وإنه لموضع استحسان.
~~PageV03P015 2548 - وإن أقرضت رجلا ذهبا مصوغا أو سكة، فقضاك تبرا مكسورا
~~أجود عينا أو قضاك حليا أو دنانير عن تبر ذهب أقرضته، والتبر أجود ذهبا،
~~والوزن في ذلك كله واحد لم يجز، لأنه بيع لسكة أو صياغة لجودة ذهب،
~~والصياغة بمنزلة السكة، لأنه كان لا يلزمك أن تأخذ تبرا من حلي أقرضته،
~~فلما أخذته علمنا أنك إنما رضيته لفضل عينه وذلك بحضورهما في المراطلة
~~جائز، وتلغى السكة والصياغة، وتزول التهمة.
# 2549 - ولا يجوز التبر الأحمر الإبريز الهرقلي بالذهب الصفر ذهب العمل،
~~إلا مثلا بمثل.
# ومن اشترى دنانير منقوشة مضروبة ذهبا إبريزا أحمر جيدا بتبر ذهب أصفر
~~للعمل وزنا بوزن، جاز ذلك، وإن أصاب في الدنانير مالا يجوز عينه في السوق
~~وذهبه أحمر جيد، لم ينتقض الصرف بينهما ولم يكن له رده، لأنه إنما يرجع
~~بمثل ما يرد أو أردأ، وإن كان الدينار مغشوشا انتقض من التبر بمثل وزنه
~~خاصة.
# 2550 - ومن اشترى حليا من فضة بوزنه من الدراهم أو بذهب أو بعرض جاز ذلك.
# فإن وجد بالحلي كسرا أو شقا فله رده، لأنه إذا حبسه لم يبق بيده مثل ما
~~أعطى من فضل سكة لفضل صياغة، كمن ابتاع دقيقا بقمح فوجد بالدقيق أو بالقمح
~~عيبا لرده، لأن دقيق القمح المعيب ليس كدقيق الصحيح، بخلاف الدنانير
~~المعيبة، لأنها إذا لم تكن مغشوشة فهي مثل ما أعطى وأفضل، وكذلك إذا ابتاع
~~خلخالين ms0562 من ذهب أو فضة، بتبر ذهب أو فضة، فوجد في الخلخالين عيبا يردان
~~منه، وذهبهما أو فضتهما مثل تبره أو أجود فلا يردهما، لأن ما في يديه مثل
~~تبره أو أفضل. PageV03P016 2551 - ومن كانت له دنانير ذهب أصفر ورجل آخر
~~تبر مكسور إبريز أحمر فتصارفا وزنا بوزن جاز، وإن كان لأحدهما دنانير ذهب
~~أصفر وللآخر دنانير مثلها ذهبا أصفر مع تبر ذهب أحمر، فإن اتفق المسكوكان
~~في النفاق جاز، كان التبر أرفع من المنفردة أو أدنى، وإن كانت الدنانير
~~التي مع التبر دون المنفردة والتبر أرفع منهما، لم يجز، لأن صاحب الدنانير
~~المنفردة يأخذ فضل عيون دنانيره على دنانير صاحبه في جودة التبر الإبريز،
~~وإن كانت [الدنانير] المنفردة دون الدنانير الأخرى ودون التبر أو أرفع
~~منهما في نفاقهما، جاز ذلك، وإن كانت إحدى الذهبين كلها أنفق جاز، لأنه
~~معروف، وإن كانت إحدى الذهبين نصفها مثل الذهب [الأخرى] ونصفها أنفق منها
~~جاز، وأما إن كانت نصفها أنفق من المنفردة ونصفها دون المنفردة لم يجز.
# [قال مالك:] وإن راطلته هاشمية قائمة يعتق أكثر عددا أو أنقص وزنا فلا
~~بأس به، فإن جعل مع الهاشمية ذهبا أخرى هي أشر عيوبا من العتق كالناقصة
~~ثلاث خروبات ونحوه، لم يجز.
# * * *
# ما يحرم في اقتضاء الطعام بالطعام
# 2552 - وإذا اقتضيت عشرة [دنانير] مجموعة من بيع فرجحت، جاز أن تعطيه
~~برجحانها عرضا أو ورقا بخلاف المراطلة، وكذلك إن كان ذلك عليه لحم أو حيتان
~~فاقتضيته [منه] فوجدت فيه فضلا عن وزنك، فجائز شراؤك تلك الزيادة بثمن نقدا
~~أو إلى أجل إن كان أجل الطعام قد حل، وإن لم يحل فلا خير فيه، وإن حل
~~فاختلفت الصفات، والجنس واحد فلا بأس أن تأخذ بمنه] مثل وزنك أو كيلك أجود
~~صفة أو أردأ، ولا تغرم لجودة أو تأخذ لزيادة شيئا، ولا تأخذ أجود وأقل كيلا
~~ولا أردأ وأزيد كيلا، وإن لم تغرم لذلك شيئا ولا رجعت بشيء، ويدخل ذلك كله
~~بيع الطعام قبل قبضه إن كان من بيع، ولو ms0563 كان هذا من العروض التي تكال أو
~~توزن أو غيرها من الثياب والحيوان عدا الطعام فلا بأس به. PageV03P017 ومن
~~لك عليه دراهم يزيدية عددا فقضاك محمدية أو يزيدية عددا وأرجح لك في كل
~~درهم، فلا بأس به ما لم تكن عادة، ولا يجوز أن تأخذ محمدية أقل من وزن
~~اليزيدية، لأنك تركت وزن يزيديتك لفضل عيون المحمدية، وكذلك إن قضاك تبرا
~~مكسورا أجود من تبرك وأقل وزنا لم يجز، كان ما ذكرنا من بيع أو قرض.
# 2553 - وإن أقرضته فضة بيضاء فقضاك بعد الأجل فضة سوداء، مثل الوزن فأقل
~~جاز، ولا يجوز أرجح، لأنك تركت جودة فضتك البيضاء في زيادة وزن فضته
~~السوداء، وكذلك إن قضاك فضة بيضاء من فضة سوداء مثل الوزن فأكثر جاز، ولا
~~يجوز أن يقضيك أقل من الوزن، وهذا كله ما لك تكن عادة بينهما.((1))
# 2554 - وإن أقرضته دينارا فلا بأس أن تأخذ بسدسه أو بما شئت من أجزائه
~~دراهم إذا حل أجله وكان حالا، ويجوز أن تأخذ بثلثه عرضا نقدا، ثم لا تأخذ
~~ببقيته في الوجهين ذهبا، لأنه يصير ذهبا وورقا بذهب، أو ذهبا وعرضا بذهب،
~~ويجوز أن تأخذ ببقيته عرضا، وإن أخذت ببقيته دراهم وحدها أو مع عرض جاز ذلك
~~إن حل الأجل، وإن لم يحل لم يجز.
# 2555 - ولا يعجبني أن يباع الدرهم الستوق الرديء بدرهم فضة، وزنا بوزن
~~ولا بعرض، لأن ذلك داعية إلى إدخال الغش وفساد أسواق المسلمين، وقد طرح عمر
~~- رضي الله عنه - في الأرض لبنا غش، أدبا لصاحبه، ولكن يقطعه، فإذا قطعه
~~جاز بيعه إذا لم يغر به الناس ولم يكن يجوز بينهم.
# قال أشهب: إذا رد لغش فيه لم أر أن يباع بعرض ولا فضة حتى يكسر خوفا أن
~~يغش به غيره، ويجوز بدله على وجه الصرف بدراهم جياد، وزنا بوزن، لأنهما لم
~~يريدا بهذا فضلا بين الفضتين، وهذا يشبه البدل.
# قال أشهب: وإذا كسر الستوق جاز بيعه إن لم يخف أن يسلبك فيجعل دراهم، أو
~~يسبل فيباع ms0564 على وجه الفضة، فإن خاف ذلك فليصفه حتى تباع فضته على حدة
~~ونحاسه على حدة.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/399). PageV03P018 2556 - ومن لك عليه فلوس من
~~بيع أو قرض فأسقطت لم تتبعه إلا بها، وقاله ابن المسيب في الدراهم إذا
~~أسقطت، ومن استقرضك دينارا دراهم، أو ثلث دينار دراهم [أو نصف دينار دراهم]
~~فأعطيته دراهم، فليس يقضي عليه إلا بدراهم كما قبض مثل وزنها، غلت الدراهم
~~أو رخصت.
# 2557 - قال يحيى بن سعيد: وإن استقرضك نصف دينار فدفعت إليه دينارا
~~فانطلق به فكسره فأخذ نصفه ورد إليك النصف الباقي، فعليه أن يعطيك دينارا
~~فتكسره فتأخذ نصفه وترد إليه نصفه.
# وقال مالك: إن أعطيته دينارا فصرفه المستسلف فأخذ نصفه ورد نصفه كان عليه
~~نصف دينار، غلا الصرف أو رخص.
# 2558 - وإن ابتعت سلعة بدانق أو بدانقين أو بنصف درهم أو بربع وقع البيع
~~بالفضة وتعطيه بالفضة ما تراضيتما عليه، فإن تشاححتما أعطيته بذلك فلوسا في
~~الموضع الذي فيه الفلوس، تصرف يوم القضاء لا يوم التبايع.((1))
# وإن ابتعت شيئا بدانق فلوس نقدا أو مؤجلا، فإن سميتما ما للدانق من
~~الفلوس أو كنتما عارفين بعدد الفلوس، فلا بأس به، والبيع إنما وقع على
~~الفلوس، وإن كانت مجهولة العدد ولا تعرفان ذلك لم يجز، لأنه غرر.
# 2559 - وإن ابتعت سلعة بنصف دينار أو بثلث أو بربع، وقع البيع على الذهب
~~وتدفع إليه ما تراضيتما عليه، فإن تشاححتما قضي عليه في جزء الدينار بدراهم
~~بصرف يوم القضاء لا يوم التبايع.
# 2560 - ومن باع سلعة بنصف دينار فاشترط أن يأخذ به دراهم نقدا يدا بيد،
~~فإن كان الصرف معروفا يعرفانه جميعا فلا بأس بذلك إذا اشترطا كم الدراهم من
~~الدينار.
# 2561 - ومن باع سلعة بنصف دينار إلى أجل واشترط أن يأخذ به إذا حل الأجل
~~دراهم لم يجز، ولو لم يشترط ذلك كان له إذا تشاحا عند الأجل أن يأخذ منه
~~دراهم على صرف الناس يوم يأخذه بحقه، ولكنه لما اشترط ذلك وقع البيع على ما ms0565
~~يكون من صرف نصف دينار بالدراهم يوم يحل الأجل، فهذا مجهول.
# __________
# (1) انظر: المدونة (8/446). PageV03P019 قال أشهب: وإن كان إنما وجب له
~~ذهب وشرط أن يأخذ منها دراهم، فذلك أحرم، لأنه ذهب بورق إلى أجل، وورق أيضا
~~لا يعرف عددها، ولو شرط أن يأخذ بنصف الدينار إذا حل الأجل ثمانية دراهم،
~~كان بيعا جائزا، وكانت الثمانية لازمة لهما وذكر النصف لغو.
# 2562 - قال مالك: ومن باع سلعة أو أكرى منزله بنصف دينار أو بثلث على
~~أجل، فلا يأخذ في ذلك قبل الأجل دراهم، وليأخذ عرضا إن أحبا، فإذا حل الأجل
~~فليأخذ ما أحب.((1))
# * * *
# “نهاية كتاب الصرف”
# * * *
# (كتاب بيوع الآجال)
# 2563 - ومن باع ثوبا [بثمن] إلى أجل، جاز أن يشتريه قبل الأجل بمثل الثمن
~~فأكثر نقدا، أو إلى أجل دون أجله، ولا يجوز بدون الثمن نقدا، أو إلى أجل
~~دون أجله، ولا بأس به بالثمن فأقل منه إلى أبعد من أجله، فأما بأكثر منه
~~فلا يجوز إلا على المقاصة عند الأجل، فإذا نقده صارت ذهبا في أكثر منها إلى
~~أجل، وأما إلى الأجل نفسه فجائز بالثمن، أو أقل منه أو أكثر، وإن بعت ثوبا
~~بعشرة دراهم محمدية إلى شهر فلا تبتعه بعشرة يزيدية إلى ذلك الشهر، وإن بعت
~~عبدين بعشرة [دنانير] إلى شهر، فلا تبع أحدهما بتسعة نقدا ولا بدينار نقدا
~~فيصير بيعا وسلفا، ولو كان قصاصا جاز، ويجوز بعشرة نقدا.
# 2564 - وإن بعت ثوبا بعشرة دراهم إلى شهر، فاشتريته قبل الأجل بخمسة
~~دراهم وبثوب نقدا من نوعه أو من غير نوعه لم يجز، لأنه بيع وسلف، ولو كانت
~~الخمسة مقاصة عند الأجل جاز، وإن بعت ثوبين بعشرة إلى أجل لم يجز أن تبتاع
~~منه أحدهما بخمسة، وبثوب نقدا، لأنه بيع وسلف وفضة وسلعة نقدا بفضة مؤجلة.
# __________
# (1) انظر: التقييد (3/177). PageV03P020 2565 - وإن بعت ثوبا بعشرة
~~محمدية إلى شهر، فابتعته بخمسة يزيدية إلى شهر وبثوب نقدا لم يجز، لأن ثوبك
~~الراجع لغو، وكأنك بعت الثاني بخمسة على أن يبدل لك عند ms0566 الأجل خمسة بخمسة
~~من سكة أخرى، ولا تبتعه بثوب أو بثوبين من صنفه [إلى] دون الأجل أو إلى
~~أبعد منه، لأنه دين بدين والثوب الأول لغو.
# وإن بعته بثلاثين درهما إلى شهر فلا تبتعه بدينار نقدا فيصير صرفا مؤخرا،
~~ولو ابتعته بعشرين دينارا نقدا جاز، لبعدكما من التهمة، وإن بعت بأربعين
~~درهما إلى شهر، جاز أن تبتاعه بثلاثة دنانير نقدا لبيان فضلهما، ولا يعجبني
~~بدينارين وإن تساويا في الصرف، ولا تبتعه بثوب ودينار نقدا، لأنه عرض وذهب
~~بفضة مؤخرة. ولا يعجبني أن تبتاعه بعرض وفلوس [نقدا].
# 2566 - وإن بعت من رجل مائة أردب محمولة بمائة دينار إلى أجل، ثم ابتعت
~~منه قبل الأجل مائتي أردب محمولة كصفتها بمائة دينار نقدا لم يجز، لأنه رد
~~إليك طعامك وزادك مائة أردب على أن أسلفته مائة دينار. ولا تشتر منه من صنف
~~طعامك ككيله فأقل [بأقل] من الثمن نقدا، وإن كان مثل المكيلة بمثل الثمن
~~فأكثر نقدا فجائز، وكذلك كل مكيل وموزون في هذا، وأما إن بعت منه ثوبا
~~فرقبيا بدينارين إلى أجل فلا بأس أن تشتري منه قبل الأجل [ثوبا] من صنفه في
~~[صفته] وجنسه بأقل من الثمن أو أكثر نقدا أو إلى أجل، وليس كرجوع ثوبك
~~إليك، وإنما على مستهلك الثوب قيمته بخلاف ما يكال ويوزن.
# 2567 - وإن بعت منه عبدين أو ثوبين [بثمن] إلى أجل، جاز أن تقيله من
~~أحدهما وإن غاب عليهما ما لم تعجل ثمن الآخر قبل أجله، أو تؤخره إلى أبعد
~~من أجله، وإن كان طعاما لم يجز أن تقيله من بعضه إذا غاب عليه حل الأجل أم
~~لا، وإن لم يغب عليه أو غاب [عليه] بمحضر بينة جاز ذلك، ما لم ينقدك الآن
~~ثمن باقيه، أو يعجله لك قبل محله فيصير قد عجل لك دينا على أن ابتعت منه
~~بيعا، ويدخله طعام وذهب نقدا بذهب مؤجلة. PageV03P021 2568 - وإن أسلمت
~~إليه فرسا في عشرة أثواب إلى أجل، فأعطاك منها خمسة قبل الأجل مع الفرس أو
~~مع سلعة ms0567 سواه على أن أبرأته من قيمة الثياب لم يجز، لأنه بيع وسلف ووضيعة
~~على تعجيل حق، فوجه البيع والسلف أن الذي عليه الحق عجل لك الخمسة الأثواب
~~سلفا منه، يقبضها من نفسه إذا حل الأجل والفرس أو السلعة بيع بالخمسة
~~الباقية، وأما ضع وتعجل فأن تكون السلعة المعجلة أو الفرس لا تسوى الخمسة
~~الباقية ليجيز الوضيعة، ويدخله تعجل حقك وأزيدك دخولا ضعيفا.
# ولو كانت قيمة السلعة المعجلة أضعاف قيمة الثياب المؤخرة لم يجز أيضا، إذ
~~لو أسلم ثوبا وسلعة أكثر ثمنا منه في ثوبين من صنفه لم يجز.
# قال ربيعة: وما لا يجوز أن يسلم بعضه في بعض فلا تأخذه قضاء منه، مثل: أن
~~تبيع تمرا فلا تأخذ في ثمنه قمحا.
# 2569 - قال ربيعة: وإن بعت حمارا بعشرة دنانير إلى أجل، ثم أقلته على أن
~~عجل [لك] دينارا، أو بعته بنقد فأقلته على أن زادك دينارا أخرته عليه، لم
~~يجز.
# 2570 - وإن بعت سلعة بثمن إلى أجل، لم يجز أن يشتريها عبدك المأذون له
~~بأقل من الثمن نقدا [إن اتجر بمالك، وإن اتجر بمال نفسه فجائز، ولا يعجبني
~~أن تبتاعها لابنك الصغير بأقل من الثمن نقدا]، وإن وكلك رجل على شرائها له
~~بأقل من الثمن لم يعجبني ذلك، ولا تبعها أنت لمشتريها منك يسألك ذلك لجهله
~~بالبيع، إلا بمثل ما يجوز لك شراؤها به.
# 2571 - وإن باع عبدك سلعة بثمن إلى أجل لم يعجبني أن يبتاعها بأقل منه
~~نقدا إن كان العبد يتجر لك.
# 2572 - ولا بأس أن تبيع عبدك بعشرة [دنانير] من رجل، على أن يبيعك الرجل
~~عبده بعشرة دنانير أو بعشرين دينارا سكة واحدة [ولا يدخله بيع وسلف ولا
~~سلعة وذهب بذهب]، لأن المالين مقاصة.
# وأما إن اشترطا إخراج المالين، أو أضمرا إضمارا يكون كالشرط عندهما لم
~~يجز، ثم إن أراد بعد الشرط أن يدعا التناقد لم يجز، لوقوع البيع فاسدا، وإذ
~~هما قادران بالشرط على فعل فاسد. PageV03P022 2573 - وإن بعته سلعة بعشرة
~~دنانير [إلى شهر] على أن ms0568 تأخذ بها عند الشهر مائة درهم أو حمارا أو ثوبا
~~موصوفا فجائز، وإنما يقع البيع على ما يقبض، واللفظ الأول لغو.
# 2574 - ومن له على رجل دين إلى أجل فلما حل [الأجل] أخذ ببعضه سلعة على
~~أن أخره ببقية الثمن لم يجز، لأنه بيع وسلف، وإن أخذ ببعض الثمن سلعة وأرجأ
~~عليه بقيته حالا جاز ذلك.
# 2575 - ومن لك عليه دين حال أو إلى أجل، فلا تكتر [به] منه داره سنة، أو
~~أرضه التي رويت أو عبده شهرا، أو تستعمله هو به عملا يتأخر، ولا تبتاع به
~~منه ثمرة حاضرة في رؤوس النخل قد أزهت أو أرطبت، أو زرعا قد أفرك،
~~لاستئخارهما، ولو استجذت الثمرة واستحصد الزرع ولا تأخير لهما جاز، ولا
~~يبتاع به منه سلعة بخيار أو أمة بتواضع، أو سلعة غائبة على صفة أو دارا
~~غائبة على صفة، ولو بعت دينك من [غير] غريمك بما ذكرنا جاز، وليس كغريمك،
~~لأنك انتفعت بتأخيره في ثمن ما فسخته فيه عليه بخلاف الأجنبي، مع أنه لا
~~يجوز في خيار أو مواضعة أو شراء شيء غائب تعجيل النقد بشرط.
# 2576 - ومن لك عليه مائة أردب حنطة إلى أجل من بيع أو قرض، فوضعت عنه قبل
~~الأجل خمسين على أن يعجل لك خمسين لم يصلح، لأنه ضع وتعجل.
# 2577 - وإن بعت عبدك بعروض مضمونة إلى أجل، فلما حل الأجل أخذت بذلك
~~المضمون عبدين من صنف عبدك، لم يجز.
# ولا تأخذ من ثمن عبدك إلا ما يجوز لك أن تسلم عبدك فيه.
# 2578 - وإن أسلمت إلى رجل في محمولة إلى أجل فلقيته قبل الأجل فقلت له:
~~أحسن إلي واجعلها لي في سمراء إلى أجلها، ففعل لم يجز، [لأنه فسخ محمولة في
~~سمراء إلى أجل]، [فصار ذلك دينا بدين]، ولو حل الأجل جاز ذلك، أخذ سمراء من
~~محمولة أو محمولة من سمراء، لأنه بدل. PageV03P023 2579 - ولا يجوز أن تبيع
~~من رجل بيعا على أن تسلفه أو يسلفك، فإن نزل فسخ، إلا أن يسقط مشترط السلف ms0569
~~شرطه قبل فوات السلعة بيد المبتاع فيتم البيع، قال مالك: وهذا مخالف لبعض
~~البيوع الفاسدة وإن لم يعلم بفساد البيع حتى فاتت السلعة بتغير سوق أو بدن،
~~وكان السلف من البائع فله الأقل من الثمن أو من القيمة يوم القبض ويرد
~~السلف، وإن كان السلف من المبتاع فعليه الأكثر منهما ما بلغ.
# 2580 - ومن ابتاع سلعة على أن البائع متى ما رد الثمن فالسلعة له لم يجز
~~ذلك، لأنه سلف جر منفعة، وقرضك ثوبا في مثله، كسلمك ثوبا في مثله، فإن كان
~~النفع للآخذ ولم تغتز أنت نفعا فذلك جائز، وإن أردت به نفع نفسك وعلم بذلك
~~صاحبك، أو لم يعلم بذلك لم يجز. وكذلك لو أقرضته عينا أردت كونه في ذمته
~~إلى أجل لما كرهت من بقائه في بيتك، وكذلك في قرض جميع الأشياء، فإن نزل
~~ذلك وعلم أنك اغتزيت به نفع نفسك، فلك تعجيل حقك [إن كان ما اغتزيت من
~~النفع بنفسك ظاهرا]، وإن لم يكن غير دعواك لم يكن لك تعجيله، وقد خرجت،
~~والبيع الفاسد بثمن إلى أجل إذا فات عجلت فيه القيمة وفسخ الأجل.
# 2581 - وكل ما أقرضته من طعام أو عرض أو حيوان أو غيره ببلد، على أن
~~يوفيكه ببلد آخر لم يجز وإن ضربت أجلا، بخلاف البيع، قال عمر: فأين
~~الحمال؟.
# وأما إن أقرضته عينا فلا حمال فيها، إذ لك أخذه بها حيث ما لقيته بعد
~~الأجل، فإذا اشترطت أخذها ببلد آخر، فإنما يجوز ذلك إذا فعلته رفقا بصاحبك،
~~لا تغتزي أنت به نفع نفسك من ضمان طريق غيره كما تفعل في السفاتج إذا ضربت
~~أجلا يبلغ البلد في مثله، وإن لم يخرج فلك أخذه بعد الأجل حيثما
~~وجدته.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/548)، ومواهب الجليل (5/357)، والكافي
~~(1/359)، والقوانين الفقهية (ص190)، وأنيس الفقهاء (ص225)، والتعريفات
~~(ص157)، والسفاتج: القرض. PageV03P024 ولا يعجبني إن لم يضربا مع ذكر البلد
~~أجلا، ولا يجوز للحاج قرض كعك أو سويق على أن يوفيه ببلد آخر، وليسلفه ولا
~~يشترط. قال ms0570 ابن عمر: “لا يشترط إلا القضاء”.
# ومن له إلى جانبك زرع فاستقرضته منه على أن تقضيه من زرع لك ببلد آخر، لم
~~يجز.
# 2582 - وإن أقرضك فدانا من زرع مستحصد تحصده أنت وتدرسه لحاجتك وترد عليه
~~مثل كيل ما فيه، فإن فعل ذلك رفقا ونفعا لك دونه، جاز إذا ليس فيما كفيته
~~منه كبير مؤنة، لقلته في كثرة زرعه، ولو اغتزى بذلك نفع نفسه بكفايتك إياه
~~ذلك، لم يجز.
# 2583 - ولا تقرض لرجل طعاما على تصديقك في كيله، فإن كنت أنت قد استقرضته
~~أيضا فكأنه أخذه ليضمن نقصه. ولو حضر كيله حين قبضته جاز قبضه لذلك قبل
~~غيبتك عليه.
# ولو استقرضته [له] وأمرته بقبضه جاز ذلك، وكان دينا لربه عليك ودينا لك
~~أنت على قابضه. ولا بأس ببيع ما استقرضت على تصديق كيلك بثمن نقدا، ولا
~~ينبغي إلى أجل، وفارق القرض أن للمبتاع ما وجد من المتعارف من زيادة الكيل
~~أو نقصه فله وعليه، ويرد كثير الزيادة ويرجع بحصة كثير النقص من الثمن،
~~والقرض يصير للتسمية ضامنا إلا أن يقول له: كله وأنت مصدق، فيجوز، ويصدق
~~فيما يذكره.
# 2584 - وإن أقرضت رجلا طعاما إلى أجل فلا بأس أن تبيعه منه أو من غيره
~~قبل الأجل بكل شيء نقدا، عدا سائر الطعام والشراب والإدام كله، [لأنه بيع
~~الطعام بالطعام إلى أجل]، ولا بأس أن تبيعه من الذي هو عليه إذا حل الأجل
~~بما شئت من الأثمان أو بطعام أكثر من كيل طعامك نقدا، أو بصيرة تمر أو
~~زبيب، غلا أن يكون ذلك من صنف طعامك فلا تأخذ أكثر كيلا [منه]. PageV03P025
~~2585 - وإن أقرضته حنطة فلا تأخذ منه إذا حل الأجل دقيقا ولا شعيرا ولا
~~سلتا إلا مثلا بمثل، فأما قبل الأجل فلا تأخذ منه إلا مثل حنطتك صفة وكيلا،
~~ولا تأخذ منه شعيرا ولا سلتا ولا دقيقا ولا شيئا من الطعام قبل الأجل،
~~ويدخل ذلك: ضع وتعجل، وبيع الطعام بالطعام إلى أجل.((1))
# 2586 - وإن بعته طعاما لك عليه حالا من قرض ms0571 بدنانير، لم يجز أن تفارقه
~~حتى تنتقد، إلا مثل أن تذهب معه إلى السوق أو يأتيك بها من البيت، فأما أن
~~[تصير] تطلبه بها فلا يجوز، لأنه فسخ دين في دين.
# 2587 - ولا بأس أن تأخذ من دين لك قد حل، ورقا من ذهب، أو ذهبا من ورق،
~~أو ما شئت من السلع نقدا.
# ومن لك عليه ألف درهم حالة فاشتريت منه بها سلعة بعينها حاضرة، فلا
~~تفارقه حتى تقبضها، فإن دخلت [بيتك] قبل أن تقبضها فالبيع جائز، وتقبضها
~~إذا خرجت، وإن أخذت منه بدينك طعاما فكثر كيله فذهبت بعد وجوب البيع لتأتي
~~بدواب تحمله، أو تكري له منزلا أو سفنا وذلك يتأخر اليوم واليومين، أو شرعت
~~في كيله فغابت الشمس وقد بقي من كيله شيء فتأخر إلى الغد، فلا بأس به، وليس
~~هذا دين في دين، وأراه خفيفا، لأنهما في عمل القبض، وإن أخذت منه بدينك ما
~~لا مؤنة فيه من قليل الطعام والفواكه، في كيل أو وزن أو عدد، لم يجز
~~تأخيره، إلا ما كان يجوز ذلك في مثله أن تأتي بحمال يحمله أو مكتل يجعله
~~فيه، فعلى هذا فاحمل أمر الطعام.
# 2588 - والقرض في الخشب والبقول والرياحين وفي كل شيء جائز إذا كان
~~معروفا، إلا الجواري وتراب الفضة.
# 2589 - ولا ينبغي لك قبول هدية من ديانك، إلا من تعودت ذلك منه قبل أن
~~تداينه وتعلم أن هديته إليك ليس لأجل دينك، فلا بأس بذلك.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (9/128)، والتاج والإكليل (4/367). PageV03P026
~~قال عطاء: وإن قارضت رجلا مالا أو أسلفته إياه فلا تقبل منه هدية، إلا أن
~~يكون من خاصة أهلك لا يهدي لك لما تظن، فخذ منه.((1))
# 2590 - ومن أقرضته خبز الفرن فلا تشترط عليه خبز تنور أو ملة، ويجوز
~~قضاؤكه بغير شرط تحريا، وكذلك سمراء من محمولة أو دينارا دمشقيا من كوفي
~~بهذا المعنى.
# 2591 - ومن له عليك طعام من سلم فأحلته على طعام لك من قرض، أو كان الذي
~~له عليك من قرض فأحلته ms0572 على طعام لك من بيع أو قرض قد حل، أو دفعت إليه
~~دراهم يبتاع بها طعاما يقبضه من حقه، فذلك كله جائز.
# 2592 - وإن كان لك عليه طعام من قرض وله عليك طعام من قرض ككيله وصفته
~~حالين أو مؤجلين، جاز أن تتقاصا، اتفق الأجلان أو اختلفا، ولم يحلا [أو
~~حلا]، أو حل أحدهما، إلا أن يكون الذي له عليك سمراء والذي لك [عليه]
~~محمولة، فتجوز المقاصة إن حلا، لأنه بدل، وأما إن لم يحلا أو لم يحل إلا
~~أحدهما لم يجز، إذ لا يجوز قضاء سمراء من بيضاء ولا بيضاء من سمراء قبل
~~الأجل من بيع أو قرض.
# وإن كان لك عليه طعام من سلم وله عليك مثله من سلم لم يجز أن تتقاصا، حلت
~~الآجال أو لم تحل. وإن كان أحدهما من قرض والآخر من سلم، فإن حلا والصفة
~~والمقدار متفقان جازت المقاصة، وإن لم يحلا أو لم يحل إلا أحدهما لم يجز،
~~كان الحل منهما سلما أو قرضا، وإن كان لك عليه دين وله عليك مثله صفة
~~ومقدارا، وهما ذهب جميعا أو ورق أو عرض، فلا بأس أن تتقاصا في ذلك كله،
~~كانا من بيع أو قرض، اختلفت الآجال أو اتفقت، وقد حلا أو لم يحلا أو حل
~~أحدهما، وإن كان لك عليه ذهب وله عليك ورق جازت المقاصة إن حلا، ولا يجوز
~~بحلول أحدهما، ولا إن لم يحلا وإن اتفق الأجلان، لأنه صرف مؤخر.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/546). PageV03P027 وإن كان لك عليه عرض وله
~~عليك عرض وهما مختلفا الجنس والصفة، فإن كان أجلهما مختلفا لم يجز أن
~~يتقاصا حتى يحلا أو يحل أحدهما، ولو اتفق أجلاهما ولم يحلا جاز التقاصص
~~فيهما قبل محلهما، ولو اتفقا في الصفة والجنس والقدر جازت المقاصة فيهما
~~وإن اختلفت آجالهما، وليس كمن ابتاع عرضا مؤجلا في ذمة رجل بعرض مؤجل في
~~ذمته، لأن الذمتين مشغولتان وفي المقاصة تبرآن.
# وحكم أجناس التمر و[أجناس] الزبيب وسائر الحبوب في المقاصة على ما ذكرنا ms0573
~~في الحنطة في القرض والسلم.
# ومن لك عليه إردب حنطة من قرض إلى أجل بحميل وأقرضك مثله إلى أبعد من
~~أجله بغير حميل فلا بأس أن يتقاصا. ومن له عليك طعام من سلم قد حل فلا باس
~~أن تحيله على طعام استقرضته، ويكون بكيل واحد قرضا عليك وأداء من سلم.
# * * *
# تم كتاب بيوع الآجال بحمد الله وعونه سبحانه
# * * *
# (كتاب البيوع الفاسدة)((1))
# 2593 - ومن ابتاع شيئا بيعا فاسدا ففات عنده فعليه قيمته يوم قبضه.
~~والفوت مختلف، فالرقيق والحيوان يفيتها طول الزمان عند المبتاع، لأنها لا
~~تثبت على حالها، وأما الثياب والعروض فلا يفيتهما ذلك إلا أن تتغير
~~أسواقهما، [وأما الدور والأرضون فلا يفيتها حوالة الأسواق وطول الزمان،
~~وإنما يفيتها البيع والبناء والهدم والغرس، قال ابن القاسم:] فإن تغير سوق
~~السلعة ثم عاد لهيئته لم يكن للمبتاع ردها، لأن القيمة قد وجبت، وأما إن
~~باعها ثم رجعت إليه بعيب أو شراء أو هبة أو ميراث فله الرد، إلا أن يتغير
~~سوقها قبل رجوعها إليه، فذلك فوت، وإن عاد لهيئته، وأشهب يفيتها بعقد
~~البيع.
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/209)، وحاشية الدسوقي (3/72)، ومواهب الجليل
~~(4/362)، والمدونة الكبرى (9/145)، ومختصر خليل (162)، والتقييد (4/23).
~~PageV03P028 2594 - ولا يجوز أن تبتاع جاريت بجاريتين غير موصوفتين، ويرد
~~ذلك، فإن فاتت [الجارية] عندك بعيب أو نقص سوق، لزمتك قيمتها، يوم القبض
~~وليس لبائعها منك أخذها مع ما نقصها، ولا أخذها بغير شيء يأخذه لنقصها، كما
~~ليس لك ردها عليه مع ما نقصها من عيب، ولا بعد زيادتها في سوق أو بدن إذا
~~لم يقبلها البائع، إلا أن يجتمعا [على ذلك] في جميع ما ذكرنا.
# 2595 - ومن اشترى أمة بيعا فاسدا، فولدت عنده ثم مات الولد، فذلك فوت
~~وليس له ردها، كانت من المرتفعات أو من الوخش، لأن القيمة قد وجبت وليس ما
~~ذكرناه من حوالة سوق أو [عيب في] بدن يفيت الرد [بالعيب] في [البيع]
~~الصحيح، وإن كان عيبا مفسدا فإنه يردها وما نقصها، ولا شيء عليه في العيب ms0574
~~الخفيف، ولا يفيت ردها، والفرق أن البيع الحرام دخل فيه المتبايعان بمعنى
~~واحد، فليس للمبتاع رده في النقص، كما ليس للبائع أخذه في الزيادة، والعيب
~~سببه من عند البائع [خاصة]، والحجة للمبتاع في الرد.
# 2596 - ولا يجوز بيع سلعة بثمن إلى أجل مجهول، فإن نزل لم يكن للمبتاع
~~تعجيل النقد لإجازة البيع، لأنه عقد فاسد، وللبائع أخذها أو قيمتها في
~~الفوت.
# 2597 - ومن اشترى ثمرا لم يزه فجذه قبل إزهائه، فالبيع جائز إذا لم يشترط
~~تركه إلى إزهائه. فإن لم يجذه وتركه حتى أرطب أو أثمر فجذه لم يجز البيع،
~~وفسخ، ورد قيمة الرطب أو مكيلة التمر إن جذه تمرا.
# 2598 - وإذا جمعت صفقة حلالا وحراما فسد جميعها.
# قال مالك - رحمه الله - يرد الحرام البين فات أو لم يفت، وما كان مما
~~كرهه الناس رد إلا أن يفوت فيترك. PageV03P029 2599 - قال مالك: وشراء
~~القصيل((1)) والقرظ((2)) والقصب واشتراط خلفته، إنما يجوز ذلك إذا بلغ أن
~~يرعى أو يجذ للعلف، وإن لم يكن في ذلك فساد فيجوز شراؤه واشتراط الخلفة فيه
~~إن كانت مأمونة لا تختلف، أو يشترط منه جذة أو جذتين، إذا لم يشترط أن
~~يتركه حتى يصير حيا، فإن اشترط ذلك لم يجز وفسخ البيع، وإن لم يشترط ذلك
~~ولكن غلبه الحب في اشتراط الخلفة وقد جز أو رعى رأسه أو ما قل أو كثر، قوم
~~ما رعى وجز بقدر تشاح الناس فيه، ويقوم ما كان يرجى من خلفته أو باقيها،
~~ولا يقوم الحب ولا ينظر إلى غزر نبات أوله أو آخره، وإنما ينظر إلى قيمة
~~القصيل في أوقاته، كان أوله أغزر أو آخره، فيجمع قيمة ما جز مع قيمة [ما]
~~تحبب، فإن كان قيمة ما تحبب قدر ثلث ذلك أو نصفه أو أقل أو أكثر رد من
~~الثمن بقدر ذلك، قل [الثمن] أو كثر، قال ابن القاسم: ومعنى قوله: إذا لم
~~يكن في ذلك فساد، يريد إذا كان قبل أن يبلغ الرعي أو أن يحصد.
# 2600 - وإذا خرج القصيل ms0575 من الأرض ولم يبلغ أن يرعى أو يحصد لم يجز شراؤه.
~~ويشترط أن يتركه حتى يبلغ أن يرعى أو يحصد، ولا يجوز شراء قصيل أو قرظ أو
~~قصب [وقد بلغ أن يرعى]، على أن يتركه يتحبب أو يقصب أو يتركه شهرا، إلا أن
~~يبدأ الآن في قصله فيتأخر شهرا وهو دائم فيه.
# فأما تأخيره لزيادة نبات فلا يجوز، وليس كتأخير ما يشترى من ثمرة نخل أو
~~تين بعد طيبه، إذ إنما يزيد في الثمرة حلاوة ونضجا وقد تناهى عظمها،
~~والقصيل يزيد نشوزا، ومنه ما يسقى فيشترط سقيه شهرا أو أكثر، وهو كشراء شيء
~~بعينه إلى أجل، والجائحة فيه من البائع، ولو جاز ذلك لجاز شراؤه بقلا على
~~أن يترك إلى أن يرعى، أو طلعا ويترك إلى أن يصير بلحا، وإنما يجوز ذلك على
~~القلع.
# وكذلك صوف الغنم لا يجوز اشتراط تركه إلى تناهيه.
# __________
# (1) هو علف أخضر للبهائم.
# (2) هو حب العدس، وانظر: الكافي لابن عبد البر (1/314)، والفواكه الدواني
~~(2/130). PageV03P030 وإن ابتاع بقل الزرع على رعيه مكانه، وإن اشترط سقيه
~~إلى أن يصير قصيلا لم يجز.
# ويجوز لمن اشترى أول جزة من القصيل شراء خلفته بعد ذلك، ولا يجوز ذلك
~~لغيره، ولا يجوز أن يشتري ما تطعم المقثأة شهرا، لاختلاف الحمل فيه في
~~كثرته في الحر وقلته في البرد.
# 2601 - ولا يجوز بيع سلعة على أنها بالنقد بدينار أو إلى شهر بدينارين،
~~وكذلك على أنها إلى شهر بدينار، أو إلى شهرين بدينارين على الإلزام لهما أو
~~لأحدهما، وليس للمبتاع تعجيل النقد لإجازة البيع، لأنه عقد فاسد، وإن كان
~~على غير الإلزام جاز.
# ولا يجوز شراء سلعة بمائة مثقال من ذهب وفضة لا يسمى كم من هذا وهذا.
# 2602 - ومن ابتاع أمة على تعجيل العتق جاز، لأن للبائع تعجيل الشرط، بما
~~وضع من الثمن، ولم يقع فيه غرر، فإن أبى أن يعتق فإن كان اشترى على إيجاب
~~العتق لزمه العتق، وإن لم يكن على إيجاب العتق لم يلزمه العتق، وكان للبائع ms0576
~~ترك العتق وتمام البيع أو يرد البيع، فإن رد بعد أن فاتت فله القيمة، وقال
~~أشهب: لا يرد البيع ويلزمه العتق بما شرط.
# وأما إن ابتاعها على أن يعتقها إلى أجل أو يدبرها أو على أن يتخذها أم
~~ولد، لم يجز، للغرر بموت السيد أو الأمة قبل ذلك، ولحدوث دين يرد التدبير،
~~فإن فاتت المشترط فيها أن يتخذها أم ولد بولد أو عتق، أو فاتت المشترط فيها
~~التدبير أو العتق بذلك أو غيره، فللبائع الأكثر من قيمتها يوم قبضها
~~المبتاع أو الثمن.
# 2603 - ولا يجوز أن تبتاع عبدا على ألا تبيع ولا تهب ولا تتصدق، فإن فات
~~بيدك رددت قيمته.
# 2604 - وكل دين على رجل من بيع أو قرض فلا تفسخه عليه إلا فيما تتعجله،
~~فإن أخذت به منه قبل الأجل أو بعده سلعة معينة، فلا تفارقه حتى تقبضها، فإن
~~أخرتها لم يجز. PageV03P031 وأما إن ابتعت ثوبا بعينه بدينار إلى أجل،
~~فتأخر قبض الثوب فلك قبضه، والبيع تام، وليس للبائع حبسه بالثمن، لأنه
~~مؤجل، وليس كتأخير ما تأخذ في دينك، وقد يجوز أن تكتري من رجل داره بدين
~~يبقى عليك.
# ولا تكترها منه بدين لك عليه قد حل أو لم يحل، وقد تقدم هذا.
# وكره مالك - رحمه الله - أن يبتاع طعاما بعينه بدين إلى أجل، ثم يؤخر كيل
~~الطعام إلى الأجل البعيد، قال ابن القاسم: وأرى السلع كلها مثله لا تؤخر
~~إلى الأجل البعيد.
# 2605 - ولا يجوز لرجل شراء سلعة بعينها بقيمتها أو على حكمه أو حكم
~~البائع، أو على رضاه أو رضى البائع، أو على حكم غيرهما أو رضاه.
# 2606 - ومن الغرر بيع عبد آبق، أو بعير شارد، أو جنين في بطن أمه، أو
~~ثمرة لم يبد صلاحها، ولو كان الآبق قريب الغيبة ما جاز شراؤه، ولا شراء ما
~~ضل، أو ند من بعير أو شاة، إلا أن يدعي المبتاع معرفته بمكان عرفه فيه،
~~فيكون كبيع الغائب، ويتواضعان الثمن، فإن ألفاه على ما يعرف، تم البيع، وإن
~~تغير أو ms0577 تلف كان من البائع وأخذ هذا ثمنه.
# وضمان ا ذكرنا فساد بيعه من آبق أو شارد أو جنين أو ثمرة من البائع حتى
~~يقبضه المبتاع، فإذا قبضه رده إن لم يفت، فإن فات بعد أن قبضه فليرد فيما
~~له قيمة قيمته يوم قبضه، ويرد مكيلة [التمر] إن جذه تمرا، فإن أكله رطبا رد
~~قيمته، وثمر النخل في البيع الفاسد مصيبتها من البائع ما دامت في رؤوس
~~النخل.
# 2607 - ولا يجوز بيع غيران المعادن، لأن من قطعت له إذا مات قطعت لغيره
~~ولم تورث عنه. وما ظهر من المعادن في أرض العرب التي أسلم عليها أهلها أو
~~بأرض المغرب فأمرها إلى الإمام يقطعها لمن رأى.
# ويجوز بيع تراب الذهب بالفضة، أو تراب الورق بالذهب.
# قال مالك: وقد كتب عمر بن عبد العزيز بقطع المعادن، قال ابن القاسم: لأنه
~~يجتمع فيها شرار الناس. PageV03P032 ومن عمل في المعدن فأدرك نيلا لم يجز
~~له بيع ذات النيل، لأنه غرر لا يعلم دوامه، وله منعه من الناس بخلاف فضل
~~الماء، ولم يأت في هذا ما جاء منه في منع فضل الماء.((1))
# ولا يجوز بيع المعدن ضريبة يوم ولا يومين، لأن ذلك مخاطرة.
# 2608 - وإذا كانت المواشي والدواب تعدو في زرع الناس، فأرى أن تغرب وتباع
~~في بلد لا زرع فيها، إلا أن يحبسها أربابها عن الناس.
# 2609 - ولا بأس بالبيع إلى الحصاد أو الجذاذ أو العصير، أو إلى رفع جرون
~~بئر زرنوق، لأنه أجل معروف، وأما إلى العطاء فإن كان قائما معروفا [وقته]
~~فجائز، [وإلا لم يجز]، وإن كان النيروز والمهرجان وفصح النصارى وصومهم
~~والميلاد وقتا معروفا، فالبيع إليه جائز.
# 2610 - وإذا اختلف الحصاد في البلد الذي تبايعا فيه نظر إلى حصاد عظم
~~البلد الذي تبايعا فيه، ولا ينظر إلى أوله ولا إلى آخره فيحل الحق حينئذ،
~~ولا ينظر إلى غيرها من البلدان، قيل: فإن اختلف الحصاد في البلد ذلك العام،
~~فقال: إنما أراد مالك إذا حل أجل الحصاد وعظمه، وإن لم يكن لهم حصاد ms0578 في
~~سنتهم تلك فقد بلغ الأجل محله.
# وخروج الحاج أجل معروف إذا تبايعا إليه، وهو أبين من الحصاد.
# وفي كتاب التجارة بأرض الحرب ذكر بيع ماء العيون والبرك وما تولد فيها.
# 2611 - ولا بأس أن تشتري زرعا قد استحصد كل قفيز بكذا نقدته الثمن أم لا،
~~وإن تأخر دراسه إلى [مثل] عشرة أيام أو خمسة عشر يوما ونحوها.
# __________
# (1) قوله (فأدرك نيلا) أصاب في المعدن شيئا. ويقصد بما جاء في منع فضل
~~الماء حديث جابر عند مسلم (1565). PageV03P033 وإن قلت لرجل: اعصر لي
~~زيتونك هذا، فقد أخذت منك زيته كل رطل بكذا، فإن كان خروجه عند الناس
~~معروفا لا يختلف إذا عصر وكان الأمر فيه قريبا كالزرع جاز، وجاز النقد فيه،
~~وإن كان مما يختلف لم يجز إلا أن يكون مخيرا فيه، ولا ينقده، ويكون عصره
~~قريبا إلى العشرة أيام ونحوها، قال أشهب: بيع الزيت على الكيل إذا عرف وجه
~~الزيت ونحوه لا بأس به، فأما بالرطل فإن كان القسط يعرف كم فيه من رطل ولا
~~يختلف، وإن كان يختلف فلا خير فيه، لأنه لا يدري ما اشترى، لأن الكيل فيه
~~معروف والوزن فيه مجهول.
# 2612 - وكره مالك - رحمه الله - بيع العذرة ليزبل بها الزرع أو غيره، قيل
~~لابن القاسم: فما قول مالك - رحمه الله - في زبل الدواب؟ فقال: لم أسمع منه
~~فيه شيئا، إلا أنه عنده نجس وإنما كره العذرة لنجاستها فكذلك الزبل أيضا،
~~ولا أرى أنا ببيعه بأسا، قال أشهب: والمبتاع في زبل الدواب أعذر من البائع.
# ولا بأس ببيع خثى البقر وبعر الغنم والإبل.
# 2613 - ولا يجوز بيع ميتة ولا جلدها وإن دبغ، ولا يؤاجر به على طرحها،
~~لأن ذلك بيع. ولا بأس أن يؤاجر على طرحها بالذهب والورق.
# ولا يطبخ بعظام الميتة أو يسخن بها ماء للعجين أو وضوء، ولا باس أن يوقد
~~بها على طوب أو حجارة للجير، ولا أرى أن تشترى عظام الميتة ولا تباع، ولا
~~أنياب الفيل، ولا يتجر بها ولا يتمشط بأمشاطها ولا ms0579 يدهن بمداهنها.
# 2614 - وإن ابتعت صبرة على أن فيها مائة أردب بثمن نقدته جاز، وكأنك
~~ابتعت مائة من تلك الصبرة، فإن نقصت عنها يسيرا أو وجدت أكثر المائة لزمك
~~ما أصبت بحصته من الثمن، ولم يكن لواحد منكما في ذلك خيار.
# وإن نقصت كثيرا فأنت مخير في أخذ ما أصبت بحصته من الثمن أو رده.
~~PageV03P034 وإن أمرته أن يكيلها لك في غرائرك أو في غرائره، وأمرته أن
~~يدفعها وفارقته فزعم أنه فعل وأنها ضاعت، فإن صدقته في الكيل أو قامت بذلك
~~بينة صدق في الضياع، وإن لم تصدقه في الكيل أو قلت له: قد اكتلتها، ولكنك
~~إنما وجدت فيها عشرين أو ثلاثين ولم تقم له بينة، لم يلزمك شيء، ولا ما
~~أقررت به من هذه التسمية، لأنك كنت مخيرا لكثرة النقص في الرضا بما أصبت أو
~~تركه، فهلك قبل أن يلزمك.
# 2615 - قال ابن القاسم: ولا يعجبني أن يجمع رجلان سلعتيهما في البيع
~~فيبيعانهما بثمن يسميانه، لأن كل واحد لا يدري بم باع، ولا بم يطالب في
~~الاستحقاق إلا بعد القيمة، وكذلك إن أكرى هذا عبده وهذا داره في صفقة هكذا،
~~وأجازه كله أشهب، وقد كان ابن القاسم يجيزه.
# وإن باعاهما على أن أحدهما بالآخر حميل لم يجز، وكأنه ابتاع من المليء
~~على أن تحمل له بالعديم، كمن ابتاع منك سلعة على أن تحملت له بمال، فهذا لا
~~يجوز.
# 2616 - ومن باع أو أقرض على أن يأخذ فلانا حميلا جاز إن رضي فلان وكان
~~بحضرتهما أو قريب الغيبة، وإن كان بعد الغيبة، فالبيع فاسد، وإن كان قريبا
~~ولم يرض لم يلزم بيع ولا قرض إلا أن يرضى الدافع بتركه، أو يرضيا جميعا
~~بحميل غيره.
# ولو كان ذلك خلعا أو صلحا على مال من دم عمد فامتنع الكفيل فالزوجة في
~~عصمته وهو على حقه في الدم، وأما النكاح على هذا فلا يجوز إذ لا خيار فيه.
# ولا يجوز على [أنه] إن لم يأت بالمهر إلى أجل كذا وإلا فلا نكاح بينهما، ms0580
~~وأما البيع على هذا فأمضيه وأبطل الشرط. PageV03P035 2617 - وإن بعته سلعة
~~على أن يرهنك عبده الغائب جاز، كما لو بعتها به، وتوقف السلعة الحاضرة حتى
~~يقبض العبد الرهن الغائب، وإن هلك العبد في غيبته فليس للمبتاع أن يرهنك
~~سواه ليلزمك البيع ولك رده إلا أن تشاء، كما ليس له أن يبدل ما رهنك بغيره،
~~ولأنك إنما بعته على أن يسلم إليك رهنا بعينه، فهو ما لم يصل إليك لا يكون
~~رهنا وأنت مخير، وإذ لو فلس صاحب العبد الرهن والعبد غائب لم يكن لك قبضه
~~ولا تكون أحق به وتكون [في العبد] أسوة الغرماء، لأنه رهن غير مقبوض، وأما
~~إن هلك الرهن بيدك بعد أن قبضته فلا يكون لك سواه ولا رد البيع ولا استعجال
~~الثمن، لأن هذا بيع قد تم عقده قبل هلاك الرهن.((1))
# وإن بعته على حميل لم تسمياه أو رهن لم تصفاه جاز، وعليه الثقة من رهن أو
~~حميل.
# وإن سميتما الرهن أجبر على أن يدفعه إليك إن امتنع، وليس هذا من الرهن
~~الذي لم يقبض.
# وكذلك إن تكلفت له على أن يعطيك عبده رهنا فإن امتنع من دفعه إليك جبر.
# 2618 - ومن ابتاع ثيابا فرقم عليها أكثر مما ابتاعها به، وباعها برقومها
~~ولم يقل: قامت علي بذلك، فقد شدد مالك في الكراهية واتقى فيه وجه الخلابة.
# 2619 - قال مالك: ومن اشترى سلعة على أنه إن لم ينقد ثمنها إلى ثلاثة
~~أيام، وقال في موضع آخر: في عشرة أيام، فلا بيع بينهما، فلا يعجبني أن يعقد
~~البيع على هذا، وكأنه زاده في الثمن على أنه إن نقد [الثمن] إلى ذلك الأجل
~~فهي له، وإلا فلا شيء له، فهذا من الغرر والمخاطرة، فإن نزل جاز البيع وبطل
~~الشرط وغرم الثمن الذي اشترى به، ولكني أجعل هلاك السلعة وإن كانت حيوانا
~~من البائع حتى يقبضها المبتاع، بخلاف البيع الصحيح يحبسها البائع بالثمن،
~~تلك هلاكها من المبتاع بعد عقده البيع.
# 2620 - وبيع المريض من ولده بغير محاباة جائز، وكذلك في ms0581 وصيته أن يبتاع
~~عبد ابنه فيعتق، إلا أنه لا يزاد على قيمته.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (5/357)، والتقييد (4/34). PageV03P036 2621 - وإذا
~~حاضت الجارية فصنيع [أبيها] في مالها وبيعه وشراؤه جائز، لأن حوزه لها حوز،
~~ولا يجوز لها قضاء في مالها حتى تدخل بيتها ويعرف [الرشد] من حالها.
# 2622 - ومن باع أمة ولها ولد حر رضيع وشرط عليهم رضاعه ونفقته سنة، فذلك
~~جائز إذا كان إن كان الصبي ارضعوا له آخر.
# 2623 - ومن باع شاة على أنها حامل لم يجز، وكأنه أخذ لجنينها ثمنا حين
~~باعها بشرط أنها حامل.
# * * *
# (كتاب بيع الخيار)
# 2624 - وبيع الخيار جائز، [وذلك أن يقول الرجل: أشتري منك هذا الشيء وأنا
~~عليك فيه بالخيار إلى وقت كذا].
# فأما الثوب [فيجوز فيه] اليوم واليومان وشبه ذلك، [وما كان أكثر من هذا
~~فلا خير فيه]، والجارية مثل الخمسة أيام والجمعة وشبه ذلك، لاختبار حالها
~~وعملها، والدابة تركب اليوم وشبهه، ولا باس أن يشترط أن يسير عليها البريد
~~ونحوه ما لم يتباعد، قال غيره: والبريدين يختبر سيرها، والدار الشهر ونحوه،
~~وما بعد من أجل الخيار فلا خير فيه، لأنه غرر لا يدري ما تصير إليه السلعة
~~عند الأجل، ولا يدري صاحبها كيف ترجع إليه. قال: وقد يزيده المبتاع في ثمن
~~السلعة لتكون في ضمانه إلى بعيد الأجل فذلك غرر. وقد كره مالك اشتراء سلعة
~~بعينها إلى أجل بعيد بغير اشتراط نقد، والنقد فيما بعد من أجل الخيار أو
~~قرب لا يحل [بشرط].
# وإن كان بيع الخيار بغير شرط النقد فلا بأس بالنقد فيه، والبائع والمشتري
~~في اشتراط الخيار سواء. قال غيره: ولا يشترط لبس الثوب، لأنه لا يختبر
~~باللبس كما تختبر الدابة بالركوب والعبد بالاستخدام. قال ابن القاسم: ومن
~~اشترى شيئا من رطب الفواكه والخضر على أنه بالخيار، فإن كان الناس يشاورون
~~في هذه الأشياء غيرهم ويحتاجون فيه إلى رأيهم، فلهم من الخيار في ذلك بقدر
~~حاجة الناس مما لا يقع فيه تغير ولا فساد.((1))
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/413)، ms0582 ومنح الجليل (5/112)، والتقييد (4/41).
~~PageV03P037 قال سحنون: من غير أن يغيب المبتاع على ما لا يعرف بعينه من
~~مكيل أو موزون فيصير تارة سلفا وتارة بيعا، لأنك لو بعت ذلك من رجل فغاب
~~عليه ثم أقلته من بعضه وأخذت ثمن ما بقي كان بيعا وسلفا، بخلاف إقالتك من
~~أحد عبدين و ثوبين، فذلك جائز فيما يعرف بعينه، ولو بعت العبدين بثمن إلى
~~أجل على أن يرد عليك أحدهما عند الأجل بنصف الثمن على ما هو به يومئذ من
~~نماء أو نقص لجاز، لأنه [إنما] اشترى أحدهما واستأجر الآخر إلى ذلك الأجل
~~بالثمن الذي يبقى عليه، فذلك جائز، لأن كل ما يعرف بعينه وينتفع به بغير
~~إتلافه تجوز إجارته.
# 2625 - [ولا تجوز إجارة ما لا يعرف بعينه من طعام أو إدام ونحوه، ولا كل
~~ما ينتفع به إلا بإتلافه إما لأكل أو غيره].
# 2626 - قال ابن القاسم: ومن جن فأطبق في أيام الخيار والخيار له،
~~فالسلطان ينظر له في الأخذ أو الرد، أو يوكل بذلك من رأى من ورثته أو
~~غيرهم، وينظر في ماله وينفق منه على عياله كما ينظر في مال المفقود، ويتلوم
~~للمجنون سنة وينفق على امرأته في التلوم، فإن برئ وإلا فرق بينهما، والأجذم
~~البين جذامه يفرق بينه وبين امرأته، وأما الأبرص فلا.
# والخيار يورث عن الميت فيكون لورثته فيه ما كان له. وقد جعل مالك تأخير
~~الورثة يبرئ الغريم الذي حلف للميت لأقضينك حقك إلا أن تؤخرني، وتمامها في
~~كتاب النذور.
# 2627 - قال مالك: ومن تزوج امرأة وشرطت عليه في [العقد] أنه إن نكح أو
~~تسرر أو خرج بها من بلدها فأمرها بيد أمها، ثم ماتت الأم، فإن كانت أوصت
~~بما كان لها من ذلك إلى أحد فذلك إليه، قال ابن القاسم: وإن لم توص فكأني
~~رأيت مالكا رأى ذلك للابنة أو قال ذلك لها ولم أتثبته منه. PageV03P038
~~وروى علي عن مالك: أن ذلك لا يكون بيد أحد غير من جعله الزوج بيده، لأنه
~~يقول لم أكن ms0583 أرضى أن أجعل أمر امرأتي إلا بيده لنظره وقلة عجلته. قال ابن
~~القاسم: وإن أوصت الأم إلى رجل ولم تذكر ما كان لها في ابنتها لم يكن للوصي
~~ولا للابنة شيء من ذلك.
# 2621 - قال أشهب: وإذا ورث قوم خيارا فاختلفوا، فقال بعضهم: أجيز البيع،
~~وقال بعضهم: بل أنقضه، فليس لهم إلا أن يأخذوا جميعا أو يردوا جميعا، وهذا
~~النظر، لأن الذي ورثوا ذلك عنه لم تكن له إجازة بعض ذلك ورد بعضه، فكذلك
~~هم، واستحسن لمن أجاز منهم أن يأخذ مصابة من لم يجز إن شاء، فإن أبى رددنا
~~الجميع إلا أن يسلم [له الباقي] من البائع [أو من المبتاع] أخذ حصته فلا
~~يكون له عليه إلا ذلك، وكذلك إن أصابا عيبا [فيما ابتاع وليهما بغير خيار،
~~أو مشتريان أصابا عيبا] فرضيه واحد ورد الآخر على ما ذكرنا ليس ذلك لهما،
~~إلا أن يردا أو يحبسا إلا أن يشاء المتمسك أن يأخذ جميعها فذلك له، فإن أبى
~~فللبائع أن يقبل مصابة الراد منهما.
# وإن كان الورثة صغارا ينظر لهم الوصي بالاجتهاد بلا محاباة في الرد
~~والإجازة، [فإن لم يكن وصي فالسلطان يلي النظر أو يجعل ناظرا يجتهد بلا
~~محاباة]، فإن كان [لهم] وصي ومعه من الورثة كبير لا وصي عليه، فهما في ذلك
~~كاختلاف الورثة.
# وإن كان الورثة كلهم أصاغر ولهم وصيان، فما اجتمعا عليه من رد أو إجازة
~~بوجه الاجتهاد بغير محاباة فهو جائز، وإن اختلفا نظر في ذلك السلطان فيمضي
~~قول أصوبهما، بخلاف الورثة، لأن الوصيين لا يحكمان في مال غيرهما، فإن كان
~~مع الوصيين وارث كبير يلي نفسه فيما اجتمعوا عليه من رد أو إجازة بالاجتهاد
~~من غير [محاباة] جاز. PageV03P039 2629 - وإن قال الوارث: أنا أرد، وتماسك
~~الوصيان، أو تماسك الوارث ورد الوصيان فذلك كاختلاف الورثة، وإن أراد
~~الوارث الذي يلي نفسه الرد وأحد الوصيين معه، نظر السلطان في ذلك فمن رآه
~~مصيبا كلف صاحبه الرد معه، أو الأخذ، ثم لا بد لهما من أن يردا ms0584 أو يأخذا
~~الجميع إلا أن يشاء البائع أو المشتري أن يدعها ويأخذ مصابة الذين يلونهم
~~من الورثة فذلك له، وليس للوصيين [عليه] أن يأخذا منه مصابة الوارث الذي
~~اختار الرد.
# وكذلك إن أراد الوارث وأحد الوصيين الأخذ، فالسلطان ينظر في ذلك كما
~~وصفنا.
# 2630 - قال ابن القاسم: وإن أحاط الدين بمال الميت واختار غرماؤه أخذا أو
~~ردا وذلك أوفر لتركته وارد لقضاء دينه، فذلك [لهم] دون ورثته، فإن ردوا لم
~~يكن للورثة الأخذ إلا أن يؤدوا الثمن من أموالهم دون [مال] الميت.
# 2631 - ومن أغمي عليه في أيام الخيار انتظرت إفاقته، ثم هو على خياره،
~~إلا أن يطول إغماؤه أياما فينظر السلطان، فإن رأى ضررا فسخ البيع، وليس له
~~أن يمضيه بخلاف الصبي والمجنون، وإنما الإغماء مرض.
# 2632 - ومن اشترى سلعة من رجل ثم جعل أحدهما لصاحبه الخيار بعد تمام
~~البيع، فذلك يلزمهما إذا كان يجوز في مثله الخيار، وهو بيع مؤتنف بمنزلة
~~بيع المشتري لها من غير البائع، وما أصاب السلعة في أيام الخيار فهو من
~~المشتري لأنه صار بائعا.
# 2633 - وإذا ابتاع المكاتب شيئا بالخيار ثلاثا فعجز في الثلاث، فلسيده من
~~الخيار ما كان له، قيل: فمن اشترى سلعة على أن فلانا بالخيار أياما أيجوز
~~هذا البيع؟ قال: قال مالك في الرجل يبتاع السلعة ويشترط البائع إن رضي فلان
~~البيع: جاز. فلا بأس به، وإن رضي البائع أو رضي فلان [البيع] فالبيع جائز،
~~فهذا يدلك على مسألتك.
# 2634 - ولا بأس أن يشتري سلعة لفلان على أن يختار فلان، أو يشتري لنفسه
~~على رضى فلان، أو على أن فلانا بالخيار، ثم ليس للمبتاع رد أو إجازة دون
~~خيار من اشترط. PageV03P040 2635 - ولو ابتاع على أن يستشير فلانا جاز، وله
~~أن يخالفه إلى رد أو إجازة، ولا يمنعه البائع، وإنما يجوز البيع على مشورة
~~فلان أو رضاه إذا كان قريبا، ولو استثنى مشورة رجل ببلد بعيد فسد البيع.
# ولو ترك المبتاع مشورة فلان الغائب مجيزا للبيع لم يجز لوقوعه فاسدا. ms0585
~~وإذا كان الخيار للمتبايعين [جميعا] لم يتم البيع إلا باجتماعهما على
~~الإجازة.
# وإذا اشترى رجلان سلعة بالخيار فلمن شاء منهما أن يأخذ أو يرد، ولا خيار
~~في ذلك لصاحب السلعة، لأنه لا يتبع ذمة كل واحد منهما لو فلس إلا بحصته من
~~الثمن.
# وإذا اختار من له الخيار من المتبايعين ردا أو إجازة وصاحبه غائب وأشهد
~~على ذلك جاز على الغائب.
# 2636 - والذي له الخيار من المتبايعين إذا وهب أو دبر أو كاتب أو أجر أو
~~أعتق أو [رهن] أو تصدق أو وطئ أو قبل أو باشر، فذلك من المبتاع رضى بالبيع
~~ومن البائع رد له، وإن كان [الخيار] للمبتاع في الدابة فهلبها أو ودجها أو
~~عربها أو سافر عليها فهو رضى وتلزمه الدابة، إلا أن يركبها شيئا خفيفا في
~~حاجة له ليختبرها، فيكون على خياره.
# وكذلك من اشترى دابة فوجد بها عيبا ثم تسوق بها أو اشترى ثوبا بالخيار
~~فاطلع على عيب به ثم لبسه بعد ذلك، فذلك قطع لخياره ورضى منه، وإن كان
~~الخيار للمبتاع في الجارية فجردها في أيام الخيار ونظر إليها فليس ذلك
~~برضى، وقد تجرد للتقليب إلا أن يقر أنه فعل ذلك تلذذا فهو رضى.
# ونظر المبتاع إلى فرج المرأة رضى، لأن الفرج لا يجرد في الشراء ولا ينظر
~~إليه إلا النساء ومن يحل له الفرج.
# 2637 - وإن زوج المشتري الأمة، أو زوج العبد، أو ضربه، أو جعله في صناعة،
~~أو في الكتاب، أو ساوم بهذه الأشياء للبيع، أو أكرى الدواب والرباع، وهذا
~~كله في أيام الخيار فذلك رضى وقطع لخياره، وإن جنى على العبد عمدا فذلك
~~رضى، وله رده في الخطأ، وما نقصه.
# والدابة مثله إن جنى عليها عمدا، فذلك رضى وله ردها في الخطأ وما نقص من
~~ثمنها. PageV03P041 وإن كان عيبا مفسدا ضمن الثمن [كله]. ولم ير أشهب
~~الإجارة والرهن والسوم والجنابة، وإسلامه العبد للصناعة، وتزويجه [العبد]
~~رضى، بعد أن يحلف - في الرهن والإجارة وتزويج العبد - ما كان ذلك منه رضى
~~[بالبيع]، وروى ms0586 علي عن مالك في البيع أنه لا ينبغي أن يبيع حتى يختار، فإن
~~باع فإن بيعه ليس باختيار، ورب السلعة بالخيار إن شاء أجاز البيع وأخذ
~~الثمن، وإن شاء نقض البيع.
# 2638 - ومن اشترى من رجل عبدا بعبد بالخيار وتقابضا، فمصيبة كل عبد في
~~الخيار من بائعه.
# ومن ابتاع دابة بالخيار على أن ينقد ثمنها فنقد، ثم ماتت الدابة في أيام
~~الخيار [فمصيبتها من البائع ويرد الثمن.
# 2639 - وإن كان الخيار للمبتاع في أمة فأعتقها البائع في أيام الخيار]
~~فعتقه موقوف، فإن رد المبتاع البيع [لزم [البائع] عتقه ذلك، كمن أخدم أو
~~أجر أمته سنة، ثم أعتقها، فعتقه موقوف، فإذا تمت السنة أعتق بغير إحداث
~~عتق].
# 2640 - ومن اشترى ثيابا أو رقيقا أو غنما على أنه بالخيار إذا نظرها،
~~فنظر إليها وصمت حتى رأى آخرها فلم يرضها، فذلك له.
# ولو كانت حنطة فنظر إلى بعضها فرضيه ثم نظر إلى ما بقي فلم يرضه، فإن كان
~~الذي لم يرضه على صفة ما رضي لزمه الجميع لتساويه، لأن الصفة واحدة، وإن
~~خرج آخر الحنطة مخالفا لأولها لم يلزم المشتري من ذلك شيء، وله رد الجميع
~~إن كان الاختلاف كثيرا، وليس للمبتاع أن يقبل ما رضي بحصته من الثمن ويرد
~~ما خرج مخالفا إلا أن يرضى البائع، ولا للبائع أن يلزمه ذلك إذا أبى
~~المبتاع وكان الاختلاف كثيرا، وكذلك جميع ما يوزن أو يكال.
# 2641 - وإذ ماتت الجارية أو أصابها عيب في أيام الخيار أو في عهدت
~~[الثلاث] أو في المواضعة وقد قبضها المبتاع أو لم يقبضها والخيار للبائع أو
~~للمبتاع، فذلك كله من البائع، ويخير المبتاع بين أخذها معيبة بجميع الثمن
~~أو ردها.((1))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (10/184). PageV03P042 وكذلك إن ظهر المبتاع
~~[على] عيب كان بها عند البائع، بعد أن حدث [بها عيب] في أيام الخيار،
~~[فإنما له أن يأخذها معيبة بجميع الثمن، أو يردها، وليس له في ذلك أن
~~يحبسها ويرجع بحصة العيب [من أجل العيب الذي في أيام الخيار]، لأنه ms0587 علمه
~~وهي في ضمان البائع، فكأنه عليه اشترى.
# وإن حدث بالجارية عيب في أيام الخيار، ثم أصابها عند المبتاع بعدما قبضها
~~وخرجت من الاستبراء عيب آخر مفسد، ثم ظهر على عيب دلسه البائع، فإن أراد أن
~~يحبسها ويرجع بحصة عيب التدليس، نظر إلى قيمتها يوم الصفقة بالعيب الذي حدث
~~في أيام الخيار بغير عيب التدليس وقيمتها بعيب التدليس [يومئذ] أيضا فيقسم
~~الثمن على ذلك ويطرح منه حصة عيب التدليس، فإن أراد أن يرد نظر إلى العيب
~~الذي حدث عنده، كم ينقص منها يوم قبضها فيرد ذلك معها، ولا ينظر إلى العيب
~~الذي حدث في أيام الخيار [في شيء من ذلك]. وانخساف البئر في أمد الخيار من
~~البائع.
# 2642 - وإذا جنى على الأمة في أيام الخيار أجنبي، فقطع يدها، أو أصابها
~~ذلك من أمر الله فللمبتاع ردها ولا شيء عليه، وللبائع طلب الجاني، أو
~~يأخذها معيبة بجميع الثمن والأرش للبائع، وما وهب لها أو تصدق به عليها في
~~أيام الخيار فللبائع، وعليه نفقتها في [أيام] الخيار.
# 2643 - ولو تلف مال العبد في عهدة الثلاث وقد بيع به لم يكن للمبتاع رد
~~العبد، ولا يرجع بشيء.
# ولو هلك العبد في الثلاث انتقض البيع، وعلى المبتاع رد ماله وليس له
~~التمسك بالمال ودفع الثمن.
# ولو حدث بالعبد في الثلاث عيب مفسد فإما رده المبتاع بماله على البائع،
~~أو حبسه بماله بجميع الثمن، والأرش للبائع، ولا يرجع المبتاع على البائع
~~بحصة العيب الذي أصابه في العهدة، لأن مصيبته في العهدة من البائع، وعليه
~~عقل جنايته في أيام العهدة. PageV03P043 2644 - قال ابن القاسم: وإذا ولدت
~~الأمة في أيام الخيار، كان ولدها معها في إمضاء البيع أو رده لمن له الخيار
~~بالثمن المشترط، ولا شيء على المبتاع من نقص الولادة إن ردها، قال أشهب:
~~الولد للبائع، فإن اختار المشتري البيع وقبض الأم، قيل لهما: [إما أن يضم
~~المشتري الولد، أو يأخذ البائع الأم]، فيجتمعان جميعا في حوز أحدكما، وإلا
~~نقض البيع.
# وإن قتل العبد رجلا في ms0588 أيام الخيار فللمبتاع رده.
# 2645 - ومن اشترى ثوبين في صفقة بالخيار فضاعا بيده في أيام الخيار، لم
~~يصدق ولزماه بالثمن كان أكثر القيمة أو أقل. وإن ضاع أحدهما لزمه بحصته من
~~الثمن.
# ولو كان المبتاع إنما أخذ الثوبين ليختار أحدهما بعشرة [دراهم] فضاعا، لم
~~يضمن إلا ثمن أحدهما وهو في الآخر مؤتمن، فإن ضاع أحدهما ضمن نصف ثمن
~~التالف، ثم له أخذ الثوب الباقي [أو رده].
# وكذلك الذي يسأل رجلا دينارا فيعطيه ثلاثة دنانير ليختار أحدهما فيزعم
~~أنه تلف منها دينار فإنه يكون شريكا، قال أشهب: فإن كان موضع الثوبين في
~~البيع بدان فالهالك من البائع، وللمبتاع أخذ الباقي بالثمن أو رده، قال ابن
~~القاسم: وللمبتاع أن يأخذ أحد الثوبين بالثمن الذي سمياه فيما قرب من أيام
~~الخيار، فإن مضت أيام الخيار وتباعدت فليس له اختيار أحدهما، وينتقض البيع
~~إلا أن يكون قد أشهد أنه اختار في أيام الخيار أو فيما قرب منها، وله
~~اختيار أحدهما بغير محضر البائع، فإن اختاره ببينة أشهدهم عليه بقول أو قطع
~~أو بيع أو رهن أو ما يلزمه [به] من الأحداث [و]كان في الباقي أمينا إن هلك
~~فمن بائعه. PageV03P044 2646 - وإذا انعقد البيع باللفظ فلا خيار لواحد من
~~المتبايعين إلا أن يشترطا. وحديث ابن عمر: "المتبايعان بالخيار كل واحد
~~منهما على صاحبه ما لم يفترقا"((1))، إلا بيع الخيار. قال فيه مالك: ليس
~~لهذا عندنا حد معروف ولا أمر معمول به فيه.
# 2647 - وإذا اختلف المتبايعان في الثمن قيل للبائع: إما أن تصدق المشتري
~~أو فاحلف بالله أنك ما بعت سلعتك إلا بما قلت، فإن حلف قيل للمبتاع: إما أن
~~تأخذ بما قال البائع وإلا فاحلف ما اشتريت إلا بما قلت وتبرأ. قال شريح:
~~إذا حلفا أو نكلا ترادا، وإن حلف أحدهما ونكل الآخر لزمه البيع.
# 2648 - ولا يجوز في الصرف خيار وإن قرب، وإن عقدا عليه لم يجز [و]إن
~~أسقطا الخيار قبل التفرق، إلا أن يستقبلا صرفا جديدا.
# ولا تجوز فيه حوالة ولا كفالة ms0589 ولا شرط ولا رهن إلا المناجزة.
# 2649 - ولا بأس بالخيار في السلم إلى أمد قريب يجوز تأخير [النقد] إلى
~~مثله، كيومين أو ثلاثة إذا لم يقدم رأس المال، فإن قدمه كرهت ذلك، لأنه
~~يدخله [سلف] وبيع، وسلف جر منفعة.((2)) وإن تباعد أجل الخيار كشهر أو شهرين
~~لم يجز، قدم النقد أم لا.
# ولا يجوز الخيار إلى هذا الأجل في شيء من البيوع، فإن عقد البيع على ذلك
~~ثم ترك الخيار مشترطه قبل التفرق لم يجز لفساد العقدة.
# 2650 - ومن اشترى ثوبين أو عبدين على أن يختار أحدهما بألف درهم، فذلك له
~~لازم فلا بأس بهز
# __________
# (1) رواه البخاري (2001)، ومسلم (3831)، وأبو داود (3/273)، والنسائي
~~(7/248، 251)، وانظر: السيل الجرار (3/27، 94، 101)، وكفاية الطالب
~~(2/200)، والتمهيد (14/8)، والثمر الداني (1/503)، ونيل الأوطار (5/289)،
~~وتلخيص الجيد (3/13).
# (2) انظر: التاج والإكليل (4/515)، ومواهب الجليل (4/515). PageV03P045
~~وأما إن اختلف الثمن فقال: هذا بخمسة وهذا بعشرة، أو قال: هذا بدينار وهذا
~~بشاة، فإن كان على الإلزام لأحدهما لم يجز، وهو من بيعتين في بيعة وإن لم
~~يكن على الإلزام، ولكن لكل واحد [منهما] من الرد والأخذ مثل ما للآخر
~~فجائز.
# وأجاز ابن أبي سلمة شراء هذا الثوب بسبعة وهذا بخمسة، يختار أحدهما على
~~الإلزام إذا كان الوزن واحدا، فإن كانت الدراهم مختلفة الوزن، هذه تنقص
~~وهذه وازنة، لم يجز عند مالك ولا [عند] ابن أبي سلمة، وبيعتان في بيعة بيعك
~~سلعة بدينار نقدا أو بدينارين إلى أجل قد لزم المتبايعين أو أحدهما أحد
~~الثمنين، ومكروه ذلك كأنه وجب عليك بدينار نقدا فأخرته وجعلته بدينارين إلى
~~أجل، أو وجب عليك بدينارين إلى أجل فعجلتها بدينار نقدا.
# 2651 - ومن اشترى هذه الصبرة كل قفيز بدرهم، أو اشترى هذه الغنم كل شاة
~~بدرهم على أنه بالخيار ثلاثا، فليس له أخذ بعض دون بعض إلا برضى البائع، إذ
~~هي صفقة واحدة. قيل: فمن أخذ سلعة من رجل بمائة دينار إن رضيها، أو على أن
~~يريها، فماتت أو تلفت قبل أن يرضاها أو ms0590 يريها [فممن ضمانها؟] قال: قال
~~مالك: ضمان ما بيع على خيار مما لا يغاب عليه، أو مما ثبت هلاكه مما يغاب
~~عليه من البائع، وإن قبضه المبتاع، وما لم يثبت هلاكه مما يغاب عليه
~~فالمبتاع يضمنه ويلزمه الثمن، وكذلك إن وقع بيع الخيار فاسدا باشتراط
~~النقد، كان ما هلك في الخيار من البائع وإن قبضه المبتاع فيما لا يغاب
~~عليه، كالبيع الصحيح، ويرد ما انتقد سواء كان الخيار للبائع أو للمبتاع.
# 2652 - وكل ما بيع على خيار فلا يجوز اشتراط النقد فيه، قرب الأجل أو
~~بعد، واشتراط ذلك يفسد البيع، لأن ذلك يصير تارة بيعا وتارة سلفا.
# وإن سلم العقد من اشتراطه جاز التطوع بالنقد بعد صحة العقد. PageV03P046
~~2653 - وإن اشترى سلعة بالخيار على أن ينقد ثمنها، فأصاب السلعة عيب في
~~أيام الخيار، [فعلم به] ورضيه، وحدث بها أيضا بعد أيام الخيار بعد أن قبضها
~~عيب مفسد، واطلع على عيب دلسه البائع، فإنه إن شاء حبسها ويوضع عنه قدر عيب
~~التدليس من قيمتها يوم قبضها، لأنه بيع فاسد وجبت فيه قيمة فصارت كالثمن،
~~وبطل الثمن الأول، كان أقل من القيمة أو أكثر، وإن شاء ردها وما نقصها
~~العيب الحادث عنده من قيمتها يوم قبضها.
# ولو لم يحدث عنده عيب مفسد ولكن تغيرت عنده في سوق أو بدن، فله ردها
~~بالعيب، إذ حوالة الأسواق لا تفيت الرد بالعيب، وله حبسها بقيمتها يوم
~~قبضها.
# 2654 - [ومن اشترى شيئا على خيار مما يغاب عليه أم لا، ثم رده في أيام
~~الخيار، فقال البائع: ليس هو هذا، [وقال المبتاع: هو هذا]، فالمبتاع مصدق
~~مع يمينه، وكذلك من قضى لرجل دنانير من دين ليقلب وينظر، ثم ردها إلى
~~الدافع، فالقول قول الراد مع يمينه].
# 2655 - ومن اشترى حيوانا أو رقيقا بالخيار، فقبضها ثم ادعى إباق الرقيق
~~وانفلات الدواب، أو أن ذلك سرق منه وهو بموضع لا يجهل لم يكلف بينة، وصدق
~~مع يمينه ولا شيء عليه، لأن هذا لا يغاب عليه إلا أن يأتي بما ms0591 يدل على
~~كذبه.
# 2656 - وإن ادعى موتا وهو بموضع لا يخفى [ذلك فيه]، سئل عنه أهل ذلك
~~الموضع، لأن الموت لا يخفى عليهم، ولا يقبل إلا العدول، فإن تبين كذبه أو
~~لم يعلم ذلك بالموضع أحد، فهو ضامن، وإن لم يعرف كذبه صدق مع يمينه، وأما
~~إن ادعى هلاك ما يغاب عليه في أيام الخيار فهو ضامن، ولا يصدق إلا ببينة
~~أنه هلك بغير تفريط، أو بأمر ظاهر من أخذ لصوص له، أو غرق مركب كانوا فيه
~~وقد عاينوا غرقه فيه، أو احتراق [منزل] وقد رأوا الثوب في النار، فإذا شهدت
~~بينة بهذا كان من البائع، وكذلك إن ثبت هذا في الرهن والعارية، والضياع كان
~~من ربه.
# ومسألة من باع سلعة ثم تبرأ بعد البيع من عيب، مذكورة في كتاب التدليس.
~~PageV03P047 2657 - ومن اشترى سلعة أو ثوبا على أنه بالخيار يومين أو ثلاثة
~~فلم يختر حتى مضت أيام الخيار ثم أراد الرد، والسلعة في يديه، أو أراد
~~أخذها وهي بيد البائع، فإن كان [بعيدا] من أيام الخيار فليس له ردها من
~~يده، ولا أخذها من يد البائع، وتلزم من هي بيده من بائع أو مبتاع، ولا خيار
~~للآخر فيها، وإن كان بعد غروب الشمس من آخر أيام الخيار، أو كان كالغد، أو
~~قرب ذلك، فذلك له، واحتج بالتلوم للمكاتب بعد الأجل.
# ولو شرطا إن لم يأت المبتاع بالثوب قبل مغيب الشمس من آخر أيام الخيار
~~لزم البيع، لم يجز هذا البيع، أرأيت إن مرض المبتاع أو حبسه سلطان، [أكان
~~يلزم البيع؟].
# 2658 - ومن ابتاع شيئا بالخيار لم يضرب له أمدا، جاز البيع وضرب له من
~~الأجل ما ينبغي في مثل تلك السلعة.
# 2659 - ولا بأس بشراء ثوب من ثوبين يختاره بثمن كذا، أو خمسين من مائة إن
~~كانت جنسا واحدا، وذكر صفتها وطولها وعرضها، وإن اختلفت القيم بعد أن تكون
~~كلها مروية أو هروية، فإن اختلفت الأجناس لم يجز، لأنه خطر، حتى يسمي ما
~~يختار من كل جنس منها من ms0592 ثوب، فيجوز.
# وكذلك إن اجتمع حرير وخز وصوف، أو إبل وبقر وغنم، لم يجز إلا على ما
~~ذكرنا.
# 2660 - وكل شيء ابتعته من سائر العروض والماشية عدا الطعام على أن يختار
~~منه عددا يقل أو يكثر بثمن مسمى، فذلك جائز في الجنس الواحد، وكذلك على أن
~~يختار تسعا وتسعين شاة من مائة، ويرد شاة على البائع.
# ويجوز أيضا أن يستثني البائع لنفسه خيار شاة من مائة أو ما يقل عدده،
~~فأما أن يستثني البائع خيار أكثر العدد كتسعين من مائة أو ما يكثر عدده، لم
~~يجز.
# وما لم يذكر البائع خياره فيما يستثنيه من العدد، أو المبتاع فيما يشتريه
~~مما قل أو كثر، فذلك جائز، ويكون به في الجميع شريكا. PageV03P048 2661 -
~~وأما الطعام فلا يجوز أن يشتري منه على أن يختار من صبر مصبرة، أو من نخل
~~أو شجر مثمر عددا يسميه، اتفق الجنس أو اختلف، أو كذا أو كذا عذقا من هذه
~~النخلة يختاره المبتاع، ويدخله التفاضل في بيع الطعام من صنف واحد مع بيعه
~~قبل قبضه إن كان على الكيل، لأنه يدع هذه وقد ملك اختيارها، ويأخذ هذه،
~~وبينهما فضل في الكيل، ولا يجوز فيه التفاضل.((1))
# وكذلك إن اشترى منه عشرة آصع محمولة بدينار أو تسعة سمراء على الإلزام لم
~~يجز، ودخله ما ذكرنا، وبيعه قبل قبضه، وكذلك هذه الغنم عشرة بدينار أو هذا
~~التمر عشرة [آصع] بدينار إلزاما، ويدخله بيعه قبل قبضه وهو من بيعتين في
~~بيعة.((2))
# 2662 - وكذلك إن ابتاع ثمر أربع نخلات من حائط رجل، على أن يختارها
~~المبتاع، لم يجز، ولو ابتاعها بأصولها [بغير ثمر] جاز ذلك كالعروض، وأما
~~الثمرة فلا وليس كالبائع لأصل حائط يستثنى منه خيار أربع نخلات أو خمس،
~~فهذا قد أجازه مالك بعد أن وقف فيه نحو أربعين ليلة، وجعله كمن باع غنمه
~~على أن يختار منها البائع أربعا أو خمسا. قال ابن القاسم: لا يعجبني ذلك
~~ولا أحب لأحد أن يدخل فيه، فإن وقع أجزته لقول مالك فيه: ولا ms0593 باس به في
~~الكباش، لجواز التفاضل فيها، بخلاف الثمر، ولو لم يشترط البائع أن يختار
~~جاز البيع، وكان شريكا بجزء العدد الذي سمي في ثمر كل نخلة.
# وكذلك إن استثنى البائع ثمر عشر نخلات غير معينة ولم يذكر خيارها، فإن
~~كانت مائة [نخلة] كان شريكا بالعشرة.
# 2663 - [ومن ابتاع سلعة على أنه بالخيار، ولم يجعل للخيار وقتا، جاز،
~~ويجعل له الخيار في مثل ما يكون في مثل تلك السلعة].
# * * *
# (كتاب المرابحة)
# __________
# (1) انظر: التقييد (4/53).
# (2) انظر: منح الجليل (5/39). PageV03P049 2664 - ومن اشترى بزا من بلد،
~~فحمله إلى بلد آخر، فلا يحسب في راس المال جعل السمسار ولا أجر الشد والطي،
~~ولا كراء البيت، ولا نفقة نفسه ذاهبا وراجعا، كان المال له أو قراضا، ويحسب
~~كراء المحمولة والنفقة على الرقيق والحيوان في أصل الثمن، ولا يحسب له ربح،
~~إلا أن يربحوه في ذلك [بعد العلم]، فيجوز، فإن ضرب الربح على الحمولة ولم
~~يبين ذلك وقد فات المتاع بتغير سوق أو بدن، حسب ذلك في الثمن ولم يحسب له
~~ربح، وإن لم يفت رد البيع، إلا أن يتراضيا على ما يجوز، والصبغ والخياطة
~~والقصارة تحسب في أصل الثمن ويضرب له الربح.((1))
# 2665 - وتجوز المرابحة للعشرة أحد عشر أو أقل أو أكثر، أو بوضيعة للعشرة
~~أحد عشر، ويقسم الثمن على أحد عشر جزءا، فيحط عنه جزء منها.
# 2666 - ومن رقم على متاع ورثه أو اشتراه، فلا يبيعه مرابحة على ما رقم.
# 2667 - ومن ابتاع أمة بالبراءة من ذهاب ضرس أو عيب، أو حدث بها ذلك عنده،
~~فلا يبيعها مساومة ولا مرابحة حتى يبينه، [قال سحنون: فإن لم يذكر ذلك فهي
~~مسألة تدليس]، ولو ظهر على عيب بها بعد أن ابتاعها فرضيه لم يجزه، ذكره في
~~المرابحة حتى يبين أنه ابتاعها سليمة ثم رأى العيب فرضيه، لأن له ردها إن
~~شاء.
# ومن ابتاع حيوانا أو غنما أو حوائط أو رباعا فاغتلها وحلب الغنم، فليس
~~عليه أن يبين ذلك في المرابحة، لأن الغلة بالضمان إلا ms0594 أن يطول الزمان، أو
~~تحول الأسواق، ولا يثبت الحيوان على حال، وأما إن جز صوف الغنم فليبينه كان
~~عليها يوم الشراء أم لا، لأنه إن كان يومئذ تاما فقد صار له حصة من الثمن،
~~وإن لم يكن تاما فلم ينبت إلا بعد مدة يتغير فيها.
# فإن توالدت الغنم لم يبع مرابحة حتى يبين، ولو باعها بأولادها.
# ولو ولدت الأمة عنده لم يبع الأم مرابحة ويحبس الولد، إلا أن يبين.
# __________
# (1) انظر: المدونة (10/239)، والشرح الكبير (3/161)، والتاج والإكليل
~~(4/490). PageV03P050 ومن ابتاع سلعة أو عروضا أو حيوانا فحالت أسواقها
~~بزيادة أو نقصان أو تقادم مكثها عنده، فلا يبعها مرابحة حتى يبين، لأن
~~الناس في الطري أرغب منهم في الذي تقادم مكثه في أيديهم.
# 2668 - ومن ابتاع سلعة بثمن إلى أجل فليبين ذلك [في المرابحة]، فإن باعها
~~بالنقد ولم يبين فالبيع مردود، وإن قبلها المبتاع بالثمن إلى ذلك الأجل إلا
~~أن يفوت فيأخذ البائع قيمتها يوم قبضها المبتاع، ولا يضرب له الربح على
~~القيمة، فإن كانت القيمة أكثر مما باعها به فليس له إلا ذلك معجلا.
# ومن ابتاع سلعة بدراهم نقدا، ثم أخر الثمن، أو نقد وحط عنه ما يشبه حطيطة
~~البيع، أو تجاوز عنه درهما زائفا، فلا يبع مرابحة حتى يبين ذلك.
# 2669 - ومن ابتاع سلعة بألف درهم فأعطى فيها مائة دينار أو ما يوزن أو
~~يكال من عرض أو طعام، أو ابتاع بذلك ثم نقد عينا أو جنسا سواه مما يكال أو
~~يوزن من عرض أو طعام، فليبين ذلك كله في المرابحة، ويضربان الربح على ما
~~أحبا مما عقدا عليه أو ما نقدا إذا وصف ذلك، وكذلك إن نقد في العين ثيابا
~~جاز أن يربح على الثياب إذا وصفها لا على قيمتها، كما أجزنا لمن ابتاع
~~[سلعة] بطعام أو عرض أن يبيع مرابحة عليها إذا وصف.
# ولم يجز أشهب المرابحة على عرض أو طعام، لأنه من بيع ما ليس عندك إلى غير
~~أجل السلم.((1))
# 2670 - قال ابن القاسم: وكل من ms0595 ابتاع بعين أو بعرض يكال أو يوزن فنقد
~~خلافه من عين أو عرض، مما يكال أو يوزن وباع ولم يبين رد ذلك إلا أن يتماسك
~~المبتاع ببيعه.
# وإن فاتت السلعة بتغير سوق أو بدن أو بوجه من وجوه الفوت، ضرب المشتري
~~الربح على ما نقد البائع على الجزء الذي ربحه في كل مكيل أو موزون، إن كان
~~ذلك خير للمبتاع، وإلا فله التماسك بما عقد به البيع.
# 2671 - ومن ابتاع سلعة بمائة فنقدها وافترقا ثم وهبت له المائة فله أن
~~يبيع مرابحة.
# وإن ابتاع سلعة فوهبها لرجل ثم ورثها عنه فلا يبيعها مرابحة.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/491). PageV03P051 2672 - وإن ورث نصف سلعة ثم
~~ابتاع نصفها فلا يبيع نصفها مرابحة حتى يبين، لأنه إذا لم يبين دخل في ذلك
~~ما ابتاع وما ورث، وإذا بين فإنما يقع البيع على ما ابتاع.
# 2673 - وما ابتعت من موزون أو مكيل من طعام أو غيره، فلك بيع نصفه أو ما
~~شئت من أجزائه مرابحة، أو بيع عشرة أقفزة من مائة، إن كان ذلك كله غير
~~مختلف.
# وإن ابتعت ثوبين بأعيانهما فلا تبع أحدهما مرابحة أو تولية بحصته من
~~الثمن غير مسمى وإن اتفقت الصفة، ولو كانا من سلم جاز ذلك قبل قبضهما أو
~~بعد، إذا اتفقت الصفة ولم تتجاوز عنه فيهما، إذ لو استحق أحدهما لرجعت
~~بمثله، والمعين إنما يرجع بحصته من الثمن.
# 2674 - وإذا بعت جزءا شائعا مرابحة من عروض ابتعتها معينة جاز، كنصف
~~الجميع أو ثلثه، وكذلك الرقيق، لأنه بثمن معلوم.
# 2675 - وإن بعت رأسا من الرقيق بما يقع عليه من الثمن لم يجز، ولو ابتاع
~~رجلان عروضا ثم اقتسماها فلا يبع أحدهما حصته مرابحة [حتى يبين، ومن باع
~~سلعة مرابحة، ثم ابتاعها بأقل مما باعها به أو أكثر، فليبع مرابحة] على
~~الثمن الآخر، لأن هذا ملك حادث.((1))
# 2676 - ومن ابتاع نصف عبد بمائة ثم ابتاع غيره نصفه بمائتين ثم باعاه
~~مرابحة بربح، فلكل واحد منهما ما نقد، والربح بينهما بقدر ms0596 ذلك، [وإن باعاه
~~بوضيعة من رأس المال، فالوضيعة بينهما بقدر رؤوس أموالهما]. وإن باعاه
~~مساومة فالثمن بينهما نصفان.
# 2677 - ومن ابتاع سلعة بعشرين دينارا ثم باعها بثلاثين ثم أقال منها، لم
~~يبع مرابحة إلا على عشرين، لأن البيع لم يتم بينهما حين استقاله.
# وإن اشتركت في سلعة أو وليتها رجلا، ثم حطك بائعك من الثمن ما يشبه
~~استصلاح البيع، فإنك مجبور أن تضع عن من أشركته خاصة نصف ما حط عنك، ولا
~~يلزمك ذلك فيمن وليته إلا أن تشاء أن تحط عنه ذلك الحطاط فيلزمه البيع، فإن
~~لم تحط شيئا خير في أخذها بجميع الثمن أو ردها عليك، وكذلك إن بعتها
~~مرابحة.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (10/237). PageV03P052 ولو حطك بائعك جميع
~~الثمن أو نصفه مما يعلم أنه لغير البيع، لم يلزمك أن تحط لمن ذكرنا شيئا،
~~ولا خيار لهم.((1))
# 2678 - ومن باع سلعة مرابحة فزاد في الثمن ولم تفت خير المبتاع بين أخذها
~~بجميع الثمن أو ردها، غلا أن يحط البائع الكذب وربحه، فتلزم المبتاع، فإن
~~فاتت السلعة - ويفيتها ما يفيت البيع الفاسد - فعلى المبتاع قيمتها يوم
~~قبضها، إلا أن يكون ذلك أكثر من الثمن بالكذب وربحه فلا يزاد عليه، أو يكون
~~أقل من الثمن الصحيح وما قابله من الربح فلا ينقص منه.
# ولو كانت السلعة مما يكال أو يوزن فلا فوت فيهان ويرد المبتاع المثل صفة
~~ومقدارا، وله الرضا بها بجميع الثمن [أورد مثلها، إلا أن يحط عنه البائع
~~الكذب وما قابله من الربح، فيلزمه].
# وروى علي عن مالك [أن السلعة إذا كانت قائمة خير المبتاع في قبولها بجميع
~~الثمن، أو ردها، إلا أن يحط عنه البائع الكذب وربحه فيلزم المبتاع، فإن
~~فاتت بنماء أو نقصان، خير البائع بين أخذ الربح على ثمن الصحة أو ردها، إلا
~~أن يحط عنه البائع الكذب وما قابله من الربح فيلزمه].
# وفي رواية عن مالك في فوت السلعة أن البائع مخير بين أخذ الربح على
~~المال، فالوضيعة بينهما بقدر رؤوس أموالهما]. وإن باعاه ms0597 مساومة فالثمن
~~بينهما نصفان.
# 2677 - ومن ابتاع سلعة بعشرين دينارا ثم باعها بثلاثين ثم أقال منها، لم
~~يبع مرابحة إلا على عشرين، لأن البيع لم يتم بينهما حين استقاله.
# وإن اشتركت في سلعة أو وليتها رجلا، ثم حطك بائعك من الثمن ما يشبه
~~استصلاح البيع، فإنك مجبور أن تضع عن من أشركته خاصة نصف ما حط عنك، ولا
~~يلزمك ذلك فيمن وليته إلا أن تشاء أن تحط عنه ذلك الحطاط فيلزمه البيع، فإن
~~لم تحط شيئا خير في أخذها بجميع الثمن أو ردها عليك، وكذلك إن بعتها
~~مرابحة.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/492). PageV03P053 ولو حطك بائعك جميع الثمن
~~أو نصفه مما يعلم أنه لغير البيع، لم يلزمك أن تحط لنم ذكرنا شيئا، ولا
~~خيار لهم.((1))
# 2678 - ومن باع سلعة مرابحة فزاد في الثمن ولم تفت خير المبتاع بين أخذها
~~بجميع الثمن أو ردها، إلا أن يحط البائع الكذب وربحه، فتلزم المبتاع، فإن
~~فاتت السلعة - ويفيتها ما يفيت البيع الفاسد - فعلى المبتاع قيمتها يوم
~~قبضها، إلا أن يكون ذلك أكثر من الثمن بالكذب وربحه فلا يزاد عليه، أو يكون
~~أقل من الثمن الصحيح وما قابله من الربح فلا ينقص منه.
# ولو كانت السلعة مما يكال أو يوزن فلا فوت فيها، ويرد المبتاع المثل صفة
~~ومقدارا، وله الرضا بها بجميع الثمن [أورد مثلها، إلا أن يحط عنه البائع
~~الكذب وما قابله من الربح، فيلزمه].
# وروى علي عن مالك [أن السلعة إذا كانت قائمة خير المبتاع في قبولها بجميع
~~الثمن، أو ردها، إلا أن يحط عنه البائع الكذب وربحه فيلزم المبتاع، فإن
~~فاتت بنماء أو نقصان، خير البائع بين أخذ الربح على ثمن الصحة أو ردها، إلا
~~أن يحط عنه البائع الكذب وما قابله من الربح فيلزمه].
# وفي رواية عن مالك في فوت السلعة أن البائع مخير بين أخذ الربح على ثمن
~~الصحة، وإلا فله قيمتها، إلا أن يشاء أن يثبت على ما اشتراها به، فإن أبى
~~فعليه قيمتها يوم ابتاعها، إلا أن ms0598 يكون أقل أو أكثر على نحو ما ذكر ابن
~~القاسم.
# 2679 - وقال مالك فيمن باع سلعة مرابحة، وقال: قامت علي بمائة فأربح
~~عشرة، ثم ثبت أنها قامت عليه بعشرين ومائة، فإن لم تفت خير المشتري بين
~~ردها أو يرضب له الربح على عشرين ومائة، وإن فاتت بنماء أو نقص فالمشتري
~~مخير إن شاء لزمته قيمتها يوم التبايع، إلا أن تكون القيمة أقل من عشرة
~~ومائة فلا ينقص منه، أو تكون أكثر من عشرين ومائة وربحها فلا يزاد عليه.
~~قال ابن القاسم: فإن علم المبتاع أن البائع كذبه في الثمن فرضي بذلك لم يبع
~~مرابحة حتى يبين ذلك.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/492). PageV03P054 2680 - ومن ابتاع من عبده
~~أو مكاتبه سلعة بغير محاباة فليبع مرابحة ولا يبين. وكذلك في شراء العبد من
~~سيده، [لأن للسيد محاصة غرماء العبد بما داينه به من غير محاباة]، إذ له أن
~~يطأ بملك يمينه، وإن جنى أسلم بماله.
# 2681 - ومن ابتاع ثوبا فلبسه، أو دابة فركبها في سفر، فليبين ذلك في بيع
~~المرابحة((1))، ولو كانت أمة فوطئها لم يبين إلا أن تكون عذراء افتضها -
~~وهي ممن ينقصها ذلك - فليبينه، وأما الوخش من [الرقيق] التي ربما كان ذلك
~~أزيد لثمنها، فلا تبيين عليه [في ذلك]، قال غيره: وليس عليه أن يبين ما خف
~~من ركوب أو لباس إذا لم يتغير بذلك.
# 2682 - ومن ابتاع أمة فزوجها لم يبع مرابحة أو مساومة حتى يبين، لأنه عيب
~~[حدث بها].
# وإن باع ولم يبين وهي بحالها خير المبتاع في قبولها بجميع الثمن أوردها،
~~وليس للبائع أن يلزمه إياها على أن يحط عنه قيمة العيب، ولا يفيت رد هذه
~~حوالة الأسواق أو نقص خفيف ولا زيادة، لأنه من معنى الرد بالعيب، بخلاف من
~~اطلع على زيادة في الثمن، فإن فاتت بعتق أو تدبير أو كتابة، فعلى البائع
~~حصة العيب من الثمن بما يقع لذلك من رأس المال وربحه.((2))
# * * *
# (كتاب الوكالات)((3))
# 2683 - [قال ابن القاسم:] ومن أمر رجلا يشتري له سلعة، ms0599 فاشتراها الوكيل
~~بعد موت الآمر ولم يعلم بموته، أو اشتراها ثم مات الآمر، فذلك لازم للورثة
~~ويؤخذ الثمن من التركة إن لم يكن الوكيل قبضه.
# ولو اشترى بعد علمه بموت الآمر لم يلزم الورثة ذلك، وعليه غرم الثمن،
~~وكذلك ما باع بهذا المعنى.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/493).
# (2) انظر: منح الجليل (5/276).
# (3) انظر: مواهب الجليل (5/211)، والمدونة (10/243)، الكافي لابن عبد
~~البر (1/394)، ومنح الجليل (6/356). PageV03P055 2684 - وإن أمرت رجلا يسلم
~~لك دراهم دفعتها إليه في طعام ففعل، ثم أتى البائع بدراهم زائفة ليبدلها،
~~وزعم أنها التي قبض، فإن عرفها المأمور لزمت الآمر، أنكرها أم لا، لأنه
~~أمينه، وإن لم يعرفها [المأمور] وقبلها، حلف الآمر أنه لا يعرف أنها من
~~دراهمه، وما أعطاه إلا جيادا في علمه، وبرئ وأبدلها المأمور لقبوله إياها.
# وإن لم يقبلها المأمور ولا عرفها حلف المأمور أنه ما أعطاه إلا جيادا في
~~علمه ثم للبائع أن يحلف الآمر أنه ما يعرفها من دراهمه، وما أعطاه إلا
~~جيادا في علمه، ثم تلزم البائع.
# 2685 - ومن وكلته على بيع سلعة لم يجز له أن يبيعها بدين، وإن باع بالعرض
~~ما يباع بالعين فهو متعد.
# وإن باع ولم يشهد على المبتاع فجحده، فإنه ضامن، كالرسول يقول: دفعت
~~البضاعة وينكر المبعوث إليه أنه ضامن، إلا أن تقوم له بينة أنه دفعها إليه.
# 2686 - ومن أمرته بشراء سلعة فاشتراها معيبة، فإن كان عيبا خفيفا يغتفر
~~مثله، وقد يكون شراؤها به فرصة لزمتك، وإن كان عيبا مفسدا لم يلزمك إلا أن
~~تشاء، وهي لازمة للمأمور.
# وإن أمرته بشراء عبد فابتاع من يعتق عليك غير عالم، لزمك وعتق عليك، وإن
~~كان عالما لم يلزمك.
# 2687 - وإن باع الوكيل أو ابتاع بما لا يشبه من الثمن أو بما لا يتغابن
~~الناس بمثله لم يلزمك، كبيعه الأمة ذات الثمن الكثير بخمسة دنانير ونحوها،
~~ويرد ذلك [كله] ما لم يفت فيلزم الوكيل القيمة، وإن باع بما يشبه جاز بيعه.
# وإن أمرته بشراء سلعة بعينها فابتاعها بألف ms0600 درهم، وهي بثمانمائة، لم
~~تلزمك إلا أن تشاء، وهي لازمة له، ولو كان شيئا يتغابن الناس بمثله لزمك.
# ولا بأس أن تأمره يبتاع لك عبد فلان بطعامه هذا أو بثوبه هذا، وذلك قرض
~~وعليك المثل فيهما، ومن أمرته يشتري لك برذونا بعشرة دنانير فابتاعه بخمسة،
~~فإن كان على الصفة لزمك وإلا فلا، [وإن ابتاعه بعشرين] فأنت مخير في أخذه
~~بالعشرين أو رده، فيلزم الوكيل ويضمن لك الثمن. PageV03P056 ولو زاد يسيرا
~~مما يزاد في مثل الثمن لزمتك الزيادة، كالدينارين والثلاثة في المائة،
~~وكالدينار والدينارين في الأربعين.
# 2688 - وإن باع الوكيل السلعة بعشرة، وقال: بذلك أمرني ربها، وقال الآمر:
~~ما أمرتك إلا باثني عشر، فإن لم تفت حلف الآمر وأخذها، وإن فاتت حلف
~~المأمور وبرئ ما لم يبع ما يستنكر.
# وإن دفعت إليه ألف درهم فاشترى بها ثوبا أو تمرا وقال: بذلك أمرتني، وقلت
~~له: ما أمرتك إلا بحنطة، فالمأمور مصدق مع يمينه، إذ الورق مستهلك كفوت
~~السلعة.
# 2689 - وإن وكلته بشراء سلعة ولم تدفع إليه ثمنا فاشترى ما أمرته، ثم أخذ
~~منك الثمن، فضاع منه، فعليك غرمة ثانية، وكذلك إن ضاع مرارا حتى يصل إلى
~~البائع، ولو كنت دفعت إليه الثمن قبل الشراء فذهب منه بعد الشراء، لم يلزمك
~~غرم المال [ثانية] إن أبيت، لأنه مال بعينه ذهب بخلاف الأول ويلزم المأمور،
~~والسلعة له إلا أن تشاء أن تدفع إليه الثمن وتأخذها، كالعامل في القراض
~~يشتري سلعة ثم يجد الثمن قد ذهب، فإن رب المال مخير في دفع المال ثانية،
~~ويكون على قراضه أو يأبى، فتلزم العامل.
# 2690 - ومن وكل رجلا [يشتري له] جارية بربرية، فبعث بها إليه فوطئها، ثم
~~قدم الوكيل بأخرى فقال: هذه لك والأولى وديعة، ولم يكن الوكيل بين ذلك حين
~~بعث بها [إليه]، فإن لم تفت حلف وأخذها ودفع إليه الثانية، وإن فاتت الأولى
~~بولد منه أو بعتق أو كتابة أو تدبير، لم يصدق المأمور إلا أن يقيم بينة
~~فيأخذها وتلزم الآمر الجارية الأخرى.
# وإن أمره بشراء ms0601 جارية بمائة، فبعث بها إليه، فلما قدم قال: ابتعتها
~~بخمسين ومائة، فإن لم تفت خير الآمر بين أخذها بما قال المأمور أو ردها،
~~وإن فاتت بما ذكرنا لم تلزمه إلا المائة. PageV03P057 2691 - وإذا قال
~~العبد لرجل: اشترني لنفسك بمال دفعه إليه ففعل، فعلى المبتاع غرم الثمن
~~[ثانية] ويكون العبد له، فإن استثنى ماله فلا شيء عليه غير الثمن
~~الأول.((1))
# 2692 - ومن أمر رجلا يبيع له سلعة فباعها الآمر وباعها المأمور، فأول
~~البيعتين أحق، إلا أن يقبض الثاني السلعة فهو أحق، كإنكاح الوليين.
# 2693 - وإن باع المأمور سلعة بطعام أو عرض نقدا، وقال: بذلك أمرتني،
~~وأنكر الآمر، فإن كانت مما لا تباع بذلك ضمن.
# وقال غيره: إن كانت السلعة قائمة لم يضمن المأمور، وخير الآمر في إجازة
~~البيع وأخذ ما بيعت به، أو ينقض البيع ويأخذ سلعته، وإن فاتت خير في أخذ ما
~~بيعت به من عرض أو طعام، أو يضمن الوكيل قيمتها ويسلم ذلك إليه.
# وقال غيره: وإن ادعى المأمور أن الآمر بما لا يشبه من يسير الثمن في
~~البيع أو كثيره في الشراء، أو أن يبيع أو أن يشتري بغير العين، وليس مثلها
~~يباع به، أو أن يبيع بالعين إلى أجل، لم يصدق، وهو في بيعه بغير العين
~~مبتاع غير بائع، لأن العين ثمن وما سواه مثمون، ولا يبيعه حالا من ليس هو
~~عنده، ويجوز شراؤك بالعين وليس هو عندك، والبيع لا ينقض باستحقاق الثمن
~~وينقض باستحقاق المثمونات.
# وكل قائم لم يفت فادعى فيه المأمور ما يمكن وادعى الآخر خلافه صدق الآمر
~~مع يمينه، [وكل مستهلك ادعى المأمور فيه ما يمكن، وادعى الآمر غيره، فالآمر
~~مصدق مع يمينه]، كالصانع يصبغ الثوب بزعفران، أو [الخياط] يقطعه قميصا،
~~ويقول: بذلك أمرتني، ويدعي ربه أنه أمره بصنعة أخرى، فالصانع مصدق مع يمينه
~~فيما يشبه من الصنعة الفائتة بالعمل إذا كان ذلك كله من عمله.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (4/378)، والتاج والإكليل (6/339)، والشرح
~~الكبير (4/378)، ومختصر خليل (1/292)، والمدونة (10/247). PageV03P058 2694
~~- ومن ms0602 أمرته أن يسلم لك في طعام ففعل وأخذ رهنا أو حميلا بغير أمرك جاز،
~~لأنه زيادة توثق، فإن هلك الرهن قبل علمك به فهو من الوكيل، وإن هلك بعد
~~علمك ورضاك به فهو منك، وإن رددته لم يكن للوكيل حبسه.
# 2695 - وإن بعث المكاتب بكتابته مع رجل، أو امرأة بعثت بمال اختلعت به من
~~زوجها مع رجل، أو رجل بعث بصداق امرأته مع رجل، أو أمر من له دين عنده أو
~~وديعة بالدفع وإلا ضمن، كالوصي يدعي الدفع إلى الورثة، فعليه البينة، لأنهم
~~غير من دفع إليه.
# ولو زعم الوصي أنه تلف ما بيده لم يضمن، لأنه أمين.
# 2696 - ومن أسلم لك في طعام، ثم أقال منه بغير أمرك، لم تلزمك إقالته،
~~ولك أن تفعل ذلك دون المأمور إذا ثبت أن البيع باعترافه أو ببينة.
# وكذلك لو أخر البائع بالطعام بعد محله، لم يلزمك تأخيره.
# ولو باع لك سلعة بأمرك لم يكن له أن يقيل ولا يضع من ثمنها شيئا، والعهدة
~~للآمر على البائع فيما ابتاعه له وكيله إذا ثبت أن ابتياعه له، وإن لم يذكر
~~ذلك الوكيل عند الشراء.
# وإن وجد الوكيل عيبا بالسلعة بعد الشراء وقد أمر بشرائها بعينها فلا رد
~~له، إذ العهدة للآمر، وإن كانت بغير عينها فللمأمور الرد، ليس لأن العهدة
~~له دون الآمر، ولكن لضمانه، لمخالفة الصفة، وهو قد علم وأمكنه الرد. قال
~~أشهب: فإن كانت موصوفة فالآمر مقدم في الرضى أو الرد، وله أن يأخذها بعد رد
~~المأمور إياها إذا لم يجز رده، وإن فاتت ضمنها المأمور، لأنه متعد في الرد
~~لسلعة قد وجبت للآمر، قال ابن القاسم: وهذا كله في وكيل مخصوص، فأما المفوض
~~إليه فيجوز جميع ما صنع مما ذكرناه من إقالة أو رد بعيب ونحوه، على
~~الاجتهاد بغير محاباة. PageV03P059 2697 - ومن اشترى لك سلعة بأمرك وأسلف
~~لك الثمن من عنده، فليس له حبسها بالثمن، لأنها وديعة لا رهن، كمن أمر رجلا
~~يشتري له لؤلؤا من بلد وينقد عنه، [فقدم فزعم ms0603 أنه ابتاعه له ونقد فيه، ثم
~~تلف اللؤلؤ، فليحلف على ذلك بالله الذي لا إله إلا هو أنه قد ابتاع له ما
~~أمره به، ونقد عنه] [ويرجع بالثمن على الآمر، لأنه أمينه، فلو كان كالرهن]
~~عنده لضمنه وصاقه بالقيمة في الثمن، إلا أن يقيم بينة بهلاكه.
# ولو قال له: انقد عني فيه واحبسه حتى أدفع إليك الثمن، كان بمنزلة الرهن،
~~ولو ابتاع له ذلك [ببينة] وهو مما يغاب عليه، ثم ادعى هلاكه لم يكلف ببينة
~~ولا يضمن، ويرجع بالثمن على الآمر، وإن اتهم حلف.
# 2698 - وإن ادعى البائع أنه باع على خيار فأنكر [ذلك] المبتاع، فالمبتاع
~~مصدق، وإن جاءه بالثمن فقال البائع: إنما بعتك على أنك إن لم تأت بالثمن في
~~يوم قد مضى فلا بيع بيننا، فهو مدع، ولو ثبت ذلك لم ينفعه ومضى البيع.
# 2699 - ومن ابتاع طعاما فوجده معيبا فرد نصف حمل وقال: هذا الذي ابتعت
~~بمائة، وقال البائع: بل بعتك حملا [كاملا] بمائة، فالقول قول المبتاع إن
~~أشبه أن يكون نصف حمل بمائة درهم، لأن البائع قد أقر له بالثمن وادعى عليه
~~زيادة في المثمون، وكذلك لو رد عبدا بعيب وقال له البائع: بل بعتك عبدين،
~~إلا أن يأتي المبتاع بما لا يشبه فيصدق البائع مع يمينه فيما يشبه، ويرد من
~~الثمن نصفه، ولا غرم على المبتاع إذا حلف في نصف الحمل الباقي، لأن البائع
~~فيه مدع.
# 2700 - ومن ابتاع سلعة بثمن ادعى أنه مؤجل، وقال البائع: بل حال، فإن
~~ادعى المبتاع أجلا يقرب لا يتهم فيه صدق مع يمينه، وإلا صدق البائع، إلا أن
~~يكون للسلعة أمد معروف تباع عليه، فالقول قول مدعيه منهما.
# ومن ادعي عليه بقرض حال فادعى الأجل فالقول قول المقروض، ولا يشبه هذا
~~البيع. PageV03P060 2701 - وإن باع الوكيل السلعة وقال: بذلك أمرني ربها،
~~وقال ربها: بل أمرتك أن ترهنها، صدق ربها، فاتت أو لم تفت.
# ولو قال من هي بيده: ارتهنتنيها، وقال له ربها: بل استودعتكها، صدق ربها.
~~وإن أمرته أن ms0604 يرهن لك سلعة، فقال: أمرتني برهنها في عشرة ففعلت ودفعت
~~العشرة إليك، وصدقه المرتهن، وقلت أنت: بل في خمسة وقد قبضتها، أو قلت: لم
~~أقبضها، فالقول قول المرتهن فيما ارتهنه إن كانت قيمة الرهن مثلما قال،
~~والقول قول الوكيل فيه، وفي دفعه إليك، لأن الوكيل على البيع موكل على قبض
~~الثمن، وإن لم يسم له القبض في أصل الوكالة، ويصدق في دفع الثمن إلا الآمر
~~ويبرأ الدافع. وقال المخزومي: وإن أعرته إياها ليرهنها لنفسه فلا تكون رهنا
~~إلا فيما أقررت أنت به، والمستعير مدع.
# 2702 - قال مالك: ومن كان لك عليه دراهم من ثمن سلعة أو غيرها، فأمرته أن
~~يشتري لك بها سلعة نقدا، جاز إن كنت أنت أو وكيلك حاضرا معه، وإلا فذلك
~~مكروه، غير أن مالكا قال - فيمن كتب إلى رجل في شراء سلعة ففعل وأسلفه
~~الثمن، ثم كتب الرجل [إليه] أن يبتاع له بذلك الثمن سلعة - : إنه من
~~المعروف الجائز [بين الناس]، قال ابن القاسم: وهذا والأول في القياس واحد.
# * * *
# (كتاب البيع الغرر والملامسة)((1))
# 2703 - ومن اشترى ثيابا مطوية ولم ينشرها ولا وصفت له، فالبيع فاسد، [قال
~~ابن القاسم:] ومن اشترى سلعة غائبة على رؤية تقدمت منذ وقت لا يتغير مثلها
~~فيه، جاز البيع، فإن رآها فقال: قد تغيرت فهو مدع والبائع مصدق مع يمينه،
~~إلا أن يأتي المبتاع ببينة على ما ادعى، وقال أشهب: البائع مدع ولا يلزم
~~المبتاع ما هو له جاحد، [قال ابن القاسم:] وقد قال مالك - رحمه الله - في
~~الذي ابتاع أمة كان رأى لها ورما، فلما قبضها ادعى أن الورم قد زاد:
~~فالمبتاع مدع وعلى البائع اليمين.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (10/250)، والتقييد (4/68). PageV03P061 2704 -
~~[قال مالك:] والملامسة: شراؤك الثوب لا تنشره، ولا تعلم ما فيه، أو تبتاعه
~~ليلا ولا تتأمله، أو ثوبا مدرجا لا ينشر من جرابه.
# والمنابذة: أن تبيع ثوبك [من رجل] وتنبذه إليه بثوبه وينبذه إليك من غير
~~تأمل منكما.
# 2705 - ومن الغرر شراء راحلة أو دابة قد ضلت ms0605 أو عبدا قد أبق.
# 2706 - ومن رأى سلعة أو حيوانا غائبا منذ مدة تتغير في مثلها، لم يجز له
~~شراؤها إلا بصفة مؤتنفة، أو على أنه بالخيار إذا رآها، ولا ينقد ثمنها، وإن
~~كانت لا تتغير في تلك المدة جاز البيع.
# وكل ما وجد على ما كان يعرف منه، أو على ما وصف له، لزمه ولا خيار له.
~~وقال بعض كبار أصحاب مالك: لا ينعقد بيع إلا على أحد أمرين: إما على صفة
~~توصف، أو رؤية قد عرفها، أو شرط في عقد البيع أنه بالخيار إذا رأى، فكل بيع
~~ينعقد في سلعة بعينها على غير ما وصفنا فهو منتقض، قال ابن القاسم: وما ثبت
~~هلاكه من السلعة الغائبة بعد الصفقة وقد كان يوم الصفقة على ما وصف
~~للمبتاع، أو على ما كان رأى، فهي من البائع إلا أن يشترط أنها من المبتاع،
~~وهو آخر قولي مالك، وكان [مالك] يقول: إنها من المبتاع إلا أن يشترط أنها
~~من البائع حتى يقبضها، ثم رجع إلى هذا، [وبهذا أخذ ابن القاسم]، والنقص
~~والنماء كالهلاك في القولين، وهذا في كل سلعة غائبة بعيدة الغيبة أو قريبة،
~~خلا الدور والأرضين والعقار، فإنها من المبتاع من يوم العقد في القولين
~~جميعا وإن بعدت.
# 2707 - ومن ابتاع عدلا ببرنامجه جاز أن يقبضه، ويغيب عليه قبل فتحه، فإن
~~ألفاه على الصفة لزمه، وإن قال: وجدته بخلاف الصفة، فإن لم يغب عليه، أو
~~غاب عليه مع بينة، لم تفارقه أو تقاررا فله الرضا به أو رده، فإن لم يعلم
~~ذلك إلا بقوله وأنكر البائع أن يكون مخالفا للجنس المشترط، أو قال: بعتكه
~~على البرنامج، فالقول قول البائع، لأن المبتاع صدقه، إذ قبضه على
~~صفته.((1))
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (4/24)، والتاج والإكليل (4/295). PageV03P062
~~وكذلك من صرف دينارا بدراهم، فغاب عليها ثم رد منها رديئا فأنكره الصراف،
~~فما عليه إلا اليمين أنه لم يعطه إلا جيادا في علمه.
# وكذلك من قبض طعاما على تصديق الكيل، ثم ادعى نقصا، أو اقتضى دينا ms0606 فأخذ
~~صرة، صدق الدافع أن فيها [كذا]، ثم وجدها تنقص، فالقول قول الدافع.
# 2708 - ومن اشترى عدلا ببرنامجه على أن فيه خمسين ثوبا فوجد فيه إحدى
~~وخمسين، قال مالك: يكون البائع شريكا معه في الثياب بجزء من إحدى وخمسين
~~جزءا من الثياب، ثم قال: يرد منها ثوبا كعيب وجده فيه، قال ابن القاسم:
~~وقوله الأول أعجب إلي، فإن وجد فيه تسعة وأربعين ثوبا وضع عنه من الثمن
~~جزءا من خمسين جزءا، قيل: فإن وجد فيه أربعين ثوبا؟ قال: وإن وجد في الثياب
~~أكثر مما سمي لزمه بحصته من الثمن، وإن كثر النقص لم يلزمه أخذها، ورد
~~البيع.
# ولو كان في العدل مائة ثوب أجناسا، عشرة أثواب من الخز ومن المروي كذا،
~~ومن غيره كذا، فأخذها بمائة دينار، كل ثوب بدينار، فوجد المبتاع ثياب الخز
~~تنقص ثوبا، نظر ما قيمة ثياب الخز كلها يوم الصفقة، فإن كان الربع وضع عن
~~المبتاع عشر ربع الثمن، قل أو كثر، قال مالك: وما زال الناس يجيزون بينهم
~~بيع البرنامج، ومما ينبغي صفته في البرنامج عدة الثياب وأصنافها وذرعها
~~وصفاتها.
# 2709 - ومن ابتاع من رجل دارا غائبة وقد عرفاها جاز، وإن لم يصفاها في
~~الوثيقة.
# ومن باع غنما عنده [غائبة] بعبد غائب، ووصف كل واحد منهما لصاحبه سلعته
~~ثم تفرقا قبل القبض، فلا بأس به، فإن ضربا لقبضهما أو لقبض أحدهما أجلا لم
~~يجز، إذ لا يباع شيء بعينه إلى أجل إلا [إلى] مثل يوم أو يومين.
~~PageV03P063 وإن قال: إن لم آتك بها إلى يومين فلا بيع بيننا كرهته، فإن
~~نزل أمضيته وبطل الشرط، ومن باع عروضا أو حيوانا أو رقيقا أو ثيابا بعينها
~~حاضرة أو قريبة الغيبة، مثل يوم أو يومين جاز ذلك، وجاز النقد فيه بشرط،
~~وإن كان ذلك بعيد الغيبة جاز البيع، ولم يصلح النقد فيه بشرط، كان الثمن
~~عينا أو عرضا.
# وأما الدور والأرضون والعقار فالنقد فيها بشرط جائز، بعدت الغيبة أو
~~قربت، كان الثمن عينا أو عرضا لغلبة الأمن في ms0607 تغييرها، ولا تباع إلا [على]
~~صفة أو رؤية متقدمة.
# 2710 - ومن مر بزرع فرآه ثم قدم فابتاعه وهو مسيرة اليومين، وشرط أنه منه
~~إن أدركته الصفقة، فذلك جائز، وهو كالعروض في النقد فيه والشرط.
# ومن اشترى حيوانا غائبا بعينه لم يجز أن يأخذ به كفيلا، قربت الغيبة أو
~~بعدت، إذ لو هلك لم يكن على البائع مثله.
# 2711 - وإن ابتعت سلعة غائبة مما لا يجوز النقد فيها، لم يجز أن تتقايلا
~~فيها، ولا أن تبيعها من باعها منك بمثل الثمن أو بأقل أو أكثر، لأنها إن
~~كانت سالمة في البيع الأول فقد وجب له في ذمتك ثمن، بعت [به] منه سلعة لك
~~غائبة، فهذا من ناحية الدين بالدين، قال سحنون: وهذا على قول مالك الأول:
~~“إن ما أدركته الصفقة فمن المبتاع”. قال ابن القاسم: ولا بأس أن يبيعها من
~~غير البائع بمثل الثمن أو أقل أو أكثر، ولا ينتقد شيئا من الثمن.
# 2712 - ولا بأس أن تقيل من أمة بعتها وهي في المواضعة لم تحض بعد، ولا
~~استبراء عليك فيها، فإن أربحته أو زادك هو شيئا على أن تتقايلا، فإن لم
~~تتناقدا الزيادة حتى تحيض جاز ذلك، وإلا لم يجز.
# ويجوز للمبتاع بيعها من غير البائع بمثل الثمن أو أقل أو أكثر، ما لم
~~[ينتقد]. PageV03P064 2713 - وإن استأجرت من رجل دارا بثوب في بيتك ووصفته،
~~ثم اشتريته منه وهو بيدك، بعين أو بثوبين من صنفه، أو بسكنى دار لك، فجائز
~~إن علم أنه عندك وقت الصفقة الثانية، ومن أكرى داره بدابة بعينها موصوفة،
~~أو قد رآها وهي في مكان بعيد مما لا يجوز النقد فيها على أن يبتدئ بائع
~~الدابة السكنى لم يجز.
# وإن شرط صاحب الدار أن لا يدفعها للسكنى حتى يقبض الدابة فجائز، وليس هذا
~~من الدين بالدين، لأن هذا بعينه، وهو غائب، وإنما الدين بالدين المضمونان
~~جميعا. وإن لم يشترطا النقد في عقدة بيع الشيء الغائب، جاز أن يتطوع به
~~المبتاع بعد الصفقة.((1))
# 2714 - ولا بأس ببيع ms0608 سلعة بعينها غائبة لا يجوز النقد فيها، بسلعة مضمونة
~~إلى أجل أو بدنانير إلى أجل، وكذلك حوائط بالتمر] الغائبة يباع ثمرها كيلا
~~أو جزافا بدين مؤجل، ذهب أو عرض، وهي على مسيرة خمسة أيام أو ستة [أو شبه
~~ذلك]، ولا يجوز فيها النقد بشرط.
# ولو بعدت الحوائط جدا كإفريقية من مصر لم يجز شراء ثمرها خاصة بحال،
~~لأنها تجذ قبل الوصول إليها، إلا أن يكون ثمرا يابسا، وأما بيع رقابها
~~فكبيع الرباع البعيدة يجوز بيعها والنقد فيها.
# 2715 - ومن ابتاع سلعة كان قد رآها، أو موصوفة، فهلكت قبل قبضها فادعى
~~البائع أنها هلكت بعد الصفقة، [وقال المبتاع: قبل الصفقة]، فإن لم يقم
~~البائع بذلك بينة، كانت منه في قول مالك الأول ويحلف المبتاع على علمه أنها
~~لم تهلك بعد وجوب البيع إن ادعى علمه، وإلا فلا يمين [له] عليه.
# وإن قال المتبايعان: لا ندري أهلكت قبل البيع، أو بعده، فهي في هذا الوجه
~~من البائع في قولي مالك جميعا.
# 2716 - ويجوز لك شراء طريق في دار [رجل]، أو موضع جذوع من جداره لتحمل
~~عليها جذوعك إذا وصفتها، ويجوز هذا في الصلح.
# ولا بأس بشراء عمود عليه بناء للبائع، أو نصل سيف وجفنه دون حليته، وينقض
~~البائع حليته إن شاء ذلك أحد المتبايعين.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (4/485). PageV03P065 2717 - ولا يجوز لك أن تبيع
~~عشرة أذرع من هواء لك فوق عشرة أذرع من الهواء تبقى لك، إلا أن تشترط بناء
~~تبنيه قدر عشرة أذرع، وتصفه ليبني المبتاع فوقه [فيجوز].
# ويجوز أن تبيع عشرة أذرع أو أكثر من فوق سقف لك لا بناء عليه إذا بين لك
~~المبتاع ما يبني على جدارك.
# 2718 - ومن قال: أبيعك سكنى داري سنة، فذلك غلط في اللفظ، وهو كراء صحيح،
~~وفي كتاب العرايا ذكر شراء ما منحته أو أسكنته، ويجوز شراء سلعة إلى عشر
~~سنين أو إلى عشرين [سنة] أو إجارة العبد عشر سنين.
# 2719 - وللغرماء بيع دار الميت، ويستثنون سكنى زوجته لعدتها، ويجوز لمن
~~باع ms0609 داره أو دابته أن يستثني سكنى الدار سنة، وركوب الدابة يوما أو يومين،
~~ولا يجوز ذلك فيما بعد ولا حياة البائع، ولا ركوب الدابة شهرا، فإن هلكت
~~الدابة فيما لا يجوز استثناؤه فهي من البائع، لأنه بيع فاسد لم تقبض فيه
~~السلعة، قال ربيعة: وكذلك ما بعد من استثناء خدمة العبد.
# 2720 - ومن له على رجل عرض دينا فباعه من رجل آخر بدنانير أو دراهم فوجد
~~فيها نحاسا أو رصاصا فله بدله أو الرضا به، والبيع في ذلك تام.
# ومن باع سلعة بعين على أن يأخذه ببلد آخر فإن سميا البلد ولم يضربا لذلك
~~أجلا لم يجز، وإن ضربا أجلا جاز ذلك، سميا البلد أو لم يسمياه، فإن حل
~~الأجل فله أخذه بالعين أينما لقيه.
# 2721 - وإن باع سلعة بعرض وشرط قبضه ببلد آخر [إلى أجل] فليس له أخذه بعد
~~الأجل إلا في البلد المشترط.
# فإن أبى الذي عليه العرض بعد الأجل أن يخرج إلى ذلك [البلد] أجبر على أن
~~يخرج أو يوكل من يخرج فيوفي صاحبه. PageV03P066 2722 - قيل: فإن قلت لرجل:
~~يعني سلعتك بعشرة، فقال: قد فعلت، فقلت: لا أرضى، قال: [قال] مالك: فيمن
~~أوقف سلعته للسوم فقلت له: بكم هي، فقال: بعشرة، فقلت: قد رضيت، فقال: لا
~~أرضى، إنه يحلف ما ساومك على إيجاب البيع، ولكن لما يذكره، ويبرأ، فإن لم
~~يحلف لزمه البيع [فكذلك مسألتك، ولو قلت له: قد أخذت منك غنمك هذه، كل شاة
~~بدرهم، فقال: ذلك لك، فقد لزمك البيع].
# 2723 - ولا باس بشراء زيت أو سمن [أو عسل]، كل رطل بكذا على أن يوزن
~~بالظروف، ثم يطرح وزنها إذا فرغت.
# ولو ابتاعه على الكيل على أن يوزن بالظروف، فإذا فرغت [وزنت] وطرح وزنها
~~ثم يحسب باقي الوزن أقساطا على ما عرف من وزن القسط، فإن كان الوزن عندهم
~~والكيل لا يختلف، فلا باس به، فإن وزن بظروفه ثم فرغ وتركت الظروف عند
~~البائع إلى أن توزن، فقال المشتري بعد ذلك: ليس هي هذه وأكذبه ms0610 البائع، فإن
~~لم يفت السمن وتصادقا عليه أعيد وزنه، فإن فات فالقول قول من تركت عنده
~~الظروف مع يمينه، أنها هي من بائع أو مبتاع، لأنه مؤتمن.
# 2724 - ومن ابتاع جارية بمائة دينار، فقام فيها بعيب فأنكره البائع،
~~فتطوع أجنبي بأخذها بخمسين على أن يتحمل البائع نصف الخمسين الباقية
~~والمبتاع نصفها، فذلك لازم، كمن قال لرجل: ابتع عبد فلان وأنا أعينك بألف
~~درهم، فاشتراه لزمه ذلك الوعد.
# 2725 - ومن تعدى في متاع عنده وديعة، فباعه ثم مات ربه فكان المتعدي
~~وارثه، فللمتعدي نقض ذلك البيع إذا ثبت التعدي، وهو بيع غير جائز.((1))
# 2726 - ومن اشترى عبدا واستثنى ماله - وماله دنانير ودراهم وعروض ورقيق -
~~بدراهم نقدا أو إلى أجل، فذلك جائز.
# * * *
# (كتاب العرايا)
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/269)، والتاج والإكليل (4/269). PageV03P067
~~2727 - والعرايا في النخل وفي جميع الثمار كلها مما ييبس ويدخر، مثل العنب
~~والتين والجوز واللوز وشبهه، يهب ثمرها صاحبها لرجل فأرخص لمعريها أن يشتري
~~الثمرة إذا أزهت، وحل بيعها، لا قبل ذلك، بخرصها يابسة إلى الجذاذ إن كانت
~~خمسة أوسق فأقل، فإن كانت أكثر من خمسة أوسق لم يجز بيعها بتمر نقدا، ولا
~~إلى الجذاذ ولا بطعام يخالفها إلى أجل، ويجوز له ولغيره شراء ما أزهى، وإن
~~زاد على خمسة أوسق بعين أو عرض نقدا أو إلى أجل أو بطعام يخالفها نقدا،
~~ويتعجل جذاذها، فإن تفرقا في الطعام قبل القبض والجذاذ لم يجز.
# 2728 - وأرخص النبي - صلى الله عليه وسلم - في بيع العرايا بخرصها تمرا
~~ما دون خمسة أوسق أو خمسة، - شك من حدث مالكا - وإنما يؤخذ تمرا عند
~~الجذاذ.
# وتجوز عرية النخل والشجر قبل أن يكون فيها ثمر، أو يعري الرجل تمر نخلتين
~~أو ثلاثا بأكلها عاما أو عامين، أو حياته، ولا يشتريها معريها حتى تزهى.
# 2729 - وإذا باع المعري حائطه أو أصله دون ثمرته، أو ثمرته دون أصله، أو
~~الثمرة من رجل والأصل من آخر، جاز لمالك الثمرة شراء العرية الأولى بخرصها،
~~ولو باع المعري عريته بعد ms0611 الزهو بما يجوز له، أو وهبها، جاز لمعريها شراؤها
~~بالخرص ممن صارت له، كمن أسكنته دارا حياته فوهب سكناه لغيره، كان لك أنت
~~شراء السكنى من الموهوب [له] كما كان لك شراؤه من الذي وهبته [له].
# ولا يجوز لمن أسكنته حياته أن يبيع سكناه من غيرك، لأنه خطر، وله أن
~~يهبه.
# 2730 - قال مالك: وإذا ملك رجل أصل نخلة في حائطك فلك شراء ثمرتها منه
~~بالخرص، كالعرية إذا [أزهت]، وأردت بذلك رفقه بكفايتك إياه مؤنتها، وإن كان
~~لدفع ضرر دخوله فلا يعجبني، [وأراه من بيع التمر بالرطب] لأنه لم يعره
~~شيئا.
# 2731 - وأما العرية فيجوز شراؤها بالخرص لمعريها لوجهين، إما لدفع ضرر
~~دخوله وخروجه، أو لرفق في الكفاية.((1))
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (3/181)، والتاج والإكليل (4/502). PageV03P068
~~وقال بعض كبار أصحاب مالك: لا يجوز للمعري شراء ما أعرى إلا لدفع ضرر،
~~وكذلك يجوز له شراء ثمرة نخلة أصلها لغيره في حائطه، قال: وليس بقياس،
~~ولكنه موضع تخفيف.
# 2732 - قال مالك - رحمه الله - : ولمعري خمسة أوسق شراء بعضها بالخرص.
# وإن أعرى أكثر من خمسة أوسق فله شراء خمسة [أوسق]، وقد يجوز لمن أسكن
~~رجلا حياته شراء بعض السكنى.
# ومن مات من معر أو معرى جاز لوارثه ما جاز له، وقال بعض كبار أصحاب مالك:
~~إذا أعرى خمسة أوسق فأدنى، فلا يجوز أن يشتري بعض عريته، لأن الضرر [الذي
~~أرخص به] قائم بعد.
# 2733 - قال ابن القاسم: ومن أعرى جميع حائطه وهو خمسة أوسق أو أدنى جاز
~~له شراء جميعه أو بعضه بالخرص.
# وتوقف لي مالك في شراء جميعه بالخرص، وبلغني عنه إجازته، والذي سمعت أنا
~~منه إجازة شراء بعضه وذلك عندي سواء، وإن لم يدفع به ضررا، كما جاز شراء
~~جميع السكنى أو بعضه ولا يدفع به ضررا.
# 2734 - ومن أعرى أناسا شتى من حائط، أو من حوائط له في بلد واحد، أو في
~~بلدان شتى، خمسة أوسق لكل واحد، أو اقل أو أكثر، جاز له أن يشتري من كل
~~واحد [قدر] ms0612 خمسة أوسق فأدنى.
# وكذلك إن أعراهم كلهم حائطا له، والشركاء في حائط إذا أعروا منه خمسين
~~وسقا جاز لكل واحد شراء خمسة أوسق منه فأدنى.
# 2735 - ومن أعرى شيئا من الخضر والفواكه، مثل التفاح والخوخ والرمان
~~والبطيخ والموز والقصب والحلو والبقول، فلا تباع بخرصها، لأنها تقطع خضراء،
~~ولكن بعين أو عرض حين جواز بيعه، لأنه لو أعرى ثمر نخل قد أزهت أو أرطبت لم
~~يجز [له] شراؤها بخرصها رطبا، وكذلك معري ما لا يثمر من الرطب أو ما يتزبب
~~من العنب لا يشتريه بخرصه تمرا أو زبيبا.
# ويجوز [بيعه] بالعين والعروض نقدا ومؤجلا، وبخلافه من الطعام على الجذ
~~قبل التفرق. PageV03P069 فإن كان في أحدهما تأخير لم يجز. قال ابن وهب: قيل
~~لمالك: والرجل يعري التين والزيتون وشبه ذلك، ثم يشتريه كما يشتري التمر؟،
~~فقال: أرى بيع العرية جائزا إذا كان مما ييبس كله ويدخر.
# 2736 - ولا بأس أن تمنح رجلا لبن غنم لك أو إبل أو بقر، يحلبها عاما أو
~~أعواما، ولا رجوع لك في منحة أو عرية أو إخدام عبد أو سكنى دار تعميرا أو
~~تأجيلا مسمى.
# ولا بأس أن تشتري ما منحته أو أخدمته أو أسكنته بعين أو عرض أو طعام نقدا
~~أو مؤجلا، لجواز بيع شاة لبون بطعام إلى أجل، ولا بأس أن تبتاع من هذه
~~الدار سكنى وإن كانت تعميرا، بسكنى دار لك أخرى إلى أجل، وخدمة العبد بخدمة
~~عبد لك آخر إلى أجل معلوم.
# 2737 - ومن أعرى نخلة ثم مات المعري قبل أن يطلع في النخل شيء، وقبل أن
~~يحوز المعري عريته، أو مات وفي النخل تمر لم يرطب ولم يحزها المعري، أو منح
~~لرجل لبن غنم، أو أسكنه [دارا]، أو أخدمه [عبدا]، ثم مات [رب ذلك] قبل أن
~~تحاز عنه الغنم والدار [والعبد]، أو شهد أن فرسه حبس في سبيل الله بعد سنة،
~~فمات ربه قبل السنة، أو منح رجلا بعيرا إلى الزراع ثم مات ربه قبل الزراع،
~~أو تصدق على رجل غائب بدار ms0613 فلم يقدم ليحوز حتى مات رب الدار، فذلك كله
~~باطل، وللورثة رده، ويكون ميراثا لهم.
# 2738 - وزكاة العرية وسقيها على رب الحائط، وإن لم تبلغ خمسة أوسق إلا مع
~~بقية حائطه، أعراه جزءا شائعا، أو نخلا معينة، أو جميع الحائط.((1))
# 2739 - ولو تصدق بثمرة حائطه قبل زهوه على المساكين، كان السقي عليه ولا
~~يحاسب به المساكين.
# 2740 - ولو وهب ثمر حائطه، أو جزءا منه، أو ثمر نخل معينة سنين قبل
~~الزهو، أو أعمر ذلك، لم يجز له شراء ثمرة ذلك أو بعضه بخرصه، ولكن بعين أو
~~عرض.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/505). PageV03P070 والسقي في ذلك كله على
~~الموهوب له أو المعمر، وعليه الزكاة إن بلغ حطه ما فيه الزكاة، وإن لم يبلغ
~~فلا زكاة على واحد منهما. قال ابن القاسم: وقال أكابر أصحابنا: إن العرية
~~مثل الهبة، وفرق مالك بينهما في الزكاة والسقي.
# 2741 - ولا يجوز شراء العرية إذا أزهت بخرصها تمرا نقدا، وإن جذها مكانه،
~~ولا بتمر من غير صنفها إلى الجذاذ، ولا برطب ولا بسر، وإنما يجوز شراؤها
~~بخرصها تمرا من صنفها إلى الجذاذ، ولا يجوز شراؤها بطعام نقدا إلا أن يجذها
~~مكانه، ولا يجوز بطعام إلى أجل، وإن جذها. ويجوز شراؤها بعين أو عرض نقدا
~~أو إلى أجل، ولا يجوز شراؤها قبل زهوها بعين ولا بعرض، إلا على أن يجذها
~~مكانه، فأما إن اشتراه على أن يتركه لم يجز.
# ولا يجوز له شراء عريته بخرصها تمرا من تمر حائط له آخر بعينه، ولكن بتمر
~~مضمون عليه، ولا يسمي ذلك [في حائط بعينه].
# ولمن ابتاع عريته من حائط بخرصها بيع جميع ثمرة ذلك الحائط رطبا، وليس
~~للمعرى طلبه بالخرص إلا إلى الجذاذ، لأن ذلك في ذمته، وليس عليه أن يعطيه
~~ذلك من حائط بعينه.
# * * *
# (كتاب التجارة إلى أرض الحرب)((1))
# 2742 - وقد شدد مالك الكراهية في التجارة إلى بلد الحرب، وقال: يجري حكم
~~المشركين عليهم.
# ولا يباع من الحربيين آلة الحرب من كراع وسلاح وسرج أو غيرها مما يتقوون ms0614
~~به في الحرب من نحاس [وحديد أو خرثي أو غيره.
# ولا يشتري منهم بالدنانير والدراهم التي فيها اسم الله عز وجل لنجاستهم،
~~كانوا أهل حرب أو عهد أو ذمة.
# قيل لمالك: إن في أسواقنا صيارفة منهم، أنصرف منهم؟ قال: أكره ذلك، ولا
~~أرى للمسلم ببلد الحرب أن يعمل بالربا فيما بينه وبين الحربيين.
# __________
# (1) انظر: المدونة (10/275)، والكافي (1/218)، والقوانين الفقهية (ص192)،
~~ومراتب الإجماع لابن حزم (ص121)، وأحكام أهل الذمة (ص342)، ومواهب الجليل
~~(3/366). PageV03P071 2743 - ولا بأس ببيع عبدك النصراني من النصراني. وأما
~~بيع الصقالبة منهم قال مالك: ما أعلمه حراما وغيره أحسن منه. قال ابن
~~القاسم: وأنا أرى أن يمنعوا من شرائهمزقال مالك: وإن ابتعت منهم صقلبية فلك
~~ردها بعيب، وإن كنت نويت إدخالها في دينك. وقال ابن نافع عن مالك في
~~المجوس: إنهم إذا ملكوا أجبروا على الإسلام، ويمنع النصارى من شرائهم، ومن
~~شراء صغار الكتابيين، [ولا يمنعوا من شراء كبار الكتابيين].
# 2744 - وإذا ابتاع مسلم خمرا من نصراني كسرتها على المسلم، فإن لم يقبض
~~الذمي الثمن تصدقت به أدبا له، ولا أنتزعه منه إذا قبضه. وكذلك إن ابتاعها
~~منه نصراني لمسلم، والنصراني البائع عالم بذلك. وأما إن لم يعلم فالثمن له.
# 2745 - قال ابن القاسم: وأرض الصلح التي منع أهلها أنفسهم حتى صولحوا،
~~فهي لهم بما صولحوا عليه من جزية الجماجم وخراج الأرض، فلهم بيعها، وتورث
~~عنهم، إلا من لا وارث له فيكون ذلك للمسلمين. ومن أسلم منهم سقط الخراج عنه
~~وعن أرضه، وكانت أرضه له.
# وإذا باع المصالح أرضه من مسلم أو ذمي فالخراج باق عليه، إلا أن يسلم
~~فيسقط عنه.
# قال أشهب: [بل هو على المسلم]، ويزول عنه بإسلام البائع.
# قال ابن القاسم: ولو ابتاعها المسلم على أن خراجها عليه كان بيعا [فاسدا]
~~ولا يحل، إذ لا يدرى قدر بقائه.((1))
# وروى ابن نافع عن مالك في أهل الذمة إن أخذوا هم وأرضهم عنوة ثم أقروا
~~فيها وضربت عليهم الجزية، فلا يشترى منهم أصل الأرض، لأنهم ms0615 وأرضهم
~~للمسلمين.
# وأما الذين صولحوا على الجزية فإن أرضهم لهم، يجوز لهم بيعها وهي كغيرها
~~من أموالهم إذا لم يكن على الأرض جزية.
# قال ابن القاسم: وبلد العنوة التي غلبهم المسلمون عليها فأقروها بأيديهم
~~وضربت عليهم الجزية، فليس لهم بيع أرض ولا دار، ولا لأحد أن يشتريها منهم.
# 2746 - قال مالك - رحمه الله - : ولا يجوز شراء أرض مصر ولا تقطع لأحد.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (4/452). PageV03P072 2747 - ومن كان بيننا وبينه
~~صلح أو هدنة من الحربيين، على مال أو غير مال، فلا ينبغي شراؤهم ممن سباهم
~~من أهل الأديان. وكذلك النوبة، لأن لهم عهدا من عمرو بن العاص أو عبد الله
~~بن سعد.
# 2748 - ولو قدم إلينا تجار من أهل الحرب - وبيننا وبينهم عهد في بلدهم
~~على أن لا نقاتلهم ولا نسبيهم أعطونا على ذلك شيئا أم لا - فباعوا منا
~~أولادهم لم يجز شراؤهم منهم، لأن لصغارهم من العهد ما لكبارهم.
# وأما من نزل عندنا ممن لا عهد له منا ببلده، فلنا أن نبتاع منه الآباء
~~والأبناء والنساء وأمهات الأولاد.
# وليس نزولهم على التجارة ببلدنا بعهد، ثم ينصرفون كالعهد الجاري لهم
~~ببلدهم منا على متاركة الحرب، بل هو كدخولنا إليهم لتجارة بعهد، فلنا
~~شراؤهم منهم هنالك.((1))
# 2749 - والذمي والمعاهد إذا ابتاع مسلما أو مصحفا جبر على بيعه من مسلم
~~ولم ينقض شراؤه. ولو صالحنا قوما من أهل الحرب على مائة رأس كل عام، لم
~~ينبغ أن نأخذ منهم أبناءهم ولا نساءهم، إذ لهم من العهد ما لآبائهم، إلا أن
~~تكون المدة سنة أو سنتين فلا بأس أن نأخذ منهم أبناءهم ونساءهم.
# 2450 - وإذا ابتاع الكافر عبدا بخيار فأسلم العبد في أيام الخيار لم
~~ينفسخ البيع، وقيل لمالك الخيار: اختر أو رد، ثم يباع على من صار إليه. فإن
~~كان المبتاع مسلما والخيار له، فله أخذه أو رده، فإن رده بيع على ربه.
# 2751 - وإذا أسلم عبد الكافر أو أمته بيع عليه، وكذلك عبده الصغير يسلم
~~إن عقل الإسلام، أجبر على ms0616 بيعه، لأن مالكا قال في الحر إذا عقل الإسلام
~~فأسلم ثم بلغ فرجع عن الإسلام: إنه يجبر على الإسلام.
# وإذا كان لمسلم عبد نصراني فاشترى مسلما فإنه يجبر على بيعه، إذ هو له
~~حتى ينتزعه سيده، وقد يلحقه دين إن كان عليه.
# 2752 - وإذا أسلم عبيد زوجة المسلم النصرانية، فلا بأس أن ينقل ملكها
~~عنهم ببيعهم من زوجها أو بصدقتهم على ولدها الصغار منه.
# __________
# (1) انظر: التقييد للزرويلي (5/21). PageV03P073 2753 - وإذا أسلم عبد
~~النصراني وسيده غائب، فإن بعدت غيبته باعه السلطان عليه ولم ينتظره، وإن
~~قربت غيبته نظر في ذلك السلطان وكتب إليه، كالنصراني الغائب تسلم زوجته ولم
~~يبن بها، فإن كان قريبا نظر السلطان في ذلك خوفا أن يكون قد أسلم قبلها،
~~وإن كان بعيدا فسخ بغير طلاق، ونكحت مكانها - إن شاءت - ولا عدة عليها إن
~~كان لم يبن بها، ولو كان قد بنى بها وغيبته بعيدة أمرها الإمام بالعدة
~~وتنتظره وهي في العدة، فإن قدم بعد العدة وقد أسلم بعد انقضائها فلا سبيل
~~له إليها، وكذلك لو لم يبن بها وقدم وقد أسلم بعد إسلامها، فإن أسلم في
~~الوجهين قبلها أو أسلم في التي دخل بها بعدها في العدة، فهو أحق بها ما لم
~~تنكح، ويدخل بها الثاني كالمفقود.
# 2754 - وإذا أسلم عبد نصراني فرهنه بعته عليه وعجلت الثمن إلا أن يأتي
~~النصراني برهن ثقة مكان العبد فيأخذ الثمن، ولو وهبه لمسلم للثواب فلم
~~يثبه، فله أخذه ويباع عليه. ولو وهب مسلم عبدا مسلما لنصراني، أو تصدق به
~~عليه جاز ذلك، وبيع عليه والثمن له.
# 2755 - وإذا بيعت أمة مسلمة أو كافرة لم يفرق بينها وبين ولدها، وبيع
~~معها، إلا أن يستغني الولد عنها في أكله وشربه ومنامه [وقيامه].
# قال مالك: وجد ذلك الإثغار ما لم يعجل به، جواري كن أو غلمانا، بخلاف
~~حضانة الحرة.
# وقال الليث: حد ذلك أن ينفع نفسه ويستغني عن أمه فوق عشر سنين أو نحو
~~ذلك. قال مالك: ويفرق بين الولد الصغير وبين ms0617 أبيه وجده وجداته لأمه ولأبيه
~~في البيع متى شاء سيده، وإنما ذلك في الأم خاصة.
# وإذا قالت امرأة من السبي: هذا ابني لم يفرق بينهما، وكذلك جاء
~~الأثر((1))، ولا يتوارثان بذلك.
# 2756 - وإذا نزل الروم ببلدنا تجارا ففرقوا بين الأم وبين ولدها لم
~~أمنعهم، وكرهت للمسلمين شراءهم متفرقين. وإذا ابتاع مسلم منهم أما وابنها
~~لم يفرق بينهما إن باع.((2))
# __________
# (1) انظر: رواه الترمذي (3/580)، (1283).
# (2) انظر: التاج والإكليل (4/372). PageV03P074 وكذلك من ابتاع أمة قد
~~كان ولدها في ملكه، أو كان لابنه الصغير فلا يفرق بينهما في البيع.
# 2757 - ولو كان الولد لرجل والأم لآخر لجبرا على أن يجمعانهما في ملك أو
~~يبيعاهما معا. وإذا ورث أخوان أمة وابنها لزمهما أن يبقياهما في ملكهما أو
~~يبيعاهما [معا]، وكذلك لو ابتاعهما رجلان جمعا بينهما.
# 2758 - ومن باع ولدا دون أمه فسخ البيع إلا أن يجمعاهما في ملك واحد.
# 2759 - وسئل مالك عن أخوين ورثا أمة وولدها صغير، فأرادا أن يتقاوما الأم
~~فيأخذ أحدهما الأم والآخر الولد، وشرطا ألا يفرقا بين الأم وولدها حتى يبلغ
~~الولد؟ فقال: لا يجوز ذلك لهما وإن كان الأخوان في بيت واحد، وإنما يجوز
~~لهما أن يتقاوما الأم وولدها، فيأخذها أحدهما بولدها أو يبيعاهما جميعا،
~~وهبة الولد للثواب كبيعه في التفرقة.
# 2760 - ولو وهب الولد وهو صغير لغير ثواب جاز، ويترك مع أمه ولا يفرق
~~بينهما، ويجبر الواهب والموهوب له على أن يكون الولد مع أمه، إما أن يرضى
~~صاحب الولد أن يرد الولد إلى الأم أو يضم سيد الأمة الأمة إلى ولدها، وإلا
~~فليبيعاهما [جميعا].
# وإذا جمعاهما فمن أراد البيع منهما أو أرهقه دين باع معه الآخر، وكذلك إن
~~وهبه لابن له في حجره فرهق أحدهما دين.
# ومن تمام حوز الموهوب أن يجوز الولد مع الأم، ولا يقبض الولد وحده، فإن
~~فعل أساء، وكان حوزا إن فلس الواهب أو مات.
# 2761 - ومن له أمة وولدها صغير، فجنت الأم أو الولد، فاختار السيد إسلام
~~الجاني، قيل له وللمجني عليه: ms0618 بيعاهما معا ثم يقسم الثمن على قيمتهما
~~جميعا.
# [ومن] ابتاع أمة وولدها صغير ثم وجد بأحدهما عيبا، فليس له رده خاصة، وله
~~ردهما جميعا أو حبسهما بجميع الثمن. ويجوز بيع نصف الأم ونصفالولد وليس
~~بتفرقة. PageV03P075 ومن أعتق ابن أمته الصغير، فله بيع أمه، ويشترط على
~~المبتاع نفقة الولد ومؤنته وأن لا يفرق بينه وبين أمه، وإن أعتق الأم جاز
~~له أن يبيع الولد ممن يشترط عليه أن لا يفرق بينه وبين أمه.
# وإن كاتب الأم لم يجز له بيع ولدها إذ هي في ملكه بعد إلا أن يبيع
~~كتابتها مع رقبة الابن من رجل واحد، فيجوز ذلك إذا جمع بينهما، وإذا أدبر
~~أحدهما لم يجز له بيع الثاني وحده ولا مع خدمة الآخر.
# ولا بأس ببيع الأمة دون الولد، أو الولد دونها [قسمة] للعتق، وليس العتق
~~بتفرقة.
# ولا ينبغي بيع الأم من رجل والولد من عبد مأذون له لذلك الرجل، لأن ما
~~بيد العبد ملك له حتى ينتزع منه، إذ لو أرهقه دين كان في ماله، فإن بيعا
~~كذلك أمرا بالجمع بينهما في ملك السيد أو العبد، أو يبيعانهما معا إلى ملك
~~واحد، وإلا فسخ البيع.
# 2762 - ومن أوصى بأمة لرجل وبولدها لآخر جاز وجبرا على الجمع بينهما بحال
~~ما وصفنا في الهبة والصدقة.
# قال ابن القاسم: ومن باع أمة على أن الخيار له، ثم ابتاع ولدا لها صغيرا
~~في أيام الخيار بغير خيار، لم ينبغ له أن يختار إمضاء البيع فيها، فإن فعل
~~رد البيع إلا أن يجمعاهما في ملك واحد. وإن كان الخيار للمبتاع فاختار
~~الشراء أجبر معه مبتاع الولد على أن يجمعاهما في ملك أحدهما أو يبيعاهما
~~جميعا.
# 2763 - وإذا أسلم عبد الذمي وله ولد من زوجته - وهي أمة لسيده - فولدها
~~منه تبع له في الدين، ويباع العبد من مسلم، والأم لما صار ولدها مسلما
~~بإسلام أبيه وجب أن يباع الولد مع أمه من مسلم بالقضاء. ولو أسلمت الأم
~~وحدها بيع معها الولد وكان على دين الأب، ms0619 وإسلام الزوجة يوجب التفرقة إلا
~~أن يسلم الزوج في العدة فيكون أحق بها.
# وإذا أسلمت الذمية وهي حامل من ذمي، فولدها على دين أبيهم، والولد تبع
~~للأب في الدين، كان الأب حرا أو عبدا. PageV03P076 2764 - [قال مالك - رحمه
~~الله - :] ولا أعرض لأهل الذمة في تعاملهم بالربا، وإذا أسلم ذمي إلى ذمي
~~درهما في درهمين أو في خمر، ثم أسلما جميعا فسخ ذلك فيما بينهما. قال مالك:
~~وإن أسلم الذي له الحق فأما في الربا فيأخذ رأس ماله، وأما في الخمر فلا
~~أدري [[ما حقيقته]، لأني إن أمرت الذمي أن يرد رأس المال ظلمته، وإن أعطيت
~~المسلم الخمر أعطيته ما لا يحل]، وأما إن أسلم المطلوب فأما في الخمر فيرد
~~رأس المال، وأما في الربا فلا أدري [ما حقيقته، لأني إن أمرته برد رأس
~~المال] خفت أن أظلم الذمي.
# وقال ابن القاسم: إذا أسلم أحدهما تراجعا إلى رأس المال في الربا والخمر،
~~لأنه حكم بين مسلم وذمي.
# 2765 - قال النبي - صلى الله عليه وسلم -: “لا تصروا الإبل والغنم، فمن
~~اشتراها بعد ذلك فهو بخير النظرين بعد أن يحلبها، إن شاء أمسكها وإن شاء
~~ردها وصاعا من تمر”((1)). قال مالك: وهذا حديث متبع ليس [لأحد] فيه رأي.
# 2766 - قال ابن القاسم: والمصراة من جميع الأنعام سواء، وهي التي يترك
~~حلبها ليعظم ضرعها ويحسن حلابها ثم تباع، فإذا حلبها المشتري مرة لم يتبين
~~ذلك، فإذا حلبها الثانية علم بذلك نقص حلابها، فإما رضيها وإما ردها وصاعا
~~من تمر [قال:] وإن كان ذلك ببلد ليس عيشهم التمر أعطى صاعا من عيش ذلك
~~البلد. قيل: فإن حلبها ثالثة؟ قال: إن جاء من ذلك ما يعلم أنه حلبها بعد أن
~~تقدم له من حلابها ما فيه خبره فلا رد له، ويعد حلابه بعد الاختيار رضى
~~بها، ولا حجة عليه في الثانية، إذ بها يختبر أمرها.
# __________
# (1) رواه البخاري (2/755)، والشافعي في مسنده (ص189)، وابن حبان في صحيحه
~~(11/343)، ومالك في الموطأ (2/683)، والبيهقي (5/318)، وانظر: بداية ms0620
~~المجتهد (2/132)، ونيل الأوطار (5/327)، وسبل الإسلام (3/26)، وتلخيص الجبر
~~(3/22، 23)، والتحقيق لابن الجوزي (2/182)، والمدونة الكبرى (10/288)،
~~والفواكه الدواني (2/81)، والتمهيد لابن عبد البر (18/210، 212).
~~PageV03P077 قال: وإذا ردها لم يكن له أن يرد اللبن معها إن كان قائما بغير
~~صاع، ولو كان له رده كان عليه في فواته مثله، ولو رضي البائع أن يقبلها مع
~~اللبن بغير صاع لم يعجبني، لأنه وجب له صاع طعام فباعه قبل قبضه بلبن، إلا
~~أن يقبلها بغير لبنها فيجوز.
# 2767 - ومن باع شاة حلوبا غير مصراة في إبان الحلاب ولم يذكر ما تحلب،
~~فإن كانت الرغبة فيها إنما هي للبن - والبائع يعلم ما تحلب فكتمه -
~~فللمبتاع أن يرضاها أو يردها، كصبرة يعلم البائع كيلها دون المبتاع، وإن لم
~~يكن يعلم ذلك البائع فلا رد للمبتاع، وكذلك ما تنوفس فيه للبن من بقر أو
~~غنم أو إبل. ولو باعها في غير إبان لبنها ثم حلبها المبتاع في حين الإبان
~~فلم يرضها فلا رد له، كان البائع يعرف حلابها أم لا. وإن ابتعتها في الإبان
~~على أنها تحلب قسطين جاز، فإن وجدتها تحلب قسطا فلك الرد، وهو أقوى في الرد
~~من المصراة للشرط فيها.
# 2768 - وإذا بنى رجل في أرضك على نهر لك رحى فلك عليه كراء [الأرض]، وأما
~~الماء فلا كراء له. وإن كان في أرضك غدير أو بركة أو بحيرة فيها سمك فلا
~~يعجبني بيع ما فيها من السمك ولا تمنع من يصيد فيها ولا الشرب منها. ولا
~~يمنع الماء لشفة أو لسقي كبد إلا ما لا فضل فيه عن أربابه.
# ومن له حصة في أصل عين مملوكة، فله بيع حصته أو بيع شرب يوم أو يومين،
~~دون الأصل إذا جاءه حظه في الشرب كان له بيعه أو يبيع بعضه.
# وكره مالك بيع ماء المواجل التي على طريق أنطابلس.
# 2769 - ويجوز بيع فضل ماء الزرع من عين أو بئر وبيع رقابها. وللرجل بيع
~~ما في داره أو أرضه من عين أو بئر للشفة ms0621 أو للزرع، ويجوز بيعها وبيع مائها،
~~وكذلك المواجل التي يحدثها الناس في دورهم لأنفسهم، فأما ما حفر في الفيافي
~~والطرق من المواجل، كمواجل طرق المغرب فقد كره مالك بيعها، ولم يره بالحرام
~~البين، وجل ما كان يعتمد عليه الكراهية واستثقال بيع مائها، وهي مثل آبار
~~الماشية التي في المهامه. PageV03P078 2770 - وكره مالك بيع أصل بئر
~~الماشية أو مائها، أو فضلة حفرت في جاهلية أو إسلام، ربت من العمران أو
~~بعدت، وأهلها أحق بمائها حتى يرووا، ويكون للناس ماء فضل، بينهم بالسواء،
~~إلا من مر بهم لشفتهم ودوابهم فلا يمنعون. وأما من حفرها في أرضه فإن أراد
~~بها الصدقة فهي هكذا، وإن أراد أن ينتفع هو بها فله منعها وبيع مائها بخلاف
~~ما حفر هو في الفيافي.
# 2771 - قال مالك: والحكرة في كل شيء من طعام أو إدام أو كتان أو صوف أو
~~عصفر أو غيره، فما كان احتكاره يضر بالناس منع محتكره من الحكر، وإن لم يضر
~~ذلك [بالناس ولا] بالسوق فلا باس به. وإن قدم أهل الريف إلى الفسطاط لشراء
~~طعام، فمنعوهم وقالوا: تغلون علينا سعرنا، لم يمنعوا، إلا أن يضر ذلك بأهل
~~الفسطاط وعند أهل القرى ما يكفيهم، فإنهم يمنعون وإلا تركوا. وكذلك من خرج
~~إلى قرية فيها سوق ليجلب منها على ما ذكرنا.
# 2772 - ولا يجوز أن تبتاع من رجل طعاما على ما ابتاع منه فلان، أو تخيط
~~له ثوبا بمثل ما خطت لفلان. وكذلك الصبغ والصياغة والإجارة إذا لم تعلم
~~حينئذ ما كان أول ذلك.
# 2773 - ومن اشترى من رجل ثلاث جنيات من حائطه، على أن ما جنى منها أخذه
~~كل أربعة آصع بدينار، فلا بأس به وهو أمر معروف، وذلك كشراء ثمر الحائط
~~بأسره كيلا أو زرعه اليابس على الكيل، أو صبرة لا يعلم ما فيها، فأما
~~ابتياعه بأربعين دينارا من رطب هذا الحائط على أن كذا وكذا صاعا بدينار،
~~فيأخذ من ذلك ما يجني كل يوم، فلا ينبغي ذلك حتى يسمي ما يأخذ كل ms0622 يوم، وقد
~~كان الناس يتبايعون اللحم بسعر معلوم ياخذ كل يوم شيئا معلوما ويشرع في
~~الأخذ ويتأخر الثمن إلى العطاء، وكذلك كل ما يباع في الأسواق، فلا يكون إلا
~~بأمد معلوم يسمى ما يأخذ كل يوم، وكان العطاء يومئذ مأمونا ولم يروه دينا
~~بدين واستخفوه.
# 2774 - وإن اشتريت دارا أو ثوبا كل ذراع بدرهم ولم تسم عدد الأذرع، فقلت:
~~قيسوا فقد أخذت كل ذراع بدرهم، فذلك جائز. PageV03P079 2775 - وإن اشتريت
~~جملة غنم كل شاتين بدرهم، أو جملة ثياب كل ثوبين بدينار فأصبت في الثياب
~~مائة ثوب وثوب، وفي الغنم مائة شاة وشاة، لزمتك الشاة أو الثوب بنصف دينار.
# 2776 - ولا باس أن يبيع الرجل الشاة أو البعير ويستثني جزءا من ذلك، ثلثا
~~أو ربعا أو نصفا، وأما أن يستثني الجلد أو الرأس فقد أجازه مالك في السفر
~~إذ لا ثمن له هناك، وكرهه للحاضر إذ كأنه ابتاع اللحم.
# قيل: فإن أبى المبتاع ذبحها في السفر والبائع قد استثنى رأسها أو جلدها؟
~~قال: قال مالك فيمن وقف بعيره فباعه من أهل المياه لينحروه واستثنى جلده
~~فاستحيوه: فإن عليهم شراء جلده أو قيمته كل ذلك واسع، فكذلك مسألتك.
# ولا يكون شريكا بالجلد إذ على الموت باع، ولا يجوز أن يستثني الفخذ أو
~~البطن أو الكبد. ولا بأس باستثناء الصوف والشعر. وإن استثنى من لحمها
~~أرطالا يسيرة ثلاثة أو أربعة جاز، ويجبر المبتاع على الذبح ههنا، ولم يبلغ
~~به مالك الثلث.
# وروى عنه ابن وهب أنه كان لا يجيز الاستثناء من لحمها وزنا ولا جزافا، ثم
~~رجع فقال: لا بأس به في الأرطال اليسيرة، مثل الثلث فأدنى، وأجاز استثناء
~~الجلد والرأس، لأن المبتاع ضمنها بالشراء، وأما شراء لحم هذه الشاة مطلقا
~~فلا يجوز، لأنها بعد في ضمان البائع.
# 2777 - قال ابن القاسم: ولا يجوز أن يبيعه رطلا من لحمها قبل ذبحها
~~وسلخها، وليس كاستثناء البائع ذلك، كما أنه يجوز استثناء البائع أصوعا من
~~ثمرة باعها رطبة دون الثلث يأخذها تمرا. ولا يجوز أن ms0623 يبيع من ثمرة قد أزهت
~~أصوعا معلومة دون الثلث أو أكثر يدفعها تمرا.
# 2778 - ولا يجوز الاشتراء من لحوم الإبل والبقر والغنم وسائر الطير قبل
~~ذبحها لحما كل رطل بكذا، لأنه مغيب لا يدري كيف ينكشف.
# 2779 - وإن ادعيت في دار دعوى فصالحك من ذلك على عشرة أرطال من لحم شاته
~~هذه، لم يجز. PageV03P080 2780 - ومن اشترى لبن غنم بأعيانها جزافا شهرا أو
~~شهرين، أو إلى أجل لا ينقضي اللبن قبله، فإن كانت غنما يسيرة كشاة أو شاتين
~~لم يجز، إذ ليست بمأمونة، وذلك جائز فيما كثر من الغنم كالعشرة ونحوها، إن
~~كان في الإبان وعرفا وجه حلابها، وإن لم يعرفا وجهه لم يجز.
# فإن اشترى لبن عشرة من الغنم ثلاثة أشهر في إبانه فماتت خمس بعد أن حلب
~~جميعها شهرا، نظر فإن كانت الميتة تحلب قسطين [قسطين] والباقية تحلب قسطا
~~قسطا نظر كم الشهر من الثلاثة في قدر نفاق اللبن ورخصه، فإن قيل: النصف،
~~فقد قبض نصف صفقته بنصف الثمن، وهلك ثلثا النصف الباقي قبل قبضه، فله
~~الرجوع بحصته من الثمن وهو ثلثا نصف الثمن، وذلك ثلث الثمن أجمع.
# 2781 - ولو كان موت هذه الميتة قبل أن تحلب شيئا لرجع بثلثي جميع الثمن،
~~وعلى هذا يحسب أن لو كانت حصة الميت الثلث أو النصف أو الثلاثة أرباع، ولو
~~كنت أسلمت في لبنها سلما على كيل فهلك بعضها، كان سلمك فيما بقي منها،
~~بخلاف شرائك لبنها مطلقا.
# 2782 - ويجوز السلم في لبن غنم معينة على الكيل كل قسط بكذا، كانت الغنم
~~يسيرة أو كثيرة، كشاة أو شاتين، بعد أن يكون في إبان لبنها، ويسمي أقساطا
~~معلومة، ويضرب أجلا لا ينقضي اللبن قبله. قيل: أفينقده الثمن؟ قال: نعم،
~~إذا شرع في أخذ اللبن، أو كان يشرع فيه إلى أيام يسيرة، فإن زال الإبان ولم
~~يأخذ لبنا رجع بالثمن، وإن اشترى لبنها في غير إبانه على جزاف أو كيل وشرطا
~~أخذه في الإبان فلا خير فيه.
# وإن اكترى ناقة أو بقرة حلوبا ms0624 واستثنى حلابها جاز إن عرف وجهه.
# 2783 - ولا يجوز شراء سمسم أو زيتون أو حب فجل بعينه على أن على البائع
~~عصره، أو زرعا قائما على أن عليه حصاده ودرسه، وكأنه ابتاع ما يخرج من ذلك
~~كله وذلك مجهول. فأما إن ابتعت منه ثوبا على أن يخيطه لك أو نعلين على أن
~~يحذوهما فلا بأس به. PageV03P081 وإن ابتعت منه قمحا على أن يطحنه لك، [قال
~~مالك مرة: لا خير فيه،] واستخفه بعد أن كرهه، وكان وجه ذلك عنده مكروها،
~~وجل قوله في ذلك التخفيف على وجه الاستحسان لا القياس.
# * * *
# (كتاب التدليس بالعيوب)((1))
# 2784 - ومن ابتاع عبدا فألفاه معيبا ولم يحدث به عنده عيب مفسد، فإنما له
~~التمسك به بجميع الثمن أو الرد، ولا يفيت الرد بالعيب حوالة سوق، ولا نماء،
~~ولا عيب خفيف يحدث عنده ليس بمفسد، كالرمد والكي والدماميل والحمى والصداع،
~~وإن نقصه ذلك فله رده ولا شيء عليه في مثل هذا، وكذلك ذهاب الظفر، وأما
~~زوال الأنملة فهو كذلك في الوخش خاصة.
# وأما ما حدث عنده من عيب مفسد، كالقطع والشلل والعمى والعور وذهاب أصبع،
~~بقطع أو بأمر من الله تعالى، أو قطع الأنملة في العلة وشبه ذلك، فإنه مخير
~~بين رده بما نقصه ذلك أو التماسك [له] والرجوع بحصة العيب القديم من الثمن
~~فذلك له، إلا أن يرضى البائع بأخذ العبد معيبا [فيرد جميع الثمن]، ولا يرجع
~~على المبتاع في العيب الحادث عنده بشيء، فذلك له إلا أن يرضى المبتاع
~~بالتماسك به معيبا بجميع الثمن، فذلك له.
# 2785 - ومن ابتاع عبدين في صفقة واحدة بمائة دينار فهلك أحدهما، ثم وجد
~~بالباقي عيبا، رده وأخذ حصته من الثمن، فإن اختلفا في قيمة الهالك وصفاه
~~وقومت تلك الصفة، فإن اختلفا في الصفة فالقول قول البائع [إن انتقد] مع
~~يمينه، فإن لم ينتقد فالقول قول المبتاع.
# __________
# (1) انظر: الفواكه الدواني (2/81)، ومواهب الجليل (4/481)، والتاج
~~والإكليل (5/195). PageV03P082 2786 - ومن ابتاع شاتين مذبوحتين فأصاب
~~إحداهما غير ذكية، أو طعاما على أن ms0625 فيه مائة إردب فلم يجد فيه إلا خمسين أو
~~أربعين، فلا يلزمه أخذه، ولا أخذ الشاة المذكاة، وله رد الجميع، لأنه يقول:
~~أردت شراء الجملة لرخصه، أو لحاجتي إليه، إلا أن يشاء أن يأخذ [الشاة]
~~الذكية بحصتها من الثمن فذلك له. ولو نقصت المائة إردب شيئا يسيرا، أو
~~ابتاع عشرين شاة مذبوحة فأصاب إحداهن ميتة لزمه الباقي بحصته من الثمن.
# وكذلك من ابتاع قلتي خل، أو قلالا فيصيب إحداهن خمرا، فهو على ما وصفنا.
# وقال غيره: إذا اشترى شاتين، أو عبدين، أو قلتين متكافئتين، فهذا لم يبتع
~~أحدهما لصاحبه، فإن أصاب بأحدهما عيبا، أو استحق، رجع بما يصيبه من الثمن
~~ويرد المعيب.
# وكذلك يقول ابن القاسم في العبدين المتكافئين، بخلاف عبدين أحدهما تبع
~~لصاحبه، أو جملة ثياب، أو رقيق، أو كيل، أو وزن، فإن استحق الأقل من ذلك،
~~أو وجد به عيبا بعد أن قبضه أو قبل، لزمه الباقي بحصته من الثمن، وإن استحق
~~أكثر ذلك حتى يضر به لتبعيض صفقته، أو لرغبته في الجملة فله رد جميع الصفقة
~~وأخذ الثمن.
# وله أن يحبس ما سلم في يديه بحصته من الثمن إن كان ما اشترى على الكيل أو
~~الوزن أو كان مما يعد، فاستحق منه جزء شائع، كالنصف أو ثلاثة أرباعه، لأن
~~ما بقي حصته من الثمن معلومة، وإن كان فيما يعد إنما استحق بعض السلع
~~بأعيانها، وذلك كثير من الصفقة لم يجز رضاه بما بقي، إذ لا يعلم حصة ذلك
~~[من الثمن] إلا بعد القيمة، وكأنه بيع مؤتنف بثمن مجهول، لوجوب الرد في
~~جميع الصفقة.
# وأما إن وجد عيبا في كثير من العدد حتى يضر ذلك به في صفقته، أو كثير من
~~وزنه، أو في كيله، فليس له إلا أن يرضى بالمعيب بجميع الثمن أو رد جميع
~~الصفقة، وليس له أخذ غير المعيب بحصته من الثمن وإن كان معروفا، بخلاف
~~الاستحقاق [في هذا]. PageV03P083 2787 - [قال ابن القاسم في باب بعد هذا:
~~ومن ابتاع سلعا كثيرة في صفقة فوجد ببعضها ms0626 عيبا بعد أن قبضها أو قبل، فليس
~~له إلا رد المعيب بحصته من الثمن إن لم يكن وجه الصفقة، فإن كان المعيب وجه
~~الصفقة وفيه رجاء الفضل، فليس له إلا الرضا بالعيب بجميع الثمن، أو رد جميع
~~الصفقة].((1))
# 2788 - ومن باع عبدا بثوبين فهلك عنده أحدهما وألفى الآخر معيبا، فإن كان
~~المعيب وجه الصفقة رده وقيمة الهالك وأخذ عبده إن لم يفت، فإن فات العبد
~~بحوالة سوق أو بدن، نظر إلى الثوب الباقي كم كان من التالف، فإن كان ثلثا
~~أو ربعا رجع بحصة ذلك من قيمة العبد، لا في عينه، ولو كان العيب بالعبد رده
~~مشتريه، ثم إن كان الحاضر من الثوبين أرفعهما ولم يفت بحوالة سوق أو غيره،
~~أخذه مع قيمة الهالك ما بلغت، وإن فات الحاضر بتغير سوق، أو غير ذلك، أو
~~كان لم يفت وليس بوجه الثوبين، أسلمه وأخذ قيمة ثوبيه ما بلغت.
# 2789 - ومن اشترى جارية بيعا صحيحا، فلم يقبضها إلا بعد [شهر] أو شهرين
~~وقد حالت الأسواق عند البائع، فقبضها، وماتت عند المشتري، ثم اطلع على عيب
~~كان عند البائع، فالتقويم في قيمة البيع الصحيح يوم الصفقة، والقيمة في
~~البيع الفاسد يوم القبض، لأن المشتري في البيع الفاسد لا يضمن إلا بعدما
~~يقبض، لأن له أن يترك ولا يقبض، والبيع الصحيح يلزمه قبضه ومصيبته منه، ولو
~~لم يقبضها المبتاع في البيع الصحيح حتى ماتت عند البائع، أو حدث بها عنده
~~عيب وقد قبض الثمن أم لا، فضمانها من المبتاع، وإن كان البائع احتبسها
~~بالثمن كالرهن، هذا إذا كانت الجارية لا يتواضع مثلها وبيعت على القبض.
# وقد قال ابن المسيب: من باع عبده وحبسه حتى يقبض الثمن فمات عنده فمصيبته
~~من البائع.
# وقال سليمان بن يسار: هو من المبتاع. وقال مالك بقوليهما.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/459)، والمدونة (10/332)، والكافي (1/348).
~~PageV03P084 قال ابن القاسم: ولو كان بهذه الجارية عيب ولم يعلم به المبتاع
~~حين الشراء، فلم يقبضها حتى هلكت عند البائع أو أصابها عنده عيب ms0627 مفسد، مثل
~~القطع والشلل وشبههما، فضمانها من المبتاع حتى يقضى له بردها أو يبرئه منها
~~البائع.
# ويجوز فيها عتق المبتاع إذ له الرضا بالعيب، ولا يجوز فيها عتق البائع،
~~ولو كان البيع فاسدا جاز عتق البائع فيها، ولم يكن للمبتاع معه عتق، إلا أن
~~يعتق المبتاع قبل البائع فيكون قد أتلفها.
# ومسألة من اشترى جارية غائبة على صفة، مذكورة في كتاب شراء الغائب.
# 2790 - قال مالك: ومن ابتاع أمة بيعا صحيحا وبها عيب لم يعلم به حتى
~~ماتت، أو أعتقها، أو تصدق بها، أو وهبها لغير ثواب، أو كاتبها، أو دبرها،
~~أو ولدت منه، فذلك فوت يوجب له الآن قيمة العيب. وأما إن باعها، أو وهبها
~~لثواب، أو أجرها أو رهنها، ثم اطلع على عيب فلا يرجع بشيء، فإذا زالت من
~~الإجارة أو الرهن يوما فله ردها بالعيب إن كانت بحالها، وإن دخلها عيب مفسد
~~رد معها ما نقصت عنده.
# قال أشهب: إن افتكها حين علم بالعيب [فله ردها بالعيب ويرجع بالثمن كله]،
~~وإلا رجع بما بين الصحة والداء.
# قال ابن القاسم: وإن ولدت الأمة عند المبتاع من غيره ثم وجد بها عيبا،
~~فلا يردها إلا مع ولدها أو يمسكها.
# وإن مات ولدها وبقيت هي فليردها بالعيب، ويرجع بالثمن كله ولا شيء عليه
~~في الولد، إلا أن تنقصها الولادة فيرد ما نقصها كعيب حادث، ولو ماتت الأم
~~أو قتلت وبقي الولد عنده ثم علم بالعيب، لم يكن له رد الولد مع قيمة الأم،
~~وإنما له أن يرجع على البائع بحصة العيب من الثمن بعد أن تقوم الأم يوم
~~الصفقة بغير ولد. PageV03P085 قال أشهب: إلا أن يكون ما وصل إليه من قيمة
~~الأم حين قتلت مثل الثمن الذي يرجع به على البائع، فلا حجة له، لأن الأم لو
~~ماتت بغير قتل فقال البائع: أنا آخذ الولد على أن أرد جميع الثمن، فذلك له،
~~إلا أن يتماسك المبتاع بالولد بغير شيء فذلك له، فإذا كان بيده مثل الثمن
~~والولد زيادة فلا حجة ms0628 له.
# 2791 - وإن بعت ثوبا من رجلين فباع أحدهما حصته من صاحبه، ثم ظهر على عيب
~~كان عندك، فليس للذي باع نصيبه أن يرجع إليك بشيء، وللذي ملك جميعه أن يرد
~~عليك نصف الثوب، ويأخذ نصف الثمن، ويبقى في يده نصف الثوب وفي يدك نصفه.
# 2792 - ومن ابتاع جارية على أنها بربرية فأصابها خراسانية فله أن
~~يردها.((1))
# وإن اشترطها صقلبية أو أبرية أو أشبانية، فأصابها بربرية أو خراسانية فلا
~~يردها، لأن ذلك الجنس أفضل مما شرط، وإنما تذكر الأجناس لفضل بعضها على
~~بعض، فإذا وجد أرفع جنسا مما طلب فلا رد له، إلا أن يعلم أن المبتاع أراد
~~بذلك وجها، فيرد مثل أن يكره البربرية، لما يخاف من أصولهن وجرأتهن وسرقتهن
~~ونحو ذلك فيرد. وما لم يكن على هذا الوجه وليس فيه عيب يرد به أو يضع من
~~الثمن، فلا رد له.
# وقال مالك في رجل ابتاع جارية، فأراد أن يتخذها أم ولد، فإذا نسبها من
~~العرب، فأراد ردها لذلك خوفا أن تلد منه وتعتق، فتجر العرب ولاءها دون
~~ولده: إنه ليس بعيب ترد به.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/427)، والمدونة الكبرى (10/247، 309).
~~PageV03P086 2793 - وإن ابتعت عبدا بخمسين دينارا، فظهرت منه على عيب قديم،
~~وحدث به عندك عيب مفسد، فإن اخترت أخذ [قيمة] العيب القديم، قيل: ما قيمة
~~العبد صحيحا يوم الصفقة؟ فيقال: مائة، ثم يقال: ما قيمته يومئذ بالعيب
~~الأقدم؟ فيقال: ثمانون، فقد نقصه الخمس [وهو عشرون دينارا]، فترجع بخمس
~~الثمن وهو عشرة دنانير إذ لم تأخذ لها عوضا، وإن اخترت رده ورد ما نقصه
~~العيب الحادث عندك. قيل: ما قيمته أيضا بالعيبين جميعا إن لو كان به العيب
~~الذي حدث عند المبتاع يوم الصفقة؟ فإن قيل: ستون، رددت معه خمس الثمن.
# 2794 - ومن باع عبدا دلس فيه بعيب، فهلك العبد بسبب ذلك [العيب] أو نقص،
~~فضمانه من البائع، ويرد جميع الثمن، كالتدليس بالمرض فيموت منه، أو بالسرقة
~~فيسرق فتقطع يده فيموت من ذلك أو يحيا، أو بالإباق فيأبق ms0629 فيهلك. قال ابن
~~شهاب: أو بالجنون فيخنق فيموت. قال مالك: وهذا بعد أن يقيم المبتاع بينة أن
~~العيب قديم وأن البائع باع بعد علمه [به]، ولا شيء على المبتاع فيما حدث
~~بالعبد من سبب عيب التدليس.
# وأما ما حدث [به] من غير سبب عيب التدليس، فلا يرده إلا مع ما نقصه ذلك،
~~أو يحبسه ويرجع بعيب التدليس كما فسرنا.
# 2795 - ومن ابتاع عبدا أعجميا فعلمه البنيان أو صنعة [نفيسة] فارتفع ثمنه
~~لذلك، أو ابتاع أمة فعلمها النسج والغزل ونحوه، فارتفع لذلك ثمنها، ثم ظهر
~~على عيب فليس ذلك فوتا، وله أن يرد أو يحبس ولا شيء له.
# وأما الصغير يكبر أو الكبير يهرم، فذلك فوت يمنع من رده ويوجب الرجوع
~~بقيمة عيبه وإن كره البائع.
# 2796 - وإن زوج الأمة من عبده أو من رجل حر، ثم ظهر بها عيب فله ردها،
~~وليس للبائع فسخ النكاح، وعلى المبتاع ما نقصها النكاح، وإن لم ينقصها فلا
~~شيء عليه، وإن نقصها وقد ولدت وفي قيمة الولد ما يجبر به النقص، ردها ولا
~~شيء عليه. PageV03P087 وقال غيره: يرد ما نقصها النكاح ولا يجبر النقص
~~بالولد. وذلك كالنماء فيها، وقد قال مالك - رحمه الله - : لا يجبر به
~~النقص.
# 2797 - وإن ابتعت من رجل عبدا بعبد أو بعرض فأصبت به عيبا فلك رده، ولا
~~شيء عليك فيما دخله عندك من نقص خفيف أو حوالة سوق، وترجع فيما دفعت من عبد
~~أو عرض فتأخذه، إلا أن يهلك عند مبتاعه منك أو يبيعه أو يتغير عنده في سوق
~~أو بدن فلا يكون لك أخذه ولا أخذ ما باعه به، وإنما لك قيمته يوم ابتاعه
~~منك.
# ولو كنت ابتعت العبد بما يكال أو يوزن من طعام أو غيره، فرددته بالعيب
~~وقد تلف الثمن الذي دفعت فيه، فإنك ترجع بمثل ما دفعت من الكيل أو الوزن
~~كالعين.
# 2798 - ومن ابتاع عبدا بيعا فاسدا فلم يقبضه حتى أعتقه المبتاع لزمه
~~العتق، ويصير ذلك قبضا ويغرم قيمته إن كان له مال، فإن ms0630 لم يكن له مال لم
~~يجز عتقه، كما لو ابتاع عبدا غائبا بيعا صحيحا، واشترط على البائع أنه منه
~~حتى يقبضه فأعتقه المبتاع بعد الشرط جاز عتقه، وإن كان في ضمان البائع.
# 2799 - ومن اشترى عبدا فللبائع أن يمنعه من قبضه حتى يدفع إليه الثمن،
~~فإن أعتقه المبتاع بعد الصفقة وقبل دفع الثمن جاز عتقه إن كان له مال،
~~ويؤخذ منه الثمن، فإن لم يكن له مال رد العتق وبيع في الثمن، إلا أن يوسر
~~قبل البيع فيجوز ذلك العتق، ولو بيع بالقضاء ثم رجع إليه بشراء أو غيره لم
~~يعتق عليه.
# 2800 - وإن ابتعت سلعة حاضرة بسلعة في بيتك أو بموضع قريب يجوز فيه النقد
~~ووصفتها جاز ذلك، فإن هلكت سلعتك قبل وجوب الصفقة رددت التي قبضت، إلا أن
~~تفوت التي قبضت عندك بيع أو عتق، إن كانت جارية فيلزمك قيمتها يوم التبايع.
# ولو كانت سلعتك بموضع بعيد لا يصلح فيه النقد وشرطت قبض التي قبضت فسد
~~البيع، وترد التي قبضت إن كانت قائمة، وإن بعتها أو أعتقتها بعد ذلك لزمتك
~~قيمتها يوم قبضها، ولو أعتقتها في الوجهين ولا مال لك رد العتق.
~~PageV03P088 2801 - وكل بيع فاسد فضمان ما يحدث بالسلعة في سوق أو بدن من
~~البائع حتى يقبضها المبتاع، وإن كانت جارية فأعتقها المبتاع قبل أن يقبضها،
~~أو كاتبها [أو دبرها]، أو تصدق بها، فذلك فوت إن كان له مال، فإن قبضها
~~المبتاع فكاتبها ثم عجزت بعد أيام يسيرة فله الرد، إلا أن يتغير سوقها قبل
~~رجوعها إليه فذلك فوت، فإن عاد [السوق] لهيئته، أو مضى للأمة مثل الشهر فلا
~~بد أن تتغير في بدنها فتفوت.((1))
# وأشهب: يفيتها بعقد الكتابة وإن عجزت بقرب ذلك.
# وإن اشتراها بيعا فاسدا فرهنها أو أجرها فذلك فوت، إلا أن يقدر على
~~افتكاكها من الرهن لملائه، أو يقدر على فسخ الإجارة.
# وإن اتخذها أم ولد في البيع الفاسد، أو باعها كلها، أو باع نصفها، أو حال
~~سوقها فقط، فذلك فوت في جميعها. وإن ms0631 اشترى مسلم جارية من ذمي بخمر فأعتقها
~~أو أحبلها، فذلك فوت وعليه قميتها.
# 2802 - ومن ابتاع عبدا فوجد به عيبا قديما لا يحدث مثله فرفعه إلى الإمام
~~والبائع غائب، فعلى المبتاع البينة أنه ابتاع بيع الإسلام وعهدته، فإن
~~أقامها لم يعجل الإمام على القريب الغيبة، وأما البعيد فيتلوم له إن كان
~~يطمع بقدومه، فإن لم يأت قضى عليه برد العبد ثم يبيعه عليه، ويعطى المبتاع
~~ثمنه الذي نقد بعد أن تقول بينة: إنه نقد الثمن وهو كذا وكذا دينارا، فما
~~فضل حبسه الإمام للغائب عند أمين.
# وإن كان نقصانا رجع المبتاع على البائع بما بقي له من الثمن.
# ولو أقام المبتاع البينة أنه ابتاع منه عبدا بيعا فاسدا، فإن لم يتغير في
~~سوق أو بدن فعل فيه الإمام كفعله في العيوب، وإن تغير في سوق أو بدن حكم
~~عليه الإمام بقيمته، كانت أقل من الثمن أو أكثر، ويفسخ البيع ويتراد هو
~~والبائع الفضل متى ما لقيه.
# 2803 - وإذا وجبت القيمة في البيع الفاسد لم ينظر هل هي أقل من الثمن أو
~~أكثر، إلا في البيع والسلف ونحوه، وهذا مذكور في البيوع الفاسدة.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/385). PageV03P089 2804 - قال ربيعة: ومن
~~ابتاع جارية على أن لا يبيع ولا يهب، أو على أن يلتمس ولدها، فلا يحل
~~للمبتاع وطؤها على شيء من هذه الشروط، ويخير البائع بين إمضاء البيع بلا
~~شرط أو فسخ البيع.
# وقد قال عمر للذي ابتاع أمة من زوجته على أنه متى ما باعها كانت أحق بها
~~بالثمن: لا تقربها وفيها شرط لأحد.
# 2805 - ومن باع جارية حاملا، فدلس [بحملها] فماتت منه ولم يعلم به
~~المبتاع، فله الرجوع بالثمن، ولو علم فلم يردها حتى ماتت منه كانت من
~~المبتاع.
# قال أشهب: إلا أن يبادر في الطلب، ولم يفرط بقرب ذلك، أو يعلم عندما
~~ضربها الطلق فطلب الرد فلم يصل إليه أو إلى السلطان حتى ماتت، فهي من
~~البائع.
# وكذلك لو مضى بعد علمه وقت في مثله ما يرد ms0632 ولكنه لا يعد فيه راضيا لقربه
~~كاليوم ونحوه، ويحلف بالله إنه لم يكن منه رضا ولا كان إلا على القيام، فإن
~~لم يدلس له البائع فإنما له الرجوع بما بين الصحة والداء.
# ومن ابتاع أمة فلم يقبضها حتى ولدت عند البائع، ثم قبضها وظهر على عيب
~~قديم وحدث بها عنده عيب آخر، فأراد الرجوع بحصة العيب القديم فإنها تقوم
~~يوم البيع صحيحة ثم معيبة بلا ولد، فيرجع بحصة العيب [القديم] من الثمن.
# 2806 - وإن ابتاع المأذون أو المكاتب رقيقا، ثم عجز المكاتب، أو مات قبل
~~الأداء، أو حجر على المأذون له، فللسيد القيام بما لهما من العهدة في الرد
~~بالعيب أو الرضا به، وليس للعبد أن يرضى به، ولو رضي به قبل العجز أو الحجر
~~على وجه النظر بغير محاباة، أو أقام البائع بينة أنه تبرأ من ذلك إلى
~~المكاتب قبل موته لزمه ذلك، وللوارث أن يقوم بالعيب فيما ابتاعه الميت، فإن
~~ادعى البائع أنه تبرأ منه كلف البينة، وإلا حلف من يظن به من الورثة علم
~~ذلك على علمهم. ولا يمين على من يرى أنه لا يعلم ذلك.
# وإذا رد عبد بعيب على المكاتب بعد عجزه أخذ الثم من ماله، فإن لم يكن له
~~مال بيع عليه في الثمن، فما فضل فله، وما نقص أتبع به. PageV03P090 وإن كان
~~عليه مع ذلك دين فإن رضي المبتاع بالرد كان أسوة الغرماء في ثمن العبد.
# 2807 - وإذا بعت عبدك من نفسه بأمة له، فقبضتها ثم استحقت، أو وجدت بها
~~[عيبا]، لم يكن لك ردها عليه، وكأنك انتزعتها منه وأعتقته. ولو بعته نفسه
~~بها وليست له يومئذ، رجعت عليه بقيمتها لا بقيمته، كما لو قاطعت مكاتبك على
~~أمة في يديه فقبضتها وأعتقته وتمت حرمته، ثم استحقت أو وجدت بها عيبا، فإنك
~~ترجع عليه بقيمتها دينا، وهذا كالنكاح بها، بخلاف البيوع.
# 2808 - ومن اشترى دارا فوجد بها صدعا، فأما ما تخاف منه سقوط جدار فليرد
~~به، وإلا فلا.
# 2809 - ومن ابتاع أمة فوجدها رسحاء: ms0633 وهي الزلاء، فليس بعيب، [والزعر في
~~العانة عيب، والدين على العبد عيب يرد به إن شاء أو يتماسك به، والدين باق
~~عليه.
# 2810 - ومن ابتاع عبدا له ولد أو زوجة، أو ابتاع أمة لها ولد أو زوج ولم
~~يعلم بذلك، فذلك عيب يوجب الرد.
# ومن ابتاع أمة فألفاها قد زنت عند البائع، فليس على المبتاع بواجب أن
~~يحدها إلا أن ذلك] عيب يرد به في الوخش والعلية، وهو عيب في العبد أيضا.
# 2811 - وإن اشتريت عبدا من رجل ثم بعته، فادعيت بعد بيعك العبد أن عيبا
~~كان به عند بائعك فليس لك خصومته الآن، إذ لو ثبت ذلك لم أرجعك عليه. فأما
~~إن رجع إليك العبد بهبة أو شراء أو غيرها فلك القيام بالعيب.
# وقال أشهب: عن رجع العبد إليك بشراء، فلك رده على بائعه منك أخيرا، لأن
~~عهدتك عليه ثم هو مخير في الرضا به أو رده عليك، لأن عهدته عليك فإن رده
~~عليك رددته إن شئت على بائعك الأول، فإن لم يرده عليك ورضي بعيبه فقد اختلف
~~الرواة، فقال بعضهم: لا رجوع لك على بائعك الأول بشيء، كان ما بعته به أقل
~~مما اشتريته به أو أكثر.
# وقال بعضهم: ينظر فإن كنت بعته من هذا الراضي [بالعيب] بأقل مما ابتعته
~~به، رجعت على بائعك الأول بالأقل من تمام ثمنك أو من قيمة العيب من ذلك
~~الثمن. ولو بعته بمثل الثمن فأكثر فلا رجوع لك [عليه]. PageV03P091 قال
~~أشهب: وإن لم ترده أنت على بائعه منك أخيرا، فلك رده على بائعك الأول وأخذ
~~ثمنك، ثم لا رجوع لك بقيمة العيب على البائع منك آخرا، لأخذك الأول
~~بالعهدة، ولو أن المبتاع له منك أخيرا باعه منك بأقل مما ابتاعه [به] منك،
~~فله الرجوع عليك بتمام ثمنه لا بالأقل، لأن له رده عليك وها هو ذا في يديك.
# ولو باعه من غيرك بأقل مما ابتاعه به منك فرضيه مبتاعه لم يرجع عليك ههنا
~~إلا بالأقل.
# ولو وهبكه المبتاع منك أو تصدق به ms0634 عليك لرجع عليك بقيمة العيب من الثمن
~~الذي بعته به منه، ثم لك رده على بائعك الأول وأخذ جميع الثمن منه ولا كلام
~~له.
# ولو ورثته من مبتاعه منك كان لك رده على البائع الأول وأخذه بجميع الثمن،
~~لأن ما وجب للميت عليك قد ورثته عنه.
# 2812 - وإذا ابتاع رجلان عبدا فوجدا به عيبا، قال مالك: فلمن شاء منهما
~~أن يرد أو يحبس دون الآخر، وكان يقول أولا: للبائع مقال.
# قال ابن القاسم: وجوب الرد لمن شاء منهما بين، إذ لو فلس أحدهما لم يتبع
~~[الآخر] إلا بنصف الثمن.
# 2813 - ومن اشترى أمة مستحاضة، فذلك عيب ترد به. وإن اشتراها وهي حديثة
~~السن ممن تحيض فارتفع حيضها عند المبتاع في الاستبراء فذلك عيب، إلا أنها
~~لا ترد في ارتفاعه بعد مضي أيام حيضتها بأيام يسيرة حتى يطول ذلك، فيكون
~~ضررا في منع المبتاع من الوطء والسفر بها فترد، والسلطان ينظر في الضرر
~~لطول تربص الحيض، ولم يحد مالك شهرا ولا شهرين.
# ولو أقام البائع بينة أنها حاضت قبل البيع بيوم لم ينفعه، إذ هي بعد في
~~ضمانه فيما يحدث بها في المواضعة، إلا في التي لا تتواضع، فذلك كله من
~~المبتاع، لأنه يحدث، وكذلك ما يحدث بها بعد العقد من عيب أو هلاك.
~~PageV03P092 2815 - وإذا طعن المبتاع في عبد ابتاعه بعيب، فقال البائع:
~~احلف لي أنه لم يكن به يوم بعته عيب، لم يجب بذلك يمين على البائع لا على
~~البت، ولا على العلم، حتى يدعي في عيب ظاهر أنه باعه [إياه] وهو به، ولو
~~مكن من ذلك أحلفه كل يوم على ما شاء أنه لم يبعه وهو به، فإن ظهر به عيب
~~يعلم أنه لا يحدث مثله عند المبتاع وجب به الرد، وإن كان مما يمكن حدوثه
~~عند أحدهما، فإن كان ظاهرا حلف البائع على البت، وإن كان [مما] يخفى مثله،
~~حلف على العلم، وعلى المبتاع البينة، فإن أحلفه عالما ببينته فلا قيام له،
~~وإن لم يعلم بها فله ms0635 القيام بها كسائر الحقوق.
# 2816 - ومن ابتاع عبدا فأبق عنده بقرب البيع، فقال للبائع: أخشى أنه لم
~~يأبق لقرب البيع إلا وقد أبق عندك فاحلف، فلا يمين عليه.
# وما جهل أمره فهو على السلامة حتى تقوم بينة. وإن دلس البائع بعيب في
~~العبد فرد عليه، فليس له أن يحلف المبتاع أنه لم يرض [به] بعد علمه به، إلا
~~أن يدعي علم رضاه بمخبر أخبره انه تسوق به بعد علمه بالعيب أو رضيه، أو
~~يقول: قد بينته له فرضيه.
# وكذلك إن قال: احلف أنك لم تر العيب عند الشراء، فلا يمين له عليه حتى
~~يدعي أنه أراه إياه فيحلفه، أو يقيم بينة فيقضي [له] بها.((1))
# 2817 - ويرد العبد إن وجد مخنثا. وكذلك الأمة المذكرة إن اشتهرت بذلك.
~~وإن وجد العبد والأمة ولدي زنا فهو عيب يردان به. والحمل في الوخش والعلية
~~عيب ترد به. وقاله لنا مالك - رحمه الله - حين خالفني ابن كنانة في الوخش.
# ومن باع أمة رائعة كانت تبول في الفراش ثم انقطع عنها، فللمبتاع الرد
~~بذلك، لأن على البائع أن يبينه [له]، إذ لا يؤمن عودته، [وكذلك الجنون].
# وقال أشهب: إلا أن ينقطع ويمضي كثير من السنين مما يؤمن عودته، فليس عليه
~~أن يبينه، وأما انقطاع لا تؤمن عودته فله الرد.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/457). PageV03P093 قلت: أرأيت من ابتاع أمة
~~فوجدها صهباء الشعر؟ قال: ما سمعت من مالك فيه شيئا، ولكن سمعته يقول فيمن
~~اشترى جارية فوجد شعرها قد جعد أو سود: فإنه عيب ترد به.
# وترد الرائعة بالشيب، ولا ترد به غير الرائعة، إلا أن يكون ذلك عيبا يضع
~~من ثمنها.
# قال ابن وهب عن مالك: والبخر في الفم عيب ترد به، والخيلان في الوجه
~~والجسد إن كان عند الناس عيبا ينقص الثمن رد به، ولا ترد بالكي الخفيف
~~وشبهه الذي ينقص الثمن، ولا يتفاحش وإن كان عند النخاسين عيبا.
# وإذا اتهم عبد بسرقة فحبس ثم ألفي بريئا لم يكن ذلك عيبا وإن لم يبينه
~~بائعه، ms0636 وقد ينزل ذلك بالحر فلا يجرحه.
# 2818 - ومن اشترى عبدا عليه دين فلم يرده حتى أسقطه عنه ربه أو أداه
~~البائع، أو كان له ولد صغير أو كبير، فلم يعلم به حتى مات الولد، أو حم
~~العبد في الثلاث أو أصاب عينه بياض، ثم ذهب في الثلاث فلا يرد بذلك، وكذلك
~~مبتاع أمة في عدة فلم يعلم حتى انقضت، أو بعينها بياض فلم يعلم حتى ذهب،
~~وكل عيب كان فذهب قبل الرد [به] فلا يرد بعد ذلك.
# 2819 - ومن باع سلعة بمائة دينار، ثم أخذ بالمائة ثوبا فألفاه معيبا
~~فرده، فليرجع بالمائة، وهذا مما لا اختلاف فيه. وكذلك من أخذ من ثمن الطعام
~~طعاما فإنما ينقض عليه البيع الآخر.
# 2820 - ومن ابتاع عشرة أثواب في صفقة بمائة دينار، وسموا لكل ثوب عشرة
~~فأصاب بأحدها عيبا، لم ينظر إلى ما سموا لكل ثوب، ولكن يقسم الثمن على قيم
~~الثياب، فإن كان المعيب ليس بوجه الصفقة رده بحصته من الثمن، وإن كان وجه
~~الصفقة لم يكن له إلا الرضا بالعيب بجميع الثمن، أو رد جميع الصفقة، فإن
~~كان قيمة المعيب خمسين دينارا وقيمة كل سلعة سواه نحو الثلاثين، لم يكن وجه
~~الصفقة حتى تكون حصته أكثر الثمن، مثل أن يكون ثمن الجميع مائة دينار وثمن
~~هذا المعيب سبعين دينارا أو ثمانين، فهذا وجه الصفقة. PageV03P094 2821 -
~~وإذا رددت عبدا أو دارا بعيب، كان ما اغتللت منهما لك بضمانك. وإن أصاب
~~الدار أو العبد عندك عيب، رددت معهما ما نقصهما.
# وإذا ولدت الأمة عندك ثم رددتها بعيب رددت معها ولدها، وإلا فلا شيء لك.
~~وكذلك ما ولدت الإبل والبقر والغنم، ولا شيء عليك في الولادة إلا أن ينقصها
~~ذلك فترد ما نقصها، وليس عليك شيء فيما جززت من صوف أو وبر، أو حلبت من
~~لبن، أو انتفعت به من زبد أو سمن، لأن ذلك غلة، سواء كان بيدك أو قد فات،
~~وترجع بجميع الثمن.
# وكذلك في البيع الفاسد ترد، ولا شيء عليك من الغلات ms0637 فيه.
# وأما الولد فيفيت البيع الفاسد ويوجب القيمة، ولو كان صوف الغنم يوم
~~الصفقة تاما فجززته، ثم رددتها بعيب فإنك ترد ذلك معها، أو مثله إن فات،
~~ولا ترد للبن شيئا، وإن كان في الضروع يوم التبايع وذلك خفيف.
# ولو كانت نخلا فجذذتها زمانا ثم رددتها بعيب أو استحقت، فلا شيء عليك
~~للثمرة، لأن الغلة بالضمان، وترجع على بائعك بالثمن كله، وإن كانت الثمرة
~~يوم الشراء مأبورة فاشترطتها، فإنك إن ردد النخل بعيب رددت معها الثمرة،
~~وإلا فلا شيء لك، فإن رددتها معها كان لك أجر سقيك وعلاجك فيها، ولما لم
~~تكن واجبة إلا باشتراط صح أن لها من الثمن حصة، ولم ألزمها لك بحصتها من
~~الثمن كسلعة ثانية، فتصير إذا أفردت بيع ثمرة لم يبد صلاحها. وهي كمال
~~العبد إذا انتزعته رددته معه حين ترده بعيب، وإن هلك المال قبل انتزاعك لم
~~يلزمك له نقص من ثمنك إن رددته بعيب.
# وكذلك ما يأتي على الثمن من أمر من الله سبحانه قبل جذاذها.
# قال أشهب في الثمرة وإن أبرت، وفي الصوف وإن تم يوم الصفقة: فهما غلة لا
~~يرد ذلك في رده بالعيب.
# قال ابن شهاب: وكذلك الدابة يسافر عليها ثم يردها بعيب، فلا كراء عليه.
~~PageV03P095 2822 - وكل ما حدث بالرقيق والحيوان والدور عند المبتاع من عيب
~~مفسد، فلا يرده إن وجد به عيبا إلا بما نقصه ذلك عنده، دلس له البائع
~~بالعيب [أو لا] بخلاف الثياب تقطع وتصبغ وتقصر، إذ لهذا تشترى، فيفترق بها
~~التدليس عن غيره، ويصير المدلس كالآذن في ذلك، فلا شيء له في الرد مما
~~نقصها، إلا أن يفعل في الثياب ما لا يفعل في مثلها، أو يحدث فيها عيب مفسد
~~من غير التقطيع، فلا يرد إلا بما نقصها، فإن قطع الثياب قمصا أو سراويلات
~~أو أقبية، ثم ظهر على عيب لم يعلم به البائع، فالمبتاع مخير في حبسه
~~والرجوع بقيمة العيب، أو رده وما نقصه القطع، فإن دلس له به البائع فلا شيء
~~على المبتاع ms0638 لما نقص القطع إن رده. فإن ادعى [المبتاع] أن البائع دلس له
~~فأنكره، أحلفه.
# 2823 - ولو قال البائع: علمت بالعيب وأنسيته حين البيع، حلف أنه نسيه
~~وكان له ما نقصه القطع، وكذلك الجلود تقطع خفافا أو نعالا، وسائر السلع إذا
~~عمل بها ما يعمل بمثلها مما ليس بفساد، فإن فعل في ذلك ما لا يفعل في مثله
~~كقطع الثوب الموشى خرقا، أو تباين فليس له رده، وذلك فوت، ويرجع على البائع
~~بقيمة العيب من الثمن.
# 2824 - وأما إن لبس الثوب لبسا ينقصه لم يرده إلا بما نقصه اللبس في
~~التدليس وغيره، لأنه انتفه [به] وبحبسه، ويرجع بقيمة العيب، ولا يرد للبس
~~الخفيف شيئا إذا لم ينقصه. PageV03P096 وأما إن صبغ الثوب صبغا ينقصه، أو
~~قطعه والبائع مدلس، فللمبتاع الرد بلا مغرم، أو التمسك [به] والرجوع بقيمة
~~العيب، وإن لم يدلس البائع في الثياب فردها عليه المبتاع بعيب قد حدث بها
~~عند المبتاع، وإن لم يفسدها فليرد معها ما نقصها، والعيوب في الثياب ليست
~~كالعيوب في الحيوان، [لأن يسير الخرق في وسط الثوب ينقص ثمنه، والكية
~~وشبهها تكون في الحيوان] لا تكاد تضع من ثمنه كبير شيء، إلا أن يحدث عند
~~المبتاع الشيء الخفيف الذي لا خطب له فليرده ولا يرد معه شيئا، ولو فعل في
~~الثوب ما زادت به قيمته من صبغ أو غيره، فله حبسه وأخذ قيمة العيب أو رده،
~~ويكون بما زادت الصنعة شريكا، لا بقيمة الصنعة ولا بما أدى، سواء دلس في
~~هذا أو لا.((1))
# 2825 - وكل ما بيع من غير الحيوان وفي باطنه عيب من أصل الخلقة يجهله
~~المتبايعان، ولا يعلم بفساده، مثل الخشب وشبهها يشق فيلقى في داخلها عيب
~~فليس له رد، ولا قيمة [عيب]، وكذلك الجوز الهندي وسائر الجوز يوجد داخله
~~فاسدا، أو القثاء أو البطيخ يوجد مرا فلا يرد.
# [قال مالك - رحمه الله - : وأهل السوق يردونه [إذا وجدوه مرا]، وما أدري
~~بم ردوا ذلك؟، إنكارا لرده].
# وأما البيض فيرد لفساده، لأنه مما يعلم ويظهر ms0639 فساده قبل كسره وهو من
~~البائع.
# 2826 - وإذا ابتعت حنطة كانت مبلولة فجفت، أو عسلا أو لبنا مغشوشا، فلم
~~تعلم حتى أكلت ذلك، فلك الرجوع بما بين الصحة والداء، إذ لا يوجد مثله
~~بغشه، ولو وجدت مثله حتى يحاط بعلم ذلك، لرددت مثله وأخذت جميع الثمن.
# __________
# (1) انظر: الموطأ (2/750)، وشرح الزرقاني (4/51)، والمدونة الكبرى
~~(10/334)، والكافي لابن عبد البر (1/351). PageV03P097 2827 - ولو ابتعت
~~أمة ذات زوج علمت به، ثم افتضها الزوج [عندك] ثم ظهرت على عيب، فلك ردها،
~~ولا تغرم لنقص الافتضاض شيئا. وإن اشتريت عبدا ثم بعته من الذي باعكه بمثل
~~الثمن، فلا تراجع بينكما في تدليس ولا غيره، وإن بعته منه بأقل من الثمن
~~قبل علمك بالعيب، رجعت عليه بتمام الثمن، دلس لك [به] أم لا.
# وإن بعته منه بأكثر من الثمن، فلا رجوع له عليك إن كان مدلسا، وإن لم
~~يدلس فله رده عليك وأخذ ثمنه منك، ثم لك رده عليه وأخذ ثمنك، فتتقاصان إن
~~شئتما. وإن وهبته لبائعه منك ثم اطلعت على العيب الذي كان به، رجعت عليه
~~بحصة العيب من الثمن.
# وإن بعت نصفه من أجنبي ثم علمت بالعيب فالخيار هاهنا للبائع، لضرر الشركة
~~فيه، في أن يغرم لك نصف قيمة العيب، أو يقبل نصف العبد بنصف الثمن، ولا شيء
~~عليه للعيب.
# 2828 - ومن ابتاع خفين أو نعلين أو مصراعين أو شبه ذلك مما لا يفترق،
~~فأصاب بأحدهما عيبا بعدما قبضهما أو قبل، فإما ردهما جميعا أو رضيهما. وأما
~~ما ليس بأخ لصاحبه أو كانت نعالا فرادى، فله رد المعيب، على ما ذكرنا في
~~اشتراء الجملة.
# 2829 - ومن باع بعيرا فتبرأ من دبرته، فإن كانت منغلة مفسدة لم يبرأ، وإن
~~أراه إياها حتى يذكر ما فيها من نغل أو غيره. وكذلك إن تبرأ في عبد من إباق
~~أو سرقة، والمبتاع يظن إباق [مثل] ليلة أو إلى مثل العوالي، أو سرقة
~~الرغيف، فوجد ينقب [البيوت] أو قد أبق إلى مثل مصر أو الشام، فلا يبرأ ms0640 حتى
~~يبين أمره.
# 2830 - ولو تبرأ من كي بلأمة فوجد الكي بالظهر والفخذين، فقال المبتاع:
~~ظننته ببطنها، فلا رد له، إلا أن يكون متفاحشا على ما ذكرنا في الدبرة
~~والإباق.
# وإن تبرأ من عيوب الفرج، فإن كانت مختلفة ومنها المتفاحش، لم يبرأ حتى
~~يذكر أي عيب هو، إلا من اليسير فإنه يبرأ. PageV03P098 وأما الرتق وما
~~تفاحش فلا [يبرأ منه]، ولو تبرأ من الرتق فوجد بها المبتاع رتقا لا يقدر
~~على علاجه، فإن كان من الرتق ما يقدر على علاجه، ومنه ما لا يعالج، لم يبرأ
~~البائع حتى يبينه.
# 2831 - ومن كثر في براءته [من] أسماء العيوب، فلا يبرئه إلا من عيب يريه
~~إياه ويوقفه عليه، وقد منع عمر بن عبد العزيز - رضي الله عنه - أن يذكر في
~~البراءة عيوبا ليست في المبيع إرادة التلفيق.((1))
# قال النخعي: ولو قال: أبيعك لحما على بارئة، لم يبرأ حتى يسمي العيب. قال
~~شريح: حتى يضع يده عليه.
# 2832 - وإن أتى بائع الأمة فتبرأ من عيب ذكره، فإن كان ظاهرا فذلك له
~~والمبتاع مخير، وإن لم يكن ظاهرا لم تنفعه براءته ولا رد [له] للبيع، ثم إن
~~ظهر للمبتاع عيب قديم كان له الرد أو الرضا. ولو أقام البائع البينة أن بها
~~عيبا باطنا مكن من ذلك، ثم خير المبتاع في أخذها أو ردها.
# 2833 - وما بيع من الرقيق بغير براءة فمات في الثلاث، أو أصابه مرض أو
~~عيب، أو ما يعلم أنه داء فهو من البائع، وللمبتاع رده ولا شيء عليه.
# وكذلك إن مات، أو غرق، أو سقط من حائط، أو خنق نفسه، أو قتل، كان من
~~البائع في الثلاث، ولو جرح، أو قطع له عضو كان نقصه للبائع، ثم للمبتاع
~~الخيار في رده أو قبوله معيبا بالثمن كله.
# ومن ابتاع عبدا فأبق في الثلاث كان من البائع، إلا أن يبيعه بيع براءة.
# قال ابن نافع عن مالك: فإن بيع على البراءة من الإباق، فأبق في الثلاث
~~فهو من البائع، حتى يعلم أنه خرج ms0641 من الثلاث سالما.
# قال: ولا أعجل برد الثمن، وأضرب للعبد أجلا، فإن علم أنه خرج من الثلاث
~~سالما كان من المبتاع، وإن جهل أمره كان من البائع.
# ولو وجدناه بعد الثلاث لم تؤتنف فيه عهدة ولا حجة على البائع في إباقه،
~~لأنه تبرأ منه.
# __________
# (1) رواه ابن القاسم في المدونة (10/336). PageV03P099 2834 - قال مالك -
~~رحمه الله - : ولا تنفع البراءة مما لا يعلم البائع في ميراث أو غيره في
~~شيء من السلع والحيوان إلا في الرقيق وحده.
# ومن باع عبدا أو وليدة وشرط البراءة فقد برئ مما لا يعلم إلا من الحمل في
~~الرائعة، لأنها تتواضع، ولا يبرأ مما علم.
# 2835 - وبيع السلطان للرقيق في الديون أو المغنم وغيره بيع براءة، وإن لم
~~يشترط، وكذلك بيع الميراث في الرقيق إذا ذكر أنه ميراث، وإن لم يذكر
~~البراءة، ولم يذكر ميراثا لم يبرأ، إلا بذكر البراءة، وليس للمبتاع رده
~~بعيب قديم ولا في ذلك عهدة ثلاث ولا سنة، وهو من المبتاع بعقد الشراء، ولا
~~ينفع في غير الرقيق شرط البراءة، باعه وارث أو وصي أو سلطان. وقد رجع مالك
~~- رحمه الله - فقال: لا تنفع البراءة في الرقيق أيضا، وإن باعه وصي أو
~~ورثته أو غيرهم من الناس، إلا أن يكون عيبا خفيفا فعسى.
# قال: ومن ذلك من يقدم عليه الرقيق فيبيع بالبراءة ولم يختبرها ولا كشفها،
~~فلا براءة له، وإنما كانت البراءة فيما باع السلطان على مفلس ونحوه.
# قال ابن القاسم: وبأول قوله أقول. وثبت مالك على أن بيع السلطان بيع
~~براءة، وقال: وهو أشد من بيع البراءة.
# وإذا كتم الورثة عيوبا يعلمونها لم ينفعهم شرط البراءة ولا ذكر الميراث.
# ولا يجوز بيع أمة رائعة بشرط البراءة من الحمل، ولا بأس بذلك في الوخش من
~~الزنج وغيرهم إن لم يطأها البائع، إذ ليس بكبير نقص فيها، وربما زاد ثمنها
~~به، وهو مخاطرة في الرائعة، لكثرة ما ينقصها إن كان بها، ولو كان بها [حمل]
~~ظاهر وليس من السيد جازت البراءة منه، وزال ms0642 التخاطر، وثمن خمسين لها حكم
~~الرائعة، وهي ممن تراد للوطء، ولا يبرأ البائع من عيب يعلمه في الرقيق حتى
~~يسميه، ولا يبرأ في غيرها إلا مما سمى، علم عيبا أم لا.((1))
# __________
# (1) انظر: منح الجليل للشيخ عليش (5/221)، والتقييد للزرويلي (4/108).
~~PageV03P100 2836 - ولا عهدة في الرقيق على أهل الميراث ولا أيمان ولا
~~تباعة، إلا أن يقيم المبتاع بينة أنهم كتموه عيبا علموه.
# قيل: فمن اشترى [عبدا] من مال رجل - فلسه السلطان - فأصاب به عيبا، على
~~من يرده؟ أعلى السلطان أم على المفلس أم على الغرماء؟.
# قال: بلغني أن مالكا - رحمه الله - قال: يرد على الغرماء الذين بيع لهم
~~وأخذوا المال، [قال مالك:] ولو جمع السلطان متاعه فباعه لهم ثم تلف ما
~~اجتمع من الأثمان قبل قسمها كانت من الغرماء، ولو تلف ما جمع للبيع من
~~المتاع كان من المديان، فإن أعتق المديان أمته ولا مال له، فرد الغرماء
~~عتقه وتركوها [موقوفة] في يديه [فلا يطؤها حتى تباع في دينه] أو تعتق إن
~~أفاد مالا.
# وإن باعها السلطان عليه في دينه، ثم أيسر فاشتراها بقيت له رقا، وحل له
~~وطؤها.
# ومن وجد أمته التي باع بيد المبتاع بعد أن فلس كان أحق بها، إلا أن يعجل
~~له بقية الغرماء جميع الثمن، فإن فعلوا ثم هلكت الأمة قبل أن تباع كانت من
~~المديان، وعليه خسارتها، وله ربحها، وليس له منعهم من أداء ثمنها عنه بأن
~~يقول: إما أبرأتموني مما تدفعون فيها أو أسلموها.
# 2837 - ومن باع لرجل سلعة بأمره من رجل، فإن أعلمه في العقد أنها لفلان
~~فالعهدة على ربها، فإن ردت بعيب فعلى ربها ترد، وعليه الثمن لا على الوكيل،
~~وإن لم يعلمه [الوكيل] أنها لفلان حلف الوكيل، وإلا ردت السلعة عليه.
# 2838 - وما باعه الطوافون في المزايدة مثل النخاسين وغيرهم، أو من يعلم
~~أنه يبيع للناس، فلا عهدة عليهم في عيب ولا استحقاق، والتباعة على ربها إن
~~وجد، وإلا أتبع.
# وإذا ردت السلعة بعيب رد السمسار الجعل على البائع.
# ومن ms0643 ابتاع سلعة لرجل فأعلم به البائع، فالثمن على الوكيل، كان نقدا أو
~~إلى أجل حتى يقول له في العقد: إنما ينقد فلان دوني، فالثمن على الآمر
~~حينئذ. PageV03P101 2839 - ولا عهدة على قاض أو وصي فيما وليا بيعه،
~~والعهدة في مال اليتامى، فإن هلك مال الأيتام ثم استحقت السلعة فلا شيء على
~~الأيتام.
# 2840 - قال ابن القاسم: وإذا باع السلطان عبدا لمفلس وقد كان أعتقه، وقسم
~~الثمن بين غرمائه، ثم وجد به المبتاع عيبا قديما لم يرده، لأنه بيع براءة،
~~إلا أن يعلم أن المديان علم به فكتمه، فللمبتاع الرد، ويؤخذ الثمن من
~~الغرماء إن كان المديان الآن عديما، ثم يباع لهم ثانية بالبراءة من العيب،
~~وإن نقص ثمنه عن حقهم اتبعوه به، ولو كان الآن مليا أدى هو الثمن من ماله،
~~ولم يتبع الغرماء بشيء، وكان العبد حرا، لأن البيع الأول لم يتم حين رده
~~بالعيب.((1))
# ولو حدث به عيب آخر مفسد عند المبتاع كان له حبسه وأخذ قيمة العيب من ربه
~~في ملائه، أو من الغرماء في عدمه، أو رده ورد ما نقصه العيب الثاني، ثم
~~يعتق على البائع في ملائه ويغرم الثمن، أو يباع للغرماء في عدمه.
# 2841 - وما أصاب العبد [في عهدة الثلاث]، وفي عهدة السنة من الجنون
~~والجذام والبرص، فمن [البائع]، وللمبتاع الرد، وكذلك إن وسوس في السنة
~~فأطبق عليه وذهب عقله أو وسوس رأس كل شهر، [ولو جن في رأس شهر واحد من
~~السنة]، ثم لم يعاوده لرد، إذ لا يعرف ذهابه.
# ولو جن عنده مرة ثم انقطع لم يجز بيعه حتى يبين، إذ لا يؤمن من عودته.
# ولو أصابه في السنة جذام أو برص ثم برئ قبل علم المبتاع به لم يرده إلا
~~أن يخاف عودته أهل المعرفة فيكون كالمجنون.
# وليس له رده من الجرب والحمرة وإن تسلخ وورم، ولا من البهق في السنة.
# ولو جنى عليه رجل في السنة بضربة أذهبت عقله لكان من المبتاع ولا يرد.
# ولو أصابه في السنة صمم أو ms0644 خرس لم يرد إذا كان معه عقله.
# وإن ذهب من ذلك عقله كان من البائع، وعهدة السنة [وعهدة] الثلاث أمر قائم
~~بالمدينة.
# __________
# (1) انظر: الفواكه الدواني (2/98). PageV03P102 2842 - قال مالك - رحمه
~~الله - : ولا عهدة عندنا إلا في الرقيق فما حدث بالرأس في الثلاث من مرض أو
~~موت فهو من البائع، ولا يجوز النقد في الثلاث بشرط.
# وعهدة السنة من الجنون والجذام والبرص لا غير ذلك والنقد فيها جائز.
# * * *
# (كتاب الصلح)((1))
# 2843 - وإن اشتريت من رجل عبدا بمائة دينار دفعتها إليه، ثم أصبت به عيبا
~~ولم يفت العبد، فصالحك البائع على عشرة دنانير نقدها لك جاز، لأنك قد
~~استرجعت عشرة من دنانيرك وأخذت العبد بتسعين. وإن تأخرت الدنانير على غير
~~شرط جاز، وأما بشرط فلا يجوز، لأنه بيع وسلف منك للبائع.
# وإن صالحك على أن يدفع لك مائة درهم إلى شهر لم يجز، لأنه بيع عبد نقدا
~~ودراهم إلى أجل بدنانير نقدا، وذلك صرف مستأخر.
# ويجوز على دراهم نقدا إن كانت أقل من صرف دينار.
# وقال أشهب: ذلك جائز، وإن كانت أكثر من صرف دينار.
# وإن فات العبد فصالحك على أن دفع لك دنانير، أو دراهم، أو عرضا نقدا جاز
~~ذلك بعد معرفتكما بقيمة العيب.
# وإن صالحك على دنانير إلى شهر، جاز ذلك إن كانت الدنانير مثل حصة العيب
~~من الثمن أو أقل، وإن كانت أكثر لم يجز، لأنه تأخير بزيادة. وإن صالحك على
~~دراهم، أو عرض إلى أجل لم يجز، لأنك فسخت حصة العيب من الذهب في ذلك.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/88)، ومواهب الجليل (5/398)، والمدونة
~~(11/360)، والفروق للقرافي (2/249)، وجواهر العقود (1/136)، ومنح الجليل
~~(6/135)، والشرح الكبير (3/80). PageV03P103 2844 - وإن ابتعت طوق ذهب فيه
~~مائة دينار بألف درهم محمدية نقدا، فوجدت به عيبا، فصالحك منه البائع على
~~دينار نقدك إياه جاز [ذلك]، وكأنه في عقد البيع. وإن صالحك على مائة درهم
~~محمدية من سكة الثمن، فإن كانت نقدا جاز، وكأن البيع وقع بتسعمائة. وإن
~~كانت إلى أجل لم ms0645 يجز، لأنه بيع وسلف منك للبائع، وإن صالحك على مائة درهم
~~يزيدية من غير سكة الثمن، أو على تبر فضة لم يجز، لأنه بيع ذهب وفضة بفضة.
# 2845 - ومن مات عن ولد وزوجة، وترك دنانير ودراهم حاضرة، وعروضا حاضرة
~~وغائبة، وعقارا، فصالح الولد الزوجة على دراهم من التركة، فإن كانت قدر
~~مورثها من الدراهم فأقل جاز ذلك، وإن كانت أكثر لم يجز، لأنها باعت عروضا
~~حاضرة وغائبة، ودنانير بدراهم نقدا، وهذا حرام.((1))
# 2846 - وإن صالحها الولد على دراهم أو دنانير من غير التركة، قلت أو كثرت
~~لم يجز. فأما على عروض من ماله نقدا فذلك جائز بعد معرفتهما بجميع التركة
~~وحضور أصنافها، وحضور من عليه العروض وإقراره. فإن لم يقفا على معرفة ذلك
~~[كله] لم يجز. وإن ترك دنانير ودراهم وعروضا، وذلك كله حاضر لا دين فيه ولا
~~شيء غائب، فصالحها الولد على دنانير من التركة، فذلك جائز إن كانت الدراهم
~~يسيرة.
# 2847 - وإن ترك دراهم وعروضا فصالحها على دنانير من ماله، فإن كانت
~~الدراهم يسيرة [قدر] حظها منها أقل من صرف دينار، جاز إن لم يكن في التركة
~~دين، وإن كان في حظها منها صرف دينار فأكثر لم يجز.
# وإن ترك دنانير وعروضا فصالحها على دنانير من غير التركة لم يجز، لأنه
~~ذهب وسلعة بذهب.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/85). PageV03P104 وإن كان في التركة دين من
~~دنانير أو دراهم لم يجز الصلح على دنانير أو دراهم نقدا من عند الولد، وإن
~~كان الدين حيوانا، أو عروضا من بيع، أو قرض، أو طعام من قرض لا من سلم،
~~فصالحها من ذلك على دنانير أو دراهم عجلها لها من عنده فذلك جائز، إذا كان
~~الغرماء حضورا مقرين، ووصف ذلك كله.
# 2848 - وإن ترك الميت دنانير حاضرة وعروضا دينا من دراهم ودنانير وطعاما
~~من سلم، فصالحها على دنانير من التركة نقدا، فإن كانت قدر مورثها من
~~الدنانير الحاضرة فأقل جاز، وإن كانت أكثر لم يجز، وإن صالحها على دنانير
~~أو دراهم من ms0646 غير التركة لم يجز.
# 2849 - وإذا صالح شريك شريكه على دنانير من جميع ما بينهما، وبينهما
~~دنانير ودراهم وعروض وفلوس لم يجز. ومن لك عليه مائة درهم حالة - وهو مقر
~~بها - جاز أن تصالحه على خمسين [منها] إلى أجل، لأنك حططته وأخرته.
# ولا بأس أن تصالحه على عرض أو ذهب نقدا، ولا يجوز فيهما تأخير.
# والإقرار والإنكار فيما ذكرنا سواء، لأنك إن كنت محقا لم يجز فسخك إياه
~~من غيره، وإن كنت مبطلا لم يجز لك أخذ شيء عاجل أو آجل.
# 2850 - وإذا كان بين الرجلين خلطة فمات أحدهما وترك ولدين، فادعى أحد
~~الولدين أن لأبيه قبل خليطه مالا، فأقر له أو أنكر، فصالحه على حظه من ذلك
~~بدنانير، أو دراهم، أو عرض، فلأخيه أن يدخل معه فيما أخذ، وكل ذكر حق لهما،
~~بكتاب أو بغير كتاب، إلا أنه كان من شيء بينهما فباعاه في صفقة بمال، أو
~~بعرض يكال أو يوزن غير الطعام والإدام، أو من شيء أقرضاه من عين أو طعام،
~~أو غيره مما يكال أو يوزن، أو ورثا هذا الذكر الحق، فإن ما قبض منه أحدهما
~~يدخل فيه الآخر. PageV03P105 وكذلك إن كانوا جماعة فإنه يدخل فيه بقية
~~أشراكه، إلا أن [يكون الذي عليه الحق غائبا]، فيشخص [إليه] المقتضي بعد
~~الإعذار إلى شركائه في الخروج معه أو الوكالة فامتنعوا، فإن أشهد عليهم لم
~~يدخلوا فيما اقتضى، لأنه لو رفعهم إلى الإمام لأمرهم بالخروج أو التوكيل،
~~فإن فعلوا وإلا خلى بينه وبين اقتضاء [حقه]، ثم لم يدخل عليه أحد منهم فيما
~~اقتضى.
# فإن شخص لذلك دون الإعذار إليهم، أو اقتضى من حاضر فلشركائه أن يدخلوا
~~معه فيما أخذ، قبض جميع حقه أو بعضه، أو يسلموا له ما قبض ويتبعوا الغريم،
~~فإن اختاروا اتباع الغريم وسلموا له ما قبض لم يدخلوا معه بعد ذلك فيما قبض
~~وإن نوى ما على الغريم، لأن ذلك مقاسمة للدين، فصار كذكر حق بكتابين. والحق
~~إذا كان بكتابين كان لكل واحد ما اقتضى، ولم يدخل ms0647 عليه فيه شركاؤه، وإن كان
~~من شيء أصله بينهما أو باعاه في صفقة. PageV03P106 وإن كان لهما مائة دينار
~~من شيء أصله بينهما وهي بكتاب واحد أو بغير كتاب، فصالح أحدهما من جميع حقه
~~على عشرة دنانير، ولم يشخص أو شخص ولم يعذر إلى شريكه، فشريكه مخير في
~~تسليم ذلك واتباع الغريم بخمسين، أو يأخذ من شريكه خمسة ويرجع هو بخمسة
~~وأربعين وصاحبه بخمسة، وهكذا قال غيره في كتاب المديان، وذكر فيه ابن
~~القاسم أن للذي لم يصالح أن يأخذ من شريكه خمسة ثم يرجع هو على الغريم
~~بخمسين جميع حقه، فإذا قبضها دفع للمصالح الخمسة التي أخذ منه، وقال غيره
~~في كتاب الصلح: إن اختار الذي لم يصالح أن يدخل مع المصالح في العشرة، فإني
~~أجعل دينهما [كأنه] كان ستين دينارا، فيكون له خمسة أسداس العشرة، وللمصالح
~~سدسها، ثم يرجع المصالح بخمسة أسداسها على الغريم، ويرجع عليه الآخر بما
~~بقي له، وذلك إحدى وأربعون دينارا وثلثا دينار، وكذلك لو قبض أحدهما العشرة
~~اقتضاء ثم حط عن غريمه أربعين، ثم قام عليه شريكه بعد ذلك فاختار مقاسمته،
~~فليفعلا كما وصفنا، فأما لو قام عليه شريكه قيل الحطيطة فقاسمه العشرة
~~بشطرين، ثم حطه الأربعين فلا يرجع عليه شريكه بشيء، لأنه قاسمه وحقه كامل،
~~فمضى ذلك على ما قسما، ثم يتبعان الغريم هذا بخمسة وصاحبه بخمسة وأربعين.
# 2851 - ولو باع أحدهما حقه أو صالح منه على عشرة أقفزة قمحا جاز، ولشريكه
~~تركه واتباع الغريم، وأخذ نصف القمح من الشريك.
# قال سحنون: ثم تكون بقية الدين بينهما، وذلك أنه تعدى له على دين فابتاع
~~به شيئا، فهو كعرض باعه بغير أمره وليس كعين تعدى فيه.
# والصلح في غير موضع أشبه شيء بالشراء، وهكذا قال غيره في [كتاب] المديان.
# وقال فيه ابن القاسم: إن للذي لم يصالح أن يأخذ من شريكه نصف العرض الذي
~~صالح عليه، ثم إذا قبض هو جميع حقه رد على المصالح قيمة العرض الذي أخذ منه
~~يوم وقع الصلح به.((1))
# __________ ms0648
# (1) انظر: المدونة الكبرى (11/370). PageV03P107 2852 - [قال ابن القاسم]
~~في كتاب الصلح: ولو كان دينهما ثيابا أو عرضا مما يكال أو يوزن، أو لا يوزن
~~ولا يكال من غير الطعام والإدام فصالح أحدهما، أو باع حقه بعشرة دنانير
~~جاز، ولشريكه أخذ نصفها ثم يكون ما بقي على الغريم بينهما، وإن شاء سلم له
~~ذلك وأتبع الغريم بجميع حقه، ثم لا رجوع له على الشريك وإن أعدم الغريم.
# 2853 - ومن له عليك مائة دينار فرهنته بها شيئا يغاب عليه قيمته، أقل من
~~الدين أو أكثر، ثم صالحك على ألف درهم، أو باع منك المائة بألف درهم نقدا،
~~ثم ادعى أن الرهن ضاع قبل الصلح أو بعده فهو له ضامن، إلا أن يقيم بذلك
~~بينة، والبيع والصلح نافذ.
# 2854 - ومن وجب لك عليه دم عمد، أو جراحة فيها قصاص، فادعيت أنه صالحك
~~على مال وأنكر الصلح، فليس لك أن تقتص منه، ولك عليه اليمين أنه ما صالحك.
# 2855 - والقاتل خطأ إذا صالح الأولياء على مال نجموه عليه فدفع إليهم
~~نجما، ثم قال: ظننت أن الدية تلزمني، فذلك له، ويوضع عنه ويتبعون العاقلة
~~بالدية، ويردون إليه ما قبضوا منه إذا كان يجهل ذلك. ولو أقر رجل بقتل رجل
~~خطأ ولم تقم بينة، فصالح الأولياء على مال قبل أن تلزم الدية العاقلة
~~بقسامة، وظن أن ذلك يلزمه فالصلح جائز، وقد اختلف عن مالك في الإقرار
~~بالقتل خطأ. فقيل: على المقر في ماله. وقيل: على العاقلة بقسامة، في رواية
~~ابن القاسم وأشهب.
# وكل ما وقع به الصلح من دم عمد، أو جراح عمد، مع المجروح أو مع أوليائه
~~بعد موته، فذلك لازم، كان أكثر من الدية أضعافا أو أقل من الدية، لأن [دم]
~~العمد لا دية فيه إلا ما اصطلحوا عليه، وإذا وجب لمريض على رجل جراحة عمد
~~فصالحه في مرضه، على أقل من الدية، أو من أرش تلك الجراحة ثم مات من مرضه
~~فذلك جائز لازم، إذ للمقتول العفو عن دم العمد في مرضه وإن ms0649 لم يدع
~~مالا.((1))
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (6/168). PageV03P108 2856 - ومن قتل رجلا عمدا له
~~وليان فصالحه أحدهما على عرض أو قرض، فللولي الآخر الدخول معه في ذلك ولا
~~سبيل إلى القتل.
# قال غيره: وإن صالح من حصته على أكثر من الدية، أو على عرض قل أو كثر
~~فليس له غيره، ولم يكن لصاحبه على القاتل إلا بحساب الدية، ولا سبيل إلى
~~القتل، إذ لو عفا الأول جاز عليه عفوه، ولا يدخل أحدهما على الآخر في هذا
~~القول فيما أخذ، إذ ليس دم العمد بمال، وهو كعبد بينهما باع أحدهما حصته
~~بما شاء فلا يدخل عليه الآخر فيه.
# قال أشهب: إن عفا أحد الابنين على الدية فأكثر منها، عن جميع الدم ولهما
~~أخت، فذلك كله بين البنين على خمسة، للبنت [الخمس] ولكل ابن خمسان. ولو
~~صالح بذلك على حصته فقط، كان للأخ والأخت اللذين لم يصالحا على القاتل
~~ثلاثة أخماس الدية، يضمانه إلى ما صالح به أخوهما، ثم يقتسمون الجميع على
~~خمسة كما ذكرنا، هذا إذا كان صالحه من حصته على خمس الدية فأكثر، فإن كان
~~على أقل من خمسي الدية فليس له غيره. ويرجع الأخ الآخر والأخت على القاتل
~~بثلاثة أخماس الدية، فيكون بينهما للذكر مثل حظ الأنثيين.
# 2857 - وإن صالح عن الدم كله بأقل من الدية فله الخمسان من ذلك، ويسقط ما
~~بقي عن القاتل من حصته، ويكون للأخ الآخر والأخت ثلاثة أخماس الدية كاملا
~~في مال القاتل.
# قال ابن القاسم: وكل ما صولح به من دم العمد والخطأ فللزوجة ميراثها
~~[فقط] ولسائر الورثة على فرائض الله تعالى.
# 2858 - وإذا قطع جماعة يد رجل، أو جرحوه عمدا، فله صلح أحدهم والعفو عمن
~~شاء، والقصاص ممن شاء. وكذلك للأولياء في النفس.((1))
# ومن قطعت يده عمدا فصالح [القاطع] على مال أخذه، ثم نزى فيها فمات،
~~فلأوليائه أن يقسموا ويقتلوا، ويرد المال ويبطل الصلح، فإن أبوا أن يقسموا
~~كان لهم المال الذي أخذوا في قطع اليد.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/86). PageV03P109 وكذلك ms0650 لو كانت موضحة خطأ
~~فلهم أن يقسموا ويستحقوا الدية على العاقلة، ويرجع الجاني فيأخذ ماله ويكون
~~في العقل كرجل من قومه.
# ولو قال قاطع اليد للأولياء حين نكلوا عن القسامة: قد عادت [الجناية]
~~نفسا فاقتلوني وردوا المال، فليس ذلك له، ولو لم يكن صالح [فقال ذلك وشاء
~~الأولياء قطع اليد ولا يقسمون فذلك لهم، وإن شاءوا أقسموا وقتلوا].
# 2859 - ولا يجوز الصلح من جناية عمد على ثمرة لم يبد صلاحها فإن وقع ذلك
~~ارتفع القصاص وقضي بالدية، كما لو وقع النكاح بذلك وفات بالبناء قضي بصداق
~~المثل.
# وقال غيره: يمضي ذلك إذا وقع وهو بالخلع أشبه، لأنه أرسل من يده بالغرر
~~ما كان له أن يرسله بغير عوض، وليس كمن أخذ بضعا ودفع فيه غررا.
# 2860 - ومن صالح من دم عمد، أو خالع على عبد، فذلك جائز، فإن وجد به عيبا
~~يرد من مثله في البيوع فإنه يرده ويرجع بقيمة العبد صحيحا، إذ ليس للدم
~~والطلاق قيمة تعلم فيرجع بها، وكذلك النكاح في هذا، وإذ للمقتول العفو عن
~~دم العمد وجراحات العمد في مرضه، وإن لم يدع مالا، أو له مال وعليه دين
~~يغترقه وليس لورثته أن يقولوا فعله في ثلثه، ولا لغرمائه إن كان عليه دين
~~أن يقولوا: فر عنا بماله، ولا ينظر إلى قولهم، وعفوه جائز.
# ولو صالح من ذلك، أو من جرح عمد يخاف منه موته على مال، فثبت ثم حط المال
~~بعد ذلك لم يجز إن أحاط الدين به، وإن لم يكن عليه دين كان ما فعل في ثلثه.
# ومن جنى جناية عمدا وعليه دين يحيط بماله فأراد أن يصالح منها على مال
~~يعطيه من عنده ويسقط القصاص عن نفسه، فللغرماء رد ذلك. PageV03P110 2861 -
~~قلت: فمن ادعى دارا في يدي رجل فأنكر، فصالحه المدعي على مال أخذه منه، ثم
~~أقر له المطلوب؟ [قال:] قال مالك - رحمه الله - : فيمن ادعى قبل رجل مالا
~~أو دارا فأنكره فصالحه من ذلك على شيء أخذه منه ثم وجد بينة فإن ms0651 كان الطالب
~~عالما بالبينة فلا قيام له، وإن كانت بينته غائبة فخاف موتهم أو إعدام
~~الغريم إلى قدومهم، فلا حجة له في ذلك، ولو شاء تربص، وإن لم يعلم بالبينة
~~فله القيام ببقية حقه، فهذا يدلك على مسألتك.
# 2862 - والصلح جائز على الإقرار وعلى الإنكار.
# ومن ادعى على رجل مالا فأنكره أو أقر له، فصالحه منه على شيء قبضه، جاز
~~ذلك وكان صلحا قاطعا لدعواه.
# وإن ادعيت على رجل دينا فصالحك منه على عشرة أرطال من لحم شاته وهي حية،
~~لم يجز.((1))
# قال أشهب: أكرهه، فإن حبسها وعرف نحوها وشرع في الذبح جاز.
# 2863 - وإن استهلك لك بعيرا لم يجز أن تصالحه على بعير مثله إلى أجل،
~~[لأنك فسخت] ما وجب لك من القيمة في بعير [لا تتعجله].
# وكذلك إن استهلك لك متاعا فصالحته على طعام، أو عرض مؤجل [لم يجز]، فأما
~~على دنانير مؤجلة فإن كانت أكثر من القيمة لم يجز، وإن كانت كالقيمة فأدنى،
~~وكان ما استهلك لك يباع بالدنانير بالبلد، فذلك جائز، ويجوز على دراهم
~~نقدا، أو عرض نقدا بعد معرفتكما بقيمة المستهلك من الدنانير، ولا يجوز ذلك
~~إلى أجل، وإن كان مما يباع بالدراهم جاز الصلح على دراهم مؤجلة مثل القيمة
~~فأدنى، ولا يجوز على دنانير أو عرض إلا نقدا بعد معرفتكما بقيمة المستهلك ن
~~الدراهم، وإن اشترطتما تأخير ذلك إلى أجل لم يجز.
# ولو تعجلته بعد الشرط لم يجز، وكذلك إن ادعيت أنه استهلك لك عبدا أو
~~متاعا فالصلح فيه على عين أو عرض يجري عل ما ذكرنا.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي على الشرح الكبير (3/317). PageV03P111 ولو لم
~~يفت العبد الذي ادعيت أو المتع ولا تغير، جاز صلحك منه على عين أو عرض نقدا
~~أو مؤجلا، إذا وصفت العرض المؤجل وكان مما يجوز أن تسلم فيه عرضك.
# وإن غصبك عبدا فأبق منه لم يجز أن تصالحه على عرض مؤجل، فأما على دنانير
~~مؤجلة فإن كانت كالقيمة فأقل جاز، وليس هذا من بيع الآبق.
# وقد قال ms0652 مالك - رحمه الله - في المكتري يتعدى إلى غير البلد فتضل الدابة:
~~إن لربها تضمينه القيمة.((1))
# 2864 - ومن أوصى لرجل بما في بطن أمته، لم يجز للورثة مصالحته من ذلك على
~~شيء.
# [وإن أوصى له بخدمة عبده، أو بغلة نخله، أو سكنى داره، أو لبن غنمه، أو
~~سمنها، أو صوفها، جاز للورثة مصالحته من ذلك على شيء] يدفعونه إليه، ويبرأ
~~لهم من الوصية، لأن هذه الأشياء غلات ولهما مرجع إلى الورثة. والجنين ليس
~~بغلة ولا لهم فيه مرجع.
# 2865 - وقد جوز أهل العلم ارتهان غلة الدار والغلام وثمرة النخل التي لم
~~يبد صلاحها، ولم يجوزوا ارتهان الأجنة، وقد أرخص في بيع العرية ونهي عن بيع
~~الأجنة، لأن من ابتاع هذه الأشياء فاستغلها وكانت الغلة قائمة في يديه ثم
~~استحقت، فلا شيء للمستحق من الغلة، لأن الغلة بالضمان. ولو استحق أمة له أو
~~غنما وقد ولدت أخذ الولد معها.
# 2866 - وإن ادعيت شقصا من دار بيد رجل [فأنكر] وله شريك فصالحك منه على
~~دراهم، فإن كان على إقرار ففيه الشفعة، وإن كان على إنكار فلا شفعة فيه.
# 2867 - ومن صالح من موضحة عمد وموضحة خطأ على شقص جاز، وفيه الشفعة بدية
~~موضحة الخطأ وبنصف قيمة الشقص.
# وقال المخزومي: الصلح جائز، وتحمل دية الخطأ وهي خمسون على قيمة الشقص،
~~فإن تكن الخمسون ثلث الجميع استشفع بخمسين دينارا وثلثي قيمة الشقص، فهكذا
~~يحسب فيما قل من الأجزاء أو كثر.
# 2868 - ومن ابتاع عبدا فطعن فيه بعيب فأنكره البائع فاصطلحا على مال جاز
~~ذلك.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (6/177). PageV03P112 وإن اشتريت عبدا بألف درهم
~~إلى أجل فاطلعت على عيب به فأنكره البائع، وزعم أنه لم يكن عنده، فصالحته
~~قبل الأجل على أن رددته إليه مع عبد آخر، أو عرض نقدا فذلك جائز، لأن مالكا
~~قال: لا باس أن يشتري الرجل عبدا بذهب إلى أجل، ثم يستقيل قبل الأجل على أن
~~يرد العبد ويرد معه عرضا نقدا، وإنما يكره أن يرد معه دنانير أو دراهم نقدا ms0653
~~قبل الأجل، [ويدخله إن زدت معه دنانير بيع وسلف منك له تقبضه من نفسك، وفي
~~زيادة الدراهم تأخير الصرف]. ولو حل الأجل جاز أن يرد مع العبد عرضا أو
~~دنانير أو دراهم نقدا، ولا يجوز تأخير [شيء من] الزيادة، [ويدخله إن كانت
~~ذهبا صرف مستأخر، وإن كانت فضة دخله البيع والسلف، وإن كانت عرضا دخله
~~الدين بالدين].
# قال غيره: وإن اصطلحا على أن زاده البائع عرضا أو عبدا نقدا ولم يفت
~~العبد جاز، وكأنهما في صفقة أو استغلاه فزاده. قال: فإن زاده البائع دراهم
~~نقدا لم يجز، وذلك سلف من البائع [له].
# ولو زاده البائع دنانير [إلى أجل] لم يجز، لأنه بيع عبد وذهب بفضة إلى
~~أجل.
# وكذلك إن كان البيع بدنانير إلى أجل، لم يجز أن يزيده البائع دراهم نقدا،
~~فيصير عبد ودراهم [نقدا] بدنانير إلى أجل، فإن فات العبد بعتق أو موت أو
~~تدبير، وقد ابتاعه بدراهم مؤجلة لم يجز أن يزيده البائع دراهم نقدا، لأنها
~~سلف للمبتاع يردها فيما عليه إلى أجل، وإنما ينبغي أن يضع عنه حصة العيب
~~مما عليه قصاصا.
# 2869 - [قال ابن القاسم: وإن بعت عبدا من رجل بذهب إلى أجل، ثم استقالك
~~المبتاع قبل الأجل على أن رده إليك، أو رده معه عرضا نقدا جاز، وإنما يكره
~~أن يرد إليك معه ذهبا أو فضة قبل الأجل، وإن حل الأجل فلا بأس أن يرد إليك
~~معه دنانير أو دراهم [أو عرضا] نقدا، وإن أخرته بذلك لم يجز، ويدخله البيع
~~والسلف والدين بالدين].
# 2870 - قيل لابن القاسم: فمن باع من رجل عبدا ثم صالحه بعد العقد من كل
~~عيب فيه على دراهم دفعها [إليه]. PageV03P113 قال: قال مالك - رحمه الله -
~~في المتبرئ في العقدة من كل عيب بالعبد أو مشش بالدابة: إنه لا يبرأ حتى
~~يريه ذلك أو يبينه، وإلا لم تنفعه في ذلك البراءة.
# ويجب القيام للمبتاع بما ظهر من عيب.
# ومن قال لرجل: هلم أصالحك من دينك الذي لك على فلان بكذا، ففعل، أو ms0654 أتى
~~رجل إلى رجل فصالحه على امرأته بشيء مسمى، لزم الزوج الصلح ولزم المصالح ما
~~صالح به، وإن لم يقل: أنا ضامن، لأنه إنما قضى على الذي عليه الحق.((1))
# ولو كان على رجل ألف درهم نقدا، فصالحته [من ذلك] على مائة درهم، ثم
~~فارقته قبل أن تقبضها، جاز ذلك.
# ومن له على رجل دين عرض، أو طعام من سلم، فصالحه على رأس ماله ثم فارقه
~~قبل أن يقبضه، لم يجز.
# وكره مالك أن يصالح الرجل من دراهم له جياد على زيوف، وهي المحمول عليها
~~النحاس، أو بدراهم مبهرجة. وقال: أكره البيع [بها] والشراء وإن بين، وأرى
~~أن تقطع. قال ابن القاسم: وذلك [كله] للصيارفة فيما أرى، ولا أدري هل كرهها
~~لجميع الناس؟ وأرى الصلح بها جائزا إن لم يغر [بها] أحدا وكان يقطعها.
# ولو كان لك عل رجل دين حال، فأخذت به عبدا، أو جحدك فصالحك منه على عبد
~~فلا تبعه مرابحة حتى تبين، فإن بعت ولم تبين رد، إلا أن يفوت فتجب لك
~~القيمة، وهذا المعنى في كتاب المرابحة مذكور.
# وإن بعت من رجل طعاما لك عليه من قرض بدراهم أو غيرها فلا تؤخره بها، فإن
~~تأخر ذلك أو بعضه حتى فارقك لم يجز، وترد الدراهم ويبقى لك الطعام بحاله،
~~ولا يجوز من ذلك حصة النقد إلا أن يكون افتراقكما شيئا قريبا، مثل أن تذهب
~~معه إلى البيت أو السوق فينقدك.
# ولو كان لك عليه دنانير وأخذت بها طعاما، جاز أن يتأخر كيله إلى غد لتأتي
~~بدواب ونحوها.
# ومن لك عليه طعام من قرض وعشرة دراهم، فصالحته على أحد عشر درهما نقدا
~~فذلك جائز، وإن كان من بيع لم يجز.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/81)، والمدونة الكبرى (11/379). PageV03P114
~~ومن لك عليه مائة دينار ومائة درهم حالة فصالحته من ذلك على مائة دينار
~~ودرهم فذلك جائز، لأنك أخذت [الدنانير] قضاء من دنانيرك وأخذت درهما من
~~دراهمك وهضمت باقيها، بخلاف التبادل بها نقدا فذلك صرف، ولا يجوز فضة وذهب
~~بمثلها يدا ms0655 بيد عددا ولا مراطلة، إذ لكل صنف حصة من الصنفين.
# وإن صالحته على مائة درهم مؤخرة وعشرة دراهم نقدا لم يجز شيء منه، إذ لما
~~تأخر حصة من الذهب والفضة، وهذا صرف يدخله بيع وسلف بخلاف الأول.
# وإن ادعيت على رجل عشرة دنانير فصالحك على مائة درهم، أو صرفت منه عشرة
~~دنانير نقدتها له بمائة درهم، فدفع إليك منها خمسين، ثم فارقته قبل أن تقبض
~~ما بقي، أو أسلمت إلى رجل مائة دينار في طعام إلى أجل فدفعت إليه خمسين
~~وأخرك بخمسين إلى أجل الطعام، فذلك كله يبطل.
# ولا يجوز حصة ما نقد ولا حصة ما لم ينقد.
# وإن صرفت الدنانير بدراهم فأصبت منها درهما زائفا، انتقض [منها] صرف
~~دينار، وإن كان ما أصبت أكثر من صرف دينار انتقض منها صرف دينارين، وإن زاد
~~فعلى هذا ينبني.
# وإن كان لك على رجل دراهم نسيتما مبلغها، جاز أن تصطلحا على ما شئتما من
~~ذهب أو ورق أو عرض نقدا، وتتحالا، ومغمز التقية في ذلك كله سواء.
# ولا يجوز تأخير ما تصالحه به، لأنه يدخله الخطر والدين بالدين.
# وإن صالحته من دين لك عليه، على ثوب، على أن عليه صبغه، أو على عبد أنت
~~فيه بالخيار ثلاثا لم يجز ويفسخ ذلك، وهو دين في دين.
# وإن كان لك عليه ألف درهم حالة، فأشهدت له أنه إن أعطاك مائة من الألف
~~الحالة إلى شهر فباقيها ساقط عنه، وإن لم يفعل فالألف كلها لازمة، فذلك
~~جائز ولكما لازم.((1))
# وقد بقي باب من آخر هذا الكتاب جرى ذكره قبل هذا.
# * * *
# (كتاب الجعل والإجارة)((2))
# __________
# (1) انظر: التقييد للزرويلي (5/75).
# (2) انظر: مواهب الجليل (5/392)، والمدونة الكبرى (11/402). PageV03P115
~~2871 - ومن باع من رجل سلعة بثمن على أن يتجر له بثمنها سنة، كان كمن آجره
~~على أن يتجر له بهذه المائة [دينار] سنة، أو يرعى له غنما بعينها سنة، فإن
~~شرط في العقد خلف ما هلك منها أو تلف، جاز، وإلا لم يجز.
# وإن شرط ذلك فهلك من ذلك ms0656 شيء فأبى ربه خلفه قيل له: أوف الإجارة واذهب
~~بسلام، وتكون له أجرته تامة.
# ولو آجره على رعاية مائة شاة غير معينة جاز، وإن لم يشترط خلف ما مات
~~منها، وله خلف ما مات منها بالقضاء، وإن كانت معينة فلا بد من الشرط، وليس
~~له أن يزيده فيها.
# 2872 - ولا بأس باجتماع بيع مع إجارة. ولا يجوز اجتماع بيع وجعل في صفقة،
~~ولا إجارة وجعل معا.
# ومن باع من رجل نصف ثوب، أو نصف دابة، أو غيرها، على أن يبيع له النصف
~~الآخر بالبلد، جاز إن ضربا لبيع ذلك أجلا، ما خلا الطعام فإنه لا يجوز. فإن
~~باع ذلك في نصف الأجل فله نصف الإجارة، فإن تم الأجل ولم يقدر على بيع ذلك
~~فله الأجر كاملا.
# وإن باع منه نصف هذه السلع على أن يبيع له النصف الباقي ببلد آخر لم يجز،
~~وإن كان بالبلد ولم يضربا أجلا لم يجز أيضا، لأنه في السلع اليسيرة كالدابة
~~أو الثوب أو الثوبين يدخله جعل وبيع.
# والسلع الكثيرة لا يجوز فيها الجعل، فصارت إجارة غير مؤجلة، فأفسدتها مع
~~ما عقد معها من بيع.
# 2873 - وروي عن مالك - رضي الله عنه - أنه إذا باعه نصف ثوب على أن يبيع
~~له النصف الآخر فلا خير فيه. قيل لمالك: فإن ضرب للبيع أجلا؟ قال: فذلك
~~أحرم له.
# * * *
# [في الإجارة والجعل على بيع السلع، وما يجوز من ذلك وما لا يجوز]
~~PageV03P116 2874 - والإجارة تلزم بالعقد، ولا تجوز إلا بالأجل، وليس
~~لأحدهما الترك حتى يحل الأجل، والجعل بخلاف ذلك، يدعه العامل متى شاء، ولا
~~يكون مؤجلا، ألا ترى أن من قال لرجل: بع لي هذا الثوب ولك درهم، أنه جائز،
~~وقت له في الثوب ثمنا أم لا، وهو جعل، فإن قال: اليوم، لم يصلح، إلا أن
~~يشترط أن يترك متى شاء، لأنه إن مضى اليوم ولم يبع ذهب عمله باطلا، وإن باع
~~في نصفه أخذ الجعل كاملا، وسقط عنه بقية عمل اليوم، فهذا أخطر.
# 2872 - والجعل لا يكون ms0657 مؤجلا إلا أن يكون متى شاء أن يرده رده.
# وقد قال [مالك] في مثل هذا: إنه جائز، وهو جل قوله [الذي يعتمد عليه].
# 2876 - ولا يجوز الجعل على بيع كثير السلع والدواب والرقيق، كالعشرة
~~الأثواب ونحوها، ولا على ما فيه مشقة سفر من قليلها.
# ويجوز الجعل في بيع قليل السلع في البلد، سموا لها ثمنا أم لا، مثل
~~الدابة أو العبد أو الثوب والثوبين، إذ لا يقطعه ذلك عن شغله، فإن باع أخذ
~~ولا شيء له إن لم يبع.
# وكل ما جاز فيه الجعل جازت فيه الإجارة، وليس كل ما جازت فيه الإجارة
~~يجوز فيه الجعل.
# 2877 - وتجوز الإجارة على بيع قليل السلع وكثيرها والأعكام من البز،
~~وكثير الطعام إن ضرب للبيع أجلا، وإلا لم تجز الإجارة، فإن باع لتمام الأجل
~~فله أجره كاملا، وإن باع في ثلثه أو نصفه فله حصة ذلك من الأجر، إلا أنه إن
~~ضرب الأجل للبيع وسمى الأجر فلا يجوز النقد في هذا، لأنه إن باع في نصف
~~الأجل رد نصف ما قبض، فيدخله بيع وسلف.
# وإن لم ينقده شيء ومضى من الأجل يوم أو يومان، فللأجير قبض حصة ذلك من
~~الأجر.
# ومن أجرته على بيع سلع كثيرة شهرا على أنه متى شاء ترك جاز ذلك، لأنها
~~إجارة على خيار، ولا يجوز فيه النقد.
# وإن أجرته شهرا على أن يبيع لك ثوبا وله دراهم، جاز ذلك إن كان إذا باع
~~قبل ذلك أخذ بحساب الشهر. PageV03P117 2878 - [وإذا دفعت إلى حائك غزلا
~~ينسج لك منه ثوبا بعشرة دراهم على أن يسلفك فيه رطلا من غزل لم يجز، لأنه
~~سلف وإجارة.((1))
# ولا بأس أن تؤجره على طحين إردب بدرهم وبقفيز من دقيقه، لأن ما جاز بيعه
~~جازت الإجارة به].
# ولو أجرته يطحنه لك بدرهم وبقسط زيت زيتون قبل أن يعصر، جاز ذلك.
# 2879 - ولو بعت منه دقيق هذه الحنطة، كل قفيز بدرهم قبل أن يطحنها جاز،
~~لأن الدقيق لا يختلف، فإن تلفت هذه الحنطة كان ضمانها من ms0658 البائع، وإن كان
~~الزيت والدقيق يختلف خروجه إذا عصر أو طحن، لم يجز ذلك فيه حتى يطحن أو
~~يعصر.
# وقد خفف مالك أن يبتاع الرجل حنطة على أن على البائع طحينها، إذ لا يكاد
~~الدقيق يختلف، ولو كان خروجه مختلفا ما جاز.
# ولا يجوز بيع لحم شاة حية أو مذبوحة، أو لحم بعير كسير قبل الذبح والسلخ،
~~كل رطل بكذا من حاضر ولا مسافر. ولا تجوز الإجارة على سلخها بشيء من لحمها.
# 2880 - وإن أجرت رجلا يخيط لك ثوبا، وإن خاطه اليوم فبدرهم، وإن خاطه غدا
~~فبنصف درهم، أو قلت له: إن خطته خياطة رومية فبدرهم، وإن خطته خياطة عربية
~~فبكذا، لم يجز، وهو من وجه بيعتين في بيعة، فإن خاطه فله أجر مثله زاد على
~~التسمية أو نقص.
# قال غيره في المسألة الأولى: إلا أن يزيد على الدرهم أو ينقص من نصف درهم
~~فلا يزاد ولا ينقص.
# ولا يجوز أن يؤاجره على دبغ جلود أو عملها، أو نسج ثوب، على أن له نصف
~~ذلك، إذ لا يدري كيف يخرج ذلك، ولأن ما لا يجوز بيعه لا يجوز أن يستأجر به.
# ولو قلت له: انسج لي هذا الغزل بغزل آخر عجلته له، جاز.
# وإذا دفعت إليه دابة أو إبلا أو دارا أو سفينة أو حماما على أن يكري ذلك
~~وله نصف الكراء، لم يجز.
# فإن نزل كان لك جميع الكراء، وله أجر مثله، كما لو قلت له: بع سلعتي فما
~~بعتها به فبيني وبينك، أو قلت له: فما زاد على مائة فبيننا، فذلك لا يجوز،
~~والثمن لك، وله أجر مثله.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/396). PageV03P118 2881 - ولو أعطيته الدابة
~~أو السفينة أو الإبل ليعمل عليها، على أن ما أصاب بينكما لم يجز ذلك، فإن
~~عمل عليها فالكسب ههنا للعامل، وعليه كراء المثل في ذلك ما بلغ، وكأنه
~~اكترى ذلك كراء فاسدا، والأول أجر نفسه منك إجارة فاسدة، فافترقا.
# 2882 - ولا يجوز أن يحمل لك طعاما إلى بلد كذا بنصفه، إلا ms0659 أن تنقده نصفه
~~مكانك، لأنه شيء بعينه بيع على أن يتأخر قبضه إلى أجل.
# وإن أجرت رجلا على حمل طعام بينكما إلى بلد يبيعه به، على أن له عليك
~~كراء حصتك، وسميتما ذلك، فإن شرطت أن لا يميز حصته منه قبل البلد لم يجز،
~~فإن نزل ذلك وباع الطعام كان له أجر مثله في حصتك.
# وإن كان على أنه متى شاء ميزها قبل أن يصل أو يخرج، جاز إن ضرب للبيع
~~أجلا. وكذلك إن أجرته على طحينه، فإن كان إذا شاء أفرد طحين حصته جاز، وإن
~~كان على ألا يطحنه إلا مجتمعا لم يجز، فإن طحنه كان له أجر مثله في حصتك.
# 2883 - وكذلك إن أجرته على رعاية غنم بينكما جاز ولزمته الإجارة، إذا كان
~~له أن يقاسمك حصته، أو يبيعها متى شاء، وشرطت خلف ما هلك من حصتك. قال
~~غيره: إذا اعتدلت في القسم.((1))
# ولا يجوز أن تؤاجره على نسج غزل بينكما بدراهم مسماة، إذ لا يقدر على
~~[بيع] حصته منه حتى ينسجه.
# 2884 - [ولا بأس أن تؤاجره على بناء دارك هذه والجص والآجر من عنده،
~~[وهذه إجارة وشراء جص وآجر في صفقة واحدة]، ولما تعارف الناس ما يدخلها
~~وأمد فراغها كان عرفهم كذكر الصفقة والأجل، لأن وجه ذلك أمر قد عرف.
# وقال غيره: إذا كان على وجه القبالة ولم يشترط عمل يده، فلا بأس به إذا
~~قدم نقده].
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/248)، وحاشية الدسوقي (4/15)، والتاج والإكليل
~~(5/426)، والفواكه الدواني (2/115)، والشرح الكبير (4/15)، ومواهب الجليل
~~(5/414)، والقوانين لابن جزي (ص220)، وحاشية العدوي (2/256). PageV03P119
~~2885 - ولا بأس أن تؤاجر حافتي نهرك ممن يبني عليه بيتا، أو ينصب عليه رحا،
~~ويجوز أن تستأجر طريقا في دار رجل، أو مسيل مصب مرحاض. وأما إجارة مسيل ماء
~~ميازيب من دار رجل فلا يعجبني، لأن المطر يقل ويكثر، ويكون ولا يكون.
# ولا يجوز أن تكري بيت الرحا من رجل، والرحا من آخر، ودابة الرحا من رجل
~~ثالث في صفقة واحدة، كل ms0660 شهر بكذا وكذا، إذ لا يعلم ما لكل واحد من الثمن
~~إلا بعد القيمة، وكذلك في الاستحقاق، وأجازه غيره.
# 2886 - ولا بأس بإجارة رحا الماء بالطعام وغيره.
# فإن انقطع عنها الماء فهو عذر تفسخ به الإجارة. وإن رجع الماء في بقية
~~المدة لزمه باقيها، وإن اختلفا في انقطاع ماء الرحا فقال ربها: انقطع عشرة
~~أيام، وقال المكتري: بل شهرا، فإن تصادقا في أول السنة وآخرها صدق رب
~~الرحا.
# وكذلك اختلافهما في انهدام الدار في بعض المدة، أو قال المكتري بعد
~~السنة: كان انهدام الدار وانقطاع الماء في السنة كلها، فالمكتري في ذلك كله
~~مدع.
# وإن قال رب الرحا أو الدار: قد انقضت السنة، وقال المكتري: ما مضى منها
~~إلا شهران وقد انهدمت الدار الآن وانقطع ماء الرحا، صدق المكتري.
# ومن استأجر رحا ماء شهرا على أنه إن انقطع الماء قبل الشهر لزمته
~~الإجارة، لم يجز ذلك.
# 2887 - ومن استأجر فسطاطا، أو بساطا، أو غرائر، أو آنية إلى مكة ذاهبا
~~وجائيا جاز، فإن ادعى حين رجع ضياع هذه الأشياء في البداءة، صدق في الضياع،
~~ولزمه الكراء كله، إلا أن يأتي ببينة على وقت الضياع، وإن كان معه قوم في
~~سفر فشهدوا أنه أعلمهم بضياع ذلك وطلبه بمحضرهم حلف، وسقط عنه من يومئذ حصة
~~باقي المدة.
# وقال غيره: هو مصدق [في الضياع] ولا يلزمه من الإجارة إلا ما قال: إنه
~~انتفع به.
# وقال أشهب عن مالك في رجل اكترى جفنة وادعى الضياع أنه يضمن، إلا أن يقيم
~~بينة على الضياع. PageV03P120 2888 - ومن استأجر فسطاطا أو ثوبا شهرا فحبسه
~~فلم يلبسه سائر المدة، لزمه جميع الأجر، ولو حبسه بعد المدة أياما لزمه أجر
~~حبسه بغير لباس [ليس كأجر اللابس]. وقاله ابن نافع.
# وقال غيره: بل بحساب ما استأجره، إن كان ربه حاضرا.
# 2889 - وتجوز إجارة متاع البيت مثل الآنية والقدور والصحاف ومتاع الجسد.
# 2900 - ومن استأجر ثوبا يلبسه فادعى أنه ضاع أو سرق منه أو غصب فهو مصدق،
~~لأن المستأجر لا يضمن، إلا ms0661 أن يتعدى أو يفرط.
# وإن استأجره يومين فلبسه يوما، ثم ضاع في اليوم الثاني، فأصابه بعد ذلك
~~فرده، لم يلزمه أجر مدة الضياع، كالدابة تكترى أياما فتضيع في بعضها، فإنما
~~عليه حصة الأيام التي لم تضع فيها، وإن استأجرت ثوبا تلبسه يوما إلى الليل
~~فلا تعطه غيرك ليلبسه، لاختلاف اللبس والأمانة، وإن هلك بيدك لم تضمنه، وإن
~~دفعته إلى غيرك كنت ضامنا إن تلف.
# 2901 - قال: وكره مالك - رحمه الله - لمكتري الدابة لركوبها كراها من
~~غيره، كان مثله أو أخف منه، فإن أكراها لم أفسخه، وإن تلفت لم يضمن إن كان
~~أكراها في ما اكتراها فيه من مثله في حاله وأمانته وخفته. ولو بدا له عن
~~السفر أو مات، أكريت من مثله.((1))
# وكذلك الثياب في الحياة والممات، وليس ككراء الحمولة والسفينة والدار،
~~هذا له أن يكري ذلك من مثله في مثل ما اكتراها له.
# وإن اكتريت فسطاطا إلى مكة فأكريته من مثلك في حالك وأمانتك، ويكون صنيعه
~~في الخباء كصنيعك، وحاجته إليه كحاجتك، فذلك جائز.
# 2902 - ولا بأس بإجارة حلي الذهب بذهب أو فضة، وأجازه مالك - رحمه الله -
~~ثم استثقله، وقال: ليس بحرام بين، وما هو من أخلاق الناس، وأجازه ابن
~~القاسم.
# ويجوز إجارة المكيال والميزان والدلو والفأس وشبه ذلك.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/407، 416)، ومواهب الجليل (5/416، 417).
~~PageV03P121 2903 - وتجوز إجارة المصحف لجواز بيعه، وأجاز بيعه كثير من
~~التابعين. قال ابن عباس - رضي الله عنهما - : ما لم يجعله متجرا. وأما ما
~~عملته بيدك فجائز. قال ابن القاسم: وتجوز الإجارة على كتابته.
# ولا بأس بالإجارة على تعليم القرآن، كل سنة، أو كل شهر بكذا، أو على
~~الحذاق للقرآن بكذا، أو على أن يعلمه القرآن كله أو سدسه بكذا.((1))
# وتجوز الإجارة على تعليم الكتابة فقط، أو على الكتابة مع القرآن مشاهرة.
# قال ابن وهب عن مالك: ولا بأس أن يشترط مع أجرته شيئا معلوما كل فطر أو
~~أضحى.
# 2904 - وأكره الإجارة على تعليم الفقه والفرائض، كما أكره بيع كتبها.
# وأكره الإجارة على ms0662 تعليم الشعر والنحو، أو على كتابة ذلك أو إجارة كتب
~~فيها ذلك أو بيعها.
# وكره مالك بيع كتب الفقه فكيف بهذه. وما كره بيعه فلا تجوز إجارته.
# 2905 - وكره مالك قراءة القرآن بالألحان فكيف بالغناء.
# وكره مالك بيع الأمة بشرط أنها مغنية. قال ابن القاسم: فإن وقع فسخ
~~البيع.
# 2906 - وكره مالك الإجارة على الحج، وعلى الإمامة في الفرض والنافلة وفي
~~قيام رمضان. [وهو عندي في المكتوبة أشد كراهية].
# 2910 - ومن استأجر رجلا على أن يؤذن لهم ويقيم ويصلي بهم جاز، وكأن الأجر
~~إنما وقع على الأذان والإقامة والقيام بالمسجد لا على الصلاة.
# 2911 - ومن أجرته على تعليم عبدك القرآن والكتابة سنة وله نصفه، لم يجز،
~~إذ لا يقدر على قبض ماله فيه قبل السنة، وقد يموت العبد فيها فيذهب عمله
~~باطلا.
# وإن دفعت عبدك إلى خياط، أو قصار، أو غيره ليعلموه ذلك العمل بعمل الغلام
~~سنة جاز ذلك، وقال غيره: بأجر معلوم أجوز.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (11/418)، والتاج والإكليل (5/423)، ومواهب
~~الجليل (5/419، 423). PageV03P122 2912 - ولا تعجبني إجارة الدف والمعازف
~~في العرس، وكره ذلك مالك وضعفه، ولا بأس بالإجارة على قتل قصاص، أو على ضرب
~~عبدك وولدك للأدب، كما تجوز إجارة الطبيب، وهو يقطع ويبط، وأما لغير ما
~~ينبغي من الأدب فلا يعجبني.
# وإن آجره على قتل رجل ظلما فقتله، [قتل به] ولا أجر له.
# 2913 - وكل مستأجر على ما لا يجوز من ذلك، فعلى الأجير القصاص، وعلى الذي
~~آجره الأدب.
# والأطباء إذا استؤجروا على العلاج فإنما هو على البرء، فإن برئ فله حقه،
~~وإلا فلا شيء له، إلا أن يشترطا شرطا حلالا فينفذ بينهما، كالشرط أن يكحله
~~شهرا، أو كل يوم بدرهم، فيجوز إن لم ينقده، [وهذه إجارة]، فإن برئ قبل
~~الأجل أخذ بحسابه، إلا أن يؤجره وهو صحيح العينين بكحله شهرا بدرهم، فيجوز
~~فيه النقد، إذ لا يتقي فيه رد ما بقي بعد البرء، ويلزمهما تمامه.
# 2914 - وكره مالك إجارة قسام الدور أو قسام القاضي وحسابهم، وقال: ms0663 قد كان
~~خارجة ومجاهد [يقسمان مع القضاة ويحسبان] ولا يأخذان لذلك جعلا، ولا يصلح
~~[لأحد] أن يبني مسجدا ليكريه ممن يصلي فيه، أو يكري بيته ممن يصلي فيه.
~~وأجاز ذلك غيره في البيت.
# 2915 - وكره مالك السكنى بالأهل فوق ظهر المسجد.
# 2916 - ولا بأس أن يكري أرضه على أن تتخذ مسجدا عشر سنين، فإذا انقضت كان
~~النقض للذي بناه ورجعت الأرض إلى ربها.
# 2916 - ولا يجوز لمسلم أن يكري داره، أو يبيعها ممن يتخذها كنيسة، أو بيت
~~نار في مدينة أو قرية لأهل الذمة.
# ولا يكري لهم دابة ليركبوها لأعيادهم، أو يبيع منهم شاة يعلم [أنهم]
~~يذبحونها لذلك.
# 2917 - قال مالك - رحمه الله - : وليس لأهل الذمة أن يحدثوا في بلد
~~الإسلام كنائس إلا أن يكون لهم أمر أعطوه.((1))
# قال ابن القاسم: ولهم أن يحدثوها في بلدة صولحوا عليها، وليس ذلك لهم في
~~[بلد] العنوة، لأنها فيء ليست لهم، ولا تورث عنهم، ولو أسلموا لم يكن لهم
~~فيها شيء.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (11/424). PageV03P123 قال: وما اختطه المسلمون
~~عند فتحهم وسكنوه، كالفسطاط والبصرة والكوفة وإفريقية وشبهها من مدائن
~~الشام، فليس لهم إحداث ذلك فيها، إلا أن يكون لهم عهد فيوفى به، لأن تلك
~~المدائن صارت لأهل الإسلام دون أهل الصلح، يبيعونها ويتوارثونها.
# وقال غيره: كل بلدة افتتحت عنوة وأقروا فيها وأوقفت الأرض لنوائب
~~المسلمين وأعطياتهم فلا يمنعوا من كنائسهم التي فيها، ولا من أن يحدثوا
~~فيها كنائس، لأنهم أقروا [فيها] على ما يجوز لأهل الذمة، ولا خراج عليهم في
~~قراهم التي أقروا فيها، وإنما الخراج على الأرض.
# 2918 - ولا يجوز لمسلم أن يؤجر نفسه، أو عبده، أو دابته في حمل الخمر، أو
~~داره، أو حانوته، أو شيئا مما يملكه في أمر الخمر، [فإن نزل ذلك تصدق به].
~~ولا يعطى من الإجارة شيئا لا ما سموا ولا أجر مثله، كمسلم باع خمرا فلا
~~يعطى من ثمنها شيئا، ويفعل فيه، إن كان قبض الإجارة أو لم يقبض، مثل ما
~~وصفنا في ثمن الخمر. ms0664
# 2919 - وإن آجر نفسه من ذمي يرعى له الخنازير أدب، إلا أن يعذر بجهل،
~~وتؤخذ الإجارة من الذمي ولا تترك له، مثل قول مالك في الخمر، ويتصدق بها
~~على المساكين، ولا يحل للمسلم أخذها أدبا له.
# 2920 - ولو باع منه الذمي خمرا وهو يعلم أنه مسلم أدب الذمي على ذلك،
~~ويتصدق بالثمن على المساكين أدبا للذمي، وتكسر الخمر في يد المسلم، وأكره
~~لمسلم أن يؤجر نفسه من ذمي لحرث، أو بناء، أو حراسة، أو غير ذلك، أو يأخذ
~~منه قراضا.
# 2921 - ولا بأس بالإجارة على طرح الميتة والدم والعذرة، ولا يؤجر على طرح
~~الميتة بجلدها، إذ لا يجوز بيعه وإن دبغ، ولا يصلى عليه ولا يلبس.
# وأما الاستسقاء في جلود الميتة إذا دبغت، فإنما كرهه مالك في خاصة نفسه،
~~ولم يحرمه، ولا بأس أن يغربل عليها ويجلس، وهذا وجه الانتفاع الذي جاء في
~~الحديث.
# * * *
# [في إجارة نزو الفحل] PageV03P124 2922 - ولا بأس بإجارة الفحل للإنزاء،
~~كان فرسا، أو حمارا، أو بعيرا، أو تيسا، على نزو أكوام معلومة، أو أشهر
~~بكذا، فإن شرط نزو الفحل حتى تعلق الرمكة لم تجز الإجارة.((1))
# وذكر بيع ماء العيون قد جرى مستوعبا في كتاب التجارة [بأرض الحرب].
# 2923 - وكره مالك - رحمه الله - أن يشتري الوصي من مال اليتيم لنفسه، فإن
~~فعل، أو أجر الوصي نفسه من يتيم في حجره تعقبه الإمام، فما كان خيرا لليتيم
~~أمضاه. وكذلك الأب في ابنه الصغير.
# ومن أجر ابنه للخدمة، فإن كان الابن محتلما جاز ذلك، وكان له الأجر.
# 2924 - وإن أجر صبيا صغيرا في عمل بغير إذن وليه، أو عبدا محجورا عليه
~~بغير إذن سيده لم يجز ذلك إلا بإذنهما، فإن [فعل] بوعملا] فعليه الأكثر مما
~~سمى، أو أجر المثل، كالتعدي والغصب في الدابة، وإن عطبا وكان عملا يعطبان
~~في مثله، فالسيد مخير في أخذ الكراء ولا شيء له من قيمة العبد، أو يأخذ
~~قيمة العبد ما بلغت ولا كراء له. وأما في الصبي فعلى المكتري الأكثر من أجر
~~مثله، ms0665 أو ما سمي له، والدية على عاقلته.
# قال ابن وهب عن مالك: وإذا أنكر السيد أن يكون أذن له في الإجارة لم يضمن
~~مستعمله أجر هلاكه، إلا أن يستعمله في غرر كالبئر ذات الحمأة، أو الهدم تحت
~~الجدران بغير إذن أهله فيضمن.
# وكذلك إن أطلقه ربه في الإجارة ضمن من استعمله في هذا الغرر بغير إذن
~~سيده، لأنه لم يؤذن له في التغرير بنفسه.
# وإن خرج به في سفر بغير إذن أهله ضمن.
# 2925 - قال ربيعة: من استعان عبدا فيما فيه الإجارة ضمنهن وكذلك إن أجره
~~في غرر والعبد قد أرسل في الإجارة. وأما حر كبير فما علمت فيه شيئا، إلا أن
~~يستغفل أو يستجهل في أمر لا يعلم منه ما يعلم من أجره.
# ومن استعان غلاما غير بالغ فيما في مثله الإجارة ضمن ما أصابه، وأما ما
~~لا إجارة فيه كمناولة القدح والنعل وشبه ذلك، فلا عقل فيه في حر ولا عبد.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (11/427). PageV03P125 قال ابن القاسم: ومن آجر
~~عبدا يخدمه شهرا بعينه، على أنه إن مرض قضاه ذلك في غيره، لم يعجبني،
~~لاختلاف أيام الشتاء والصيف عن تمادى مرضه.((1))
# 2926 - ولا بأس بإجارة الحائط لحمل خشب، أو لبناء سترة عليه، أو لضرب
~~وتد، أو تعليق ستر كل شهر بكذا.
# والحديث في غرز الخشب إنما هو ندب ولا يقضى به.((2))
# 2927 - ولا بأس بإجارة العبد ذي الصنعة على أن يأتيك بالغلة، ما لم تضمنه
~~في أصل الإجارة خراجا معلوما، وإن وضعته عليه بعد ذلك ولم تضمنه إن لم يأت
~~به جاز ذلك.
# قال ابن وهب: قال مالك: وإن آجرت أجيرا سنة بدنانير ليعمل لك في السوق
~~على أن يأتيك بثلاثة دراهم كل يوم، لم يجز، لأنه إن أعطاك فضة فهو ذهب في
~~فضة مؤجلة، وإن كان على أن يعطيك به طعاما فهو سلم في حنطة بغير سعر معلوم،
~~وقد يكثر ما يعطيك بثلاثة دراهم لرخص الطعام، وقد يقل لغلائه فهو غرر.
# 2928 - وأكره للأعزب أن يؤاجر ms0666 حرة ليس بينه وبينها محرم أو أمة لخدمته،
~~يخلو معها أو يعادلها في محمل.
# 2929 - ولا بأس بإجارة العبد عشر سنين أو خمس عشرة سنة، وجواز ذلك في
~~الدور أبين.
# والموصى له بخدمة [عبد] عشر سنين لا بأس أن يكريه عشر سنين.
# وقال غيره: لا تجوز إجارة العبد السنين الكثيرة لما في الحيوان من سرعة
~~التغير، وهو في الدواب أبين غررا.
# 2930 - ومن أجر عبده أو نفسه في خياطة شهرا، لم يجز أن يفسخ ذلك في قصارة
~~أو غيرها، لأنه دين بدين [إلا أن تكون الإجارة يوما ونحوه فيجوز ذلك، لأنه
~~لا يكون دينا بدين].
# 2931 - ومن استأجر عبدا يخدمه جاز أن يؤاجره في مثل ذلك.
# ومن استأجر عبدا للخياطة كل شهر بكذا فلا يستعمله في غيرها، فإن فعل فعطب
~~ضمنه إن كان عملا يعطب في مثله.
# __________
# (1) انظر: حاشية العدوي (2/476).
# (2) رواه البخاري (1215)، ومسلم (1609). PageV03P126 2932 - ومن أجر
~~أجيرا في الخدمة استعمله على عرف الناس من خدمة الليل والنهار، كمناولته
~~إياه ثوبه، أو الماء في ليله، وليس فيما يمنعه النوم، إلا في أمر يعرض له
~~المرة يستعمله فيه بعض ليله، كما لا ينبغي لأرباب العبيد إجهادهم، فمن عمل
~~منهم في نهاره ما يجهده فلا يستطحنه في ليله، إلا أن يخف عمل نهاره
~~فليستطحنه ربه في ليله إن شاء من غير [إكراء ولا] إفداح. وكره ما أجهد أو
~~قل أمنه.
# 2933 - ومن استأجر أجيرا للخدمة فليس له أن يسافر به، ولا يجوز أن يشترط
~~أنه إن سافر أو حرث استعمله في ذلك.
# 2934 - ولا بأس باشتراط ما شابه الخدمة من عجن وخبز وكنس، والمتباعد خطرا
~~لتفاوت قيم الأعمال.
# 2935 - ومن أجر عبده ثم باعه، فالإجارة أولى به، فإن كانت إجارته قريبة،
~~كيوم أو يومين، جاز البيع، وإن بعد الأجل فسخ البيع، ولم يكن للمبتاع أخذه
~~بعد الإجارة، إذ لا يجوز بيع عبد على أن يقبض إلى شهر.
# 2936 - والعبد المستأجر يمرض مرضا بينا أو يأبق أو يهرب إلى بلد الحرب،
~~فإن ms0667 الإجارة تفسخ، ولو رجع أو أفاق في بقية المدة لزمه تمامها.
# قال غيره: إلا أن يكون فسخ الإيجار.
# وقال في باب بعد هذا: إلا أن يتفاسخا قبل ذلك.
# ولو هرب السيد إلى بلد الحرب كانت الإجارة بحالها لا تنتقض.
# ولا تكرى أم الولد في الخدمة.
# 2937 - ومن استأجر عبدا للخدمة فألفاه سارقا فهو عيب يرد به كالبيع.
# 2938 - ومن استؤجر على رعاية غنم كثيرة لا يقوى على أكثر منها، فليس له
~~أن يرعى معها غيرها، إلا أن يدخل معه راعيا يقوى به، إلا أن تكون غنما
~~يسيرة فذلك له، إلا أن يشترط ربها عليه ألا يرعى معها غيرها، فيجوز ويلزمه.
# وأكره هذا الشرط في قليل القراض، إذ ليس بإجارة معلومة، وهذا يحيله عن
~~وجه رخصته.
# والإجارة تجوز مؤجلة، أو على بيع متاع، أو شرائه ببلد آخر بخلاف القراض.
~~فإن رعى [غنما] غيرها بعد هذا الشرط فالأجر لرب الأولى. PageV03P127 وكذلك
~~أجيرك للخدمة يؤجر نفسه من غيرك يوما أو أكثر، فلك أخذ الأجر وتركه، أو
~~إسقاط حصة ذلك اليوم من الأجر عنك.
# قال غيره: إن لم يدخل برعاية الثانية [على الأولى تقصير في الرعاية، فأجر
~~الثانية] للراعي، وليس للراعي أن يأتي بغيره يرعى مكانه، ولو رضي بذلك رب
~~الغنم لم يجز.
# 2939 - ومن مر براع فلا ينبغي له أن يستسقيه لبنا، وإذا توالدت الغنم
~~حملا في رعاية الولد على عرف الناسن فإن لم تكن لهم سنة لم يلزمه رعايتها.
# 2940 - ولا ضمان على الرعاة إلا ما تعدوا فيه، أو فرطوا في جميع ما رعوه
~~من الغنم والدواب لناس شتى، أو لرجل واحد، ولا يضمن [الراعي] ما سرق إلا أن
~~تشهد بينة أنه ضيع أو فرط. قال أبو الزناد: وإلا لم يلزمه إلا يمين.((1))
# قال ابن وهب: قال مالك - رحمه الله - : ولا ضمان عل العبد الراعي إلا أن
~~ينحر شيئا فيضمنه.
# قال أبو الزناد: وإن استرعي العبد بغير إذن سيده فنحر أو باع، فليس على
~~سيده ولا في رقبة العبد شيء من ذلك. ms0668 قال ابن القاسم: وإن اشترط على الراعي
~~الضمان فسدت الإجارة ولا شيء عليه وله أجر مثله بغير ضمان، [ناف] على
~~التسمية أو نقص.
# وقال غيره: إن كان ذلك أكثر من التسمية لم يزد عليها. قال: ومحال أن تكون
~~أكثر.
# قال ابن القاسم: وكذلك إن شرطوا على الراعي أنه إن لم يأت بسمة [على] ما
~~مات منها ضمن، فلا يضمن وإن لم يأت بها، وله أجر مثله ممن لا ضمان عليه.
# وإن خاف الراعي الموت على شاة فذبحها، لم يضمن ويصدق إذا جاء بها مذبوحة.
~~وقال غيره: يضمن ما نحر.
# والراعي مصدق فيما هلك أو سرق، ولو قال: ذبحتها ثم سرقت، صدق.
# وقال غيره: بالذبح ضمن.
# وإن أنزى الراعي على الإبل أو البقر والغنم والرمك بغير إذن أهلها فعطبت
~~ضمن. قال غيره: لا يضمن.
# وإن شرط عليه الرعاية بموضع فرعى في غيره ضمن قيمتها يوم تعدى، كالتعدي
~~في الدابة، وله الأجر إلى يوم تعديه.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/427)، ومواهب الجليل (5/428). PageV03P128
~~2941 - ولا باس بإجارة الظئر على إرضاع الصبي حولا أو حولين بكذا.((1))
# وكذلك إن شرطت عليهم طعامها وكسوتها، وليس لزوجها وطؤها إن أجرت نفسها
~~بإذنه، وإن كان بغير إذنه فله أن يفسخ إجارتها، وترضعه حيث اشترطوا، فإن لم
~~يشترطوا موضعا فشأن الناس الرضاع عند الأبوين، إلا امرأة لا ترضع مثلها عند
~~الناس، أو يكون الأب وضيعا لا يرضع مثلها عنده فذلك لها، ويحملون فيما
~~يحتاجه الصبي من المؤنة في غسل خرقه، وتحميمه ودهنه ودق ريحانه وطيبه، على
~~ما تعارفه الناس، فإذا حملت الظئر فخيف على الصبي فلهم فسخ الإجارة، ولا
~~يلزمهما أن تأتي بغيرها ترضعه، وكذلك تفسخ الإجارة بموت الصبي ولها بحساب
~~ما أرضعت، وليس لها ولا لأبويه أن يأتوا بصبي غيره ترضعه، كمن اكترى دابة
~~ليركبها، فليس له كراؤها من غيره في مثل حاله وخفته، لأنه قد يجد من هو
~~مثله في الأمانة والحال والخفة، ولا يكون مثل في الرفق.
# وإن سافر الأبوان فليس لهما أخذ الصبي إلا ms0669 أن يدفعا إلى الظئر جميع
~~الأجر.
# 2942 - وإن أجرت الشريفة نفسها لرضاع صبي لزمها ذلك، وإن لم يقض على
~~مثلها برضاع ولدها، لأنها ألزمت ذلك نفسها، كما لو شاءت رضاع ولدها لم
~~تمنع.
# 2943 - وإذا مرضت الظئر مرضا لا تقدر معه على الرضاع فسخت الإجارة.
# ولو صحت في بقية منها جبرت على الرضاع [بقيتها]، ولها من الأجر بقدر ما
~~أرضعت، وليس عليها أن ترضع ما مرضت. قال غيره: إلا أن يكون الكراء فسخ
~~بينهما فلا يعود.
# [قال ابن القاسم:] وإن تمادى مرضها حتى انقضى وقت الإجارة فلا تعود إلى
~~الرضاع.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/364)، (5/425)، ومواهب الجليل (5/412).
~~PageV03P129 ولو آجرها على رضاع صبيين حولين، فمات أحدهما بعد حول، وضع عنه
~~قدر ما ينوبه، وذلك ربع الإجارة، إلا أن يختلف ذلك من رخص الكراء أو غلائه،
~~وباختلاف الأزمنة من شتاء وصيف، وصبي كبير وصغير، فيحسب ذلك. ثم لها أن
~~ترضع مع الباقي غيره بإجارة. ولو آجرها على إرضاع صبي لم يكن لها أن ترضع
~~غيره معه. ومن آجر ظئرين فماتت واحدة، فللباقية ألا ترضع وحدها. وكذلك
~~الأجيران في رعاية الغنم، يموت أحدهما.
# وإن آجر واحدة ثم [آجر] أخرى تطوعا، فماتت الثانية فالرضاع للأولى لازم
~~كما كانت، وإن ماتت الأولى فعليه أن يأتي بمن يرضع مع الثانية.
# 2944 - وإن هلك الأب فحصة باقي المدة من الأجر في مال الولد، قدمه الأب
~~أو لم يقدمه، وترجع حصة باقي المدة [من الأجر] إن قدمه الأب ميراثا، وليس
~~ذلك عطية وجبت، [إذ] لو مات الصبي لم يورث عنه، وكان للأب خاصة دون أمه،
~~ففارق معنى الضمان في الذي يقول لرجل: اعمل لفلان عملا أو بعه سلعتك والثمن
~~لك علي، فالثمن في ذمة الضامن إن مات، ولا طلب على المبتاع ولا على الذي
~~عمل له.
# وإن مات الأب ولم يدع مالا، ولم تأخذ الظئر من أجرتها شيئا، فلها فسخ
~~الإجارة.
# ولو تطوع رجل بأدائها لم تفسخ، وما وجب للظئر فيما مضى ففي ذمة الأب، ولا ms0670
~~طلب فيه على الصبي.
# ولو أرضعته باقي المدة لم تتبعه بشيء، وكذلك إن قالت: أرضعه على أن
~~أتبعه، فهي متطوعة، كمن أنفق على يتيم لا مال له، وأشهد أن يتبعه إن طرأ له
~~مال، فذلك غير لازم له، وهو على وجه الحسبة.
# ولا باس أن يؤجر الرجل أمه أو أخته أو ذات رحم على رضاع ولده، أو يؤجر
~~زوجته أو خادمتها على رضاع ولده من زوجة له أخرى.
# وأجر رضاع اللقيط، ومن لا مال له [من اليتامى] على بيت المال.
~~PageV03P130 2945 - وحامل الدهن والطعام لا يضمن ما عثر به فاهراق أو
~~انكسر، أو فيما ربضت به الدابة أو انقطع به الحبل، إلا أن يعلم أنه غر من
~~عثار أو ضعف حباله، أو غرر في رباطه، أو أخرق في سوق دابته، وإن لم يعلم
~~ذلك لم يضمن، وهو مصدق فيما ادعى من ذلك، إلا في الطعام والإدام، فلا يصدق
~~في ذهابه إلا ببينة.
# ولا ضمان على من جلس يحفظ ثياب من دخل الحمام، لأنه أجير.
# ولا يضمن أجير الخدمة ما كسر من آنية، أو أفسد من طحين، أو أهراق من ماء
~~أو لبن، أو ما وطئ عليه فكسره أو خرقه إلا أن يتعدى.
# وقال غيره: ما وطئ ليه أو عثر عليه فهي جناية، وما سقط من يده أو عثر به
~~لم يضمن.
# وللصناع منه ما عملوا حتى يقبضوا أجرهم، وهم أحق به في الموت والفلس.
~~وكذلك حامل المتاع والطعام على رأسه أو دابته أو سفينته.
# 2946 - ولو آجرته على بناء دار فالأداة والماء والفؤوس والقفاف والدلاء
~~على من تعارف الناس أنها عليه.
# وكذلك حيثان التراب في حفر القبر، ونقش الرحا وشبهه، فإن لم تكن لهم سنة
~~فآلة البناء على رب الدار ونقش الرحا على ربها.
# وإذا انهدم من حمام أو دار أو رحا ما أضر بالمكتري في السكنى، أو منعه
~~العمل فأراد فسخ الإجارة وأبى ربها فقال: أنا أصلح، فالقول قول المكتري.
# ومن أجرته على بناء حائط ووصفته له فبنى نصفه ms0671 ثم انهدم، فله بحساب ما بنى
~~[من أجره، لأنك قابض لكل ما بنى]، وليس عليه بناؤه ثانية، كان الآجر والطين
~~[من عندك أو] من عنده.
# وقال غيره: هذا في عمل رجل بعينه، وعليه في المضمون تمام العمل.
# 2947 - وإن آجرته على حفر بئر صفتها كذا، فحفر نصفها ثم انهدمت فله بقدر
~~ما عمل، ولو انهدمت بعد فراغها أخذ جميع الأجر، حفرها في ملكك أو في غير
~~ملكك، إلا أن يكون بمعنى الجعل.
# فإن انهدمت قبل إسلامها إليك فلا شيء له، وإسلامها إليك فراغه من حفرها.
~~PageV03P131 وقد قال مالك - رحمه الله - في الأجير على حفر قبر: فإن انهدم
~~قبل فراغه فلا شيء له، وإن انهدم بعد فراغه فله الأجر.((1))
# قال ابن القاسم: وذلك فيما لا يملكه من الأرضين.
# ولا بأس بالإجارة على حفر بئر بموضع كذا عمقها كذا، وقد خبر الأرض، فإن
~~لم يخبرها لم يجز، لأنه قد يسهل أعلاها ثم يظهر له حجر أو صلابة، وكذلك
~~الإجارة على حفر فقر النخل إلى الماء إن خبر الأرض جاز، وإلا لم يجز.
# قال أبو الزناد: وعلى حافر البئر إخراج الماء.
# قال ربيعة: ذلك في أرض متقاربة في خروج الماء، فأما مختلفة فمزارعة أحب
~~إلي.
# 2948 - ومن آجرته على حفر قبر فحفره شقا، فقلت أنت: أردته لحدا، حملتما
~~على سنة الناس.
# وإن أجرت رجلين على حفر بئر فحفرا بعضها ثم مرض أحدهما فأتمها الآخر
~~فالأجر بينهما. ويقال للمريض: أرض الحافر من حقك، فإن أبى لم يقض عليه،
~~والحافر متطوع له.
# 2949 - وإذا أراد الصناع والأجراء تعجيل الأجر قبل [الفراغ] وامتنع رب
~~العمل حملوا على المتعارف بين الناس فيه، فإن لم تكن لهم سنة لم يقض لهم
~~إلا بعد فراغ أعمالهم، وأما في الأكرية في دار، أو راحلة، أو في إجارة بيع
~~السلع ونحوه فبقدر ما مضى.
# وليس للخياط إذا خاط نصف القميص أخذ نصف الأجرة حتى يتم، إذ لم يأخذها
~~على ذلك.
# 2950 - وإن ادعى رب المتاع أن الصانع عمله له باطلا، وقال ms0672 الصانع: [بل]
~~بأجر كذا، صدق الصانع فيما يشبه من الأجر، وإلا رد إلى إجارة مثله.
# وقال غيره: يحلف الصانع ويأخذ الأقل مما ادعى أو من أجر مثله.
# ومن ادعي على صباغ أو صانع فيما قد عمله أنه أودعه إياه، وقال الصانع: بل
~~استعملني فيه، فالصانع مصدق، لأنهم لا يشهدون في هذا، ولو جاز هذا لذهبت
~~أعمالهم.
# وقال غيره: بل الصانع مدع.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (2/246). PageV03P132 وإذا أقر الصانع بقبض متاع،
~~وقال: عملته ورددته ضمن، إلا أن يقيم برده بينة، وإن ادعي على أحدهم فأنكر
~~لم يؤخذ إلا ببينة أن المتاع قد دفع [إليه] وإلا حلف.
# وإذا قال الصانع: استعملتني هذا المتاع، وقال ربه: بل سرق مني، تحالفا،
~~ثم قيل لربه: ادفع إليه أجر عمله وخذه، فإن أبى قيل للعامل: ادفع إليه قيمة
~~ثوبه غير معمول، فإن أبى كانا شريكين، هذا بقيمة ثوبه غير معمول، وهذا
~~بقيمة عمله، لأن كل واحد منهما مدع على صاحبه.
# وقال غيره: العامل مدع، ولا يكونان شريكين.
# 2951 - قال ابن القاسم: وكذلك إن ادعى أن الصانع سرقه منه، إلا أنه ههنا
~~إن كان الصانع ممن لا يشار إليه بذلك، عوقب رب الثوب، وإلا لم يعاقب.
# 2952 - وإن أقمت بينة على قميص بيد رجل أنها كانت ملحفة لك لم تأخذه إلا
~~بغرم قيمة الخياطة، وإلا قضى بما ذكرنا في السرقة.
# وقاله مالك - رضي الله عنه - في يتيم باع ملحفة فتداولتها الأيدي بالبيع
~~وقد صبغها آخرهم، فإنهم يترادون الربح فيما بينهم، ولا شيء على اليتيم من
~~الثمن، إلا أن يكون قائما بيده فيرده، ويكون اليتيم والذي صبغها آخرا
~~شريكين، هذا بقيمة الصبغ، واليتيم بقيمة الملحفة بيضاء، وبيعه للملحفة كلا
~~بيع.
# وإذا قلع الحجام ضرس رجل بأجر فقال له: لم آمرك أن تقلع إلا الذي يليه،
~~فلا شيء بله] عليه، لأنه علم به حين قلعه، وله أجره، إلا أن يصدقه الحجام
~~فلا يكون له أجر. وقال غيره: الحجام مدع.
# ومن لت سويقا بسمن وقال لربه: أمرتني أن ألته ms0673 لك بعشرة دراهم، وقال ربه:
~~لم آمرك أن تلته بشيء، قيل لصاحب السويق: إن شئت فاغرم له ما قال وخذ
~~السويق ملتوتا، فإن أبى قيل للات: اغرم له سويقه غير ملتوت، وإلا فأسلمه
~~إليه بلتاته ولا شيء لك، ولا يكونان شريكين في الطعام لوجود مثله.
# وقال غيره: إن امتنع رب السويق أن يعطيه ما لته به قضي له على اللات بمثل
~~سويقه غير ملتوت. PageV03P133 فإن قال: أمرتني أن ألته بعشرة ففعلت، فقال
~~ربه: بل أمرتك بخمسة وبها لتته، فاللات مصدق مع يمينه إن أشبه أن يكون فيه
~~سمن بعشرة، لأنه مدع عليه الضمان.
# وكذلك الصباغ إذا صبغ الثوب بعشرة دراهم عصفرا وقال لربه: بذلك أمرتني،
~~وقال ربه: بل ما أمرتك أن تجعل فيه إلا بخمسة دراهم عصفرا، فالصباغ مصدق مع
~~يمينه إن أشبه أن يكون فيه بعشرة [دراهم]، وإن أتى بما لا يشبه صدق رب
~~الثوب، فإن أتيا جميعا بما لا يشبه فله أجر مثله، واللات مثله سواء.
# ولو قال رب الثوب: كان لي فيه صبغ متقدم، أو في السويق لتات متقدم، لم
~~يصدق، لأنه ائتمن الذي أسلمه إليه، والقول قول الصباغ واللات مع أيمانهما،
~~وهذا في جميع ما ذكرنا، إذا أسلم إليه السويق والثوب، وأما إن لم يسلمه
~~إليه، ولم يغب عليه فرب السويق مصدق في قوله: أمرتك بخمسة، إذا لم يأتمنه،
~~وهو كمبتاع يقول: لم أشتر إلا بخمسة، فالقول قوله، وإن قال أهل النظر: فيه
~~سمن بعشرة [دراهم]، فإن لم يدع ربه أنه تقدم له فيه سمن فاللات مصدق، وإن
~~قال ربه: كان لي فيه لتات، فهو مصدق، إذ لم يسلمه إليه، ولو أسلمه إليه
~~لصدق رب السمن، ولم يصدق ربه أنه تقدم له فيه لتات.
# 2953 - ومن آجر يتيما في حجره ثلاث سنين، فاحتلم بعد سنة، ولم يظن ذلك
~~به، فلا يلزمه باقي المدة إلا أن يبقى كالشهر ويسير الأيام، ولا يؤاجره وصي
~~ولا أب بعد احتلامه، وأما إن أكرى ربعه ودوابه ورقيقه سنين ثم احتلم بعد ms0674
~~مضي السنة، فإن كان يظن بمثله أنه لا يحتلم في تلك المدة، فعجل عليه
~~الاحتلام وأنس منه الرشد، فلا فسخ له ويلزمه باقيها. وقال غيره: لا يلزمه
~~إلا فيما قل.
# قال ابن القاسم: وإن عقد عليه أمدا يعلم أنه يبلغ فيه، لم يلزمه في نفسه
~~ولا فيما يملك من ربع وغيره، وكذلك الأب.
# وأما سفيه بالغ آجر عليه ولي أو سلطان، ربعه أو رقيقه سنتين أو ثلاث ثم
~~انتقل إلى حال الرشد، فذلك يلزمه، لأن الولي عقد يومئذ ما يجوز له.
~~PageV03P134 قال غيره: إنما يجوز للولي هذا أن يكري عليه هذه الأشياء
~~كالسنة ونحوها، لأنه جل كراء الناس، وإذ ترجى إفاقته كل يوم، فأما ما كثر
~~فله فسخه.
# 2954 - وتجوز إجارة السمسار والجعل في شراء كثير الثياب بخلاف بيعها.
# ومن دفع إلى بزاز مالا وجعل له في كل مائة دينارا يشتري له بها بزا كذا
~~وكذا جاز، وهذا جعل.
# قال ربيعة: إن كان ذلك موجودا، فإن اشترى أخذ وإلا فلا شيء له.
# قال مالك - رحمه الله - : وله رد المال متى شاء، وإن ضاع بيده لم يضمن.
# وإن فوض إليه في شراء مائة ثوب ولم يصفها، فاشترى له ما يشبه في تجارته
~~أو في كسوته لزمه ذلك.
# 2955 - ومن قال لرجل: إن جئتني، أو قال: من جاءني بعبدي الآبق فله أو فلك
~~عشرة دنانير، وسمى موضعا [هو فيه]، أو لم يسم ولم يعرف السيد موضعه، جاز
~~ذلك، ولمن جاء به العشرة.
# وإن قال: من جاءني به فله نصفه، لم يجز، لأنه لا يدري ما دخله، وما لا
~~يجوز بيعه فلا يجوز [أن يكون] ثمنا لإجارة أو جعل، فإن جاء به على هذا فله
~~أجر مثله، وإن لم يأت به فلا شيء له.
# ومن جعل لرجل في عبدين أبقا عشرة دنانير، إن أتى بهما، لم يجز، فإن أتاه
~~بأحدهما فله أجر مثله في عنائه لا خمسة. وقال ابن نافع: له خمسة.
# وإن جعل في عبد واحد لرجل خمسة، ثم جعل لآخر عشرة ms0675 فأتيا به جميعا فالعشرة
~~بينهما على الثلث والثلثين. وقال ابن نافع: لكل واحد منهما نصف ما جعل له.
# 2956 ومن قال لرجل: احصد زرعي هذا ولك نصفه، أو جذ نخلي هذه ولك نصفها،
~~جاز، وليس له تركه، لأنها إجارة.
# وكذلك لقط الزيتون، وهو كبيع نصفه، وإن قال: فما حصدت أو لقطت فلك نصفه،
~~جاز، وله الترك متى شاء، لأن هذا جعل وغيره لا يجيز هذا.
# وإن قال له: احصد اليوم أو التقط اليوم، فما اجتمع فلك نصفه، فلا خير
~~فيه، إذ لا يجوز بيع ما يحصد اليوم، ولا أجيزه ثمنا مع ضرب الأجل في الجعل،
~~إلا أن يشترط أن يترك متى شاء فيجوز. PageV03P135 وإن قال له: انفض شجري،
~~أو حركها فما نفضت أو سقط فلك نصفه، لم يجز، لأنه مجهول.
# [وإن قال له: اعصر زيتوني، أو جلجلاني، فما عصرت فلك نصفه، لم يجز، إذ لا
~~يدري كيف يخرج، وإذ لا يقدر على الترك إذا شرع، وليس هكذا الجعل]، والحصاد
~~يدعه متى شاء إذا قال: فما حصدت من شيء فلك نصفه.
# وأما قوله: احصده ولك نصفه، فتلك إجارة لازمة.
# وإن قال له: احصد [زرعي هذا] وادرسه لك ونصفه، لم يجز، لأنه استأجره بنصف
~~ما يخرج من الحب، وهو لا يدري كم يخرج [ولا كيف يخرج]، ولأنك لو بعته زرعك
~~جزافا وفد يبس على أن عليك درسه وحصاده وذريه، لم يجز، لأنه اشترى حبا
~~جزافا لم يعاين جملته.
# ولو قال: على أن كل قفيز بدرهم، جاز، لأنه معلوم بالكيل وهو يصل إلى صفة
~~القمح بفرك سنبله، وإن تأخر في درسه على مثل عشرة أيام أو خمسة عشر يوما،
~~فهو قريب، وليس ذلك كحنطة في بيتك، تلك لا بد فيها من صفة أو عيان وهذا
~~معين.
# وكره مالك الجعل على الخصومة، على أنه لا يأخذ إلا بإدراك الحق.
# قال ابن القاسم: وإن عمل على ذلك فله أجر مثله.((1))
# وقد روي عن مالك أنه جائز.
# * * *
# (كتاب تضمين الصناع)
# 2957 - قال ابن القاسم: ومن دفع ms0676 غزلا إلى حائك لينسجه سبعة في ثمانية،
~~فنسجه ستة في سبعة فله أخذه، وللحائك أجره كله. وقال غيره: بل بحساب ما
~~عمل.
# قال ابن القاسم: وإن شاء تركه وضمن الصانع قيمة الغزل، لأن من استهلك
~~لرجل غزلا أو ثوبا فعليه قيمته. وقال غيره: يضمن في الغزل مثله، لأنه مما
~~يوزن.
# 2958 - وإذا احترق الثوب عند القصار أو أفسده أو ضاع عنده بعد القصارة
~~ضمن قيمته يوم قبضه أبيض، وليس لربه أن يغرم الصانع قيمة الثوب مفروغا
~~ويعطيه أجره.
# 2959 - وإذا دعاك الصانع إلى أخذ الثوب وقد فرغ منه ولم تأخذه، فهو له
~~ضامن حتى يصل إليك.
# __________
# (1) انظر: البيان والتحصيل لابن رشد (14/49). PageV03P136 2960 - وإذا
~~أفسد الخياط القميص في قطعه فسادا يسيرا فعليه قيمة ما أفسد، وإن كان كثيرا
~~ضمن قيمة الثوب كله يوم قبضه وكان له. وقد قضى الخلفاء بتضمين الصناع وهو
~~صلاح للعامة.
# ويضمن القصار ما أفسد أجيره ولا شيء على الأجير، إلا أن يتعدى أو يفرط.
# 2961 - وإذا احترق الخبز فإن لم يفرط صاحب الفرن ولا غر من نفسه لم يضمن،
~~لغلبة النار، فإن غر أو فرط ضمن.((1))
# 2962 - وإذا أخطأ الصباغ فصبغ غير ما أمر به فلك أن تعطيه قيمة الصبغ
~~وتأخذ ثوبك، أو تضمنه قيمته يوم قبضه.
# وإذا أخطأ القصار فدفع ثوبك بعدما قصره إلى غيرك، فقطعه وخاطه ودفع إليك
~~ثوبا غيره، فإن لك أن ترده [ثم لك أن] تضمن القصار [ثوبك] أو تأخذه مخيطا
~~بعد دفع أجر الخياطة للذي خاطه، نقصه ذلك أو زاده، ثم لا شيء لك على
~~القصار.
# 2963 - وليس لك تضمين القاطع ولا أن تأخذ منه الثوب مع ما نقصه القطع، إذ
~~لم يتعد، ولا لك أخذ الثوب بغير غرم أجر الخياطة، ولك أخذ ما خاطه الغاصب
~~بغير غرم أجر الخياطة لتعديه.
# 2964 - ومن اشترى ثوبا فغلط البائع فدفع إليه غيره، فقطعه قميصا ولم
~~يخطه، فللبائع أخذه مقطوعا، وليس القطع بزيادة من الذي قطعه ولا نقصان، فإن
~~خاطه المبتاع لم يأخذه ms0677 البائع حتى يدفع قيمة الخياطة للمبتاع إذ لم يتعد.
# وإن سألت خياطا قياس ثوب، فزعم أنه يقطع قميصا فابتعته لقوله فلم يقطع
~~قميصا فقد لزمك، ولا شيء لك عليه ولا على البائع.
# وكذلك الصيرفي يقول في درهم تريه إياه: إنه جيد، فيلفى رديئا، فإن غرا من
~~أنفسهما عوقبا ولم يغرما.
# 2965 - وما قامت [فيه] بينة أنه ضاع، أو سرق، أو أنه احترق بمعاينة بينة
~~بغير سبب الصانع لم يضمنه.
# ويغرم القصار قرض الفأر، إذ لا يعرف أنه قرض فأر، ولو علم أن الفأر قرضه
~~من غير تضييع وقامت [بذلك] بينة، لم يضمن.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (11/389)، ومواهب الجليل (5/429). PageV03P137
~~2966 - ولو مر حطاب بثوب على حبل الصباغ فخرقه ضمن، ولم يضمن الصباغ وإن
~~كان المار معدما، لأن هذا مما ظهر بغير سبب الصباغ، لأن له أن ينشر الثياب،
~~فلما نشره في الطريق لم يكن لهذا أن يخرقه [لأنه] كاصطدام الأحمال في
~~الطريق.
# وكذلك لو أوقف دابة محملة في الطريق، فصدمها رجل فكسر ما عليها أو قتلها
~~لضمن، أو وضع قلالا في الطريق فعثر عليها رجل فكسرها ضمن.
# 2967 - وما عمله الصناع في بيتك لم يضمنوه إن ضاع. وكذلك كل ما لم تسلمه
~~إليهم، إلا أن يتعدوا. وكذلك رب الحنطة يصحب الكرى فتضيع فلا يضمن الحمال.
# وإذا صبغ الصباغ الثوب أحمر أو أسود، وقال لربه: بذلك أمرتني، وقال ربه:
~~أمرتك بأخضر، فالصباغ مصدق، إلا أن يصبغ صبغا لا يشبه مثله.
# 2968 - وإذا صاغ الصائغ سوارين، فقال ربهما: أمرتك بخلخالين، فالصائغ
~~مصدق.
# 2970 - وإذا أقر جميع الصناع بقبض متاع، وزعموا أنه ضاع، أو ردوه إلى ربه
~~فعليهم البينة بذلك، وإلا ضمنوا، عملوه بأجر أو بغير أجر، قبضوه ببينة أو
~~بغير بينة.
# 2971 - وإذا اختلف المتبايعان في [قلة] الثمن وكثرته، والسلعة بيد البائع
~~أو بيد المبتاع، وقد غاب عليها، إلا أنها لم تتغير في بدن ولا سوق، أحلف
~~البائع أولا أنه ما باع إلا بكذا، ثم خير المبتاع في أخذها بذلك، أو ms0678 يحلف
~~أنه ما ابتاع إلا بكذا ثم يترادان المبيع. فإن فاتت بيد المبتاع بتغير سوق
~~فأعلى صدق مع يمينه، إذا أتى بما يشبه. وثبت مالك على هذا. PageV03P138
~~2972 - وإن مات المتبايعات فورثتهما في الفوت وغيره مكانهما، إن ادعوا
~~معرفة الثمن. وإن تجاهل ورثتهما الثمن وتصادقا على البيع حلف ورثة المبتاع
~~أنهم لا يعلمون بما ابتاعها به أبوهم، ثم يحلف ورثة البائع أنهم لا يعلمون
~~بم باعه [به] أبوهم، ثم ترد، فإن فاتت بما ذكرنا لزمت ورثة المبتاع بقيمتها
~~في ماله. وإن ادعى معرفة الثمن ورثة أحدهما، وجهله ورثة الآخر، حلف من ادعى
~~معرفته، وصدق إن أشبه ذلك ثمن السلعة، وإن اتفق المتبايعان في الثمن
~~واختلفا في الأجل، فقال البائع: بعتها حالة، [أو إلى شهر]، وقال المبتاع:
~~بل إلى شهرين، فإن لم تفت حلفا وردت، وإن فاتت بيد المبتاع، فأما في قول
~~البائع: بعتها إلى شهر، فالمبتاع مصدق مع يمينه، لأن البائع أقر بالأجل
~~وادعى حلوله، وأما في قول البائع بعتها حالة فيصير المبتاع مدعيا للأجل.
# وروى ابن وهب عن مالك في الوجهين [جميعا] أن السلعة إن لم يقبضها المبتاع
~~صدق البائع مع يمينه [إن ادعى ما يشبه]، [وإن قبضها المبتاع صدق مع يمينه]
~~[إن ادعى ما يشبه]. وإن تصادقا أن الأجل شهر، فادعى البائع حلوله وأنكر
~~المبتاع، حلف المبتاع وصدق، وكذلك رب الدار والأجير يدعي تمام أجل الكراء،
~~فهو مدع، إلا أن يقيم بينة فيقضى بها.((1))
# 2973 - وإذا قال الرسول: دفعت المال إلى المبعوث إليه، أو قال الوصي:
~~دفعت المال إلى الأيتام، فهو ضامن إن كذبوه، إلا أن يقيم بينة [فيقضى بها].
# 2974 - ومن فتح في جداره كوة أو بابا يضر بجاره في التشرف منه عليه، منع،
~~وأما كوة قديمة أو باب قديم لا منفعة له فيه، وفيه مضرة على جاره، لا يمنع
~~منه.
# 2975 - ومن كفل يتيما فأنفق عليه، ولليتيم مال، فله أن يرجع بما أنفق
~~عليه في مال اليتيم، أشهد أو لم يشهد، إذا قال: إنما أنفقت عليه ms0679 لأرجع في
~~ماله.
# __________
# (1) انظر: الفواكه الدواني (2/85)، ومواهب الجليل (4/462)، والمدونة
~~(10/302)، والتمهيد (24/299). PageV03P139 والنفقة على اللقيط احتساب، فإن
~~لم يجد الإمام من يحتسب فيه أنفق عليه من بيت المال، ولا يتبع اللقيط بشيء
~~مما أنفق عليه. وكذلك اليتامى الذين لا مال لهم.
# ولو قال من في حجره يتيم عديم: أنا أنفق عليه فإن أفاد مالا أخذته منه
~~وإلا فهو في حل، فذلك باطل، ولا يتبع اليتيم بشيء، إلا أن يكون له أموال
~~عروض فيسلفه حتى يبيع عروضه، فذلك له، وإن قصر ذلك المال عما أسلفه لم
~~يتبعه بالنايف، وكذلك اللقيط.
# 2976 - ومن التقط لقيطا فأنفق عليه فأتى رجل فأقام بينة أنه ابنه، فله أن
~~يتبعه بما أنفق إن كان الأب موسرا في حين النفقة، لأنه ممن تلزمه نفقته،
~~[هذا] إن تعمد الأب طرحه، وإن لم يكن الأب هو الذي طرحه فلا شيء عليه.
# قال مالك - رحمه الله - في صبي صغير ضل من والده، فأنفق عليه رجل فلا
~~يتبع أباه بشيء، وكذلك اللقيط، لأن النفقة عليه على وجه الحسبة.
# 2977 - ومن أنفق على ولد غائب وهم صغار بغير أمره، أو أنفقت زوجته على
~~نفسها في غيبته [بغير أمره] ثم قدم، فلهما أن يرجعا عليه بما انفقا إن كان
~~موسرا في غيبته، وإلا فلا.
# ولو غاب وهو موسر فأمر الإمام رجلا [بالنفقة] على ولده الصغير لزمه ذلك.
~~وكذلك لو أنفق هو عليه بغير أمر الإمام على وجه السلف [له] لأتبعه بذلك إذا
~~حلف أن ذلك منه بمعنى السلف، وكانت له على النفقة بينة، وإن كان الأب معسرا
~~في ذلك لم يتبع بشيء، ولو أيسر بعد عسره فمات لم يتبع بشيء.
# 2978 - ومن التقط لقيطا فكابره عليه رجل فنزعه منه فرفعه إلى الإمام، نظر
~~الإمام للصبي فأيهم كان أقوى على مؤنته وكفالته وكان مأمونا، دفعه إليه.
~~PageV03P140 قيل لابن القاسم: فمن التقط لقيطا في مدينة الإسلام، أو في
~~قرية للشرك في أرض، أو كنيسة، أو بيعة وعليه زي أهل الذمة أو المسلمين؟ ms0680
~~قال: إن التقطه في قرى المسلمين ومواضعهم فهو مسلم، وإن كان في قرى الشرك
~~وأهل الذمة ومواضعهم فهو مشرك، فإن وجد في قرية ليس فيها إلا الاثنان
~~والثلاثة من المسلمين فهو للنصارى ولا يعرض له، إلا أن يلتقطه مسلم فيجعله
~~على دينه.
# 2979 - ومن وهب لرجل لحم شاة ولآخر جلدها، فغفل عنها [حتى] نتجت فالنتاج
~~لصاحب اللحم وعليه مثل الجلد أو قيمته لصاحب الجلد، وليس لصاحب الجلد قيمة
~~جلد الولد ولا مثله.
# ولو هلكت الشاة لم يكن له في الولد شيء وكذلك الناقة، ولصاحب اللحم أن
~~يستحيي الشاة ويغرم لصاحب الجلد مثله أو قيمته.
# 2980 - قال مالك - رحمه الله - : ومن اختلط له دينار مع مائة دينار
~~لغيره، ثم ضاع من الجملة دينار فهما فيه شريكان، صاحب الدينار بجزء من مائة
~~وجزء، وصاحب المائة دينار بمائة جزء من مائة وجزء. وقال ابن أبي سلمة وابن
~~القاسم: لصاحب المائة الدينار تسعة وتسعون، ويقسمان الدينار الباقي نصفين.
# 2981 - ومن انفلت له باز فلم يقدر على أخذه حتى استوحش فهو لمن
~~وجده.((1))
# وإن هربت النحل ولحقت مكانها بالجبال، فإن كان أصل النحل عند أهل المعرفة
~~[بها] وحشية، فهي بمنزلة ما وصفنا من الوحش.
# وإذا خرجت النحل من جبح هذا إلى جبح هذا، فإن علم ذلك وقدر على ردها إلى
~~صاحبها ردها، وإلا فهي لمن ثبتت في أجباحه. وكذلك حمام الأبرجة.
# 2982 - ولا يحكم الإمام بين أهل الذمة في تعاملهم بالربا وشبهه، ولكن من
~~امتنع منهم من دفع ثمن أو مثمون في البيع حكم بينهم فيه، لأن هذا من
~~التظالم.
# ولا يعرض لهم فيما يجري بينهم من فساد بيع أو سلف، إلا أن يتحاكموا إليه،
~~فيكون الإمام مخيرا، إن شاء حكم أو ترك.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/211)، ومواهب الجليل (5/253). PageV03P141
~~قال مالك: وترك الحكم بينهم في ذلك أحب إلي، فإن حكم بينهم يحكم بحكم
~~الإسلام، والذين حكم النبي - صلى الله عليه وسلم - فيهم بالرجم لم يكونوا
~~أهل ذمة.
# 2983 - وإن وقع رطل من زيت ms0681 في زق زنبق لرجل، فلك عليه رطل من زيت، فإن
~~أبى أخذت رطلك الذي وقع في الزنبق من الزنبق.
# قال سحنون: الزيت قد أعاب الزنبق لا محالة ويسأل عن الزنبق، فإن كان قد
~~أعاب الزيت كانا شريكين في ثمنه، هذا بقيمة زنبقه معيبا وهذا بقيمة زيته
~~معيبا.
# وإن كان الزنبق لا يضر الزيت ولا يعيبه ضرب بقيمة الزيت غير معيب،
~~كالشعير يختلط بالقمح من غير عداء من أربابه، فالقمح لم يعب الشعير،
~~والشعير هو الذي أعاب القمح، فيباع ذلك ويشتركان في ثمنه، هذا بقيمة شعير
~~غير معيب، وهذا بقيمة قمحه معيبا.
# 2984 - قال مالك - رحمه الله - : ومن اعترفت من يده دابة وقضي عليه، فله
~~وضع قيمتها بيد عدل، ويخرج بها إلى بلد البائع منه لتشهد لبينة على عينها.
# وكذلك في العروض أو العبد أو الأمة، إلا أنه في الأمة إن كان أمينا دفعت
~~إليه، وإلا فعليه أن يستأجر معه أمينا.
# قال مالك - رحمه الله - : ويطبع في أعناقهم، ولم يزل ذلك من أمر الناس،
~~فإن رجع بذلك، وقد أصابه في الحيوان أو في الرقيق عور، أو كسر، أو عجف فهو
~~لها ضامن، ولا يضمن إن نقص سوق ذلك كله، وله رده وأخذ القيمة التي
~~وضع.((1))
# * * *
# (كتاب المساقاة)
# 2985 - [قال مالك - رحمه الله - :] ولا بأس بالمساقاة على أن للعامل جميع
~~الثمرة كالربح في القراض. ولا بأس بمساقاة النخل، وفيها ما لا يحتاج إلى
~~سقي قبل طيبه. وتجوز المساقاة على النصف والثلث والربع وأقل من ذلك أو
~~أكثر.
# 2986 - وقد ساقى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - يهود خيبر على شطر ما
~~أخرجت من ثمر أو حب.((2))
# __________
# (1) انظر: التقييد للزرويلي (5/131).
# (2) رواه البخاري (2203)، ومسلم (1551). PageV03P142 قال مالك - رحمه
~~الله - : وكان بياض خيبر يسيرا بين أضعاف السواد. قال: وبذلك قضى أهل العلم
~~أن البياض إذا كان يسيرا، سوقيت بالجزء مما يخرج منها، وإن كان هو الأكثر
~~أكريت بالذهب والورق.((1))
# 2987 - ولا بأس بمساقاة حائط ببلد بعيد إذا وصف كالبيع، نفقة العامل في
~~خروجه إليه ms0682 عليه، بخلاف القراض، وهذه سنة المساقاة.
# 2988 - وما كان في الحوائط يوم عقد المساقاة من رقيق أو دواب لربه،
~~فللعامل اشتراطهم، ولا ينبغي لرب الحائط أن يساقيه على أن ينزع ذلك منه،
~~فيصير كزيادة شرطها، إلا أن يكون قد نزعهم قبل ذلك، وما لم يكن في الحائط
~~يوم العقد، فلا ينبغي أن يشترطه العامل على رب الحائط، إلا بما قل كغلام أو
~~دابة في حائط كبير، ولا يجوز ذلك في صغير.((2))
# ورب حائط تكفيه دابة واحدة لصغره، فيصير في هذا يشرط جميع العمل على ربه،
~~فلا يجوز، وإنما يجوز اشتراط ما قل فيما كثر.
# 2989 - ولا يجوز للعامل أن يشترط على رب المال دوابا أو رقيقا ليسوا في
~~الحائط، ولا خلف ما أدخل العامل فيه.
# وأما ما كان في الحائط يوم التعاقد من دواب ورقيق، فخلف ما مات منهم على
~~رب الحائط، وإن لم يشترط العامل ذلك عليه، إذ عليهم عمل العامل، ولو شرط
~~خلفهم على العامل لم يجز.
# 2990 - ولو شرط رب المال إخراج رقيقه ودوابه منه، أو اشتراطهم العامل على
~~ربه وليسوا فيه لم يجز، فإن نزل ذلك فللعامل أجر مثله والثمرة لربها، ولا
~~يجوز أن يشترط العامل أن يعمل معه رب الحائط بنفسه، فإن نزل ذلك فله مساقاة
~~مثله، لأن مالكا أجاز أن يشترط عليه دابة أو غلاما، إذا كان لا يزول، وإن
~~مات أخلفه له رب الحائط.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/379).
# (2) انظر: التقييد (5/133). PageV03P143 2991 - ووجه العمل في المساقاة
~~أن جميع العمل والنفقة وجميع المؤونة على العامل، وإن لم يشترط ذلك عليه،
~~وعليه نفقة نفسه ونفقة دواب الحائط ورقيقه، كانوا له أو لرب الحائط، [ولا
~~يجوز أن يشترط نفقته أو نفقة العامل نفسه على رب الحائط].
# قال ربيعة: ولا بينهما، ولا يكون شيء من النفقة في ثمرة الحائط، ولا أرى
~~للعامل أن يأكل من الثمرة شيئا.
# 2992 - والجذاذ والحصاد والدراس على العامل.
# وقال في الزيتون: إن شرطا قسمه حبا جاز، وإن شرطا عصره على العامل ms0683 جاز
~~ذلك.
# وإن اشترط العامل على رب النخل صرام النخل لم ينبغ ذلك، لأن مالكا قد جعل
~~الجذاذ مما يشترط على العامل، ولا بأس باشتراط التلقيح على رب المال، فإن
~~لم يشترط فهو على العامل.
# 2993 - وتجوز مساقاة ما لم يزه من ثمر نخل أو شجر، كما تجوز لو لم تظهر
~~الثمرة، وإذا أزهى بعض الحائط لم تجز مساقاة جميعه لجواز بيعه.
# 2994 - وإن عجز العامل وقد حل بيع الثمرة لم يجز أن يساقي غيره، ويستأجر
~~من يعمل له، فإن لم يجد إلا أن يبيع نصيبه، ويؤجر به فعل. فإن كان فيه فضل
~~فله، وإن نقص كان [ذلك] في ذمته، إلا أن يرضى رب الحائط أخذه ويعفيه [من
~~العمل]، فذلك له.
# ولمن سوقي في أصل أو زرع مساقاة غيره في مثل أمانته، وإن ساقى غير أمين
~~ضمن.
# قال ابن أبي سلمة: المساقاة بالذهب والورق كبيع ما لم يبد صلاحه.
# ولا يجوز أن يربح في المساقاة إلا [ثمرا] مثل أن يأخذ على النصف ويعطي
~~على الثلث، أو [يأخذه على النصف ويعطي] على الثلثين، فيربح السدس أو يربح
~~عليه.
# 2995 - قال ابن القاسم: وإن شرطا أن لأحدهما مكيلة من الثمر معلومة وما
~~بقي بينهما، لم يجز، ويكون للعامل أجر مثله، أثمرت النخل أم لا، وما كان من
~~ثمر فهو لرب الحائط.
# وإن شرطا أن للعامل ثمر نخلة معلومة وما بقي بينهما، أو على أن لرب
~~الحائط نصف البرني، وباقي الحائط للعامل لم يجز، لأنه خطر. PageV03P144 ولو
~~شرط العامل أن يخرج نفقته من ثمرة الحائط ثم يقتسمان ما بقي لم يجز.
# ومن طابت ثمرة نخله فساقاه هذه السنة، وسنتين بعدها لم يجز، وفسخ.
# 2996 - وإن جذ العامل الثمرة كان له أجره، وما أنفق فيها، وإن عمل بعد
~~جذاذه الثمرة لم تفسخ بقية المساقاة، وله استكمال الحولين الباقيين، وله
~~فيهما مساقاة مثله، ولا أفسخها بعد تمام الحول الثاني، إذ قد تقل ثمرة
~~العام الثاني، وتكثر في الثالث فأظلمه، وذا كأخذ العروض قراضا إن أدرك ms0684 بعد
~~بيعه وقبل أن يعمل فسخ، وله أجر بيعه، وإن عمل فله قراض مثله وله أجر بيعه.
# 2997 - وإذا اشترط رب الحائط على العامل بناء حائط حول النخل، أو
~~تزريعها، أو حفر بئر لسقيها أو لسقي زرع، أو إخراق مجرى العين إليها، لم
~~يجز، ويكون أجيرا إذا كان ما ازداد ربه من ذلك يكفيه به مؤونة ليست بيسيرة.
# 2998 - وإنما يجوز لرب الحائط أن يشترط على العامل ما تقل مؤونته، مثل:
~~سرو الشرب: وهو تنقية ما حول النخل من منافع، وخم العين: وهو كنسها، وقطع
~~الجريد، وإبار النخل: وهو تذكيرها وسد الحظار، واليسير من إصلاح الظفيرة
~~ونحوها مما تقل مؤونته فيجوز اشتراطه على العامل، وإلا لم يجز.((1))
# وأجاز مالك لمن انهارت بئره دفع حائطه مساقاة إلى جاره، يسوق ماءه إليه
~~للضرورة.
# قال ابن القاسم: ولولا أنه أجازه لكرهته.
# وإذا اشترط أن يسقي العامل النخل بمائة، ويصرف رب النخل ماءه حيث شاء، لم
~~يجز للزيادة المشترطة، كاشتراط زيادة دينار واحد، وقد يساوي الماء مالا
~~عظيما.
# 2999 - ولا بأس أن يشترطا الزكاة في حظ أحدهما، لأنه يرجع إلى جزء معلوم
~~ساقى عليه، فإن لم يشترطا شيئا فشأن الزكاة أن يبدأ بها، ثم يقتسمان ما
~~بقي.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (12/11)، ومواهب الجليل (5/382). PageV03P145
~~3000 - والشأن في المساقاة إلى الجذاذ، ولا تجوز شهرا أو سنة محدودة، وهي
~~إلى الجذاذ، إذ لم يؤجلا، وإن كانت تطعم في العام [الواحد] مرتين فهي إلى
~~الجذاذ الأول، حتى يشترط الثاني، ويجوز أن يساقيه سنين ما لم تكثر جدا.
~~قيل: فعشرة؟ قال: لا أدري تحديد عشرة ولا ثلاثين ولا خمسين.
# 3001 - ومن أعطى رجلا أرضا يغرسها شجرا كذا ويقوم عليها حتى إذا بلغت
~~الشجرة كانت بيده مساقاة سنين سماها لم يجز، لأنه خطر، ولا يجوز مساقاة نخل
~~أو شجر لم يبلغ حد الإطعام خمس سنين، وهي تبلغه إلى حولين.
# 3002 - ومن ساقى رجلا ثلاث سنين فليس لأحدهما المتاركة حتى ينقضي
~~[الأجل]، لأن المساقاة تلزم بالعقد وإن لم يعمل، ms0685 وليس لأحدهما الترك إلا أن
~~يتتاركا [جميعا]، بغير شيء يأخذه أحدهما من الآخر، فيجوز، وليس هذا بيع ثمر
~~لم يبد صلاحه، إذ للعامل أن يساقي غيره، فرب الحائط كأجنبي إذا تاركه.((1))
# 3003 - وإذا عجز العامل عن السقي قيل له: ساق من شئت أمينا، فإن لم يجد
~~أسلم الحائط إلى ربه ثم لا شيء له ولا عليه، لأنه لو ساقاه إياه جاز كجوازه
~~لأجنبي، ولو اجتمعا على بيع التمر قبل زهوه، أو الزرع قبل طيبه ممن يجذ أو
~~يحصد ذلك مكان جاز ذلك، وما أرى فيه مغمزا، وما سمعت فيه شيئا.
# 3004 - ومن ساقيته حائطك، أو أكريته دارك، ثم ألفيته سارقا لم يفسخ لذلك
~~مساقاة ولا كراء وليتحفظ منه.((2))
# وكذلك من باع من رجل سلعة إلى أجل وهو مفلس، ولم يعلم بذلك البائع، فقد
~~لزمه البيع.
# 3005 - ومن ساقيته حائطك لم يجز أن يقيلك على شيء تعطيه إياه، كان قد شرع
~~في العمل أم لا، لأنه غرر، إن أثمرت النخل فهو بيع الثمرة قبل زهوها، وإن
~~لم تثمر فهو أكل المال بالباطل.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (12/104)، ومواهب الجليل (5/382).
# (2) انظر: مواهب الجليل (5/387). PageV03P146 3006 - وما كان [من] سواقط
~~النخل، أو ما يسقط من بلح أو غيره، والجريد والليف وتبن الزرع فبينهما على
~~ما شرطا من الأجزاء.
# 3007 - وإذا اختلفا في المساقاة فالقول قول العامل فيما يشبه. وإذا ادعى
~~أحدهما فسادا فالقول قول مدعي الصحة. فإن وكلت رجلا على دفع نخلك مساقاة
~~فقال: دفعتها إلى هذا [الرجل]، فصدقه الرجل وأكذبته أنت فالقول قوله، كوكيل
~~البيع يقول: بعت، وأنت تنفي أن يكون باع، بخلاف الرسول يقول: دفعت المال،
~~والمبعوث إليه يكذبه. وهذا لم يكذبه المبتاع، فإن لم يقم الرسول البينة
~~بالدفع ضمن.
# 3008 - ولا يجوز أن تدفع إلى رجل حائطين مساقاة أحدهما على النصف، والآخر
~~على الثلث في صفقة [واحدة]، وهو خطر في أن يثمر أحد الحائطين دون الآخر.
# ولا بأس أن يكونا على جزء واحد، وإن كان أحدهما أفضل من الآخر ms0686 مما لو
~~أفرد لسوقي هذا على الثلث وهذا على الثلثين.
# وقد كان في خيبر الجيد والرديء حين ساقاها النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~كلها على الشطر.
# ومن ساقى رجلا نخلا على النصف، وزرعا على الثلث لم يجز، حتى يكونا على
~~جزء واحد جميعا ويعجز عن الزرع ربه، وإن كانا في ناحيتين وذلك كحائطين
~~متفرقين.
# 3009 - ولا يجوز أن يساقيه حائطا على أن يعمل له في حائط آخر بغير شيء،
~~والنخل بين الرجلين لا بأس أن يسقيها أحدهما الآخر.
# 3010 - ويجوز للوصي دفع حائط الأيتام مساقاة، لأن بيعه وشراءه لهم جائز.
~~وللمأذون له دفع المساقاة أو أخذها.
# 3011 - وللمديان دفع المساقاة ككرائه لأرضه وداره، ثم ليس لغرمائه فسخ
~~ذلك، [ولو ساقى أو أكر بعد قيامهم فلهم فسخ ذلك].
# 3012 - وللمريض أن يساقي نخله كما يجوز بيعه، إلا أن يحابي فيه فيكون ذلك
~~في ثلثه.
# ويجوز للرجلين أن يأخذا حائطا مساقاة من رجل، وكذلك حائط لقوم يجوز أن
~~يساقوه لجماعة أيضا.
# 3013 - وإذا مات العامل في النخل قيل لورثته: اعملوا كعمله، فإن أبوا لزم
~~ذلك في ماله، وإن كانوا غير مأمونين لم يأخذوه وأتوا بأمين. PageV03P147
~~وإن مات رب المال أو العامل لم تنتقض المساقاة بموت واحد منهما.
# وليس للعامل أن يعري من الحائط، إذ ليس له نخلة معينة، إلا أن يعريه حظه
~~من نخلات معينات فيجوز.
# 3013 - ولا بأس بمساقاة شجر البعل التي على غير ماء، لأنها تحتاج إلى عمل
~~ومؤونة كشجر إفريقية والشام. قيل: فزرع البعل كزرع إفريقية ومصر وهو لا
~~يسقى؟ قال: إن احتاج من المؤنة إلى ما يحتاج إليه شجر البعل، ويخاف هلاكه
~~إن ترك جازت مساقاته، وإن كان لا مؤونة فيه إلا حفظه [وحصاده] ودراسه لم
~~يجز، وتصير إجارة فاسدة، وليس زرع البعل كشجره، وإنما تجوز مساقاة زرعه على
~~الضرورة والخوف عليه، ولا بأس بمساقاة نخلة أو نخلتين، أو شجرة أو شجرتين.
# 3014 - وكره مالك أخذك من نصراني مساقاة أو قراضا، ولست أراه حراما.
# ولا بأس أن تدفع ms0687 نخلك إلى نصراني مساقاة إن أمنت أن يعصره خمرا.
# 3015 - وإن فلس رب الحائط لم تفسخ المساقاة، كان قد عمل العامل أم لا،
~~ويقال للغرماء: بيعوا الحائط على أن هذا مساقى فيه. قيل: لم أجزته؟ ولو أن
~~رجلا باع حائطه واستثنى ثمرته لم يجز؟ قال: هذا وجه الشأن فيه.
# وذكر أجير السقي والصباغ والأكرية في كتاب التفليس.
# 3016 - ومن أخذ نخلا مساقاة وفيها بياض يسير، على أن يزرعه العامل ببذره،
~~أو ببذر ربه، ويعمل فيه العامل على أن ما أنبتت فلرب النخل، لم يجز، كزيادة
~~يسيرة تشترط على العامل. ولا يجوز أن يشترط فيه نصف البذر على رب الحائط،
~~أو حرث البياض فقط، وإن جعلا الزرع بينهما. وإن كان على أن يزرعه العامل من
~~عنده ويعمله، وما أنبتت [الأرض] فبينهما فجائز.
# 3017 - قال مالك - رحمه الله - : وأحب إلي أن يلغى البياض فيكون للعامل،
~~وهذا أحله. PageV03P148 وإن ساقاه زرعا فيه بياض، وهو تبع له، جاز أن يشترط
~~العامل ليزرعه لنفسه خاصة، كبياض النخل، ولو كان في الورع شجر متفرقة هي
~~تبع له، جاز أن تشترط على ما اشترطا في الزرع، ولا ينبغي أ يشترطها العامل
~~لفسه وإن قلت، بخلاف البياض.
# ولا يجوز على أن ثمرتها لأحدهما دون الآخر، وإنما يجوز على أن ثمرتها
~~بينهما على ما شرطا في الزرع.
# 3018 - ومن أخذ نخلا مساقاة خمس سنين، وفيها بياض تبع لها على أن يكون
~~البياض أول سنة للعامل يزرعه لنفسه، ثم يعود لرب الحائط يزرعه لنفسه باقي
~~السنين، لم يجز، لأنه خطر.
# ومن أخذ حائطين مساقاة على النصف، على أن يعمل أول سنة فيهما ثم يرد
~~أحدهما في العام الثاني ويعمل في الآخر لم يجز، لأنه خطر.
# 3019 - ولا تجوز مساقاة الزرع إلا أن يعجز عنه ربه، وإن كان له ما يسقيه
~~به، لأنه قد يعجز ربه عن الدواب والأجراء، وكذلك إن كان ماؤه سيحا، فعجز عن
~~الأجراء، وإنما تجوز مساقاته إذا استقل من الأرض، وإن أسبل إذا احتاج إلى
~~الماء وإن ms0688 ترك مات، وأما بعد جواز بيعه فلا تجوز مساقاته. والمساقاة في كل
~~ذي أصل من الشجر جائزة ما لم يحل بيع ثمرها [فلا تجوز مساقاته]. ولا بأس
~~بمساقاة الورد والياسمين والقطن. وأما المقاثي والبصل وقصب السكر، فكالزرع
~~يساقى إن عجز عنه ربه. وإذا حل بيع المقاثي لم يجز مساقاتها، وإن عجز عنها
~~أيضا. وكذلك كل ما حل بيعه، وإنما تجوز مساقاتها قبل أن يحل بيعها.
# 3020 - ولا تجوز مساقاة القصب، لأنه يسقى بعد جواز بيعه، وكذلك القرظ
~~والبقل والموز، وإن عجز عن ذلك ربه، لأن ذلك كله بطن بعد بطن، وجزة بعد
~~جزة، وليس كثمرة ذات أصل تجتنى في مرة، ويتفاوت طيبها، ولكن من شاء اشترى
~~ذلك واشترط خلفته على ما يجوز.
# 3021 - ولا بأس بمساقاة نخل تطعم في السنة مرتين، كما تجوز مساقاة عامين،
~~وليس ذلك مثل ما كرهنا من مساقاة القصب، لأن القصب يحل بيعه، وبيع ما يأتي
~~بعده. والشجر لا تباع ثمرتها قبل أن تزهي. PageV03P149 3021 - ولا تجوز
~~مساقاة شجر الموز، وإن عجز عنها ربها، وإن لم يكن فيها ثمرة.
# ولا بأس بشراء الموز في شجره إذا حل بيعه، ويستثني من بطونه خمسة أو عشرة
~~بطون، أو ما تطعم هذه السنة، أو سنة ونصف، وذلك معروف والقصب مثله.
# وأصل قولهم في المساقاة أن كل ما يجز أصله فيخلف لا تجوز مساقاته، وكل ما
~~تجنى ثمرته ولا يخلف وأصله ثابت أو غير ثابت فمساقاته جائزة.
# * * *
# (كتاب الجوائح)
# 3022 - وما بيع مما يطعم بطونا كالمقاثي والورد والياسمين وشبه ذلك، أو
~~من الثمار مما لا يخرص ولا يدخر، وهو مما يطعم في كره إلا أن طيبه يتفاوت،
~~ولا يحبس أوله على آخره، كالتفاح والأترج والخوخ [والتين] والموز ونحو ذلك،
~~فإن أجيح شيء من ذلك نظر، فإن كان ما أصابت منه الجائحة قد ثلث الثمرة في
~~النبات فأكثر، في أول مجناه أو في وسطه أو في آخره، حط من الثمن قدر قيمته
~~في زمانه من قيمة باقيه، كان في القيمة أقل ms0689 من الثلث أو أكثر.((1))
# وإن كان المجاح من الجميع أقل من الثلث في كيل، أو وزن، لا في القيمة،
~~فلا توضع فيه جائحة، نافت قيمته على الثلث أو نقصت، مثل أن يبتاع مقثاة
~~بمائة درهم فأجيح بطن منها، ثم جنى بطنين، فإن كان المجاح مما لم يجح قدر
~~ثلث النبات بعد معرفة ناجية النبات، وضع عنه قدره، وقيل: ما قيمة المجاح في
~~زمانه؟ فإن قيل: ثلاثون، والبطن الثاني عشرون، والثالث عشرة [في زمانيهما]
~~لغلاء أوله وإن قل، ورخص آخره وإن كثر فيرجع بنصف الثمن، وكذلك لو كان
~~المجاح تسعة أعشار القيمة لرجع بمثله من الثمن، وإن كان أقل من الثلث في
~~النبات لم يوضع فيه شيء، وإن كانت قيمته تسعة أعشار الصفقة، وكذلك فيما
~~يتفاوت طيبه مما ليس بطنا بعد بطن.
# __________
# (1) انظر: المدونة (12/25)، ومواهب الجليل (4/505)، وشرح حدود ابن عرفة
~~(ص401). PageV03P150 وراعى أشهب في وضع الجائحة القيمة فيما بلغ عنده في
~~القيمة الثلث فأكثر، وضع عنه حصته من الثمن وإن نقص من الثلث في النبات،
~~ولا يوضع ما نقص عن ثلث القيمة وإن جاوز الثلث في النبات. قال: لأنها حينئذ
~~ليست مصيبة عليه.
# وما كان بطنا واحدا فثلث الثمرة بثلث الثمن، إذا كانت الثمرة صنفا واحدا
~~لا تقويم في ذلك.
# 3023 - قال ابن القاسم: وأما ما بيع من الثمر مما ييبس ويدخر ويترك حتى
~~يجذ جميعه، مما يخرص أم لا، كالعنب والنخل والزيتون واللوز والفستق والجوز
~~وما أشبه ذلك، فأصابت الجائحة قدر ثلث الثمرة فأكثر، في كيل أو مقدار لا في
~~القيمة، وضع عن المبتاع قدر ذلك من الثمن، فإن أجيح أقل من ثلث الثمرة في
~~المقدار لم يوضع عنه لذلك شيء، ولا تقويم في هذه الأشياء، لأن لمبتاعها
~~تعجيل جذها وتأخيره حتى تيبس.((1))
# وأما التفاح [والرمان] والخوخ والأترج والموز والمقاثي وشبهها، فإنما
~~تشترى على طيب بعضه بعد بعض، ولو ترك أوله حتى يطيب آخره كان فسادا لأوله.
# وإن كان في الحائط أصناف من التمر، برني وصيحاني وعجوة ms0690 وشقيم وغيره،
~~فأجيح أحدهما، فإن كان قدر الثلث في الكيل من الأصناف، وضع من الثمن قدر
~~قيمته من جميعها، ناف على ثلث الثمن أو نقص.
# وأصل قول مالك - رحمه الله - [في هذا] أن ينظر، فكل ما يقدر على ترك أوله
~~على آخره ولا يكون فسادا حتى ييبس، فهو بمنزلة النخل والعنب، وكل ما لا
~~يستطاع ترك أوله على آخره حتى ييبس في شجره، فهو كالمقاثي.
# 3024 - وإن اشترى أول جزة من الفصيل فأجيح ثلثها، فثلث الثمن موضوع بغير
~~قيمة.
# ولو شاء فصله يوم الشراء وقد أدرك جميعه، ولو اشترط خلفته كان كالمقاثي،
~~إن أجيح قدر الثلث من أوله أو من خلفته، على ما ذكرنا في التقويم. وهكذا
~~يحسب فيمن اكترى أرضا سنين، فتعطش منها سنة، أو ربعا [كدور مكة]، فتخرب في
~~بعض السنين إن كانت السنون تختلف قيمتها في الكراء.
# __________
# (1) انظر: التقييد (5/5). PageV03P151 قيل: فالتين أيضا [أليس] مما يطعم
~~بعضه بعد بعض، وهو مما يدخر فييبس، فكيف يعرف شأنه؟ قال: يسأل عنه أهل
~~المعرفة.
# ومن اشترى مقثاة وفيها بطيخ وقثاء فأجيح أول بطن منها، فإن كانت قدر
~~الثلث فأكثر من باقي البطون فكما ذكرنا.
# 3025 - وأما جائحة البقول كالسلق والبصل والفجل والجزر والكراث وغيره،
~~فيوضع قليل ما أجيح فيه وكثيره.
# وروى علي بن زياد وابن أشرس عن مالك: أنها لا توضع جائحة البقول حتى تبلغ
~~الثلث.
# 3026 - ومن ابتاع فولا أخضر أو قطنية على أن يقطعها خضراء، فذلك جائز،
~~وتوضع فيه الجائحة إن بلغت الثلث وضع عنه ثلث الثمن، ولا يجوز اشتراط
~~تأخيره حتى ييبس.
# ولا توضع في القصب الحلو جائحة، إذ لا يجوز بيعه حتى يطيب ويمكن قطعه
~~وليس ببطون.((1))
# قال سحنون: وقد قال ابن القاسم: توضع جائحة القصب الحلو، وهو أحسن.
# 3027 - وكل ما لا يباع إلا بعد يبسه من الحبوب، من قمح، أو شعير، أو
~~قطنية وشبهها من [الحبوب]، أو سمسم، أو حب فجل الزيت، فلا جائحة في ذلك،
~~وهو بمنزلة ما لو باعه في الأنادر. ms0691
# وما بيع من ثمر نخل، أو عنب وغيره بعد أن ييبس فصار تمرا أو زبيبا، فلا
~~جائحة فيه.
# ولو اشترى ذلك حين الزهو ثم أجيح بعد إمكان الجذاذ [واليبس] فلا جائحة
~~فيه، وكأنك ابتعتها بعد إمكان الجذاذ واليبس.
# ولا جائحة فيما بيع بأصله ولم يؤبر، ولا فيما اشترطه المبتاع مع الرقاب
~~مما أبر، وهو بلح، أو بسر، أو رطب، أو تمر، وهو لغو، وإن أوجبها الاشتراط،
~~وهو كمكتري الدار فيها نخل لم يطب، وهي تبع للكراء، فإن اشترطها فذلك جائز،
~~ولا جائحة في ثمرها، إذ لا حصة لذلك من الثمن في الكراء، وكمن ابتاع عبدا
~~فاستثنى ماله، ثم هلك ماله ثم رده بعيب، فإنه يرجع بجميع الثمن، ولا يحط
~~لمال العبد من الثمن شيء، إذ لا حصة له منه.
# 3028 - ومن ابتاع زرعا لم يبد صلاحه على أن يحصده، ثم اشترى الأرض جاز أن
~~يبقيه فيها حتى يبلغ.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (5/283). PageV03P152 وكذلك لو ابتاع نخلا قد أبرت،
~~ولم يشترط الثمرة فله شراؤها قبل الزهو، كما كان له جمعها في أول الصفقة،
~~ثم لا جائحة فيهما، إذ كأنهما في صفقة.
# ومن ابتاع ثمرة نخلة واحدة ففيها الجائحة إن بلغت ثلث ثمرتها، ووضع
~~الجائحة.
# 3029 - وتوضع الجائحة عن مشتري [ما] أعرى من العرية بخرصها مثل ما يوضع
~~عنه في الشراء سواء.
# ومن أسلم في حائط بعينه فأجيح بعضه أتبعه بحقه في بقيته، لأنه على كيل،
~~بخلاف مبتاع جميع ثمرته، هذا إن أصاب الحائط جائحة أذهبت ثلثه، وضع عنه ثلث
~~الثمن.
# 3030 - ومن اشترى ثمرة نخل قبل أن يبدو صلاحها وشرط تأخيرها، فأصابت
~~الثمرة جائحة بعد ما بدا صلاحها، فهي من البائع وإن كانت أقل من الثلث، إذ
~~هو بيع فاسد لم يقبضه مبتاعه، ولو اشتراه على الجذ مكانه [قبل أن يطيب]
~~فأجيح قبل الجذ وضعت فيه الجائحة إن بلغت الثلث، كالثمار لا كالبقل.((1))
# وكذلك إن اشترى بلح جميع الثمار أو اشترى ما لم يطب من جوز [ولوز]
~~[وجلوز] وفستق على ms0692 أن يجذه، فأجيح قبل الجذ، فهو كالثمار، وتوضع فيه
~~الجائحة [إن بلغت الثلث].
# 3031 - وكل ما جاء من الله عز وجل فهو جائحة، كالجراد والريح والنار
~~والغرق والبرد والمطر والطين الغالب والدود وعفن الثمرة في الشجر، والسموم،
~~[فذلك جائحة توضع عن المبتاع إن أصابت الثلث فصاعدا].
# وأما إن هلكت [الثمرة] من انقطاع ماء السماء أو انقطع عنها عين سقيها،
~~فذلك يوضع قليل ما هلك بسببه وكثيره، بخلاف الجوائح، لأنه باعها على حياتها
~~من الماء، فما كان من قبل الماء فهو من البائع.
# والجيش والسارق جائحة. ولم ير ابن نافع السارق جائحة.
# __________
# (1) انظر: شرح الزرقاني (2/174)، والتاج والإكليل (4/209)، والمدونة
~~الكبرى (12/34). PageV03P153 3032 - قال مالك - رحمه الله - : وتوضع
~~الجائحة في المساقاة. وحفظ سعد عن مالك: أنه إن أجيح دون الثلث لم يوضع عنه
~~شيء من سقي الحائط [كله]، وإن كان الثلث فأكثر خير، فإن شاء سقى جميع
~~الحائط، وإلا ترك جميعه.
# 3033 - قال مالك: ومن اكترى أرضا فيها سواد قدر الثلث فأدنى فاشترطه جاز
~~ذلك [قال ابن القاسم: فإن اشترط ذلك فأثمر السواد، ثم أصابت جميع ثمره
~~جائحة، فلا جائحة في ثمره، لأن السواد كان ملغى]، ولا جائحة في ثمرته. وإن
~~لم يكن ذلك السواد تبعا فاشترط ثمرته، فإن لم تزه فسدت الصفقة كلها، فإن
~~أزهى جازت.
# 3034 - فإن أصابت الثمرة جائحة نظر إلى قيمة الثمرة، وإلى مثل كراء الأرض
~~يوم الصفقة، فيقسم الثمن على ذلك، فما قابل الثمرة منه فهو ثمنها، فإن
~~أصابت الجائجة ثلث الثمرة وضع عنه ثلث حصة الثمرة، من جميع الثمن الذي نقد
~~في الكراء.
# وإن أصابت الجائحة أقل من ثلث الثمرة لم يوضع عنه قليل ولا كثير.((1))
# * * *
# (كتاب كراء الرواحل والدواب)
# 3035 - ومن اشترى عبدا واكترى راحلة بعينها إلى مكة بمائة دينار في صفقة
~~واحدة، جاز ذلك إن لم يشترط خلف الراحلة إن هلكت، وإن اشترط ذلك لم يجز إلا
~~أن يكون الكراء مضمونا في أصل الصفقة.
# 3036 - وكراء الدواب على وجهين: مضمون في ذمة، ms0693 أو في دابة بعينها،
~~فالدابة المعينة إن هلكت انفسخ الكراء، ولا يأتي بغيرها، إلا أن يشترط
~~البلاغ وهو المضمون، فإن اشترط في المعينة إن ماتت أتاه بغيرها، لم يجز،
~~والدابة هاهنا كالراعي لا يشترط إن مات أن يؤتى ببديل من ماله، وتفسخ
~~الإجارة بموته.((2))
# وإذا استؤجر لغنم يرعاها أو دواب يقوم عليها، فماتت الغنم والدواب لم
~~تنفسخ الإجارة، وإنما تنفسخ الإجارة بموت الأجير لا بموت المستأجر عليه.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (5/311).
# (2) انظر: التاج والإكليل (5/425)، والشرح الكبير (4/34)، ومواهب الجليل
~~(5/436)، ومختصر خليل (1/247). PageV03P154 3037 - ومن باع دابة واستثنى
~~ركوبها يوما أو يومين، أو أن يسافر عليها اليوم، أو إلى المكان القريب، جاز
~~ذلك، ولا ينبغي ما بعد، إذ لا يدري المبتاع كيف ترجع إليه، وضمانها من
~~المبتاع فيما يجوز استثناؤه، ومن البائع فيما لا يجوز استثناؤه.
# 3038 - ومن اكترى راحلة بعينها على أن يركبها إلى اليوم واليومين وما
~~قرب، جاز ذلك، وجاز فيه النقد. وإن كان الركوب إلى شهر أو شهرين، جاز ما لم
~~ينقده. وقال غيره: لا يجوز.
# 3039 - ولا يصلح النقد في كراء الخيار، إلا أن يشترط الخيار في مجلسهما
~~ذلك قبل أن يفترقا.
# وإن اكتريت ن رجل دابة بعينها، أو دارا فباعها ربها، أو وهبها، أو تصدق
~~بها، لم يجز ذلك، لأن المكتري أحق بهما في الموت والفلس بقية المدة، كطعام
~~بعينه مات بائعه، أو فلس قبل كيله، فمبتاعه أحق به من الغرماء حتى يستوفي
~~حقه.
# 3040 - وإن ذهب مبتاع الدابة بها فلم يوجد، فسخ الكراء وترجع فيما نقدت.
~~ولو قدرت عليها وربها غائب فأقمت بينة على كرائك كنت أحق بها، ونقض البيع،
~~وللمبتاع الرضا بتأخيرها إلى تمام مسافتك إن قربت، وإن بعدت لم يجز.
# 3041 - ومن اكترى دابة لركوب أو حمل، أو دارا، أو استأجر أجيرا بشيء
~~بعينه من عرض، أو حيوان، أو طعام، فتشاحا في النقد ولم يشترطا شيئا، فإن
~~كانت سنة البلد في الكراء على النقد جاز، وقضي بقبضها، وإن لم تكن ms0694 سنتهم
~~النقد فيه لم يجز الكراء وإن عجلت هذه الأشياء، إلا أن يشترط النقد في
~~العقد. كما لا يجوز بيع ثوب، أو حيوان بعينه على أن لا يقبض إلا إلى شهر
~~ويفسخ. PageV03P155 قال ابن القاسم: وإن اكترى ما ذكرنا بدنانير معينة ثم
~~تشاحا في النقد، فإن كان الكراء في البلد بالنقد قضي بنقدها، وإلا لم يجز
~~الكراء، إلا أن يعجلها، كقول مالك فيمن ابتاع سلعة بدنانير له ببلد آخر عند
~~قاض أو غيره، فإن شرط ضمانها إن تلفت جاز، وإلا لم يجز البيع، [فأرى] إن
~~كان الكراء لا ينقد في مثله فلا يجوز، إلا أن يشترط في الدنانير إن تلفت
~~فعليه مثلها.
# ولا يجوز اشتراط هذا في طعام ولا عرض في بيع ولا كراء، لأنه مما يبتاع
~~لعينه، فلا يدري أي الصفقتين ابتاع، ولا يراد من المال عينه. وقال غيره في
~~الدنانير: هو جائز. وإن تلفت فعليه الضمان.
# 3042 - قال ابن القاسم: ومن اكترى إلى مكة بعرض بعينه، أو بطعام بعينه،
~~أو بدنانير معينة والكراء عندهم ليس على النقد، فقال المكتري: أنا أعجل
~~العرض والدنانير والطعام، ولا أفسخ الكراء، فلا بد من فسخه لفساد العقد.
# وقال غيره مثله، إلا في الدنانير فإنه جائز عنده.
# 3043 - قال ابن القاسم: وإن اكترى بهذه المعينات من عرض ونحوه، وشرط عليه
~~أن لا ينقد ذلك إلا بعد يومين أو ثلاثة أيام، لم يعجبني ذلك، إلا لعذر من
~~ركوب دابة ولبس ثوب إن كان مما يلبس وخدمة عبد وغيره، أو توثقا حتى يشهدا
~~فذلك جائز، وإن لم يكن لشيء من ذلك كرهته، ولا أفسخ به البيع، ولا أحب أن
~~يعقد الكراء على هذا.
# وقد أجاز مالك تأخير الكيل اليوم واليومين للمشتري من صبرة معينة، ورأى
~~في المشترط إن لم يأت بالثمن إلى أيام فلا بيع، له انفاذ البيع وسقوط
~~الشرط، عجل النقد أو أخره، ويقضى عليه بالنقد، وأما الدنانير المعينة فلا
~~يعجبني تأخيرها اليوم واليومين، إلا أن يشترط المكتري ضمانها، أو يضعها
~~رهنا بيد غيره، ms0695 ولم يكرهه غيره، وإن بقيت بيده، لأنه لو ابتاع بها بعينها
~~فاستحقت لقضي عليه بمثلها، والبيع تام. PageV03P156 3044 - قال ابن القاسم:
~~وإذا هلك هذا العرض المعين بيد المكترى له، وقد شرط حبسه للوثيقة، أو
~~للمنفعة، [فهو من المكري، لأنه أمر يعرف هلاكه، ولو حبسه المكتري وهو مما
~~يغاب عليه للوثيقة فهلك بيده]، كان منه إن لم يعرف هلاكه وانتقض الكراء،
~~ولا يقال له: إيت بمثله، وكذلك إن استحق في هذا، أو إذا كان رأس مال السلم،
~~وكذلك في المبيع يحبسه البائع لنفعه به، أو للثمن، فهو منه إلا أن تقوم
~~بينة بهلاكه، فيكون كالحيوان ضمانه من المبتاع والبيع تام.
# 3045 - ولا يجوز اشتراط ضمان ما هلك مما يتأخر قبضه اليوم واليومين، إلا
~~في العين وحده.
# قال غيره في الثياب والحيوان وما لا يكال أو يوزن من العروض: يحبسها
~~البائع لركوب، أو لباس ثوب، أو نفع، أو خدمة [عبد وغير ذلك]، بشرط يوم أو
~~يومين، فالنقد في ذلك جائز لقربه، وضمانها من المبتاع، لأنه كأنه قبضه وتلف
~~في يديه، وكذلك إن اكترى بها دابة أو دارا وحبسها لذلك.
# 3046 - قال ابن القاسم: ومن اكترى من رجل دابة إلى موضع كذا بثوب مروي
~~ولم يصف رفعته وذرعه، لم يجز كالبيع.
# 3047 - ولا بأس أن تكتري إبلا من رجل على أن عليك رحلتها. أو تكتري دابة
~~بعلفها، أو أجيرا بطعامه، أو إبلا على أن عليك علفها وطعام ربها، أو على أن
~~عليه هو طعامك ذهابا وراجعا، فذلك جائز، وإن لم توصف النفقة، وذلك معروف،
~~والزوج إذا تزوج لا يحد للزوجة نفقة.((1))
# 3048 - ولا بأس أن يؤاجر الحر أو العبد أجلا معلوما بطعامه في الأجل، أو
~~بكسوته [فيه]، وكذلك إن كان مع الكسوة أو الطعام دنانير، أو دراهم، أو عروض
~~بعينها، جاز ذلك إذا كانت العروض معجلة، وإن كانت عروضا مضمونة بغير عينها
~~جاز تأخيرها إن ضربا لذلك أجلا.
# __________
# (1) انظر: التقييد (5/151). PageV03P157 3049 - ومن اكترى دابة ليركبها
~~في حوائجه شهرا، فإن كانت على ms0696 ما يركب الناس الدواب جاز، وكذلك إن اكتراها
~~لطحين قمح شهرا بعينه ولم يذكر كم يطحن كل يوم، جاز، لأن وجه طحين الناس
~~معروف.
# 3050 - ومن استأجر دواب لرجل واحد في صفقة ليحمل عليها مائة إردب قمحا،
~~ولم يسم ما تحمل كل دابة، جاز ذلك، وليحمل على كل دابة بقدر قوتها.
# وإن كانت الدواب لرجال شتى وحملها مختلف، لم يجز، إذ لا يدري كل واحد بم
~~أكرى دابته كالبيوع. ولا يجوز كراء دابة ليشيع عليها رجلا حتى يسمي منتهى
~~التشييع.
# قال غيره: إلا أن يكون مبلغ التشييع بالبلد قد عرف فلا بأس به.
# 3051 - ومن اكترى دابتين، واحدة إلى برقة وأخرى إلى إفريقية، لم يجز حتى
~~يعين [التي إلى برقة] والتي إلى إفريقية.
# 3052 - وإن اكتريت من رجل على أنه إن أدخلك مكة في عشرة أيام فله عشرة
~~دنانير، وإن أدخلك في أكثر فله خمسة دنانير، لم يجز، ويفسخ قبل الركوب، وإن
~~نزل ذلك وبلغك إلى مكة، فله كراء مثله في سرعة السير وإبطائه، ولا ينظر إلى
~~ما سميتما.
# ومن اكترى دابة ولم يسم ما يحمل عليها، لم يجز، إلا من قوم قد عرف حملهم،
~~فذلك لازم على ما عرفوا من الحمل.
# قال غيره: ولو سمى حمل طعام أو بز أو عطر، جاز، وحملها قدر مثلها.
# ولو قال: احمل عليها حمل مثلها مما شئت، لم يجز، لاختلاف ضرر الأشياء في
~~الحمل، وكذلك ليركبها إلى أي بلد شاء، لم يجز، لاختلاف الطرق بالسهولة
~~والوعورة، وكذلك الحوانيت والدور، وكل ما يتباعد الاختلاف فيه، لأن في ذلك
~~ما هو أضر بالجدران، ولأن رب الدابة والمسكن باع من منافعهما ما لا يدري،
~~ألا ترى أن من حمل ما ليس بأضر مما شرط لم يضمن، كمن اكترى [دابة] ليحمل
~~حنطة، فحمل مكانها شعيرا مثله، أو سمسما لم يضمن إن عطبت الدابة.
# وكذلك إن اكتراها على أن يحمل شطويا فحمل عليها بغداديا أو بصريا أو ما
~~أشبهه من نحوه وخفته وثقله، لم يضمن. PageV03P158 3053 - ولو حمل ms0697 رصاصا أو
~~حجارة بوزن ذلك فعطبت ضمن، لاختلاف ما بين ذلك.
# 3054 - قال ابن القاسم: ومن تكارى من رجل إلى مكة بمثل ما يتكارى الناس،
~~لم يجز.
# ومن أكرى إبله بطعام مضمون ولم يضرب له أجلا، ولا ذكر موضع قبضه، فإن
~~[لم] يكن للناس في ذلك سنة معروفة، لم يجز، إلا أن يتراضوا على أمر جائز.
# وإن اكترى المشاة على حمل أزوادهم على أن لهم حمل من مرض منهم، لم يجز.
# 3055 - ومن اكترى من رجل دابة على أنه إن بلغه موضع كذا يوم كذا، وإلا
~~فلا كراء له، لم يجز. وكل من ركب أو حمل في كراء فاسد فعليه كراء المثل.
# 3056 - وإذا تكارى قوم دابة ليزفوا عليها ليلتهم عروسا فلم يزفوها تلك
~~الليلة فعليهم الكراء.
# ومن أكرى دابة ليشيع عليها رجلا إلى موضع معروف، أو ليركبها إلى موضع
~~[معلوم] سماه، فبدا له أو للرجل، فقد لزمه الكراء، وليكر الدابة إن شاء إلى
~~الموضع في مثل ما اكترى.((1))
# وإن اكتراها ليركبها يومه بدرهم، فأمكن منها فلم يركبها حتى مضى اليوم،
~~لزمه الكراء.
# 3057 - وإن اكتراها إلى حج أو إلى بيت المقدس، فعاقه مرض أو سقط أو مات
~~أو عرض له غريم حبسه في بعض الطريق، فالكراء عليه، وله كراء الدابة، أو
~~لورثته في مثل ما اكترى من مثله، وصاحب الإبل أولى بما على إبله من الغرماء
~~حتى يقبض كراه، وللغرماء أن يكروها في مثل ما اكترى.
# 3058 - وإن اكتريت ثورا لتطحن عليه إردبين كل يوم بدرهم، فوجدته لا يطحن
~~إلا [إردبا، فلك رده، وعليه في الإردب نصف درهم، وإن اكتريت دابة بعينها أو
~~بعيرا بعينه فإذا هو] عضوض أو جموح أو لا يبصر بالليل، أو دبر تحتك دبرة
~~فاحشة يؤذيك ريحها، فما أضر من ذلك براكبها فله فيه الفسخ، لأنها عيوب،
~~والكراء [فيها] غير مضمون.
# 3059 - وإذا مرض العبد في مدة الإجارة، فسخ الكراء وسقط عنك كراء أيام
~~مرضه، [إلا أنه] إذا صح في بقية المدة عاد إلى عمله. ms0698
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/414، 437)، والمدونة الكبرى (14/360).
~~PageV03P159 وإذا اعتلت الدابة المكتراة في الطريق فسخ الكراء، [وإن صحت
~~بعد ذلك لم يلزمه] كراؤها بقية الطريق، بخلاف العبد، للضرر في صبر المسافر
~~عليها، وهي إن صحت لم تلحقه، وإن لحقته فلعله قد اكترى غيرها، ولو رضي
~~المكتري بالمقام عليها وأبى ربها إذا مرضت إلا بيعها، فإن كان مرضا يرجى
~~برؤه إلى ما قرب من اليومين ونحوهما مما لا ضرر فيه على المكتري حبس لذلك،
~~فإن كان فيه ضرر فسخ.
# 3060 - وإن اكتريت دابة بعينها فليس لربها أن يحمل تحتك متاعا، ولا يردف
~~رديفا، وكأنك تملك ظهرها، وكذلك السفينة، وإن حمل في متاعك على الدابة
~~متاعا بكراء، أو بغير كراء فلك كراؤه، إلا أن تكون اكتريت منه حمل أرطال
~~مسماة، فالزيادة له.((1))
# قال أشهب: إن أكراه ليحمله وحده أو مع متاعه فكراء الزيادة للمكري وقد
~~كان للمكتري منعه من الزيادة عليها [إذا أكراه الدابة].
# 3061 - ومن اكترى دابة ليركبها فحمل [مكانه] مثله في الخفة والأمانة، لم
~~يضمن. وإن أكرى ممن هو أثقل منه أو من غير مأمون، ضمن.
# وإن أكرى من غير مأمون فادعى تلف الدابة لم يضمن الثاني، إلا أن يأتي من
~~سببه أو يتبين كذبه.
# ويضمن المكتري الأول لربها [قيمتها] بتعديه، وأكره له أن يكري من غيره،
~~إذ قد يكري منه لحاله وحسن ركوبه، فإن فعل لم يضمن إن حمل مثله في الثقل
~~والحال، وأما في موته فلورثته حمل مثله، وأكثر قول مالك أن ذلك له في
~~الحياة.
# ومن اكترى من رجل على حمولة إلى بلد فليس له صرفها إلى غير البلد الذي
~~اكترى إليه، وإن ساواه في المسافة والصعوبة والسهولة، إلا بإذن الكري، ولم
~~يجزه غيره وإن رضيا، لأنه فسخ دين في دين، إلا بعد صحة الإقالة.
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (2/253)، وحاشية الدسوقي (4/35)، والفواكه
~~الدواني (2/113)، والمدونة الكبرى (11/476، 500). PageV03P160 وإذا زاد
~~المكتري على الدابة في الحمل الذي شرط فعطبت، فإن زاد ما تعطب في مثله خير
~~ربها ms0699 بين أخذ المكتري بقيمة كراء ما زاد على الدابة بالغا ما بلغ مع الكراء
~~الأول، أو قيمة الدابة يوم التعدي، ولا كراء له، فإن زاد ما لا تعطب في
~~مثله، فله كراء الزيادة [بالغا] ما بلغ فقط مع كرائه الأول، ولا ضمان عليه،
~~وكذلك الرديف فيما ذكرنا.
# 3062 - وكذلك لو اكتراها ليشيع عليها رجلا، فأردف خلفه رجلا فعطبت، فينظر
~~إن عطبت لذلك، كما ذكرنا، وأما زيادة الحاج في وزن الزاملة أكثر من شرطه
~~مما تعطب في مثله، قال مالك: فليس ذلك كغيره، وقد عرفت للحاج زيادات من
~~السفر والأطعمة ولا ينظر فيها المكاري، ولا يعرف ما حمل، فلا ضمان عليه في
~~ذلك.
# قال: وذلك إذا كان الكري قد رأى ذلك وحمله فالضمان ساقط، وإذا بلغ
~~المكتري الغاية التي اكترى إليها ثم زاد ميلا ونحوه [فعطبت الدابة]، فلربها
~~كراؤه الأول، والخيار في أخذ [قيمة] كراء الميل الزائد ما بلغ، أو قيمة
~~الدابة يوم التعدي، ولو ردها بحالها بعد زيادة ميل أو أميال، أو بعد أن
~~حبسها اليوم ونحوه، لم يضمن إلا كراء زيادة الأمد.
# 3063 - وإن اكتراها يوما فحبسها أياما أو شهرا وردها بحالها، فلربها كراء
~~اليوم، والخيار في أخذ قيمتها يوم التعدي، أو قيمة كرائها فيما حبسها فيه
~~من عمل، أو [قيمة] حبسه إياها بغير عمل ما بلغ ذلك، وإن لم تتغير.
# قال غيره: إن كان ربها حاضرا معه بالمصر فإنما له عليه فيما حبسها بحساب
~~كرائها الأول، وكأنه رضي به، لأنه كان قادرا على أخذها، وإن كان غائبا عنه
~~ورد الدابة بحالها، فله في الزيادة الأكثر من قيمة كراء ذلك أو من حساب
~~الكراء الأول، عمل عليها شيئا أو لا، وإن شاء فقيمة الدابة يوم حبسها
~~والكراء الأول له في كل حال.((1))
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (4/44)، ومواهب الجليل (5/439)، والمدونة الكبرى
~~(11/482). PageV03P161 3064 - قال ابن القاسم: ومن اكترى دابة لحمل محمل،
~~فحمل عليها زاملة فعطبت، فإن كان ذلك أقل ضررا من المحمل أو مساويا له، لم
~~يضمن، وإن ms0700 كان أضر ضمن.
# وكذلك حمله مكان كتان صوفا، أو مكان بز دهنا، أو مكان دهن رصاصا، فربما
~~تساوى الوزن وتفاوت الضرر، لأن ما حمل أضر لجفائه، أو لأنه أضغط لظهور
~~الدواب، كالرصاص ونحوه، وكذلك إن اكترى ليركب، فحمل غيره أثقل أو أضر منه،
~~فما ضمنته به من ذلك كله، فإن لرب الدابة إن شاء كراء الفضل في الضرر
~~والتعب، أو قيمة الدابة.
# 3065 - وكذلك إن اكترى رحا ليطحن حنطة، فطحن شعيرا أو عدسا أو غير ذلك من
~~القطاني، فانكسرت الرحا، فإن كان طحين ذلك ليس بأضر من الحنطة، لم يضمن،
~~وإن كان ذلك أضر، ضمن.
# وكذلك إن اكترى دابة ليحمل عليها حنطة، فحمل عليها شعيرا أو ثيابا أو
~~دهنا. [قال:] وله حمل غير ما سمى إن لم يكن أضر، ولا أثقل، ولا أتعب، ورب
~~زاملة أثقل من محمل، وهي أرفق بالإبل. والحديد أضغط لظهورها.
# 3066 - ومن اكترى دابة من مصر إلى برقة ذاهبا وراجعا إلى مصر، فتمادى إلى
~~إفريقية وعاد إلى مصر، فرب الدابة مخير في أخذ قيمة كرائها من برقة إلى
~~إفريقية ذاهبا وراجعا إلى برقة ما بلغ مع كرائه الأول، أو نصف الكراء الأول
~~مع قيمتها ببرقة يوم التعدي، ردها بحالها أو تغير حالها، لأن سوقها قد
~~تغير، وقد حبسها المكتري عن نفعه بها وعن أسواقها.
# وإن أكراها إلى بلد ذاهبا وجائيا، فعطبت يوم وصولها إلى البلد، لم يضمن
~~المكتري، ولربها نصف الكراء فقط.
# وإن جاوزها فلربها أخذ قيمتها يوم تعديه مع كرائها إلى ذلك الموضع، وإن
~~شاء [أخذ] دابته وكراء ما تعدى فيه.
# ومن اكترى ثورا ليطحن عليه كل يوم إردبا، فطحن عليه إردبين فعطب الثور،
~~فلربه إن شاء كراء الإردب الأول وقيمة الثور وقت ربطه في الثاني، وإن شاء
~~قيمة طحين الثاني ما بلغ مع كراء الأول. PageV03P162 3067 - وإذا اختلف
~~المتكاريان قبل الركوب أو بعد مسير لا ضرر في رجوعه فقال المكري: أكريتك
~~إلى برقة بمائة، وقال المكتري: إنما اكتريت منك إلى إفريقية بمائة، تحالفا
~~وتفاسخا ms0701 نقد الكراء أو لم ينقده.
# قال غيره: إذا انتقد الجمال وكان يشبه ما قال فالقول قوله، لأنه مدعى
~~عليه، ألا ترى أنه لو قال: بعتك بهذه المائة التي قبضت منك مائة إردب إلى
~~سنة، وقال المبتاع: بل اشتريت بها منك مائتي إردب إلى سنة، وكان ما قال
~~البائع يشبه أن القول قوله والمشتري مدع.
# 3068 - وإذا اختلفا في المسافة فقط فقال المكري: إلى برقة، وقد بلغاها،
~~وقال المكتري: إلى إفريقية، فإن انتقد الكراء فهو مصدق إن أشبه أن يكون
~~كراء الناس إلى برقة بمائة درهم، ويحلف، وإن لم يشبه إلا قول المكتري كان
~~للجمال حصة مسافة برقة على دعوى المكتري بعد أن يتحالفا ولا يلزمه التمادي،
~~وإن لم ينتقد وأشبه ما قالا - لأن ذلك مما يتغابن الناس فيه - تحالفا وفض
~~الكراء وأخذ الجمال حصة مسافة برقة ولم يتماد، وأيهما نكل قضي لمن حلف، وإن
~~أقام البينة قبل الركوب أو بعد بلوغ برقة قضي بأعدل البينتين، ولو تكافأتا
~~[تحالفا]، فإن لم يركب فسخ الكراء كله.
# قال غيره: يقضى بالزيادة، وليس بتهاتر، وقاله ابن القاسم في اختلاف
~~المتبايعين قبل القبض في الثمن، أنه يقضى ببينة البائع إذا زادت.
# [قال ابن القاسم:] ولو قال المكري: أكريتك إلى المدينة بمائتين وقد
~~بلغاها، وقال المكتري: بل إلى مكة بمائة، فإن نقده المائة فالقول قول
~~الجمال فيما يشبه، لأنه ائتمنه، ويحلف له المكتري في المائة الثانية، ويحلف
~~الجمال أنه لم يكره إلى مكة بمائة، ويتفاسخان، وإن أقاما بينة قضي
~~بأعدلهما، وإن تكافأتا سقطتا، وإن لم ينقده صدق الجمال في المسافة، وصدق
~~المكتري في حصتها من الكراء الذي يذكر بعد أيمانهما، ويقضى الكراء على ما
~~يدعي المكتري، والبينة في ذلك كما ذكرنا أولا. PageV03P163 وقال هو وغيره:
~~وذلك إذا أشبه ما قالا أو ما قال المكتري. وأما إن أشبه قول المكري خاصة،
~~فالقول قوله، ويحلف على دعوى المكتري.
# قال غيره: يقضى ببينة كل واحد منهما، إذا كانت عادلة، لأن كل واحد ادعى
~~فضلة، أقام عليها بينة فأقضي بأبعد ms0702 المسافتين وبأكثر الثمنين، وليس هذا من
~~التهاتر، وسواء انتقد أو لم ينتقد.
# قال ابن القاسم: وإن قال المكتري: دفعت الكراء، وأكذبه الجمال وقد بلغ
~~الغاية، فالقول قول الجمال إن كانت الحمولة بيده، أو بعد أن سلمها بيوم أو
~~بيومين وما قرب، وعلى المكتري البينة. وكذلك الحاج إن أقام الكري بقرب
~~بلوغهم، صدق ما لم يبعد مع يمينه، فإن تطاول ذلك فالمكتري مصدق مع يمينه،
~~إلا أن يقيم بينة.
# وكذلك قيام الصناع بالأجر بحدثان رد المتاع، فإن قبض المتاع ربه وتطاول
~~ذلك فالقول قول رب المتاع وعليه اليمين.
# 3069 - قال مالك: وإذا تكاريا من مصر إلى مكة فاختلفا في الكراء بأيلة،
~~فالقول قول المكتري إن أتى بما يشبه في كراء مضمون أو معين.
# قال: وهو في المضمون إذا قبض البعير الذي يحمل عليه لم يكن للجمال نزعه
~~منه إلا بإذنه، وهو أحق به في الفلس، وهو في حوزه إياه كالمعين.
# وقال غيره: ليس الراحلة بعينها مثل المضمون.
# 3070 - قال ابن القاسم: وإن أجرت رجلا على تبليغ كتاب من مصر إلى إفريقية
~~بكذا، فقال بعد ذلك: أوصلته، فأكذبته، فالقول قوله في أمد يبلغ في مثله،
~~لأنك ائتمنته عليه، وعليك دفع كرائه إليه، وكذلك الحمولة كلها.
# قال غيره: على المكرى البينة أنه أوفاه قه وبلغه غايته. PageV03P164 3071
~~- وإذا طلب الجمال أخذ الكراء قبل الركوب أو بعد المسير القريب فامتنع
~~المكتري، حملا على سنة الناس في نقد الكراء أو تأخيره، وإن لم تكن لهم سنة
~~كان كالسكنى لا يعطيه إلا بقدر ما سكن، وإن عجل له الكراء من غير شرط فلا
~~رجوع له فيه، فإن أراد أحدهما نقد البلد الذي بلغا إليه، وطلب الآخر نقد
~~بلد التعاقد، قضي بنقد البلد الذي انعقد فيه الكراء، وإذا اكتريت بدراهم
~~ولم تشترط نقدها، وكراء الناس مؤخر، أو لم يكن مؤخرا، وشرطت تأخيرها لم يجز
~~أن تعطي بها دنانير نقدا قبل الركوب أو بعده، ما لم تحل الدراهم ببلوغ
~~الغاية. وكذلك لو دفعت دراهم عن دنانير، ولو شرطتما ms0703 النقد أو كان كراء
~~الناس بالنقد جاز دفعك من الدراهم دنانير نقدا، كان الكراء معينا أو
~~مضمونا، ثم إن هلكت الراحلة بعينها ببعض الطريق رجعت بحصة ما بقي [دنانير]
~~كما نقدت، ولو كنت دفعت عن الدراهم عرضا لرجعت بدراهم كما عقدت عليه، ولا
~~تأخذ من ذهب لك إلى أجل فضة نقدا، ولا من فضة إلى أجل ذهبا [نقدا]، لأنه
~~ذهب بفضة ليس يدا بيد.
# ومن أكرى بعيرا له بطعام بعينه كيلا، أو بطعام إلى أجل فلا يبعه حتى
~~يقبضه. وإن كان الذي بعينه مصبرا، فلا بأس أن يبيعه قبل أن يقبضه.
# 3072 - ومن اكترى إلى مكة فأراد تعجيل الخروج وأباه الجمال، فإن كان في
~~الزمان بقية لم يجبر إلا إلى خروج الناس.
# وإذا انتقصت زاملة الحاج أو نفدت، فأراد تمامها وأبى الجمال، حملا على ما
~~تعارفه الناس.
# قال غيره: وإن لم تكن لهم سنة، فله حمل الوزن الأول المشترط إلى تمام
~~غاية الكراء.
# ومن اكترى دابة أو بعيرا إلى الفسطاط فله النزول بمنزله وإن كان منزله
~~بأقصى الفسطاط، وليس للمكري أن ينزله بأول الفسطاط، إلا أن يريد ذلك
~~المكتري. PageV03P165 3073 - ومن استأجرته يحمل لك على دابة دهنا أو طعاما
~~أو متاعا إلى موضع كذا، فعثرت الدابة [فسقطت] فانكسرت القوارير فذهب الدهن،
~~أو هلك الطعام، أو انقطعت الحبال فسقط المتاع ففسد، لم يضمن المكري قليلا
~~ولا كثيرا، إلا أن يغر من عثار، أو ضعف الأحبل عن حمل ذلك، فيضمن حينئذ،
~~وإلا لم يضمن فإن فعل العجماء جبار، ما لم يفعل بها رجل شيئا عثرت له،
~~فيضمن الفاعل.((1))
# 3074 - وكل ما عطب من سبب حامله من دابة أو غيرها من عثار وغيره، فلا
~~كراء له فيه، إلا على البلاغ. ولا يضمن الحمال إلا أن يغر.
# وكذلك ما حمله رجل على ظهره فعطب، فلا كراء له، ولا ضمان عليه، وليس على
~~المكتري أن يأتي بمثل ذلك ليحمله. وكذلك هروب الدابة.
# وكذلك السفينة إذا غرقت في ثلثي الطريق، وغرق ما فيها من طعام وغيره ms0704 فلا
~~كراء لربها، ولا ضمان عليه في شيء من ذلك، لأنه من أمر الله تعالى، ورأى
~~مالك أن ذلك على البلاغ.
# قال غيره: ليس الدواب كالسفن فيما هلك من سبب حامله، إذ لا يضمنون لسبب
~~العثار إن لم يغروا، ولهم جميع الكراء فيما هلك عن العثار، ولربه حمل مثله
~~إلى غايته، كالذي هلك بلصوص أو سيل، وإن غروا ضمنوا. [وقال ابن نافع: لرب
~~السفينة بحساب ما بلغت].
# 3075 - قال ابن القاسم: وما استحملت في السوق على رجل أو دابة من كل شيء،
~~إلى بيتك أو إلى بلد، فعطب أو سرق أو غصب، أو كان ذلك طعاما فثبت ذلك
~~ببينة، فللمكري الكراء بأسره، وعليه حمل مثله.
# وكذلك الدواب والإبل، إذا هلك ما حملت من طعام بعينه أو متاع بأمر من
~~الله تعالى من غير سبب الدواب، فالكراء قائم بينهما لا يفسخ، وللمكري
~~الكراء بأسره وعليه حمل مثل ذلك.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/427). PageV03P166 3076 - وللمكتري أن يأتي
~~بمثل ذلك فيحمله أو يكري الإبل في مثل ذلك، وإلا فلا شيء له على الجمال،
~~وللجمال الكراء كاملا، فإن لم يكن مع الجمال صاحب الطعام، ولا خليفته، رفع
~~ذلك الجمال إلى عامل البلد، فيكري له الإبل، فإن لم يجد كراء، فليطلب ذلك
~~الجمال أمامه، فإن لم يجد فله جميع الكراء، لأن مالكا قال في الرجل يتكارى
~~إلى الحج أو المرأة، فيهلك أو تهلك في الطريق، فإنه يكرى للميت مثله، ويطلب
~~ذلك في الطريق، فإن وجد من يكري أكرى له، وإلا كان على الميت لرب الإبل
~~الكراء كله كاملا.
# وإن كان رب الطعام مع المكاري فأصاب الطعام تلف من السماء، أو من غير
~~السماء لم يلزم المكاري شيء، لأن رب الطعام معه، وكذلك إن كان في السفينة
~~مع طعامه فلا شيء على صاحب السفينة، وإن كان المكري وحده فلا يصدق في
~~الطعام والإدام، إذا قال: سرق مني، حمله على نفسه أو على دوابه [أو في
~~سفينته]، إلا أن تقوم له بنية أن ذلك تلف من ms0705 غير فعله، فلا يضمن.
# ويصدق في كل عرض إذا قال: هلك أو سرق، أو قد عثرت الدواب فانكسرت
~~القوارير، إلا أن يستدل على كذبه.
# قال يحيى بن سعيد: ويضمن ما ضيع.
# 3077 - قال السبعة من فقهاء التابعين: لا يكون كراء بضمان، إلا أن يشترط
~~على الجمال أن لا ينزل ببلد كذا أو وادي كذا أو لا يسري بليل، فيتعدى ما
~~شرط عليه فيتلف شيء مما حمل في ذلك التعدي، فيضمنه.((1))
# 3078 - قال ابن القاسم: ويضمن الأكرياء ما ذكرنا من الطعام والإدام، إلا
~~أن تقوم بينة أنه هلك بغير سبب حامليه، أو يصحبه ربه فيبرءون، ولهم جميع
~~الكراء إن بلغوه غايته، ولا يضمنون سائر العروض، ويصدقون فيها، إلا أن لهم
~~منع أهلها منها حتى يقبضوا كراهم، فإن حازوها بذلك حيازة الرهن، فإنهم
~~يضمنونها كالرهن، ولهم الكراء كله إن بلغوا ذلك غايته، ضمنوه أو لم يضمنوه.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (11/491)، ومنح الجليل (7/521). PageV03P167
~~3079 - وإذا حمل الجمال لرجل طعاما، فزاد أو نقص ما يشبه الكيل فلا شيء له،
~~ولا عليه من ضمان، ولا حصة كراء، وإن زاد ما لا يشبه فلم يدع الجمال تلك
~~الزيادة، وقال: زيدت علي غلطا، فإن صدقته أخذتها وغرمت كراءها، وإن أنكرت
~~الغلط لم يصدق الجمال، وربما اغترق كراؤه ثمنه، إلا أن تشاء أنت أخذه وغرم
~~كرائه.
# وإن زاد الكيل وقال رب الطعام: أنا آخذ طعامي ومقدار زيادة كيلي، فليس له
~~أن يأخذ إلا كيل طعامه خاصة، إلا أن تكون زيادة الكيل أمرا معروفا عند
~~الناس، ولكل صانع أو حمال على ظهر أو سفينة منع ما حمل أو عمل حتى يقبض
~~أجره، فإن هلك بأيديهم في منعهم فالصناع ضامنون ولا أجر لهم، إلا أن تقوم
~~بينة على الضياع، فلا ضمان عليهم ولا أجر لهم، لأنهم لم يسلموا ما عملوا
~~إلى أربابه.
# ومن اكتريت منه دابة أو ثورا للطحين، فكسر المطحنة لما ربطته فيها فأفسد
~~آلتها، لم يضمن إلا أن يغرك، وهو يعلم ذلك منه فيضمن، لأن مالكا ms0706 قال فيمن
~~أكرى دابته من رجل وهي ربوض أو عثور، وقد علم ذلك فلم يعلمه بذلك فحمل
~~عليها فربضت أو عثرت فانكسر ما عليها: إنه ضامن.((1))
# ومن اكترى من رجل دابة فحمل عليها دهنا من مصر إلى فلسطين فغره منها
~~وعثرت بالعريش، ضمن قيمة الدهن بالعريش. قال غيره: قيمته بمصر إن أراد لأنه
~~منها تعدى.
# 3080 - ومن حمل على ظهره أو دابته دهنا أو طعاما بكراء، فزحمه الناس
~~فانكسرت الآنية وهلك ما فيها من الطعام والدهن، فالذي زحمه ضامن.
# 3081 - وقد قال مالك: في الرجلين يحملان جرتين أو غير ذلك، على كل واحد
~~منهما جرة، فيصطدمان في الطريق، قال: إن انكسرت إحداهما ضمن الذي سلم للذي
~~لم يسلم، وإن انكسرتا جميعا ضمن كل واحد منهما لصاحبه.
# __________
# (1) 0انظر: المدونة الكبرى (11/492). PageV03P168 3082 - وإذا اصطدم
~~الفارسان فمات الفرسان والراكبان، ففرس كل واحد [منهما] في مال الآخر، ودية
~~كل واحد على عاقلة الآخر، وإذا سلم أحدهما بفرسه ففي ماله فرس الآخر، وعلى
~~عاقلته دية راكبه.
# 3083 - وأما اصطدام السفينتين فلا شيء عليهما إذا كان أمرا غالبا من
~~الريح لا يقدر على دفعه، ولو علم أن النوتي يقدر أن يصرفها فلم يفعل لضمن.
# وإذا كان الفرس في رأسه اعتزام، فحمل بصاحبه فصدم، فراكبه ضامن، لأن سبب
~~فعله وجمحه من راكبه، وفعله به إما أذعره فخاف منه، أو غير ذلك، إلا أن
~~يكون إنما نفر من شيء مر به في الطريق من غير سبب راكبه فلا ضمان عليه.
# وإن كان غيره فعل به ما جمح به، فذلك على الفاعل، والسفينة لا يذعرها
~~شيء، والريح هو الغالب، فهذا فرق ما بينهما.
# وإذا غرقت السفينة من مد النواتية، فإن صنعوا ما يجوز لهم من المد والعمل
~~فيها لم يضمنوا، فإن تعدوا فأخرقوا في مد أو علاج، ضمنوا ما هلك من الناس
~~فيها والحمولة، كتعدي من استعملته في بيتك من صانع أو طبيب أو غير ذلك.
# ومن اكتريت منه [دابة] لحمل صبي مملوك إلى موضع من المواضع ms0707 وأسلمته إليه،
~~فساق به، فعثرت الدابة فسقط فمات لم يضمن، إلا أن يخرق في سوقه.
# وكذلك البيطار في طرح الدابة لا يضمن، إلا أن يتجاوز في طرحها فيضمن.
# وإذا ضرب المكتري الدابة أو كبحها فأذهب عينها أو كسر لحييها ضمن.
~~والرائض مثله. ولو ضربها كضرب الناس لم يضمن.
# وكل شيء صنعه الراعي مما لا يجوز له فعله، فأصاب الغنم من فعله عيب، فهو
~~ضامن. وإن صنع ما يجوز له أن يفعله، فعيبت الغنم، فلا ضمان عليه.
~~PageV03P169 3084 - ومن اكترى من مكة أو من إفريقية إلى مصر جاز، وهو إلى
~~الفسطاط، وإن لم يذكراه، لأنه المتعارف، وليس كمن اكترى إلى الشام، أو إلى
~~خراسان، لأنها كور وأجناد، فلا يجوز حتى يسمي أي كورة أو مدينة، وأما إلى
~~فلسطين فإن كان المتعارف عندهم إلى الرملة، كان إليها وجاز.((1))
# ومن اكترى من رجل على حمل رجلين أو امرأتين جاز، وإن لم يرهما لتساوي
~~الأجسام، إلا الخاص، فإن أتاه بفادحين لم يلزمه ذلك.
# 3085 - ويجوز كراء محمل لا يذكر وطاءه، ويحمل كوطأ الناس، وكذلك على
~~زاملة لا يخبره بما فيها، ويحملان على المتعارف من زوامل الحاج أو غيره،
~~وعليه حمل المتعارف من معاليق وغيرها. ولو شرط عليه حمل هدايا مكة، فإن كان
~~أمر عرف وجهه، جاز، وإلا لم يجز.
# وأجاز للمكتري أن يحمل في عيبته ثوبا أو ثوبين لغيره، ولا يخبر بذلك
~~الجمال، وهو من شأن الناس، ولو بين هذه الأشياء ووزنها كان أحسن.
# 3086 - وإذا ولدت المكترية أجير الكري على حمل ولدها، وإن لم يشترط. ولا
~~بأس أن يكتري محملا ويشترط عقبة الأجير.
# 3087 - وإن اكتريت من رجل إبله ثم هرب الجمال وتركها في يديك، فأنفقت
~~عليها، فلك الرجوع بذلك. وكذلك إن اكتريت من يرحلها رجعت بكرائه.
# ولو هرب بإبله والكراء أو غيرها، تكارى لك عليه الإمام ورجعت بما اكتريت
~~به عليه.((2))
# وإذا تغيب الجمال يوم خروجك فليس لك عليه إن لقيته بعد ذلك إلا الركوب أو
~~الحمل، وله كراؤه، وهذا في كل ms0708 سفر في كراء مضمون، إلا الحاج فإنه يفسخ، وإن
~~قبض الكراء رده، لزوال إبانه.
# 3088 - وكذلك قال مالك في الدابة بعينها يكتريها ليركبها في غد [إلى موضع
~~كذا]، فيغيب بها ربها، ثم يأتي بها بعد اليومين أو الثلاثة، فليس له إلا
~~ركوبه.
# قال غيره: ولو رفع ذلك إلى الإمام نظر وفسخ ما آل إلى الضرر، كمن اكترى
~~دابة فاعتلت في سفره.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (11/498، 499).
# (2) انظر: المدونة الكبرى (11/500). PageV03P170 قال ابن القاسم: فإن
~~اكتراها بعينها إلى بلد ليركبها في غده، فأخلفه الكري فليس له إلا ركوبه أو
~~يكري الدابة من مثله إلى البلد.
# وإن أكراها أياما معينة انتقض الكراء فيما غاب منها، كالعبد يستأجر شهرا
~~بعينه، فيمرضه أو يأبقه، فإنه تنتقض الإجارة، وكذلك شهرا بعينه في الراحلة
~~بعينها لركوب أو طحين أو غير ذلك، بخلاف المضمون وإذا هرب المكتري في كراء
~~مكة أو غيرها رفع الجمال ذلك إلى الإمام، فأكرى الإبل للهارب، ويقضي من ذلك
~~للجمال كراه، وإن لم يجد له كراء تركها وأتبعه بجميع الكراء.
# 3089 - وقاله مالك فيمن اكترى على حمل متاع أو طعام وكيله ببلد آخر فلم
~~يجد الجمال الوكيل، فإن الإمام يتلوم له بغير ضرر، فإن جاء الوكيل وإلا
~~أكرى الإبل للمكتري وكان الكراء له، وإن لم يجد كراء تركها، وكان للجمال
~~جميع كرائه، ولو رجع الجمال ولم يرفع ذلك إلى السلطان وبالبلد سلطان،
~~فليرجع ثانية فيحمل، وإن لم يكن بها سلطان فتلوم الكري وانتظر فأشهد، كان
~~ذلك له عذرا، وله الكراء ولا يرجع.
# قال ابن وهب عن مالك: ولو واعد المكتري الجمال إلى موضع، فجاء الجمال فلم
~~يجده، رفع ذلك إلى الإمام إلا أن يجد الكراء، فإن انصرف ولم يكر ولم يعلم
~~الإمام، فلا شيء له إذا كان الكراء بالبلد ممكنا إلى البلد الذي أكرى إليه،
~~وإن لم يكن الكراء موجودا أو جهل إعلام الإمام لم أر أن يبطل عمله.
~~PageV03P171 3090 - ومن اكترى إلى الحج وغيره، ثم تقايلا برأس المال أو
~~بزيادة وقد نقده ms0709 أو لم ينقده، فإن كان قبل الركوب وقبل النقد أو بعد النقد
~~وقبل غيبته عليه، فلا بأس بالزيادة ممن كانت، فإن نقده وتفرقا جازت الزيادة
~~من المكتري قصاصا ولم تجز من المكري، لأنه [رد] أزيد مما أخذ، وصار الكراء
~~محللا، وكذلك بعد سيرهما يسيرا من المسافة، للتهمة أن يكون ذلك محللا. وأما
~~بعد المسير الكثير من الطريق مما لا يتهمان فيه، فجائز أن يزيده الكري إذا
~~عجل الزيادة.((1))
# وهذا بخلاف البيوع وأكرية الدور، ويدخل في تأخير الزيادة الدين بالدين،
~~وإنما تجوز زيادة المكتري بعد النقد قصاصا، وإلا لم تجز، ركبا أو لم يركبا.
# قال غيره: لا يزيد الكري إن غاب على النقد قبل الركوب أو بعد يسير الركوب
~~أو كثيره، لأنه بيع وسلف.
# 3091 - وإن فلس المكتري فالجمال أولى بالمتاع حتى يقبض كراه. ويكرى
~~الغرماء الإبل في مثل كرائه، سار قليلا أو كثيرا، أو لم يركب بعد وقد قبض
~~المتاع. وكذلك الصناع.
# * * *
# “انتهى كتاب كراء الدواب والرواحل”
# ولله الحمد والمنة
# * * *
# (كتاب كراء الدور والأرضين)
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/437). PageV03P172 3092 - قال ابن القاسم:
~~ومن اكترى دارا أو أرضا وفيها سدرة أو دالية، أو كان في الأرض نبذ من نخل
~~أو شجر، ولا ثمرة فيها حينئذ، أو فيها ثمرة لم تزه، فالثمرة للمكري، إلا
~~أنه إن اشترط المكتري ثمرة ذلك، فإن كانت تبعا مثل الثلث فأقل جاز ذلك،
~~وبلغني توقيت الثلثعن مالك، فأما في سؤالي إياه فلم يبلغ به الثلث، ومعرفة
~~ذلك أن يقوم كراء الأرض أو الدار بغير شرط الثمرة، فإن قيل: عشرة، قيل: ما
~~قيمة الثمرة فيما عرف مما تطعم كل عام بعد طرح قيمة المؤونة والعمل؟ فإن
~~قيل: خمسة فأقل، جاز ذلك. وهذا كالمساقاة إذا كان معها بياض قدر الثلث
~~فأدنى، في قيمة كرائه من قيمة الثمرة على عرف نباتها بعد إلغاء قيمة
~~مؤونتها، جازت المساقاة فيه.((1))
# وإن كانت الثمرة أكثر من الثلث لم يجز للمكتري أن يشترطها، إذا كانت غير
~~مزهية، فإن وقع فالثمرة لرب الأرض، وللمكتري ms0710 أجر ما سقى [وعالج]، وعليه
~~قيمة كراء الأرض بلا ثمر، إن كان قد زرعها، ولو كانت الثمرة مزهية، جاز
~~للمكتري اشتراط جميعها، وإن جاوزت الثلث لجواز بيعها مفردة.
# ومن اكترى أرضا وفيها زرع أو بقل لم يطب فاشترطه، فإن كان تافها جاز، ولا
~~أبلغ به الثلث، وإذا كانت الثمرة تبعا فاشترط المكتري نصفها لم يجز، وإنما
~~جاز إذ هي تبع أن تلغى بالسنة، فإذا اشترط نصفها صار ذلك كبيع ثمر قبل
~~زهوه، وكذلك حلية السيف والخاتم ومال العبد.
# وجائز في المساقاة اشتراط [ما خرج من] البياض بينهما، لأن العمل والزريعة
~~من عند العامل، ومن اكترى أرضا فيها سواد هو الثلث فأدنى، فاشترط نصف
~~السواد لم يجز.
# 3094 - [قال ابن القاسم:] ومن اكترى دارا أو حماما فاشترط كنس المراحيض
~~والتراب وغسالة الحمام على المكري، جاز، لأنه معروف وجهه.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/424). PageV03P173 ومن اكترى دارا أو حماما
~~على أن ما احتاجا إليه من مرمة رمها المكتري، فإن اشترط على أن ذلك من
~~الكراء جاز ذلك، [وإلا لم يجز]، ولو شرط أن ما عجز عنه المكري أنفقه الساكن
~~من عنده لم يجز، ولو شرط أن عليه ما احتاجت الدار من يسير مرمة أو كسر
~~خشبة، فلا خير فيه، إلا أن يكون ذلك من كرائها.
# ومن اكترى دارا فعلى ربها مرمتها وكنس مراحيضها وإصلاح ما وهى من
~~الجدارات والبيوت.
# 3095 - وإذا اختلف رب الحمام والمكتري في قدر الحمام، فهي لرب الحمام،
~~لأنها بمنزلة البنيان، ومن اكترى حماما على أن عليه لربه ما احتاج إليه
~~أهله من نورة أو حميم، لم يجز حتى يسمي شيئا معروفا، ومن اكترى دارا على أن
~~عليه تطيين البيوت جاز ذلك إذا سمى تطيينها في السنة مرة أو مرتين، أو في
~~كل سنتين مرة، لأنه معلوم، وأما إذا قال: كلما احتاجت طينتها، فهذا مجهول
~~لا يجوز، ولا بأس بكراء الحمامات.((1))
# ومن اكترى حمامين أو حانوتين فانهدم أحدهما، فإن كان الذي انهدم وجه ما
~~اكترى رد الجميع، وإن لم ms0711 يكن وجهه لزمه الباقي بحصته من الكراء.
# 3096 - وتجوز إجارة نصف دابة أو نصف عبد يكون للمستأجر يوما وللذي له
~~النصف الآخر يوما كالبيع.
# وما جاز لك بيعه من ثمرتك جاز [لك] الإجارة به، والطعام وكل ما يوزن أو
~~يكال أو يعد مما لا يعرف بعينه، يجوز أن يكترى به، ولا يجوز أن يكرى.
# ولا بأس بكراء نصف دار أو سدسها أو جزء شائع قل أو كثر كالشراء، وإذا
~~اكترى رجلان دارا بينهما فلأحدهما أن يكري حصته، قال مالك - رحمه الله - :
~~ولا شفعة فيه لشريكه بخلاف البيع.
# ومن أكرى مساكن له واستثنى ربعها بربع الكراء أو بغير كراء، جاز ذلك،
~~وكذلك من باع داره واستثنى ثلاثة أرباعها، فإنه جائز، لأنه إنما باع ربعها،
~~ولا ينظر على اللفظ إذا صح العمل بينهما.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (11/509)، وحاشية العدوي (2/259). PageV03P174
~~3097 - ومن استأجر دارا سنة بسكنى دار له أخرى [سنة] جاز ذلك. ومن اكترى
~~دارا أو أرضا بثوب أو بعبد مضمون بغير صفة أو بصفة، ولم يضرب له أجلا لم
~~يجز، فإن سكن أو زرع فعليه كراء المثل.
# وإن أكريت دارك بعبد بعينه على أن تقبضه، فمات بيد المكتري فهو منك،
~~والكراء يلزمك كالبيع.
# ولو كان بثوب بعينه في بيت المكتري، وقد وصفه كان منه وانتقض الكراء باقي
~~المدة، ولك فيما سكن كراء المثل، وكذلك لو قبضته فاستحق أو رددته بعيب بعد
~~أن سكن نصف المدة، وليس لك إذا وجدت العيب في الثوب أن تحبسه وتأخذ قيمة
~~عيبه، وإنما لك حبسه معيبا، ولا ترجع بشيء أو ترده ويكون كما وصفنا، ولو
~~كان العيب خفيفا لا يتقص ثمن الثوب لم يكن لك رده، وإن كان عند الناس عيبا.
# ولو اطلعت على العيب بعد أن بعت الثوب لم ترجع بقيمة عيبه، وأما إن وهبته
~~أو تصدقت به، أو لبسته أو هلك، ثم اطلعت على العيب، فلك أن ترجع بحصة
~~العيب، وينتقض من الكراء بقدر حصة قيمة العيب، لأنه ثمنه.
# 3098 - ومن استأجر بيتا ms0712 شهرا بعشرة دراهم، على أنه إن سكن منه يوما واحدا
~~فالكراء له لازم جاز إذا كان له أن يسكن البيت بقية الشهر أو يكريه إذا
~~خرج، وإلا لم يجز على حال، وللمكري أن يأخذ كراء كل يوم يمضي، إلا أن يكون
~~بينهما شرط، فيحملان عليه.
# وإن أكراها في رأس الهلال كل شهر بكذا، فكان الشهر تسعة وعشرين [يوما]
~~فله كراء الشهر كاملا.
# 3099 - ومن قال لرجل: أكتري منك دارك أو حانوتك في كل سنة، أو كل سنة
~~بدرهم، أو في كل شهر، أو كل شهر بدرهم، فلرب الدار أن يخرجه متى شاء،
~~وللمكتري أن يخرج متى شاء، ويلزمه فيما سكن حصته من الكراء، إلا أن يكتري
~~منه سنة بعينها، أو شهرا بعينه، فلا يكون لأحدهما فسخ الكراء إلا أن
~~يتراضيا جميعا. PageV03P175 قال ابن شهاب: ومن مات بعد أن أكرى داره عشر
~~سنين، فليس للورثة إخراج المكتري إلا برضاه، ولهم بيعها على أن للمكتري
~~سكناه، وإن مات المكتري وقد سكن أو لم يسكن لزم ورثته الكراء في تركته.
# قال ابن القاسم: ومن اكترى دارا سنة أو سنتين ولم يسم متى يسكن، جاز،
~~ويسكن أو يسكن غيره متى شاء، ما لم يأت من ذلك ضرر بين على الدار.
# 3100 - ومن اكترى دارا سنة بعد أن مضت عشرة أيام من الشهر، حسب إحدى عشر
~~شهرا بالأهلة، وشهرا على تمام هذه الأيام ثلاثين يوما، كالعدة والأيمان.
# ومن اكترى دارا ثلاث سنين، فمنعه ربها من سكناها سنة، فخاصمه بعدها، فإنه
~~يقضى للمكتري بسكنى عامين وعليه كراؤهما فقط، كالعبد يمرض أو يأبق في
~~الإجارة، فليس عليه قضاء ذلك.
# ولو أمكنه رب الدار منها فتركها المكتري سنة، فإن لم يكن رب الدار فيها،
~~أو ساكن من قبله أو شاغل لها، فجميع الكراء للمكتري لازم، كمن اكترى إبلا
~~أو دواب ليركبها، فأتاه بها ربها فأبى أن يركبها، فإن عليه جميع الكراء.
# وإن اكتريت من رجل دارا هو فيها ساكن، فبقي في طائفة منها [لم يخرج،
~~وسكنت أنت طائفة، ms0713 لم يجب عليك إلا حصة ما سكنت.
# 3101 - ولو سكن أجنبي طائفة من دارك] وقد علمت به فلم تخرجه لزمه كراء كل
~~ما سكن.((1))
# ومن اكترى دارا فله أن يكريها من مثله بأكثر من الكراء أو أقل.
# ومن اكترى حانوتا للقصارة فله كراءه من حداد أو طحان أو غيره، إلا أن
~~يكون ذلك أكثر ضررا بالبنيان فيمنع، وله ذلك في المساوي، وإذا اتخذ مكتري
~~الدار فيها تنورا يجوز له فاحترقت منه الدار وبيوت جيرانه لم يضمن، وإن شرط
~~ربها أن لا يوقد فيها نارا فأوقد المكتري فيها نارا لخبزه فاحترقت الدار
~~ضمن.
# ولو أكراها المكتري من غيره فهدمها الثاني ضمن الثاني لربها، ولا شيء على
~~الأول، لأنه [إنما] فعل ما يجوز له.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/444)، ومواهب الجليل (5/391). PageV03P176
~~3102 - وإذا ربط المكتري بباب الدار دابة فرمحت فكسرته أو قتلت ابن رب
~~الدار فذلك جبار، وكذلك من نزل عنها بباب المسجد أو بباب الأمير أو بباب
~~حانوت نزله لحاجة، فما أصابت فهو جبار، [ولا يضمن، لأنه فعل ما يجوز له].
# ومن اكترى دارا فله أن يدخل فيها ما شاء من الدواب والأمتعة، وينصب فيها
~~الحدادين والقصارين والأرحية، ما لم يكن ضررا على الدار، أو تكون دارا لا
~~ينصب ذلك في مثلها لارتفاعها، ويمنع مما تعارف منعه.
# ومن اكترى بيتا وشرط أن لا يسكن معه أحد، فتزوج أو ابتاع رقيقا، فإن لم
~~يكن في سكناهم ضرر على رب البيت لم يكن له أن يمنعه، وإن كان في سكناهم ضرر
~~فله منعه، وقد تكون غرفة ضعيفة الخشب ونحوه فينظر في ذلك.
# 3103 - وأكره للمسلم كراء حانوته أو داره من ذمي ليبيع فيها خمرا أو
~~خنازير، أو دابته ليحمل ذلك عليها، أو ممن يعلم أنه يريدها لذلك، فإن فعل
~~فالكراء فاسد، وإن لم يكن يعلم أنه يفعل ذلك فيها، فذلك جائز من كتابي أو
~~مجوسي، فإن فعل ذلك فيها فله منعه من ذلك كان في قرية أو مدينة، ولا يفسخ
~~الكراء.
# وكذلك ms0714 إن اتخذ في الدار كنيسة يصلي فيها هو وأصحابه وأراد أن يضرب فيها
~~ناقوسا، فلرب الدار منعه من ذلك.
# 3104 - ومن نكح امرأة وهي في بيت اكترته سنة، فدخل بها وسكن فيه باقي
~~السنة، فلا كراء عليه لها، ولا لربها، وهي كدار تملكها، إلا أن تبين [له]:
~~إني بالكراء [أسكن] فإما وديت أو خرجت. وقال غيره: عليه الأقل من كراء
~~المثل، أو ما اكترت به.
# 3105 - ومن اكترى دارا بإفريقية وهو بمصر جاز ذلك كالشراء، ولا بأس
~~بالنقد فيها، لأنها مأمونة، فإن قدم فلم يرضها حين رآها، أو قال: هي بعيدة
~~من المسجد، فالكراء لا يصلح إلا أن يكون قد رأى الدار، وعرف موضعها أو على
~~صفة، وإلا لم يجز.
# 3106 - ومن اكترى دارا على أن يبتدئ سكناها إلى شهر أو شهرين، جاز ذلك
~~وإن نقد الكراء، والدور والأرضون المأمونة مخالفة للرقيق والحيوان في
~~الكراء. PageV03P177 ومن اكترى دارا بدنانير لم يصفها، والنقد مختلف، فإن
~~عرف لنقد الكراء سنة قضي بها، وإلا فسخ الكراء، وعليه فيما سكن كراء مثلها.
# 3107 - ولا بأس بكراء دار أو رقيق عشر سنين ويعجل النقد. وقال أكثر
~~الرواة: إن بعد الأجل في الرقيق خطر، ومن اكترى دارا سنة ولم يشترط عليه
~~النقد غرم بحساب ما سكن إلا أن يكون كراء الناس عندهم على النقد، فيقضى به،
~~وكذلك الدواب.
# 3108 - ولا ينتقض الكراء في الدور، ولا الكراء المضمون في الدواب والإبل
~~بموت أحد المتكاريين.
# وإذا ظهرت من مكتري الدار خلاعة [أو دعارة] أو فسق أو شرب خمر، لم ينتقض
~~الكراء [ولكن] الإمام يمنعه من ذلك، ويكف أذاه عن الجيران، وعن رب الدار،
~~وإن رأى إخراجه أخرجه وأكراها عليه.
# 3109 - وإن اكترى قصار وحداد حانوتا، فأراد كل واحد مقدمه، ولم يقع
~~كراؤهما على أن لأحدهما مقدم الحانوت من مؤخره، فالكراء لهما لازم، ويقسم
~~بينهما إن انقسم، وإلا أكري عليهما، لأنه ضرر، والبيت مثله.
# 3110 - ومن اكترى بيتا فهطل عليه، لم يجبر رب البيت على الطر، ولا
~~للمكتري أن ms0715 يطر من كرائها ويسكن، وله الخروج في الضرر البين من ذلك، إلا أن
~~يطرها رباه فلا خروج له. قال غيره: الطر وكنس المراحيض مما يلزم رب الدار.
# 3111 - ومن اكترى دارا فانهدمت كلها، أو بيت منها أو حائط، لم يجبر ربها
~~على البنيان، إلا أن يشاء، فإن انهدم منها ما فيه ضرر على المكتري قيل له:
~~إن شئت فاسكن أو فاخرج، وناقضه الكراء، وليس له أن يصلح من كرائها ويسكن،
~~إلا أن يأذن له ربها في ذلك، فإن بناها ربها في بقية من وقت الكراء، لزم
~~المكتري أن يسكن، ولم يكن له أن ينقض الكراء، هذا إن بناها ربها قبل خروج
~~المكتري، وأما إن بناها بعد خروجه، وقد بقي من الأمد شيء لم يلزم المكتري
~~الرجوع لتمام ما بقي. PageV03P178 وإن لم يكن فيما انهدم ضرر على المكتري،
~~ولم يبنه رب الدار، لزم المكتري السكنى وجميع الكراء، ولم يوضع عنه لذلك من
~~الكراء شيء، وانهدام الشرفات لا يضر بسكنى المكتري وإن أنفق فيها كان
~~متطوعا لا شيء عليه.
# ومن اكترى أرضا ثلاث سنين فزرعها ثم غارت [عينها] أو انهدمت بئرها وأبى
~~رب الأرض أن ينفق عليها، فللمكتري أن ينفق فيها حصة تلك السنة خاصة من
~~الكراء، ويلزم ربها، وإن زاد على كراء سنة فهو متطوع، وكذلك من أخذ نخلا
~~مساقاة فغار ماؤها بعد أن سقى، فله أن ينفق عيها قدر حصة صاحب الأرض من
~~الثمرة سنته تلك لا أكثر.
# وليست الدور كذلك، لأن المكتري لا نفقة له فيها، والذي زرع أو ساقى قد
~~تقدمت له نفقة فيها وعمل، وفي نفقته إحياء للزرع، ولو لم يزرع الأرض ولا
~~سقى النخل حتى غارت لم يكن للمكتري أن ينفق فيها شيئا، وصارت بمنزلة الدور.
# 3112 - وإذا انهدمت الدار وربها غائب فليشهد المكتري على ذلك، ولا شيء
~~عليه، ولا عذر ينقض به الكراء إلا هدم الدار، أو ينهدم منها ما يضر
~~بالسكنى، فللمكتري أن يتركها إن أحب، وكذلك إن خاف أن تسقط عليه وكان
~~البنيان ms0716 مخوفا فله أن يناقضه [الكراء].
# 3113 - ولا بأس بكراء حانوت لا يسمي ما يعمل فيه، وله أن يعمل فيه حدادا
~~أو قصارا أو طحانا إذ لم يضر ذلك بالبنيان، وإن كان [ذلك] ضررا على البنيان
~~أو فسادا للحانوت لم يكن له أن يعمله، وإن اشترط المكتري أن يعمل في
~~الحانوت ما ذكرنا، وفيه ضرر على البنيان لزم ذلك ربه.((1))
# 3114 - ومن اكترى حانوته من رجل فإذا هو جزار أو قصار، ولا ضرر في عمله
~~على البنيان إلا أنه يقذر الحانوت، فكره رب الحانوت تقذيره فله منعه، لأن
~~فيه ضررا على الحانوت.
# قال غيره: إذا كانت الأعمال يتفاوت ضررها وأكريتها، لم يجز الكراء، إلا
~~على شيء معروف يعمل فيه، وإن لم يختلف فلا بأس به.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (3/538). PageV03P179 3115 - وإذا قال رب الدار:
~~أكريتكها سنة بمائة دينار، وقال المكتري: بل بمائة إردب حنطة، تحالفا
~~وتفاسخا كالبيوع. وكذلك لو سكن [المكتري] أياما أو شهرا أو شهرين أو أكثر
~~من سنة، ثم اختلفا تحالفا، ويبدأ رب الدار باليمين، ويفسخ الكراء كله،
~~ويأخذ رب الدار فيما مضى كراء المثل، وكذلك لو قال رب الدار: أكريتك بعشرة،
~~وقال المكتري: بدينار، [وقالا جميعا] ما لا يشبه، وقد سكن أو لم يسكن فهو
~~كما ذكرنا.
# ومن أسكنته دارك ثم سألته الكراء، فادعى أنك أسكنته بغير كراء، فالقول
~~قولك فيما يشبه من الكراء مع يمينك، وقال غيره: على الساكن الأقل من دعواك،
~~أو من كراء المثل بعد أيمانكما.
# 3116 - قال ابن القاسم: وكل ما ادعى الساكن أنه زاده في الدار من خشبة أو
~~من فرش قاعة أو سترة جدار، فالقول قول ربها في تكذيبه، وما كان ملقى في
~~الأرض من حجر أو باب أو خشبة أو سارية، فالقول فيه قول المكتري.
# وإذا أذن له رب الدار أن ينفق من كرائها، فزعم أنه أنفق، وأكذبه رب الدار
~~فالمكتري مصدق، لأنه أمين، إن تبين للعمل أثر، وإن تبين كذبه، لم يصدق،
~~والعمل والبناء يتبين أثره، كبيت جديد يشبه ms0717 أن يكون من بنيان المكتري، أو
~~مرمة جديدة. قال غيره: على المكتري البينة، لأن الكراء دين لزمه، وعلى
~~المكري اليمين.
# وإذا انقضى أجل الكراء وقد أحدث المكتري في الدار بناء، أو غيره مما
~~ينتفع به بأمر رب الدار أو بغير أمره من غير الكراء، فما كان لنقضه قيمة،
~~لرب الدار أن يعطيه قيمته مقلوعا، وليس للمكتري أن يأبى، لأنه مضار، ولرب
~~الدار أن يأمره بقلعه أحدثه بأمره أو بغير أمره، لأنه يقول: لم آذن لك في
~~نفعك لأغرم لك شيئا، وأما ما لا ينتفع به إن نقض من جص وطين، فلا شيء له
~~فيه، إلا أن يكون له فيه نفع فيكون كما ذكرنا. PageV03P180 3117 - ومن وكل
~~رجلا يكري داره فأكراها بغير العين، أو حابى في الكراء، فهو كالبيع لا
~~يجوز، ولو أعارها أو تصدق بها أو وهبها أو أسكنها أو حابى فيها رجع ربها
~~على الوكيل بالكراء في ملائه، ثم لا رجوع للوكيل على الساكن. وإن كان
~~الوكيل عديما رجع ربها على الساكن بالكراء، ثم لا رجوع للساكن على الوكيل.
# 3118 - ومن اكترى دارا سنة فسكن فيها ستة أشهر ثم فلس، فربها أحق ببقية
~~السكنى إلا أن يدفع إليه الغرماء حصة باقي الشهور من الكراء بالتقويم، فإن
~~أبوا خير في الحصاص بجميع الكراء وإسلام الدار، أو أخذ باقي السكنى بحصته
~~من الكراء، والحصاص بحصة كراء ما مضى.
# 3119 - ومن اكترى أرضا ثلاث سنين فزرعها سنة أو سنتين ثم تهور بئرها، أو
~~انقطعت عينها، قوم العام الأول على قدر نفاقه، وتشاح الناس فيه، وليس كراء
~~الأرض في الشتاء والصيف واحدا، وكذلك يحسب كراء الدور في الهدم، ولا يحسب
~~على عدد الشهور والأعوام، وقد تكرى سنة لأشهر فيها كدور بمصر وبمكة، تكثر
~~عمارتها في المواسم.
# 3120 - ومن اكترى أرضا ليزرعها فغرق بعضها قبل الزراعة أو عطش، فإن كان
~~أكثرها رد جميعها، وإن كان تافها حط عنه بقدر حصته من الكراء في كرمه
~~ورداءته، لا بقدر مساحته منه إذا كانت مختلفة، ولزمه ما ms0718 بقي من الأرض بحصته
~~من الكراء، وكذلك في استحقاق بعض الأرض فيما يقل ويكثر.((1))
# 3121 - ولا بأس بكراء أرض المطر عشر سنين إن لم ينقد، فإن اشترط النقد
~~فسد الكراء.
# وإن كان اكتراها سنين، وقد أمكنت للحرث، جاز نقد حصة عامه هذا، فإن
~~اكتراها قرب الحرث، وحين توقع الغيث، لم يجز النقد حتى تروى ويتمكن من
~~الحرث.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (11/528)، والتاج والإكليل (5/444).
~~PageV03P181 قال غيره: لا تكرى أرض المطر التي تروى مرة وتعطش أخرى، إلا
~~قرب الحرث وتوقع الغيث، إذا لم ينقد، ولا يجوز كراؤها بالنقد حتى تروى ريا
~~[مأمونا] متواليا مبلغا للزرع أو لأكثره، مع رجاء مطر غيره، ولا يجوز
~~كراؤها إلا عاما واحدا، إلا أن تكون مأمونة كأمن النيل في سقيها فلا بأس
~~بكرائها قرب إبان شربها، بالنقد أو بغير النقد.
# 3122 - قال ابن القاسم: ومن اكترى أرضا ليزرعها فقحطت السماء فلم يقدر
~~على الحرث وقد أمكن من الأرض، أو غرقت أو لم يقدر أن يزرع أو كان لها بئر
~~أو عين، فانهارت قبل تمام الزرع، فهلك الزرع لذلك، أو امتنع الماء الذي
~~يحيا به الزرع من السماء أو من بئر أو عين حتى هلك الزرع فلا كراء على
~~الزارع، وإن نقده رجع به، فإن جاءه بما] كفى بعضه أو هلك بعضه فإن حصد ماله
~~بال، وله فيه نفع، فعليه من الكراء بقدره، ولا شيء عليه إن حصد ما لا بال
~~له، ولا نفع له فيه.
# وأما إن هلك زرعه ببرد أو جليد أو جائحة فالكراء عليه، وأما إن أتى مطر
~~بعدما زرع فغرق زرعه أياما، أو شهرا فأماته، فإن كان غرقه بعد مضي إبان
~~الحرث، كان كالجليد والجراد والبرد، وإن كان غرقه في إبان لو انكشف الماء
~~عن الأرض أدرك زرعها ثانية، فلم ينكشف حتى فات الإبان، فذلك كغرقها في
~~الإبان قبل أن تزرع حتى فات الحرث فلا كراء عليه، ولو انكشف الماء في إبان
~~يدرك فيه الحرث لزمه الكراء، وإن لم يحرث.
# 3123 - ويجوز ms0719 النقد في أرض النيل قبل ريها لأمنها. PageV03P182 قيل
~~لمالك: فإن كانت أرض المطر فيما اختبر منها لا تخلف، أيجوز النقد فيها؟
~~قال: النيل أبين شانا، وأرجو جواز النقد فيها إن كانت هكذا، بخلاف التي
~~تخلف من أرض المطر، أو ذات بئر قل ماؤها، يخاف أن لا يقوم بها، فالنقد في
~~هاتين خطر، لغلبة الغرر في أن يكفي ماؤها، فيغبن المكتري رب الأرض، أو لا
~~يكون فيها ما يكفي، فيكون المكتري مغبونا، ويصير النقد لهذا الغرر تارة
~~ثمنا، وتارة سلفا، كالنقد في المواضعة والخيار وبيع العهدة، ولم يدخلا في
~~الماء المأمون في غرر، وإن انقطع الماء بأمر حادث فللمكتري إنفاق كراء سنته
~~في غور بئر، أو عين، وليس له [ذلك] في غير المأمونة، إن أبى ربها.
# 3124 - ومن زرع في أرض الخراج بكراء مثل أرض مصر فغرقت أو عطشت فلا كراء
~~عليه إذا لم يتم الزرع من العطش.
# وأما أرض الصلح التي صالحوا عليها، إذا زرعوا فعطش زرعهم فعليهم الخراج.
~~قال غيره: هذا إذا كان الصلح وظيفة عليهم، فأما إن صولحوا على خراج على
~~الأرض معروف فلا شيء عليهم.
# 3125 - ومن اكترى أرضا ليزرعا عشر سنين، فأراد أن يغرس فيها شجرا، فإن
~~كان ذلك أضر بها منع، وإلا فله ذلك، كحمله على الراحلة غير ما اكتراها له.
# وإن اكتريت أرضا سنين مسماة، فغرست فيها شجرا فانقضت المدة، وفيها شجرك
~~فلا بأس أن تكتريها من ربها سنين مستقبلة، ولو اكتريت أرضا فأكريتها من
~~غيرك فغرسها ثم انقضت مدة الكراء وفيها غرسه، فلك أن تكريها من ربها سنين
~~مؤتنفة، ثم إن أرضاك الغارس وإلا قلع غرسه.
# قال غيره: لا ينبغي ذلك حتى يتعامل الغارس ورب الأرض على ما يجوز، ثم
~~يكري أرضه إن شاء، إلا أن يكريك أرضه على أن يقلع عنك الشجر. PageV03P183
~~3126 - قال ابن القاسم: ولو كان موضع الشجر زرعا أخضر لم يكن لرب الأرض أن
~~يكريها ما دام زرع هذا فيها، لأن الزرع إذا انقضت الإجارة لم يكن لرب الأرض ms0720
~~قلعه، وإنما له كراء أرضه، وله أن يقلع الشجر فافترقا، إلا أن يكريها إلى
~~تمام الزرع فلا بأس بذلك. قال سحنون: إن كانت الأرض مأمونة.
# وإذا انقضت السنون وفي الأرض للمكتري زرع لم يبد صلاحه لم يجز لرب الأرض
~~شراؤه، وإنما يجوز بيع زرع أخضر يشترط مع الأرض في صفقة، وكذلك الأصول
~~بثمرها، وإن لم يشترطه المبتاع كان ما أثبر من الثمر أو ما ظهر في الأرض من
~~الزرع للبائع، وإن لم تؤبر الثمرة ولم يظهر الزرع [في الأرض] فذلك للمبتاع.
# 3127 - ومن اكترى أرضا فغرسها شجرا، ثم انقضت المدة فصالح ربها على بقاء
~~الغرس في أرضه عشر سنين على أن له نصف الشجر، لم يجز، لأنه أكراه نصف الشجر
~~يقبضها إلى عشر سنين، وقد تسلم أو لا تسلم. ولو بتل له الآن نصف الشجر جاز.
~~وقال غيره: لا يجوز، لأنه فسخ دين في دين.
# ومن اكترى أرضا عشر سنين على أن يغرسها المكتري شجرا سماها، على أن
~~الثمرة للغارس، فإذا انقضت المدة فالشجر لرب الأرض، لم يجز، لأنه أكراها
~~بشجر لا يدري أيسلم أم لا؟.
# ومن اكترى أرضا يزرعها كل سنة بكذا، ولم يسم سنين بأعيانها، جاز ذلك،
~~ولكل واحد منهما أن يترك متى شاء، ما لم يزرع المكتري، فحينئذ لا ترك
~~لأحدهما تلك السنة خاصة، ويلزمه كراؤها، ويترك بعد ذلك إن شاء.
# وإن قال المكتري: أنا أقلع زرعي، وأؤدي حصة ما مضى، لم يكن له ذلك، كان
~~في إبان الحرث أو بعده، نه حين زرع فقد رضي بأخذ الأرض سنة.
# وإن اكتريت من رجل أرضه قابلا، وفيها الآن زرع له أو لمكتري عامه جاز،
~~فإن كانت مأمونة كأرض النيل جاز شرط النقد فيها، وإلا لم يجز شرطه.
~~PageV03P184 ومن اكترى دارا على أن لا يقبضها [إلا] إلى سنة، جاز ذلك، وجاز
~~النقد فيها لا منها، فإن بعد الأجل جاز الكراء، ولا أحب النقد فيه، ولم يجز
~~في سائر العروض والحيوان شراؤه على أن لا يقبض [إلا] إلى أجل، لغلبة ms0721 الغرر
~~في تغيره.((1))
# 3128 - ومن اكترى أرضا سنة فحصد زرعه قبل تمام السنة، فأما أرض المطر
~~فمحمل السنة فيها الحصاد، ويقضى بذلك فيها، وأما ذات السقي التي تكترى على
~~أمد الشهور والسنين، فللمكتري العمل إلى إتمام سنته، وإن تمت وله فيها زرع
~~أخضر أو بقل، فليس لرب الأرض قلعه، وعليه تركه إلى تمامه، وله فيما بقي
~~كراء مثلها على حساب ما أكراها منه.
# قال غيره: إن بقي من السنة بعد حصاده ما لا يتم فيه زرع فلا ينبغي أن
~~يزرع، فإن فعل فعليه في زيادة المدة الأكثر من الكراء الأول، إذ كأنه رضيه
~~أو كراء المثل.
# 3129 - ومن اكترى أرضا ليزرعها شعيرا فأراد أن يزرعها حنطة، فإن كان ذلك
~~أضر بالأرض منع، وله أن يزرع ما ضرره مثل ضرر الشعير فأدنى.
# 3130 - وإذا قال المكتري: اكتريت الأرض عشر سنين بخمسين، فقال ربها: بل
~~خمس سنين بمائة. فإن كان بحضرة الكراء تحالفا [وتفاسخا] وإن كان قد زرعها
~~سنة أو سنتين ولم ينقد فلربها فيما مضى ما أقر به المكتري إن أشبه تغابن
~~الناس ويحلف، وإن لم يشبه فعلى قول ربها إن أشبه مع يمينه، فإن لم يشبه فله
~~كراء المثل فيما مضى، ويفسخ باقي المدة على كل حال، وإنما فسخنا الكراء
~~بقية الخمس سنين، وإن أقر بها رب الأرض لدعواه في كرائها أكثر من دعوى
~~المكتري، وهذا إذا لم ينتقد، ومن قول مالك - رحمه الله - : إن رب الأرض
~~والدابة والدار مصدق في الغاية [والمدة] فيما يشبه، وإن لم ينتقد.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (8/58). PageV03P185 قال غيره: إذا انتقد فالقول
~~قول ربها مع يمينه فيما يشبه من المدة، فإن لم يأت بما يشبه، وأتى المكتري
~~بما يشبه صدق فيما سكن على ما أقر به، ويرجع ببقية المال على ربها بعد يمين
~~ربها [على ما ادعى عليه]، ويمين [المكتري] فيما ادعى عليه من طول المدة،
~~وإن لم يشبه ما قال واحد منهما تحالفا وفسخ الكراء، وعلى المكتري قيمة كراء
~~ما سكن، وإن أتيا ms0722 بما يشبه صدق رب الدار، لأنه انتقد مع يمينه، ولم يسكن
~~المكتري إلا ما أقر به المكري.
# قال سحنون: وروى نحوه ابن وهب عن مالك: وهذا هو الأصل في الدور والرواحل
~~والعبيد وغيرها، فرد إليه ما خالفه.
# 3131 - قال ابن القاسم: ومن زرع أرض رجل، وادعى أنه اكتراها منه، وربها
~~منكر، فربها مصدق مع يمينه، إلا أن يعلم به ربها حين زرع، ولم ينكر عليه،
~~فإن قامت بذلك بينة أو لم تقم بينة، فأحلف عليه فنكل، فليس له إلا ما أقر
~~به المكتري مع يمينه إلا أن يأتي بما لا يشبه.
# قال غيره: علم به أو لم يعلم، فله الأكثر من كراء المثل، أو ما أقر به
~~المكتري مع يمينه على دعوى المكتري إن كان كراء المثل أكثر من دعواه.
# قال ابن القاسم: وإن لم يعلم وقد مضى إبان الزراعة، فله كراء المثل ولا
~~يقلعه وإن لم يفت الإبان ولم تقم [له] بينة أنه علم به فتركه، ولا أنه
~~أكراه، حلف على ذلك ثم خير بين أن يأخذ من المكتري ما أقر به، قال غيره: أو
~~كراء المثل.
# قالا: فإن أبى فله أن يأمره أن يقلع زرعه، إلا أن يتراضيا على ما يجوز
~~فينقد بينهما، ولو تركه لرب الأرض جاز ذلك إن رضي بها، وإن لم يكن للمكتري
~~في الزرع نفع إذا قلعه، لم يكن له قلعه، وبقي لرب الأرض، إلا أن يأباه
~~فيأمره بقلعه. PageV03P186 3132 - ومن اكترى من رجل أرضا فتشاحا في النقد،
~~فإن كان لأهل البلد سنة في كراء الأرض حملا عليها، وإلا نظر، فإن كانت كأرض
~~النيل التي تروى في مرة، لزم المكتري النقد إذا رويت، وإن كانت لا يتم
~~زرعها إلا بالسقي أو المطر فيما يستقبل بعد الزراعة، لم ينقده إلا بعد تمام
~~ذلك.((1))
# قال غيره: إن كانت من أرض السقي وكان السقي مأمونا، وجب له كراؤه نقدا.
# قال ابن القاسم: وإن كانت تزرع بطونا كالقصب والبقول نقده لكل بطن حصته
~~بعد أن يسلم. قال غيره: ms0723 عليه بقدر حصة أول بطن.
# والفرق بين النقد في الدور والرواحل، وبينه في الأرض غير المأمونة، أنه
~~ليس له في الأرض بحساب ما يمضي إذ لا كراء له إذا عطش الزرع، وفي تينك في
~~كل وقت يمضي قد وجب كراؤه وتم نفعه، فإذا لم يكن للنقد فيها سنة وجب له
~~كراء ما مضى.
# 3133 - ومن اكتريت منه أرضه الغرقة بكذا إن انكشف عنها الماء، وإلا فلا
~~كراء بينكما، جاز إن لم تنقد، ولا يجوز النقد إلا أن يوقن بانكشافه، قال
~~غيره: إن خيف أن لا ينكشف لم يجز وإن لم ينقد.
# 3134 - ومن اكترى أرضا أو دارا كراء فاسدا وقبض ذلك، فلم يسكن ولم يزرع
~~حتى مضت المدة، فعليه كراء المثل، ولو لم يقبض الأرض، ولا الدار، لم يلزمه
~~كراء، وكذلك الدابة. وكل كراء فاسد ففيه إن سكن كراء المثل، كان أقل من
~~التسمية أو أكثر، ولا ينتقض الكراء بموت المتكاريين أو أحدهما.
# ومن اكترى دارا أو أرضا فلم يجد بذرا، أو سجنه سلطان باقي المدة، فالكراء
~~يلزمه، ولا يعذر بهذا، ولكن يكريها إن لم يقدر هو على أن يزرعها.
# 3135 - ونهى النبي - صلى الله عليه وسلم - عن المزابنة والمحاقلة.((2))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/393)، ومواهب الجليل (5/394).
# (2) رواه مالك في الموطأ (2/624، 625)، والبخاري (2381)، ومسلم (1536)،
~~وأبو داود (3304)، والترمذي (1290)، وابن ماجة (2266)، وأحمد في المسند
~~(3/360)، وأبو عوانة (3/307، 321)، والشافعي في مسنده (ص146). PageV03P187
~~والمزابنة: اشتراء الرطب بالتمر، والمحاقلة: اشتراء الزرع بالحنطة، واكتراء
~~الأرض بالحنطة.((1))
# قال ابن القاسم: ومن المحاقلة اكتراؤها بشيء مما تنبته، كمن اكترى الأرض
~~بكتان فزرعها كتانا، وفي حديث آخر أنه عليه السلام نهى عن كراء الأرض ببعض
~~ما يخرج منها، وهي المخابرة التي نهى عنها في حديث آخر، فلا يجوز كراء
~~الأرض بشيء مما تنبت بفيما] قل أو كثر، ولا بطعام تنبت مثله، أو لا تنبته،
~~ولا بما تنبته من غير الطعام، من قطن أو كتان أو أصطبة، إذ قد يزرع ذلك
~~فيها فيصير محاقلة، ولا بقضب أو قرظ ms0724 أو تبن أو علف، ولا بلبن محلوب أو في
~~ضروعه، ولا بخبز أو سمن أو عسل أو تمر أو صير أو ملح، ولا بسائر الأشربة
~~والأنبذة.
# وإذا خيف في اكترائها ببعض ما تنبت من الطعام أن يدخله طعام بمثله إلى
~~أجل خيف في اكترائها بطعام لا تنبته أن يكون طعاما بطعام خلافه إلى أجل،
~~ولا تكتري بفلفل ولا بزيت زريعة الكتان، أو بزيت الجلجلان، ولا بالسمك ولا
~~بطير الماء الذي هو للسكين، ولا بشاة لحم، لأن هذا من الطعام، ولا بزعفران،
~~لأنه مما تنبته، ولا بطيب يشبه الزعفران، ولا بعصفر.
# ولا بأس بكرائها بالعود والصندل والحطب والخشب والجذوع، ويجوز كراؤها
~~بالعين، وروي ذلك عن النبي - صلى الله عليه وسلم -، وقاله عدد من الصحابة
~~والتابعين.
# ومن أكرى أرضه بدنانير مؤجلة، فحلت، فلا يأخذ بها طعاما ولا إداما،
~~وليأخذ ما يجوز أن يبتديا به كراها.
# ويجوز أن تكري أرضك بشجر بأصولها، وتأخذها من المكتري، إن لم يكن فيها
~~يومئذ ثمر، فإن كان فيها [يومئذ] ثمر لم يجز، كما كره مالك شراء [شجر] فيها
~~ثمر، بطعام عاجل أو آجل، ويجوز بيع رقبة الأرض بشجر فيها ثمر، كما تباع
~~بطعام عاجل أو آجل.
# 3136 - ولا باس ببيع نخل بتمر إلى أجل يثمر النخل إليه، كشاة لا لبن فيها
~~في لبن إلى أجل يصير إليه فيها اللبن.
# __________
# (1) انظر: شرح الزرقاني (3/345، 346)، والتمهيد (2/313)، (6/441، 443).
~~PageV03P188 3137 - ولا يباع كتان بثوب كتان إلى أجل، لأنه يخرج منه، إلا
~~أن يكون أجلا قريبا لا يعمل في مثله من الكتان ثوب، فلا بأس به، كالقصيل
~~يسلم فيه شعير.
# وأما القصيل بالشعير إلى أجل قريب أو بعيد فلا باس به، ولا بأس بكراء دار
~~بدار أو أرض بأرض.
# 3138 - ويجوز أن تكتري من رجل أرضه تزرعها أنت العام بأرضك عاما قابلا
~~ليزرعها هو، إن كانت أرضك مأمونة، يجوز النقد فيها، لأن أرضه كعرض انتقدته
~~في أرضك.
# ومن اكترى أرضا يقبضها قابلا بألف درهم، إلى عشر سنين [جاز ذلك]، وكذلك ms0725
~~شراء الغائب بثمن إلى أجل أبعد من مسافته جائز، وليس دينا بدين.
# ومن أكرى أرضه بدنانير معلومة على أن يأخذ لكل دينار عشرين درهما جاز،
~~وكذلك بدراهم [على أن] يأخذ لكل عشرين منها دينارا، والتعاقد واقع على
~~المقبوض واللفظ لغو، ولو ثبت الكراء بدراهم مؤجلة لم يجز أن يأخذ بها
~~دنانير معجلة أو مؤجلة حتى تحل، فيأخذ بها دنانير نقدا.
# 3139 - ومن اكترى أرضا بدراهم وخمر في صفقة، فسد جميعها ولم تجز حصة
~~الدراهم، وإن رضي المكري بترك الخمر لم يجز، وليس كالبيع والسلف.
# ولا بأس بكراء الأرض بصوف على ظهور الغنم إن شرع في الجز مكانه أو إلى ما
~~قرب من خمسة أيام أو عشرة.
# ومن أكرى أرضه بدراهم إلى أجل، فلما حل الأجل فسخها في ثياب بعينها على
~~أن يقبضها إلى ثلاثة أيام، لم يجز، إلا أن يقبض الثياب قبل أن يفترقا، لأنه
~~من وجه الدين بالدين [ويجوز كراؤها بثياب موصوفة إذا ضرب لها أجلا].
# ويجوز الكراء بالخيار لأحدكما أو لكما، وإن لم تؤجلاه جاز، وأجله الإمام
~~إلا أن يكون قد مضى مقداره، فيوقف الآن من له الخيار. وإن كانا بالخيار
~~فاختلفا في الأخذ والرد، فالقول قول من أراد المرد.((1))
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (9/590). PageV03P189 ومن اكترى أرضا على أنه إن
~~زرع حنطة فبكذا، أو شعيرا فبكذا، أو اكتراها بهذا الثوب أو بهذا العبد لم
~~يجز، وكذلك إن قال: [أكريك هذه الدار] بقفيز حنطة، أو قفيزين شعيرا أيهما
~~شاء المكري أو المكتري، وذلك كله معين أو مضمون قد لزمهما، أو أحدهما لم
~~يجز، وذلك من بيعتين في بيعة، فأما على غير الإلزام لأحدهما ومن شاء رد،
~~فذلك جائز.
# 3140 - ومن أكرى أرضه من رجل [على أن] يزرعها قصبا أو قصيلا أو بقلا أو
~~قمحا أو شعيرا أو قطنية، على أن ما أنبتت بينهما، أو هو مع الأرض بينهما لم
~~يجز، وإن قال له: اغرسها شجرا، أو قال: نخلا فإذا بلغت النخل كذا أو كذا
~~سعفة، والشجر قدر كذا، ms0726 فالأصول والشجر بينهما نصفين، فذلك جائز. وإن قال:
~~فالأصول بيننا فقط، فإن كان مع مواضعها من الأرض جاز، وإن لم يشترط ذلك،
~~وشرط له ترك الأصول في أرضه حتى تبلى لم يجز.
# وإن أعطيت لرجل أرضك فليزرع لك فيها حنطة من عنده بطائفة من أرضك يزرعها
~~لنفسه لم يجز، لأنك أكريته الأرض بما تنبت الأرض، وإن دفعت إليه أرضك
~~يزرعها بحبك، على أن له طائفة أخرى من أرضك غير مزروعة جاز ذلك.
# وإن قلت له: اغرس لي أرضي هذه نخلا أو شجرا بطائفة أخرى من أرضي، جاز
~~ذلك، وهذا ككراء الأرض بالخشب.
# 3141 - ومن اكترى ربع أرض ليزرعها أو جزءا شائعا قل أو كثر جاز ذلك
~~كالشراء. ومن اكترى من رجل مائة ذراع من أرضه التي بموضع كذا جاز ذلك
~~[كالشراء] إذا كانت متساوية، ولا يجوز في المختلفة حتى يسمي من أي موضع
~~منها. قال غيره: فإن استوت لم يجز حتى يسمي الموضع.
# 3142 - ومن اكترى أرضا على أن يكريها ثلاث مرات ويزرعها في الكراء الرابع
~~جاز ذلك، وكذلك على أن يزبلها إن كان الذي يزبلها به شيئا معروفا، وإن شرط
~~على أن يحرثها له ربها جاز ذلك، ولا بأس بالبيع والكراء في صفقة.
~~PageV03P190 3143 - ولا بأس بكراء أرض أو دار غائبة ببلد قريب أو بعيد، على
~~صفة أو رؤية متقدمة وينقده كالبيع، ثم لا رد له إن وجدها على الصفة، وإنما
~~يجوز ذلك على رؤية متقدمة منذ أمد لا تتغير في مثله.
# 3144 - وللرجل بيع مراعي أرضه إذا بلغ خصبها أن يرعى، لا قبل ذلك فيبيع
~~مرعاها سنة لا أزيد. وليس للرجل أن يكري ربع زوجته إلا بإذنها.
# ولا أحب للوصي أن يشتري لنفسه شيئا من مال يتيمه أو يكتري أرضا له من
~~نفسه، فإن نزل أعيد ما اشترى إلى السوق، فإن زيد عليه بيع، وإلا لزم الوصي
~~ما سمى، وكذلك الكراء، إلا أن يكون إبان الكراء قد مات، فيسأل أهل المعرفة
~~عن الكراء، فإن كان فيه فضل غرمه ms0727 الوصي، وإلا أدى ما عليه، و[لا] يرجع
~~بالفضل إن كان له.
# 3145 - وإذا انتشر للمكتري في حصاده حب في الأرض، فنبت قابلا فهو لرب
~~الأرض، وكذلك من زرع زرعا فحمل السيل زرعه إلى أرض غيره فنبت فيها. قال
~~مالك: فالزرع لمن جره السيل إلى أرضه ولا شيء للزارع.
# 3146 - ومن ابتاع زرعا أخضر على أن يحصده الآن، ثم أذن له رب الأرض في
~~بقائه بكراء، أو بغير كراء، لم يجز، إلا أن يشتري الأرض بعد شرائه للزرع،
~~فيجوز أن يبقيه فيها.
# 3147 - ومن اكترى أرضا بعبد أو بثوب بعينه، فاستحق بعد الحرث أو الزراعة،
~~فعليه كراء مثلها، وكذلك إن اكتراها بحديد أو رصاص أو نحاس بعينه، وقد عرفا
~~وزنه فاستحق فالكراء ينتقض، إلا أن يكون قد زرعها أو حرثها أو أحدث فيها
~~عملا فعليه كراء المثل.
# ومن أكرى أرضه من رجل سنة ثم اكتراها من غيره سنة أخرى بعد الأولى جاز
~~ذلك.
# 3148 - ولا بأس أن يكري المسلم أرضه من ذمي إذا كان لا يغرس فيها ما يعصر
~~منه خمرا. وأكره للمسلم كراء أرض الجزية ذات الخراج، وإن اكتريتها فجار
~~السلطان عليك فأخذ منك الخراج، فإن لم يكن الذمي أداه رجعت عليه بالخراج
~~المعلوم لا بما جار وزاد عليك السلطان، وإن كان الذمي قد أداه لم ترجع عليه
~~بشيء. PageV03P191 3149 - وإذا فلس المكتري أو مات بعد أن زرع ولم ينقد،
~~فربها أحق [بالزرع في الفلس وهو في الموت أسوة الغرماء، وكذلك رب الدار في
~~فلس المكتري أحق] بالسكنى كلها إن لم يسكن المكتري، وإن سكن شيئا فكلام غير
~~هذا، وقد ذكرناه.
# وإن فلس الجمال فالمكتري أحق بالجمال حتى يتم حمله، إلا أن يضمن له
~~الغرماء حملانه ويكتروا له من أملياء ثم يأخذون الإبل ويبيعونها في دينهم.
~~وقال غيره: لا يجوز أن يضمنوا حملانه.
# وإن فلس المكتري أو مات فالجمال أولى بالمتاع، حتى يقبض كراءه، ويكري
~~الغرماء الإبل في مثل ما اكترى، وجميع الصناع أحق بما في أيديهم في الموت
~~والفلس. ms0728
# وإن اكتريت أرضا بدراهم، ثم أقالك ربها، على إن زدته دراهم فذلك جائز.
# * * *
# (كتاب القراض)
# 3150 - ولا تصلح المقارضة إلا بالدنانير والدراهم لا بالفلوس، لأنها تحول
~~إلى الفساد والكساد، وليست عند مالك بالسكة البينة كالعين، وقد أخبرني عبد
~~الرحيم أن مالكا كان يجيز شراءها بالدنانير والدراهم، ثم رجع فكرهه.
# وقد ذكر بعض أصحابنا أن مالكا سهل في القراض بنقر الذهب والفضة، فسالت
~~مالكا عن ذلك، فقال: لا يجوز.((1))
# 3151 - قال ابن القاسم: ولا خير في القراض بطعام أو عرض، كان مما يكال أو
~~يوزن أم لا، للغرر بتغير الأسواق عند المفاصلة، ويفسخ ذلك، وإن بيع ما لم
~~يعمل بالثمن، فإن عمل به فله أجر مثله في بيعه، وقراض مثله في الثمن، ولا
~~ينظر إلى ما شرط له من الربح.
# وكذلك إن دفعت إليه مالا [قراضا] على النصف على أن يشتري عبد فلان ثم
~~يشتري بعدما يبيعه ما شاء، فهو أجير في شرائه وبيعه، وفيما بعد ذلك له قراض
~~المثل، وكذلك إن دفعت إليه دنانير على أن يصرفها ثم يعمل بها، أو على أن
~~يقبض من غريمك دينا ثم يعمل به فله أجر الصرف أو التقاضي وقراض مثله إن
~~عمل.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (12/87). PageV03P192 ولا تدفع إليه وديعة لك
~~عنده، أو دينا لك عليه قراضا، إلا أن تقبضه [منه] ثم تعيده إليه، لأن هذا
~~اغتزاء الزيادة بتأخير الدين، ولعله أنفق الوديعة فيصير كالدين.
# قال عبد العزيز: ولا تدفع إليه سلعتك وتقول: قامت علي بكذا، فما كان من
~~ربح بعد ذلك فبيني وبينك، وهذا له أجر مثله فيما عمل، وما كان في سلعتك من
~~ربح أو وضيعة فلك أو عليك.
# 3152 - ولا يجوز اشتراط عمل يد العامل لخفاف أو صناعة أو غيرها، فإن نزل
~~كان أجيرا، والربح والوضيعة لرب المال أو عليه.
# 3153 - وتجوز المقارضة على النصف [والثلث والربع] والخمس أو أكثر من ذلك
~~أو أقل، قلت: فإن أعطيته مالا قراضا على أن الربح كله للعامل؟ [قال:] قال
~~مالك - رحمه الله ms0729 - فيمن أعطى لرجل مالا يعمل به على أن الربح للعامل، ولا
~~ضمان عليه أنه لا بأس به، وكذلك المساقاة.
# وإن قارضه ولم يسم ما له من الربح، وتصادقا على ذلك، أو على أن له شركا
~~في المال لم يسمه، كان على قراض مثله إن عمل.
# وقال غيره: إذا قال: لك شرك في المال ولم يسمه وتصادقا، فذلك على النصف.
~~وإن أعطيته قراضا على النصف، ثم تراضيتما بعد أن عمل أن [تجعلاه] على
~~الثلثين له أو لك جاز ذلك.
# وإن قارضت رجلين على أن لك نصف الربح ولأحدهما الثلث وللآخر السدس لم
~~يجز، كما لو اشتراه العاملان على مثل هذا، لم يجز، لأن أحدهما يأخذ بعض ربح
~~صاحبه بغير شيء.
# 3154 - وإذا اختلف المتقارضان في أجزاء الربح قبل العمل، رد المال، إلا
~~أن يرضى بقول ربه، وإن اختلفا بعد العمل فالقول قول العامل، كالصانع إذا
~~جاء بما يشبه، وإلا رد إلى قراض مثله، وكذلك المساقاة، وإن ادعى أحدهما ما
~~لا يجوز، مثل أن يدعي أن له من الربح مائة درهم ونصف ما بقي أو ثلثه، وادعى
~~الآخر أن له الثلث أو النصف من الجميع، صدق مدعي الحلال منهما إذا أتى بما
~~يشبه. PageV03P193 وإذا اشترط المتقارضان عند معاملتهما ثلث الربح
~~للمساكين، جاز ذلك، ولا أحب لهما أن يرجعا فيه، ولا يقضى بذلك عليهما.
# 3155 - وإذا كان العامل مقيما في أهله فلا نفقة له من المال ولا كسوة.
~~قال الليث: إلا أن يشغله البيع فيتغدى بالأفلس.
# ولا ينفق منه في تجهزه في سفره حتى يظعن، فإذا شخص [به] من بلده كانت
~~نفقته من المال في طعامه، وفيما يصلحه بالمعروف من غير صرف، ذاهبا وراجعا
~~إن كان المال يحمل ذلك، ولا يحاسب بذلك في ربحه، ولكن يلغى، وسواء [في ذلك]
~~قرب السفر أو بعد، وإن لم يشتر شيئا، وله أن يرد ما بقي بعد النفقة إلى
~~صاحبه، فإذا رجع إلى مصره لم يأكل منه، وله أن يكتسي منه في بعيد السفر، إن
~~كان المال ms0730 يحمل ذلك، ولا يكتسي في قريبه، إلا أن يكون مقيما بموضع إقامة
~~يحتاج فيه إلى الكسوة.
# 3156 - ومن قدم إلى الفسطاط وأخذ مالا قراضا على أن يقيم يتجر به
~~بالفسطاط وليست ببلده، فلينفق في مقامه، لأن المال حبسه بها، إلا أن
~~يوطئها، أو ينتقل لسكناها، وإن لم يكن [له] بها أهل فلا نفقة له، ولو خرج
~~بالمال إلى بلد فنكح [بها] وأوطنها فمن يومئذ تكون نفقته على نفسه.
# ولو أخذ مالا قراضا بالفسطاط، وله بها أهل، فخرج به إلى بلد له بها أهلن
~~فلا نفقة له في ذهابه ولا في رجوعه، لأنه ذهب إلى أهله، ورجع إلى أهله.
# ولو أخذه في بلد ليس فيه أهله، ثم خرج إلى البلد الذي فيه أهله، فاتجر
~~هناك فلا نفقة له في ذهابه إلى أهله، ولا في إقامته عندهم، وله النفقة في
~~رجوعه.
# وللعامل أن يؤاجر من مال القراض من يخدمه في سفره، إن كان المال كثيرا،
~~وكان مثله لا يخدم نفسه، وله أن يؤاجر أجراء للأعمال التي لا بد له من ذلك
~~فيها ويكتري البيوت والدواب لما يحمل أو يخزن. PageV03P194 3157 - ولا
~~ينبغي للعامل أن يهب منه شيئا ولا يولي ولا يعطي عليه ولا يكافئ [فيه]
~~أحدا، فأما أن يأتي بطعام إلى قوم، ويأتون بمثله، فأرجو أن يكون ذلك واسعا،
~~إذا لم يتعمد أن يتفضل عليهم، فإن تعمد ذلك بغير إذن صاحبه فليتحلل صاحبه،
~~فإن حلله فلا بأس، وإن أبى فليكافئه بمثله إن كان ذلك شيئا له مكافأة.
# قيل لمالك: إن عندنا تجارا يأخذون المال قراضا فيشترون به متاعا يشهدون
~~به الموسم، ولولا ذلك ما خرجوا، هل لهم في المال نفقة؟ فقال: لا نفقة لحاج
~~ولا لغاز في مال القراض في ذهاب ولا رجوع.((1))
# 3158 - ومن تجهز لسفر بمال أخذه قراضا من رجل، فاكترى وتزود ثم أخذ
~~[مالا] قراضا ثانيا من غيره، فليحسب نفقته وركوبه على المالين بالحصص،
~~وكذلك من أخذ مالا قراضا فسافر به وبمال لنفسه، فالنفقة على المالين.
# وإن خرج في ms0731 حاجة لنفسه فأعطاه رجل قراضا فله أن يفض النفقة على مبلغ قيمة
~~نفقته في سفره، ومبلغ القراض، فيأخذ من القراض حصته ويكون باقي النفقة
~~عليه.
# 3160 - وإذا أنفق العامل في السفر من مال نفسه رجع به في مال القراض، فإن
~~هلك المال لم يلزم رب المال شيء، وكذلك إن اشترى بجميع مال القراض سلعا
~~واكترى لها دواب من ماله، فإن أدى ذلك رب المال وإلا كان للعامل أن يأخذ من
~~ثمن المتاع كراءه وإن اغترقه، وإن لم يف بحقه فلا شيء له، ولا يكون بالكراء
~~شريكا في السلع.
# 3161 - وأما إن صبغ الثياب أو قصرها بمال من عنده، فذلك كزيادة في ثمن
~~السلعة على السلف لرب المال، فإما دفع إليه رب المال ما أدى وكان على قراضه
~~وإلا كان العامل شريكا له بما أدى من ماله، لأن هذا عين قائمة بخلاف
~~الكراء.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/368). PageV03P195 قال غيره: إن دفع إليه رب
~~المال قيمة الصبغ لم يكن الصبغ على القراض [الأول]، لأنه كقراض ثان، على أن
~~يخلط بالأول بعد أن عمل، بخلاف زيادة العامل على رأس المال في ثمن السلعة
~~عند الشراء على السلف، لأن هذا كقراض ثان قبل انشغال الأول، وذلك إنما صبغ
~~الثياب بعد الشراء، فإن أعطاه رب المال قيمة الصبغ لم يكن على القراض، وله
~~أن لا يعطيه ذلك، وأن يضمنه قيمة الثياب، فإن كان في القيمة فضل فللعامل
~~حصته منه، وإن أبى أن يضمنه، كان العامل شريكا في الثياب بقيمة الصبغ من
~~قيمة الثياب.((1))
# 3162 - ولا يزكي العامل رأس المال ولا ربحه، وإن أقام في يده أحوالا حتى
~~ينض ويحضر ربه ويقتسمان، فإن كان العامل يدير زكيا لكل سنة بقدر ما كان
~~المال فيه من عين أو قيمة عرض، فإن كان أول سنة قيمة المتاع مائة، والسنة
~~الثانية مائتين، والسنة الثالثة ثلاثمائة، زكى لكل سنة قيمة ما كان يسوى
~~المتاع فيها، إلا ما نقصت الزكاة كل عام، [قال ابن القاسم:] وإن أخذ تسعة
~~عشر دينارا ms0732 فعمل بها شهرا فكان تمام حول رب المال، ثم افترقا وقد ربحا
~~دينارا فلا زكاة عليهما، لأن رب المال لم يكمل له في رأس ماله وربحه ما فيه
~~الزكاة.
# ولو أخذ قراضا بعد ستة أشهر من يوم زكاه ربه فعمل به أربعة أشهر ثم
~~تفاصلا، زكى رب المال لتمام حوله، ولا يزكي العامل حصة ربحه حتى يتم الحول
~~من يوم اقتسما، وفي ربحه عشرون دينارا، أو كان له مال قبل ربحه إذا أضافه
~~إلى ربحه بلغ ما تجب فيه الزكاة، فليزكه لتمام حول من يوم اقتسما، لأن
~~الفائدة الأولى تضم إلى حول الثانية.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (7/327). PageV03P196 3163 - وإذا ضاع بعض المال
~~بيد العامل قبل العمل أو بعده أو خسره أو أخذه اللصوص أو العاشر ظلما، لم
~~يضمنه العامل إلا أنه إن عمل ببقية المال أجبر بما ربح فيه أصل المال، فما
~~بقي بعد تمام رأس المال الأول، كان بينهما على ما شرطا، ولو كان العامل قد
~~قال لرب المال: لا أعمل حتى تجعل ما بقي رأس المال، ففعلا وأسقطا الخسارة
~~فهو أبدا على القراض الأول، وإن حاسبه وأحضره ما لم يقبضه منه، وليس ما
~~استهلك العامل منه مثل ما ذهب أو خسر، لأن ما استهلك قد ضمنه، ولا حصة لذلك
~~من الربح، إلا أنه تمام رأس المال.
# 3164 - وإن تسلف العامل نصف المال أو أكله، فالنصف الباقي رأس المال،
~~وربحه على ما شرطا، وعلى العامل غرم النصف فقط، ولا ربح لذلك النصف.
# ومن أخذ مائة قراضا، فربح فيها مائة، ثم أكل منها مائة، ثم اتجر في
~~المائة الباقية فربح مالا، فالمائة في ضمانه، [وما بقي في يده] وما ربح بعد
~~ذلك فهو بينهما على ما شرطا، ولو ضاع ذلك فلم يبق إلا المائة التي في ذمته
~~ضمنها لرب المال، ولا تعد ربحا، إذ لا ربح إلا بعد [تمام] رأس المال.
# 3165 - وإن اشترى بالقراض وهو مائة [دينار] عبدا يساوي مائتين، فجنى عليه
~~رب المال جناية نقصته مائة وخمسين ms0733 ثم باعه العامل بخمسين، فعمل فيها فربح
~~مالا أو وضع لم يكن ذلك من رب المال قبضا من رأس ماله وربحه حتى يحاسبه
~~ويفاصله ويحسبه عليه، فإذا لم يفعل فذلك دين على رب المال مضاف إلى هذا
~~المال.
# 3166 - وإذا اشترى العامل سلعة ثم ضاع المال خير ربه في دفع ثمنها
~~[وتكون] على القراض، فإن أبى لزم العامل الثمن، وكانت له خاصة، وإن لم يكن
~~له مال بيعت عليه، فما ربح فله، وما وضع فعليه.((1))
# وإن نقد فيها رب المال كان ما نقد فيها، لأن رأس ماله دون الذاهب، وإن
~~ضاعت السلعة والمال قبل النقد، فلا شيء على رب المال، ويغرم العامل.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/367)، والشرح الكبير (3/529). PageV03P197
~~3167 - وإذا خاف العامل إن قدم ماله على مال القراض، أو أخره [وقع] الرخص
~~في ماله، فالصواب أن يخلطهما، ويكون ما اشترى بهما من السلع على القراض،
~~وعلى ما نقد فيها، فحصة القراض بعلى] رأس مال القراض، وحصة العامل على ما
~~نقد فيها، ولا يضمن العامل إذا خلطهما بغير شرط، ولا يجوز أن يقارضه على أن
~~يخلطا ذلك بشرط.
# ولا يجوز للعامل أن يشارك بمال القراض أحدا، وإن عملا جميعا، فإن فعل
~~ضمن، ولا يجوز له أن يشارك عاملا آخر لرب المال، كما لا يستودع المودع
~~الوديعة عند من لربها عنده وديعة، ولا عند غيره.
# ولا يبيع أحدهما من الآخر بيعا يحابيه فيه، وإن كان في المال فضل، فإن
~~فعل لم يجز، لأنه قد يجبر ما يخسر بذلك [وينتفع به فيه]، ولا يبضع العامل
~~من المال بضاعة، فإن فعل ضمن، ولو أذن له رب المال في ذلك جاز، ما لم يأخذه
~~على ذلك.
# ولا يبضع مع عبد لرب المال اشترط معونته، ولا يوجه أيضا مع عبد نفسه بعض
~~المال إلى بلد يتجر فيه، فإن فعل ضمن.
# 3168 - ولو أذن رب المال للعامل أن يبيع بالنقد والنسيئة فلا يودع أحدا
~~شيئا إلا لعذر كالمودع، فإن كان لغير عذر ضمن، ويعذر بالسفر ms0734 أو بمنزل خرب،
~~إذ ليس بحرز أو ليس عنده من يثق به، ولا يضمن في هذا، ولا يشارك بالمال أو
~~يقارض به إلا بإذن ربه.((1))
# وإن أخذه على النصف فتعدى فدفعه إلى غيره قراضا على الثلثين ضمن، فإن عمل
~~هب الثاني فربح، كان لرب المال نصف الربح، وللعامل الثاني نصفه، ثم يرجع
~~الثاني ببقية شرطه وهو السدس على العامل الأول، وكذلك المساقاة، ولو كانت
~~ثمانين دينارا فخسر الأول أربعين ثم دفع أربعين إلى الثاني على النصف،
~~فصارت مائة، ولم يكن الثاني علم بذلك، فرب المال أحق بأخذ الثمانين، رأس
~~ماله ونصف ما بقي وهو عشرة، ويأخذ الثاني عشرة، ويرجع على الأول بعشرين
~~دينارا، وهي تمام نصف ربحه على الأربعين.
# __________
# (1) انظر: الكافي (1/385)، والقوانين الفقهية (ص186)، والتاج والإكليل
~~(5/365). PageV03P198 قال أشهب: لا يحسب رب المال على الثاني إلا أربعين،
~~رأس ماله فيأخذها ثم يأخذ نصف الربح، وهو ثلاثون، فإن كان الأول أتلف
~~الأربعين الأولى تعديا رجع عليه رب المال بتمام عشرة ومائة إلى ما أخذه،
~~وإن هلكت بأمر من الله رجع عليه بتمام التسعين، وذلك عشرون دينارا، عشرة
~~بقية رأس ماله، وعشرة حصته من الربح، ولا يأخذ ذلك من الثاني فيظلمه [في]
~~عمله، وأرجعناه على الأول، لأنه ضامن بتعديه.
# قال ابن القاسم: وإن أمر العامل من يقتضي ديونه بغير إذن رب المال ضمن ما
~~تلف بيد الوكيل مما قبض.
# 3169 - وإذا باع العامل سلعة من القراض، فأخر رب المال المبتاع بالثمن،
~~جاز ذلك في حظ رب المال خاصة، فإن توى حظ رب المال، وقد قبض العامل حصته لم
~~يرجع عليه رب المال بشيء، وكذلك ما وهب يجوز في حظه.
# وللمأذون [له] دفع القراض وأخذه، ولا يضمنه، وللعامل أن يأخذ قراضا من
~~رجل آخر، إن لم يكن الأول كثيرا يشغله الثاني عنه، فلا يأخذ حينئذ من غيره
~~شيئا، فإن أخذهما وهو يحتمل العمل بهما، فله أن يخلطهما، ولا يضمن، ولا
~~يجوز أن يكون ذلك بشرط من الأول أو الثاني.
# 3170 - ولا ms0735 بأس أن يقارض الرجل عبده أو أجيره للخدمة إن كان مثل العبد.
~~قال سحنون: ليس الأجير كالعبد، وللمكاتب أن يبضع أو يدفع قراضا أو يأخذه
~~على ابتغاء الفضل.
# 3171 - ولا أحب مقارضة من يستحل الحرام، أو من لا يعرف الحلال من الحرام،
~~وإن كان مسلما.
# 3172 - وأكره للمسلم أخذ قراض من ذمي، أو مساقاة [من ذمي] أو يؤاجر منه
~~نفسه للمذلة، وليس بحرام، ولا بأس أن يدفع المسلم كرمه مساقاة إلى ذمي إن
~~كان الذمي لا يعصر حصته خمرا. PageV03P199 3173 - ومن دفعت إليه مائتين
~~قراضا، على أن يعمل بكل مائة على حدة، وربح مائة لأحدكما وربح الأخرى
~~بينكما، أو ربح مائة بعينها لك، وربح الأخرى للعامل لم يجز [للغرر]، ويكون
~~العامل أجيرا في المائتين. وكذلك على أن مائة على النصف ومائة على الثلث،
~~ويعمل بكل مائة على حدة فلا خير فيه إذا كان لا يخلطهما، وكذلك في مساقاة
~~الحائطين حتى يكونا على جزء واحد.
# 3174 - وإن أخذ المال على أن لرب المال درهما من الربح ثم ما بقي بينهما
~~فسد القراض والربح كله لرب المال، والوضيعة عليه، وللعامل أجر مثله، [لا
~~ضمان عليه]، وإن ضاع المال فهو بأجره أسوة الغرماء في المال وفي غيره.
# 3175 - وإن أخذ قراضا على أن يسلفه رب المال سلفا كان أجيرا، والربح كله
~~لرب المال، لأن السلف زيادة ازدادها العامل، وما لم يشترط فيه زيادة
~~لأحدهما من القراض الفاسد، ففيه إن نزل قراض مثله، [كالقراض على ضمان، أو
~~إلى أجل]، فإنه يرد إلى قراض مثله، ولا ضمان عليه، وإن اشترطت على العامل
~~إخراج مثل المال من عنده يعمل به مع مالك وله ثلاثة أرباع الربح، لم يجز،
~~لأنه نفع اشترطته لكثرة المال، وكذلك إن اشترطت عليه أن يخرج من عنده أقل
~~من مالك أو أكثر على ما ذكرنا.
# 3176 - ومن أخذ قراضا على أن يعمل معه رب المال في المال، لم يجز، فإن
~~نزل كان العامل أجيرا، وإن عمل رب المال بغير شرط كرهته، إلا ms0736 العمل اليسير.
# ولا يبيع رب المال عبدا من القراض بغير إذن العامل، [فإن فعل] فللعامل
~~رده أو إجازته.
# 3177 - ويجوز للعامل أن يشترط على رب المال أن يعينه بعبده أو دابته في
~~المال خاصة لا في غيره، ولم يجزه عبد العزيز في الغلام. قال ابن القاسم:
~~ولا يصلح لرب المال أن يشترط معونة عبد العامل أو دابته. PageV03P200 3178
~~- ومن أخذ قراضا على أن يخرج به إلى بلد يشتري منه تجارة فلا خير فيه، قال
~~مالك: يعطيه المال ويقوده كما يقاد البعير؟، وإنما كره مالك من هذا أنه
~~قال: يحجر عليه أن لا يشتري إلى أن يبلغ ذلك الموضع. وقد تقدم ذكر من أخذ
~~قراضا على أن يبتاع عبد فلان. وفي كتاب المساقاة مسألة من طابت ثمرة نخله
~~فدفعها مساقاة سنين.
# 3179 - ولا يجوز أن تقارض رجلا على أن يشتري هو وتنقد أنت وتقبض ثمن ما
~~باع، أو تجعل معه غيرك لمثل ذلك أمينا عليه، وإنما القراض أن تسلم إليه
~~المال.
# ولا خير في أن يجعل رب المال ابنه مع العامل ليبصره التجارة، لأنه نفع
~~ازداده رب المال في تبصرة ولده، وكذلك إن جعل معه أجنبيا أراد نفع الأجنبي
~~بذلك كصديق ملاطف أفسدت به القراض.
# 3180 - وإن قارضت رجلا على النصف فلم يعمل حتى زدته مالا آخر على النصف
~~على أن يخلطهما فهو جائز. قيل: فإن زدته مالا على الثلث؟ قال: لم يجز مالك
~~دفع المالين [إليه] أحدهما على النصف والآخر على الثلث إذا كان لا يخلطهما.
# 3181 - وإن أخذ الأول على النصف فابتاع به سلعة، ثم أخذ الثاني على مثل
~~جزء الأول أو اقل أو أكثر على أن يخلطه بالأول لم يعجبني، إذ قد يخسر في
~~الثاني فيلزمه جبره بما ربح في الأول.
# وإن كانت قيمة سلع الأول كرأس المال الأول فإن الأسواق قد تحول، وأما على
~~أن لا يخلطه فجائز، فإن خسر في الأول وربح في الآخر، فليس عليه أن يجبر هذا
~~بهذا، وإن اتجر في الأول وباع فنض ms0737 في يديه ثم أخذ الثاني، فإن كان باع
~~[بمثل] رأس مال [الأول] سواء، جاز أخذه للثاني على مثل جزء الأول، لا أقل
~~ولا أكثر، وإن نض الأول وفيه ربح أو وضيعة، لم يجز أخذ الثاني عل مثل جزء
~~الأول، أو أقل أو أكثر، لا على الخلط ولا على غير الخلط.
# وقال غيره: إن ربح في الأول جاز أخذه الثاني على مثل القراض الأول في
~~الربح على أن لا يخلطه. PageV03P201 3182 - وإن دفعت إليه قراضا على أن
~~يبيع بالنسيئة فباع بالنقد، لم يجز هذا القراضز
# وقال غيره: فإن باع بالنقد تعدى، كمن قارض رجلا على أن لا يشتري إلا صنف
~~كذا غير موجود، كان قراضا لا يجوز، فإن اشترى غير ما أمر به [فقد] تعدى،
~~فإن ربح فله فيما ربح قراض مثله، وإن خسر ضمن، ولا أجر له في الوضيعة، ولا
~~أعطيه إن ربح إجارته، إذ لعلها تغترق [الربح] وتزيد فيصل بتعديه إلى ما
~~يريده. وقد قال ربيعة في المتعدي في القراض إن وضع ضمن الوضيعة، ويكون له
~~في الربح قدر شرطه، وكذلك المتعدي في القراض الفاسد.((1))
# 3183 - قال مالك: ولا يجوز للعامل أن يبيع بالنسيئة إلا بإذن رب المال،
~~فإن فعل بغير إذنه ضمن.
# ولا ينبغي أن يقارض رجلا على أن لا يشتري إلا البز، إلا أن يكون موجودا
~~في الشتاء والصيف فيجوز، ثم لا يعدوه إلى غيره، ولا يبيع البز بعرض سواه،
~~فيصير مبتاعا لغير البز.
# وإن قلت له بعد أخذه المال وقبل أن يشغله في شيء لا تتجر به إلا في البز،
~~فذلك لك إن كان البز موجودا في الشتاء والصيف - كما ذكرنا - .
# 3184 - ويجوز أن تشترط عليه أن لا ينزل به واديا، ولا يسري به بليل، ولا
~~يبتاع به سلعة كذا، ولا يحمله في بحر، فإن فعل شيئا من ذلك ضمن المال،
~~وقاله السبعة رحمة الله عليهم أجمعين.
# وإن نهيته عن شراء سلعة في عقد القراض الصحيح أو بعد العقدة وقبل أن يعمل
~~ثم اشتراها فهو متعد، ms0738 ويضمن، ولك تركها على القراض أو تضمينه المال، ولو
~~كان قد باعها كان الربح بينكما على شرطكما، والوضيعة عليه خاصة، وكذلك إن
~~تسلف من المال ما ابتاع به سلعة لنفسه ضمن ما خسر، وكان [ما] ربح بينكما.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (12/115)، والتاج والإكليل (5/360).
~~PageV03P202 3185 - وإن ابتاع مقارضك سلعة نهيته عنها، فأتى بها وفيها
~~وضيعة، أو اتجر بما تعدى فيه فخسر، فجاء ومعه سلع لا وفاء فيها، أو عين لا
~~وفاء فيه برأس المال فأردت تضمينه فقام غرماؤه، فقالوا: أنت أسوتنا إن
~~ضمنته، فإن كان معه عين فأنت أحق به [منهم] وإن كان معه سلع فأنت مخير بين
~~أن تشركه فيها، أو تسلمها وتضمنه رأس المال، فإن أسلمتها كنت أسوة الغرماء.
# 3186 - ومن نهيته عن الخروج بالمال من مصر، فخرج به إلى إفريقية عينا
~~ورجع به عينا قبل أن يتجر فيه، ثم اتجر به بمصر فخسر أو ضاع منه بمصر، لم
~~يضمن، لأنه رده قبل أن يحركه، كمن أخذ وديعة بمصر فليس له أن يخرجها من
~~مصر، فإن فعل ضمنها إن تلفت، فإن ردها إلى مصر لم يضمن، وكذلك إن أنفق
~~وديعة عنده أو بعضها ثم رد ذلك مكانه فضاعت لم يضمن.
# وللعامل أن يتجر بالمال في الحضر والسفر حيث شاء، إلا أن يقول له رب
~~المال حين دفعه إليه بالفسطاط: لا تخرج من أرض مصر، أو من الفسطاط، فلا
~~ينبغي له أن يخرج، فإن لم يشترط ذلك فليس له أن ينهاه عن السفر إذا أشغل
~~[المال]، ولو هلك رب المال بعد تجهزه به كان له النفوذ [به] إلى البلد الذي
~~تجهز إليه.
# 3187 - وإن قارضته على أن يجلس به ههنا في حانوت في البزازين والسقاطين،
~~يعمل فيه ولا يعمل في غيره، أو على أن يجلس في القيسارية، أو على أن لا
~~يشتري لا من فلان أو من سلعة فلان، أو على أن لا يتجر إلا في سلعة كذا،
~~وليس وجودها بمأمون، أو على أن يزرع فلا ينبغي ذلك، ms0739 فإن نزل ذلك [كله] كان
~~للعامل أجره، وما كان من زرع أو فضل أو خسارة، فلرب المال وعليه، ولو علم
~~رب المال أنه يجلس في حانوت فهو جائز، ما لم يشترطه عليه.
# 3188 - ولو زرع العامل من غير شرط في أرض اشتراها من مال القراض، أو
~~اكتراها، جاز ذلك إن كان بموضع أمن وعدل، ولا يضمن. وأما إن خاطر به في
~~موضع ظلم وغرر يدري أنه خطر، فإنه ضامن. PageV03P203 ولو أخذ العامل نخلا
~~وأنفق عليها من مال القراض، كان كالزرع، ولم يكن متعديا.((1))
# 3189 - وإن أخذ العامل ألف درهم قراضا، فابتاع بها سلعة، فلم ينقد حتى
~~ابتاع أخرى على القراض بألف، أو ابتاع سلعة بأكثر من رأس المال ليضمن ما
~~زاد دينا ويكون في القراض، لم ينبغ ذلك أن يضمن العامل الدين، ويأخذ رب
~~المال ربحه، [هذا لا يجوز].
# وإن أخذ مائة قراضا فاشترى سلعة بمائتين نقدا كان فيها شريكا لرب المال،
~~يكون نصفها على القراض ونصفها للعامل، وإن كانت المائة الثانية مؤجلة على
~~العامل، قومت المائة المؤجلة بالنقد، فإن ساوت خمسين كان العامل شريكا
~~بالثلث.
# 3190 - ومن اشترى سلعة فعجز عن بعض ثمنها فأخذ من رجل قراضا ونقده فيها،
~~لم أحب ذلك، وأخاف أن يكون قد استغلى، وإن ابتاع سلعة ثم سأل رجلا ليدفع
~~إليه مالا ينقده فيها، ويكون قراضا بينهما، فلا خير فيه، فإن نزل لزمه رد
~~[ذلك] المال إلى ربه، وما كان فيها من ربح أو وضيعة فله وعليه، وهو كمن
~~أسلفه رجل ثمن سلعة على أن له نصف ربحها.
# 3191 - وإن باع العامل سلعة فطعن عليه بعيب فحط من الثمن أكثر من قيمة
~~العيب أو أقل، أو اشترى سلعة من والده أو ولده فما كان من هذا نظرا بغير
~~محاباة جاز.
# 3192 - وإن اشترى بجميع المال عبدا، ثم رده بعيب فرضيه رب المال، فليس
~~ذلك لرب المال، لأن العالم إن أخذه كذلك جبر ما خسر فيه بربحه، إلا أن يقول
~~له رب المال: إن أبيت فاترك ms0740 القراض واخرج، لأنك إنما تريد رده، فأنا أقبله،
~~فذلك له، ولو رضي العامل بالعيب على وجه النظر جاز، وإن حابى فهو متعد، ولا
~~تجوز محاباته في البيع إلا في حصته من ربح تلك السلعة.
# 3193 - وإن باع العامل سلعة من القراض فاحتال بالثمن على مليء أو معدم
~~إلى أجل ضمن، كبيعه بالدين بغير أمر رب المال.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/362). PageV03P204 3194 - وإذا دفع العامل
~~ثمن سلعة بغير بينة، فجحده البائع وحبس السلعة، فالعامل ضامن، وكذلك الوكيل
~~على شراء سلعة بعينها، أو بغير عينها، يدفع الثمن فيجحده البائع، فهو ضامن،
~~ولرب المال أن يغرمه [إياها] وإن علم بقبض البائع الثمن بإقراره عنده ثم
~~جحده أو بغير ذلك، ويطيب له ما يقضى له به من ذلك، إلا أن يدفع الوكيل
~~الثمن بحضرة رب المال، فلا يضمن.((1))
# 3195 - وإن اشترى لك رجل سلعة ودفعها إليك، ثم دفعت إليه ثمنها لينقده
~~فضاع بيده، فعليك غرمه ثانية، ولا يغرم المأمور، لأنه رسول مؤتمن، وقال بعض
~~المدنيين: لا يغرم رب المال شيئا.
# وأكره أن يشتري العامل من رب المال سلعة، وإن صح منهما لم يصح من غيرهما،
~~لأن رأس المال قد رجع إلى ربه، وصار القراض بهذا العرض.
# 3196 - وإذا اشترى العامل أباه أو من يعتق عليه، فإن كان قد علم وهو مليء
~~عتقوا عليه، وغرم لرب المال رأس ماله وحصة ربحه على ما قارضه، [وإن لم يعلم
~~وكان فيهم فضل فكذلك أيضا، وإن لم يكن فيهم فضل لم يعتقوا وبيعوا، وإن كان
~~فيهم فضل ولا مال للعامل] بيع منهم لرب المال بقدر رأس ماله وحصة ربحه،
~~وعتق ما بقي على العامل علم أو لم يعلم.
# 3197 - وإن اشترى أبا لرب المال، ولم يعلم عتق على الابن وكان له ولاؤه،
~~وعليه للعامل حصة ربحه [فيه] إن كان فيه فضل، وإن علم العامل وهو مليء عتق
~~عليه لضمانه بالتعمد، والولاء للابن، ويغرم العامل ثمنه للابن، فإن لم يكن
~~له مال بيع منه بقدر رأس مال الابن، ms0741 وحصة ربحه، وعتق على العامل ما بقي
~~منه، وقد اختلف في هذه المسألة، وهذا أحسن ما فيها من الاختلاف.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (12/123). PageV03P205 3198 - وإن وطئ العامل
~~أمة من المال فحملت وله مال ضمن قيمتها، فجبر به راس المال، وإن أعتق
~~العامل عبدا من المال وهو مليء، جاز وغرم لرب المال رأس ماله، وحصة ربحه إن
~~كان فيه ربح، وإن كان عديما بيع منه بقدر رأس ماله وحصة ربحه وعتق حصة
~~العامل، ولو أعتقد رب المال جاز، وضمن للعامل ربحه إن كان فيه ربح.
# 3199 - وإذا قتل عبد لرجل عبدا من القراض فاختار العامل أو رب المال
~~القصاص واختار الآخر العفو على أخذ الجاني، فالقول قول العافي على أخذ
~~العبد وجعله على القراض كما كان المقتول، وكذلك إن قتله سيده فقيمة العبد
~~في القراض.
# 3200 - وإذا باع العامل سلعة بثمن إلى أجل بإذن رب المال لم يجز لرب
~~المال أن يبتاعها بأقل من الثمن نقدا.
# ومن أخذ من رجل مالا فقال: هو في يدي وديعة أو قراض، وقال ربه: بل
~~أسلفتكه، فالقول قول رب المال مع يمينه، وإن قال العامل قراضا، وقال رب
~~المال: بل أبضعتكه لتعمل به، فالقول قول رب المال مع يمينه، وعليه للعامل
~~أجر مثله. قال سحنون: إلا أن يكون ما ادعى العامل من الربح أقل من أجر مثله
~~فليأخذ الأقل، وإن نكل رب المال صدق العامل مع يمينه إذا كان مثله يستعمل
~~في القراض.((1))
# 3201 - وإن قال رب المال: أودعتكه، وقال العامل أخذته قراضا، صدق ربه،
~~والعامل مدع لطرح الضمان عن نفسه، وإن قال ربه: قراض، وقال العامل: قرض،
~~صدق العامل، لأن ربه ههنا مدع في الربح، ولا يلتفت إلى قول هذا: أخذت منك
~~أو أخذت مني.
# وإن قال العامل: راس المال ألف، وقال ربه: ألفان، صدق العامل، لأنه أمين.
# ولو خسر في البر فادعى رب المال أنه نهاه عنه فتعدى، فالقول قول العامل
~~أنه لم ينهه.
# 3202 - وإن قال العامل: رددت إليك رأس مالك ms0742 والذي بيد ربح، وقال ربه: لم
~~تدفع إلي شيئا، صدق رب المال ما دام في المال ربح وعلى العامل البينة.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (7/380). PageV03P206 وإن قال العامل: أنفقت في
~~سفري من مالي مائة درهم لأرجع بها في مال القراض، صدق، ربح أو خسر، ويرجع
~~بها في المال إن أشبه ذلك نفقة مثله، وإن ادعى ذلك بعد المقاسمة لم يصدق.
# 3203 - ولرب المال رد المال ما لم يعمل به العامل أو يظعن لسفر، وليس له
~~أن يقول بعد ظعنه: ارجع، وأنا أنفق عليك، وإن ابتاع به سلعا لم يكن لرب
~~المال أن يجبره على بيعها ليرد القراض، ولينظر السلطان [في ذلك] فيؤخر منها
~~ما يرجى له سوق، فإن لم يكن لتأخيرها وجه بيعت، واقتسما ربحها إن كان.
# وإذا لم يشغل العامل المال حتى نهاه ربه أن يتجر به، فتعدى فاشترى به
~~سلعة، لم يكن قراضا، وضمن المال والربح له، كمن تعدى على وديعة عنده فاشترى
~~بها سلعة، فهو ضامن للوديعة والربح له، بخلاف الذي نهاه رب المال عن شراء
~~سلعة فابتاعها، وقد ذكرناه.
# 3204 - وإذا باع العامل بالديون بإذن رب المال، فأراد أن يحيله بها ويبرأ
~~وفي المال وضيعة، فلربه أن يجبره على التقاضي أو يدعه، وكذلك إن كان فيه
~~ربح، فعليه التقاضي، إلا أن يدعه رب المال ويسلم له العامل ربحه، وإذا شخص
~~[العامل] في اقتضاء الديون أنفق من المال، وإن كانت فيه وضيعة.
# وإن اشترى العامل بجميع المال سلعا يرجو بها الأسواق، فقال رب المال: أنا
~~آخذ قيمة رأس مالي سلعا وأقاسمك باقيها على ما شرطنا، وأبى العامل، فذلك
~~للعامل، لأنه يرجو الزيادة فيما يأخذه رب المال إذا جاءت أسواقها، وإن أراد
~~العامل بيع ما معه، وأراد رب المال أخذه بما يسوى، فهو فيه والأجنبي سواء.
# 3205 - وإذا مات العامل قيل للورثة: تقاضوا الدين وبيعوا السلع، وإن لم
~~يؤتمنوا أتوا بأمين وكانوا على سهم وليهم، وإن لم يأتوا بأمين ولم يكونوا
~~مأمونين أسلموا ذلك إلى ربه ولا ربح ms0743 لهم، وكذلك في موت العاملين.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/370)، ومواهب الجليل (6/405)، والمدونة
~~(12/130). PageV03P207 3206 - وإن مات رب المال فالعامل على قراضه، فإن
~~أراد الورثة أخذ المال فذلك لهم إن كان المال عينا وليس ذلك لهم إن كان
~~سلعا، وهم في هذا كوليهم سواء، فإن علم العامل بموت رب المال، والمال بيده
~~عينا فلا يعمل به، وإن لم يعلم بموته حتى ابتاع به سلعا مضى ذلك على
~~القراض.
# 3206 - ومن هلك وقبله قراض وودائع لم توجد، ولم يوص بشيء فذلك في ماله،
~~ويحاص به غرماؤه، وإن أقر بوديعة بعينها أو قراض بعينه في مرضه، وعليه دين
~~ببينة في صحته، أو بإقرار في مرضه هذا قبل إقراره بذلك أو بعد، فلرب
~~الوديعة والقراض أخذ ذلك بعينه دون غرمائه، وإن لم يكن بعينها وجب الحصاص
~~فيها مع غرمائه. والله الموفق للصواب.
# * * *
# (كتاب الشركة)
# 3207 - ولا تجوز الشركة إلا بالأموال أو على عمل الأبدان إذا كانت صنعة
~~واحدة، فأما بالذمم بغير مال على أن يضمنا ما ابتاع كل واحد منهما فلا
~~يجوز، كانا في بلد واحد، أو في بلدين يجهز كل واحد منهما على صاحبه تفاوضا،
~~كذلك في تجارة الرقيق وفي جميع التجارات أو في بعضها.
# وكذلك إن اشتركا بمال قليل على أن يتداينا، لأن أحدهما يقول لصاحبه: تحمل
~~عني بنصف ما اشتريت على أن أتحمل عنك بنصف ما اشتريت، إلا أن يجتمعا في
~~شراء سلعة معينة حاضرة أو غائبة فيبتاعاها بدين، فيجوز ذلك إذا كانا
~~حاضرين، لأن العهدة وقعت عليهما، وإن ضمن أحدهما عن صاحبه فذلك جائز.
# وإذا أقعدت صانعا في حانوت على أن تتقبل عليه المتاع ويعمل هو، فما رزق
~~الله بينكما نصفان، لم يجز.
# 3208 - ولا تجوز الشركة في عمل الأيدي إلا أن يكون عملها نوعا واحدا،
~~كالصباغين والخياطين ويعملان في حانوت واحد، وإن فضل أحدهما الآخر في
~~العمل، وهذا ما لا بد منه.
# ولا يجوز أن يشتركا على أن يفترقا في قريتين أو حانوتين، وإن اتفقت
~~الصنعة، ولا ms0744 يشترك ذوا صنعتين وإن كانا في موضع واحد كحداد مع قصار ونحوه.
~~PageV03P208 وإن اشترك ذوا صنعة عل عمل أيديهما ولا يحتاجا إلى رأس مال على
~~أن على أحدهما ثلث العمل وله ثلث الكسب، وعليه ثلث الضياع، وثلثا ذلك على
~~صاحبه، وله ثلثا الكسب، فذلك جائز كالأموال، وكذلك شركة الجماعة على ما
~~وصفنا.
# 3209 - وما احتاج شريكا الصنعة من رأس المال أخرجاه بينهما بالسوية وعملا
~~جميعا، وإن أخرج أحدهما ثلث رأس المال، والآخر الثلثين، على أن العمل
~~عليهما جميعا، والربح بينهما نصفان، لم تجز هذه الشركة، وإن كان بقدر ما
~~يخرج كل واحد من رأس ماله في عدد أو وزن يكون له من الربح وعليه من العمل
~~والوضيعة فذلك جائز.
# 3210 - وإن اشترك قصاران لأحدهما الحانوت وللآخر الأداة، والكسب بينهما،
~~أو أتى رجل بدابة والآخر برحا، فاشتركا يعملان كذلك، على أن ما أصابا
~~فبينهما نصفان، لم يجز ذلك إذا كانت الإجارة مختلفة، فإن تطول أحد القصارين
~~على صاحبه بشيء تافه من الماعون لا قدر له في الكراء، كالقصرية ومدقة جاز،
~~فأما إن تطول أحدهما على صاحبه بأداة لا يلغى مثلها لكثرتها، لم يجز حتى
~~يشتركا في ملكها، أو يكري من الآخر نصفها كالمتزارعين يشتركان فيخرج أحدهما
~~أرضا لها قدر من الكراء فيلغيها لصاحبه ويعتدلان فيما بعد ذلك من العمل
~~والبذر، فلا يجوز إلا [على] أن يخرج صاحبه نصف كراء الأرض، ويكون جميع
~~العمل والبذر بينهما بالسوية، أو تكون أرضا لا خطب لها في الكراء كأرض
~~المغرب وشبهها، فيجوز أن يلغي كراءها لصاحبه ويخرجان ما بعد ذلك بينهما
~~بالسوية.()(1)
# 3211 - وقد اختلف عن مالك في [الشركة] في الحرث، فروى عنه بعض الرواة أنه
~~لا يجوز الشركة حتى يشتركا في رقاب الدواب والآلة، ليضمنا ما هلك، وروى
~~غيرهم أنه إن ساوى كراء ما يخرج هذا من البقر والأداة كراء ما يخرج الآخر
~~من الأرض والعمل، جاز ذلك بعد أن يعتدلا في الزريعة.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (12/44). PageV03P209 وإذا اشترك ثلاثة [نفر]
~~أتى أحدهم ms0745 برحا والآخر بدابة والثالث بالبيت على أن يعملوا بأيديهم والكسب
~~بينهم أثلاثا فعملوا على ذلك، وجهلوا أنه لا يجوز، فإن ما أصابوا يقسم
~~بينهم أثلاثا إن كان كراء البيت والرحا والدابة معتدلا، وتصح الشركة، لأن
~~كل واحد منهم أكرى متاعه بمتاع صاحبه، ألا ترى أن الرحا والبيت والدابة لو
~~كان ذلك لأحدهم فأكرى ثلثي ذلك من صاحبيه وعملوا جازت الشركة.
# وإن كان كراء ما أخرجوه مختلفا قسم لمال بينهم أثلاثا، لأن رؤوس أموالهم
~~عمل أيديهم، وقد تكافؤوا فيه، ويرجع من له فضل كراء على صاحبه فيترادون ذلك
~~فيما بينهم وإن لم يصيبوا شيئا، لأن ما أخرجوه مما يكرى، وقد اكترى كراء
~~فاسدا ولم يتراجعوا في عمل أيديهم، لتساويهم فيه.
# وإن اشترط صاحب البيت والرحا أن العمل على رب البغل فعمل على هذا كان
~~الربح والوضيعة لصاحب الدابة، لأن عمله كأنه رأس المال، وعليه أجر الرحا
~~والبيت، وإن لم يصب شيئا كالدابة يعمل عليها الرجل على نصف ما يكسب.
# 3212 - وإذا مرض أحد شريكي الصنعة أو غاب يوما أو يومين فعمل صاحبه
~~فالعمل بينهما، لأن هذا أمر جائز بين الشركاء، إلا ما تفاحش من ذلك وطال،
~~فإن العامل إن أحب أن يعطي لصاحبه نصف ما عمل جاز ذلك إن لم يعقدا في أصل
~~الشركة أن من مرض منهما أو غاب غيبة بعيدة فما عمل الآخر فبينهما، فإن عقدا
~~على هذا لم تجز الشركة، فإن نزل ذلك كان ما اجتمعا فيه من العمل بينهما على
~~قدر عملهما، وما انفرد به أحدهما له خاصة، وما عمل أحد شريكي الصنعة لزم
~~الآخر عمله وضمانه ويؤخذ بذلك وإن افترقا.
# 3213 - وتجوز شركة المعلمين في مكتب واحد لا في موضعين، وكذلك الأطباء
~~إذا كان [ثمن] ما يشترون به الدواء بينهما. PageV03P210 ولا تجوز شركة
~~الحمالين على رؤوسهم ودوابهم، لافتراقهم فيما يحملونه، كصانعين في حانوتين،
~~إلا أن يجتمعا في حمل شيء بعينه إلى غاية واحدة، فجائز على الرؤوس والدواب،
~~وإن جمعا دابتيهما على أن يكرياهما ممن أصابا، والكراء ms0746 بينهما لم يعجبني
~~ذلك، إذ لا يدوم ذلك، وقد يكري هذا ويبقى هذا، وكذلك على رقابهما وقد تختلف
~~الغايات، إلا فيما لا يفترقان فيه فيجوز.
# 3214 - ومن استأجر نصف دابة رجل ثم اشتركا في العمل عليها فجائز، وإن
~~اشتركا ليحتطبا أو ليحتشا ثمار البرية [أو بقلها ويحملانه] على رقابهما أو
~~دوابهما، فأما من موضع واحد فجائز، ولا يجوز إن افترقا.
# 3215 - ولا بأس أن يشتركا في صيد السمك والطير والوحش بنصب الشرك والشباك
~~إذا عملا جميعا لا يفترقان في التعاون بالنصب وغيره.((1))
# ولا يجوز أن يشتركا على أن يصيدا ببازيهما أو كلبيهما، إلا أن يملكا
~~رقابهما أو يكون الكلبان أو البازيان طلبهما وأخذهما واحد لا يفترقان.
# 3216 - قال ابن القاسم: ولا باس أن يشتركا في حفر القبور والمعادن
~~والآبار والعيون، والبنيان وعمل الطين وضرب اللبن وطبخ القراميد وقطع
~~الحجارة إذا لم يفترقا في ذلك. ولا يجوز في موضعين، ولا هذا في غار وهذا في
~~غار من المعدن، وإن عملا في المعدن معا فأدركا نيلا كان بينهما.
# قلت: فمن مات منهما بعد إدراكه النيل؟ قال: قال مالك في المعادن: لا يجوز
~~بيعها، لأنها إذا مات صاحبها الذي عملها أقطعها الإمام غيره، فأرى المعادن
~~لا تورث. وإذا مات صاحبها فالسلطان يقطعها لمن يرى وينظر في ذلك للمسلمين.
# ومعادن الرصاص والنحاس والكحل والزرنيخ مثله.
# ولا بأس أن يشتركا في إخراج اللؤلؤ من البحر والعنبر بصفته وجميع ما يقذف
~~به البحر، وما يغاص عليه فيه، إذا عملا جميعا كتعاون صيادي الحوت، وكذلك في
~~طلب الكنوز والدفائن والركاز، إذا كانا بموضع واحد.
# __________
# (1) انظر: المدونة (12/51). PageV03P211 وكره مالك الطلب في قبور
~~الجاهلية وبيوتهم وآثارهم وقال: لا أراه حراما، وأجازه ابن القاسم واستخف
~~غسل ترابهم.
# 3217 - ولا تصلح الشركة في الزرع إلا أن يخرجا البذر بينهما نصفين
~~ويتساويا في قيمة [أكرية] ما يتخارجانه بعد ذلك، مثل أن يكون لأحدهما الأرض
~~وللآخر البقر والعمل عليهما، أو على أحدهما إذا تساويا. ولا أحب أن يفضل
~~أحدهما الآخر في ms0747 كراء أرض ولا بقر، إلا أرضا لا بال لها إنما تمنح، فلا بأس
~~أن تلغى بينهما ويتساويا فيما سوى ذلك من البذر والعمل، وإن أخرج أحدهما
~~الأرض والآخر البذر، والعمل بينهما وقيمة البذر وكراء الأرض سواء، لم يجز،
~~لأنه أكرى نصف أرضه بنصف طعام لصاحبه.
# 3218 - ولو اكتريا أرضا من أجنبي جاز أن يخرج أحدهما البذر كله، والآخر
~~البقر والعمل وكراء ذلك، وقيمة البذر سواء، وإن اشتركا على أن البذر والعمل
~~بينهما بالثلث والثلثين جاز ذلك.
# 3219 - وإن تساويا في الزريعة، والأرض لأحدهما والعمل على الآخر، على أن
~~متولي العمل يكرب الأرض العام ويزرع قابلا، لم يجز ذلك إلا في أرض مأمون
~~رواؤها في كل عام للغرر إن لم ترو، وانتفاع صاحب الأرض بعمل الآخر باطلا.
# وإن اشترك ثلاثة فأخرج أحدهما الأرض والآخر البقر والآخر العمل، وتساووا
~~[في الكراء] وفي إخراج الزريعة جاز، فإن كان البذر من عند رجلين، ومن عند
~~الآخر الأرض وجميع العمل، لم يجز، ويقضى بالزرع لصاحب الأرض ولهذين عليه
~~مثل بذرهما. وروى ابن غانم عن مالك أن الزرع لصاحبي الزريعة، ولهذا كراء
~~أرضه وعمله كقراض فاسد، وإنما يجعل الربح لما لا يؤاجر، وفيه الخسارة
~~كالمال. PageV03P212 3220 - ولا باس أن يشتركا بعرضين مختلفين أو متفقين أو
~~طعام عروض، على قيمة ما أخرج كل واحد [منهما] يومئذ، فبقدره الربح والعمل،
~~وإن اتفق قيمة العرضين المختلفين وعرفا ذلك في العقدة واشتركا بهما جاز،
~~وهذا بيع لنصف عرض هذا بنصف عرض الآخر، [فإن قوما وأشهدا على الشركة جاز،]
~~وإن لم يذكرا بيعا ولو شرطا التساوي في الشركة بالسلع، فلما قوما سلعتيهما
~~تفاضلت القيمة، فإن لم يعملا أخذ كل واحد سلعته وزالت الشركة.
# وإن فاتت السلعتان وعملا على ذلك، كان رأس مال كل واحد منهما ما بيعت به
~~سلعته وبقدر ذلك ربحه ووضيعته، ويرجع من قبل ماله بفضل عمله على صاحبه، ولا
~~يكون على صاحب السلعة القليلة ضمان في فضل سلعة صاحبه، لأن فضل سلعته لم
~~يقع فيه بينهما بيع.((1))
# 3221 ms0748 - وإذا وقعت الشركة بالعروض فاسدة فرأس مال كل واحد [منهما] ما بيعت
~~به سلعته لا ما قومت به، ويقتسمان الربح على قدر ذلك، فأما في الشركة
~~الصحيحة فرؤوس أموالهما ما قوما به سلعتيهما يوم اشتركا، ولا ينظر إلى ما
~~بيعتا به كان أكثر مما قوما به أو أقل، لأنهما حين قوما صار كل واحد منهما
~~قد باع نصف سلعته بنصف سلعة صاحبه، وصار ضمانهما منهما، وفي الفاسد لم يقع
~~لأحدهما في سلعة الآخر ملك ولا ضمان.
# 3222 - وتجوز الشركة بما سوى الطعام والشراب من سائر العروض ومما يكال أو
~~يوزن أو لا يكال ولا يوزن من مسك وعنبر وحناء وكتان وغيره، كانت من صنف
~~واحد أو من صنفين إذا اتفقت القيم.
# 3223 - وتجوز الشركة بالطعام ودراهم أو بعين وعروض على ما ذكرنا من
~~القيم، وبقدر ذلك يكون الربح والعمل.
# 3224 - ولا تجوز الشركة عند مالك بشيء من الطعام والشراب، كان مما يكال
~~أو يوزن أم لا، من صنف واحد أو صنفين.
# وأجاز ابن القاسم الشركة بطعام متفق في الصفة والجودة من نوع واحد على
~~الكيل.
# __________
# (1) انظر: الكافي (1/391). PageV03P213 قال: ورجع مالك عن إجارة الشركة
~~بالطعام وإن تكافأ، ولم يجزه لنا منذ لقيناه، ولا أعلم لكراهيته فيه وجها.
# قال ابن القاسم: وأما إن أخرج أحدهما محمولة والآخر سمراء أو أخرج هذا
~~قمحا والآخر شعيرا، وقيمة ذلك متفقة أو مختلفة، وباع هذا نصف طعامه بنصف
~~[طعام] الآخر، لم يجز على حال كيفما شرطا، كما لا أجيز الشركة بدنانير
~~ودراهم متفقة قيمتها.
# 3225 - وإذا وقعت الشركة بالطعام فاسدة، فرأس مال كل واحد ما بيع به
~~طعامه، إذ هو في ضمانه حتى يباع، ولو خلطاه قبل البيع جعلت رأس [المال]
~~قيمة طعام كل واحد يوم خلطاه.((1))
# 3226 - قال ابن القاسم: وتجوز الشركة بالعين، وصفة ذلك أن يخرجا دنانير
~~ودنانير، ودراهم ودراهم متفقة النفاق والعين، بقدر ما يخرج كل واحد من رأس
~~ماله في عدد أو وزن يكون له من الربح، وعليه من العمل ms0749 أو الوضيعة.
# وإن تساويا في المال والأعمال على أن يتفاضلا في الربح لم يجز، وإن
~~تفاضلا في المال على أن يتساويا في ربح أو عمل، لم يجز، ولو أن العمل على
~~أحدهما وتساويا في المال والربح أو تفاضلا، لم يجز، فإن نزل ذلك كله فالربح
~~والخسارة على قدر رؤوس الأموال.
# وكذلك لو لحقهما دين من تجارتهما بعد أن خسر المال كله وذهب، فيرجع من له
~~فضل عمل بفضل عمله على الآخر، ويبطل ما شرطا، ولا يضمن القليل المال لصاحبه
~~نصف ما فضله به، وليس بسلف، لأن ربحه لربه.
# 3227 - ولو صح عقد المتفاضلين في المال ثم تطوع الذي له الأقل فعمل في
~~الجميع جاز، ولا أجر له، وإن تساويا في المال والربح على أن يمسك أحدهما
~~راس المال معه، فإن كان ليتولى التجارة دون الآخر لم يجز، وإن تولياها
~~جميعا جاز.
# وتجوز الشركة في المال الغائب إن أخرج ذلك المال.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (12/58)، ومواهب الجليل (5/125)، والكافي
~~(ص391). PageV03P214 وإن أخرج أحدهما ألفا والآخر ألفا، منها خمسمائة
~~غائبة، ثم خرج ربها ليأتي بها، وخرج بجميع المال الحاضر فلم يجدها فاشترى
~~بما معه تجارة، فإنما له ثلث الفضل، ولا يرجع بأجر في فضل المال كشريكين
~~على التفاضل طاع أحدهما بالعمل.
# وإن أخرج هذا دنانير هاشمية، وأخرج الآخر دنانير مثل وزنها دمشقية، أو
~~أخرج هذا دراهم يزيدية، والآخر مثل وزنها محمدية، وصرفهما مختلف، لم يجز،
~~إلا في اختلاف يسير لا بال له فيجوز [وهذا] فيما كثر، كتفاضل المالين.
# ولو جعلا الربح والعمل بينهما بقدر فضل ما بين السكتين لم يجز، إذ
~~صرفاهما إلى القيم، وحكمهما الوزن في البيع والشركة، وإن كانت السكتان
~~متفقتي الصرف يوم الشركة جاز.
# فإن افترقا وقد حال الصرف لم ينظر إلى ذلك، ويقتسمان ما في أيديهما
~~بالسوية، عرضا كان أو عينا أو طعاما، وإن أخرج أحدهما دنانير والآخر دراهم
~~لم يجز، وإن باع نصف ذهبه بنصف فضة صاحبه، لأنه صرف وشركة.
# 3228 - ولا يصلح مع الشركة صرف ms0750 ولا قراض، وهما أيضا نوعان مما لا يقومان،
~~فإن عملا فلكل واحد مثل رأس ماله، ويقتسمان الربح لكل عشرة دنانير دينارا،
~~ولكل عشرة دراهم درهما، وكذلك الوضيعة، وكذلك إن عرف كل واحد السلعة التي
~~اشتريت بماله فإن السلع تباع ويقسم الثمن كله كما ذكرنا.((1))
# وقال غيره: لكل واحد السلعة التي اشتريت بماله إن عرفت، ولا شركة له في
~~سلعة الآخر، وإن تفاضل المال فلأقلهما مالا أجرة في عون صاحبه، وإن لم تعلم
~~السلعة فالربح والخسارة بينهما على قيمة الدراهم من الدنانير يوم اشتركا
~~ولأقلهما مالا أجره في عون صاحبه [لشركة فاسدة بطعام خلطاه ثم باعاه].
# __________
# (1) انظر: التقييد (5/236). PageV03P215 قال ابن القاسم: ولا باس أن يخرج
~~هذا ذهبا وفضة، وهذا مثله من ذهب وفضة، وإن اشتركا بمالين سواء، فأخرج كل
~~واحد ذهبه فصرها على حدة وجعلا الصرتين بيد أحدهما أو في تابوته أو خرجه
~~فضاعت واحدة، فالذاهبة، منهما، وإن بقيت صرة كل واحد منهما بيده فضياعها
~~منه حتى يخلطا أو يجعلا الصرتين عند أحدهما، وكذلك إن كانتا فيما ذكرنا
~~مختلفتي السكة، إلا أن الصرف واحد، ولو تفاضل الصرف فسدت الشركة وكانت
~~الذاهبة من ربها.
# وإن بقيت كل صرة بيد ربها حتى ابتاع بها أحدهما أمة على الشركة وتلفت
~~الصرة الأخرى والمالان متفقان فالأمة بينهما والصرة من ربها. وقال غيره: لا
~~تنعقد بينهما شركة حتى يختلطا.
# 3229 - ولا بأس أن يشتركا بمال كثير يتفاوضان فيه، وهما في بلدين، على أن
~~يجهز كل واحد منهما على صاحبه، ويلغيان نفقتهما، كانا في بلد واحد أو
~~بلدين، وإن اختلف سعراهما كانا ذوي عيال أو لا عيال لهما، وإن كان لأحدهما
~~عيال وولد، وليس للآخر أهل ولا ولد، حسب كل واحد [منهما] ما أنفق، وما
~~ابتاع أحدهما مما يلغى من طعام أو كسوة له أو لعياله فللبائع أن يتبع أيهما
~~شاء بالثمن، لأن النفقة والكسوة لهما أو لعيالهما مما يلغى، وهي من مال
~~التجارة إلا كسوة لا يبتذلها العيال، كوشي أو قصبي ونحوه، فهذا لا ms0751 يلغى،
~~وإن ابتاع أحدهما طعاما أو كسوة له أو لعياله لم يدخل فيه الآخر، إذ لا بد
~~لهما من ذلك وعليه عقدا.
# 3230 - والمفاوضة على وجهين: إما في جميع الأشياء، وإما في نوع واحد من
~~المتاجر يتفاوضان فيه كشراء الرقيق يتفاوضان فيه إذا اشتركا على أصل مال.
# قال ابن القاسم: وأما شركة عنان فلا أعرفه من قول مالك، ولا رأيت أحدا من
~~أهل الحجاز يعرفه.
# 3231 - ومن أقام البينة على رجل أنه مفاوضه على الثلث أو على الثلثين جاز
~~ذلك وكانا متفاوضين، ويكونان متفاوضين ولأحدهما هين أو عرض دون صاحبه، ولا
~~يفسد ذلك المفاوضة بينهما.((1))
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (6/254). PageV03P216 3232 - ومن أقام بينة أن
~~فلانا مفاوضه، كان جميع ما في أيديهما بينهما، إلا ما قامت فيه بينة أنه
~~لأحدهما بميراث أو هبة أو صدقة عليه، أو كان له قبل التفاوض، وأنه لم يفاوض
~~عليه فيكون له خاصة، والمفاوضة فيما سواه قائمة، وما ابتاع أحد المتفاوضين
~~من بيع صحيح أو فاسد لزم الآخر، ويتبع البائع بالثمن أو القيمة في فوت
~~الفاسد أيهما شاء، ومن عليه دين لأحدهما فقضاه لشريكه جاز.
# 3233 - ويجوز للمأذون له مفاوضة الحر، [كما يجوز له أن يدفع
~~قراضا،].وتجوز شركة العبيد إذا أذن لهم في التجارة.
# ولا يصلح لمسلم أن يشارك ذميا إلا أن لا يغيب الذمي على بيع ولا شراء ولا
~~قضاء ولا اقتضاء إلا بحضرة المسلم. وتجوز الشركة بين النساء أو بين النساء
~~والرجال.
# وأكره أن يخرجا مالا على أن يتجرا به، وبالدين مفاوضة، فإن فعلا فما
~~اشترى كل واحد منهما فبينهما وإن جاوز رأس ماليهما، وإن تفاوضا بالمالين
~~ولم يذكرا في أصل شركتهما أن يبيعا بدين فباع أحدهما بدين، فذلك جائز على
~~شريكه.
# 3234 - وإن تفاوضا بأموالهما في جميع التجارات، وليس لأحدهما مال دون
~~صاحبه، فاشترى أحدهما من مال الشركة جارية لنفسه، وأشهد على ذلك، خير شريكه
~~بين أن يجيز له ذلك، أو يردها في الشركة، قيل: فإن ابتاعها للوطء، أو
~~للخدمة من مال ms0752 الشركة، أتكون له أم في الشركة؟ قال: قيل لمالك: إذا كان كل
~~واحد منهما يشتري الأمة [من مال الشركة] فيطؤها ثم يبيعها ويرد ثمنها في
~~رأس المال؟ قال: لا خير في ذلك، قيل: فما يصنعان بما في أيديهما من الجواري
~~مما قد اشتريا على هذا الشراء؟ قال: يتقاومانهن فيما بينهما، فمن صارت له
~~الأمة كانت له بثمن معلوم وحل له الوطء. PageV03P217 قال ابن القاسم: وإن
~~شاء الشريك أنفذها لشريكه الذي وطئها بالثمن الذي اشتراها به، وليس من فعل
~~ذلك من أحد المتفاوضين كغاصب للثمن، أو متعد في وديعة ابتاع بها سلعة، هذا
~~ليس عليه لرب الدنانير إلا مثل دنانيره، ولكنه كمبضع معه في شراء سلعة أو
~~مقارض تعدى، فرب المال مخير في أخذ ما اشترى أو تركه، لأن هؤلاء أذن لهم في
~~تحريك المال، فلكل متعد سنة يحمل عليها، إلا أن الذي ابتاع الأمة ووطئها من
~~المتفاوضين إذا لم يسلمها له الشريك بالثمن وقال: لا أقاومه ولكن أردها في
~~الشركة، لم يكن له ذلك، وقال غيره: له ذلك.
# 3235 - وإذا أخر أحد المتفاوضين غريما بدين أو وضع له منه نظرا واستيلافا
~~في التجارة ليشتري منه في المستقبل جاز. وكذلك الوكيل على البيع إذا كان
~~مفوضا إليه، وما صنعه مفوض إليه من شريك أو وكيل على وجه المعروف لم يلزم،
~~ولكن يلزم الشريك في حصته، ويرد صنيع الوكيل إلا أن يهلك ما صنع الوكيل من
~~ذلك فيضمنه الوكيل.
# وإن باع أحدهما سلعة بثمن إلى أجل لم يصلح لشريكه أن يبتاعها بأقل من ذلك
~~[الثمن] نقدا، لكن يبتاعها بما يجوز لبائعها أن يشتريها به.
# وإن أبضع أحدهما مع رجل دنانير من الشركة ليشتري بها شيئا [ثم علم الرجل
~~بموت الذي بعثها معه، أو بموت شريكه، فإن علم أنها من الشركة فلا يشتر بها
~~شيئا] وليردها على الباقي وعلى الورثة، وإن بلغه افتراقهما فله أن يشتري،
~~لأن ذلك لهما بعد، وفي الموت يقع للورثة بعضه، وهم لم يأمروه بذلك. ولأحد
~~المتفاوضين أن يبضع ms0753 أو يقارض دون إذن الآخر.
# 3236 - وأما إيداعه فإن كان لوجه عذر لنزوله ببلد فيرى أن يودع، إذ منزله
~~الفنادق وما لا أمن فيه، فذلك له. وما أودع لغير عذر ضمنه. PageV03P218 وإن
~~أودعك أحدهما وديعة فزعمت أنك رددتها إليه فأنكر، فأنت مصدق، إلا أن يودعك
~~ببينة، فلا تبرأ إلا ببينة، فإن زعمت أنها هلكت فأنت مصدق وإن أخذتها
~~ببينة، وإن رددتها إلى الآخر منهما [بغير بينة] برئت إن صدقك القابض وإن
~~أنكر لم تبرأ إلا ببينة ودفعك لثمن ما ابتعت منهما، أو من أحدهما إلى
~~أحدهما، مبايعك أو غيره، فذلك يبرؤك إن صدقك القابض، وإلا لم تبرأ إلا
~~ببينة.
# 3237 - وإن أودع أحد المتفاوضين وديعة لرجل فأودعها ذلك الرجل لشريكه
~~المفاوض ضمن، إلا أن يكون ذلك لعذر من عورة بيت أو سفر أراده.
# ومن دفعت إليه منهما وديعة كانت بيده دون صاحبه، فإن مات ولم تعرف
~~الوديعة بعينها، كانت في حصته دينا دون حصة شريكه إذ ليست من التجارة.
# وإذا أودع رجل لأحدهما وديعة فعمل بالوديعة تعديا فربح، فإن علم شريكه
~~بالعداء ورضي بالتجارة بها بينهما، فلهما الربح والضمان عليهما، وإن لم
~~يعلم فالربح للمتعدي وعليه الضمان خاصة.
# وقال غيره: إن رضي الشريك وعمل معه فإنما له أجر مثله فيما أعانه، وهو
~~ضامن، وإن رضي ولم يعمل معه فلا شيء له ولا ضمان عليه، ولا يوجب الرضا بذلك
~~دون بسط اليد ضمانا ولا ربحا، إلا من وجه قول الرجل للرجل: لك نصف ما أربح
~~في هذه السلعة، فله طلبه بذلك ما لم يفلس أو يمت.
# ولا يجوز لأحدهما أن يفاوض شريكا إلا بإذن شريكه، وأما إن شاركه في سلعة
~~بعينها غير شركة مفاوضة فجائز.((1))
# وإن أخذ أحدهما قراضا فلا ربح للآخر فيه، ولا ضمان عليه فيما تعدى فيه
~~الآخذ له، لأن المقارضة ليست من التجارة وإنما هو أجير أجر نفسه فلا شيء
~~لشريكه في ذلك.
# وإن استعار أحدهما بغير إذن الآخر ما حمل عليه لنفسه أو لمال الشركة
~~[فتلف] فضمانه ms0754 من المستعير، ولا شيء على شريكه، لأن شريكه يقول: كنت أستأجر
~~لئلا أضمن.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/128)، ومواهب الجليل (5/118). PageV03P219
~~قال غيره: لا يضمن الدابة في العارية إلا بالتعدي، وإن استعاراها جميعا
~~فتعدى عليها أحدهما ضمن المتعدي خاصة في ماله، [وإن استعارها أحدهما لحمل
~~طعام من الشركة فحمله شريكه الآخر عليها بغير أمر شريكه] فعطبت، لم يضمن،
~~إذ فعل بها [شريكه] ما استعيرت له وشريكه كوكيله، ولو استعار رجل دابة
~~ليحمل عليها غلاما له فربطها في داره وأتى أجنبي فحمل عليها ذلك الغلام
~~نفسه فعطبت، كان ضامنا إذ لم يأذن له ربها ولا وكله المستعير.
# 3238 - وليس لأحد المتفاوضين أن يعير من مال الشركة إلا أن يوسع له في
~~ذلك شريكه أو يكون شيئا خفيفا كعارية غلام يسقي دابة أو نحوه، فأرجو أن لا
~~يكون به بأس، والعارية من المعروف الذي لا يجوز لأحدهما أن يفعله في مال
~~الشركة إلا بإذن صاحبه إلا أن يكون أراد به استيلاف التجارة.
# وإن وهب أحدهما أو أعار على المعروف ضمن حصة شريكه، إلا أن يفعل ذلك
~~لاستيلاف التجارة فلا يضمن، وإن باع أحدهما جارية ثم وهب ثمنها لم يجز ذلك،
~~إلا في حصته.
# وعبد المتفاوضين ليس لأحدهما أن يأذن له في التجارة، ولا يكاتبه ولا
~~يعتقه على مال يتعجله منه بغير إذن شريكه، إلا أن يأخذ مالا من أجنبي على
~~عتقه مثل قيمته فأكثر فيجوز، وهو كبيعه.
# 3239 - ولا يلزم أحدهما كفالة الآخر، لأنهما معروف، وما جنى أحدهما أو
~~غصب أو استهلك أو أصدق أو آجر فيه نفسه، فلا يلزم شريكه منه شيء.
~~PageV03P220 3240 - ومن ابتاع من أحدهما عبدا فظهر على عيب فله رده بالعيب
~~على بائعه [إن كان حاضرا] وإن كان غائبا غيبة قريبة كاليوم ونحوه فلينتظر
~~لعل له حجة، وإن كانت غيبته بعيدة فأقام المشتري بينة أنه ابتاع [منه] بيع
~~الإسلام وعهدته، نظر في العيب، فإن كان قديما لا يحدث مثله، رد العبد على
~~الشريك الآخر، وإن كان يحدث مثله ms0755 فعلى المبتاع البينة أن هذا العيب كان عند
~~البائع، وإلا حلف الشريك الآخر بالله: ما أعلم أن هذا العيب كان عندنا،
~~وبرئ، فإن نكل حلف المبتاع [على البت] أنه ما حدث عنده ثم رده عليه.
# 3241 - ومن ابتاع سلعة من أحد المتفاوضين بثمن إلى أجل فقضى الثمن بعد
~~افتراقهما للذي باع منه أو لشريكه، فإن لم يعلم بافتراقهما فلا شيء عليه،
~~وإن علم ضمن حصة الآخر.
# 3242 - وأما من كان له وكيل قد فوض إليه في البيع والشراء واقتضاء الديون
~~وأشهد له بذلك ثم خلعه وأشهد على خلعه، ولم يعلم بذلك غرماؤه فلا يبرأ غريم
~~مما دفع إليه بعد خلعه، كان ذلك من ثمن شيء باعه الوكيل أم لا. وقال غيره:
~~إن لم يعلم الوكيل ولا الغريم بالحجر فالغريم بريء، وإن علم بذلك أحدهما
~~والآخر عالم أم لا، لم يبرأ الغريم.
# ولا بأس أن يشتري أحد المتفاوضين من الآخر سلعة من تجارتهما لنفسه لقنية
~~أو لتجارة.((1))
# 3243 - وإن اشترى أحدهما عبدا فوجد به عيبا فرضيه هو أو شريكه لزم ذلك
~~الآخر، فإن رده مبتاعه ورضيه شريكه لزمه رضاه، لأن مشتريه لو رده ثم اشتراه
~~شريكه وقد علم بالرد وبالعيب لزم ذلك شريكه.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (6/415). PageV03P221 وإقالة أحدهما فيما باعه هو
~~أو شريكه وتوليته لازمة كبيعه، ما لم تكن محاباة، فيكون كالمعروف لا يلزم
~~إلا ما جر به إلى التجارة نفعا، وإلا لزمه قدر حصته منه وإقالته لخوف عدم
~~الغريم [ونحوه] من النظر، فهو كشراء حادث. وإن أقر أحدهما بدين من شركتهما
~~لأبويه أو لولده أو لجده [أو لجدته] أو لزوجه أو صديق ملاطف ومن يتهم عليه،
~~لم يجز ذلك على شريكه، ويجوز إقراره بذلك لأجنبي ممن لا يتهم عليه ويلزم
~~شريكه.
# ولو أن شريكين في دار أو متاع أو غير ذلك من العروض أقر أحدهما لأجنبي
~~بنصف ما في أيديهما، حلف المدعي [معه] واستحق لأنه شاهد كإقرار وارث بدين
~~على الميت.
# 3244 - وإن مات أحد الشريكين لم يكن ms0756 للباقي أن يحدث في المال ولا في
~~السلع قليلا ولا كثيرا، إلا برضى الورثة لانقطاع الشركة. وإن اشتركا شركة
~~صحيحة فادعى أحدهما أنه ابتاع سلعة وضاعت منه صدق، لأنه أمين فيما يلي.
# 3245 - وإن مات أحد المتفاوضين فأقر الحي منهما أنهما رهنا متاعا من
~~الشركة عند فلان، وقال ورثة الهالك: بل أودعته أنت إياه بعد موت ولينا،
~~فللمرتهن أن يحلف مع شاهده الحي ويستحق الجميع رهنا، فإن أبى فله حصة المقر
~~رهنا، لأن مالكا قال في أحد الورثة يقر بدين على الميت: إن صاحب الدين يحلف
~~معه ويستحق جميع حقه من مال الميت، وإن نكل أخذ من المقر ما ينوبه من
~~الدين، ولا يأخذ من حصته دينه كله.
# وإن جحد أحد المتفاوضين الشركة فأقام عليه الآخر البينة فهلك المال بيد
~~الجاحد في الخصومة فإنه ضامن لحصة الآخر، لأنه كالغاصب يمنعه.
# 3246 - وإن مات أحد الشريكين فأقام صاحبه بينة أن مائة دينار من الشركة
~~كانت عند الميت فلم توجد، ولا علم مسقطها، فإن كان موته قريبا من أخذها
~~فيما يظن أن مثله لم يشغلها في تجارة، فهي في حصته، وما تطاول وقته لم
~~يلزمه، أرأيت لو قالت البينة: إنه قبضها منذ سنة، وهما يتجران أيلزمه؟ أي
~~[أنه] لا شيء عليه.
# * * * PageV03P222 كتاب الأقضية
# 3247 - وإذا قضى القاضي بقضية فيها اختلاف بين العلماء، ثم تبين له أن
~~الحق غير ما قضى به، رجع فيه، وإنما لا ينقض ما حكم فيه غيره مما فيه
~~اختلاف. ولا ينبغي للقاضي أن يكثر الجلوس جدا، وإذا دخله هم أو نعاس أو ضجر
~~فليقم.
# قال مالك: والقضاء في المسجد من الحق، وهو من الأمر القديم، ولأنه يرضى
~~فيه بالدون من المجلس، وتصل إليه المرأة والضعيف، وإذا احتجب لم يصل إليه
~~الناس.((1))
# ولا يقيم في المسجد الحدود وشبهها، ولا بأس فيه بخفيف الأدب، ولا بأس أن
~~يضرب الخصم إذا تبين لدده وظلمه.
# 3248 - ولا يقضي بشهادة الشهود حتى يسأل عنهم في السر، فإن زكوا في السر
~~أو في العلانية ms0757 اكتفى بذلك، ولا يقبل في التزكية أقل من رجلين، ويزكى
~~الشاهد وهو غائب عن القاضي، ومن الناس من لا يسأل عنه ولا يطلب فيه تزكية
~~لشهرة عدالته عند القاضي والناس، وإذا استقال الشاهد بعد الحكم لم يقل.
# ولا تجوز شهادته فيما يستقبل، وإن استقال قبل الحكم وادعى وهما وجاء
~~بشبهة أقيل، ولا تبطل شهادته إلا أن يعرف كذبه فيما شهد به، فترد شهادته في
~~هذا وفي غيره.
# وإذا عرف الشاهد خطه في كتاب فيه شهادته، فلا يشهد حتى يذكر الشهادة
~~ويوقن بها، ولكن يؤدي ذلك كما علم ثم لا تنفع الطالب.
# 3249 - وإذا مات القاضي أو عزل وفي ديوانه شهادة البينات وعدالتها، لم
~~ينظر فيه من ولي بعده ولم يجزه إلا أن تقوم عليه بينة، وإن قال المعزول: ما
~~في ديواني قد شهدت به البينة عندي، لم يقبل قوله، ولا أراه شاهدا، فإن لم
~~تقد بينة على ذلك أمرهم القاضي المحدث بإعادة البينة.
# وللطالب أن يحلف المطلوب بالله أن هذه الشهادة التي في ديوان القاضي ما
~~شهد عليه بها أحد، فإن نكل حلف الطالب وثبتت له الشهادة ثم نظر فيها الذي
~~ولي بما كان ينظر المعزول، ولا تجوز شهادة المعزول على ما حكم به.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (12/144). PageV03P223 3250 - ولا يتخذ القاضي
~~كاتبا من أهل الذمة ولا قاسما ولا عبدا [ولا مكاتبا] ولا يتخذ في شيء من
~~أمور المسلمين إلا العدول المسلمين.
# 3251 - وإذا كتب قاض إلى قاض، فمات الذي كتب الكتاب أو عزل قبل أن يصل
~~الكتاب إلى القاضي المكتوب إليه، أو مات المكتوب إليه أو عزل، ووصل الكتاب
~~إلى من ولي بعده، فالكتاب جائز ينفذه من وصل إليه، وإن كان إنما كتب إلى
~~غيره.((1))
# 3252 - وتجوز كتب القضاة إلى القضاة في القصاص والحدود وغيرها، لجواز
~~الشهادة على ذلك.
# ومن أقام بينة على غائب ثم قدم قبل الحكم لم تعد البينة بحضوره، ألا ترى
~~أنه يقضى عليه في غيبته، ولكن يخبر بمن شهد عليه وبالشهادة، فلعل له حجة، ms0758
~~فإن كانت عنده حجة وإلا حكم عليه.
# 3253 - وسئل مالك عن أشياء قضت فيها ولاة المياه، فرأى أن تجوز إلا في
~~جور بين، وكذلك والي الفسطاط أمير الصلاة إن حكم، وكذلك والي الإسكندرية إن
~~قضى بقضية أو استقضى قاضيا فقضى، فإنما ينقض من ذلك الجور البين.
# ولو أن رجلين حكما بينهما رجلا فحكم بينهما، فليمضه القاضي ولا يرده، إلا
~~أن يكون جورا بينا. ومسألة من اعترفت في يده دابة [أو غيرها، فسأل وضع
~~قيمتها ليخرج بها إلى بلد بائعه] قد تقدم ذكرها في كتاب تضمين الصناع.
# 3254 - وكره مالك إجارة قسام القاضي، وأنا أرى إن وقع ذلك أن يكون على
~~عدد الرؤوس لا على قدر الأنصباء إذا لم يشترطوا بينهم شيئا.
# ولا تجوز شهادة القسام على ما قسموا، وإذا اقتسم الورثة ثم ادعى أحدهما
~~الغلط فذلك مذكور في كتاب القسم.
# وإذا دفع القاضي مالا إلى رجل فأمره أن يدفعه إلى فلان، فقال: دفعته
~~إليه، وكذبه فلان، فالرسول ضامن إلا أن يقيم بينة.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (12/146)، والتاج والإكليل (6/142).
~~PageV03P224 3255 - وإذا وجد السلطان أحدا على حد من حدود الله تعالى رفع
~~ذلك إلى من فوقه، وإن رآه السلطان الأعلى الذي ليس فوقه سلطان فليرفعه إلى
~~القاضي، فإن رآه مثل أمير مصر رفعه إلى القاضي، وكان شاهدا، دون أن يرفعه
~~إلى أمير المؤمنين.
# وإن سمع السلطان قذفا، فإن كان معه شهود لم يجز فيه عفو الطالب، إلا أن
~~يريد سترا، مثل أن يخاف أن يثبت ذلك عليه إن لم يعف، قيل لمالك: فكيف يعرف
~~ذلك؟ قال: يسأل الإمام عن ذلك سرا، فإن أخبر أن ذلك أمر قد سمع أجاز عفوه.
# 3256 - ولا يقضي القاضي بعلمه قبل أن يلي أو بعد، ولو أقر أحد الخصمين
~~عند القاضي بشيء وليس عنده أحد، ثم يعود [المقر] إليه فيجحد ذلك الإقرار،
~~فإنه لا يقضي عليه به إلا ببينة سواه، فإن لم تكن عنده بينة شهد هو بذلك
~~عند من فوقه، وكذلك ما اطلع عليه ms0759 من حد لله عز وجل أو رأى من غصب، أو سمع
~~من قذف، فليرفعه إلى من فوقه ويكون شاهدا.
# وفرق أهل العراق بين الحدود والإقرارات، وقالوا يحكم من الإقرار بما سمع
~~في ولايته لا بما علم قبل أن يلي، ورأى مالك ذلك كله سواء.
# 3257 - ولا عهدة على قاض أو على وصي فيما وليا بيعه، وعهدة المبتاع في
~~مال اليتامى فإن هلك مال الأيتام ثم استحقت السلعة فلا شيء على الأيتام.
# 3258 - وإذا عزل القاضي [وقد حكم بأحكام] فادعى من حكم عليه جوره، لم
~~ينظر في قوله، ولا خصومة بينهما، وقضاؤه نافذ، إلا أن يرى الذي ولي بعده
~~جورا بينا فيرده، ولا شيء على الأول، ولا يتعرض الذي ولي قضاء من كان قبله
~~إلا في الجور البين.
# 3259 - قال مالك: ولا يستقضى من ليس بفقيه((1)). وقال عمر بن عبد العزيز:
~~لا يستقضى حتى يكون عارفا بآثار من مضى مستشيرا لذوي الرأي.
# __________
# (1) انظر: المدونة (12/149، 150). PageV03P225 قال مالك: ولا ينبغي لطالب
~~العلم أن يفتي حتى يراه الناس أهلا للفتيا. قال سحنون: الناس هاهنا
~~العلماء. قال ابن هرمز: ويرى هو نفسه أهلا لذلك. قال مالك: وليس علم القضاء
~~كغيره من العلم، ولم يكن بهذا البلد أحد أعلم بالقضاء من أبي بكر بن عبد
~~الرحمن، وكان قد أخذ شيئا من علم القضاء من أبان بن عثمان وأخذ ذلك أبان من
~~أبيه عثمان.
# 3260 - وإذا أدلى الخصمان بحجتهما ففهم القاضي عنهما وأراد أن يحكم
~~بينهما فليقل لهما: أبقيت لكما حجةظ فإن قالا: لا، حكم بينهما، ثم لا يقبل
~~من المطلوب حجة إلا أن يأتي بما له وجه، مثل بينة لم يعلم بها، أو يكون أتى
~~بشاهد عند من لا يقضي بشاهد ويمين، فحكم عليه، ثم وجد شاهدا آخر بعد الحكم،
~~وقال: لم أعلم به، فليقض بهذا الآخر.((1))
# * * *
# (كتاب الشهادات)
# 3261 - ولا تجوز شهادة من هو في عيال رجل له، وكذلك الأخ والأجير إذا
~~كانا في عياله، فإن لم يكونا في عياله جازت شهادتهما إذا ms0760 كانا مبرزين في
~~العدالة في الأموال والتعديل. وقال النبي - صلى الله عليه وسلم -: لا تجوز
~~شهادة خصم ولا ظنين ولا جار لنفسه ولا دافع لها.((2))
# 3262 - ولا تجوز شهادة السؤال إلا في التافه اليسير فتجوز إذا كان عدلا،
~~ولا تجوز شهادة المغني والنائحة إذا عرفوا بذلك.((3))
# 3263 - قال مالك: ولا تجوز شهادة الشاعر الذي يمدح من أعطاه ويهجو من
~~منعه، وإن كان لا يهجو أحدا، [ويأخذ ممن أعطاه] قبل إذا كان عدلا.
# __________
# (1) انظر: تحرير الأحكام في تدبير أهل الإسلام لبدر الدين بن جماعة
~~الشافعي - بتحقيقنا - ط دار الكتب العلمية، وكذلك مثله: رسائل في السياسة
~~الشرعية.
# (2) انظر الآثار المروية في ذلك: مصنف ابن أبي شيبة (7/258)، والسنن
~~الكبرى للبيهقي (10/150)، والموطأ (2/720).
# (3) انظر: المدونة (12/138)، (13/153)، والتاج والإكليل (6/167)،
~~والقوانين (ص203). PageV03P226 3264 - ومن أدمن على اللعب بالشطرنج لم تجز
~~شهادته [وإن كان إنما هو المرة بعد المرة فشهادته جائزة] إذا كان عدلا،
~~وكره مالك اللعب بها وإن قل، وقال: هي أشر من النرد.
# 3265 - وتجوز شهادة المولى لمن أعتقه، ما لم يدفع بها عن نفسه شيئا أو
~~يجره إليها. ولا تجوز شهادة الرجل لمكاتبه ولا لعبد ابنه، وإن شهد لأمة
~~بالعتق زوجها ورجل أجنبي لم تجز شهادة الزوج.
# 3266 - وإذا شهد صبي أو عبد أو نصراني شهادة، ثم أدوها بعد الحلم أو
~~العتق أو الإسلام جازت الشهادة، ولو أدوها في حالتهم الأولى فردت لم تجز
~~أبدا، وروي ذلك عن عثمان وغيره.
# 3267 - ولا تجوز شهادة الأبوية أو أحدهما للولد، ولا الولد لهما، ولا أحد
~~الزوجين لصاحبه، ولا الجد لابن ابنه ولا الرجل لجده، ولا تجوز في [أحد من]
~~هؤلاء شهادة للآخر في حق أو تزكية أو في تجريح من شهد عليه.
# وتجوز شهادة الأخ لأخيه، والرجل لمولاه ولصديقه الملاطف، إلا أن يكون في
~~عياله أحد من هؤلاء يمونه، فلا تجوز شهادته له.((1))
# وتجوز شهادة الرجل لشريكه المفاوض إذا شهد له في غير التجارة إذا كان لا
~~يجر بذلك إلى نفسه ms0761 شيئا.
# 3268 - ولا تجوز شهادة أهل الكفر على مسلم أو كافر من أهل ملتهم أو من
~~غيرها، ولا على وصية ميت [مات] في سفر، وإن لم يحضره مسلمون، وتجوز شهادة
~~المسلمين عليهم.
# 3269 - ولا تجوز شهادة نساء أهل الكفر في الاستهلال أو الولادة، وتجوز في
~~ذلك شهادة امرأتين مسلمتين، وكل شيء تقبل فيه شهادة النساء وحدهن، فلا يقبل
~~فيه أقل من امرأتين، ولا تجوز شهادة امرأة واحدة في شيء من الشهادات.
# 3270 - وتجوز شهادة من تاب ممن حد في القذف، وحسنت حاله وزاد على ما عرف
~~به من حسن الحال، في الحقوق والطلاق.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (13/155)، والقوانين الفقهية لابن جزي (ص203)،
~~والتاج والإكليل (6/155)، ومنح الجليل (8/394). PageV03P227 3271 - وتجوز
~~الشهادة على الشهادة في الحد والطلاق والولاء، وفي كل شيء. وشهادة رجلين
~~تجوز على شهادة عدد كثير. ولا ينقل أقل من اثنين في الحقوق عن واحد فأكثر.
# 3272 - ولا يجوز نقل واحد عن واحد مع يمين الطالب في مال، لأنها بعض
~~شهادة شاهد، والنقل بعينه ليس بمال فيحلف عليه من الناقل، ولو أجيز ذلك لم
~~يصل إلى قبض المال إلا بيمين، وإنما قضى النبي - صلى الله عليه وسلم - في
~~الأموال بشاهد ويمين واحدة.((1))
# 3273 - ولا تجوز شهادة النساء في الحدود والقصاص والطلاق والنكاح والنسب
~~والعتاق والولاء، شهدن في ذلك على علمهن أو على السماع، كن وحدهن أو مع رجل
~~[قال مالك:] ولا تجوز شهادتهن إلا حيث ذكرها الله في الدين وما لا يطلع
~~عليه أحد إلا هن للضرورة إلى ذلك.
# 3274 - ويحلف الطالب مع شهادة امرأتين في الأموال ويقضى له، وتجوز
~~شهادتهن على الشهادات في الأموال أو في الوكالة على الأموال إذا كان معهن
~~رجل، وهن وإن كثرن كرجل [واحد]، ولا ينقلن شهادة إلا مع رجل، نقلن عن رجل
~~أو امرأة وقاله أشهب. وقال غيره: لا تجوز شهادتهن على شهادة، ولا على وكالة
~~في مال. قال ابن القاسم: وما لا تجوز فيه شهادتهن فلا يجوز أن يشهدن فيه
~~على ms0762 شهادة غيرهن، كان معهن رجل أم لا.
# 3275 - قال مالك: وتجوز شهادتهن في المواريث إذا ثبت النسب بغيرهن، وإنما
~~جازت في اختلافهم في الميراث، لأنه مال، والنسب معروف بغير شهادتهن.
# وتجوز في قتل الخطأ لأنه مال، قال ربيعة وسحنون: إنما أجزن في قتل الخطأ
~~والاستهلال ضرورة لفواتهما، وأما الجسد فهو يبقى، فإن شهد رجلان على رؤية
~~جسد القتيل والجنين، وإلا لم تجز شهادتهن.
# __________
# (1) رواه مسلم (1712)، وأبو داود (3608)، ومالك في الموطأ (2/721)، وابن
~~ماجة (2369). PageV03P228 3276 - قال مالك: وتجوز شهادة الصبيان بعضهم على
~~بعض في القتل والجراح ما لم يفترقوا أو يخيبوا، ولا تجوز إلا شهادة اثنين
~~منهم فأكثر، بعضهم على بعض إذا كانوا صبيانا كلهم. ولا تجوز فيه شهادة
~~واحد، ولا تجوز شهادة الإناث من الصبيان في الجراح فيما بينهم.
# ولا تجوز شهادة الصبيان في الجراح لكبير على صغير أو كبير، وإذا شهدت
~~بينة على قول صبي أن فلانا الصبي قتله، لم ينفع هذا إلا ببينة على القتل،
~~ولا يقسم بذلك وإن اعترف القاتل، وليس في الصبيان قسامة فيما بين بعضهم
~~لبعض إلا أن يشهد كبير أن كبيرا قتل صغيرا، فيقسم ولاته على ما شهد به
~~الشاهد من عمد أو خطأ.
# قال أشهب أو غيره: لا تجوز شهادة الصبيان في القتل، ولا تجوز شهادة
~~الإناث. وقال المخزومي: إن الإناث تجوز شهادتهن وإن شهادة الصبيان في القتل
~~جائزة. وقال ابن نافع وغيره في صبي شهد عليه صبيان أنه جرح صبيا ثم نزى في
~~جرحه فمات، أن ولاته يقسمون لمن ضربه مات، ويستحقون الدية.
# 3276 - وتجوز شهادة الوصيين أو الوارثين بدين على الميت، وإن شهد لصاحب
~~الدين بذلك واحد من الورثة، فإنه يحلف معه إن كان عدلا ويستحق حقه، فإن نكل
~~أخذ من شاهده قدر ما يصيبه من الدين، وإن كان سفيها لم تجز شهادته، ولم
~~يرجع عليه في حصته بقليل ولا كثير.
# وشهادة الوصيين أن الميت أوصى لفلان معهما جائزة، وقال غيره: إذا ادعى
~~ذلك فلان، ولم يجرا بذلك إلى أنفسهما ms0763 نفعا وكذلك الوارثان.
# 3277 - وتجوز شهادة الوارثين على نسب يلحقانه بالميت، أو دين أو وصية أو
~~أن فلانا وصي، وإن شهدا أن أباهما أعتق هذا العبد ومعهما أخوات أو زوجة
~~للأب، فإن لم يتهما في ولائه لدناءته جازت شهادتهما، وإن كان يرغب في ولائه
~~ويتهمان على جره لم تجز شهادتهما.
# 3278 - ولا تجوز شهادة وصي بدين للميت، إلا أن يكون الورثة كبارا [عدولا]
~~وكان لا يجر بشهادته شيئا يأخذه فشهادته جائزة. PageV03P229 قال مالك: فإن
~~شهد الوصي لورثة الميت بدين لهم على الناس، لم تجز شهادته، لأنه الناظر
~~لهم، إلا أن يكونوا كبارا عدولا يلون أنفسهم فتجوز شهادته لهم، لأنه لا
~~يقبض لهم شيئا وهم يقبضون لأنفسهم إذا كانت حالهم مرضية.((1))
# 3279 - ولا تجوز شهادة النساء وحدهن أو مع رجل أن فلانا وصى، إذا كان في
~~الوصية عتق وأبضاع نساء.
# وقال غيره: لا تجوز في الوصي بحال، لأن ذلك ليس بمال.
# قال سحنون: الوصية والوكالة ليستا بمال، إذ لا يحلف وصي أو وكيل مع شاهد
~~رب المال إذ المال لغيرهما. وإن شهدن لرجل أن فلانا أوصى له بكذا جازت
~~شهادتهن مع يمينه، وامرأتان في ذلك، ومائة امرأة سواء، يحلف معهن ويستحق،
~~ولا يحلف مع امرأة واحدة، فإن شهدن لعبد أو لامرأة أو لذمي فإنه يحلف
~~ويستحق.
# وأما إن شهدن لصبي فإنه لا يحلف حتى يبلغ، وإن كان في الورثة كبار أو
~~أصاغر حلفوا وأخذوا مقدار حقهم، فإن نكلوا وبلغ الصغار، كان لهم أن يحلفوا
~~ويستحقوا حقهم.
# 3280 - وإن شهد رجل وامرأتان على رجل بالسرقة ضمن المال ولم يقطع، ولو
~~شهد عليه بالسرقة رجل واحد حلف الطالب وضمن له السارق ولم يقطع، كما لو
~~أقام شاهدا أن عبد فلان قتل عبده عمدا أو خطأ، فإنه يحلف معه يمينا واحدة،
~~ويستحق العبد ولا يقتله وإن كان عمدا.
# وكل جرح لا قصاص فيه مما هو متلف كالجائفة والمأمومة وشبهها، فالشاهد
~~واليمين فيه جائز، لأن العمد والخطأ فيه إنما هو مال.
# 3281 - ومن أقام شاهدا ms0764 بمائة دينار دينا، وشاهدا بخمسين، فإن شاء حلف مع
~~شاهد المائة وقضي له بها، وإلا أخذ خمسين بغير يمين.
# 3282 - وإذا شهد وارثان أن فلانا تكفل لفلان ولوالدهما بمال، أو شهد
~~رجلان أن لهما أو لفلان على فلان مائة دينار، لم يجز شيء من ذلك.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (13/164، 165)، ومواهب الجليل (6/172)، والكافي
~~لابن عبد البر (ص461، 462)، والقوانين الفقهية لابن جزي (ص212).
~~PageV03P230 وقال مالك فيمن شهد على وصية أوصي له فيها بشيء تافه لا يتهم
~~فيه جازت له ولغيره إذ لا يصح بعض الشهادة ويرد بعضها.
# وقال غيره عن مالك: إذا اتهم لم تجز شهادته له ولا لغيره.
# قال سحنون: وفي هذا الأصل اختلاف عن مالك [وغيره]، قال يحيى بن سعيد: إن
~~كان معه شاهد غيره جازت له ولغيره، وإن كان وحده جازت لغيره ولم تجز له،
~~وروى ابن وهب عن مالك أنها لا تجوز له ولا لغيره.
# 3283 - [وقال يحيى بن سعيد في قوم مسافرين في قبائل شتى، توفي أحدهم
~~فأوصى لهم بوصية ولم يشهد على الوصية [غيرهم]: إن شهادة بعضهم لبعض في
~~الوصية لا تجوز، إلا أن يشهد لهم من ليس له في الوصية حق].
# 3284 - وإن شهد شاهد على وصية فيها عتق، ووصايا لقوم لم تجز شهادته في
~~العتق، وتجوز في الوصايا للقوم مع أيمانهم، فإن ضاق الثلث فإنما لهم من
~~الثلث ما فضل عن العتق، وإنما تبطل كلها لو شهد لنفسه فيها.
# 3285 - ومن أودعك وديعة فشهدت عليه أنه تصدق بها على فلان، أو أقر بها
~~له، حلف فلان مع شهادتك واستحقها إن كان حاضرا، وإن غاب لم تجز شهادتك إن
~~كانت غيبة تنتفع أنت بمثلها في المال.
# 3286 - ومن سمع رجلا يذكر شهادته أن لفلان [على فلان] كذا، أو يقول: سمعت
~~فلانا يقذف فلانا، أو يطلق زوجته، فلا يشهد على شهادته حتى يقول له: اشهد
~~على شهادتي، وإن سمع رجلا يطلق زوجته أو يقذف رجلا فليشهد بذلك، وإن لم
~~يشهده وعليه أن يشهد ويخبر ms0765 بذلك من له الشهادة.
# 3287 - وقال مالك في الحدود: إنه يشهد بما سمع إن كان معه غيره، وسمعته
~~قبل ذلك يقول فيمن مر برجلين يتكلمان في أمر فسمع منهما شيئا ولم يشهداه،
~~ثم يطلب أحدهما تلك الشهادة، قال: فلا يشهد له. قال ابن القاسم: إلا أن
~~يستوعب كلامهما من أوله [إلى آخره] فليشهد وإلا فلا، إذ قد يكون قبله كلام
~~يبطله أو بعده.((1))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (12/133)، (13/169)، والشرح الكبير (4/179)،
~~وحاشية الدسوقي (4/179). PageV03P231 3288 - وإن شهد شاهدان أنهما سمعا أن
~~هذا الميت مولى فلان هذا لا يعلمان له وارثا غير هذا، أو شهد شاهد واحد أنه
~~مولاه اعتقه، استوني بالمال، فإن لم يستحقه أحد غيره قضي له به مع يمينه،
~~ولا يجر بذلك الولاء.
# 3289 - وإن كان شاهد واحد على السماع، لم يقض له بالمال وإن حلف، لأن
~~السماع نقل شهادة، ولا تجوز شهادة واحد على شهادة غيره، وكثير من هذا
~~المعنى في كتاب الولاء أتم مما ههنا فأغنى عن إعادته.
# وإن شهد لرجل أعمامه أن فلانا الميت مولى أبيه أعتقه، فإن لم يدع ولدا
~~ولا مولى وإنما ترك مالا جازت الشهادة لارتفاع التهمة، وإن ترك ولدا ومولى
~~يتهمون بذلك على جر ولائهم يوما ما لقعددهم، لم يجز.
# وقد قال مالك في ابني عم شهدا لابن عمهما على عتق: إنه إن كان ممن يتهمان
~~لقربهما منه في جر الولاء لم يجز ذلك، وإن لم يتهما الآن في جر الولاء
~~لبعدهما منه جازت الشهادة، وإن كان الولاء قد يرجع إليهما يوما ما.
# 3290 - والشهادة على السماع في الأحباس جائزة لطول زمانها يشهدون أنا لم
~~نزل نسمع أن هذه الدار حبس، تحاز بحوز الأحباس، وإن لم ينقلوا عن بينة
~~معينين إلا قولهم سمعنا وبلغنا، ولو نقلوا عن قوم عدول أشهدوهم لم يكن
~~سماعا وكانت شهادة.
# قال مالك: وليس عندنا أحد ممن شهد على أحباس الصحابة إلا على السماع.
# 3291 - وسئل مالك عن قوم شهدوا على السماع في حبس على قوم ms0766 وأنه يعرف أن
~~من مات منهم لا يدخل في نصيبه زوجته، وتهلك ابنة الميت، فلا يدخل فيه ولدها
~~ولا زوجها. قال: أراه حبسا ثابتا وإن لم يشهدوا على أصل الحبس، ولم يذكروا
~~ذلك كله وذكروا من السماع ما يستدل به فذلك جائز. PageV03P232 ومن أقامت في
~~يده دار خمسين سنة أو ستين ثم قدم رجل كان غائبا فادعاها، وثبت الأصل له،
~~وأقام بينة أنها لأبيه أو جده، وثبتت المواريث حتى صارت له، فقال الذي بيده
~~الدار: اشتريتها من قوم، وقد انقرضوا وانقرضت البينة وأتى ببينة يشهدون على
~~السماع، فالذي ينفعه من ذلك أن يشهد قوم أنهم سمعوا أن الذي في يديه الدار
~~أو أحد من آبائه ابتاعها من القادم أو من أحد آبائه أو ممن ورثها القادم
~~عنه، أو ممن ابتاعها من أحد ممن ذكرنا، فذلك يقطع حق القادم منها.
# قال مالك: وها هنا دور يعرف لمن أصلها بالمدينة قد تداولتها الأملاك
~~فشهادة السماع على مثل هذا جائزة، وإن أتى الذي في يديه الدار ببينة يشهدون
~~أنهم سمعوا أن هذا الذي في يديه الدار أو أحد من آبائه ابتاعها ولا يدرون
~~ممن [ابتاعها] فلا ينفعه ذلك، ولو أقام بينة يشهدون على السماع أن أباه
~~ابتاعها ممن ذكرنا منذ خمس سنين ونحوها، لم ينفعه ذلك، ولا يقبل في مثل هذا
~~القرب إلا بينة تقطع على الشراء، فإن لم يأت الحائز ببينة يشهدون على علم
~~الشراء في قريب الزمان أو على السماع في بعيده قضي بها للقادم الذي
~~استحقها.
# 3292 - ومن أقر أنه كان تسلف من فلان الميت مالا وقضاه إياه فإن كان ما
~~يذكر من ذلك حديثا لم يطل زمانه لم ينفعه قوله: قضيته، وغرم لورثته إلا أن
~~يقيم بينة قاطعة على القضاء، وإن طال الزمان حلف المقر وبرئ، إلا أن يذكر
~~ذلك على معنى الشكر، يقول: جزى الله فلانا خيرا أسلفني وقضيته، فلا يلزمه
~~في هذا شيء مما أقر به، قرب الزمان أو بعد.
# 3293 - ومن أقام شاهدا على رجل أنه ms0767 تكفل له بماله على فلان حلف مع شاهده
~~واستحق الكفالة [بماله] قبله، ويحاص من قضى له في دينه بشاهد ويمين مع من
~~قضى له بشاهدين. PageV03P233 وإن أقام الطالب شاهدا وأبى أن يحلف معه فله
~~يمين المطلوب فإن نكل غرم، ولا يرد اليمين على الطالب، لأنه هو ردها، وإذا
~~ثبتت الخلطة ولم يأت الطالب بشاهد واستحلف المطلوب فنكل لم يقض الإمام
~~للطالب حتى يرد اليمين عليه، وإن جهل المطلوب أن يسأله ردها، فعليه أن
~~يعلمه بذلك، ولا يقضي حتى يردها، وإن نكل الطالب فلا شيء له.((1))
# 3294 - وإن حلف المطلوب ثم وجد الطالب بينة فإن لم يكن علم بها قضي له
~~بها، وإن استحلفه بعد علمه ببينته تاركا لها، وهي حاضرة أو غائبة فلا حق
~~له، وإن قدمت بينته.
# وإن قال الطالب للإمام بينتي غائبة فأحلفه لي، فإذا قدمت بينتي قمت بها
~~نظر الإمام، فإن كانت بينته بعيدة الغيبة وخاف تطاول الأمر وذهاب الغريم
~~أحلفه له وكان له القيام ببينته إذا قدمت، وإن كانت بينته قريبة الغيبة على
~~مثل اليومين والثلاثة، لم يحلفه إلا على إسقاطها.
# 3295 - ومن ادعى قبل رجل كفالة ولا خلطة بينهما فلا يمين له عليه. ومن
~~باع سلعة من رجلين فقبض من أحدهما حصته ثم لقي الآخر فقال له: قد دفعت إلى
~~صاحبي يدفع إليك، فسأل البائع صاحبه فأنكر، فأراد يمينه، فلم ير مالك هذه
~~خلطة توجب اليمين.
# 3296 - ومن ادعى قبل رجل دينا أو غصبا أو استهلاكا فإن [كان] عرف
~~بمخالطته في معاملته أو علمت تهمته فيما ادعى قبله من التعدي والغصب، نظر
~~فيه الإمام، فإما أحلفه أو أخذ له كفيلا حتى يأتي بالبينة، وإن لم تعلم
~~خلطته أو تهمته فيما ذكر لم يعرض له، ولا تجب اليمين حتى تثبت الخلطة،
~~وكذلك قال السبعة من فقهاء التابعين.
# 3297 - وقد قال مالك في امرأة ادعت أن فلانا استكرهها أنه إن كان ممن
~~[لا] يشار إليه بذلك حدت، وإن كان ممن يشار إليه بذلك نظر الإمام في ذلك، ms0768
~~وقد تركت هنا مسائل كثيرة قد تقدم ذكرها في كتب النساء والعبيد مستوعبة
~~فأغنى عن إعادته.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/265)، والكافي لابن عبد البر (1/414).
~~PageV03P234 3298 - ومن ادعى على رجل أنه ولده أو والده [فأنكر] فلا يمين
~~عليه. ومن ادعى قبل رجل حدا فقدمه إلى القاضي وادعى بينة قريبة يأتي بها في
~~يومه أو غده، فليوقفه القاضي ولا يحبسه.
# ولو أقام الطالب شاهدا عدلا حبسه القاضي له، ولا يؤخذ في هذا كفيل، وكذلك
~~في الجراح، وما يكون في الأبدان لا يؤخذ به كفيل.
# 3299 - ومن ادعى عبدا بيد رجل وأقام شاهدا عدلا يشهد على القطع أنه عبده،
~~أو أقام بينة تشهد أنهم سمعوا أن عبدا سرق له مثل ما يدعي، وإن لم تكن
~~شهادة قاطعة وله بينة ببلد آخر فسأل وضع [قيمة] العبد ليذهب به إلى بينته
~~لتشهد على عينه عند قاضي تلك البلدة فذلك له، وإن لم يقم شاهدا ولا بينة
~~على سماع ذلك، وادعى بينة قريبة بمنزلة اليومين والثلاثة فسأل وضع قيمة
~~العبد ليذهب به إلى بينته لم يكن ذلك له.
# فإن قال: أوقفوا العبد حتى آتي ببينتي، لم يكن له ذلك، إلا أن يدعي بينة
~~حاضرة على الحق، أو سماعا يثبت له به دعواه، فإن القاضي يوقف العبد ويوكل
~~به حتى يأتيه ببينته، [أو بما يثبت به دعواه] فيما قرب من يوم ونحوه، فإن
~~جاء بشاهد أو بسماع وسأل إيقاف العبد ليأتي ببينته، فإن كانت بعيدة وفي
~~إيقافه ضرر استحلف القاضي المدعى عليه وسلمه إليه بغير كفيل، وإن ادعى
~~شهودا حضورا على حقه أوقف له نحو الخمسة الأيام والجمعة وهذا التحديد لغير
~~ابن القاسم.
# ورأى ابن القاسم أن يوقف له، لأن الجائي بشاهد أو بسماع له وضع القيمة
~~عند مالك، والذهاب به إلى بينته، فهذا كالإيقاف، ونفقة العبد في الإيقاف
~~على من يقضى له به.
# وقال غيره: وإنما يوقف مثل ما يشهد على عينه من الرقيق والحيوان والعروض،
~~لأن ذلك يحول وتزول عينه.
# 3300 - قال ابن ms0769 القاسم: يوقف ما لا يؤمن تغيره وزواله، فأما المأمون
~~كالرباع والعقار وماله من ذلك الغلة فإنما يوقف وقفا يمنع فيه من الإحداث
~~فيها، والغلة أبدا إنما هي للذي هي بيده، لأن ضمانها منه حتى يقضى بها
~~للطالب. PageV03P235 قال سحنون: هذا إذا كان مبتاعا أو صارت إليه من مبتاع.
# قال غيره: وإن ادعى عليه دينا أو شيئا مستهلكا وطلب كفيلا، سأله القاضي
~~بينة على خلطة أو معاملة أو ظنة، فإن ادعى على الخلطة بينة قريبة وكل
~~بالمطلوب حتى يأتي بما يوجب اللطخ ما بينه وبين يوم وشبهه، فإن جاء بذلك
~~وادعى على الحق بينة بعيدة استحلف المطلوب وأطلقه بغير كفيل، وإن ادعى
~~قربها أخذه بكفيل بنفسه ما بينه وبين خمسة أيام إلى الجمعة، ولا يأخذه
~~بكفيل بالمال، وإنما يأخذ الكفيل بنفسه ليحضره فتشهد عليه البينة، كما يوقف
~~الحيوان والعروض، لأنه يحتاج إلى إحضاره لتشهد البينة على عينه، وأما ما لا
~~يحتاج إلى إحضاره لتشهد البينة على عينه، فلا يؤخذ فيه كفيل.((1))
# 3301 - وإن كانت الدعوى فيما يفسد من اللحم ورطب الفواكه، وقد أقام لطخا
~~أو شاهدا على الحق، وأبى أن يحلف وادعى بينة قريبة على الحق، أجله القاضي
~~بإحضار شاهدين أو شاهد إن أتى بشاهد قبله، ولم يحلف معه، ما لم يخف فساد
~~ذلك الشيء، فإن أتى بما ينتفع وإلا أسلم ذلك الشيء إلى المطلوب، ونهي
~~المدعي عن التعرض له، فإن كان الطالب قد أقام شاهدين، فأوقف القاضي ذلك
~~الشيء إلى الكشف عنهما، فإن خاف فساده باعه وأوقف ثمنه، فإن زكيت بينة
~~المدعي وهو مبتاع أخذه وأدى الثم الذي قالت بينته، كان أقل من ذلك أو أكثر،
~~ويقال للبائع إذا كان يأخذ أكثر من الثمن الموقوف: أنت أعلم بالمخرج عن
~~الزيادة، وإن لم تزك البينة أخذ المدعى عليه الثمن من الموقوف، لأنه عليه
~~بيع نظرا، ولو ضاع الثمن قبل القضاء أو بعده كان ممن قضي له به.
# 3302 - قال ابن القاسم: ومن بعث بمال صلة لرجل أو هبة أو صدقة مع ms0770 رجل
~~فقال: قد دفعته إليه وأنكر القابض، فعلى الرسول البينة وإلا غرم، وكذلك إن
~~أمره بصدقته، على مساكين بأعيانهم، فإن لم يكونوا معينين فهو مصدق.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (13/184). PageV03P236 وإن أمرت غريمك أن يدفع
~~دينك إلى رجل بعينه فقال: قد دفعته، وأنكر القابض لم يبرأ المأمور إلا
~~ببينة، وإن قال القابض: قبضته وضاع مني، لم يبرأ الدافع إلا ببينة.
# وكذلك من وكلته على قبض مال من يد رجل فقال: قبضته وضاع، فلا يبرأ الدافع
~~إلا ببينة، ولو قال الوكيل: قبضت المال، أو قال: برئ إلي من المال، لم يبرأ
~~الدافع إلا ببينة أنه دفع إليه المال، أو يأتي الوكيل بالمال [إلا أن يكون
~~الوكيل] مفوضا إليه فهو مصدق بخلاف وكيل مخصوص.
# 3303 - ومن كانت في يديه دور أو عبيد أو عروض أو دنانير أو دراهم أو غير
~~ذلك من الأشياء، فادعى ذلك رجل وأقام بينة أن ذلك له، وأقام من ذلك بيده
~~بينة أنها له، قضي بشهادة أعدلهما وإن كانت أقل عددا، فإن تكافأتا في
~~العدالة سقطتا، وبقي الشيء بيد حائزه ويحلف، ولا أقضي بأكثرهما، لأن
~~التكافؤ في العدالة لا في العدد، حتى لو كانت بينة أحدهما رجلين أو رجلا
~~وامرأتين، فيما تجوز فيه شهادة النساء، وبينة الآخر مائة رجل فاستووا كلهم
~~في العدالة سقطوا وبقي الشيء بيد حائزه ويحلف، [وكذلك إن كانت دار بيد رجل
~~يدعيها لنفسه فادعاها رجلان وأقام كل واحد منهما بينة أنها له وتكافأت
~~بينتهما، فإن الدار تبقى بيد الذي هي في يديه] وذلك أن كل بينة قد كذبت
~~الأخرى وجرحتها فسقطتا.
# قال غيره: ليس هذا بتجريح، ولكن البينة لما تكافأت صارت كأنها لم تأت
~~بشيء، ويقران على الدعوى.
# 3304 - قال مالك: وإن تداعيا في شيء وليس هو بيد واحد منهما وأقام كل
~~واحد بينة أنه له، قضي باعدل الشهود وإن قلوا، فإن تكافئوا في العدالة وكان
~~الذي شهدوا فيه مما يرى الإمام منعهما منه، فعل حتى يأتيا ببينة أعدل
~~منهما، وإن كان مما لا ms0771 ينبغي للإمام أن يقره [ولا] يرى أنه لأحدهما قسمه
~~بينهما بعد أيمانهما كشيء لا شهادة لهما فيه. PageV03P237 قال ابن القاسم:
~~وبلغني عن مالك في القوم يتنازعون عفوا من الأرض فيأتي هؤلاء ببينة وهؤلاء
~~ببينة، فإنه يقضى في ذلك بأعدل البينتين، وإن كانت أقل عددا، ويحلف أصحابها
~~مع شهادتهم، فإن تكافأت البينتان سقطتا، وبقيت الأرض كغيرها من عفو بلاد
~~المسلمين، حتى تستحق بأثبت من هذا. قال ابن القاسم: مثل أن يأتي أحدهما
~~ببينة هي أعدل من الأولى.
# وقال ابن القاسم عن مالك في باب بعد هذا: إن كل ما تكافأت فيه البينتان
~~وليس هو في يد واحد منهما، وكان مما لا يخاف عليه، مثل الدور والأرضين ترك
~~حتى يأتي أحدهما بأعدل مما أتى به صاحبه، فيقضى له به، إلا أن يطول الزمان،
~~ولا يأتيا بشيء غير ما أتيا به أولا، [فإنه يقسم بينهما، قال ابن القاسم:
~~لأن ترك ذلك ووقفه يصير إلى الضرر.
# قال مالك:] وما كان يخشى تغيره مثل الحيوان والرقيق والعروض والطعام،
~~فإنه يستأنى به قليلا، لعل أحدهما يأتي بأثبت مما أتى به صاحبه فيقضى له
~~به، فإن لم يأتيا بشيء وخيف عليه قسمه بينهما.((1))
# قال ابن القاسم: وكذلك زرع ادعياه في أرض رجل لا يدعيه، ولو ادعاه رب
~~الأرض كان أحق به في تكافؤ بينتيهما، ولو كان الزرع في يد أحدهما، كان أولى
~~به إذا أقام البينة.
# 3305 - ومن أقام بينة في دار أنه ابتاعها من فلان وأنه باعه ما ملك،
~~فأقام من هي بيده بينة أنه يملكها قضي بأعدلهما، وإن تكافأتا سقطتا وبقيت
~~الدار بيد حائزها، كما لو ادعاها الذي يزعم هذا المدعي أنه ابتاعها منه
~~لقضي بها لحائزها عند تكافؤ البينتين، وإن لم يقم الحائز بينة قضي بها
~~للمدعي إلا أن تكون طالت حيازة الحائز بحال ما وصفنا في الحيازة، والمدعي
~~حاضر، فذلك قطع لدعواه، وإذا أقام كل واحد من المدعي والحائز بينة على نتاج
~~أو نسج، كان ذلك لمن هو بيده منهما.
# __________
# (1) انظر: التاج ms0772 والإكليل (6/211). PageV03P238 ولو أن أمة ليست بيد
~~أحدهما، فأتى أحدهما ببينة أنها له، لا يعلمونها خرجت من ملكه حتى سرقت له،
~~وأقام الآخر بينة أنها له، ولدت عنده، ولا يعلمونها خرجت من ملكه بشيء، قضي
~~بها لصاحب الولادة.
# قال غيره: إذا كانت البينة الناتج عدولا وإن كانت الأخرى أعدل، وليس هذا
~~من التهاتر، ولكن لما زادت بقدم المالك كانت أولى، كما لو شهدت بينة أن هذا
~~يملكها منذ عام، وبينة الآخر أنه يملكها منذ عامين فإني أقضي ببينة أبعد
~~التاريخين إن عدلت، وإن كانت الأخرى أعدل، ولا أبالي بيد من كانت الأمة
~~منهما، إلا أن يحوزها الأقرب تاريخا بالوطء والخدمة والادعاء لها بمحضر
~~الآخر، فهذا يقطع دعواه.
# 3306 - قال ابن القاسم: ومن مات وترك ولدين مسلما ونصرانيا، كلاهما يدعي
~~أن الأب مات على دينه، وأقاما على ذلك بينة مسلمين، فتكافأت في العدالة أو
~~لم تكن لهما بينة، فالميراث يقسم بينهما، كمال تداعياه، فإن كان قد صلى هذا
~~المسلم على أبيه ودفنه في مقبرة المسلمين، فليس الصلاة بشهادة، ولو لم
~~يأتيا ببينة وقد كان يعرف بالنصرانية فهو على ذلك، وابنه النصراني أحث
~~بميراثه حتى يقيم المسلم بينة على ما ذكر.((1))
# وقال غيره: إذا تكافأت البينتان قضى بالمال للمسلم بعد أن يحلف على دعوى
~~النصراني، لأن بينة المسلم زادت حين زعمت أنه مسلم.
# 3307 - قال مالك: ومن أقامت بيده دار سنين ذوات عدد يحوزها ويمنعها
~~ويكريها ويهدم ويبني، فأقام رجل بينة أن الدار داره، أو أنها لأبيه أو لجده
~~وأثبت المواريث، فإن كان هذا المدعي حاضرا يراه يبني ويهدم ويكري فلا حجة
~~له، وذلك يقطع دعواه، وإن كان غائبا ثم قدم فادعاها فقد تقدم الجواب في
~~ذلك.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/89). PageV03P239 قال ابن القاسم: وكذلك من
~~حاز على حاضر عروضا أو حيوانا أو رقيقا فذلك كالحيازة في الرباع إذا كانت
~~الثياب تلبس وتمتهن، والدواب تركب وتكرى، والأمة توطأ، ولم يحد لي مالك في
~~الحيازة في الرباع عشر سنين ولا غير ذلك. ms0773
# وقال ربيعة: حوز عشر سنين يقطع دعوى الحاضر، إلا أن يقيم بينة أنه إنما
~~أكرى أو أسكن أو أعار ونحوه، ولا حيازة على غائب.
# وذكر ابن المسيب وزيد بن أسلم أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: “من
~~حاز شيئا عشر سنين فهو له”.((1))
# قيل لابن القاسم: أرأيت لو أن دارا في يدي ورثتها عن أبي ثم أقام ابن عمي
~~بينة أنها دار جده، وطلب مورثه؟ قال: هذا من وجه الحيازة التي أخبرتك.
# 3311 - ومن قامت له بينة أنه ابن فلان الميت، لم يستحق ميراثه حتى
~~يقولوا: لا نعلم له وارثا غيره، وكذلك إن شهدوا مع ذلك بأن هذه الدار لأبيه
~~أو جده، فلا تتم الشهادة حتى يقولوا: لا نعلم أنها خرجت من ملكه إلى أن مات
~~وتركها ميراثا لهذا، وإنا لا نعلم به وارثا غيره، فإن شهدوا أن هذا وارث
~~أبيه أو جده مع ورثة له آخرين، لم يعط هذا منها إلا مقدار حظه، ويترك
~~القاضي باقيها في يد المدعى عليه حتى يأتي من يستحقها.
# قال سحنون: وقد كان يقول غير هذا، وروي عن مالك أنه قال: تنزع من يد
~~المطلوب، وتوقف.
# قال ابن القاسم: وإن قالت البينة: لا نعرف كم الورثة، لم يقض لهذا بشيء
~~من الدار ولا ينظر إلى تسمية المدعي للورثة، وتبقى الدار للذي هي في يده
~~حتى يثبت عدد الورثة [ببينة].
# 3312 - قال مالك: ومن ادعى أرضا وتبين لدعواه وجه، والذي هي في يديه يحفر
~~فيها عينا فإنه يمنع ويوقف، وليس له أن يقول: دعوني أعمل، فإن ثبتت له هدمت
~~ذلك.
# __________
# (1) رواه أبو داود في المراسيل (394)، وانظر: التاج والإكليل (6/210)،
~~والفواكه الدواني (2/245)، والشرح الكبير (4/234)، ومواهب الجليل (6/221،
~~223، 225)، والمدونة الكبرى (13/192). PageV03P240 وقال غيره: ومن أقام
~~بينة غير قاطعة في أرض فليس للذي هي في يديه أن يبيع، لأن البيع حينئذ غرر.
# [قال ابن القاسم: له أن يبيع ويصنع ما شاء وليس بيعه بالذي يبطل حق
~~المدعي].
# 3313 - ومن ادعى عينا قائمة من رقيق ms0774 أو حيوان أو طعام أو عروض أو ناض أو
~~غير ذلك بيد رجل، وأتى ببينة على ملكه لذلك، فمن تمام شهادتهم أن يقولوا:
~~وما علمناه باع ولا وهب ولا خرج من ملكه، ثم لا يقضى له به حتى يحلف على
~~البت أنه ما باع، ولا وهب ولا خرج من ملكه بوجه من الوجوه، فإن قال: أعرتها
~~أو استودعتها، لم يكن ذلك خروجا من ملكه.
# قال مالك: وليس عليه أن يأتي ببينة يشهدون على البت أنه ما باع ولا وهب
~~ولو شهدت البينة بذلك كانت زورا، وإن أقام بما ذكرنا شاهدا واحدا حلف [معه]
~~وقضي له.
# 3314 - ومن أقام شاهدين على حق له، فليس عليه أن يحلف مع شاهديه، إلا أن
~~يدعي المديان أنه قد قضاه فيما بينه وبينه فإنه يحلفه، فإن نكل حلف المطلوب
~~وبرئ.
# 3315 - ومن قضى له بمورث أو غيره لم يؤخذ منه كفيل، وذلك جزر ممن فعله.
# 3316 - ومن اشترى منك ثوبا ونقدك الثمن فقبضته وجحدت الاقتضاء وطلبت
~~يمينه فأراد هو أن يحلف أنه لا حق لك قبله، فليس له ذلك. قال مالك - رحمه
~~الله - : ولك أن تحلفه أنه ما اشترى منك سلعة كذا بكذا، لأن هذا يريد أن
~~يورك. قال ابن القاسم: يريد بقوله: “يورك”: الإلغاز.
# 3317 - وإن ادعى أحد المتفاوضين على رجل دينا من شركتهما فجحده، فليس
~~للمطلوب أن يقول لهذا المفاوض: لا أحلف إلا على حصتك وليحلف على حصته وحصة
~~صاحبه، لأن فعل أحدهما كفعلهما، فإن حلف لهذا ثم أتى صاحبه لم يكن له أن
~~يحلفه، لأنه قد حلف لشريكه.
# وكذلك لو وكلت رجلا يقبض مالك على فلان فجحده، فحلفه الوكيل ثم لقيته أنت
~~لم يكن لك أن تحلفه. PageV03P241 3318 - ويحلف المدعى عليه، أو من حلف مع
~~شاهده بالله الذي لا إله إلا هو، لا يزيد على هذا، وكل شيء له بال فإنما
~~يحلف عليه في جامع بلده في أعظم مواضعه وليس عليه أن يستقبل القبلة، ولا
~~يعرف مالك اليمين عند المنبر إلا منبر ms0775 النبي - صلى الله عليه وسلم - في ربع
~~دينار فأكثر.((1))
# 3319 - وتخرج المرأة فيما له بال من الحقوق فتحلف في المسجد، فإن كانت
~~ممن لا تخرج نهارا فلتخرج ليلا، وتحلف في اليسير في بيتها إن لم تكن ممن
~~تخرج، ويبعث إليها القاضي من يحلفها لصاحب الحق ويجزيه رجل واحد. وأم الولد
~~مثل الحرة فيمن تخرج أو لا تخرج. والعبد ومن فيه بقية رق فهو كالحر في
~~اليمين. ولا يحلف الصبيان إذا ادعي عليهم، ولا مع شاهد يقوم لهم حتى
~~يبلغوا.
# 3320 - وإذا قامت بينة لميت بدين فادعى المطلوب أنه قضى الميت حقه لم
~~ينفعه ذلك، وله اليمين على من يظن به أنه علم ذلك من بالغي ورثته على
~~العلم، ولا يمين على من لا يظن به علم ذلك ولا على صغير، ومن نكل ممن لزمته
~~اليمين منهم سقط من الدين حصته فقط.
# 3321 - ولا يحلف اليهودي والنصراني في حق أو لعان أو غيره إلا بالله، ولا
~~يزاد عليهم الذي أنزل التوراة والإنجيل، ويحلفون في كنائسهم وحيث يعظمون،
~~ويحلف المجوسي في بيت نارهم وحيث يعظمون.
# 3322 - ولا يقضي القاضي بشهادة الشهود حتى يكشف عنهم، وهذا مستوعب في
~~كتاب الأقضية.
# ومما يجرح به الشاهد أن تشهد عليه بينة أنه [شاهد زور]، أو شارب خمر [أو
~~آكل خنزير] أو آكل ربا، أو صاحب قيان، أو كذاب في غير شيء واحد ونحو هذا.
~~ولا يجرحه إلا اثنان عدلان.
# 3323 - قال ربيعة: ترد شهادة الخصم الذي يجر إلى نفسه، والظنين وهو
~~المغموص عليه في خلائقه وشكله، ومخالفته حال العدل، وإن لم يظهر منه قبيح
~~عمل، وترد شهادة العدو الذي لا يؤمن ما شهد عليه.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (13/198). PageV03P242 قال مالك: وإذا ظهر
~~الإمام على شاهد الزور ضربه بقدر رأيه وطاف به في المجالس. قال ابن القاسم:
~~يريد [بقوله] في المجالس: المسجد الجامع، ولا تقبل له شهادة أبدا وإن تاب
~~وحسنت حاله.
# 3324 - وقد كتب عمر بن الخطاب رضي الله عنه إلى عامله بالشام إذا أخذتم ms0776
~~شاهد الزور فاجلدوه أربعين جلدة وسخموا وجهه وطوفوا به حتى يعرفه الناس
~~ويطال حبسه ويحلق رأسه ولحيته.((1))
# * * *
# (كتاب المديان)
# 3325 - قال مالك: ولا يحبس في الدين حر ولا عبد إذا لم يتبين [لدده]، ولا
~~اتهم أن يكون غيب ماله، ولكن يستبرأ أمره، إلا أن يحبسه قدر تلومه في
~~اختباره وكشف حاله، أو يأخذ عليه حميلا لذاك، فإذا لم يجد له شيئا ولا غيب
~~شيئا لم يحبسه، ويحبس من اتهمه أن يكون غيب مالا. ومثل من يقعد من التجار
~~بأموال الناس ويقول: ذهبت مني، ولا يعلم أهل موضعه أنه أجيح بحريق أو سرقة
~~ونحو ذلك فإنهم يحبسون.
# وإذا حبس لتهمة أو لدد، لم يكن لطول ذلك حد، ولكن يحبس حتى يقضي أو يتبين
~~عدمه، فإن تبين عدمه أطلق. ثم ليس لرب الدين ملازمته ومنعه من تصرفه، ولا
~~أن يوكل به من يلازمه.((2))
# وروي أن أبا بكر وعمر - رضي الله عنهما - كانا يستحلفانه أنه ما يجد قضاء
~~من قرض ولا عرض، وأنه إن وجد ليقضين.((3))
# ويحبس فيما ذكرنا أحد الزوجين لصاحبه، والولد [يحبس] في دين الأبوين، ولا
~~يحبسان في دينه.
# وقد قال مالك: لا أرى أن يحلف الأب للابن في دعواه. [وإن استحلفه فهي
~~جرحة على الابن]، وإن لم أحبس الأبوين للولد فلا أظلم الولد لهما.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (13/203)، والتاج والإكليل (6/270)، ومنح
~~الجليل (8/303)، والأثر رواه البيهقي في الكبرى (10/142)، وابن أبي شيبة في
~~المصنف (28713)، وكذا عبد الرزاق (15392).
# (2) انظر: المدونة الكبرى (13/204).
# (3) رواه البيهقي في الكبرى (6/53)، وانظر: التاج والإكليل (5/48)،
~~ومختصر خليل (ص204)، والتقييد (5/287). PageV03P243 قال: ويحبس له من
~~سواهما من الجدود والأقارب.
# وتحبس النساء والعبيد ومن فيه بقية رق، وأهل الذمة وهم في هذا مثل
~~الأحرار سواء، ويحبس النساء في القصاص والحدود.
# 3326 - قال مالك: ولا يؤجر الحر إذا أفلس. قال ابن القاسم: ولا يستعمل
~~لقول الله تعالى: {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280].ويحبس
~~السيد في دين مكاتبه إن لد به، ولا يحبس المكاتب ms0777 لعجز عن كتابته، إذ ليست
~~بدين ثابت في ذمته ولكن يتلوم له.
# 3327 - قال مالك: وإن هلك رجل وعليه دين للناس وترك مالا ليس فيه وفاء
~~بديونه، فأخذه الوارث أو الوصي فقضاه بعض غرمائه، فإن لم يعلموا ببقية
~~الغرماء ولم يكن الميت موصوفا بالدين فلا شيء عليهم، ويرجع الغرماء
~~القادمون على الذي اقتضوا بما كان ينوبهم في المحاصة من المال، فإن علموا
~~بدينه أو كان موصوفا بالدين، رجع الغرماء القادمون على الورثة أو الوصي
~~بحصصهم، ويرجع الورثة أو الوصي بذلك على الغرماء الذين اقتضوا أولا. قال
~~ابن القاسم [في باب بعد هذا]: إذا قضى الورثة من حضرهم وهم يعلمون بدين
~~القادم، فإنه إن وجد الغرماء معدومين رجع على الورثة بما ينوبه من ذلك، ثم
~~يرجع الورثة بما أدوا من ذلك على الغرماء الأولين.
# وإن مات وترك وفاء بديونه فقضى الوصي أو الورثة بعض غرمائه ثم تلف ما
~~بقي، فليس للباقين رجوع على من قبض من الغرماء شيء، إذ فيما بقي وفاء لدين
~~الباقين. PageV03P244 3328 - وإن باع الورثة مال الميت وقضوا ديونه وفضلت
~~فضلة بأيديهم، ثم قدم غريم، فإنما يتبع الورثة ولا يتبع الغرماء إن كان في
~~الفضلة كفاف دينه، وجد الورثة أملياء أو عدماء، فإن لم يكن فيما فضل كفاف
~~دين القادم فله اتباع الورثة بمثل الفضلة في ملائهم وعدمهم. فإن كان لو حضر
~~نابه في الحصاص أكثر من الفضلة فليتبع الغرماء ببقية ما نابه. وتفسير ذلك
~~أن تكون التركة مائتين وخمسين، والدين ثلاثمائة لثلاثة رجال، لكل واحد
~~مائة، وأحدهم غائب لم يعلم به، فأخذ الحاضر مائتين والورثة الخمسين، ثم قدم
~~الغائب، فقد علمت أنه لو حضر لنابه في الحصاص ثلاثة وثمانون وثلث، فله
~~خمسون منها في ذمة الورثة، ويبقى له ثلاثة وثلاثون وثلث يرجع بها على
~~الغريمين بينهما نصفين.
# ولو كانت التركة كفاف دينهما فقبضاه، لرجع عليهما بحصاصة فيها، وإن
~~ألفاهما عديمين اتبع ذمتيهما، ولم يتبع من قضاهما من ورثة أو وصي بشيء إن
~~قضوهما ولم يعلموا بدينه.
# 3329 ms0778 - وإذا باع الورثة التركة فأكلوا ذلك واستهلكوه، ثم طرأت ديون على
~~الميت، فإن كان الميت يعرف بالدين فباعوا [ماله] مبادرة، لم يجز بيعهم،
~~وللغرماء انتزاع عروضه ممن هي في يديه، ويتبع المشتري الورثة بالثمن. وإن
~~لم يعرف الميت بالدين وباعوا على ما يبيع الناس اتبع الغرماء الورثة
~~بالثمن، كان فيه وفاء أو لم يكن، ولا تباعة على من ذلك المال بيده.
# بشيء، والقول الأول أعجب إلي، وعليه جماعة الناس. وله أن يقضي بعض غرمائه
~~دون بعض، وسواء قام غرماؤه بإثر ذلك أو تأخر قيامهم إذا كان يبيع ويتاجر
~~الناس، فبيعه وقضاؤه ورهنه جائز.
# 3330 - وإذا كان لرجلين دين على رجل فأخره أحدهما بحصته، لزمه ذلك، فإن
~~أعدم الغريم وقد اقتضى الآخر حصته فلا رجوع لصاحبه عليه.
# وأما صلح أحدهما للغريم على شيء من حقه، فقد جرى مستوعبا في كتاب الصلح.
~~PageV03P245 3331 - وإذا عزل الورثة دين الغريم واقتسموا ما بقي ثم ضاع ما
~~عزلوا، لم يضمنه الغريم، ويرجع عليهم فيما قبضوا، ولو عزله القاضي وقسم
~~الباقي بين ورثته أو غرمائه، كان ضياع ذلك ممن أوقف له.
# 3332 - ومن أوصى بتأخير دين له على رجل وقد حل ولا يحمله الثلث أو هو
~~جميع ماله، خير الورثة بين التأخير أو القطع له بثلث جميع التركة.
# 3333 - ويجوز إقرار المريض بقبض الدين، إلا من وارث أو ممن يتهم بالتأليج
~~إليه، وكذلك لا يجوز إقرار الزوجة بقبض المهر المؤجل من زوجها في مرضها،
~~[ولا يجوز إقرار المريض لبعض ورثته بدين، وأما إن أقر لزوجته في مرضه] بدين
~~أو مهر، فإن لم يعرف منه إليها انقطاع وناحية [محاباة] وله ولد من غيرها،
~~فذلك جائز، وإن عرف بانقطاع إليها ومودة، وقد كان بينه وبين ولده من غيرها
~~تفاقم - ولعل لها منه ولدا صغيرا - فلا يجوز إقراره، قيل: أفغيرها من
~~الورثة بهذه المنزلة فيمن له منه انقطاع أو بعد؟ قال: لا، وإنما رأى ذلك
~~مالك للزوجة، لأنه لا يتهم إذا لم يكن له ولد منها، ولا يعرف بانقطاع ms0779 مودة
~~إليها، أن يفر إليها بماله عن ولده، فأما إن [كان] ورثته إخوته أو بنوه فلا
~~يجوز إقراره لبعضهم. ولو ترك ابنة وعصبة يرثونه لقرابة أو ولاء، فأقر لهم
~~بمال فذلك جائز، ولا يتهم أن يفر إلى العصبة [بماله] دون الابنة، وأصل هذا
~~قيام التهمة.
# فإذا لم يتهم بمن يفر إليه دون من يرث معه، جاز إقراره، فهذا أصل ذلك.
# 3334 - ومن كان عليه دين لأجنبي ببينة يغترق ماله، فلا يجوز إقراره بدين
~~لصديق ملاطف، أو لزوجته، أو لغيرها من ورثته. PageV03P246 3335 - وإذا مرض
~~رجل وعليه دين، فليس له أن يقضي بعض غرمائه، لأن قضاءه الساعة على وجه
~~التأليج((1))، فإن فعل لم يجز ذلك إذا كان الدين يغترق ماله. وقال غيره:
~~المريض لم يحجر عليه في التجارة، وهو كالصحيح في تجارته وفي إقراره بالدين
~~لمن لا يتهم عليه.
# 3336 - ورهن من أحاط الدين بماله جائز ما لم يفلس، ويكون المرتهن أحق
~~بالرهن من الغرماء.
# وقد كان روي مرة عن مالك أن الغرماء يدخلون معه [في الرهن] وليس ذلك وقد
~~قال مالك فيمن عليه دين فأقر لأخت له بدين، فلا شيء لها إلا ببينة على أصل
~~الدين، أو تقيم بينة أنها كانت تقتضيه في حياته. قال سحنون: يعني فيلزمه
~~إقراره لها.
# 3337 - وإن هلك رجل وترك ولدين وترك مائتين، فأقر أحدهما أن لفلان على
~~أبيه مائة وأنكر الآخر، فإن كان المقر عدلا حلف معه المقر له وأخذ المائة،
~~وإن أبى أن يحلف رجع على المقر بنصف المائة التي في يديه، لأنه إنما يلزمه
~~إقراره في حقه دون حق أخيه، وإن كان سفيها لم تقبل شهادته [في] هذا، ولا
~~يؤخذ من ماله شيء. وإن أقر رجلان من الورثة له بذلك قضى بهما إن كانا
~~عدلين.
# 3338 - ومن أقر أن لفلان بضعة عشر درهما، فالبضع ما بين الثلاث إلى
~~التسع، فإن اختلفا في البضع لم يقض له إلا بثلاثة، إلا أن يزيد المقر
~~عليها، ويحاص من قضي له [في دينه] بشاهد ويمين مع ms0780 من قضي له بشاهدين.
# 3339 - ومن قال لرجل لا شيء له عنده: ادفع إلى فلان مائة درهم صلة مني
~~له، فمات الآمر قبل دفع المأمور إياها، أو بعث لرجل بهدية فمات الباعث قبل
~~وصولها إلى الموهوب [له]، فإن [كان] أشهد في الوجهين فهي نافذة، وإن لم
~~يشهد فهي رد.
# __________
# (1) بعض المحاباة والدخول، وانظر: التاج والإكليل (4/69). PageV03P247
~~وكذلك إن تصدق على رجل بدين له على آخر وأشهد، كقول مالك فيمن ساق عن ناكح
~~صداقا، فمات السائق قبل قبض الزوجة الصداق، فهو لازم للميت، [يؤخذ من رأس
~~ماله]. وقال غيره: إذا مات الذي وصل الرجل بالصلة قبل قبض الموصول إياها
~~حتى تصير بالقبض دينا على الواصل، فلا شيء للمعطى.
# 3340 - وإن أمرت من لك عليه دراهم يدفعها إلى من استقرضكها فأعطاه بها
~~دنانير برضاه فذلك جائز، وليس لك منعه، وأستحب لك اتباع الآخر بدراهم،
~~والقول فيه من مالك مختلف. ولو قبض فيها عرضا لم تتبعه إلا بالدراهم. وإن
~~استقرضك دنانير فأمرت من لك عليه دنانير يدفعها إليه، وله [هو] على
~~المستقرض دراهم، فأراد مقاصاته بها، جاز ذلك إن حلا. وإن أمرت رجلا يقضي
~~عنك ألف درهم فدفع فيها دنانير أو طعاما أو عرضا، فإنما يتبعك بمثل ما
~~أمرته، لأنه سلف منه لك.
# وقد ذكر فيه اختلاف عن مالك، وأنه لا يربح في السلف.
# 3341 - ومن سأل رجلا أن يقضي عنه لفلان ألف درهم، فأنعم له فمات الآمر
~~قبل القضاء، فإن كان الطالب [رب الدين] اتعد من المأمور على وعد ورضيا بذلك
~~وانصرفا عليه، لزمه الغرم، وهذه حمالة.
# 3342 - وإن كان لك على رجل دين دنانير أو دراهم إلى أجل وعجلها لك قبل
~~الأجل، أجبرت على أخذها، كانت من بيع أو قرض.
# ولو كان دينك عرضا أو طعاما أو حيوانا من قرض، فعجله لك قبل الأجل، أجبرت
~~على أخذه، ولو كان ذلك من بيع لم تجبر على أخذه قبل الأجل. PageV03P248
~~3344 - ومن مات وعليه دين، فتبرع رجل فضمن دينه، فذلك لازم له ms0781 ولا رجوع له
~~عن ذلك، فإن كان للميت مال رجع فيه بما أدى، إن قال: إنما أديت لأرجع في
~~ماله، وإن لم يكن له مال والضامن بذلك عالم، فإنه لا يرجع في مال إن ثاب
~~للميت، لأنه بمعنى الحسبة. ومن ضمن لرجل ماله على ميت، ثم بدا له فقد لزمه
~~ذلك، لأن المعروف كله إذا أشهد به الرجل على نفسه لزمه. ومن أدى عن رجل
~~دينا عليه بغير أمره أو دفع عنه مهرا لزوجته، جاز ذلك إن فعله رفقا
~~بالمطلوب، وأما إن أراد الضرر بطلبه وإعناته، أو أراد سجنه لعدمه لعداوة
~~بينه وبينه، منع من ذلك.
# وكذلك إن اشترى دينا عليه تعنتا له، لم يجز البيع، ورد إن علم بذلك.
# 3345 - ومن وكل وكيلا يقبض دينا له على رجل، فقال: قبضته وضاع مني، أو
~~قال: قد برئ إلي من المال، وقال الرجل: دفعته إليه، لم يبرأ الدافع إلا أن
~~يقيم بينة أنه دفعه إليه، أو يأتي الوكيل بالمال، إلا أن يكون الوكيل مفوضا
~~إليه أو وصيا، فهو مصدق، بخلاف الوكيل المخصوص. وإن قال الوصي: قبضت من
~~غرماء الميت ما عليهم، لم يكن لليتامى إن بلغوا الرشد اتباعهم، وذلك
~~يبرئهم. وكذلك إن قال: قبضته وضاع مني، صدق وبرئوا.
# قال ابن هرمز: فإن ادعى الغرماء أنهم دفعوا المال إلى الوصي، وأنكر ذلك
~~الوصي، حلف، وإن نكل ضمن. وأما مالك فضمنه بنكوله في اليسير، وتوقف في
~~الكثير، قال ابن القاسم: ورأيي على قول ابن هرمز أنه يضمن في القليل
~~والكثير.
# وإذا قضى الوصي غرماء الميت بغير بينة فأنكروا، ضمن إن لم يأت ببينة.
~~PageV03P249 3346 - قال الله تبارك وتعالى: {وابتلوا اليتامى حتى إذا بلغوا
~~النكاح فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم} [النساء: 6]. فاشترط
~~الرشد مع البلوغ. قال ابن القاسم: فلا يخرج المولى عليه بأب أو وصي من
~~الولاية، وإن حاضت الجارية وتزوجت ودخلت بيتها واحتلم الغلام أو خضب
~~بالحناء، ولا يدفع إليه ماله إلا برشد الحال.((1))
# 3347 - ولا يجوز للمولى عليه عتق ولا ms0782 بيع ولا هبة ولا صدقة، ولا يلزمه
~~ذلك بعد بلوغه ورشده إلا أن يجيزه الآن. وأستحب له إمضاءه ولا أجبره عليه.
~~وما ليس فيه إلا المتعة ففعله فيه جائز، فيجوز طلاقه زوجته وعتقه أم ولده،
~~وأما النكاح فلا، إلا بإذن وليه، وما وهب له من مال فإنه يدخل تحت الحجر.
# وكذلك إن اتجر فربح. ولا يجوز شراؤه أيضا إلا فيما لا بد له منه من عيشه،
~~مثل الدراهم يبتاع به لحما، ومثل خبز أو بقل ونحوه، يشتري ذلك لنفسه مما
~~يدفع إليه من نفقته.
# 3348 - وللرجل منع أم ولده من التجارة في مالها كما له انتزاعه، وليس له
~~منع زوجته من التجارة، وله منعها من الخروج.
# وإذا عقل الصبي التجارة ولم يؤنس رشده فأذن له أبوه أو وصيه أن يتجر، لم
~~يجز ذلك الإذن، لأنه مولى عليه، ولو دفع الوصي إلى المولى عليه بعد الحلم
~~بعض المال يختبره به فلحقه [فيه] دين، فلا يلزمه الدين فيما دفع إليه ولا
~~فيما أبقى، لأنه لم يخرج من الولاية بذلك، وهو بخلاف العبد يأذن له سيده في
~~التجارة، لأن العبد لم يمنع لسفه فيه وإنما منع من البيع والنكاح وغيره،
~~لأن ملكه بيد غيره، فإذا أذن له جاز، والصبي والسفيه ليس ملكه بيد أحد،
~~فليس الإذن مزيلا للسفه.
# __________
# (1) انظر: شرح الرزقاني (3/161)، والتاج والإكليل (5/75)، والمدونة
~~الكبرى (15/132)، والفتح (9/383)، واختلاف الفقهاء (ص255)، وبداية المجتهد
~~(2/211). PageV03P250 وقال غيره في اليتيم المختبر بالمال: يلحقه ما ادان
~~فيه خاصة. قال ابن القاسم: ولو دفع أجنبي إلى محجور عليه من يتيم أو عبد
~~مالا يتجر فيه، فما لحقهما من دين فيه كان في ذلك المال خاصة، بخلاف دفع
~~الوصي، ولا يلزم ذمتهما ولا ذمة الدافع شيء.
# وصفة من يحجر عليه من الأحرار أن يكون يبذر ماله سرفا في لذاته من الشراب
~~والفسق وغيره، ويقسط فيه سقوط من لا يعد المال شيئا.
# وأما من أحرز ماله ونماه وهو فاسق في حاله غير مبذر لماله، فلا يحجر ms0783
~~عليه، وإن كان له مال عند وصي قبضه.
# 3349 - ويحجر على البالغ السفيه في ماله وإن كان شيخا، ولا يتولى الحجر
~~إلا القاضي، قيل: فصاحب الشرط؟ قال: القاضي أحب إلي.
# 3350 - ومن أراد الحجر على ولده أتى به إلى الإمام ليحجر عليه ويشهر ذلك
~~في الجامع والأسواق ويشهد على ذلك، فمن باعه أو ابتاع منه بعد ذلك فهو
~~مردود.
# ومن أمر رجلا أن يدفع لفلان ألف درهم، قال: عني، أو لم يقل، ففعل ثم قال
~~الآمر: كانت لي دينا على المأمور، وأنكر المأمور وقال: بل أسلفته إياها،
~~فالقول قول المأمور.
# * * *
# (كتاب التفليس)
# 3351 - وإذا أقام رجل واحد بالمديان، فله أن يفلسه كقيام الجماعة، وإن
~~أقر حينئذ بدين لغائب لم يصدق إلا أن يقر قبل التفليس، أو تقوم بينة للمقر
~~له، فيحاص للغائب وتعزل حصته. PageV03P251 وإذا فلس رجل فاقتسم غرماؤه
~~ماله، ثم طرأ غريم له لم يعلم به، رجع على الغرماء بقدر ما [كان] ينوبه في
~~المحاصة، فيتبع ذامة كل واحد منهم بحصاصه في ملائه أو عدمه، والموت والفلس
~~بمنزلة واحدة. قال ابن وهب: قال مالك: ومن قام بدين على غائب - ولعله كثير
~~المداينة لغير من حضر - فأرى أن تباع عروضه لمن حضر، ويقضى، وليس كالميت في
~~الاستيناء((1)) لاجتماع من يطرأ من غرمائه لبقاء ذمة هذا وزوال ذمة الميت،
~~وجعله غيره كالميت، ويستأنى بأمره إن كان معروفا بالدين.
# قال مالك: يستأنى بقسم مال الميت المعروف بالدين لاجتماع بقية غرمائه،
~~وكذلك إن مات في غيبته، وإن لم يعرف بالدين قضى لمن حضر ولم ينتظر به. قال
~~ابن القاسم: ومن كان من غرماء الحي حاضرا عالما بتفليسه، فلم يقم مع من
~~قام، فلا رجوع له على الغرماء، وذلك رضا منه ببقاء دينه في ذمة الغريم،
~~كعلمهم بعتقه وسكوتهم عنه، فلا يرد لهم العتق إن قاموا بعد ذلك. وقيل: توقف
~~لهم حقوقهم كالغائب، إلا أن يتبين من الحاضر تركا لدينه في ذمة الغريم،
~~ورضا بما قبض غيره.
# 3353 - ومن كان عليه دين في صحته ms0784 ببينة أو بإقرار منه، فأقر في مرضه بدين
~~لوارث أو لذي قرابة أو لصديق ملاطف، لم يقبل قوله إلا ببينة. وإن أقر في
~~مرضه لأجنبي جاز، وحاصص من له دين ببينة أو من أقر له في الصحة.
# __________
# (1) هو بمعنى التربص والإمهال وانظر: حاشية الدسوقي (4/128)، والتاج
~~والإكليل (6/316)، والمدونة الكبرى (14/364)، (15/59)، ومنح الجليل (6/35).
~~PageV03P252 3354 - ومن أقر لرجل قبل التفليس بمال فإنه يدخل مع من دينه
~~ببينة، وإن أقر له بعد التفليس فلا يدخل فيما بيده من مال، ويتحاص فيه أهل
~~دينه دون هذا المقر له [وإن أفاد مالا بعد ذلك دخل فيه هذا المقر له] حين
~~التفليس ومن بقي له من الأولين شيء، لأن التهمة إنما كانت في المال الأول،
~~فإن أفاد مالا بعدما فلسوه فلم يقم [فيه] الغرماء الأولون ببقية دينهم ولا
~~المقر له حتى أقر بدين لرجل آخر، فإقراره له جائز، ما لم يقر له عند قيام
~~الأولين، لتفليسه ثانية، فإذا أقر له قبل قيامهم جاز له ذلك.
# 3355 - وإذا أفلس ثانية كان المقر له آخرا، أولى بما في يديه من الغرماء
~~الأولين، إلا أن يفضل شيء عن دينه، لأن ما بيده هو من المعاملة الثانية،
~~إذا كان قد عومل بعد التفليس وباع واشترى، لأن مالكا قال: إذا داين الناس
~~بعد التفليس ثم فلس ثانية، فالذين داينوه آخرا أولى من الغرماء الأولين،
~~لأنه مال لهم.
# فإن كان المال الذي أفاد بعد التفليس، إنما أفاده بموروث أو صلة أو أرش
~~جناية أو نحوه، فإن الغرماء الأولين والآخرين يدخلون فيه.
# 3356 - قال مالك: وما دام قائم الوجه فإقراره جائز. ولا يجوز له عتق ولا
~~صدقة ولا هبة إذا أحاط الدين بماله، وأما رهنه وقضاؤه لبعض غرمائه دون بعض،
~~فجائز ما لم يفلس.
# وقد كان مالك يقول: إذا تبين فلسه فليس له ذلك، وإن لم يقم به غرماؤه، ثم
~~رجع عنه. قيل: وإذا حبسه أهل دينه فأقر في الحبس بدين لرجل آخر أيجوز
~~إقراره؟ قال: إذا صنعوا به ms0785 هذا ورفعوه إلى السلطان حتى حبسوه، فهذا وجه
~~التفليس، فلا يجوز إقراره إلا ببينة، ويبيع الإمام ما ظهر له من مال
~~فيتوزعه غرماؤه ويحبس فيما بقي إن تبين لدده أو اتهم. وينبغي للقاضي أن
~~يعزل لمن غاب من غرماء المفلس حصته، ثم إن هلك ما عزل كان ممن عزل له.
~~PageV03P253 3357 - وإذا اقتسم الغرماء المال في فلس أو موت، ثم قدم غريم
~~لم يعلم به، فليرجع على جميعهم بما يجب له في الحصاص إن لو حضر، يتبع كل
~~واحد بما صار بيده من ذلك، ولا يأخذ مليئا أو حاضرا عمن مات أو أعدم،
~~وليتبع ذمة كل واحد، مثل أن يكون ثلاثة لكل واحد مائة، غاب أحدهم فلم يعلم
~~به وبيد المفلس مائة فاقتسمها الحاضران، فإن القادم يتبع كل واحد بسبعة عشر
~~إلا ثلثا.
# 3358 - ومن أقر في مرضه لأجنبي بمائة ولابنه بمائة ولم يترك إلا مائة،
~~فليتحاصا فيها، فما صار للأجنبي أخذه، وما صار للابن دخل فيه بقية الورثة،
~~إلا أن يجيزوه له، ولا حجة للأجنبي أنه أقر لوارث، لأن الأجنبي إنما أخذ
~~بإقراره.
# 3359 - ولو كان دين الأجنبي ببينة كانت له حجة، ولم يدخل مع الوارث
~~بحصاص. PageV03P254 وإذا أراد واحد من الغرماء تفليس الغريم وحبسه، وقال
~~الباقون: ندعه يسعى، حبس لمن أراد حبسه إن تبين لدده، ثم إن شاء الآخرون
~~محاصة القائم في ماله فذلك لهم، ثم لهم قبض ما نابهم أو إبقاؤه [بيده]، فإن
~~أقروه بيده لم يكن للقائم أن يأخذ منه شيئا في بقية دينه إلا أن يربح فيه
~~أو يفيد فائدة من غيره، فيضرب في الربح أو الفائدة للقائم بما بقي له،
~~وهؤلاء بما بقي لهم بعد الذي أبقوا بيده، لأنهم فيما ردوا إليه كمن عامله
~~بعد التفليس، فيكون من عامله آخرا أولى بما في يده بقدر ما داينوه به، ثم
~~يتحاصون مع القائم في الربح أو الفائدة كما وصفنا. وإن كان فيما أبقوا بيده
~~وضيعة، وطرأت له فائدة من غير الربح، ضربوا فيها من الوضيعة، ms0786 وبما بقي لهم
~~أولا وضرب فيها القائم بما بقي له. وإن كان ما بيده الآن عرض قوم فما فضل
~~فيه من ربح عن قدر ما أبقوا بيده تحاص في ذلك الربح القائم بما بقي له
~~وهؤلاء بما بقي لهم بعد الذي أبقوا بيده، وإن هلك جميع ما أبقوا بيده وطرأت
~~له فائدة، ضرب فيها القائم بما بقي له وهؤلاء بجميع دينهم ما ردوا إليه وما
~~بقي لهم، ولم يزد رسول الله - صلى الله عليه وسلم - غرماء معاذ على أن خلع
~~لهم ماله ولم يأمر ببيعه.((1))
# 3360 - وإن أسلفت رجلا سلفا بلا رهن أو برهن، [ثم] أسلفته بعده سلفا آخر،
~~على أن أخذت منه رهنا بالسلف الأول والثاني، وجهلتما أن الرهن الثاني فاسد،
~~فقامت الغرماء [على الراهن] في فلس أو موت، فالرهن الأول في السلف الأول،
~~والرهن الثاني في السلف الثاني، ولا يكون الثاني رهنا في شيء من السلف
~~الأول، لأنه سلف جر منفعة.
# __________
# (1) رواه ابن ماجة (2357)، (2/789)، وانظر: مصباح الزجاجة للبوصيري
~~(3/52). PageV03P255 3361 - ومن فلس ولعبده دين فلا يضرب العبد مع غرماء
~~سيده بدينه، لأنه يباع لغرماء سيده، إلا أن يكون على العبد دين لأجنبي، فإن
~~العبد يضرب بدينه ويكون غرماؤه أحق بما وقع له، أو بما في يديه ويتبعون
~~ذمته بما بقي لهم، وتباع رقبته لغرماء سيده.
# 3362 - ومن جنى جناية [خطأ] لا تحملها العاقلة وعليه دين يحيط بماله،
~~فرهن في الجناية رهنا قبل قيام الغرماء عليه، ثم فلس، فصاحب الجناية أحق
~~بالرهن، ولو لم يرهنه شيئا كان للمجني عليه محاصة غرمائه، ولا حجة لهم أن
~~يقولوا: إن ذلك ليس من ابتياع أو تجارة.
# 3363 - وما كان على مفلس أو ميت من دين مؤجل فإنه يحل حينئذ، وما كان له
~~من دين مؤجل فإنه إلى أجله، وللغرماء تأخيره إن شاؤوا إلى أجله أو بيعه
~~الآن.
# 3364 - ومن فلس أو مات وقد ارتهن منه رجل زرعا لم يبد صلاحه، وهو مما لا
~~يباع حين الحصاص، فإن المرتهن يحاصص [الغرماء] ms0787 بجميع دينه الآن ويترك
~~الزرع، فإذا حل بيعه بيع، فإن كان ثمنه مثل دينه أو أزيد منه، قبض منه
~~دينه، ورد الزيادة إن كانت مع ما كان أخذ في الحصاص فكان بين الغرماء، وإن
~~كان ثمنه أقل من دينه نظرت [إلى] ما بقي له من دينه بعد مبلغ ثمن الزرع
~~فعلمت أن بمثله كان له الحصاص أو لام، فما وقع له على ذلك فليحبسه مما كان
~~قبض، ويرد ما بقي فيتحاص فيه الغرماء.
# 3365 - وليس للمفلس أن يتزوج في المال الذي فلس فيه، وله أن يتزوج فيما
~~أفاده بعده، وإذا تغيرت الهبة للثواب بيد الموهوب بزيادة أو نقص بدن وقد
~~فلس، فللواهب أخذها إلا أن يرضى الغرماء بدفع قيمة الهبة إليه فذلك
~~لهم.((1))
# 3366 - ومن ابتاع من رجل سلعة فمات المبتاع قبل أن يدفع ثمنها وهي قائمة
~~بيده فالبائع أسوة الغرماء في ثمنها، وإن فلس المبتاع وهي قائمة بيده كان
~~البائع أحق بها وإن لم يكن للمفلس مال غيرها إلا أن يرضى الغرماء بدفع
~~ثمنها إليه فذلك لهم.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/42). PageV03P256 3367 - ومن ابتاع أمة
~~فولدت عنده ثم ماتت فبقي ولدها ثم فلس، فللبائع المحاصة إن شاء بجميع الثمن
~~أو أخذ الولد بجميع دينه، إلا أن يعطيه الغرماء جميع الثمن ويأخذوا الولد
~~فذلك لهم.
# وأما إن ابتاع أمة أو غنما، ثم فلس فوجد البائع الأمة قد ولدت والغنم قد
~~تناسلت، فله أخذ الأمهات والأولاد كالرد بالعيب.
# وأما ما كان من غلة أو صوف جزه أو لبن حلبه فذلك للمبتاع.
# وكذلك النخل يجني ثمرها فهو كالغلة إلا أن يكون يوم الشراء على ظهور
~~الغنم صوف قديم، وفي النخل ثمر قد أبر واشترط ذلك الثمر، فليس كالغلة.
# وقال غيره: إن جذ الثمرة وجز الصوف فهما كالغلة.
# 3370 - والأجير على سقي زرع أو نخل أو أصل، فإن سقاه فهو أحق به في الفلس
~~حتى يستوفي حقه وهو في الموت أسوة الغرماء.
# وأما الأجير على رعاية الإبل أو رحلتها أو علف الدواب ms0788 فهو أسوة الغرماء
~~الموت والفلس.
# وأرباب الحوانيت والدور أسوة غرماء مكتريها في الموت والفلس وليسوا أحق
~~بما فيها من متاع.
# وجميع الصناع أحق بما أسلم إليهم في الموت والفلس، وكذلك المكرى على حمل
~~متاع إلى بلد فهو أحق بما حمل على دوابه في الموت والفلس، كان قد أسلم
~~دوابه إلى المكتري أو كان معها، ورب المتاع معه أو لا، وهو كالرهن، ولأنه
~~على دوابه وصل إلى البلد.
# 3371 - وليس للغرماء أن يجبروا المفلس على انتزاع مال أم ولده أو مدبره،
~~وله هو انتزاعه إن شاء لقضاء دينه، أو ينتزعه إن شاء على غير هذا الوجه
~~لنفسه، وأما إن مرض ولا دين عليه فليس له انتزاعه، لأنه إنما ينتزعه لورثته
~~وفي الفلس ينتزعه لنفسه. وله انتزاع مال عبده المعتق إلى سنين ما لم يتقارب
~~الأجل.
# قيل له: فإن بقيت سنة؟ قال أرى أن يأخذ ماله ما لم يتقارب، ولم ير السنة
~~قربا. وإن فلس المريض لم يكن له أن يأخذ مال مدبره للغرماء، فإن مات بيع
~~المدبر بماله إن أحاط الدين بماله. PageV03P257 3372 - ولا بأس للسيد
~~بمبايعة عبده المأذون له، ويضرب بدينه مع غرمائه، وكذلك يضرب بدينه مع
~~مكاتبه من غير الكتابة، ولا يضرب بالكتابة في فلس ولا موت.
# 3373 - وإن ارتد رجل ولحق بدار الحرب وعليه دين ثم قاتل فقتل وفتحت
~~البلاد وظفر [المسلمون] بماله فغرماؤه أحق بماله، ولا يكون في المقاسم إلا
~~ما فضل عن دينهم.((1))
# * * *
# (كتاب المأذون له في التجارة)
# 3374 - ومن خلى بين عبده وبين التجارة اتجر فيما شاء، ولزم ذمته ما داين
~~به الناس من جميع أنواع التجارات، لأنه أقعده للناس ولا يدري الناس لأي
~~أنواع التجارات أقعده.
# وأما إن أقعده ذا صنعة مثل قصار وأمره بعمل القصارة فلا يكون ذلك إذنا في
~~التجارة ولا في المداينة فيها.
# 3375 - وإذا أخر المأذون غريما له بدين أو حطه [عنه] نظرا واستيلافا،
~~جاز. ولا تجوز على غير ذلك كالوكيل [المفوض]، وأما الوكيل المخصوص على بيع
~~سلعة يضع من ms0789 ثمنها بعد البيع فلا يلزم ذلك ربها.
# 3376 - وليس للعبد الواسع المال أن يعق عن ولده ويطعم لذلك الطعام إلا أن
~~يعلم أن سيده لا يكره ذلك، ولا له أن يصنع طعاما ويدعو إليه الناس إلا أن
~~يأذن سيده، إلا أن يفعل ذلك المأذون استيلافا للتجارة، فيجوز.
# ولا له أن يعطي من ماله شيئا بغير إذن سيده، كان مأذونا أو غير مأذون،
~~وكذلك العارية.
# 3377 - وما استدان العبد ولم يؤذن له في التجارة فلا يتبع بشيء من ذلك
~~إلا أن يعتق يوما ما فيتبع بذلك في ذمته، إلا أن يفسخه عنه سيده أو
~~السلطان، لأن ذلك يعيبه، وليس لمن داينه بغير إذن سيده أن يوجب في رقبته
~~عيبا فإذا فسخه عنه سيده أو السلطان برئت ذمته ولم يتبع به إن عتق.
# وكل ما صار بيد المأذون على الطوع من معطيه من دين أو وديعة أو أمانة
~~فاستهلكه، [فذلك] في ذمته لا في رقبته، وليس للسيد فسخه عنه.
# __________
# (1) انظر: التمهيد لابن عبد البر (2/18). PageV03P258 3378 - قيل
~~لمالك((1)): أيبيع المأذون أم ولده؟ قال: إن أذن له سيده [فله أن يبيعها].
~~قال ابن القاسم: وأما فيما عليه من دين فإنها تباع، لأنها مال له ولا حرية
~~فيها ولم يدخلها من الحرية ما دخل أم ولد الحر، وأما ولده منها فلا يباع في
~~دينه، لأن ولده ليس بمال له. ولو اشترى المأذون ولده وعليه دين فإنهم
~~يباعون [عليه] في دينه، لأنه أتلف أموال غرمائه وهم في هذا الموضع ملكه.
# 3379 - وللسيد رد ما وهب العبد والمكاتب والمدبر وأم الولد لو تصدقوا به،
~~وإن استهلك ذلك من أخذه غرم القيمة لهم، إلا أن يكون ذلك من السيد انتزاعا
~~من غير المكاتب، فيقبض هو القيمة، ولو رده ولم ينتزعه وأقره لهم ثم مات
~~السيد أو فلس فذلك لهم، ولو أعتقهم تبعهم ذلك.
# ولو كان إذ رده استثناه لنفسه كان ذلك له، إلا في المكاتب فإنه للمكاتب
~~إذ لا ينتزع ماله، أو يكون إنما رده في ms0790 مرضه، فإن رده جائز، ولكن يبقى ذلك
~~للمدبر وأم الولد، ولا ينتزعه إذ لا ينتزع أموالهما في المرض.
# 3380 - ومن استتجر عبده بمال دفعه إليه فلحق العبد دين، كان دينه فيما
~~دفع إليه سيده وفي مال العبد، ويكون بقية الدين في ذمة العبد، لا في رقبته،
~~ولا يكون في ذمة السيد من ذلك الدين شيء.
# 3381 - ولا يحاص السيد غرماء عبده بما دفع إليه من مال استتجره به، إلا
~~أن يكون عامله بعد ذلك فأسلفه أو باعه بيعا صحيحا بغير محاباة، فإنه يضرب
~~بذلك فيما دفع إليه من المال ليتجر به وفي مال العبد، وإن دفع العبد إلى
~~سيده في ذلك رهنا كان السيد أحق به.
# 3382 - وإن ابتاع من سيده سلعة بثمن كثير لا يشبه الثمن مما يعلم أنه
~~توليج لسيده، فالغرماء أحق بما في يد العبد، إلا أن يبيعه بيعا يشبه الثمن،
~~فهو يحاص به الغرماء.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/77)، ومنح الجليل (6/61). PageV03P259 3383
~~- وما وهب للمأذون وقد اغترقه دين، فغرماؤه أحق به من سيده، والسيد أحق
~~بكسبه وعمل يده وأرش جراحه وقيمته إن قتل، وإن خارجه سيده لم يكن للغرماء
~~من [عمل] يده شيء، ولا من خراجه ولا مما يبقى في يد العبد بعد خراجه، وإنما
~~يكون لهم ذلك في مال إن وهب للعبد أو تصدق به عليه أو أوصى به فقبله العبد،
~~فإن أعتق العبد يوما ما، بقي الدين في ذمته.((1))
# 3384 - ولو باعه السيد سلعة بعينها ففلس العبد وهي قائمة في يده فسيده
~~أحق بها، إلا أن يرضى الغرماء بدفع ثمنها إلى السيد فذلك لهم.
# 3385 - وإن أسلمت إلى عبدك المأذون أو إلى أجنبي دنانير في طعام ثم فلس
~~والدنانير قائمة بيده لم تفت، فإن شهدت عليها بينة لم تفارقه أنها بعينها،
~~فأنت أحق بها من الغرماء.
# 3386 - قال ابن وهب عن مالك: ومن ابتاع زيتا فصبه على زيت له بمحضر بينة،
~~ثم فلس المبتاع، فالبائع أحق بمقدار زيته منه، وهو كعين قائمة، وليس ms0791 خلط
~~المبتاع إياه يمنع البائع من أخذه، وكذلك إن دفع إلى صراف دنانير فصبها في
~~كيسه بمحضر بينة ثم بان فلسه.
# والرجل يشتري بزا فيرقمه ويخلطه ببز عنده فليس هذا وشبهه بالذي يمنع
~~الناس من أخذ ما وجدوا من متاعهم إذا فلس المبتاع.
# قال أشهب: هو أحق بالعرض، وأما العين فهو فيه أسوة الغرماء.
# 3387 - وإقرار المأذون في صحته أو في مضره بدين لمن لا يتهم عليه جائز،
~~إلا أن يقر بعد قيام غرمائه، فلا يجوز ذلك كالحر في الوجهين. ويجوز إقراره
~~بالدين فيما بيده من المال، وإن حجر عليه سيده فيه ما لم يفلس.
# ولا تلزم السيد عهدة فيما يشتري المأذون إلا أن يكون قال للناس: بايعوه
~~وأنا له ضامن، فيلزم ذلك ذمة السيد وذمة العبد أيضا، ويباع العبد عليه في
~~ذلك إن لم يوف عنه سيده.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/77)، وحاشية الدسوقي (3/305). PageV03P260
~~3388 - قال مالك: ولا أرى للمسلم أن يستتجر عبده النصراني ولا يأمره ببيع
~~شيء لقول الله تعالى: {وأخذهم الربا وقد نهوا عنه} [النساء: 161].
# 3389 - ولا يجوز لأحد الشريكين في العبد أن يأذن له في التجارة دون صاحبه
~~وكذلك قسمة ماله، ولا يلزم ذلك من أبى منهما، لأنه ينقص العبد.
# ومن دعا إلى بيعه منهما فذلك له، إلا أن يتقاوماه بينهما.
# 3390 - وإذا كان على المأذون دين يحيط بماله فادعى السيد في مال بيد
~~العبد أنه له، وقال العبد: بل هو لي، فالقول قول العبد، ولو كان محجورا
~~عليه كان القول قول السيد، كقول مالك في ثوب بيد العبد يقول: فلان أودعنيه،
~~وسيده يدعيهن فالسيد مصدق إلا أن يقيم فلان بينة.
# 3391 - ومن أراد أن يحجر على ولده فلا يحجر عليه إلا عند السلطان فيوقفه
~~السلطان للناس ويسمع به في مجلسه ويشهد على ذلك، فمن باعه أو ابتاع منه بعد
~~ذلك فهو مردود عليه.
# وكذلك المأذون له لا ينبغي للسيد أن يحجر عليه إلا عند السلطان فيوقفه
~~السلطان للناس، ويأمر به فيطاف به حتى يعلم ms0792 ذلك منه.
# 3392 - ولا يجوز للعبد المحجور عليه في ماله بيع [ولا شراء] ولا إجارة
~~ولا أن يؤجر عبدا له إلا بإذن سيده في ذلك كله.
# 3393 - وإذا لحق المأذون دين يغترق ماله فلسيده أن يحجر عليه ويمنعه من
~~التجارة، ودينه في ماله، ولا شيء لسيده في ماله، إلا أن يفضل عن دينه شيء،
~~أو يكون السيد داينه، فيكون أسوة الغرماء، وليس للغرماء أن يحجروا عليه،
~~وإنما لهم أن يقوموا [عليه] فيفلسوه وهو كالحر في هذا.((1))
# * * *
# (كتاب الحمالة)((2))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/77).
# (2) ويقال: الضمان كما في جامع الأمهات لابن الحاجب (ص391) ط اليمامة-
~~دمشق. ويقال أيضا: الكفالة والزعامة والإذانة والقبالة وجميعها بمعنى واحد.
~~وانظر: شرح حدود ابن عرفة (445). PageV03P261 3394 - ومن قال لرجل: أنا
~~حميل لك بفلان أو زعيم أو كفيل أو ضامن أو قبيل أو هو لك عندي أو علي أو
~~إلي أو قبلي، فذلك كله حمالة لازمة إن أراد الوجه لزمه، وإن أراد المال
~~لزمه ما شرط، فإن شرط بالمال فأتى بالغريم عند الأجل عديما لم يبرأ وغرم.
# وأما إن تكفل برجل أو بنفسه أو بعينه أو بوجهه إلى أجل، ولم يذكر مالا،
~~فإنه إذا أتى بالرجل عند الأجل مليا أو معدما [برئ]، فإن لم يأت به حينئذ
~~والغريم حاضر أو غائب، قريب الغيبة مثل اليوم وشبهه، تلوم السلطان للحميل،
~~فإن أتى به بعد التلوم فلا شيء عليه وإلا غرم.
# 3395 - وإن بعدت غيبة المكفول به غرم الحميل مكانه، ولو شرط حميل الوجه
~~أني أطلبه فإن لم أجده برئت من المال، ولكن علي طلبه حتى آتي به، لم يلزمه
~~إلا ما شرط.
# قال غيره: لا يلزمه من المال شيء جاء بالرجل، أو لم يأت به، إلا أن يمكنه
~~بعد الأجل إحضاره ففرط فيه حتى أعوزه، فهذا قد غره.
# وإذا مات الغريم برئ حميل الوجه، لأن النفس المكفولة قد ذهبت، ولو غرم
~~الحميل ثم أتى ببينة أن الغريم مات في غيبته قبل القضاء، رجع الحميل بما
~~أدى على رب الدين، ms0793 لأنه لو علم أنه ميت حين أخذ به الحميل لم يكن عليه شيء،
~~وإنما تقع الحمالة بالنفس ما كان حيا، ولو قدم الغريم [أو أتى به بعد غرم
~~الحميل] لم يرجع إلا عليه.
# قال: وإن أخذ به فلم يقض عليه الحاكم بالغرم حتى أحضره برئ، ولو كان قد
~~حكم عليه بالمال بعد التلوم لزمه المال ومضى الحكم.
# 3396 - وإذا حبس المحمول بعينه فدفعه الحميل إلى الطالب وهو في السجن برئ
~~الحميل، لأن الطالب يقدر على أخذه في السجن، ويحبس له في حقه، بعد تمام ما
~~سجن فيه. وكذلك إن دفعه إليه بموضع فيه حكم وسلطان وإن لم يكن ببلده،
~~فيبرأ. PageV03P262 وإن دفعه إليه بموضع لا سلطان فيه أو في حال فتنة أو
~~بمفازة أو بمكان يقدر الغريم على الامتناع منه، لم يبرأ منه الحميل حتى
~~يدفعه إليه بموضع يصل إليه وفيه سلطان فيبرأ، وإن أمكن الغريم الطالب من
~~نفسه وأشهد أني قد دفعت نفسي إليك براءة للحميل، لم يبرأ بذلك الحميل، وإن
~~كان بموضع تنفذ فيه الأحكام، حتى يدفعه الحميل بنفسه أو وكيله إلىالطالب،
~~فإن لم يقبل ذلك الطالب أشهد عليه وكان ذلك له براءة.
# 3397 - قال ابن القاسم: ومن ادعى على رجل حقا فأنكره فقال له رجل: أنا به
~~حميل إلى غد، فإن لم أوفك به في غد فأنا ضامن للمال، فلم يأت به في غد فلا
~~يلزم الحميل شيء حتى يثبت الحق ببينة فيكون حميلا بذلك، وإن أنكر المدعى
~~عليه ثم قال للطالب: أجلني اليوم فإن لم أوفك غدا فالذي تدعيه، قبلي، فهذا
~~مخاطرة ولا شيء عليه.
# {فقال له رجل: أنا بها كفيل، فأتى فلان فأنكرها، لم يلزم الكفيل شيء حتى
~~يثبت ذلك ببينة.
# 3398 - ومن أدى عن رجل حقا بغير أمره فله أن يرجع به عليه.
# وكذلك من تكفل عن صبي بحق قضي به عليه، فإن أداه عنه بغير أمر وليه فله
~~أن يرجع في مال الصبي.
# وكذلك لو أدى عنه ما لزمه من متاع كسره أو ms0794 أفسده أو اختلسه، لأن ما فعل
~~الصبي من ذلك يضمنه.
# 3399 - ومن له على رجل ألف درهم من قرض، وألف من كفالة فقضاه [الغريم]
~~ألفا، ثم ادعى أنها القرض، وقال المقتضي: بل هي الكفالة، قضي بنصفها عن
~~القرض ونصفها عن الكفالة.((1))
# وقال غيره: القول قول المقتضي مع يمينه، لأنه مؤتمن مدعى عليه، وورثة
~~الدافع في قوليهما كالدافع.
# 3400 - قال مالك: ومن تحمل برجل أو بمال عليه فليس للذي له الحق إذا كان
~~الغريم حاضرا مليئا أن يأخذ من الكفيل شيئا إلا ما عجز عنه الغريم. وكان
~~مالك يقول: يتبع أيهما شاء في ملاء الغريم، ثم رجع إلى هذا وأخذ به ابن
~~القاسم ورواه ابن وهب.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/102). PageV03P263 3401 - قال مالك: ولو كان
~~الغريم غائبا مليئا أو مديانا حاضرا يخاف الطالب إن أقام عليه المحاصة، فله
~~اتباع الحميل، إلا أن يكون للغائب مال حاضر يعدى فيه، فلا يتبع الحميل.
# قال غيره: إلا أن يكون في تثبيت ذلك وفي النظر فيه بعد فيؤخذ من الحميل.
# 3402 - وإذا مات الكفيل قبل الأجل فللطالب تعجيل الدين من تركته، ثم لا
~~رجوع لورثته على الغريم حتى يحل الأجل، وله محاصة غرمائه أيضا.
# وإن مات الغريم تعجل الطالب دينه من ماله، فإن لم يدع مالا لم يتبع
~~الكفيل حتى يحل الأجل.
# 3403 - وإن مات الغريم مليئا والطالب وارثه برئ الحميل، لأنه إن غرم
~~للطالب شيئا رجع عليه بمثله في تركة الميت، والتركة في يده فصارت كمقاصة.
# 3404 - وإن مات الغريم معدما ضمن الكفيل، وأما في الحوالة فذلك على
~~المحال عليه بأصل الدين، مات الغريم الموروث مليئا أو معدما.((1))
# 3405 - ومن تكفل لرجلين بحق لهما، فغاب أحدهما وأخذ الحاضر من الكفيل
~~حصته من الدين، فللغائب إذا قدم أن يدخل معه فيما قبض إن كان الدين بكتاب
~~واحد.
# [وكذلك] قال مالك في رجلين لهما دين [على رجل] بصك واحد، فاقتضى أحدهما
~~نصيبه دون صاحبه، فإن صاحبه يشاركه فيما اقتضى، إلا أن يكون المقتضي أعذر
~~إلى ms0795 صاحبه عند السلطان، أو أشهد على ذلك دون السلطان، فلم يخرج معه، ولا
~~وكل، فحينئذ يكون له ما قبض خاصة، وهذا في التفليس مذكور، ولو رفع ذلك إلى
~~الإمام وشريكه غائب والغريم مليء بحقيهما، فقضى للحاضر بأخذ حقه لم يدخل
~~الغائب عليه فيه وإن أعدم الغريم.
# ولو قام الحاضر على الغريم فلم يجد عنده إلا قدر حقه، قضى له الإمام بما
~~ينويه في المحاصة لو كان صاحبه معه، فإن جهل الإمام فقضى له بجميع حقه، كان
~~للقادم أن يدخل معه فيه، لأنه كالتفليس.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (3/338)، والتاج والإكليل (5/104)، ومواهب
~~الجليل (5/98)، والمدونة (13/254). PageV03P264 وقال غيره: يدخل عليه
~~القادم، قضي له بذلك كله أو بنصفه كالتفليس.
# 3406 - ومن قال لرجل: ما ثبت لك قبل فلان الذي تخاصمه فأنا له [به] كفيل،
~~فاستحق قبله مالا كان هذا الكفيل ضامنا له.
# وكل من تبرع بكفالة لزمته، فإن مات هذا الكفيل قبل ثبات الحق، ثم ثبت
~~الحق بعد موته، لزم ذلك في مال الكفيل.((1))
# ومن قال لرجل: احلف أن الدين الذي تدعي قبل أخي حق وأنا له ضامن، ثم رجع،
~~لم ينفعه رجوعه، ولزمه ذلك إن حلف الطالب، وإن مات كان ذلك في ماله.
# 3407 - وإن أشهد رجل على نفسه أنه ضامن بما قضي لفلان على فلان، أو قال:
~~أنا كفيل لفلان بماله على فلان، وهما حاضران أو غائبان، أو أحدهما غائب،
~~لزمه ما أوجب على نفسه من الكفالة والضمان، لأن ذلك معروف، والمعروف من
~~أوجبه على نفسه لزمه.
# ومن قال لرجل: بايع فلانا أو داينه، فما بايعته به من شيء أو داينته به،
~~فأنا له ضامن، لزمه ذلك إذا ثبت مبلغه.
# قال غيره: إنما يلزمه من ذلك ما كان يشبه أن يداين بمثله المحمول عنه
~~ويبايع به. قال ابن القاسم: ولو لم يداينه حتى أتاه الحميل فقال له: لا
~~تفعل فقد بدا لي في الحمالة، فذلك له، بخلاف قوله: احلف وأنا ضامن، ثم يرجع
~~قبل اليمين هذا، لا ينفعه رجوعه، ms0796 لأنه حق وجب.
# 3408 - وإذا تكفل رجلان بمال، وكل واحد ضامن عن صاحبه، فغاب أحدهما وغاب
~~الغريم وغرم الحاضر الجميع، ثم قدم الغائب والغريم وهما مليئان، فللكفيل
~~اتباع الغريم بالجميع، وإن شاء أتبعه بالنصف ثم أتبع الكفيل الآخر بما أدى
~~عنه، لأنه كدين له قبله لا كغريم حضر مع كفيل.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (13/259). PageV03P265 3409 - وإذا تكفل ثلاثة
~~رجال بمال على رجل، فأعدم الغريم، لم يكن للطالب على من لقي من الحملاء إلا
~~ثلث الحق، إلا أن يشترط في أصل الكفالة أن بعضهم حميل ببعض فحينئذ إن غاب
~~أحدهم أو أعدم أخذ من وجد منهم مليئا بجميع الحق، فإن لقيهم أملياء لم يأخذ
~~من كل واحد إلا ثلث الحق، إذ لا يتبع الكفيل في حضور المكفول به وملائه،
~~ولو شرط أيكم شئت أخذت بحقي، ولم يقل: بعضكم كفيل لبعض، فله أخذ أحدهم
~~بجميع الحق، وإن كانوا حضورا أملياء، ثم لا رجوع للغارم على صاحبيه، إذ لم
~~يؤد بالحمالة عنهم، ولكن على الغريم.
# قال: [ولو] قال: بعضكم كفيل ببعض، وقال مع ذلك: أيكم شئت أخذت بحقي، أو
~~لم يقل فإنه إن أخذ من أحدهم في هذا جميع المال رجع الغارم على صاحبيه إذا
~~لقيهما بالثلثين، وإن لقي أحدهما رجع عليه بالنصف.((1))
# 3410 - قال ابن وهب: قال مالك: إن من أمر الناس الجائز عندهم أن يكتب
~~الرجل حقه على الرجلين، ويشترط أن حيكما عن ميتكما ومليكما عن معدمكما،
~~وذلك كحمالة أحدهما عن الآخر.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/111). PageV03P266 3411 - قال غيره: وإذا
~~كان لرجل ستمائة درهم على ستة رجال على أن بعضهم حميل عن بعض بجميع المال،
~~أو على أن كل واحد منهم حميل [بجميع المال، قال عن أصحابه أو لم يقل، أو
~~قال: على أن كل واحد منهم حميل] عن واحد أو اثنين أو ثلاثة منهم أو أكثر أو
~~عن جميعهم، إلا أنه قال: بجميع المال، قال في ذلك: ولا براءة له إلا
~~بأدائها، أو لم يقل، فإن قال مع ms0797 ذلك: أيكم شئت أخذت بحقي، فله أخذ أحدهم
~~بالجميع، كان الباقون حضورا أملياء أم لا، وإن لم يذكر أيكم شئت أخذت بحقي،
~~فإنه إن لقيهم مياسير أخذ كل واحد بمائة، ولم يكن له أن يأخذ بعضهم ببعض،
~~لأن الحميل لا يؤخذ بالحق في حضور الغريم وملائه، وإنما يؤخذ به إذا كان
~~الغريم عديما أو غائبا أو ملدا ظالما، فأما إن لقي أحدهم فليأخذه بستمائة
~~[درهم]، ثم إن لقي الغارم للستمائة أحد أصحابه، أخذه بمائة أداها عنه،
~~وبنصف الأربعمائة [التي] أدى عن الباقين، لأنه حميل معه بهم، فذلك
~~ثلاثمائة، ثم إن لقي أحدهما أحد الأربعة [الباقين]، أخذه بخمسين عن نفسه،
~~وبخمسة وسبعين بالحمالة. وكذلك إذا لقي الرابع المأخوذ منه المال الثالث من
~~الباقين فإنه يأخذه بما أدى عنه من أصل الدين، وبنصف ما أدى عن أصحابه، فإن
~~لقي الرابع المأخوذ منه المال الآخر من الأولين الذي لم يرجع على الرابع،
~~فقال له: بقي لي مما أديت بالحمالة مائتان عن أربعة أنت أحدهم فعليك خمسون
~~في خاصتك، فيأخذها منه، ثم يقول له: بقيت لي خمسون ومائة أديتها عن أصحابك،
~~وأنت معي بهم حميل، فيقول له: هذا الرابع قد أديت عنهم أنا بالحمالة خمسة
~~وسبعين أيضا لغيرك ساويتك في مثلها بقيت لك خمسة وسبعون لك [علي] نصفها،
~~فيدفع إليه سبعة وثلاثين ونصفا، وهكذا تراجعهم إن لقي بعضهم بعضا حتى يؤدي
~~كل واحد منهم مائة، لأن كل واحد منهم كان عليه من أصل الدين مائة.
~~PageV03P267 وأما إن تحمل بعضهم عن بعض، على أن كل اثنين حميلان أو ضامنان
~~بجميع المال، قالا في ذلك عن أصحابهم أو عن اثنين أو عن واحد، أو على أن كل
~~واحد حميل بنصف جميع المال فذلك كله سواء، فإن لقي رب المال اثنين منهم أخذ
~~كل واحد بثلاثمائة، وإن لم يلق إلا واحدا أخذه بثلاثمائة وخمسين، مائة منها
~~عليه من أصل الدين ومائتان وخمسون بالحمالة، لأنه بنصف ما بقي تكفل، ثم إن
~~لقي هذا الغارم أحد الباقين، أخذه بخمسين ms0798 عن نفسه وبنصف المائتين التي
~~أداها بالحمالة عن [أصحابه]، [ثم] إن لقي هذا الغارم الثاني [أحدا] ممن لم
~~يغرم، قال له: أديت مائة بالحمالة عن أربعة أنت أحدهم، فهلم خمسة وعشرين عن
~~نفسك ونصف ما بقي بالحمالة، فهكذا تراجعهم حتى يستوون في الغرم، وأما إن
~~تحمل بعضهم عن بعض على أن كل ثلاثة حملاء [عن جميع المال، أو على أن كل
~~ثلاثة حملاء] عن ثلاثة أو اثنين، أو عن واحد بجميع المال، أو على أن كل
~~واحد حميل بثلث المال فذلك سواء، فإن لقي ثلاثة أخذهم بالجميع، وإن لقي
~~واحدا أخذه بمائة عنه وبثلث ما بقي، وذلك مائة وستة وستون وثلثان، وإن لقي
~~اثنين أخذهما بمائة عنهما ثم بثلثي ما بقي، وذلك مائتان وستة وستون وثلثان.
~~PageV03P268 3412 - وإذا لقي ثلاثة فأخذ منهم جميع المال، ثم لقي أحدهم أخذ
~~الذين لم يغرموا، فإنه يقول: أديت مائة بالحمالة عن ثلاثة أنت أحدهم، فلهم
~~ثلثها عن حصتك ونصف باقيها بالحمالة عن الباقين، ثم إن لقي الآخذ لذلك أحد
~~الثلاثة الغارمين معه رجع عليه بنصف ما فضله به، حتى يكونا في الغرم سواء،
~~فإن اقتسما ذلك ثم لقيا الباقي الذي غرم معهما أولا، دخل عليهما فيما
~~بأيديهما من قبل الثالث المرجوع عليه حتى يصير ما أخذ من الثالث بينهم
~~أثلاثا، ثم إن لقي أحدهم أحدا ممن لم يغرم شيئا فأخذ منه ما يجب له، فلا بد
~~أن يشارك فيه من لقي من الاثنين الغارمين معه أولا حتى يكون ما أخذ كل واحد
~~منهم بالسوية، لأنهم حملاء عن أصحابهم فهكذا تراجعهم.
# 3413 - قال ابن القاسم: ومن أخذ من غريمه كفيلا بعد كفيل، فله في عدم
~~الغريم أن يأخذ بجميع حقه أي الكفيلين شاء، بخلاف كفيلين في صفقة لا يشترط
~~حمالة بعضهما ببعض، وليس أخذ الحميل الثاني إبراء للحميل الأول، ولكن كل
~~واحد منهم حميل بالجميع.((1))
# ومن أخذ من الكفيل كفيلا لزمه ما لزم الكفيل.
# قال غيره: وكذلك لو تحمل رجل بنفس رجل وتحمل آخر بنفس ms0799 الحميل، فذلك جائز.
# وكذلك لو تحمل ثلاثة رجال بنفس رجل، وكل واحد منهم حميل بصاحبه، جاز.
# ومن جاء به منهم برئ هو والباقيان، لأنه كوكيلهما في إحضاره، وإن لم يكن
~~بعضهم حميلا ببعض، فإن جاء به أحدهم برئ [هو] وحده، ولم يبرأ صاحباه.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/111). PageV03P269 3414 - قال ابن القاسم:
~~وإذا أخر الطالب الحميل بعد محل الحق فذلك تأخير للغريم، إلا أن يحلف بالله
~~الذي لا إله إلا هو ما كان ذلك مني تأخيرا للغريم، فيكون له طلبه، لأنه لو
~~وضع الحمالة بعنه] كان له طلب الغريم إن قال: وضعت الحمالة دون الحق، فإن
~~نكل لزمه تأخيره، ولو أخر الغريم كان تأخيرا للكفيل، ثم للكفيل أن لا يرضى
~~بذلك خوفا من إعدام الغريم، فإن لم يرض خير الطالب، فإما أبرأ الحميل من
~~حمالته ويصح التأخير، وإلا لم يكن له ذلك إلا برضى الحميل.
# وإن سكت الحميل وقد علم بذلك لزمته الحمالة، وإن لم يعلم حتى حل أجل
~~التأخير حلف الطالب ما أخره ليبرئ الحميل وتثبت الحمالة.
# قال غيره: إذا كان الغريم مليئا فأخره تأخيرا بينا سقطت الحمالة، وإن
~~أخره ولا شيء عنده فلا حجة للكفيل، وله طلب الكفيل أو تركه.
# 3415 - قال ابن القاسم: ومن تكفل بمائة دينار هاشمية، فأداها دمشقية وهي
~~دونها برضى الطالب رجع بمثل ما أدى. ولو دفع فيها عروضا أو طعاما فالغريم
~~مخير في دفع مثل الطعام، أو قيمة العرض، أو ما لزمه من أصل الدين، ولو دفع
~~ذهبا عن ورق لم يجز ذلك، ورجع الكفيل بما أدى وكان للطالب أصل دينه،
~~والحميل به حميل، وهو بخلاف المأمور يدفع خلاف ما أمر به من العين، وذلك
~~مذكور في كتاب المديان.
# [وقد] قال ابن القاسم وغيره: إن المأمور والكفيل إذا دفعا ذهبا عن ورق أو
~~طعاما أو عرضا، أن الغريم والآمر مخير إن شاء دفع ما عليه أو ما دفع هذا
~~عنه، لأنه تعدى فيما دفع، وهذا أصل، التنازع فيه كثير.
# 3416 - قال ابن القاسم: ms0800 ومن تكفل عن رجل بألف درهم، فأخذ الكفيل من
~~الغريم سلعة على أن يدفع عنه الألف ثم أغرمها الطالب للغريم، فللغريم
~~الرجوع بالألف على الكفيل، لأنه باعه السلعة [بها]. PageV03P270 ومن تكفل
~~لك بمائة حالة، فأبرأته من خمسين، على أن دفع إليك خمسين، فلا يرجع [هو]
~~إلا بما أدى، ولك اتباع الغريم بخمسين، لأن تلك البراءة براءة من الحمالة
~~فقط، وإن تكفل رجلان بألف فأخذ أحدهما من الآخر مائة على أن يدفع الألف عنه
~~وعن نفسه، فإن حل الأجل والطالب حاضر فقبضها مكانه، جاز، وإن اغتزى نفعا
~~بسلف لتأجيل الدين أو لغيبة الطالب أو لغير ذلك، لم يجز.
# قال غيره: فإن أخذ المائة على أمر جائز ثم صالح الطالب على خمسين، جاز،
~~ورد إلى صاحبه خمسة وسبعين، ثم رجعا على الغريم بخمسين بينهما نصفين، [وإن
~~صالحه على خمسين ومائة، جاز، ورد إلى صاحبه خمسة وعشرين، ورجعا على الغريم
~~بخمسين ومائة بينهما].
# وإن صالحه على مائتين جاز، ورجعا على الغريم، كل واحد منهما بمائة.
# وإن صالحه على خمسمائة جاز، ورجعا على الغريم بما أديا، مخرج المائة
~~بمائة، والآخر بالأربع مائة، فإن ألفياه عديما لم يكن للذي أدى أربع مائة
~~أن يرجع على صاحبه بشيء، ويتبعان جميعا الغريم بما أديا عنه.((1))
# 3417 - ومن تكفل لرجل بما أدركه من درك في جارية ابتاعها من رجل أو دار
~~أو غيرها، جاز ذلك، ولزمه الثمن حين الدرك في غيبة البائع وعدمه.
# ولو شرط خلاص السلعة لم تجز الكفالة ولم تلزم. وقال غيره: يلزمه، وهو
~~أدخل المشتري في غرم ماله، فعليه الأقل من قيمة السلعة يوم تستحق، أو الثمن
~~الذي أدى، إلا أن يكون الغريم مليئا حاضرا، فيبرأ.
# قال ابن القاسم: ولو شرط المبتاع على البائع خلاص السلعة في الدرك وأخذ
~~منه بذلك كفيلا، بطل البيع والكفالة، كمن باع ما ليس له وشرط خلاصه، ولولا
~~أن الناس يكتبون ذلك في وثائق الأشرية، لا يريدون به الخلاص، ولكن تشديدا
~~في التوثيق لنقضت به البيع، ولو عقد البيع على ms0801 اشتراطه فسد البيع.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (1.3/269). PageV03P271 3418 - وما ابتعت من
~~شيء بعينه، لم يجز أن تأخذ به كفيلا، كان حاضرا، أو غائبا على صفة، قربت
~~الغيبة أو بعدت، كما لا يجوز للبائع ضمان مثله إن هلك.
# 3419 - ولا تجوز الكفالة بكتابة المكاتب، وأما من عجل عتق عبده على مال،
~~جازت الكفالة بذلك، وكذلك من قال لرجل: عجل عتق مكاتبك وأنا بباقي كتابته
~~كفيل، جاز [له، وله] الرجوع بذلك على المكاتب.
# 3420 - ومن له دين على رجل إلى أجل، فأخذ به منه قبل الأجل حميلا أو رهنا
~~على أن يوفيه حقه إلى الأجل أو إلى دونه، فذلك جائز.
# وإن أخره به بعد الأجل برهن أو حميل جاز، لأنه ملك قبض دينه مكانه،
~~فتأخيره به كابتداء سلف على حميل أو رهن، وإن لم يحل الأجل فأخره به إلى
~~أبعد من الأجل بحميل أو رهن، لم يجز، لأنه سلف بنفع.
# قال غيره: ولا يلزم الحميل شيء ولا يكون الرهن به رهنا، وإن قبض في فلس
~~الغريم أو موته.
# 3421 - ومن قال لرجل: إن لم أوفك بغريمك غدا فأنا ضامن لما عليه، فمضى
~~الغد وادعى الحميل أنه أوفاه به، فالبينة عليه وإلا غرم، إلا أن بوافيه به
~~الآن قبل الحكم عليه فيبرأ من المال.
# 3422 - ومن كان بينه وبين رجل خلطة في معاملة، فادعى عليه حقا، لم يجب له
~~عليه كفيل بوجهه حتى يثبت حقه.
# وقال غيره: إذا ثبت الخلطة بينهمان فله عليه [كفيل] بنفسه، ليوقع البينة
~~على عينه.
# قال ابن القاسم: وإن سأله وكيلا بالخصومة حتى يقيم البينة عند القاضي، لم
~~يلزم المطلوب ذلك، إلا أن يشاء، لأنا نسمع البينة في غيبة المطلوب، وإن
~~سأله كفيلا بالحق حتى يقيم البينة، لم يكن ذلك له إلا أن يقيم شاهدا، فله
~~أخذ كفيل وإلا فلا، إلا أن يدعي بينة [قريبة] يحضرها من السوق أو من بعض
~~القبائل فليوقف القاضي المطلوب عنده لمجيء البينة، فإن جاء بها وإلا خلي
~~سبيله.
# ومن قضي له بربع ms0802 أو غيره أنه وارثه فلا يؤخذ بذلك من المقضي له كفيل،
~~وهذا جور ممن فعله من القضاة. PageV03P272 وكذلك من استحق دينا قبل غائب
~~وله رباع أو عروض حاضرة، فإن القاضي يبيعها ويوفي دينه، ولا يؤخذ من المقضي
~~له بذلك كفيل.
# 3423 - ومن تكفل لك بطعام من سلم أو قرض، فلا يجوز ذلك أن تصالح الكفيل
~~أو الغريم قبل الأجل على بعض الطعام، وتترك باقيه، وإن حل الأجل جاز ذلك
~~منهما، ويرجع الكفيل بما أدى.
# ولا يجوز ذلك قبل الأجل أن تصالح الغريم أو الكفيل على حنطة، مثل [كيل]
~~حنطتك إلا أنها أجود منها أو أدنى.
# ولا يجوز لك صلح الكفيل بعد محل أجل السلم على مثل الكيل، والجنس أجود
~~صفة أو أدنى، ولا على أقل كيلا وأجود صفة.
# ويجوز أن تأخذ من الغريم بعد الأجل مثل الكيل، أجود صفة أو أدنى، لأن ذلك
~~بدل، وتبرأ ذمته.
# 3424 - وفي الكفيل يدخله بيع الطعام قبل قبضه، لأن المطلوب مخير، عليه إن
~~شاء أعطاه مثل ما أدى، أو ما كان عليه، وأما في القرض فجائز أن يأخذ من
~~الكفيل بعد الأجل مثل المكيلة أجود صفة أو أدنى.
# 3425 - وإن اشترى ثلاثة رجال سلعة من رجل، وتحمل بعضهم ببعض في الثمن على
~~أن يأخذ البائع أيهم شاء بحقه، فمات أحدهم، فادعى ورثته أن الميت دفع جميع
~~الثمن إلى البائع، وأقاموا شاهدا، فإنهم يحلفون معه ويبرأ وليهم ويرجعون
~~على الشريكين بما ينوبهما، فإن نكل الورثة لم يحلف الشريكان، لأنهما
~~يغرمان، إلا أن يقولا: نحن أمرناه ووكلناه بالدفع عنه وعنا ودفعنا ذلك
~~إليه، وإنما هو حق علينا، والشاهد لنا فيحلفان ويبرآن.
# 3426 - ولا تجوز الكفالة في الحدود ولا في الأدب والتعزير ولا تلزم.
# قال بكير: ولا في دم أو زنا أو سرقة أو شرب خمر. ولا في شيء من الحدود.
# 3427 - وما فهم عن الأخرس أنه فهمه من كفالة أو غيرها، لزمه.((1))
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (3/419). PageV03P273 3428 - ومن تكفل في مرضه
~~فذلك في ثلثه، وإن ms0803 تداين بعد ذلك في مرضه كان دينه من رأس ماله مبدأ، فإن
~~اغترق الدين ماله سقطت الكفالة، ولا يحاص بها الغرماء، لأنها من الثلث، وما
~~كان من رأس المال أولى، كمن أوصى لرجل بثلث ماله ثم اغترق الدين جميع ماله،
~~فالوصية تبطل.
# 3429 - ومن تكفل في مرضه لوارث أو غير وارث ثم صح لزمه ذلك، كما لو بتل
~~صدقة في مرضه لوارث أو غير وارث ثم صح، لزمته الصدقة إذا لم تكن على وجه
~~وصية.
# 3430 - ومن أقر في مرضه أنه تكفل في مرضه هذا، فإن كان [ذلك] لوارث لم
~~يجز، وإن كان لأجنبي أو لصديق ملاطف جاز إقراره في ثلثه، إلا أن يكون عليه
~~دين يغترق ماله، فلا يجوز.
# وكذلك لو أقر للصديق الملاطف بدين في مرضه، فإنما يرد إقراره إذا كان
~~عليه دين يغتر قماله، فإن لم يكن عليه دين [يغترق]، جاز إقراره إن ورثه
~~ولده، وتجوز الوصية له في الثلث ورث بولد أو كلالة، وما أقر المريض أنه
~~فعله في مرضه ذلك من عتق [أو غيره، فهي وصية، وما أقر به الصحيح أنه فعله
~~فللذين أقر لهم أخذ ذلك ما لم يمرض المقر أو يمت، فإن مرض أو مات فلا شيء
~~لهم، وإن قامت لهم بذلك بينة إلا العتق والكفالة، فإنه إذا قامت بعد موته
~~بينة أنه أقر في صحته بعتق عبد أو كفالة أو جبس أو صدقة أو غيرها لوارث أو
~~غير وارث، كان ذلك في رأس ماله، لأنه دين قد ثبت في ماله في صحته]. وما أقر
~~به المريض أنه فعله في صحته من عتق أو كفالة أو حبس أو صدقة أو غيرها
~~لوارث، فإقراره باطل، ولا يجوز ذلك في ثلث ولا غيره، ويكون ميراثا، وإن
~~أوصى بذلك مع وصايا، كانت الوصايا في ثلث ما بقي بعد ذلك، فإن قصر الثلث عن
~~وصيته لم تدخل الوصايا في شيء مما أقر به.
# 3431 - ومن أجرته لخدمتك شهرا، لم يجز أن تأخذ منه حميلا بالخدمة، وإن
~~مات ms0804 عبد في إجارتك فأعطاك سيده عبدا يعمل كعمله، لم يجز، وهو دين في دين.
~~PageV03P274 والحمالة أيضا في هذا لا تجوز، لأن الغلام إن مات لم يلزم
~~الحميل أن يأتي بغيره يخدم. ومن أجرته يخيط ثوبك بنفسه جاز [ذلك].
# 3432 - ولا تجوز الحمالة بذلك العمل في حياة الصانع أو مماته، ولا كفيل
~~به حتى يعمله، ولا بأس بأخذ حميل بالحمولة المضمونة.
# ولا تجوز في دابة بعينها، إلا أن يتكفل برد بقية الكراء عند موتها،
~~فيجوز.
# وكذلك أجير الخياطة والخدمة، وإن فر الكري في المضمون فأكري الكفيل
~~للطالب بضعف الكراء، وجب للكفيل الرجوع بذلك على الكري، ولا ينظر إلى
~~الكراء الأول، وهذا مذكور في كراء الرواحل.
# 3433 - ولا يجوز لعبد أو مكاتب أو مدبر أو أم ولد، عتق ولا هبة ولا صدقة
~~ولا غير ذلك مما هو معروف عند الناس إلا بإذن السيد.
# فإن فعلوا ذلك بغير إذنه لم يجز إن رده السيد، فإن رده لم يلزم وإن
~~عتقوا، وإن لم يرده حتى عتقوا لزمهم ذلك، علم به السيد قبل عتقهم أو لم
~~يعلم.
# وقال غيره: لا يجوز ذلك للمكاتب وإن أذن له سيده، لأنه داعية إلى رقه.
# 3434 - ولا تجوز كفالة المأذون إلا بإذن سيده، وإن كان عليه دين يغترق
~~ماله، لم تجز كفالته وإن أذن له السيد، كما لا تجوز كفالة الحر ومعروفه إذا
~~اغترق الدين ماله.
# 3435 - وتجوز حمالة العبيد ووكالتهم في الخصومة وغيرها بإذن السيد، لأن
~~من وكل عبده لقضاء دينه فقام للعبد شاهد أنه قد قضى، حلف العبد وبرئ
~~[السيد]، كالحر سواء، ولا يحلف السيد.
# وإن تحمل عبد بدين على سيده بإذن السيد، [ثم فلس السيد أو مات، فإن أتبع
~~الطالب بدينه ذمة السيد بيع العبد في ذلك، وإن رضي باتباع العبد دون السيد
~~كان ذلك في ذمة العبد].
# قال غيره: ليس له أن يتبع ذمة العبد إلا بما عجز عنه مال السيد.
# قال ابن القاسم: وإن تحمل بالدين عن أجنبي بأمر سيده كان ذلك في ذمته ms0805 لا
~~في رقبته.
# 3436 - وتجوز كفالة العبد أو من فيه بقية رق لسيده، ولا يجبره السيد على
~~ذلك، ولا يلزمه إن أجبره. PageV03P275 قال ابن القاسم: وإن أبى العبد أن
~~يتكفل وقال: أخاف إن عتقت لزمتني هذه الكفالة، فأشهد السيد أنه ألزمه
~~الكفالة عنه، لم تلزم العبد إلا برضاه.
# 3437 - وقال مالك في الرجل يعتق عبده وعليه مائة دينار: إن ذلك لازم
~~للعبد وإن كره العبد ذلك.
# 3438 - ومن باع من عبده سلعة بدين إلى أجل، أو تكفل عنه بدين، فأداه عنه
~~ثم باعه أو أعتقه فإن ذلك باق في ذمته، إلا أن ذلك عيب في البيع إن لم
~~يبينه، فالمبتاع مخير في الرضى بذلك أو رد البيع.
# 3439 - ومن له على عبده دين فأخذ به منه كفيلا، لزم ذلك الكفيل، لأن
~~السيد يحاص به غرماء عبده.
# 3440 - ومن قال لرجل: إن لم يوفك فلان حقك فهو علي، ولم يضرب لذلك أجلا،
~~تلوم له السلطان بقدر مات يرى، ثم ألزمه المال، إلا أن يكون الغريم حاضرا
~~مليئا، فإن قال له: إن لم يوفك حقك حتى يموت فهو علي، فلا شيء على الكفيل
~~حتى يموت الغريم.
# 3441 - ولا بأس أن يتكفل بمال إلى خروج العطاء، وإن كان العطاء مجهولا،
~~إن كان في قرض أو تأخير في ثمن بيع صحت عقدته، وإن كان في أصل بيع، لم يجز.
# 3442 - وليس للكفيل أخذ الغريم بالمال قبل أن يؤخذ منه، إلا أن يتطوع
~~[الغريم]، لأنه لو أخذه منه ثم أعدم الحميل أو فلس، كان للذي له الحق أن
~~يتبع الغريم.
# 3443 - وإذا دفع الغريم الحق إلى الكفيل فضاع فإن كان على الاقتضاء فهو
~~من الكفيل، عينا كان أو عرضا.
# 3444 - وإذا عنست الجارية البكر في بيت أبيها، أو أنس منها الرشد، جاز
~~عتقها وهبتها وكفالتها، وإن كره الوالد. قيل: أهذا قول مالك؟ قال: هذا
~~رأيي، وقوله: إن ذلك ليس بجائز، هو الذي يعرف.
# 3445 - قال ابن القاسم: وقد سئل مالك - رحمه الله - عن الجارية المعنسة ms0806
~~تعتق أجائز؟ قال: إن أجازه الوالد [جاز].
# وسئل ابن القاسم في باب آخر عن البكر التي عنست في بيت أهلها، أتجوز
~~كفالتها؟ قال: قال مالك في هبتها وصدقتها: لا تجوز، فكذلك كفالتها في هذا
~~لا تجوز، لأن بضعها بيد أبيها. PageV03P276 وكان مالك مرة يقول - فيما وجدت
~~في كتاب عبد الرحيم - : إنها إذا عنست جاز أمرها.
# قال ابن القاسم: وأما البكر التي في بيت أهلها وقد حاضت إلا أنها لم
~~تعنس، فلا تجوز كفالتها، ولا بيعها، ولا صدقتها، ولا هبتها، ولا عتقها، ولا
~~شيء من معروفها، وإن أجازه الوالد لم ينبغ للسلطان أن يجيزه، وهي في هذا
~~كالصبي والمولى عليه.
# وإن أعطت لأبويها شيئا من مالها، لم يجز ذلك لها، كما لو أعطت ذلك
~~لأجنبي.
# ولا يجوز لها بعد البناء في مالها بيع ولا شراء ولا شيء من المعروف، أجاز
~~ذلك زوجها أو لم يجزه، حتى يتبين رشدها، وإذا عرف بعد البناء رشدها وصلاح
~~حالها، جاز بيعها وشراؤها في مالها كله، وإن كره الزوج إذا لم تحاب. فإن
~~حابت أو تكفلت أو أعتقت أو وهبت أو تصدقت أو صنعت شيئا من المعروف، فإن حمل
~~ذلك ثلثها وهي لا يؤلى عليها جاز، وإن كره الزوج.((1))
# وإن جاوز الثلث فللزوج رد الجميع أو إجازته، وإن جاوز الثلث فللزوج رد
~~الجميع أو إجازته، إلا أن يزيد على الثلث كالدينار وما خف، فهذا يعلم أنها
~~لم ترد ضررا، فيمضي الثلث مع ما زادت.
# 3446 - قال مالك فيمن أوصى بجارية له أن تعتق إن حملها الثلث [وإلا فلا]،
~~فزاد ثمنها على الثلث دينارا أو دينارين، قال: لا تحرم العتق بمثل هذا.
# قال ابن القاسم: وتغرم الجارية ما زاد على الثلث إذا كان يسيرا، فإن لم
~~يكن معها أتبعها به الولد دينا.
# 3447 - ولو حلفت ذات زوج بعتق رقيقها فحنثت، والثلث يحملهم، عتقوا، فإن
~~كانوا أكثر من ثلثها فللزوج رد ذلك، ولا يعتق منه شيء، فإن مات زوجها أو
~~طلقها رأيت أن تعتقهم بغير قضاء، وهي في ms0807 عطيتها لأبويها [وولدها] كعطيتها
~~الأجنبي.
# وقال المغيرة في ذات الزوج تزيد على ثلثها: إنه يجوز منه الثلث كالوصايا.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل للشيخ عليش (6/222)، وجامع الأمهات لابن الحاجب
~~(ص385) ط اليمامة-دمشق. PageV03P277 وقال غيره: ليس كالوصايا، إذ قد تجوز
~~وصية من لم يبلغ الحلم، ولا يجوز صنيعه في صحته في ثلث ماله ولا غيره.
# 3448 - قال ابن القاسم: وإذا أجاز الزوج كفالة زوجته الرشيدة في أكثر من
~~الثلث جاز، تكفلت عنه أو عن غيره، وإن تكفلت عنه بما يغترق جميع مالها فلم
~~يرض، لم يجز من ذلك ثلث ولا غيره.
# وتجوز عطيتها لزوجها جميع مالها إذا لم تكن سفيهة.
# وإن تكفلت بزوجها ثم ادعت أنه أكرهها، لم تصدق إلا ببينة، ويلزمها ذلك
~~وإن أحاط بمالها إذا كانت مريضة.
# وإذا كانت المرأة أيما لا زوج لها فلها أن تتكفل بمالها كله وتعطيه إذا
~~لم يول عليها.((1))
# * * *
# (كتاب الحوالة)((2))
# 3449 - وإذا أحالك غريمك على من له عليه دين، فرضيت باتباعه، برئت ذمة
~~غريمك، ولا ترجع عليه في غيبة المحال عليه أو عدمه، ولو غرك من عدم يعلمه
~~بغريمه أو تفليس فلك طلب المحيل، وإن لم يغرك كانت الحوالة لازمة لك، وإن
~~لم تقبض ما أحالك به حتى أفلس المحيل أو مات، فلا دخول لغرمائه معك في ذلك
~~الدين، لأنه كبيع نفذ.
# وإن أحالك على من ليس له قبله دين، فليست حوالة، وهي حمالة سبيلها سبيل
~~ما وصفنا في الحمالة.
# قال ابن القاسم: ولو علمت حين أحالك عليه أنه لا شيء للمحيل عليه، وشرط
~~عليك المحيل براءته من دينك فرضيت لزمك، ولا رجوع لك على المحيل إذا كنت قد
~~علمت، وإن كنت لم تعلم فلك الرجوع.
# وروى ابن وهب عن مالك فيمن قال لرجل: حرق صحيفتك [التي لك] على فلان
~~واتبعني بما فيها، من غير حوالة بدين كان له عليه، فأتبعه حتى فلس الضامن
~~أو مات ولا وفاء له، أن للطالب الرجوع على الأول، وإنما يثبت من الحوالة ما
~~أحيل به على أصل ms0808 دين.
# __________
# (1) انظر: التقييد للزرويلي (5/332)، والمقدمات لابن رشد (2/352).
# (2) انظر: صحيح البخاري (2287)، ومسلم (1564)، حيث إثبات أصل مشروعيتها،
~~ومنح الجليل لعليش (6/178)، وجامع الأمهات لابن الحاجب (ص390)، ومواهب
~~الجليل (5/94)، والتاج والإكليل (5/95). PageV03P278 3450 - قال ابن
~~القاسم: ومن اكترى من رجل دارا سنة بعشرة دنانير على أن يحيله بها على رجل
~~ليس له عليه دين، جاز، وكانت حمالة جائزة، وليس للمكري طلب الحميل إلا في
~~فلس المكتري أو موته عديما، وإن أحاله بالدنانير قبل السكنى على رجل له
~~عليه دين، جاز ذلك إن كان الكراء عندهم بالنقد أو شرطوه، وإن لم يشرط ولا
~~كان سنتهم النقد، لم يجز، لأنه فسخ دين لم يحل في دين حل أو لم يحل.
# 3451 - ولا بأس بأن تكتري من رجل عبده أو داره، بدين لك حال أو مؤجل على
~~رجل آخر مقر حاضر، وتحيله عليه إن شرعت في السكنى أو الخدمة.
# 3452 - وإن بعت من رجل عبدا بمائة دينار، ولرجل عليك مائة دينار، فأحلته
~~بها على المبتاع فرضي، ثم استحق العبد، فعلى مبتاعه أداء ثمنه لغريمك، لأنه
~~شيء لزم ذمته، ثم يرجع هو بالثمن عليك.
# 3453 - وإن أحالك مكاتبك بالكتابة على مكاتب له، وله عليه مقدار ما على
~~الأعلى، فلا يجوز ذلك إلا على أن تبت أنت عتق الأعلى فيجوز، ثم إن عجز
~~الأسفل كان لك رقا، ولا ترجع على المكاتب الأعلى بشيء، لأن الحوالة كالبيع،
~~وقد تمت حرمته.
# 3454 - ولا تجوز حمالة بكتابة، فأما الحوالة فإن أحالك على من لا دين له
~~قبله، لم يجز، لأنها حمالة، وإن كان [على من] له عليه دين حل أو لم يحل،
~~جازت الحوالة إن كانت الكتابة قد حلت، ويعتق مكانه. وكذلك إن حل عليه نجم
~~فلا بأس أن يحيلك به على من له عليه دين حل أو لم يحل، ويبرأ المكاتب من
~~ذلك النجم، وإن كان آخر نجومه كان حرا مكانه، وإن لم يحل النجم لم يجز أن
~~يحيلك به على من له عليه دين حال، ms0809 لأن هذا ذمة بذمة، وربا بين السيد
~~ومكاتبه، وكذلك إن لم تحل الكتابة لم تجز الحوالة بها وإن حل الدين، لأنه
~~فسخ دين لم يحل في دين حل أو لم يحل. PageV03P279 وقال غيره: تجوز الحوالة
~~ويعتق مكانه، لأن ما على المكاتب ليس بدين ثابت وكأنه قد عجل عتقه على
~~دراهم نقدا، أو مؤجلة، والكتابة دنانير لم تحل، وكمن قال لعبده: إن جئتني
~~بألف درهم فأنت حر، ثم قال: إن جئت بخمس مائة درهم أو بعشرة دنانير فأنت
~~حر، فإن جاء بها كان حرا، ولم يكن بيع فضة بذهب، ولا فسخا لدين في أقل منه،
~~وكأن لم يكن قبله إلا ما أدى.
# قال ابن القاسم: ذلك لا ينبغي، لأن مالكا كره للسيد بيع الكتابة من أجنبي
~~بعرض أو غيره إلى أجل، ووسع في هذا بين السيد ومكاتبه، فلما كره ذلك مالك
~~بين السيد والأجنبي من قبل أنه دين بدين، كرهنا الحوالة أيضا، إذا لم تحل
~~الكتابة، لأنه دين بدين.
# قال مالك: وسمعت بعض أهل العلم يقولون: الذمة بالذمة من وجه الدين
~~بالدين.
# * * *
# (كتاب الرهون)((1))
# 3455 - ولا بأس برهن [جزء] مشاع غير مقسوم من ربع أو حيوان أو عرض، وقبضه
~~أن يحوزه المرتهن دون صاحبه، والحوز في ارتهان نصف ما يملك الراهن جميعه من
~~عبد أو دابة أو ثوب قبض جميعه، فإن كان النصف الآخر من هذه الأشياء لغير
~~الراهن، فإن المرتهن يقبض حصة الراهن، فيحل محله، ولا بأس أن يضعاه على يدي
~~الشريك.
# وكذلك الدار المشتركة إن حل المرتهن محل الراهن، وحاز نصيبه وكان يكريه
~~ويليه مع من له فيه شريك، فتلك حيازة.
# وإن كان مما يقسم من طعام ونحوه، فرهن حصته منه، جاز ذلك إذا حازه
~~المرتهن، فإن شاء الشريك البيع قاسمه ذلك الراهن، وهو في يد المرتهن، فإن
~~غاب الراهن أقام الإمام من يقسم له، ثم تبقى حصة الراهن بيد المرتهن رهنا
~~ويطبع على ما لا يعرف بعينه.
# __________
# (1) انظر: الأصل في مشرعيته البخاري (2069)، والترمذي (1215)، وانظر: منح
~~الجليل (5/417). ms0810 PageV03P280 3456 - ومن رهن حصته من دار ثم اكترى حصة
~~شريكه وسكن، بطل حوز الرهن إن لم يقم المرتهن من يقبض حصة الراهن من الدار
~~ويقاسمه، لأنه لما سكن نصف الدار وهي غير مقسومة، صار المرتهن غير حائز لما
~~ارتهن، ولا أمنع الشريك أن يكري نصيبه من الراهن، ولكن تقسم الدار فيحوز
~~المرتهن رهنه، ويكري الشريك نصيبه ممن شاء.
# 3457 - ومن ارتهن نصف ثوب فقبض جميعه فهلك عنده، لم يضمن إلا نصفه،
~~كالمعطي لغريمه دينارا ليستوفي منه نصف دينار له عليه ويرد ما بقي، فزعم
~~أنه ضاع، فضمان النصف من المقتضي وهو مؤتمن في النصف الآخر، ولا يمين عليه
~~إلا أن يتهم فيحلف.
# 3458 - ومن ارتهن دابة أو دارا أو ثيابا واستحق نصف ذلك من يد المرتهن،
~~فباقيه رهن بجميع الحق، فإن شاء المستحق البيع، قيل للراهن وللمرتهن: بيعا
~~معه، وقيل للمرتهن: لا تسلم رهنك ولكن يباع وهو بيدك، وتصير حصة الراهن من
~~الثمن رهنا بيد المرتهن بجميع حقه أو بيد ن كان الرهن على يديه.
# 3459 - ولو ترك المستحق حصته بيد المرتهن وهو ثوب، ثم ضاع، لم يضمن
~~المرتهن إلا نصف قيمته للراهن، فإن كان الراهن والمرتهن قد وضعها على يدي
~~المستحق أو غيره ثم ضاع، لم يضمنه المرتهن وبقي دينه بحاله.
# 3460 - وما وضع من رهن يغاب عليه أم لا، على يدي عدل فضمانه من الراهن.
# وما قبضه المرتهن من رهن لا يغاب عليه من ربع أو حيوان أو رقيق، فالمرتهن
~~مصدق فيه ولا يضمن ما زعم أنه هلك أو عطب أو أبق أو دخله عيب.
# وأما ما يغاب عليه فالمرتهن يضمنه إذا قبضه، إلا أن يقيم بينة على هلاكه
~~من غير سببه بأمر من الله، أو بتعدي أجنبي، فذلك من الراهن، وله طلب
~~المتعدي، فإذا غرم المتعدي القيمة، فأحب ما فيه إلي - إن أتى الراهن برهن
~~ثقة مكان ذلك - أخذ القيمة، وإلا جعلت هذه القيمة رهنا. PageV03P281 3461 -
~~وإذا باع الراهن الرهن بغير إذن المرتهن لم يجز بيعه، فإن ms0811 أجازه المرتهن
~~جاز البيع وعجل للمرتهن حقه، شاء الراهن أو أبى.((1))
# وإن باعه بإذن المرتهن فقال المرتهن: لم آذن له في البيع إلا لإحياء
~~الرهن لا ليأخذ الراهن الثمن، خلف على ذلك، وقيل للراهن: إن أتيت برهن ثقة
~~يشبه الرهن الذي بعت وتكون قيمته كقيمة الرهن الأول فلك أخذ الثمن، وإلا
~~بقي الثمن رهنا إلى الأجل، ولم يعجل للمرتهن حقه، وخذا إذا بيع بإذن
~~المرتهن، ولم يسلمه من يده إلا إلى المبتاع، وأخذ منه الثمن.
# وأما إن أسلمه إلى الراهن فباعه خرج من الرهن، وإن تعدى المرتهن فباع
~~الرهن أو وهبه، فلربه رده حيث وجده، فيأخذه ويدفع ما عليه فيه، ويتبع
~~المبتاع بائعه بالثمن.
# 3462 - ومن ارتهن ثمرة نخل أو زرعا قبل بدو صلاحهما أو بعده جاز ذلك، إن
~~حازه المرتهن، أو عدل يرضيان به، ويتولى من يحوزه سقيه وعمله، وأجر السقي
~~في ذلك على الراهن، كما أن عليه نفقة الدابة والعبد الرهن، وعليه كسوة
~~العبد وكفنه إن مات ودفنه، وللذي ارتهن الثمرة أن يأخذ النخل معها، وله قبض
~~الأرض مع الزرع ليتم له الحوز، ثم لا يكون رهنا في قيام الغرماء، إلا الثمر
~~أو الزرع خاصة والنخل والأرض للغرماء.
# 3463 - ومن ارتهن أمة حاملا كان ما في بطنها وما تلد بعد ذلك رهنا
~~[معها]، وكذلك نتاج الحيوان كله.
# 3464 - ومن ارتهن نخلا لم يدخل في الرهن ما فيها من ثمر، أبر أو لم يؤبر،
~~أزهى أو لم يزه، ولا ما يثمر بعد ذلك إلا أن يشترط ذلك.
# وولد الأمة في هذا بخلاف ما تثمره الأصول، لأن من باع أمة حاملا كان ما
~~في بطنها للمبتاع.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/13، 19)، والشرح الكبير (3/248)، ومواهب
~~الجليل (5/20). PageV03P282 3465 - ومن باع نخلا قد أبر ثمرها فهو للبائع،
~~إلا أن يشترطه المبتاع، [وكذلك] الثمرة وكراء الدور وإجارة العبيد كل ذلك
~~للراهن، ولا يكون في الرهن إلا أن يشترطه المرتهن، وكذلك صوف الغنم
~~وألبانها، إلا صوفا كمل نباته يوم الرهن فإنه رهن معها. ms0812
# ولا يكون مال العبد الرهن رهنا إلا أن يشترطه المرتهن كالبيع، فيدخل في
~~البيع والرهن، كان ماله معلوما أو مجهولا.
# وما وهب له فليس برهن، وهو كماله موقوف بيده إلا أن ينتزعه سيده.((1))
# 3466 - وإن تكفلت لرجل بدين وأعطيته به رهنا جاز ذلك، فإن هلك الرهن عند
~~المرتهن وهو مما يغاب عليه ضمنه، فإن كانت قيمته كفاف الدين فقد استوفى
~~المرتهن حقه، وترجع أنت على الذي عليه الحق بقيمة رهنك، وسواء في هذا تكفلت
~~عن المطلوب بأمره أو بغير أمره، أو أعطيت الرهن بأمره أو بغير أمره، فأما
~~إن رهنته بأمر المطلوب وقيمة الرهن أكثر من الدين رجعت على المطلوب خاصة
~~بمبلغ الدين من رهنك، ويسقط دين المرتهن، وترجع بفضل قيمة رهنك على المرتهن
~~إن شئت، أو على المطلوب، فإن أغرمت المطلوب الزيادة رجع هو بها على
~~المرتهن.
# وإن كنت رهنته بغير أمر المطلوب رجعت على المطلوب بالدين فقط، ولا يتبع
~~بالزيادة إلا المرتهن خاصة.
# 3467 - ويجوز الرهن في دم الخطأ إن علم الراهن أن الدية على العاقلة، ولو
~~ظن أن ذلك يلزمه وحده لم يجز، وله رد الرهن، وكذلك الكفالة فيه.
# 3468 - وإن استعرت من رجل دابة على أنها مضمونة عليك لم تضمنها، وإن
~~رهنته بها رهنا فمصيبتها من ربها والرهن فيها لا يجوز، فإن ضاع الرهن عنده
~~ضمنه، إذ لم يأخذه على الأمانة.
# 3469 - ومن ارتهن ما يغاب عليه، وشرط أن لا ضمان عليه فيه، وأنه مصدق لم
~~ينفعه شرطه، وضمن إن ادعى أنه ضاع.
# ويجوز الرهن بالعارية التي يغاب عليها، لأنها مضمونة.((2))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (13/221).
# (2) انظر: مواهب الجليل (5/16). PageV03P283 3470 - ومن استأجر عبد رجل
~~وأعطاه بالإجارة رهنا جاز.
# 3471 - ومن ادعى قبل رجل دينا فأعطاه به رهنا يغاب عليه، فضاع الرهن عنده
~~وتصادقا أن دعواه باطل، وكان قد اقتضاه ولم يعلم فهو ضامن للرهن إذا لم
~~يأخذه على الأمانة، وكذلك إن أعطاه دراهم حتى يصارفه بها من دنانير له عليه
~~دينا فزعم أن الدراهم ضاعت. ms0813
# وكذلك ما عمله الصناع بغير أجر، فضمانه منهم، وكذلك لو قبض [المرتهن]
~~دينه أو وهبه للراهن، ثم ضاع الرهن بعد ذلك ضمنه المرتهن وإن زادت قيمته
~~على الدين، وإن صرف دراهم بدنانير فقبض الدراهم وأعطاه بالدنانير رهنا،
~~وجهلا، فالرهن إن ضاع من المرتهن، فإن كانت قيمة الرهن مثل الدراهم برئ
~~الراهن، وإن زادت أو نقصت ترادا الفضل.
# 3472 - ومن أخذ رهنا بقراض لم يجز، إلا أنه إن ضاع ضمنه، إذ لم يأخذه على
~~الأمانة.
# وإن دفعت إلى رجل رهنا بكل ما أقرض لفلان جاز ذلك.
# 3473 - ومن ارتهن رهنا وجعلاه على يد عدل أو على يد المرتهن، إلى أجل كذا
~~وشرطا إن جاء الراهن بحقه إلى ذلك الأجل، وإلا فلمن على يديه الرهن بيعه،
~~فلا يباع إلا بإذن السلطان وإن شرط ذلك، فإن بيع نفذ بيعه ولم يرد، وإن لم
~~يأذن له في بيعه رفعه المرتهن إذا حل الأجل إلى السلطان، فإن أوفاه حقه
~~وإلا باع له الرهن فأوفاه حقه.
# 3474 - وإذا قبض الرهن وكيل المرتهن بأمر من الراهن فهلك بيده وهو مما
~~يغاب عليه، فهو من المرتهن، لأن قبض وكيله كقبضه، وليس كالعدل الذي تراضيا
~~عليه.
# 3475 - وإن تعدى العدل في رهن في يديه فدفعه إلى الراهن أو إلى المرتهن
~~فضاه، وهو مما يغاب عليه، فإن دفعه إلى الراهن ضمن للمرتهن، وإن دفعه
~~للمرتهن ضمنه للراهن، فإن كان الرهن كفاف الدين سقط دين المرتهن لهلاكه
~~بيده، فإن كان فيه فضل ضمن العدل الفضل للراهن.
# وإذا مات العدل وبيده رهن فليس له أن يوصي عند موته بوضعه عند غيره، وذلك
~~إلى المتراهنين.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/23). PageV03P284 3476 - وإذا أمر السلطان
~~رجلا ببيع الرهن ليقضي المرتهن حقه فباعه، ثم ضاع الثمن من يده لم يضمنه
~~المأمور وصدق في ضياعه، فإن اتهم حلف، وكان الثمن من الذي له الدين كقول
~~مالك في ضياع ثمن ما باعه السلطان لغرماء المفلس أنه من الغرماء.
# وإن قال المأمور: قد بعت الرهن بمائة وقبضها المرتهن، ms0814 وقال المرتهن: ما
~~أخذت شيئا، صدق المرتهن، ولو قال المرتهن: إنما باعه بخمسين وقضانيها، ضمن
~~المأمور الخمسين الباقية بإقراره أنه باعه بمائة، كمأمور يدفع مائة دينار
~~إلى رجل يدعي أنه دفعها وقال الرجل: لم أقبض إلا خمسين، فالمأمور ضامن
~~للخمسين.
# وإذا باع السلطان الرهن ودفع ثمنه إلى المرتهن، ثم استحق الرهن وقد فات
~~عند المبتاع، أو غاب المبتاع فلم يوجد، فللمستحق إجازة البيع وأخذ الثمن من
~~المرتهن، ويرجع المرتهن بحقه على الراهن. وقاله مالك فيمن باع سلعة
~~فاستحقها صاحبها وقد دارت في أيدي رجال، أنه يأخذ الثمن من أيهم شاء.
# وإن باع المأمور الرهن بحنطة أو شعير أو عرض لم يجز، ثم إن ضاع ما قبضه
~~منه ضمنه المأمور بتعديه.
# ولو باع بالعين لم يضمن. وكذلك الوكيل على بيع سلعة يبيعها بغير العين.
# وإن قال الراهن: لم يحل الأجل، وقال المرتهن: قد حل، صدق الراهن، لأن
~~المرتهن مقر بأجل يدعي حلوله، وهذا إذا أتى الراهن بأمر لا يستنكر وادعى
~~أجلا يشبه، وإلا لم يصدق.
# 3477 - قال مالك: وإذا قال مبتاع السلعة بعد أن فاتت عنده: ابتعتها بثمن
~~إلى أجل، وقال البائع: بل بثمن حال، فإن ادعى المبتاع أجلا قريبا صدق، وإن
~~ادعى أجلا بعيدا لم يصدق. قال ابن القاسم: لا يصدق في الأجل، ويؤخذ بما أقر
~~به من المال حالا، إلا أن يقر بأكثر مما ادعاه البائع، فلا يكون للبائع إلا
~~ما ادعاه.
# 3478 - ومن ارتهن رهنا فقبضه، ثم أودعه للراهن أو أجره منه أو أعاره إياه
~~أو رده إليه بأي وجه كان حتى يكون الراهن هو الحائز له، فقد خرج من الرهن.
~~PageV03P285 وليس للمرتهن إن أعاره إياه رده في الرهن، إلا أن يعيره [إياه]
~~على ذلك، فإن أعاره على ذلك ثم لم يرتجعه حتى قامت الغرماء [على الراهن] أو
~~مات، كان أسوة الغرماء.
# وكذلك إن ارتهنت أرضا فزرعها الراهن بإذنك وهي بيدك، كان خروجا من الرهن.
# 3479 - وإذا أجر المرتهن الرهن، أو أعاره بإذن الراهن، وولي المرتهن ذلك
~~ولم ms0815 يسلمه إلى الراهن، لم يكن ذلك خروجا من الرهن، وهو على حاله، فإن ضاع
~~الرهن عند المستأجر، وهو مما يغاب عليه فضياعه على الراهن، لإذنه فيه، وإن
~~لم يقبض المرتهن الرهن حتى مات الراهن أو فلس، كان أسوة الغرماء في الرهن.
# وإذا كان الحق إلى أجل وأخذ به رهنا، فمات الراهن قبل الأجل بيع [الرهن]
~~وقضي المرتهن حقه، لأن من مات فقد حلت ديونه.
# 3480 - ومن رهن لامرأته رهنا قبل البناء بجميع الصداق جاز ذلك، لأن عقد
~~النكاح يوجب لها الصداق كله، إلا أن يطلق قبل البناء، فإن طلق قبل البناء
~~لم يكن له أخذ نصف الرهن، والرهن أجمع رهن بنصف الصداق، كمن قضى بعض الدين
~~أو وهب له، فالرهن رهن بما بقي له، فإن هلك الرهن وهو مما يغاب عليه ضمن
~~المرتهن جميعه، وقد اختلف قول مالك في رهن [من] أحاط الدين بماله، وقد
~~ذكرناه في كتاب المديان.((1))
# 3481 - وإذا كان لك على رجل مائتان فرهنك بمائة منها رهنا، ثم قضاك مائة
~~وقال: هي التي فيها الرهن، وقلت أنت: هي التي لا رهن فيها، وقامت الغرماء
~~أو لم يقوموا، فإن المائة يكون نصفها لمائة الرهن، ونصفها للمائة الأخرى،
~~وإن أسلمت في طعام إلى أجل وأخذت به رهنا، ثم تقايلتما بعد ذلك الأجل أو
~~قبله، ولم تقبض رأس المال مكان الرهن الذي في يديك، لم تجز الإقالة، إلا أن
~~تقبض رأس المال مكانك قبل أن تفترقا، وإلا دخله بيع الطعام قبل قبضه.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (14/309). PageV03P286 3482 - ومن ارتهن عبدا
~~فجنى العبد جناية خير السيد أولا، فإن فداه كان على رهنه، وإن أسلمه خير
~~المرتهن أيضا، فإن أسلمه كان لأهل الجناية بماله، قل أو كثر، وبقي دين
~~المرتهن بحاله، وإن فداه المرتهن لم يكن لسيده أخذه حتى يدفع ما فداه به مع
~~الدين.
# ولا يكون ماله رهنا بأرش ولا دين، إذ لم يشترط في الدين أولا.
# وإن أبى سيده أن يأخذه بيع العبد بعد حلول [أجل] الدين، لا قبله، ms0816 وبدئ
~~بما فداه به المرتهن من الجناية، فإن ساوت رقبته أقل مما فداه به، لم يتبع
~~السيد بما بقي من ذلك، لأنه فداه بغير أمره، وأتبعه بدينه الأول.
# وإن كان فيه فضل كان الفضل من رقبته في الدين، وإن افتداه المرتهن بأمر
~~الراهن، أتبعه المرتهن بما فداه به وبالدين جميعا.
# 3483 - ولو أقر الراهن أن العبد الرهن جنى جناية، أو استهلك مالا وهو عند
~~المرتهن، ولم تقم بذلك بينة، فإن كان الراهن معدما لم يصدق، وإن كان مليئا
~~قيل له: أتفديه أم تسلمه؟ فإن فداه بقي رهنا على حاله، وإن أسلمه لم يكن له
~~ذلك حتى يحل الأجل، فإذا حل [الأجل] أدى الدين ودفع العبد بجنايته التي أقر
~~بها، وإن فلس قبل الأجل فالمرتهن أحق به من أهل الجناية، وليس ذلك كثبوت
~~الجناية ببينة.
# 3484 - وإذا أخذت من رجل رهنا بدين لك عليه ثم استقرضك دراهم أخرى على
~~ذلك الرهن، [جاز]، وكان بالدينين [جميعا] رهنا.
# 3485 - وإذا ارتهنت ثوبا قيمته مائة دينار في خمسين دينارا ثم رهن رب
~~الثوب فضلته لغيرك، لم يجز، إلا أن يكون ذلك بإذنك فيجوز، وتكون حائزا
~~للمرتهن الثاني، فإن هلك الثوب بيدك بعدما ارتهن الثاني فضلته ضمنت منه
~~مبلغ دينك، وكنت في الباقي أمينا، ويرجع المرتهن الثاني بدينه، لأن فضلة
~~الرهن على يدي عدل، وهو المرتهن الأول. PageV03P287 3486 - وإن أنفق
~~المرتهن على الرهن بأمر ربه أو بغير أمره، رجع بما أنفق على الراهن، ولا
~~يكون ما أنفق في الرهن إذا أنفق بأمر ربه، لأن ذلك سلف إلا أن يقول له:
~~أنفق على أن نفقتك في الرهن، فله حبسه بنفقته وبما رهنه فيه، إلا أن تقوم
~~الغرماء على الراهن، فلا يكون المرتهن أحق منهم بفضله عن دينه لأجل نفقته،
~~أذن له في ذلك أو لم يؤذن، إلا أن يقول له: أنفق والرهن بما أنفقت
~~رهنا.((1))
# فأما المنفق على الضالة فهو أحق بها من الغرماء حتى يستوفي نفقته، إذ لا
~~يقدر على صاحبها، ولا بد من النفقة ms0817 عليها، والرهن يأخذه راهنه بنفقته، فإن
~~غاب رفع ذلك إلى الإمام.
# 3487 - وللوصي أن يرهن من متاع اليتيم رهنا فيما يبتاع له من كسوة أو
~~طعام، كما يتسلف لليتيم حتى يبيع له بعض متاعه، وذلك لازم لليتيم.
# وللوصي أن يعطي مال اليتيم مضاربة.
# ولا يعجبني أن يعمل به الوصي لنفسه، إلا أن يتجر لليتيم فيه أو يقارض له
~~به غيره.
# وللوصي أن يسلف الأيتام ويرجع عليهم إن كان لهم يوم السلف عرض أو عقار،
~~ثم يبيع ويستوفي، وإن لم يكن لهم يوم السلف مال فقال الوصي: أنا أسلفهم فإن
~~أفادوا مالا رجعت عليهم، لم يكن له ذلك. والنفقة عليه حينئذ على وجه الحسبة
~~ولا يرجع [عليهم] بشيء [وإن أفاد اليتيم مالا].
# وليس للوصي أن يأخذ عروض اليتيم بما أسلفه رهنا، إلا أن يكون تسلف لليتيم
~~مالا من غيره أنفقه عليه، ولا يكون أحق بالرهن من الغرماء، لأنه حائز لنفسه
~~من نفسه، وهو والغرماء في ذلك سواء.
# 3488 - ومن قال: لله علي أن أصوم شهرا متتابعا أجزأه التبييت لأول ليلة
~~ولا يحتاج أن يبيت الصوم كل ليلة.
# 3489 - ولا يدفع أحد الوصيين رهنا من التركة إلا بإذن صاحبه، وإن اختلفا
~~نظر الإمام، وكذلك البيع والنكاح.
# وإذا عزل الورثة دين الغريم فضاع، فمذكور في كتاب المديان.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (4/193). PageV03P288 3490 - ومن زوج أمته وأخذ
~~مهرها قبل البناء بها فاستهلكه وأعتقها، ثم طلقها الزوج قبل البناء ولا مال
~~للسيد، لم يرد عتقها، لأن الدين إنما لزم السيد حين طلق الزوج لا يوم
~~العتق.
# قال مالك - رحمه الله - : وليس للسيد أن يأخذ مهر أمته ويدعها بلا جهاز،
~~ولكن يجهزها به كالحرة.
# وإذا رهن الأب من متاع ابنه الصغير في دين على الأب ولم يستدنه للولد، لم
~~يجز الرهن، لأنه لا يجوز له أخذ مال ولده من غير حاجة، وإنما يجوز بيع الأب
~~عليه على وجه النظر وكذلك الوصي.
# ولا بأس أن يشتري الأب أو الوصي لبعض من يليان عليه من بعض.
# 3491 ms0818 - وإذا اشترط المرتهن منفعة الرهن فإن كان الدين من قرض لم يجز ذلك،
~~لأنه سلف جر منفعة.
# وإن كان الدين من بيع، وشرط منفعة الرهن إلى أجل مسمى، قال مالك: لا باس
~~به في الدور والأرضين وكرهه في الحيوان والثياب، إذ لا يدري كيف يرجع إليه،
~~وأجاز ذلك كله ابن القاسم إذا سميا أجلا كالإجارة، وهذه إجارة وبيع.
# 3492 - ولا بأس برهن المصحف، ولا يقرأ فيه، فإن لم يشترط في أصل السلف أن
~~يقرأ فيه فوسع له رب المصحف أن يقرأ فيه لم يعجبني، كان الرهن من بيع أو
~~قرض.
# 3493 - ولا يجوز لمسلم أن يؤجر نفسه في شيء مما حرم الله عز وجل، وهذا
~~مذكور في كتاب الجعل والإجارة.
# 3494 - ولا ترهن الدنانير والدراهم والفلوس، وما لا يعرف بعينه من طعام
~~أو إدام، وما يكال أو يوزن، إلا أن يطبع على ذلك، ليمنع المرتهن من النفع
~~به، ويرد مثله.
# وأما الحلي فلا يطبع عليه، حذر اللبس، كما لا يفعل ذلك في سائر العروض،
~~لأن ذلك يعرف بعينه.
# 3495 - ولا يجوز لمسلم أن يرتهن من ذمي خمرا أو خنازير.
# وإذا ولدت الأمة الرهن ثم ماتت، كان ولدها رهنا بجميع الدين. PageV03P289
~~وإن رهنك خلخالين من ذهب في مائة درهم فاستهلكتهما قبل الأجل أو كسرتهما،
~~وقيمتهما مائة درهم، لم أجعل ذلك قصاصا بدينك، ولكن تؤخذ القيمة منك دراهم
~~فتوضع بيد عدل مطبوع عليها رهنا، فإذا حل الأجل أخذتها في حقك، وكذلك إن
~~كان من فضة فلزمتك قيمتها دنانير، كانت رهنا كما ذكرنا إلى الأجل، فإن وفاك
~~حقك أخذ الدنانير، وإلا صرفت لك، وأخذت منها حقك.
# وكان ابن القاسم يقول: إذا كسر الخلخالين فإنما عليه ما نقص الصناعة، ثم
~~رجع إلى أن يغرم قيمتها، ويكونان له، ولا يكون الرهن بما فيه ولكن المرتهن
~~ضامن لجميع قيمته.((1))
# 3496 - ومن لك عليه دين إلى أجل من بيع أو قرض، فرهنك به رهنا على أنه إن
~~لم يفتكه منك إلى الأجل، فالرهن لك بدينك، لم يجز ms0819 ذلك، وينقض هذا الرهن،
~~ولا ينتظر به الأجل، ولك أن تحبس الرهن حتى تأخذ حقك، وأنت أحق به من
~~الغرماء، وإن حل الأجل والرهن بيدك أو بيد أمين، فقبضته أنت لأجل شرطك ذلك،
~~لم يتم لك ملك الرهن فيما شرطت فيه، ولكن ترده إلى ربه ما لم يفت، وتأخذ
~~دينك، ولك أن تحبسه حتى تأخذ دينك، وأنت أحق به من الغرماء، فإن فات الرهن
~~بيدك بما يفوت به البيع الفاسد من حوالة سوق فأعلى في الحيوان والسلع، وأما
~~الدور والأرضون فلا يفيتهما حوالة سوق ولا طول زمان، وإنما يفيتهما الغرس
~~والبناء والهدم، وسواء هدمتها أنت أو انهدمت بأمر من الله، فذلك فوت،
~~فحينئذ لا ترد الرهن ويلزمك بقيمته يوم حل الأجل، لأنه بيع فاسد وقع يوم حل
~~الأجل، وأنت للسلعة يومئذ قابض وتقاضيه بدينك وتترادان الفضل.
# 3497 - ومن أسلفته فلوسا وأخذت به رهنا، ففسدت الفلوس، فليس لك عليه إلا
~~مثل فلوسك، ويأخذ رهنه.
# وإن بعته سلعة بفلوس إلى أجل، فإنما لك نقد الفلوس يوم البيع، ولا يلتفت
~~إلى كسادها، وكذلك إن أقرضته دراهم فلوسا وهي يومئذ مائة فلس بدرهم، ثم
~~صارت مائتي فلس بدرهم فإنما يرد إليك ما أخذ لا غير ذلك.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (4/319). PageV03P290 3498 - وإذا أخذت رهنا
~~يغاب عليه في ثمن شيء بعته، أو قرض عين أو عرض أو حيوان أو طعام، فهلك
~~الرهن بيدك وقامت عليك الغرماء ولا مال لك غير الدين الذي لك على غريمك،
~~فعلى غريمك غرم دينك، وله محاصة غرمائك بقيمة رهنه، ولا يكون دينك عليه
~~رهنا له بذلك، ولا له المقاصة بذلك، لأنك لم ترهنه إياه.
# وكذلك إن أسلفته مالا، ثم ابتعت منه سلعة بثمن ولم تذكر أن ذلك من دينك،
~~ثم قامت الغرماء على أحدكما، فلا يكون ما في ذمته له رهنا بما في ذمة
~~الآخر، ولكنه يغرم ويحاص.
# وإن تكلفت عن رجل بحق عليه، وأخذت منه بذلك رهنا فذلك جائز.
# 3499 - وإذا اختلف الراهن والمرتهن في مبلغ الدين، فالرهن ms0820 كشاهد للمرتهن،
~~إذ حيازته وثيقة له، فإذا كانت قيمته يوم الحكم والتداعي لا يوم الرهن مثل
~~دعوى المرتهن فأكثر، صدق المرتهن مع يمينه.
# وإن تصادقا على أن قيمته يوم التراهن أقل من ذلك فزاد سوقه، لم أنظر إلا
~~إلى قيمته الآن، زادت أو نقصت.((1))
# فإن قال الراهن: هو في مائة، وقال المرتهن: في مائتين، صدق المرتهن فيما
~~بينه وبين قيمة الرهن يوم الحكم ويحلف.
# فإن ادعى أكثر من قيمة الرهن الآن، لم يصدق فيما زاد عليها، وحلف الراهن
~~على ما قال، فإن حلف فإنما يبرأ من الزيادة على قيمة الرهن، ويؤدي مبلغ
~~قيمته ويأخذه إن أحب، وإلا فليس له أخذه.
# 3500 - وإن قال المرتهن: ارتهنته في مائة دينار، وقال الراهن: المائة لك
~~علي ولم ارهنك إلا بخمسين، فالقول قول المرتهن إلى مبلغ قيمة الرهن، فإن لم
~~يساو إلا خمسين فعجل الراهن الخمسين قبل الأجل ليأخذ رهنه، وقال المرتهن:
~~لا أسلمه حتى آخذ المائة، فللراهن أخذ رهنه إذا عجل الخمسين قبل أجلها،
~~وتبقى عليه خمسون بغير رهن، فكما لو أنكرها لم تلزمه، فكذلك لا تلزمه بما
~~رهنه في أكثر من قيمته.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/30). PageV03P291 3501 - وإذا ضاع الرهن عند
~~المرتهن فاختلفا في قيمته تواصفاه، ويكون القول في الصفة قول المرتهن مع
~~يمينه، ثم يدعى لتلك الصفة المقومون، ثم إن اختلفا في الدين صدق المرتهن
~~إلى مبلغ قيمة تلك الصفة.
# 3501 - وإن رهنه ثوبين فضاع عنده أحدهما فاختلفا في قيمته صدق المرتهن مع
~~يمينه في قيمته يسقط من الدين مبلغ قيمة الثوب الذاهب.
# 3502 - وإذا كان بيد المرتهن عبدان، فادعى أنهما رهن بألف، وقال الراهن:
~~رهنتك بالألف أحدهما، وأودعتك الآخر فالقول قول الراهن، [لأن] من ادعى في
~~سلعة بيده أو عبد أن ذلك رهن وقال ربه: بل عارية أو وديعة صدق ربه، ولو
~~كانا نمطا وجبة فهلك النمط فقال المرتهن: أودعتنيه والجبة رهن، وقال
~~الراهن: النمط هو الرهن، والجبة وديعة، فكل واحد مدع على صاحبه، فلا يصدق
~~الراهن في تضمين ms0821 المرتهن لما هلك، ولا يصدق المرتهن أن الجبة رهن، ويأخذها
~~ربها.((1))
# 3503 - وإن بعت من رجل سلعة على أن يرهنك عبده ميمونا بحقك وفارقته قبل
~~قبضه، لم يبطل الرهن، ولك أخذه منه رهنا، ما لم تقم عليه الغرماء، فتكون
~~أسوتهم.
# وإن باعه قبل أن تقبضه منه، مضى البيع، وليس لك أخذه برهن غيره، لأن تركك
~~إياه حتى باعه كتسليمك إياه لذلك، وبيعك الأول غير منتقض.
# وإن بعت منه سلعة بثمن إلى أجل على أن تأخذ به رهنا ثقة من حقك، فلم تجد
~~عنده رهنا، فلك نقض البيع وأخذ سلعتك أو تركه بلا رهن.
# 3504 - ومن ارتهن عصيرا فصارت خمرا، فليدفعها إلى الإمام لتهراق بأمره،
~~وكذلك الوصي يجد في التركة خمرا خوفا من أن يتعقب بأمر.
# وإذا ملك المسلم خمرا أهريقت عليه، ولا يخللها، فإن أصلحها فصارت خلا فقد
~~أساء، ويأكله.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/29). PageV03P292 3506 - ولا بأس برهن جلود
~~السباع المذكاة وبيعها دبغت أو لا، ولا يجوز رهن جلود الميتة ولا بيعها
~~دبغت أم لا، ويجوز ارتهان ما لا يجوز بيعه في وقت، وقد يجوز بيعه بعد ذلك،
~~مثل زرع أو ثمر، لم يبد صلاحه، فإن ارتهنت ذلك منه، ثم مات الراهن قبل أجل
~~الدين، ولم يبد صلاح الزرع أو الثمر، حل الدين الذي لك عليه بموته، وتعجلت
~~دينك من ماله، وسلمت الرهن لورثته، وإن لم يدع مالا انتظرت أن يحل بيع ما
~~ذكرنا، فيباع وتأخذ دينك من ثمنه، فإن فلس الراهن أو مات، فقام عليه
~~غرماؤه، والذي بيدك من الرهن لم يبد صلاحه، فمذكور في كتاب التفليس.
# ويحكم بين أهل الذمة في تظالمهم في الرهان.
# 3507 - وإذا رهن المكاتب أو ارتهن، جاز ذلك إن أصاب وجه الرهن، لأنه جائز
~~البيع والشراء، وكذلك المأذون.
# 3508 - وإذا وجد السيد مع المكاتب قبل حلول أجل الكتابة مالا فيه وفاء
~~بالكتابة أو أقل منها، فليس له أخذه.
# 3509 - وإذا أعطاك أجنبي رهنا بكتابة مكاتبك لم يجز ذلك، كما لا تجوز
~~الحمالة بها، ms0822 وإن خاف المكاتب العجز، جاز أن يرهن أم ولده، فأما ولده فلا،
~~وذلك كالبيع.
# 3510 - ومن رهن عبدا ثم أعتقه أو كاتبه جاز ذلك إن كان مليا وعجل الدين،
~~وأما إن دبره جاز، وبقي رهنا على حاله، لأن الرجل يرهن مدبره.
# وروى ابن وهب عن مالك أن التدبير مثل العتق سواء فليعجل له دينه.
# وإذا أعتقه السيد قبل محل الدين فليس له أن يرهنه سواه حتى يحل الأجل،
~~وليعجل له حقه في ملائه.
# وإن أعتقه وهو عديم بقي العبد رهنا فإن أفاد ربه قبل الأجل مالا أخذ منه
~~الدين ونفذ العتق. PageV03P293 3511 - ومن رهن أمته ثم وطئها الراهن
~~فأحبلها، فإن وطئها بإذن المرتهن أو كانت مخلاة تذهب [حيث شاءت] وتجيء في
~~حوائج المرتهن فهي أم ولد للراهن، ولا رهن للمرتهن فيها، وإن وطئها على وجه
~~الغصب والتسور بغير إذن المرتهن عجل ربها الحق إن كان مليا وكانت له أم
~~ولد، وإن لم يكن له مال بيعت الجارية بعد الوضع، ولا يباع ولدها وهو حر
~~لاحق النسب، فإن نقص ثمنها عن دين المرتهن أتبع السيد بذلك، فإن وطئها
~~المرتهن فولدت منه حد ولم يلحق به الولد وكان مع الأم رهنا وعليه للراهن ما
~~نقصها الوطء، بكرا كانت أو ثيبا إن كرهها، وكذلك إن طاوعته وهي بكر، فأما
~~إن كانت ثيبا فلا شيء عليه والمرتهن وغيره في ذلك سواء.
# فإن اشترى المرتهن هذه الأمة وولدها لم يعتق عليه ولدها لأنه لم يثبت
~~نسبه منه.
# 3512 - وإذا أعتق المديان عبده فأراد الغرماء رد العتق وبيع العبد فقال
~~لهم العبد خذوا دينكم بمني] ولا تردوا العتق، أو تبرع بذلك لهم أجنبي، فذلك
~~للعبد.
# 3513 - ومن استعار سلعة ليرهنها جاز ذلك، ويقضى للمرتهن ببيعها إن لم يؤد
~~الغريم ما عليه، ويتبع المعير المستعير بما أدى عنه من ثمن سلعته، ولو هلكت
~~السلعة عند المرتهن وهي مما يغاب عليه لأتبع المعير المستعير بقيمتها. وإن
~~كانت مما لا يغاب عليه لم يضمنها المستعير ولا المرتهن.
# 3514 - ومن ms0823 أعرته سلعة ليرهنها في دراهم مسماة فرهنها في طعام فقد خالف،
~~وأراه ضامنا.
# 3515 - ومن استعار عبدا ليرهنه فرهنه ثم أعتقه المعير، فإن كان المعير
~~مليا جاز العتق، وقيل له: عجل الدين إلى ربه إذ أفسدت رهنه، إلا أن تكون
~~قيمة العبد أقل من الدين فلا يلزمه إلا قيمته ويرجع المعير على المستعير
~~بذلك بعد محل أجل الدين لا قبله.
# 3516 - ومن رهن عبدا ثم أقر أنه لغيره لم يجز إقراره في هذا.
# 3517 - ومن رهن رهنا على أنه إن مضت سنة خرج من الرهن فلا أعرف هذا من
~~رهون الناس، ولا يكون هذا رهنا. PageV03P294 3518 - ومن قال لعبده: أد إلي
~~الغلة، لم يكن بهذا مأذونا له.
# وإذا اشترى المأذون من قرابة سيده من لو ملكهم سيده عتقوا عليه وهو يعلم،
~~لم يجز ذلك، كما لو أعطاه سيده مالا يشتري له عبدا فاشترى من يعتق على سيده
~~لم يجز، وليس له أن يتلف مال سيده.((1))
# ومن أمرته أن يبيع لك سلعة فباعها وأخذ [لك] بثمنها رهنا، لم يجز ذلك
~~عليك، كما ليس له بيعها بالدين إلا بأمرك، فإن أمرته أن يبيع بالدين فباع
~~وأخذ رهنا فأنت مخير في قبوله ويكون ضمانه منك إن تلف، وإلا رددت الرهن إلى
~~ربه وبقي البيع على حاله، فإن تلف الرهن قبل علمك به فضمانه من المأمور.
# 3519 - ولا يجوز للمقارض الشراء بالدين على القراض، فإن اشترى بجميع
~~المال عبدا ثم اشترى عبدا ثانيا بدين فرهن فيه الأول لم يجز ذلك، ولو أمره
~~رب المال أن يشتري بالدين على المضاربة كانت مضاربة لا تحل، ولو جاز هذا
~~جاز أن يقارضه بغير مال.
# 3520 - ومن ارتهن نخلا ببئرها أو زرعا أخضر ببئره فانهارت البئر فأبى
~~الراهن أن يصلح فأصلح المرتهن لخوف هلاك الزرع والنخل، فلا رجوع له بما أفق
~~على الراهن، ولكن يكون له ذلك في الزرع، وفي رقاب النخل يبدأ فيه بنفقته،
~~فما فضل كان في دينه، فإن بقي بعد ذلك شيء كان لربه، كالمكتري ms0824 سنين أو
~~المساقي ينفق في مثل ذلك، فليس له أن ينفق ما زاد على كراء تلك السنة خاصة
~~في الكراء، أو على حظ رب النخل من ثمرة تلك السنة في المساقاة، وهذا مذكور
~~في كتاب الأكرية.
# وإن أخذ الراهن مالا من أجنبي فأنفقه في ذلك الزرع لخوف هلاكه فالأجنبي
~~أحق بمبلغ نفقته من ثمن الزرع من المرتهن، فما فضل كان للمرتهن، فإن لم
~~يفضل [منه] شيء رجع المرتهن على الراهن بدينه.
# 3521 - ومن رهن أرضا ذات نخل لم يسمها أو رهن النخل ولم يسم الأرض، فذلك
~~موجب لكون الأرض والنخل رهنا، وكذلك [هذا] في الوصية والبيع.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (14/330). PageV03P295 3522 - ون ارتهنت أرضا
~~فأخذ منك السلطان خراجها لم ترجع به على الراهن إلا أن يكون ذلك الخراج حقا
~~وإلا فلا.
# 3523 - وإذا ارتهن رجلان ثوبا فرضيا، ورضي الراهن كونه بيد أحدهما جاز،
~~فإن هلك ضمن الذي هو في يديه حصته، ولا يضمن الآخر شيئا، وضمان حصته من
~~الراهن، وإن لم يجعله ربه بيد أحدهما جعلاه حيث شاء، وهما ضامنان [له].
# 3524 - وإذا كان لرجلين على رجل دين مفترق، لهذا مال ولهذا طعام، أو لهذا
~~قرض ولهذا سلم، فأخذا به رهنا واحدا جاز ذلك، إلا أن يكون أحدهما أقرضه
~~قرضا على أن يبيعه الرجل الآخر بيعا ويأخذا بذلك جميعا رهنا، فلا يجوز،
~~لأنه قرض جر منفعة.((1))
# وأما إن وجب الدين من بيع أو [من] قرض بغير هذا الشرط فذلك جائز، ولو
~~أقرضاه جميعا معا واشترطا أن يرهنهما فلا بأس به. قيل: فإن قضى أحدهما دينه
~~هل له أخذ حصته من الرهن؟ قال: قال مالك في رجلين رهنا دارا لهما في دين
~~فقضى أحدهما حصته من الدين فإن له أخذ حصته من الدار، فكذلك مسألتك إلا أن
~~في مسألتك إن كتبا دينهما في كتاب واحد وكان دينهما واحدا فليس لأحدهما أن
~~يقبض شيئا دون صاحبه، وإن كان دينهما مفترقا شيئين لهذا مال وللآخر قمح فلا
~~يدخل أحدهما فيما اقتضى الآخر، ms0825 كتبا الصنفين في كتاب واحد أم لا، وإنما
~~الذي ليس لأحدهما أن يقبض دون الآخر أن يكتبا كتابا بينهما بشيء واحد يكون
~~ذلك لشيء بينهما أو يكون الرهن لهما في شيء واحد، وإن لم يكتبا به كتابا -
~~مثل أن تكون دنانير كلها أو قمحا كله أو نوعا واحدا - فليس لواحد [منهما]
~~أن يقبض دون صاحبه، وفي كتاب التفليس ذكر من جنى جناية لا تحملها العاقلة
~~فرهن فيها رهنا.
# 3525 - وإن ارتهنت عبدين فقتل أحدهما صاحبه فالباقي رهن بجميع الدين، لأن
~~مصيبة العبد من الراهن.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (14/335). PageV03P296 3526 - ومن حبس على صغار
~~ولده دارا، أو وهبها لهم، أو تصدق بها عليهم، فذلك جائز، وحوزه لهم حوز،
~~إلا أن يكون ساكنا في كلها أو جلها حتى مات، فتبطل جميعها وتورث على فرائض
~~الله عز وجل، وأما الدار الكبيرة ذات المساكن يسكن أقلها وأكرى لهم باقيها،
~~فذلك نافذ لهم فيما سكن وفيما لم يسكن، ولو سكن الجل وأكرى الأقل بطل
~~الجميع.
# وكذلك دور يسكن واحدة منها هي أقل حبسه أو أكثره على ما ذكرنا.
# 3527 - ومن غصبك عبدا فجنى عنده [جناية] ثم رده إليك والجناية في رقبته
~~فأنت مخير في إسلامه وتأخذ قيمته من الغاصب أو تفتكه بدية الجناية ولا ترجع
~~على الغاصب بشيء.
# 3528 - ومن ارتهن عبدا فأعاره لرجل بغير أمر الراهن فهلك عند المعار بأمر
~~من الله، لم يضمن هو ولا المستعير. وكذلك إن استودعه رجلا، إلا أن يستعمله
~~المودع أو المستعير عملا، أو يبعثه مبعثا يعطب في مثله، فيضمن.
# 3529 - ومن ارتهن جارية لها زوج، أو ابتاعها لم يمنع زوجها من وطئها، ومن
~~رهن أمة عبده أو رهنهما معا فليس للعبد وطؤها في الرهن، ثم هي في الوجهين
~~بعد فداء الرهن للعبد كما كانت، وافتكاكهما جميعا أبين.
# ومن رهن أمته ثم زوجها لم يجز تزويجه، لأن ذلك عيب إلا برضا المرتهن.
# 3530 - ومن أقرضته مائة درهم وأخذت منه بها رهنا قيمته مائة درهم، ثم
~~استقرضك مائة أخرى ms0826 ففعلت على أن يرهنك بالمائتين رهنا آخر قيمته مائتان، لم
~~يجز، لأنك انتفعت بزيادة وثيقة في المائة الأولى. وكذلك لو كانت المائة
~~الأولى بغير رهن ثم استقرضك مائة أخرى على أن يرهنك بها وبالمائة الأولى
~~رهنا فلا خير فيه.
# قال: فإن نزل ذلك وقامت الغرماء على المتسلف في فلس أو موت فالرهن الثاني
~~رهن بالدين الآخر خاصة دون الأول.((1))
# * * *
# تم الكتاب بحمد الله وعونه
# * * *
# (كتاب الغصب)
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/11)، ومواهب الجليل (5/12). PageV03P297
~~3531 - ومن تعدى على صحفة، أو عصا لرجل [بعينه] فكسرها، أو خرق ثوبا، فإن
~~أفسد ذلك فسادا كثيرا خير ربه في أخذ قيمة جميعه، أو أخذه بعينه، وأخذ ما
~~نقصه من المتعدي، وإن كان الفساد يسيرا فلا خيار لربه وإنما له ما نقصه بعد
~~رفء المتعدي للثوب.
# وقد كان مالك يقول: يغرم ما نقصه، ولا يفصل بين قليل ولا كثير، ثم قال
~~هكذا. وكذلك من تعدى على دابة رجل فقطع لها عضوا، أو فعل بها ما أفسدها
~~فسادا يسيرا أو كثيرا، فهي كالثوب فيما وصفنا، وكذلك سائر الحيوان.
# 3532 - وأما من تعدى على عبد رجل ففقأ عينه، أو قطع له جارحة أو جارحتين،
~~فما كان من ذلك فسادا فاحشا حتى لم يبق فيه كبير منفعة، فإنه يضمن قيمته
~~ويعتق عليه، وكذلك الأمة.
# 3533 - ومن غصب أمة فزادت قيمتها عنده أو نقصت، ثم قتلها أو وهبها أو
~~تصدق بها، ففاتت بعنده]، فإنما عليه قيمتها يوم الغصب فقط، ولو غصبها
~~وقيمتها مائة، ثم باعها وقيمتها مائتان، بخمسين ومائة، ثم لم يعلم للأمة
~~موضع، فإنما لربها على الغاصب إن شاء الثمن الذي قبض فيها أو قيمتها يوم
~~الغصب، ولو قتلها عند الغاصب أجنبي وقيمتها يومئذ أكثر من قيمتها يوم
~~الغصب، فلربها أخذ القاتل بقيمتها يوم القتل بخلاف الغاصب، فإن كانت قيمتها
~~يومئذ أقل من قيمتها يوم الغصب، كان له الرجوع بتمام القيمة على الغاصب.
# وما أصاب السلعة بيد الغاصب من عيب قل أو كثر بأمر من الله تعالى، فربها ms0827
~~مخير في أخذها معيبة، أو يضمنه قيمتها يوم الغصب.
# وإن كانت جارية فأصابها عنده عور، أو عمى، أو ذهاب يد [بأمر] من الله
~~تعالى بغير سببه، فليس لربها أن يأخذها، وما نقصها عند الغاصب إنما له
~~أخذها ناقصة، أو قيمتها يوم الغصب.
# وليس للغاصب أن يلزم ربها أخذها، ويعطيه [قيمة] ما نقصها إذا اختار ربها
~~أخذ قيمتها، ولو ماتت عند الغاصب ضمن قيمتها.
# ولو كان الغاصب هو الذي قطع يدها، فلربها أن يأخذها وما نقصها، أو يدعها
~~ويأخذ قيمتها يوم الغصب. PageV03P298 ولو قطع يدها أجنبي، ثم ذهب فلم يقدر
~~عليه، فليس لربها أخذ الغاصب بما نقصها، وله أن يضمنه قيمتها يوم الغصب، ثم
~~للغاصب اتباع الجاني بما جنى عليها، وإن شاء ربها أخذها وأتبع الجاني بما
~~نقصها دون الغاصب.
# 3534 - ومن غصب أمة شابة فهرمت عنده، فذلك فوت يوجب لربها قيمتها.
# [قال:] وإن غصبها صغيرة وهي تساوي مائة، فكبرت عنده حتى نهدت فصارت تساوي
~~ألفا ثم ماتت، فإنما يضمن مائة، ولو ولدت عند الغاصب ثم مات الولد، لم
~~يضمنهم، ولو قتلهم الغاصب ضمن قيمتهم، ولو باعها الغاصب من رجل لم يعلم
~~بالغصب فماتت عند المبتاع، فلا شيء عليه، ولربها أخذ الغاصب بقيمتها يوم
~~الغصب لا يوم البيع أو الثمن الذي أخذه فيها، [و]لو قتلت عند المبتاع فأخذ
~~لها أرشا ثم استحقت، فلربها إن شاء أخذ قيمتها يوم الغصب من الغاصب، وإن
~~شاء أخذ منه الثمن وأجاز البيع، وإن شاء أخذ من المبتاع ما قبض فيها من
~~القاتل، ثم يرجع المبتاع على الغاصب بالثمن.
# ولو كان المبتاع هو الذي قتلها، فلربها أخذه بقيمتها يوم القتل، ثم يرجع
~~المبتاع على الغاصب بالثمن.
# قال ابن القاسم: وإنما ضمن المبتاع قيمتها، لأن مالكا قال فيمن ابتاع
~~طعاما فأكله، أو ثيابا فلبسها حتى أبلاها، ثم استحق ذلك [مستحق]: إن
~~المستحق يأخذ من المبتاع مثل طعامه وقيمة الثياب، وإنما وضع عن المبتاع موت
~~الجارية، لأنه من أمر الله تعالى [يعرف].((1))
# وكذلك ما عرف هلاكه من [أمر] ms0828 الله تعالى من الثياب والطعام، فلا يضمنه
~~المبتاع.
# وكذلك إن قطع المبتاع يدها أو فقأ عينها، فلربها أخذها ويضمن المبتاع ما
~~نقصها ويرجع المبتاع بالثمن على الغاصب، وإن شاء ربها أجاز البيع وأخذ
~~الثمن من الغاصب، أو أغرمه القيمة يوم الغصب.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/277، 290). PageV03P299 وكذلك من اشترى ثوبا
~~من غاصب ولم يعلم، فلبسه لبسا ينقصه ثم استحق، فالجواب [فيه] كما ذكرنا في
~~قطع المبتاع يد الأمة، ولو كان ذهاب عين الجارية، أو قطع يدها عند المبتاع
~~بأمر من الله تعالى من غير سببه، لم يضمن المبتاع ذلك، والمغصوب منه مخير
~~في أخذ جاريته ناقصة، ولا شيء له على المبتاع ولا على الغاصب، أو يأخذ من
~~الغاصب الثمن أو القيمة يوم الغصب. ومن غصب عبدا أو دابة فباعها ثم استحقها
~~رجل وهي بحالها، فليس له تضمين الغاصب قيمتها وإن حالت الأسواق، وإنما له
~~أن يأخذها أو يأخذ الثمن من الغاصب، كما لو وجدها بيد الغاصب قد حال سوقها،
~~فليس له تضمينه قيمتها إلا أن تتغير في بدنها، وإن أجاز ربها البيع بعد أن
~~هلك الثمن بيد الغاصب، فإن الغاصب يغرمه.
# وليس الرضا ببيعه، يوجب له حكم الأمانة في الثمن.
# 3535 - وإذا باع الغاصب الأمة، فولدت عند المبتاع أو ماتت، ثم أجاز ربها
~~البيع، فذلك جائز.
# وإن أقمت شاهدا أن فلانا غصبك هذه الأمة، وشاهدا آخر على إقرار الغاصب
~~أنه غصبكها، تمت الشهادة، ولو شهد أحدهما أنها لك وشهد الآخر أنه غصبكها،
~~فقد اجتمعا على إيجاب ملكك لها، فيقضى لك بها، ولم يجتمعا على إيجاب الغصب.
# فإن دخل الجارية نقص، كان لك أن تحلف مع الشاهد بالغصب، ويضمن الغاصب
~~القيمة.
# 3536 - ومن أقام شاهدا أن هذه الأرض له، وشاهدا آخر أنها [في] حيزه، قضي
~~له بها، لأنهما قد اجتمعا على الشهادة، ومعنى حيزه كقولك: هذا حيز فلان،
~~[وهذا حيز فلان].
# 3537 - ومن غصب أمة بعينها بياض فباعها، ثم ذهب البياض عند المبتاع،
~~فأجاز ربها البيع، ثم علم بذهاب البياض فقال: ms0829 إنما أجزت ولم أعلم بذهابه
~~وأما الآن فلا أجيزه، لم يلتفت إلى قوله ولزمه البيع.
# وقد قال مالك في المكتري: يتعدى [في] المسافة، فتضل الدابة فيغرم قيمتها
~~ثم توجد: فهي للمتعدي، ولا شيء لربها فيها، ولو شاء لم يعجل. PageV03P300
~~ومن غصب أمة فباعها، فقام ربها وقد أعتقها المبتاع، فله أخذها ونقض العتق،
~~نقصت أو زادت، وله أن يجيز البيع، فإن أجازه تم العتق بالعقد الأول، والعتق
~~منعقد بظاهر الشراء، والبيع لم يزل جائزا إلا أن للمستحق فيه الخيار.
# 3536 - ومن باع أمة ثم أقر أنه غصبها من فلان، لم يصدق على المبتاع،
~~ويضمن لربها قيمتها يوم غصبها، إلا أن يشاء ربها أخذه بالثمن، فذلك له.
# 3537 - ومن ابتاع أمة من غاصب ولم يعلم [به]، ثم ابتاعها الغاصب من ربها،
~~فليس للغاصب نقض ما باع، لأنه تحلل صنيعه وكأنه غرم القيمة له.
# ولو باعها ربها من رجل غير الغاصب ممن رآها وعرفها، كان نقضا لبيع
~~الغاصب، وللمبتاع أخذها من الذي اشتراها من الغاصب.
# 3538 - وإن باع الغاصب ما غصب، ثم علم المبتاع بالغصب والمغصوب منه غائب،
~~فللمبتاع رد البيع بحجة أنه يضمنه، ويصير ربه مخيرا عليه إذا قدم. وليس
~~للغاصب أن يقول: أنا أستأني رأي صاحبها.
# ولو حضر المغصوب منه فأجاز البيع، لم يكن للمبتاع رده، وكذلك من افتيت
~~عليه في بيع سلعته في غيبة ربها أو حضوره.
# وإن أقمت بينة على رجل أنه غصبك جارية لا يدرون قيمتها وقد هلكت، قيل
~~لهم: صفوها! وتقوم تلك الصفة.
# وإن شهدت البينة أنه غصبك ثوبا أو جارية، لا يدرون لمن تلك الجارية أو
~~الثوب، فذلك تمليك، ويقضى عليه برد ذلك إليك.
# 3539 - وإذا ادعى الغاصب هلاك ما غصب من أمة أو سلعة، واختلفا في صفتها،
~~صدق الغاصب في الصفة مع يمينه، فإن جاء بما لا يشبه صدق المغصوب منه في
~~الصفة مع يمينه، ولو قضينا بقول الغاصب في القيمة ثم ظهرت السلعة، أو الأمة
~~عنده بعد الحكم، فإن علم أنه أخفاها، فلربها أخذها ms0830 ورد ما أخذ، وإن لم يعلم
~~ذلك لم يأخذها [ربها، قال ابن القاسم:] إلا أن يظهر أفضل من تلك الصفة بأمر
~~بين، فلربها الرجوع بتمام القيمة، وكأن الغاصب لزمته القيمة فجحد
~~بعضها.((1))
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/299). PageV03P301 3540 - ومن غصب أو انتهب
~~صرة ببينة، ثم قال: كان فيها كذا، والمغصوب يدعي أكثر، فالقول قول الغاصب
~~مع يمينه.
# 3541 - وإذا ولدت الأمة بيد الغاصب من وطئه، أو من زوج تزوجها علم أنها
~~أمة ولم يعلم بالغصب، أو ولدت من زنا، فلربها أخذها وأخذ الولد رقا، ويحد
~~الغاصب في وطئه إن أقر بالوطء، ولا يثبت نسب ولده، ويثبت نسب ولد الزوج
~~ويكون رقا، إلا أن يتزوجها أنها حرة، فيكون عليه لربها قيمة الولد ويكون
~~حرا.
# 3542 - ومن ابتاع أمة [من غاصب] فأعتقها، فليأخذها ربها، وينتقض العتق إن
~~قامت له بينة أنها غصبت منه أو سرقت، أو أنها له ولم تذكر البينة غير ذلك،
~~وإذا ولدت من المبتاع فمذكور في كتاب الاستحقاق.
# 3543 - ومن ابتاع ثوبا من غاصب ولم يعلم فلبسه حتى أبلاه ثم استحق، غرم
~~المبتاع لربه قيمته يوم لبسه، وإن شاء ربه ضمن الغاصب قيمته يوم غصبه، أو
~~أجاز البيع وأخذ الثمن.
# ولو تلف الثوب من عند المبتاع [بأمر من الله تعالى، لم يضمنه، ولو تلف
~~عند الغاصب] بأمر من الله، ضمنه.
# ومن غصب من رجل طعاما أو إداما فاستهلكه، فعليه مثله بموضع غصبه، فإن لم
~~يجد هناك مثلا، لزمه أن يأتي بمثله، إلا أن يصطلحا على أمر جائز.
# فإن لقيه ربه بغير البلد الذي غصبه فيه لم يقض عليه هناك بمثله ولا
~~بقيمته، وإنما له عليه مثله بموضع غصبه فيه.
# 3544 - وأما العروض والرقيق والحيوان، فله قيمة ذلك ببلد الغصب يوم الغصب
~~يأخذه بتلك القيمة أينما لقيه من البلدان، نقصت القيمة في غير البلد أو
~~زادت.
# وما أثمر عند الغاصب من نخل أو شجر، أو تناسل من الحيوان، أو جز من
~~الصوف، أو حلب من اللبن، فإنه يرد ذلك كله ms0831 مع ما اغتصب لمستحقه، وما أكل رد
~~المثل فيما له مثل، والقيمة فيما لا يقضى بمثله. PageV03P302 وليس له اتباع
~~المستحق بما أنفق في ذلك، وسقى، وعالج، ورعى، ولكن له المقاصة بذلك فيما
~~بيده من غلة، وإن عجزت الغلة عن ذلك، لم يرجع على المستحق بشيء، وإن ماتت
~~الأمهات وبقي الولد، أو ما جز منها وحلب، خير ربها: فإما أخذ قيمة الأمهات
~~ولا شيء له فيما بقي من ولد، أو صوف، أو لبن [ونحوه] ولا في ثمنه إن بيع،
~~وإن شاء أخذ الولد إن كان ولد، أو ثمن ما بيع من صوف، أو لبن ونحوه.
# وما أكل الغاصب أو انتفع به من ذلك، فعليه المثل فيما له المثل، والقيمة
~~فيما يقوم، ولا شيء عليه من قبل الأمهات، ألا ترى أن من غصب أمة ثم باعها
~~فولدت عند المبتاع ثم ماتت، فليس لربها أن يأخذ أولادها، وقيمة الأمة من
~~الغاصب، وإنما له أخذ الثمن من الغاصب أو قيمتها يوم الغصب أو يأخذ الولد
~~من المبتاع، ثم لا شيء له عليه [ولا على الغاصب] من قيمة الأم، ولكن
~~للمبتاع الرجوع على الغاصب بالثمن. ولا يجتمع على الغاصب غرم ثمنها
~~وقيمتها.
# 3545 - وكل ربع اغتصبه غاصب فسكنه أو اغتله، أو أرضا فزرعها، فعليه كراء
~~ما سكن أو زرع لنفسه، وغرم ما أكراها به من غيره ما لم يحاب، وإن لم يسكنها
~~ولا انتفع بها ولا اغتلها، فلا شيء عليه.((1))
# 3546 - وما اغتصب أو سرق من دواب أو رقيق، فاستغلها شهورا، أو طال مكثها
~~بيده، أو أكراها وقبض كراها، فلا شيء عليه في ذلك، وله ما قبض من كرائها،
~~وإنما لربها عين شيئه، وليس له أن يلزمه قيمتها إذا كانت على حالها لم
~~تتغير في بدن، ولا ينظر إلى تغير سوق.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/28). PageV03P303 3547 - ولو استعمل الدابة
~~حتى أعجفها أو أدبرها، فتغيرت في بدنها، فلربها أن يضمنه قيمتها يوم غصبها
~~أو سرقها، وإلا أخذها ولا كراء له، ولم يكن على الغاصب أو ms0832 السارق كراء ما
~~ركب من الدواب، بخلاف ما سكن من الربع أو زرع، لأنه أنفق عيهم، وهو لو أنفق
~~على الصغير من رقيق أو حيوان حتى كبر، كان لمستحقه أخذه بزيادته، ولم يكن
~~له ما أنفق أو أعلف أو كسا، ولو كان ذلك ربعا وأحدث فيه عملا، كان له أخذ
~~ما أحدث فيه، فهذه وجوه مفترقة.
# وأما المكتري أو المستعير يتعدى المسافة تعديا بعيدا، أو يحبسها أياما
~~كثيرة ولم يركبها ثم يردها بحالها، فربها مخير في أخذ قيمتها يوم التعدي،
~~أو يأخذها مع كراء حبسه إياها بعد المسافة، وله في الوجهين على المكتري
~~الكراء الأول.
# والغاصب أو السارق ليس عليه في مثل هذا قيمة ولا كراء إذا ردها بحالها.
# ابن القاسم: ولولا ما قاله مالك لجعلت على السارق كراء ركوبه [إياها]،
~~وأضمنه قيمتها إذا حبسها عن أسواقها كالمكتري، ولكن آخذ فيها بقول مالك.
# ولقد قال جل الناس إن الغاصب والسارق والمكتري والمستعير، بمنزلة واحدة
~~لا كراء عليهم، [وليس عليهم] إلا القيمة، أو يأخذ دابته.
# قال ابن القاسم: وإذا زاد مكتري الدابة أو مستعيرها في المسافة ميلا أو
~~أكثر، فعطبت، ضمن وخير ربها، فإما ضمنه قيمتها يوم التعدي ولا كراء له في
~~الزيادة، وإما ضمنه كراء الزيادة ولا شيء له من قيمتها، وله على المكتري
~~الكراء الأول على كل حال.
# ولو ردها بحالها والزيادة يسيرة، مثل البريد أو اليوم وشبهه، لم يلزمه
~~قيمتها، ولا يضمن إلا كراء الزيادة فقط.
# 3548 - وما مات من الحيوان، أو انهدم من الربع بيد غاصبه بقرب الغصب، أو
~~بغير قربه بغير سبب الغاصب، فإنه يضمن قيمة ذلك يوم الغصب. PageV03P304
~~3549 - ومن استعار دابة ليشيع عليها رجلا إلى ذي الحليفة فبلغها، ثم تنحى
~~قريبا، فنزل ثم رجع، فهلكت في رجوعه، فإن كان الذي تنحى إليه مثل منازل
~~الناس، لم يضمن، وإن جاوز منازلهم ضمن.
# ولا تحمل العاقلة دم العبد، عمدا كان قتله أو خطأ.
# 3550 - ومن وهب لرجل طعاما، أو إداما فأكله، أو ثيابا فلبسها حتى أبلاها، ms0833
~~ثم استحق ذلك رجل، فليرجع بذلك على الواهب إن كان مليا، فإن كان عديما أو
~~لم يقدر عليه رجع بذلك على الموهوب، ثم لا يرجع الموهوب على الواهب بشيء.
~~وكذلك لو أعاره الغاصب هذه الثياب فلبسها لبسا ينقصها، فعلى ما ذكرنا، ثم
~~لا يرجع المستعير بما يغرم من نقص الثوب على المعير، وأما إن كرى منه الثوب
~~فلبسه لبسا ينقصه، فلربه أن يأخذ ثوبه من اللابس ويضمنه ما نقص اللبس، ثم
~~للمكتري الرجوع على الغاصب بجميع الكراء ويصير كالمشتري.
# 3551 - ومن ادعى على رجل غصبا وهو ممن لا يتهم بهذا عوقب المدعي، وإن كان
~~متهما بذلك نظر فيه الإمام وأحلفه، فإن [حلف برئ، وإن] نكل لم يقض عليه حتى
~~ترد اليمين على المدعي كسائر الحقوق.
# وفي كتاب الشهادات ذكر المرأة تدعي أن فلانا استكرهها.
# 3552 - وإذا قال الغاصب: غصبت الثوب خلقا، وقال رب الثوب: بل كان جديدا،
~~صدق الغاصب مع يمينه، فإن حلف أدى قيمته خلقا، فإن قامت بينة تشهد أنه غصبه
~~جديدا، فإن كان ربه عالما بالبينة فلا شيء له، وإن لم يكن عالما رجع بتمام
~~القيمة، وهذا في كل الحقوق، [و]حلف عند السلطان أو عند غيره.
# 3553 - ومن غصب ثوبا فصبغه، خير صاحبه في أن يأخذ من الغاصب قيمته يوم
~~غصبه، أو يعطيه قيمة صبغه ويأخذ الثوب، [ولا يكونان شريكين في الغصب].
# 3554 - ومن غصب حنطة فطحنها دقيقا، فأحب ما فيه إلي أن يضمن مثل الحنطة.
~~PageV03P305 ومن غصب لرجل سوارين من ذهب فاستهلكهما، فعليه قيمتهما مصوغين
~~من الدراهم، وله أن يؤخره بتلك القيمة، وكذلك من غصب لرجل ثوبا فحكم عليه
~~بقيمته، فلا بأس أن يؤخره بها، وأما من كسر لرجل سوارين، فإنما عليه قيمة
~~الصياغة، لأنه إنما أفسد له صنعة.((1))
# ومن بيده [سلعة] وديعة [أو عارية] أو بإجارة، وربها غائب، فادعاها رجل
~~وأقام بينة أنها له، فليقض له بها، لأن الغائب يقضى عليه بعد الاستيناء،
~~إلا أن يكون ربها بموضع قريب، فيتلوم له القاضي ويأمر أن يكتب إليه ms0834 حتى
~~يقدم.
# 3555 - ومن غصب لرجل قمحا، ولآخر شعيرا فخلطهما، فعليه لكل واحد مثل
~~طعامه.
# ومن غصب خشبة أو حجرا فبنى عليها، فلربه أخذها وهدم البناء.
# وكذلك إن غصب ثوبا فجعله ظهارة لجبة، فلربه أن يأخذها أو يضمنه قيمة
~~الثوب، ولو عمل الغاصب من الخشبة بابا، أو غصب ترابا فعمله بلاطا، أو حنطة
~~فزرعها فحصد منها [حبا] كثيرا، أو سويقا فلته بسمن، أو غصب فضة فصاغها
~~حليا، أو ضربها دراهم، أو غصب حديدا، أو نحاسا، أو رصاصا فعمل منه قدورا أو
~~سيوفا، أو أتلفه، فعليه في ذلك كله مثل ما غصب في صفته ووزنه وكيله، أو
~~القيمة فيما لا يكال ولا يوزن.((2))
# وكذلك في السرقة، لأن من ابتاع ما يكال أو يوزن بيعا حراما فأتلفه، فإنما
~~عليه مثل صفته ووزنه أو كيله، فكذلك الغصب.
# 3556 - ومن غصب وديا صغارا من نخل، أو شجرا صغارا فقلعها وغرسها في أرض
~~فصارت بواسق، فلربها أخذها، [كصغير من الحيوان يكبر، وإن غصب مسلم خمرا من
~~مسلم فخللها، فلربها أخذها].
# ومن ملك من المسلمين خمرا فليهرقها، فإن اجترأ فخللها فليأكلها.
# 3557 - ومن غصب جلد ميتة غير مدبوغ فعليه - إن أتلفه - قيمته، كما لا
~~يباع كلب ماشية أو زرع أو صيد، وعلى قاتله قيمته ما بلغت.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (15/85).
# (2) انظر: المدونة (14/363)، والتاج والإكليل (5/280). PageV03P306 ولم
~~يؤقت مالك أن في كلب الماشية شاة، وفي كلب الصيد أربعين درهما، وفي كلب
~~الزرع فرقا من طعام، وإنما على قاتله قيمته.
# وكره مالك بيع جلود الميتة والصلاة فيها أو عليها، دبغت أو لم تدبغ، ولكن
~~إذا دبغت جاز الجلوس عليها، وتفرش وتمتهن للمنافع، ولا تلبس.
# قيل لمالك: أيستقى بها؟ قال: أما أنا فأتقيها في خاصة نفسي، ولا أحب أن
~~أضيق على الناس، وغيرها أعجب إلي منها.
# وإذا ذكيت جلود السباع، جاز أن تلبس وتباع ويصلى عليها، دبغت أو لم تدبغ.
# 3558 - وليس كل غاصب محاربا، لأن السلطان يغصب فلا يعد محاربا.
# والمحارب: القاطع للطريق، أو من دخل ms0835 على رجل بيته فكابره على ماله، أو
~~كابره عليه في طريق بعصا أو بسيف أو بغير ذلك.
# 3559 - ومن غصب شيئا ثم أودعه فهلك عند المودع، فليس لربه تضمين المودع
~~إلا أن يتعدى.
# 3560 - قيل لمالك: يا أبا عبد الله! إنا نكن في ثغورنا بالإسكندرية،
~~فيقال لنا: إن الإمام يقول: لا تحرسوا إلا بإذني، [قال مالك:] ويقول أيضا:
~~لا تصلوا إلا بإذني، فلا يلتفت إلى قوله وليحرس الناس.
# 3561 - ومن أقر أنه غصبك هذا الخاتم، ثم قال: وفصه لي، أو أقر لك بجبة،
~~ثم قال: وبطانتها لي، أو أقر [لك] بدار، ثم قال: وبناؤها لي، لم يصدق إلا
~~أن يكون كلامه نسقا.
# ومن غصب أرضا فغرس فيها غرسا، أو بنى [بناء] ثم استحقها رجل، قيل للغاصب:
~~اقلع البناء والأصول، إن كان لك فيه منفعة، إلا أن يشاء رب الأرض أن يعطيه
~~قيمة البناء والأصل مقلوعا.
# وكل ما لا منفعة فيه للغاصب بعد القلع كالجص والنقش، فلا شيء له فيه.
# وكذلك [كل] ما حفر من بئر أو مطمر، فلا شيء له في ذلك.
# ومن غصب لذمي خمرا فأتلفها، فعليه قيمتها يقومها من يعرف القيمة من
~~المسلمين. PageV03P307 3561 - وإذا تظالم أهل الذمة في غصب الخمر أو
~~فسادها، قضينا بينهم فيها، إذ هي من أموالهم، ولا أقضي بينهم في تظالمهم في
~~الربا، وترك الحكم بينهم في الربا أحب إلي لقول الله عز وجل: {فاحكم بينهم
~~أو أعرض عنهم وإن تعرض عنهم فلن يضروك شيئا وإن حكمت فاحكم بينهم بالقسط}
~~[المائدة: 42].
# 3562 - وإذا دفن رجل وامرأة في قبر، جعل الرجل مما يلي القبلة، قيل: فهل
~~يجعل بينهما حاجز من الصعيد، أو يدفنان في قبر واحد من غير ضرورة؟ قال: ما
~~سمعت من مالك فيه شيئا [إلا ما أخبرتك].
# وعصبة المرأة أولى بالصلاة عليها من زوجها، وزوجها أحق منهم بغسلها
~~وإدخالها في قبرها، ويدخلها [أيضا] في قبرها ذوو محارمها، فإن اضطر إلى
~~الأجنبيين، جاز أن يدخلوها في قبرها.((1))
# 3563 - ومن اشترى أرضا فحفر فيها مطامر ms0836 أو آبارا، أو بنى فيها، ثم
~~استحقها رجل، قيل له: ادفع إلى المبتاع قيمة العمارة والبناء وخذ أرضك بما
~~فيها، فإن أبى، قيل للمبتاع: اغرم له قيمة أرضه وخذها واتبع من اشتريت منه
~~بالثمن، فإن أبى كانا شريكين [فيها]، هذا بقيمة أرضه والمبتاع بقيمة ما
~~أحدث، وكذلك من أحيا أرضا وهو يظن أنها مواتا ليست لأحد، ثم استحقها رجل،
~~قيل له: ادفع قيمة العمارة، فإن أبى قيل لهذا: أعطه قيمة الأرض، فإن أبى
~~كانا شريكين في الأرض والعمارة، هذا بقيمة أرضه، وهذا بقيمة العمارة.
# وقد اختلف في هذه المسألة، قال ابن القاسم: وهذا أحسن ما سمعت.
# __________
# (1) انظر: منح الخليل (7/168). PageV03P308 3566 - وإن حفر المبتاع في
~~الأرض بئرا، أو عمرها بأصل جعله فيها، ثم استحق رجل نصف الأرض وأراد الأخذ
~~بالشفعة، قيل له: ادفع إلى المبتاع قيمة نصف ما عمر وخذ نصف الأرض
~~باستحقاقك، ولا شفعة لك في النصف الآخر حتى تدفع للمبتاع نصف قيمة ما عمر،
~~فإن أبى من دفع ذلك فيما استحق واستشفع قيل للمبتاع: ادفع [إليه] نصف
~~[قيمة] الأرض الذي استحق، وارجع على البائع بنصف الثمن، فإن أبى كانا
~~شريكين في [ذلك] النصف، للمستحق فيه بقدر ما استحق وللمبتاع بقدر ما عمر،
~~ويكون للمبتاع النصف الآخر ونصف ما أحدث. قال ابن القاسم: وهذا أحسن ما
~~سمعت فيها.
# 3567 - ومن مات وعليه دين وترك دنانير أو دراهم، فشهد قوم أن الميت غصب
~~هذه الدنانير أو هذه الدراهم بأعيانها من فلان، فإن عرفوها بأعيانها، فهو
~~أحق بها من غرماء الميت.
# * * *
# (كتاب الاستحقاق)
# 3568 - ومن اكترى أرضا سنين، للبناء، والغرس، والزرع، فبنى فيها أو غرس
~~أو زرع، وكانت تزرع السنة كلها، ثم قام مستحق قبل تمام المدة، فإن كان الذي
~~أكراها مبتاعا، فالغلة له بالضمان إلى يوم الاستحقاق، وللمستحق أن يجيز
~~كراء بقية المدة أو يفسخ، فإن أجاز فله حصة الكراء من يومئذ، ثم له بعد
~~تمام المدة أن يدفع إلى المكتري قيمة البناء والغرس مقلوعا، أو يأمره
~~بقلعه.((1))
# 3569 ms0837 - وإن فسخ الكراء قبل تمام المدة، لم يكن له قلعه، ولا أخذه بقيمته
~~مقلوعا، ولكن يقال له: ادفع قيمة البناء والغرس قائما، فإن أبى قيل
~~للمكتري: أعطه قيمة أرضه، فإن أبى كانا شريكين، وكان عليه في الزرع إذا فسخ
~~الكراء، الصبر إلى انقضاء البطن الذي أدرك، وله فيها الكراء من يومئذ على
~~حساب السنة.
# وإن كانت أرضا تزرع في السنة مرة، فاستحقها وهي مزروعة قبل فوات إبان
~~الزريعة، فكراء تلك السنة للمستحق، وليس له قلع زرعه، لأن المكتري زرع بوجه
~~شبهة.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (14/368)، والكافي (1/370)، ومواهب الجليل
~~(6/12). PageV03P309 ولو كان الزارع غاصبا، كان لرب الأرض قلعه إن كان في
~~إبان الزراعة.
# وإن استحقها بعد إبان الزراعة وقد زرعها مشتريها أو مكتري منه، فلا كراء
~~للمستحق في تلك السنة، وكراؤها للذي أكراها إن لم يكن غاصبا، وكانت بيده
~~بشراء أو ميراث.
# وكذلك إن سكن الدار مشتريها، أو أكراها أمدا، ثم استحقها رجل بعد الأمد،
~~فلا كراء له وكراؤها للمبتاع.
# وإذا كان مكري الأرض لا يعلم أغاصب هو أم مبتاع، فزرعها المكتري منه ثم
~~استحقت، فمكريها كالمشتري حتى يعلم أنه غاصب.
# وإن كان مكري الأرض وارثا ثم طرأ له أخ شريكه لم يعلم به أو علم به، فإنه
~~يرجع على أخيه بحصته من الكراء إن لم يحاب، فإن حابى في الكراء رجع على
~~أخيه بالمحاباة إن كان مليا، وإن لم يكن له مال رجع على المكتري.
# وقال غيره: بل يرجع في المحاباة على المكتري في ملائه وعدمه، كان أخوه
~~مليا أو معدما، إلا أن يعلم الأخ أن معه وارثا فيرجع عليه أخوه في عدم
~~المكتري.
# قال ابن القاسم: وأما إن سكنها الوارث أو زرع فيها لنفسه، ثم طرأ له أخ
~~لم يعلم به، فالاستحسان أن لا رجوع لأخيه عليه بشيء، بخلاف الكراء إلا أن
~~يكون به عالما، فيغرم له نصف كرائها.
# وقد روى [علي بن زياد] عن مالك أن له [عليه كراء] نصف ما سكن، ولو كان
~~إنما ورث ms0838 الأرض عن أخيه فأكراها ممن زرعها ثم قدم ولد للميت حجبه، فليس له
~~قلع الزرع وله الكراء، قدم في إبان الحرث أو بعده، لأنها لو عطبت كانت في
~~ضمان القادم، وإنما الذي يدخل مع الورثة فيشاركهم في الكراء والغلة من دخل
~~معهم في الميراث بسبب واحد.
# 3570 - فأما من استحق دارا بوراثة أو بغير وراثة من يد من ابتاعها أو
~~ورثها من أبيه، فإنما له الكراء من يوم استحق، ولا كراء له فيما مضى إلا أن
~~تكون الدار بيد غاصب.((1))
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (6/210). PageV03P310 3571 - ومن اكترى أرضا بعبد
~~أو بثوب فاستحق، أو بما يوزن من نحاس أو حديد بعينه يعرفان وزنه فاستحق
~~ذلك، فإن كان استحق قبل أن يزرع أو يحرث انفسخ الكراء، وإن كان بعدما زرع
~~أو أحدث فيها عملا، فعليه قيمة كراء الأرض.
# 3572 - ومن ابتاع من رجل طعاما بعينه، ففارقه قبل أن يكتاله، فتعدى
~~البائع على الطعام فباعه، فعليه أن يأتي بطعام مثله، ولا خيار للمبتاع في
~~أخذ دنانيره.
# ولو هلك الطعام بأمر من الله تعالى انتقض البيع، وليس للبائع أن يأتي
~~بطعام مثله ولا ذلك عليه.
# 3573 - ومن اكترى دارا سنة من غير غاصب، فلم ينقده الكراء حتى استحقت
~~الدار في نصف السنة، فكراء ما مضى للأول، وللمستحق فسخ ما بقي أو الرضا به،
~~فيكون له بقية كراء السنة، فإن أجاز الكراء، فليس للمكتري أن يفسخ الكراء
~~فرارا من عهدته إذ لا ضرر عليه، لأنه يسكن، فإن انهدمت الدار أدى بحساب ما
~~سكن.
# ولو انتقد الأول كراء السنة كلها، لدفع إلى المستحق حصة باقي المدة إن
~~كان مأمونا، ولم يخف من دين أحاط به ونحوهن ولا يرد باقي الكراء على
~~المكتري.
# ومن اكترى دارا فهدمها تعديا ثم قام مستحق، فله أخذ النقض إن وجده، وقيمة
~~الهدم من الهادم، ولو كان المكري قد ترك للمكتري قيمة الهدم قبل الاستحقاق
~~لرجع بها المستحق على الهادم، كان مليا أو معدما، لأن ذلك لزم ذمته
~~بالتعدي، ولا يرجع ms0839 على المكري، إذ لم يتعد، وفعل ما يجوز له، وهو كمن ابتاع
~~عبدا فسرقه منه رجل [ثم هلك بيده] فترك له قيمته، ثم قام [مستحقه]، فإنما
~~يتبع السارق خاصة.
# ولو باع النقض هادمه، كان عليه للطالب إن شاء الثمن الذي قبض فيه أو
~~قيمته.
# ولو هدمها المكري، لم يلزمه لربها قيمته، وإنما له النقض بعينه إن وجده،
~~وإن بيع فله ثمنه. PageV03P311 3574 - ومن ابتاع دارا فاستحق منها بيتا
~~بعينه، فإن كان اليسير من الدار مثل دار عظمى لا يضرها ذلك، لزم البيع في
~~بقيتها، ورجع بحصة ما استحق منها. وكذلك النخل الكثيرة يستحق منها النخلات
~~اليسيرة.
# وأما إن استحق نصف الدار، أو جلها، أو دون النصف مما يضر بالمشتري، فهو
~~مخير في ردها كلها وأخذ الثمن، أو التمسك بما لم يستحق منها بحصته من
~~الثمن، إن كان الذي استحق النصف رجع بنصف الثمن، وإن كان الثلث رجع بثلث
~~الثمن.((1))
# والذي يكتري دارا فيستحق منها شيء، فهو مثل ما وصفنا في البيوع.
# وقال غيره: ليس الكراء كالشراء في هذا، وليس للمكتري التماسك بما بقي إن
~~استحق نصف الدار أو جلها، لأن ما بقي مجهول.
# [وقال سحنون: يعني إن اختلف قيمة كراء الشهور، وأما إن لم يختلف فليس ذلك
~~بمجهول].
# 3575 - ومن ابتاع دارا أو عبيدا من غاصب ولم يعلم، فاستغلهم زمانا ثم
~~استحقوا، فالغلة للمبتاع بضمانه، وكذلك إن ورثهم عن أبيه ولم يدر بما كانوا
~~لأبيه، فاستغلهم ثم استحقوا، فالغلة للوارث، ولو وهب ذلك لأبيه رجل، فإن
~~علم أن الواهب لأبيه هو الذي غصب هذه الأشياء من المستحق، أو من رجل هذا
~~المستحق وارثه، فغلة ما مضى للمستحق، فإن جهل أمر الواهب أغاصب هو أم لا؟
~~فهو على الشراء حتى يعلم أنه غاصب.
# 3576 - ومن غصب دارا أو عبيدا فوهبهم لرجل فاغتلهم وأخذ كراهم، ثم قام
~~مستحق فإن كان الموهوب له عالما بالغصب، فللمستحق الرجوع بالغلة على أيهما
~~شاء وإن لم يعلم الموهوب بالغصب، فإن المستحق يرجع أولا بالغلة على الغاصب، ms0840
~~فإن كان عديما رجع بها على الموهوب.((2))
# وكذلك من غصب ثوبا أو طعاما فوهبه لرجل فأكله، أو لبس الثوب فأبلاه، أو
~~كانت دابة فباعها وأكل ثمنها، ثم استحقت هذه الأشياء بعد فواتها بيد
~~الموهوب، فعلى ما ذكرنا.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (14/376).
# (2) انظر: التاج والإكليل (5/291). PageV03P312 ولو أن الغاصب نفسه استغل
~~العبد، أو أخذ كراء الدار، لزمه أن يرد الغلة والكراء للمستحق.
# 3577 - ولو مات الغاصب وترك هذه الأشياء ميراثا فاستغلها ولده، كانت هذه
~~الأشياء وغلتها للمستحق، [ويرجع على الولد بما استغل أو استأجر].
# [قال ابن القاسم:] والموهوب لا يكون في عدم الواهب أحسن حالا من الوارث،
~~ألا ترى أن من ابتاع قمحا فأكله، أو ثيابا فلبسها حتى أبلاها، أو شاة
~~فذبحها وأكل لحمها، ثم استحق ذلك رجل أن له على المبتاع مثل طعامه، أو قيمة
~~ما لا مثل له ن الثياب وغيرها، ولا يضع ذلك عنه أنه اشتراه، فإن هلك ذلك
~~بيد المبتاع بغير سببه وانتفاعه، فإن لم يعلم بالغصب وقامت بهلاك ما يغاب
~~عليه من ذلك بينة، فلا شيء عليه، ولا يضمن ما هلك من الحيوان، أو الربع، أو
~~انهدم بغير سببه، فكما كان المشتري حين أكل ولبس لم يضع عنه الاشتراء
~~الضمان، كان من وهبه غاصب، فاستغل أحرى أن يرد ما استغل في عدم الواهب،
~~لأنه أخذ هذه الأشياء بغير ثمن.
# 3578 - ولو نزل عبد ببلد فادعى الحرية فاستعمله رجل [في عمل]، فعمل له
~~عملا له بال من بناء أو غيره بغير أجر، أو وهبه مالا، فلربه إذا استحقه أخذ
~~قيمة عمله ممن استعمله، إلا أن يكون عملا لا بال له كسقي الدابة، ويأخذ من
~~[ذلك] الموهوب ما وهب له، وما أكله الموهوب، أو باعه فأخذ ثمنه فعليه غرمه،
~~وما هلك من ذلك بيد الموهوب بغير سببه، فلا شيء له عليه بخلاف الغاصب، لأن
~~الغاصب لو هلكت هذه الأشياء عنده بغير سببه ضمنها، ولو اغتلها رد الغلة،
~~والموهوب لو اغتلها ولم يعلم بالغصب، لم يلزمه رد الغلة ms0841 إلا في عدم الواهب.
# ولو هلكت عنده بغير سببه لم يضمن، لأنه لم يتعد إلا أن يغتلها وقد علم
~~بالغصب، فيصير كالغاصب سواء. PageV03P313 3579 - ومن ابتاع من غاصب - ولم
~~يعلم - دورا، أو أرضين، أو ثيابا، أو حيوانا، أو ماله غلة، أو نخلا، فأثمرت
~~عنده، فالغلة والثمرة للمبتاع بضمانه إلى يوم يستحقها ربها، ولو كان الغاصب
~~إنما وهبه ذلك لرجع المستحق بالغلة على الموهوب في عدم الغاصب، لأن الموهوب
~~لم يضمن في ذلك ثمنا أداه، ويكون للموهوب من الغلة قيمة عمله وعلاجه.
# 3580 - ومن ابتاع سلعة بدنانير فدفع فيها دراهم، ثم استحقت السلعة أو
~~ردها بعيب، فإنما يرجع بما دفع من العين بعضه عن بعض، ولو دفع في الدنانير
~~عرضا لم يرجع على البائع إلا بالدنانير، ولو استحق هذا العرض من يد البائع
~~رجع على المبتاع بالدنانير، لأن أخذه لهذا العرض لم يكن ثمنا للسلعة التي
~~باع، وإنما هي صفقة ثانية، كما لو قبض الدنانير من المبتاع ثم ابتاع بها
~~منه سلعة أخرى فاستحقت من يده فإنما يرجع عليه بالدنانير.
# 3581 - ومن ابتاع أمة فوطئها وهي ثيب، أو بكر فافتضها، ثم استحقت بملك أو
~~حرية، فلا شيء عليه للوطء، ولا صداق ولا ما نقصها، فإن أولدها المبتاع
~~فلمستحقها بالملك أخذها إن شاء مع قيمة ولدها يوم الحكم عبيدا، وعلى هذا
~~جماعة الناس، وقاله مالك، وأخذ به ابن القاسم ثم رجع عنه مالك فقال: يأخذ
~~قيمتها، لأن في ذلك ضررا على المبتاع، ويأخذ قيمة الولد أيضا [يومئذ]، فإن
~~أخذت الأمة من المبتاع على أحد قولي مالك رجع بالثمن على بائعه، ولا يرجع
~~بما أدى من قيمة الولد، كما لو باع من رجل عبدا سارقا ودلس له به فسرق
~~متاعه، لم يضمن البائع ذلك، فإن أخذ منه المستحق الأمة وألفاه عديما أتبعه
~~بقيمة الولد دينا، وإن كان الولد مليا أدى القيمة، ثم لا يرجع بها على أبيه
~~إن أيسر، وإن كانا مليين فذلك على الأب، ولا يرجع به الأب على الولد، وإن
~~كانا ms0842 عديمين أتبع أولهما يسرا، ولا يؤخذ من الابن قيمة الأم في عدم الأب أو
~~يسره، [وقال غيره: لا شيء على الابن من قيمة نفسه في عدم الأب أو يسره].
~~PageV03P314 قال ابن القاسم: وليس للمستحق فيمن مات من الولد قيمة، وولدها
~~لاحق النسب، له حكم الحر في النفس وفي الجراح وفي الغرة قبل الاستحقاق أو
~~بعده، ولا يضع القصاص عن القاتل استحقاق هذه الأمة، لأنه حر، ومن قتل من
~~الولد خطأ فديته كاملة للأب، وعليه لسيد الأمة الأقل من قيمة الولد يوم
~~القتل عبدا، أو ما أخذ من ديته، وإن قتل عمدا فاقتص الأب من قاتله، لم يكن
~~على الأب فيهم قيمة، ويغرم قيمة الولد الحي وإن جاوزت الدية.
# ولو قطعت يد الولد خطأ فأخذ الأب ديتها ثم استحقت أمه، فعلى الأب للمستحق
~~قيمة الولد أقطع اليد يوم الحكم فيه، وينظر كم قيمة الولد صحيحا وقيمته
~~أقطع اليد يوم جني عليه، فيغرم الأب الأقل مما بين القيمتين أو ما قبض في
~~دية اليد، فإن كان ما بين القيمتين أقل، كان ما فضل من دية اليد للأب.
# ولو ضرب رجل بطن هذه الأمة وهي حامل من سيدها فألقت جنينا ميتا، فللأب
~~عليه غرة [عبد أو وليدة] كالحر، ثم للمستحق على الأب الأقل من ذلك أو من
~~عشر قيمة أمه يوم ضرب بطنها، وليس على المبتاع ما نقصتها الولادة، لأنها لو
~~ماتت لم تلزمه قيمتها، لأنه مبتاع. وقد تقدم في كتاب الغصب ذكر الأمة تلد
~~من الغاصب، وفي كتاب النكاح ذكر الأمة تزوج نفسها أو يزوجها أجنبي على أنها
~~حرة.
# 3582 - ومن بنى داره مسجدا ثم استحقها رجل، فله هدمه، كمن ابتاع عبدا
~~فأعتقه ثم استحق، فلربه رد العتق. PageV03P315 3583 - ومن ابتاع ثيابا
~~كثيرة، أو صالح بها من دعواه، فاستحق بعضها أو وجد بها عيبا قبل قبضها أو
~~بعد، فإن كان ذلك أقلها رجع بحصته من الثمن فقط، وإن كان وجه الصفقة، انتقض
~~ذلك كله ورد ما بقي، ثم لا يجوز أن يتماسك ms0843 بما بقي بحصته من الثمن وإن رضي
~~البائع، إذ لا يعرف حتى يقوم وقد وجب الرد، فصار بيعا مؤتنفا بثمن مجهول،
~~ولو كان ما ابتاع مكيلا أو موزونا، فإن استحق القليل [منه] رجع بحصته من
~~الثمن ولزمه ما بقي، وإن كان كثيرا فهو مخير في أن يحبس ما بقي بحصته من
~~الثمن أو يرده، وكذلك في جزء شائع مما لا ينقسم، لأن حصته من الثمن [معلومة
~~قبل الرضا به، ومن ابتاع سلعا كثيرة في صفقة واحدة، فإنما يقع لكل سلعة
~~منها حصتها من الثمن] يوم وقعت الصفقة.
# 3584 - ومن ابتاع صبرة قمح وصبرة شعير جزافا في صفقة بمائة دينار، على أن
~~لكل صبرة خمسين دينارا، أو ثيابا أو رقيقا، على أن لكل عبد أو ثوب من الثمن
~~كذا وكذا، فاستحقت إحدى الصبرتين أو أحد العبيد أو الثياب، فإن الثمن ينقسم
~~على جميع الصفقة، فما أصاب الذي استحق من الثمن وضع عن المبتاع، ولا ينظر
~~إلى ما سميا من الثمن.
# ولو اشترى صبرة القمح وصبرة الشعير على الكيل، على أن كل قفيز بدينار لم
~~يجز البيع.
# 3585 - ومن ابتاع عبدين في صفقة، فاستحق أحدهما بحرية بعد أن قبضه أو
~~قبل، فإن كان وجه الصفقة، فله رد الباقي، وإن لم يكن وجهها لزمه الباقي
~~بحصته من الثمن، وإنما يقوم المستحق قيمته أن لو كان عبدا، وكذلك لو كان
~~المستحق مكاتبا أو مدبرا أو أم ولد.((1))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (15/85)، ومواهب الجليل (5/305)، والتاج
~~والإكليل (5/305). PageV03P316 3586 - ومن ادعى شيئا بيد رجل، ثم اصطلحا
~~على الإقرار على عرض، فاستحق ما أخذ المدعي، فليرجع على صاحبه ويأخذ منه ما
~~أقر له به إن لم يفت، فإن فات بتغير سوق أو بدن، وهو عرض أو حيوان أخذ
~~قيمته، وإن كان الصلح على الإنكار فاستحق ما بيد المدعى عليه، فليرجع بما
~~دفع إن لم يفت، فإن فات بتغير سوق أو بدن، رجع بقيمته.
# ومن كان له على رجل مائتان، فصالحه على أن يترك له مائة، ms0844 وعلى أن يأخذ
~~منه بالمائة الباقية عبده ميمونا، فذلك جائز، وإن استحق العبد فإنه يرجع
~~بالمائتين، لأنه من باع سلعة بثمن سماه، على أن يأخذ بذلك الثمن سلعة
~~بعينها نقدا أو مضمونة مؤجلة، فإنما وقع البيع بتلك السلعة، ولا ينظر إلى
~~اللفظ، ولكن إلى ما انعقد [من] الفعل.
# 3587 - ومن صالح من دم عمد وجب له على رجل بعبد، جاز ذلك، فإن استحق
~~العبد رجع بقيمته ولا سبيل إلى القتل.
# وكذلك من نكح بعبد فاستحق، أو وجدت به المرأة عيبا، فإنها ترده وترجع على
~~الزوج بقيمة العبد وتبقى زوجة له على حالها، والخلع بهذه المنزلة.((1))
# ومن اشترى عبدا فأصاب به عيبا، فصالحه البائع من العيب على عبد آخر دفعه
~~إليه، جاز ذلك، وكأنهما في صفقة [واحدة]، فإن استحق أحدهما فليفض الثمن
~~عليهما، وينظر هل هو وجه الصفقة [أم لا] على ما ذكرنا.
# ومن باع عبدا بعبد فاستحق أحدهما من يد مبتاعه أو رده بعيب، فإنه يرجع في
~~عبده الذي أعطي فيأخذه إن وجده، وإن فات بتغير سوق أو بدن، لم يكن له إلا
~~قيمته يوم الصفقة، ولا يجتمع لأحد في مثل هذا خيار في أخذ سلعته أو
~~تضمينها.
# 3588 - وإن بعت عبدا بثوب فاستحق الثوب وقد عتق العبد، فإنك ترجع بقيمة
~~العبد، وإن ابتعت جارية بعبد فحال سوقها عندك أو ولدت أولادا، ثم استحق
~~[العبد] بملك أو حرية، فإنما عليك قيمة الجارية يوم الصفقة.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/308). PageV03P317 وكذلك إن زوجت الأمة ثم
~~استحق العبد أو وجد به عيب، فذلك في الجارية فوت أخذت لها مهرا أو لم تأخذ،
~~وعليك قيمتها يوم الصفقة، لأن التزويج عيب.
# وقد قال مالك - رحمه الله - : إن التزويج ينقصها وإن كانت وخشا، ولا
~~يردها مبتاعها بعيب إذا زوجها إلا ومعها ما نقصها.
# 3589 - ومن كاتب عبده على عرض موصوف، أو حيوان، أو طعام، فقبضه وعتق
~~العبد ثم استحق ما دفع العبد من ذلك، [قال:] فأحب إلي أن لا يرد العتق،
~~ولكن يرجع عليه بمثل ms0845 ذلك، فإن أعتقه على شيء مما ذكرنا بعينه وهو عبد غير
~~مكاتب، ثم استحق ذلك، فالعتق ماض ولا يرد، وكأنه انتزعه منه ثم أعتقه.
# 3590 - ومن وهب لرجل هبة فعوضه فاستحق العوض، فإنه يرجع في هبته إن كانت
~~قائمة، إلا أن يعوضه قيمتها فيلزمه، وليس للواهب قيمة العوض وإن كان أكثر
~~من الهبة، لأن الذي زاده أولا في عوضه على قيمة هبته إنما كان تطولا، وإن
~~استحقت الهبة رجع في العوض إلا أن يفوت في بدن [أو تغير] سوق، فيأخذ
~~قيمته.((1))
# 3591 - ومن باع جارية بعبد فقبضه ثم أعتقه، ثم استحق نصف الجارية قبل
~~حوالة سوق، فلمبتاعها حبس نصفها الباقي والرجوع بنصف قيمة عبده، أو رد
~~باقيها وأخذ قيمة عبده لفوته بالعتق، وكذلك إن كان الغلام هو الذي استحق
~~نصفه والجارية هي المعتقة على ما ذكرنا.
# 3592 - ومن أوصى بحج أو غيره، ثم مات فبيعت تركته وأنفذت وصيته، ثم
~~استحقت رقبته، فإن كان معروفا بالحرية، لم يضمن الوصي ولا متولي الحج شيئا،
~~ويأخذ السيد ما كان قائما من التركة لم يبع، وما بيع وهو قائم بيد مبتاعه،
~~فلا يأخذه السيد إلا بالثمن ويرجع بذلك الثمن على البائع.
# __________
# (1) انظر: المدونة (14/391)، (15/141). PageV03P318 3593 - وكذلك قال
~~مالك - رحمه الله - فيمن شهدت بينة بموته، فبيعت تركته وتزوجت زوجته ثم قدم
~~حيا، فإن كان الشهود عدولا وذكروا ما يعذرون به في دفع تعمد الكذب، مثل أن
~~يروه في معركة القتل فظنوا أنه ميت، أو طعن فلم يتبين لهم أن به حياة، أو
~~شهدوا على شهادة غيرهم، فهذا ترد إليه زوجته وليس له من متاعه إلا ما وجده
~~لم يبع، وما بيع فهو أحق به بالثمن إن وجده قائما لم يتغير عن حاله.
# قال ابن القاسم: والذي أراد مالك تغير البدن وليس له أخذ ذلك حتى يدفع
~~الثمن إلى من ابتاعه، وما وجده قد فاتت عينه عند مبتاعه، أو تغير عن حاله
~~في بدنه، أو فات بعتق، أو تدبير، أو كتابة، أو أمة تحمل ms0846 من السيد، أو صغير
~~يكبر، فإنما له الرجوع بالثمن على من باع ذلك كله، فإن لم تأت البينة بما
~~تعذر به من شبهة دخلت عليهم، فذلك كتعمدهم للزور، فيأخذ متاعه حيث وجده إن
~~شاء بالثمن الذي بيع به وترد إليه زوجته، وله أخذ ما أعتق من عبد، أو كوتب،
~~أو دبر، أو صغير كبر، أو أمة اتخذت أم ولد، فيأخذها وقيمة ولدها من المبتاع
~~يوم الحكم، كالمغصوبة يجدها بيد مشتر.
# 3594 - وإن أسلمت دنانير في طعام أو غيره، فاستحقت بيد المسلم إليه قبل
~~أن تقبض ما سلمت فيه أو بعد [ذلك]، فالسلم تام وعليك مثلها، وكذلك الدراهم
~~والفلوس، وكذلك في البيعالناجز.
# ولو أسلمت عرضا، أو حيوانا، أو رقيقا، أو شيئا مما يكال أو يوزن، من طعام
~~أو عرض فيما يجوز أن تسلمه فيه، فاستحق ما دفعت، أو وجد به عيبا [يرده] به،
~~فرده قبل أن تقبض ما أسلمت فيه أو بعد قبضه، فالسلم ينتقض.
# وكذلك ينتقض البيع الناجز، وترد ما قبضت إن كان قائما أو مثله إن كنت
~~استهلكته.
# ومن أسلف في طعام مضمون فلما قبضه استحق من يده، فإنه يرجع بمثله ولا
~~ينتقض السلف.
# 3595 - ومن ابتاع طعاما كيلا أو وزنا فتلف قبل أن يقبضه، انتقض البيع،
~~وليس على البائع أن يأتي بمثله. PageV03P319 3596 - ومن ابتاع سلعة على أن
~~يهبه البائع، أو يتصدق عليه، فإن كان شيئا معلوما، جاز ذلك، فإن استحقت
~~السلعة وفاتت الهبة فإن الثمن يفض على قيمتها من قيمة الهبة، فيرجع من
~~الثمن بحصة السلعة.
# 3597 - ومن قال لرجل: أبيعك عبدي هذا بخمسة أثواب موصوفة إلى أجل، فالعبد
~~رأس المال، ولو قال: أشتري منك عبدك هذا بعشرة أثواب [موصوفة] إلى أجل،
~~فالعبد رأس المال، فإن استحق العبد بطل السلم.
# 3598 - ومن أسلم ثوبا في عشرة أرادب حنطة إلى أجل، وفي عشرة دراهم إلى
~~أجل أبعد منه، جاز ذلك، فإن استحق نصف الثوب قبل أن يدفعه أو بعد، فالمسلم
~~إليه يخير في رد باقي الثوب وينتقض السلم، ms0847 أو التماسك بنصفه، ويلزمه نصف
~~الطعام ونصف الدراهم، لأن من ابتاع عبدا أو ثوبا بثمن فاستحق نصف ذلك، خير
~~المبتاع في رد باقيه أو يتماسك به ويرجع على البائع بنصف الثمن وإن كره.
# 3599 - ومن أسلم ثوبين في فرس موصوف، فاستحق أحدهما، فإن كان وجه الثوبين
~~بطل السلم، وإن كان الأدنى رده ورجع بقيمته وثبت السلم، وهذا وما بيع يدا
~~بيد سواء، ما يفسخ في بيع يد بيد يفسخ في السلم.
# وما أسلمت فيه من الحيوان إلى أجل فقبضته، ثم استحق، فإنك ترجع بمثله في
~~صفته التي شرطت، ولا تنظر زاد عندك أم نقص.
# ومسألة من ابتاع إناء فضة بدراهم فاستحقت، مذكورة في كتاب الصرف، وفيه
~~مسألة الخلخالين موعبة. والله الموفق.
# * * *
# (كتاب الشفعة)
# 3600 - قال: وإذا كانت دار بين مسلم وذمي، فباع المسلم حصته من مسلم أو
~~ذمي، فلشريكه الذمي الشفعة كما لو كان مسلما، ولو كانت بين ذميين فباع
~~أحدهما، لم أقض بالشفعة بينهما إلا أن يتحاكما إلينا.((1))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (14/453)، ومواهب الجليل (5/311)، والتاج
~~والإكليل (5/310). PageV03P320 3601 - ومن هلك وترك ثلاثة بنين: اثنان
~~شقيقان والآخر لأب، وترك بينهم دارا، فباع أحد الشقيقين حصته قبل القسم
~~فالشفعة بين الشقيقين والأخ للأب سواء، إذ بالبنوة ورثوا، ولا ينظر إلى
~~الأقعد بالبائع.
# ولو ولد لأحدهم أولاد ثم مات، فباع بعض ولده حصته، فبقية ولده أشفع من
~~أعمامهم، لأنهم أهل مورث ثان، فإن سلموا فالشفعة لأعمامهم. وإن باع أحد
~~الأعمام، فالشفعة لبقية الأعمام مع بني أخيهم لدخولهم مدخل أبيهم.
# وإن ترك ابنتين وعصبة، فباعت إحدى الابنتين، فأختها أحق من العصبة،
~~لأنهما أهل سهم واحد، فإن سلمت فالعصبة أحق ممن شركهم بملك.
# ولو باع أحد العصبة فالشفعة لبقية العصبة والبنات، وكذلك الأخوات مع
~~البنات [حكمهن] حكم العصبة، لأن العصبة ليس لهم فرائض مسماة.
# ولو ترك دارا بينه وبين رجل وورثته عصبة فباع أحدهم حصته قبل القسمة،
~~فبقيتهم أحق بالشفعة من الشريك الأجنبي، لأنهم أهل مورثه، [فإن سلموا
~~فللشريك الآخذ].
# 33602 - وإن ms0848 ترك أختا شقيقة وأختين لأب، فأخذت الشقيقة النصف وأخذ
~~الأختان للب السدس تكملة الثلثين، فباعت إحدى الأخوات للأب، فالشفعة بين
~~الأخت الأخرى للأب وبين الشقيقة، إذ هن أهل سهم.
# وإذا ورثت الجدتان السدس، فباعت إحداهما، فالشفعة [أيضا] لصاحبتها دون
~~ورثة الميت، لأنهما أهل سهم واحد.
# ولا يرث عند مالك من الجدات أكثر من جدتين، وكذلك الإخوة للأم إذا ورثوا
~~الثلث، فباع أحدهم حصته من الدار، فالشفعة لبقيتهم دون غيرهم من الورثة،
~~لأنهم أهل سهم.
# 3603 - وإذا وجبت الشفعة للشركاء، قسمت بينهم على قدر أنصبائهم لا على
~~عددهم.
# وإذا اقتسم قوم دارا وتركوا الساحة لم يقتسموها، فباع أحدهم ما صار له من
~~الدار، فلا شفعة بينهم، وإن كانت الساحة واسعة وأرادوا قسمتها ليحوز كل
~~إنسان حصته إلى منزله فيرتفق به، فإن لم يكن ضرر، فلا بأس به.
# ولا شفعة بالجوار والملاصقة في سكة أو غيرها، ولا بالشركة في الطريق.
~~PageV03P321 ومن له طريق في دار رجل فبيعت الدار، فلا شفعة له فيها، ولا
~~شفعة في شيء سوى الدور، والأرضين، والنخل، والشجر، وما يتصل بذلك من بناء
~~أو ثمرة. ولا شفعة في دين، ولا حيوان، ولا سفن، ولا بز، ولا طعام، ولا عرض،
~~ولا غيره مما ينقسم أو لا ينقسم.
# 3604 - وإذا بنى قوم في دار حبست عليهم ثم مات أحدهم فأراد أحد ورثته بيع
~~نصيبه من البناء، فللآخرين فيه الشفعة، واستحسنه مالك وقال: ما سمعت فيه
~~شيئا.
# 3605 - ومن بنى في عرصة رجل بإذنه ثم أراد الخروج منها، فلرب العرصة أن
~~يعطيه قيمة النقض أو يأمره بقلعه. وإن بنى رجلان في عرصة رجل بإذنه، ثم باع
~~أحدهما حصته من النقض، فلرب الأرض أخذ ذلك النقض بالأقل من قيمته، أو من
~~الثمن الذي باعه به، فإن أبى فللشريك الشفعة للضرر، والضرر أصل الشفعة.
# هكذا يحلف: ما كان وقوفه تركا لشفعته، وإذا جاوز السنة بما يعد به تاركا،
~~فلا شفعة له.
# وإن كانت الدار بغير البلد الذي هما فيه، فهو كالحاضر مع الدار [الحاضرة] ms0849
~~فيما تنقطع إليه الشفعة.((1))
# ولا حجة للشفيع أنه لا ينقد حتى يقبضها، لجواز النقد في الربع الغائب.
# والغائب على شفعته وإن طالت غيبته وهو عالم بالشراء، وإن لم يعلم، فذلك
~~أحرى ولو كان حاضرا.
# 3606 - ومن اشترى دارا وشفيعها حاضر، ثم سافر الشفيع بحدثان الشراء،
~~فأقام سنين كثيرة ثم قدم فطلب الشفعة، فإن كان سفره يعلم أنه لا يؤوب منه
~~إلا بعد أمد تنقطع في مثله شفعة الحاضر فجاوزه، فلا شفعة له، وإن كان سفرا
~~يؤوب منه قبل ذلك فعاقبه أمر بعذر به فتخلف له، فهو على شفعته ويحلف بالله
~~ما كان تاركا لشفعته، أشهد عند خروجه أنه على شفعته أم لا.
# وإذا اكترى الشفيع الشقص من المبتاع، أو ساومه ليشتريه، أو ساقاه في
~~النخل فذلك قطع للشفعة.
# 3607 - وإذا اختلف الشفيع والمبتاع في الثمن، صدق المبتاع، لأنه مدعى
~~عليه، إلا أن
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/323). PageV03P322 3608 - وللصغير الشفعة يقوم
~~بها أبوه أو وصيه، فإن لم يكونا فالإمام ينظر له.
# ولو كان له جد لم يأخذه له، ولكن يرفع ذلك إلى الإمام، وإن لم يكن له أب
~~ولا وصي وهو بموضع لا سلطان فيه، فهو على شفعته إذا بلغ.
# ولو سلم من ذكرنا من أب أو وصي أو سلطان شفعة الصبي، لزمه ذلك، ولا قيام
~~له إن كبر.
# فإن كان له أب، فلم يأخذ له بالشفعة ولم يترك، حتى بلغ الصبي، وقد مضى
~~لذلك عشر سنين، فلا شفعة للصبي، لأن والده بمنزلته، ألا ترى أن الصغير لو
~~بلغ فترك أخذ شفعته عشر سنين، كان ذلك قطعا لشفعته.
# 3609 - قال مالك - رحمه الله - : والشفيع على شفعته حتى يترك، أو يأتي من
~~طول الزمان ما يعلم أنه تارك لشفعته، وإذا علم بالاشتراء، فلم يطلب شفعته
~~سنة، فلا يقطع ذلك شفعته، وإن كان قد كتب شهادته في الاشتراء، ولم ير مالك
~~التسعة الأشهر ولا السنة بكثير، إلا أنه إذا تباعد يأتي بما لا يشبه مما لا
~~يتغابن الناس بمثله، فلا يصدق إلا ms0850 أن يكون مثل هؤلاء الملوك يرغب أحدهم في
~~الدار اللاصقة بداره فيثمنه، فالقول قوله إذا أتى بما يشبه، وإن أقاما بينة
~~وتكافأت في العدالة كانا كمن لا بينة لهما ويصدق المبتاع، لأن الدار في
~~يده، وعهدة الشفيع على المبتاع خاصة، وإليه يدفع الثمن، كان بائعه قد قبض
~~الثمن أم لا.
# ولو غاب المبتاع قبل أن ينقد الثمن ولم يقبض الدار، نظر الإمام في ذلك.
# وللبائع له منه الشقص حتى يقبض الثمن، فإن شاء الشفيع أن ينقده [الثمن]،
~~فذلك له، ويقبض الشقص وعهدته على المبتاع، لأنه عنه أدى. PageV03P323 وإن
~~كان على مبتاع الشقص دين، فلم يقبض الشقص ولا دفع الثمن حتى قام غرماؤه
~~وقام الشفيع، قيل للشفيع: ادفع الثمن إلى البائع قضاء عن المبتاع واقبض
~~الدار ولا شيء للغرماء، لأن للبائع منع الشقص حتى يقبض الثمن، ولأن الشفيع
~~لو سلمها بيعت الدار، فأعطى البائع الثمن الذي باع به، وكان أحق به
~~الغرماء، إلا أن يقوم غرماء المبتاع فيفلسوه، فيكون البائع أولى بداره، إلا
~~أن يضمن له الغرماء الثمن، ويقضى للشفيع بالشفعة في غيبة المبتاع كالقضاء
~~عليه به حاضرا، ويكون على حجته.
# 3610 - ومن ابتاع شقصا بثمن إلى أجل، فللشفيع أخذه بالثمن إلى ذلك الأجل
~~إن كان مليا أو أتى بضامن ثقة مليء.
# وإن قال البائع للمبتاع: أنا أرضى أن يكون مالي على الشفيع إلى الأجل، لم
~~يجز، لأنه فسخ ما لم يحل من دينه، في شيء [لم يتعجله، فصار دينا في دين].
# وإن عجل الشفيع الثمن، فللمبتاع قبضه، ثم ليس عليه أن يعجله للبائع، وليس
~~للبائع أن يمنعه من قبض الدار.
# 3611 - ومن ابتاع شقصا من دار لها شفيعان، فسلم أحدهما، فليس للآخر أن
~~يأخذ بقدر حصته إذا أبى عليه المبتاع، فإما أخذ الجميع أو ترك، وإن شاء هذا
~~القائم أخذ الجميع، فليس للمبتاع أن يقول: لا تأخذ إلا بقدر حصتك.
# 3612 - ومن ابتاع شقصا من دارين في صفقة واحدة، وشفيع كل دار على حدة
~~فسلم أحدهما، فللآخر أن يأخذ شفعته ms0851 في التي هو شفيعها دون الأخرى.
# ولو اشترى ثلاثة أشقاص من دار، أو من دور في بلد، أو في بلدان من رجل، أو
~~رجال وذلك في صفقة واحدة وشفيع ذلك كله واحد، فليس له أن يأخذ [إلا] الجميع
~~أو يسلم.
# وكذلك إن اشترى من أحدهم حصته في نخل، ومن آخر حصته في قرية، ومن آخر في
~~دار، في صفقة واحدة، أو كان بائع ذلك كله واحد، أو شفيع ذلك كله واحد، فإما
~~أخذ الجميع أو سلم.
# ولو ابتاع ثلاثة ما ذكرنا من واحد، أو من ثلاثة في صفقة، والشفيع واحد،
~~فليس له أن يأخذ من أحدهم دون الآخر، وليأخذ الجميع أو ليدع. PageV03P324
~~3613 - ومن اشترى حظ ثلاثة رجال من دار في ثلاث صفقات، فللشفيع أن يأخذ ذلك
~~[أو] يأخذ أي صفقة شاء، فإن أخذ الأولى، لم يستشفع معه فيها المبتاع، وإن
~~أخذ الثانية، كان للمبتاع معه الشفعة فيها بقدر صفقته الأولى فقط، وإن أخذ
~~الثالثة خاصة، شفع فيها بالأولى والثانية.
# 3614 - ومن ابتاع شقصا هو شفيعه مع شفيع آخر، تحاصا فيه بقدر حصتيهما،
~~يضرب فيه المبتاع بقدر نصيبه من الدار قبل الشراء، ولا يضرب ما اشترى.
# ومن ابتاع شقصا من دار لها شفعاء غيب إلا واحد حاضر فأراد أخذ الجميع،
~~فمنعه المبتاع أخذ حظوظ الغياب، أو قال له المبتاع: خذ الجميع، وقال
~~الشفيع: لا آخذ إلا حصتي، فإنما للشفيع في الوجهين أن يأخذ الجميع أو يترك،
~~وإن قال: أنا آخذ حصتي فإذا قدم أصحابي فإن أخذوا شفعتهم وإلا أخذت، لم يكن
~~ذلك له، إما أن يأخذ الجميع أو يدع، [فإن سلم، فلا أخذ له مع أصحابه إن
~~قدموا، ولهم أن يأخذوا الجميع أو يدعوا]، فإن سلموا إلا واحدا قيل له: خذ
~~الجميع أو دع.
# ولو أخذ الحاضر الجميع ثم قدموا، فلهم أن يدخلوا معه كلهم إن أحبوا
~~فيأخذوا بقدر ما كان لهم من شفعتهم، وإن أخذ بعضهم وأبى البعض لم يكن للآخذ
~~أن يأخذ بقدر حصته فقط، ولكن يساوي الآخذ ms0852 قبله فيما أخذ أو يدع.
# 3615 - ومن ابتاع شقصا من دار وعرضا في صفقة واحدة بثمن، فالشفعة في
~~الشقص خاصة بحصته من الثمن، بقيمته من قيمة العرض يوم الصفقة، تغيرت الدار
~~بسكنى أو لم تتغير، وليس للشفيع أخذ العرض ولا ذلك عليه إن أباه.
# 3616 - وإذا أخبر الشفيع بالثمن فسلم، ثم ظهر أن الثمن دون ذلك، فله
~~الأخذ بالشفعة، ويحلف ما سلم إلا لكثرة الثمن.
# وإن قيل له: قد ابتاع فلان نصف نصيب شريكك، [فسلم]، ثم ظهر أنه ابتاع
~~جميع النصيب، فله القيام أيضا بشفعته، فإن قيل له: ابتاعه فلان فسلم، ثم
~~ظهر أنه ابتاعه مع آخر، فله القيام [أيضا بشفعته] وأخذ حصتهما. PageV03P325
~~3617 - وإن قال الشفيع بعد الشراء: اشهدوا أني أخذت بشفعتي، ثم رجع فإن علم
~~بالثمن قبل الأخذ لزمه، وإن لم يعلم به، فله أن يرجع، وإذا سلم الشفيع
~~الشفعة بعد البيع، فلا قيام له.
# ولو قال للمبتاع قبل الشراء: اشتر فقد سلمت لك الشفعة، وأشهد بذلك، فله
~~القيام بعد الشراء، لأنه سلم ما لم يجب له بعد.
# وإن سلم بعد الشراء على مال أخذه، جاز، وإن كان قبل الشراء، بطل ورد
~~المال وكان على شفعته.
# 3618 - وإن قال البائع: بعت الشقص بمائتين، وقال المبتاع: بمائة، وقال
~~الشفيع: بخمسين، أو لم يدع شيئا، فإن لم تفت الدار بطول زمان [أو تغير
~~أسواق]، أو تهدم الدار، أو تغير المساكن، أو بيع أو هبة ونحوه وهي بيد
~~المبتاع أو البائع، فالقول قول البائع، ويترادان بعد التحالف، ثم ليس
~~للشفيع أن يقول: إنما آخذها بمائتين، ولا يردوا البيع.
# ولا شفعة حتى يتم البيع فتصير العهدة على المبتاع، وههنا هي على البائع.
# وإن تغيرت الدار بما ذكرنا وهي بيد المبتاع، صدق مع يمينه وأخذها الشفيع
~~بذلك.
# ولا شفعة في هبة الثواب إلا بعد العوض، وإنما جازت [الهبة] على غير عوض
~~مسمى، لأنه على وجه التفويض في النكاح.((1))
# وفي القياس لا ينبغي أن يجوز، ولكن قد أجازه الناس.
# 3619 - ومن اشترى شقصا بألف ms0853 درهم، ثم وضع عنه البائع تسع مائة [درهم] بعد
~~أخذ الشفيع أو قبل، نظر، فإن أشبه أن يكون ثمن الشقص عند الناس مائة درهم
~~إذا تغابنوا بينهم أو اشتروا بغير تغابن، وضع ذلك عن الشفيع، لأن ما أزهرا
~~من الثمن الأول إنما كان سببا لقطع الشفعة، وإن لم يشبه ثمنه أن يكون مائة،
~~لم يحط الشفيع شيئا وكانت الوضيعة هبة للمبتاع.
# وقال في موضع آخر: إن حط عن المبتاع ما يشبه أن يحط في البيوع، وضع ذلك
~~عن الشفيع، وإن كان مما لا يحط مثله، فهي هبة، ولا يحط للشفيع شيء.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/315). PageV03P326 3620 - ومن ابتاع شقصا من
~~دار له شفيع غائب، فقاسم شريكه، ثم جاء الشفيع، فله نقض القسم وأخذه، إذ لو
~~باعه المشتري كان للشفيع رد بيعه، ولو بنى فيه المشتري بعد القسم مسجدا،
~~فللشفيع أخذه وهدم المسجد.
# 3621 - ولو وهب المبتاع ما اشترى من الدار أو تصدق [به] كان للشفيع إذا
~~قدم نقض ذلك وأخذه والثمن للموهوب [له] أو المتصدق عليه، لأن الواهب علم أن
~~له شفيعا، فكأنه وهبه الثمن، ومن ابتاع شقصا ثم باعه، فتداولته الأملاك
~~فللشفيع أخذه بأي صفقة شاء، وينتقض ما بعدها، وإن شاء أخذه بالبيع الآخر،
~~وثبتت البيوع كلها.
# وكذلك إن بيع الشقص على المبتاع في دين لغرمائه، في حياته أو بعد وفاته،
~~فللشفيع الأخذ بالبيع الأول وينقض الثاني، [وإن شاء أخذ بالثاني].
# 3622 - وإذا زاد المبتاع البائع في الثمن بعد البيع، فللشفيع الأخذ
~~بالثمن الأول، لأنه بيع قد وجب.
# ولو أقال منه فالشفعة للشفيع وتبطل الإقالة، وليس له أخذه بعهدة الإقالة،
~~والإقالة عند مالك: بيع حادث في كل شيء إلا في هذا، فإن سلم الشفيع صحت
~~الإقالة.
# 3623 - وإن اشترت المرأة شقصا فخالعت به، فإن شاء الشفيع أخذه وتكون
~~عهدته على الزوجة، فليأخذه بالثمن الذي اشترته به، وإن شاء كانت عهدته على
~~الزوج، فليأخذه منه بقيمته يوم الخلع، فإن أخذه من الزوجة بالثمن رجع عليها
~~الزوج بقيمته يوم الخلع. ms0854
# ومن اشترى شقصا فنكح به فمثل هذا سواء، يكون الزوج في النكاح كالزوجة في
~~الخلع.
# 3624 - ومن قام بالشفعة ولم يحضره الثمن، تلوم له [اليوم و]اليومين
~~والثلاثة.
# وإن أخذ بالشفعة ثم لم يقبض الشقص حتى انهدمت الدار، فضمان الشقص من
~~الشفيع.
# وكذلك في البيوع ما أصاب الدار بعد الصفقة، فمن المشتري.
# 3625 - ولك أن توكل بأخذ الشفعة غبت أو حضرت، ولا يلزمك تسليم الوكيل إلا
~~أن تفوض إليه في الأخذ أو الترك. PageV03P327 ولو أقر الوكيل أنك سلمتها،
~~فهو كشاهد يحلف معه المبتاع، فإن نكل حلفت أنت وأخذت، وإن أقام الوكيل بينة
~~أن فلانا الغائب وكله على طلب شفعته في هذه الدار، مكن من ذلك.
# 3626 - ومن اشترى شقصا من دار لرجل غائب، كان للشفيع أن يأخذ بالشفعة،
~~ولا يضمن المبتاع للشفيع ما حدث عنده في الشقص من هدم، أو حرق، أو غرق، أو
~~ما غار من عين أو بئر.
# ولا يحط الشفيع لذلك من الثمن شيئا، فإما أخذ بجميع الثمن أو ترك.
# وكذلك لو هدم المبتاع البناء ليبنيه أو ليتوسع فيه، فإما أخذ ذلك الشفيع
~~مهدوما مع نقضه بجميع الثمن أو ترك.
# 3627 - ولو هدم المبتاع ثم بنى قيل للشفيع: خذ بجميع الثمن وقيمة ما عمر
~~فيها، وإلا فلا شفعة لك.
# 3628 - ومن اشترى دارا فهدمها وباع النقض، ثم استحق رجل نصفها وقد فات
~~النقض عند مبتاعه، فإن أبى المستحق أن يجيز البيع في نصيبه من الدار، أخذ
~~نصفها ونصف ثمن القض باستحقاقه، ثم إن شاء أخذ بقيتها بشفعته، فإن أخذه قسم
~~ثمن نصف الدار [باستحقاقه الدار] على قيمة نصف الأرض، وقيمة نصف النقض يوم
~~الصفقة، ثم أخذ نصف الأرض بما ينوبها ولا ينظر إلى ثمن ما باع منه.((1))
# وأما ما قابل ذلك [من النقض]، فلا شفعة فيه لفواته وثمن ذلك للمبتاع.
# ولو وجد المستحق النقض لم يبع، أو وجده قد بيع وهو حاضر عند مبتاعه لم
~~يفت، فله أخذ نصفه ونصف العرصة بالاستحقاق وباقيها بالشفعة، ولا يضمن
~~المبتاع في ms0855 الوجهين لهدمه شيئا، فإن أبى أن يأخذ ما استحق من الدار مهدوما،
~~قيل له: فارجع على البائع بالثمن الذي باع به حصتك إن أحببت.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (4/437). PageV03P328 3628 - ولو هدم الدار
~~أجنبي تعديا وأتلف النقض، فلم يقم عليه المبتاع حتى قام المستحق فاستشفع،
~~فله الشفعة فيما بقي بحصته بالتقويم ثم يقضي الثمن على قيمة ما هدم وما
~~بقي، فيأخذ ذلك بحصته من الثمن، ثم يتبع المشتري الهادم بنصف قيمة ما هدم،
~~فكان له، وكان بمنزلة ما باع، ويتبعه المستحق بمثل ذلك.
# ولو كان المبتاع قد ترك للهادم قيمة ما هدم، فللمستحق طلب الهادم بنصف
~~قيمة ذلك من النصف المستحق، وتسقط عنه حصة المبتاع.
# وإن كان الهادم عديما أتبعه المستحق دون المبتاع، ومن اشترى دارا فوهبها
~~لرجل فهدمها، أو وهب نصفها لرجل فهدمها، ثم استحق رجل نصفها، فلا شيء على
~~الهادم فيما هدم، وهو كالمشتري، ولو وهب الدار مبتاعها لرجل، ثم استحق رجل
~~نصفها وأخذ باقيها فالشفعة بثمن النصف المستشفع للواهب، بخلاف من وهب شقصا
~~ابتاعه وهو يعلم أن به شفيعا فهذا ثمنه للموهوب إذا أخذه الشفيع.
# 3629 - ومن وهب لرجل أمة فاستحقت بحرية أو أنها مسروقة، فما رجع به من
~~ثمنها فللواهب أو لورثته دون الموهوب.
# * * *
# (كتاب الوصايا)
# 3630 - وإذا شهد ولدان للميت أن أباهما أعتق هذا العبد، وشهد أجنبيان أنه
~~أوصى بالثلث لرجل، والعبد هو الثلث، فإن كان عبدا يتهمان في جر ولائه، لم
~~تجز شهادتهما وجازت الشهادة بالوصية، وإن لم يتهما، فهي جائزة، وهذا
~~كشهادتهما بذلك ومعهما من الورثة نساء، فما يتهمان فيه مع النساء يتهمان
~~فيه مع الموصى له.
# [ابن القاسم:] ومن قال في وصيته: يخدم عبدي فلانا سنة ثم هو حر، ولم يدع
~~سواه، فإن لم يجز الورثة، بدئ بالعتق، فعتق ثلث العبد بتلا وتسقط الخدمة.
# [قال سحنون: وعلى هذا أكثر الرواة]. PageV03P329 3631 - ويفسخ البيع
~~الفاسد في الدور وغيرها إذا لم يفت، ولا شفعة فيه، ولو علم به بعد أخذ
~~الشفيع [بالشفعة] فسخ بيع ms0856 الشفعة والبيع الأول، لأن الشفيع دخل مدخل
~~المشتري، وكذلك لو باعها المبتاع من غيره بيعا فاسدا لرد البيع الأول
~~والآخر جميعا إلا أن يفوت، وتجب في ذلك القيمة فلا يرد.
# وإذا لم يفسخ البيع الأول حتى فات ولزمت المبتاع قيمته يوم قبضه، ففيه
~~حينئذ الشفعة بتلك القيمة.
# ويفيت الربع في البيع الفاسد، الهدم والبناء والغرس وبناء البيوت أو عطب
~~الغرس، وليس تغير سوق الرباع فوتا، ولا أعرف أن تغير البناء فوت أو طول
~~المدة السنتين والثلاثة.
# وإذا فاتت الدار ببنيان زاده المبتاع فيها، لم يأخذها الشفيع حتى يدفع
~~إلى المبتاع قيمة ما أنفق مع القيمة التي لزمته، وإن انهدمت الدار لم ينقص
~~الشفيع الهدم شيئا وقيل له: خذها بجميع القيمة التي لزمت [المبتاع] أو دع.
# وإن باعها المشتري من غيره بيعا صحيحا فذلك فوت أيضا، وللشفيع الأخذ بثمن
~~البيع الصحيح ويتراد الأولان القيمة.
# وكذلك من ابتاع شيئا من جميع الأشياء بيعا فاسدا، ثم باعه بيعا صحيحا قبل
~~أن يفوت عنده، نفذ البيع الثاني، ويتراد الأولان القيمة.
# قال: وليس للشفيع الأخذ بالبيع الأول الفاسد، لأنا نزيل البيع الذي
~~أفاته، ويعود بيعا فاسدا لا فوت فيه، وهذا إذا لم يفت ببناء أو هدم، فأما
~~إن فاتت بذلك فليأخذ الشفيع إن شاء بالثمن الصحيح أو بالقيمة في الفاسد،
~~وإن لم يفت بهذا إلا أن المتبايعين يترادان القيمة بعد البيع الثاني،
~~فللشفيع أن يأخذ بأي ذلك شاء لتمام البيع بأخذ القيمة، تراداها بقضية أو
~~بغير قضية، لأن مبتاع الصحة لو رد ذلك بعيب وجده بعد أن تراد الأولان
~~القيمة، لم يكن له الرد بالعيب، ويأخذ القيمة التي دفع.
# وقد قال مالك في المكتري يتعدى الموضع فيتلف الدابة فيغرم القيمة ثم توجد
~~بحالها، فليس لربها أخذها، لأنه قد أخذ قيمتها. PageV03P330 3632 - ولا
~~تجوز التولية في البيع الفاسد وترد، لأن المبتاع إن كان ابتاع على أن أسلف
~~فقد دخل الثاني مدخله.
# ولو قال له: هذه السلعة قامت علي بمائة دينار وأنا أبيعكها بذلك، كان
~~كاذبا، لأنه ms0857 إن كان اشتراها بمائة [دينار] على أن أسلفه عشرة دنانير، وقيمة
~~السلعة خمسون دينارا، فلم تقم عليه بمائة، ويخير المبتاع في أخذ السلعة
~~بمائة أو ردها. فإن فاتت بيده قبل أن يختار، لزمه الأقل من قيمتها أو من
~~المائة.
# 3633 - ومن ابتاع شقصا فيه فضل فقام غرماؤه في فلسه أو موته، فللشفيع إن
~~قام أخذ الشقص دونهم.
# وإن ترك من أحاط الدين بماله القيام بشفعته، فليس لغرمائه أخذها ولا أن
~~يجبروه على أخذها، وذلك إليه أخذ أو سلم.
# 3634 - ولا يجوز للشفيع أن يعطيه أجنبي مالا، على أن يقوم الشفيع بشفعته
~~ويربحه ذلك المال.
# ولا يجوز بيع الشقص قبل أخذه إياه بشفعته، ولا يجوز له أن يأخذ شفعته
~~لغيره.((1))
# ومن وكل رجلا يبيع له شقصا أو يشتريه له والوكيل شفيعه، ففعل، لم يقطع
~~ذلك شفعته، وإذا كانت دار بيد أحد رجلين، فأقام كل واحد منهما بينة أنه
~~ابتاعها من الآخر، قضيت بأعدلهما، فإن تكافأتا، بقيت الدار لمن هي في يديه.
# 3635 - ومن ابتاع دارا وأخذ من البائع كفيلا بما أدركه من درك، فبنى في
~~الدار، ثم استحقت، لم يلزم الكفيل من قيمة البناء شيء، ولكن يقال للمستحق:
~~ادفع إلى المبتاع قيمة ما بنى أو خذ قيمة دارك، فإن دفع ذلك وأخذ الدار،
~~رجع المبتاع بالثمن على البائع، فإن كان غائبا أو عديما، رجع به على
~~الحميل.
# 3636 - ومن ابتاع شقصا من دار بعبد بعينه، فمات بيده قبل دفعه، فمصيبته
~~من البائع، وللشفيع الأخذ بقيمة العبد، وعهدته على المبتاع، لأن الشفعة
~~وجبت له بعقد البيع.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (3/479)، والتاج والإكليل (5/331)، والمدونة
~~الكبرى (14/407). PageV03P331 3637 - وإن أخذ الشفيع بقيمة العبد، ثم وجد
~~بائع الشقص بالعبد عيبا، فله رده ويأخذ من المبتاع قيمة الشقص وقد مضى
~~الشقص للشفيع بشفعته، بخلاف البيع الفاسد الذي تبطل فيه الشفعة في ذلك، لأن
~~البيع فسد بعيبه، وفي العيب لو رضيه البائع لزمه، فإن استحق العبد قبل قيام
~~الشفيع، بطل البيع ولا شفعة في ذلك. ms0858
# فإن استحق [العبد] بعد أن أخذ الشفيع، فقد مضت الدار للشفيع، ويرجع بائع
~~الشقص على مبتاعه بقيمة الشقص كاملا، كان ذلك أكثر مما أخذ [فيه] من الشفيع
~~أو أقل، ثم لا تراجع بينه وبين الشفيع، إذ الشفعة كبيع ثان.
# 3638 - ومن ابتاع شقصا بحنطة بعينها، فاستحقت الحنطة قبل أخذ الشفيع، فسخ
~~البيع، ولا شفعة في ذلك.
# وكذلك إن ابتاع الحنطة بثمن فاستحقت، بطل البيع ويرجع بالثمن، وليس على
~~البائع أن يأتي بمثلها.
# 3639 - ومن ابتاع شقصا من دار بعرض، فاختلف المبتاع مع الشفيع في قيمته،
~~وقد فات في يد البائع أو لم يفت، فإنما ينظر إلى قيمته يوم الصفقة لا
~~اليوم، فإن كان مستهلكا صدق المبتاع في قيمته مع يمينه، فإن جاء بما لا
~~يشبه، صدق الشفيع فيما يشبه، فإن جاء بما لا يشبه، وصفه المبتاع وحلف على
~~صفته، وأخذ الشفيع بقيمة تلك الصفة يوم الصفقة أو ترك، فإن نكل المبتاع حلف
~~الشفيع على ما يصف هو، وأخذ بقيمة صفته.
# وإذا أنكر المشتري الشراء وادعاه البائع تحالفا وتفاسخا، وليس للشفيع أن
~~يأخذ بالشفعة بإقرار البائع، لأن عهدته على المشتري، فإذا لم يثبت للمشتري
~~شراء، فلا شفعة للشفيع.
# 3640 - ومن باع عبدا قيمته ألف درهم، بألف درهم وبشقص قيمته ألف درهم،
~~ففي الشقص الشفعة بنصف قيمة العبد، وذلك خمسمائة.
# 3641 - ومن كان بينه وبين رجل عرض مما لا ينقسم، فأراد بيع حصته، قيل
~~لشريكه: بع معه أو خذها بما يعطى، فإن رضي فباع حصته مشاعة، فلا شفعة
~~لشريكه. PageV03P332 3642 - وإن كانت بينهما أرض ونخل ولها عين، فاقتسما
~~الأرض والنخل خاصة، ثم باع أحدهما نصيبه من العين، فلا شفعة فيه، وهو الذي
~~جاء فيه ما جاء: “لا شفعة في بئر”.((1))
# وإن لم يقتسموا ولكن باع أحدهم حصته من العين، أو البئر خاصة، أو باع حظه
~~من الأرض والعين جميعا، ففي ذلك الشفعة، ويقسم شرب العين بالقلد، وهو
~~القدر.
# وإن كان بينهما أرض ونخل فاقتسما النخل خاصة، فلا شفعة لأحدهما فيما باع
~~الآخر ms0859 من النخل، [لأن ما قسم عند مالك، فلا شفعة فيه].
# 3643 - ومن باع نخلة في جنان رجل، فلا شفعة لرب الجنان فيها.
# ومن اشترى شقصا من أرض فزرعها، فللشفيع أخذها بالشفعة ولا كراء له،
~~والزرع للزارعز
# ولو غرسها المبتاع شجرا أو نخلا، فإما أدى الشفيع قيمة ذلك قائما مع ثمن
~~الأرض، وإلا فلا شفعة له.
# 3644 - ومن ابتاع أرضا فزرعها، ثم استحقها رجل، فلا شيء له في الزرع ولا
~~كراء له، إلا أن يقوم في إبان الزراعة على ما [وصفنا]، فيكون له كراء
~~مثلها، وإن استحق نصف الأرض خاصة واستشفع، فله كراء ما استحق إن قام في
~~إبان الزراعة على ما وصفنا، ولا كراء له فيما استشفع.
# ومن ابتاع أرضا بزرعها الأخضر، فاستحق رجل نصف الأرض [خاصة] واستشفع،
~~فالبيع في النصف المستحق باطل، ويبطل في نصف الزرع خاصة، لانفراده بالأرض،
~~[لأنه صار بيع الزرع قبل بدو صلاحه]، ويرد البائع نصف الثمن، ويصير له نصف
~~الزرع وللمستحق نصف الأرض، ثم يبتدئ الشفيع بالخيار في نصف الأرض الباقي،
~~فإن أحب، أخذه بالشفعة، ولم يكن له في نصف الزرع شفعة.
# __________
# (1) رواه ابن أبي شيبة في المصنف (4/454، 520)، وعبد الرزاق في المصنف
~~(8/88)، والبيهقي في الكبرى (6/105)، وانظر: بداية المجتهد (2/194)،
~~والتحقيق في أحاديث الخلاف لابن الجوزي (2/217)، والمحلي (9/83)، والمدونة
~~الكبرى (14/424)، والفواكه الدواني (2/151)، والتاج والإكليل (5/319).
~~PageV03P333 [قال ابن القاسم:] فإن لم يستشفع خير المبتاع بين رد ما بقي في
~~يديه من الصفقة وأخذ جميع الثمن، لأنه قد استحق من صفقته ما له بال وعليه
~~فيه الضرر، وبين أن يتماسك بنصف الأرض ونصف الزرع، ويرجع بنصف الثمن.
# 3645 - ومن ابتاع أرضا ذات زرع أخضر دون زرعها، ثم ابتاع الزرع في صفقة
~~أخرى، أو ابتاع الجميع في صفقة ثم استحق رجل جميع الأرض خاصة، بطل البيع في
~~الزرع لانفراده، وإنما أجيز بيعه أخضر مع أرضه في صفقة [واحدة]، أو ابتياعه
~~بعد ابتياعه الأرض، فيبقيه فيها ويحل محل البائع، ثم له بيع الأرض ms0860 دون
~~الزرع، ولا يبطل البيع في الزرع، لأن شراءه الأرض لم ينتقض، وفي الاستحقاق
~~قد انتقض.
# وإذا كان بين قوم ثمر في شجرة قد أزهى، فباع أحدهم حصته منه قبل قسمته،
~~والأصل لهم أو بأيديهم في مساقاة أو حبس، فاستحسن مالك لشركائه فيه الشفعة
~~ما لم ييبس قبل قيام الشفيع، أو تباع وهي يابسة، وقال: ما علمت أن أحدا
~~قاله قبلي.
# وأما الزرع يبيع أحدهم حصته منه بعد يبسه فلا شفعة فيه، وهذا لا يباع حتى
~~ييبس.
# وكل ما بيع من سائر الثمار قبل يبسه مما فيه الشفعة، مثل التمر والعنب
~~مما ييبس في شجره، فبيع بعد اليبس في شجره، فلا شفعة فيه كالزرع، كما لا
~~جائحة فيه حينئذ ولا في زرع. PageV03P334 ومن ابتاع نخلا لا تمر فيها، أو
~~فيها تمر لم يؤبر، ثم استحق رجل نصفها واستشفع، فإن قام [المستحق] يوم
~~البيع أخذ النصف بملكه والنصف بشفعته، بنصف الثمن، ورجع المبتاع على بائعه
~~بنصف الثمن، وإن لم يقم حتى عمل فيها المبتاع، فأبرت وفيها الآن بلح أو
~~فهيا ثمرة قد أزهت، ولم تيبس، فكما ذكرنا ويأخذ الأصل بثمره، و[يكون] عليه
~~للمبتاع [قدر] قيمة ما سقى وعالج، فيما استحق واستشفع، وإن لم يستشفع، فذلك
~~عليه يما استحق فقط، فإن أبى أن يغرم ذلك فيما استحق، فليس له أخذه وليرجع
~~بالثمن إن شاء على البائع ويجيز البيع، فإن قام بعد يبس الثمرة أو جذاذها
~~لم يكن له في الثمرة شفعة، وله أن يأخذ نصف الأصول بالشفعة بنصف الثمن، ولا
~~يحط عنه للثمر شيء، إذ لم يقع عليها من الثمن يوم البيع حصة.
# وقال بعض المدنيين: إذا قام الشفيع وقد أبرت النخل، فهي للمبتاع دونه،
~~وأباه مالك وقال: وإذا ابتاع النخل والثمرة مأبورة أو مزهية فاشترطها، ثم
~~استحق رجل نصفها واستشفع، فله نصف النخل ونصف الثمرة باستحقاقه، [يريد في
~~هذا: وإن جزت].
# [قال ابن القاسم:] وعليه للمبتاع في ذلك قيمة ما سقى وعالج، ويرجع
~~المبتاع بنصف الثمن على بائعه، فإن شاء المستحق ms0861 الشفعة في النصف الباقي،
~~فذلك له ويكون له أخذ الثمرة بالشفعة مع الأصل ما لم تجذ أو تيبس، ويغرم
~~قيمة العلاج أيضا.
# وإن قام بعد اليبس أو الجذاذ، فلا شفعة له في الثمرة، كما لو بيعت حينئذ،
~~ويأخذ الأصل بالشفعة بحصته من الثمن بقيمته من قيمة الثمرة يوم الصفقة، لأن
~~الثمرة وقع لها حصة من الثمن.
# 3646 - وأما من ابتاع نخلا لا ثمر فيها، أو فيها ثمر قد أبر أو لم يؤبر،
~~ثم فلس وفي النخل ثمرة قد حل بيعها، فالبائع أحق بالأصل والثمرة ما لم تجذ،
~~إلا أن يعطيه الغرماء الثمن [بخلاف البيع. PageV03P335 3647 - ومن ابتاع
~~أرضا بزرعها الأخضر ثم قام شفيع بعد طيبه، فإنما له الشفعة في الأرض] دون
~~الزرع بما ينوبها من الثمن بقيمتها من قيمة الزرع على غرره يوم الصفقة، لأن
~~الزرع وقعت له حصة من الثمن في الصفقة، وليس كنخل بيعت وفيها ثمر لم يؤبر،
~~ثم قام شفيع بعد يبس الثمرة، هذا لا شيء له من الثمرة، ولا ينقص لذلك من
~~الثمن شيء، لأن الثمرة لم يقع لها حصة من الثمن، ولأن النخل إذا بيعت وفيها
~~طلع لم يؤبر فاستثناه البائع، لم يجز استثناؤه، والأرض إذا بيعت وفيها زرع
~~لم يبد صلاحه، كان الزرع للبائع فافترقا.
# ولو كانت الثمرة يوم البيع مأبورة وقام بعد يبسها لسقط عنه حصاصها من
~~الثمن، فظهور الزرع من الأرض كإبار الثمرة في النخل في هذا، وفي أن ذلك
~~للبائع إلا أن يشترطه المبتاع، فيصير له بالاشتراط حصة من الثمن، ولم يكن
~~للشفيع في الزرع شفعة، لأنه غير ولادة، وليس له منه شيء، والثمرة ولادة
~~وللشفيع نصفها، فإذا قام قبل يبسها كانت له الشفعة.
# ومن ابتاع نخلا لا ثمر فيها فاغتلها سنين، فلا شيء للشفيع إن قام من
~~الغلة، ومن ابتاع وديا صغارا، ثم قام شفيع بعد أن صارت بواسق، فإنه يأخذها
~~ويدفع إلى المبتاع قيمة ما عمل.
# وفي كتاب المرابحة مسألة من ابتاع نخلا فاغتلها، هل تباع مرابحة [أم
~~لا]؟. ms0862
# 3648 - وليس في رحا الماء شفعة، وليست من البناء، وهي كحجر ملقى، ولو
~~بيعت معها الأرض أو البيت التي نصبت فيه ففيهما الشفعة دون الرحا بحصة ذلك،
~~وسواء أجراها الماء أو الدواب. وفي الحمام الشفعة.((1))
# ولا شفعة في بئر لا بياض لها، ولا نخل لها وإن سقي بها زرع أو نخل،
~~والنهر والعين مثلها، ولو أن لها أرضا أو نخلا لم تقسم، فباع [أحدهما] حصته
~~من البئر أو العين خاصة، ففيه الشفعة، بخلاف بيعه [لمشاع] البئر بعد قسم
~~الأصول أو الأرض.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (4/424)، والفواكه الدواني (2/151)، والتاج
~~والإكليل (5/320). PageV03P336 3650 - ولا بأس بشراء شرب يوم، أو شهر، أو
~~شهرين، يسقي به زرعه في أرضه دون شراء [أصل] العين.
# قال مالك - رحمه الله - : فإن غار الماء فنقص قدر ثلث الشرب الذي ابتاع،
~~وضع عنه كجوائح الثمار.
# قال ابن القاسم: وأنا أرى أنه مثل ما أصاب الثمرة من قبل الماء فإنه،
~~يوضع عنه إن نقص شربه ما عليه فيه ضرر بين، وإن كان أقل من الثلث، إلا ما
~~قل مما لا خطب له، فلا يوضع لذلك شيء.
# ومن ابتاع أرضا ولم يذكر شجرها، فهي داخلة في البيع كبناء الدار، إلا أن
~~يقول البائع: أبيعك الأرض بلا شجر، وأما إن كان فيها زرع، فهو للبائع إلا
~~أن يشترطه المبتاع.
# ولو تصدق بالشجر ولم يذكر الأرض، أو تصدق بالأرض ولم يذكر الشجر كانت
~~الأرض داخلة مع الشجر في الصدقة.
# ومن ابتاع أرضا بعبد فاستحق نصف الأرض قبل تغير سوق العبد فله رد بقية
~~الأرض وأخذ عبده، فإن شاء المستحق أن يأخذ بقيتها بالشفعة بنصف قيمة العبد
~~فذلك له، وعهدته على المبتاع.
# 3651 - ومن ابتاع نخلا ليقلعها ثم ابتاع الأرض فأقر النخل فيها، ثم استحق
~~رجل نصف جميع ذلك، فله أ{ذ نصف النخل والأرض بنصف ثمنها، لا بالقيمة في
~~أحدهما.
# وليس للمبتاع حجة في النخل أنه ابتاعها للقلع، فإن لم يستشفع خير المبتاع
~~بين التماسك بما بقي أو رده.
# 3652 - وقال في ms0863 باب بعد هذا، فيمن اشترى عرصة [بشقص] من دار فيها بنيان،
~~على أن النقض لرب الدار، ثم اشترى بعد ذلك النقض، أو اشترى التقض أولا، ثم
~~اشترى العرصة بعد ذلك، فقام شفيع، فله أخذ العرصة والنقض جميعا بشفعته يأخذ
~~العرصة بالثمن، والنقض بقيمته قائما.
# [قال ابن القاسم:] ومن ابتاع نقض شقص شائع من رجل أو حصته من نخل على أن
~~يقلع ذلك المبتاع وشريك البائع غائب، لم يجز، إذ لا يقدر هذا البائع على
~~القلع إلا بعد القسم، وإذ لو شاء البائع أن يقاسم شريكه النخل خاصة
~~ليقلعها، لم يكن ذلك له إلا مع الأرض. PageV03P337 3653 - ومن ابتاع نقض
~~دار قائما على أن يقلعه، ثم استحق رجل نصف الدار، فللمبتاع رد بقية النقض،
~~ولا شفعة فيه للمستحق، لأنه بيع على القلع، ولم يبع الأرض، وأما إن استحق
~~جميع الأرض دون النقض، أو كانت نخلا بيعت للقلع فاستحق رجل الأرض دون
~~النخل، كان البيع تاما في النقض والنخل، وكان للمستحق أخذ ذلك من المبتاع
~~[بقيمته مقلوعا لا بالثمن، لأنه ليس بمعنى الشفعة، ولكن للضرر، وليس
~~للمبتاع أن يمنعه من ذلك،] لأنه في امتناعه من ذلك مضار، فإن أبى المستحق
~~من أخذ ذلك بقيمته، قيل للمبتاع: اقلعه.
# وكذلك من غرس في أرض اكتراها فانقضت المدة.
# 3654 - ومن بنى أو غرس في أرض يظنها له فاستحقت، فعلى المستحق في هذه
~~قيمة ذلك قائما للشبهة فإن أبى دفع إليه الذي عمر قيمة أرضه، فإن أبيا كانا
~~شريكين على القيم بخلاف المكتري، لأنه غرس إلى مدة.
# ومن ابتاع عبدا فوهبه لرجل ثم استحق، قيل للمستحق: إن شئت فاتبع البائع
~~بالثمن، وإلا فاطلب العبد، فإن وجدته أخذته، ولا شيء لك على الواهب.
# 3655 - ومن وهب شقصا من دار لثواب، أو تصدق به على عوض، أو أوصى به على
~~عوض، فهو بيع وفيه الشفعة، فإن سمى العوض فالشفعة بقيمة العوض إن كان مما
~~له قيمة من العروض، أو بمثله في المقدار والصفة إن كان عينا، أو طعاما، ms0864 أو
~~إداما، كانت الهبة بيد الواهب أو قد دفعها.((1))
# وإن وهبه على عوض يرجوه لم يسمه، فلا قيام للشفيع إلا بعد العوض، ولا
~~يجبر الموهوب على ثواب إذا لم تتغير الهبة في بدن، وللواهب ردها إن لم يثبه
~~الموهوب فإن أثابه مثل القيمة لزم الواهب، وإن أثابه أقل، لم يلزمه إلا أن
~~يشاء، وله أخذ هبته، إلا أن تتغير في البدن، فلا يأخذها، ويقضى له على
~~الموهوب [بقيمتها يوم قبضها، ويقال للشفيع: خذه الآن أو دع، إذا قضي على
~~الموهوب] بالقيمة.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (14/437). PageV03P338 ولو أثابه بعد تغيرها
~~أضعاف القيمة قبل قيام الشفيع، ثم قام، لم يأخذها الشفيع إلا بذلك، كالثمن
~~الغالي، وإنما يهب الناس ليعاضوا أكثر، ومن أوصى أن يباع شقصه من فلان
~~بكذا، فلم يقبل، فليس للشفيع أخذه بذلك.
# وكذلك إن قال: اشهدوا أني بعت شقصي من فلان بكذا وكذا إن قبل فإن لم
~~يقبل، فلا شفعة للشفيع، ومن باع شقصا على خيار له أو للمبتاع، فلا شفعة فيه
~~حتى يتم البيع.
# 3656 - ومن وهب شقصا لغير ثواب، فعوض فيه فقبل، فإن رأى أنه لصداقة أو
~~صلة رحم، فلا شفعة فيه.
# ومن عوض من صدقة وقال: ظننته يلزمني، فليرجع في العوض إن كان قائما، فإن
~~فات، فلا شيء له.
# ومن وهب شقصا من دار لابنه الصغير على عوض، جاز وفيه الشفعة.
# ولا تجوز محاباة في قبول الثواب، ولا ما وهب، أو أعتق، أو تصدق من مال
~~ابنه الصغير، ويرد ذلك كله، إلا أن يكون الأب موسرا فيجوز ذلك على الابن
~~[في العتق]، ويضمن قيمته في ماله، ولا تجوز في الهبة وإن كان موسرا، وإنما
~~يجوز بيع الأب مال ابنه [الصغير] على وجه النظر.
# 3657 - وهبة الوصي لشقص اليتيم، كبيع ربعه، لا يجوز ذلك إلا لنظر كثمن
~~يرغبه فيه، [مثل] ملك يجاوره، أو ملي يصاقبه، وليس في غلته ما يكفيه، أو
~~لوجه نظر، فيجوز، وفيه الشفعة، وهبة المكاتب والمأذون على عوض تجوز بلا
~~محاباة، وفي ذلك الشفعة. ms0865
# 3658 - ومن ابتاع شقصا بخيار وله شفيع، فباع الشفيع شقصه قبل تمام الخيار
~~بيعا بتلا فإن تم بيع الخيار، فالشفعة للمبتاع، وإن رد، فهو لبائعه، ومن
~~ابتاع شقصا على خيار له فانهدم [قبل أن يختار]، فله رده ولا شيء عليه، كما
~~كان له الرد وهو قائم، ولا شفعة فيه حتى يتم البيع.
# 3659 - ومن نكح، أو خالع، أو صالح من دم عمد على شقص، ففيه الشفعة
~~بقيمته، إذ لا ثمن معلوم لعوضه. PageV03P339 وإن أخذه من دم خطأ، ففيه
~~الشفعة بالدية. فإن كانت العاقلة أهل إبل، أخذه بقيمة الإبل، أو أهل ورق أو
~~ذهب، فبذهب أو ورق، ينجم ذلك على الشفيع كالتنجيم على العاقلة، الدية في
~~ثلاثة أعوام: ثلثها في عام، وثلثاها في عامين، والنصف [قال مرة: يؤجل
~~عامين، وقال] مرة: يجتهد فيه الإمام [على قدر ما يرى، ولم يحد فيه حدا.
# قال ابن القاسم:] ثم كذلك يؤجل به الشفيع، ويأول قوله - إن نصف الدية
~~يقطع في عامين - أقول.
# 3660 - ومن اكترى إبلا إلى مكة بشقص، ففيه الشفعة بمثل كراء الإبل إلى
~~مكة، ولو آجر به أجيرا سنة فبقيمة الإجارة. ولو اكترى به دارا، فبقيمة
~~كرائها.
# ومن تمفل بنفس رجل فغاب، فصالح الطالب الكفيل على شقص، فجائز إن عرفا
~~مبلغ الدين، وفيه الشفعة بمثل الدين، ويرجع الكفيل على المطلوب بالأقل من
~~المال الذي عليه، أو قيمة الشقص. وإن لم يعرف كم الدين، فلا يجوز الصلح
~~فيه.
# 3661 - ومن تكفل بنفس رجل ولم يذكر ما عليه، جاز، فإن غاب المطلوب، قيل
~~للطالب: أثبت حقك ببينة وخذه من الكفيل، فإن لم تقم بينة وادعى أن له على
~~المطلوب ألف درهم، فله أن يحلف الكفيل على علمه، فإن نكل حلف الطالب
~~واستحق.
# 3662 - ومن صالح من قذف على شقص أو مال، لم يجز، ورد ولا شفعة فيه، بلغ
~~الإمام أو لا، وللمقذوف أن يعفو ما لم يبلغ الإمام، فإذا بلغه أقيم الحد
~~[إلا أن يريد سترا].
# 3663 - ومن قتل قتيلا في حرابة، ثم أخذ ms0866 قبل أن يتوب، لم يجز فيه عفو
~~الأولياء وإن بلغوا الإمام، ولا صلح لهم على مال، وذلك مردود.
# ومسألة الصلح من الموضحتين على شقص، مذكورة في كتاب الصلح.
# 3664 - والشفعة في الغياض والآجام إن كانت الأرض بينهما. PageV03P340 ومن
~~ابتاع دارا فهدمها وبناها، ثم استحق رجل نصفها واستشفع، فإن دفع إليه في
~~حصة الشفعة قيمة نصف بنيانه وإلا فلا شفعة له، ويقال له في النصف الذي
~~استحق: ادفع إليه قيمة نصف بنيانه أيضا، فإن أبى، قيل للآخر: ادفع إليه
~~قيمة نصف الأرض بغير بنيان إن كان قد هدم جميع بنيانها أيضا، فإن أبيا كانا
~~شريكين بقيمة ما لكل واحد منهما.
# قال مالك: ومن ابتاع دارا فاستحق رجل منها شقصا، فله أن يأخذ بقية الدار
~~بالشفعة، فإن اصطلحوا على أن يأخذ المستحق بالشفعة بيتا ن الدار بما يصيبه
~~من الثمن بعد تقويم جميع الدار، فذلك جائز.((1))
# 3665 - وليس لأحد المتفاوضين فيما باع الآخر شفعة، لأن بيع أحدهما يلزم
~~صاحبه. قيل: فإن تفاوضا في الدور؟ قال: ما أعرف المفاوضة في الدور، فإن نزل
~~ذلك فلا شفعة للآخر. وليس لرب المال أن يبيع شيئا مما بيد العامل بغير
~~أمره.
# 3666 - وإذا اشترى المقارض من المال شقصا هو شفيعه، فله الشفعة، ولا
~~يمنعه رب المال، ولو كان رب المال هو الشفيع، فله القيام أيضا.
# 3667 - ولأم الولد والمكاتب الشفعة، وللعبد المأذون [الشفعة]، وإن لم يكن
~~مأذونا فذلك لسيده، إن أحب أخذ الشفعة لعبده أو ترك، وإن سلمها المأذون،
~~فلا قيام لسيده، ولو أراد أخذها المأذون وسلمها السيد، فإن لم يكن العبد
~~مديانا، جاز تسليم السيد، [وإن كان مديانا وله فيه فضل، فلا تسليم للسيد]،
~~ولو سلمها المكاتب لزمه ولا أخذ للسيد.
# ولذات الزوج تسليم شفعتها ولها الشراء والبيع، ولا يمنعها الزوج من ذلك،
~~ولا من أن تتجر، فإن حابت في الشراء والبيع، فذلك في ثلثها، فإن جاوزته،
~~بطل جميعه إن لم يجزه الزوج، وليس لأحد رد محاباتها إذا لم تكن سفيهة في
~~عقلها ولم يول ms0867 عليها غير الزوج. وفي كتاب الكفالة [شيء] من هذا. وتورث
~~الشفعة عن الميت.
# __________
# (1) انظر: التقييد للزرويلي (6/81). PageV03P341 3668 - ومن أعمر عمرى
~~على عوض، لم يجز، ورد ولا شفعة فيه، لأنه كراء فاسد، ويرد المعمر الدار
~~[الذي أعمرها]، وإن استغلها رد غلتها، وعليه إجارة ما سكن، لأن ضمانها من
~~ربها، ويأخذ عوضه.
# ومن تصدق على رجل بدار على أن ينفق عليه حياته، فهذا بيع فاسد، والغلة
~~للمتصدق عليه، لأنها في ضمانه، ويرجع بما أنفق ويرد الدار.
# ولو هلكت الدار بيده بغرق أو غيره، ضمن قيمتها يوم قبضها، وتجوز الهبة
~~غير مقسومة.
# 3669 - والشفعة في دور القرى، كهي في دور المدائن.
# وإن أقر رجل أنه ابتاع هذا الشقص من فلان الغائب، فقام الشفيع، فلا يقضى
~~له بالشفعة بإقرار هذا حتى تقوم بينة على الشراء، لأن الغائب إذا قدم فأنكر
~~البيع [كان له] أن يأخذ داره ويرجع على مدعي الشراء إذا قدم بكراء ما سكن،
~~وإذا قضى بها قاض للشفيع بإقرار [هذا]، لم يرجع عليه الغائب بذلك، ولا على
~~مدعي الشراء، فيبطل حق الغائب في الغلة [والدار] بلا بينة.
# 3670 - ومن لا تجوز شهادته من القرابة لقريبه، فلا يجوز [له] أن يشهد له
~~أن فلانا وكله على شيء، ويجوز أن يشهد أنه وكل غيره.
# وما لا تجوز فيه شهادة النساء من عتق، أو طلاق، أو قتل، فلا تجوز شهادتهن
~~على الوكالة فيه. وتجوز شهادتهن في الأموال أو في الوكالة عليها.
# وتجوز شهادتهن في الوكالة على أخذ الشفعة، أو تسليمها، أو على أنه شفيع،
~~أو يشهدن على المبتاع أنه أقر بأن فلانا شفيع هذه الدار، فذلك جائز، لأنه
~~مال، فكل ما جازت فيه شهادتهن، جاز أن يشهدن على الوكالة فيه.
# ولا تجوز تزكيتهن على حال للرجال ولا للنساء في شهادة مال ولا غيره.
# 3671 - ولا يأخذ الوصي للحمل بالشفعة حتى يولد ويستهل، إذ لا ميراث له
~~حتى يولد ويستهل. وفي كتاب التجارة بأرض الحرب، ذكر العبد يسلم والزوجة
~~والسيد والزوج غائب. PageV03P342 3672 - ومن ms0868 بنى مسجدا على ظهر بيته، أو في
~~أرضه على وجه الصدقة، والإباحة، أو حبس عرصة له، أو بيتا في المساكين، أو
~~على المسلمين، لم يجز له بيع ذلك.
# 3673 - وإذا كان حائط بين رجلين فباع أحدهما حظه منه، فالشفعة [فيه]
~~لشريكه، وإن ملكه أحدهما وللآخر فيه حمل خشب، فلا شفعة فيه لمن له الحمل.
~~ومن له علو دار ولآخر سفلها فلا شفعة لأحدهما فيما باع الآخر منها. ولا
~~شفعة في أرض العنوة ولا يجوز بيعها.
# وأما أرض الصلح تباع، فإن كان على أن خراج الأرض باق على الذمي البائع،
~~فجائز وفيه الشفعة إن شركه مسلم، فإن شرط الخراج على المبتاع المسلم، لم
~~يجز، إذ بإسلام الذمي ينقطع الخراج عنه وعن الأرض، فهذا غرر مجهول.
# 3674 - ولا ينبغي لرجل أن يبيع أرضا من رجل، على أن على المبتاع كل عام
~~شيئا يدفعه.
# 3675 - ومن اشترى أرضا ونخلا في صفقة، والأرض أرض النخل فاستحق من النخل
~~شيء [يسير]، وضع عنه حصته من الثمن، ولزمه البيع في الباقي.
# وإن استحق من النخل كثير، فله رد جميع ذلك، أو التماسك بما بقي في يديه،
~~ويأخذ من الثمن بقدر ما استحق، وإن كانت الأرض على حدة، والنخل على حدة
~~فابتاعهما في صفقة [واحدة]، ثم استحق بعض النخل، فإن كان ما استحق منها وجه
~~صفقته، وفيه رجاء الفضل، فله رد جميع ذلك، وإن لم يكن وجه الصفقة، كان له
~~رد جميع النخل خاصة إن كان المستحق منها أكثرها، وإن كان تافها فإنما ينتقض
~~من الصفقة [بقدر] حصة ذلك، ويرجع بما يصيبه من الثمن، وتصح بقية الصفقة.
~~PageV03P343 وإن ابتاع دارين في صفقة، فاستحق بعض واحدة، وهي ليست بوجه ما
~~اشترى، فإن كان ما استحق من هذه الدار تافها منها، رجع بحصته من الثمن فقط،
~~وإن كان أكثر تلك الدار وهو ضرر، رد تلك الدار فقط بحصتها من الثمن، ولا
~~يرد الأخرى، فإن كانت وجه الدارين فاستحق جلها أو ما فيه ضرر، رد الدارين
~~بذلك، وإن استحق منها ms0869 تافها لا ضرر فيه، رجع بحصته من ثمن الدارين
~~فقط.((1))
# 3676 - ومن ادعى حقا في دار بيد رجل فصالحه منه، فإن جهلاه جميعا جاز
~~ذلك.
# وإن عرف المدعي دعواه منها فليسمه، فإن لم يسمه بطل الصلح ولا شفعة فيه،
~~[لأن الصلح لا يجوز فيه المجهول].
# [وكذلك] الزوجة إذا صالحت الورثة على ميراثها، فإن عرفت هي وجميع الورثة
~~مبلغ التركة، جاز الصلح، وإن لم يعرفوه، لم يجز.
# وإن ادعيت سدس دار بيد رجل فأنكر، فصالحك منه على شقص من دار له أخرى
~~دفعه إليك، فالشفعة في الشقص الذي دعوى فيه بقيمة المدعى فيه، لأن قابضه
~~مقر أنه اشتراه، ودفع في ثمنه السدس المدعى فيه.
# ولا شفعة في الشقص المدعى فيه، لأن قابضه يقول: إنما أخذت حقي وافتديته
~~بما دفعت فيه، ولم أشتره.
# 3677 - ومن ادعيت عليه أنه قتل دابتك، فصالحك على شقص، ففيه الشفعة بقيمة
~~الدابة، والقول قولك في قيمتها ولا تكلف صفتها، لأن مالكا قال في الذي
~~يشتري دارا بعرض فيفوت العرض: إن القول فيه قول المشتري، ويقال للشفيع: خذ
~~بذلك أو دع، ولم يقل مالك: يقال له: صف، فإن ادعى في قيمة ذلك العرض ما لا
~~يشبه، صدق الشفيع فيما يشبه.
# 3678 - قيل: فما وهب للقيط أو تصدق به عليه، أيكون الذي [هو] في حجره
~~قابضا له ولم يجعله له السلطان ناظرا ولا وصيا؟ قال: نعم، لأن مالكا قال:
~~من تصدق على غائب بصدقة ودفعها إلى أجنبي ليحوزها له والغائب غير عالم
~~بالصدقة، إن ذلك جائز.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/327). PageV03P344 3679 - ومن غصب عبدا فابتاع
~~[به] شقصا، فلا قيام للشفيع ما دام العبد لم يفت، فإن فات فوتا يجب به على
~~الغاصب قيمته فللشفيع الأخذ بقيمة العبد يوم اشترى به الدار.
# 3680 - ولو غصب ألف درهم، فابتاع بها شقصا، فالشراء جائز، وللشفيع الشفعة
~~مكانه وعلى الغاصب مثلها، وإن وجدها المغصوب منه بعينها بيد البائع وأقام
~~عليها بينة أخذها ورجع البائع على المبتاع بمثلها، والبيع تام.((1))
# 3681 - وإذا ادعى ms0870 المبتاع أنه بنى في الدار [بناء]، فأكذبه الشفيع،
~~فالمبتاع مدع، وعليه البينة.
# والموهوب له الشقص والمتصدق به عليه يقول له الشفيع: أخاف أنك ابتعته منه
~~أو عاوضته فيه سرا، وأردتما قطع الشفعة بما أظهرتما، فاحلف، فإن كان ممن
~~يتهم أحلفه وإلا لم يحلفه.
# 3682 - وإذا كانت دار بين رجلين بنصفين، فباع أحدهما نصفا منها بعينه قبل
~~القسم بغير أمر شريكه، ثم قدم الشرك، فله نصف المبيع، إما أجاز بيعه وإلا
~~أخذ منه حصته وأخذ باقيه بشفعته إن شاء، ودفع نصف الثمن إلى المشتري، ويرجع
~~المشتري بنصف الثمن الباقي إن شاء على البائع، ثم يقاسم الشفيع شريكه النصف
~~الباقي إن شاء، قيل: فلم لا يقاسم هذا الذي لم يبع شريكه الذي باع، فإن وقع
~~النصف المبيع في حصة بائعه مضى عليه؟ قال: لا، ولكن يفعل كما ذكرنا.
# والنخلة بين الرجلين يبيع أحدهما حصته منها، فلا شفعة لصاحبه فيها.
# 3683 - ومن تزوج امرأة على امرأة له أخرى، فحلف للأولى بطلاق الثانية إن
~~آثر الثانية عليها، ثم طلق الأولى، فإن الثانية تطلق عليه، لأنه لما طلق
~~الأولى فقد آثر الثانية عليها.
# 3684 - وقال مالك في دار بين رجلين، حبس أحدهما نصيبه على رجل، وولده
~~[وولد ولده]، فباع شريكه في الدار نصيبه، فليس للذي حبس ولا للمحبس عليهم
~~أخذه بالشفعة، إلا أن يأخذه المحبس فيجعله في مثل ما جعل نصيبه الأول.
# * * *
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (4/326). PageV03P345 (كتاب القسم)((1))
# 3685 - قال مالك: ومن باع من رجل مورثه من هذه الدار، فإن عرفا مبلغه جاز
~~وإن لم يسمياه، وإن جهله أحدهما أو كلاهما، لم يجز. وإن تصدق بذلك أو وهبه،
~~جاز وإن لم يسمه.
# 3686 - وإن ورث رجلان دارين، فباع كل واحد منهما من صاحبه نصيبه في
~~إحداهما بنصيب الآخر في الأخرى، فإن عرف كل واحد نصيبه ما هو من نصيب
~~صاحبه، جاز وإن لم يسمياه.
# وكذلك إن رضيا بأن يأخذ أحدهما بمورثه نصف إحدى الدارين وثلث الأخرى،
~~ويسلم بقيتهما لصاحبه، فإن جهل أحدهما مبلغ حقه ms0871 منهما، لم يجز، كما لا يجوز
~~صلح الزوجة على مورث لها في دار لا تعلم مبلغه.
# 3687 - ولو أن دارا بين ثلاثة رجال رضوا بأن يأخذ أحدهم بيتا من الدار
~~على أن يكون للآخرين بقية الدار، جاز ذلك، وإنما لا يجمع بين رجلين في
~~القسم بالسهم، ومن اشترى من رجل ممرا في داره من غير أن يشتري من رقبة
~~البنيان شيئا، [جاز ذلك].
# 3688 - وإن اقتسم رجلان دارا بينهما، فأخذ هذا طائفة وهذا طائفة، على أن
~~الطريق لأحدهما وللآخر فيه الممر، أو اقتسماها على أن يأخذ أحدهما الغرف
~~والآخر السفل، أو على أن يأخذ كل واحد منهما طائفة من الدار، فذلك كله جائز
~~ولهما لازم، ولا رجوع لأحدهما وإن لم تنصب الحدود، لأن هذا بيع من البيوع.
# وإذا كان بين قوم دور أو قرى، أو حوائط، أو أقرحة - وهي الفدادين - فشاء
~~بعضهم جمع كل صنف من ذلك في القسم ليجتمع له حظه في موضع، وقال آخرون: بل
~~نقسم كل دار أو حائط أو قريح على حدة، فإن كانت الدور في النفاق والرغبة في
~~مواضعها والتشاح فيها سواء وكان بعضها قريبا من بعض، جمعت في القسم، وإن
~~اختلفت مواضعها قسمت كل دار على حدتها، إلا أن تتفق [داران منها أو ثلاث في
~~الصفة والنفاق لا في مواضعها، فتجمع المتفقة] في القسم، ويقسم باقيها كل
~~دار على حدة.
# __________
# (1) انظر: التقييد للزرويلي (6/87). PageV03P346 وكذلك الداران في المصر،
~~فواحدة بناحية منه وأخرى بناحية [أخرى]، فإن تساوى الموضعان في الرغبة
~~والتشاح، جمعا في القسم، وإن اختلفا أو كان بين الدارين مسيرة يوم أو يومين
~~وتساوى الموضعان في الرغبة [والتشاح] والنفاق، لم يجمعا في القسم.
# 3689 - وإذا تشاح الورثة في دار من دور الميت كانوا يسكنونها، فأراد كل
~~وارث أخذ حظه منها، وترك الميت [دورا] غيرها [بالبلد، ودوره في المواضع]
~~والتشاح فيها سواء، وهذه [الدار] في موضع غير موضع بقية دوره، [فلتقسم هذه
~~الدار بينهم وحدها، فيأخذ كل واحد منهم نصيبه فيها، ثم يجمع في ms0872 القسم بقية
~~دوره] المتفقة في النفاق والتشاح على مواضعها، وبعضها قريب من بعض.
# 3690 - قال: وأما القرى والأرضون فما تقارب [منها] في أماكنه وتساوى في
~~كرمه من قرى كثيرة، أو حوائط، أو أقرحة، جمع في القسم. والميل وشبهه بين
~~ذلك، قريب.
# 3691 - وإن تباعد ما بين كل قرية، أو حائط، أو قريح، فكان بينهم مثل
~~اليوم واليومين، لم يجمع في القسم، وإن اتفقت في الكرم والنفاق، وتقسم كل
~~قرية [أو حائط] أو قريح على حدة، وإن تقاربت الأماكن واختلف النفاق، لم
~~تجمع.
# وإن كانت قرية ذات دور، وأرض بيضاء وشجر، فليقتسموا الدور والأرض على ما
~~وصفنا، وأما الأشجار فإن كانت مختلفة، مثل: تفاح ورمان وأترج وغيرها، وكلها
~~في جنان واحد، فإنه يقسم كله مجتمعا بالقيمة، كالحائط يكون في البرني،
~~والصيحاني، والجعرور، وأصناف التمر، فإنه يقسم على القيمة ويجمع لكل واحد
~~حظه من الحائط في موضع.
# وإن كان كل صنف من تفاح ورمان وغيره في جنان على حدة، قسم بينهم كل جنان
~~على حدة، بالقيمة إن انقسم. PageV03P347 3692 - وإذا ورث قوم أراضي وعيونا
~~كثيرة، فأراد أحدهم قسمة [كل عين وأرض]، وأراد غيره اجتمع حصته من ذلك، فإن
~~استوت الأرض في الكرم وتقاربت أماكنها، واستوت العيون في سقيها الأرض، جمعت
~~في القسم، وإن اختلفت الأرض في الكرم، والعيون في الغور، قسمت كل أرض
~~وعيونها على حدة.
# وإن ورثوا أرضا فيها شجر متفرقة، فليقتسموا الأرض والشجر جميعا. ولو
~~أفردنا قسمة الأصول، وقعت أصول الرجل في أرض غيره.
# وإن ورثوا قرية على أجزاء مختلفة، ولها ماء ومجرى ماء، ورثوا أرضها
~~وماءها وشجرها وشربها، قسمت الأرض بينهم على قدر مواريثهم منها، ولا يقسم
~~[مجرى] الماء، ويكون لهم من الماء على قدر مواريثهم [منه].
# 3693 - وكل شركاء في قلد [من الأقلاد] يبيع أحدهم نصيبه منه، فشركاؤه
~~دنية أحق به بالشفعة دون [سائر] شركائهم في الماء، والدنية: هم أهل وراثة
~~يتوارثون [بالشفعة] دون شركائهم، وإن قسموا الأرض خاصة ثم باع أحدهم حظه من
~~الماء، فلا شفعة فيه. ms0873 وقد تقدم هذا في الشفعة.
# قيل: [فمن] ادعى في دار بيد غائب أنه وارثها مع الغائب، أو أنها لأبيه لا
~~حق للغائب فيها، وأقام بينة؟ قال: سمعت من يذكر عن مالك أنه لا يقضى على
~~الغائب في الدور.
# قال ابن القاسم: وهو رأيي إلا في البعيد الغيبة، مثل: الأندلس أو طنجة،
~~وما بعد فليقض عليه السلطان. وإن كانت الغيبة [قريبة] مثل ما يسافر الناس
~~إليه ويقدمون مما ليس بالمنقطع بالغيبة]، فليكتب إليه الإمام فليوكل أو
~~يقدم. ولا يقيم الإمام لغائب أو طفل وكيلا يقوم بحجته.((1))
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (7/373). PageV03P348 3694 - وإذا ورث قوم [أرضا و]
~~شجرا ونخلا، وفيها ثمر [وزرع]، فلا يقسموا الثمر مع الأصل، وإن كان الثمر
~~بلحا أو طلعا، ولا يقسم الزرع مع الأرض، ولكن تقسم الأرض والأصول، ويترك
~~الثمر والزرع حتى يحل بيعهما، فيقسموا ذلك حينئذ كيلا، أو يبيعوه ويقتسموا
~~ثمنه على فرائض الله، ولا يقسم الزرع [الذي طاب] فدادين ولا مذارعة ولا
~~قتا، ولكن كيلا، ويدخل في قسم الزرع مع الأرض طعام وأرض بطعام وأرض. وإنما
~~يجوز بيع الزرع مع الأرض بعين أو عرض لا بطعام، كان الزرع أقل من ثلث قيمة
~~الأرض أو أكثر.
# 3695 - وأما ثمر النخل والعنب فإنه إذا طاب وحل بيعه واحتاجوا إلى قسمته،
~~فإن كانت حاجتهم إليه واحدة، مثل أن يريدوا كلهم أكله أو بيعه رطبا، فلا
~~يقسم بالخرص ولكن كيلا، وإن اختلفت حاجتهم [إليه]: فأراد بعضهم بيعه،
~~و[أراد] آخر أكله رطبا، وآخر تيبيسه، قسم بينهم بالخرص إن وجدوا من يعرف
~~الخرص، وعلى كل واحد سقي نخله وإن كان ثمرها لغيره، إذا كانوا قد اقتسموا
~~الأصل قبل الثمرة، لأن على صاحب الأصل سقيه إذا باع ثمرته، وإن لم يطب ثمر
~~النخل والعنب، فلا يقسم بالخرص، ولكن يجذونه فيقسمونه كيلا.
# 3696 - قال ابن القاسم: ولا يقسم البقل القائم بالخرص، وليقسم ثمنه، ولا
~~يقسم شيء مما في رؤوس الشجر من الفواكه والثمار بالخرص، وإن اختلفت فيه
~~الحاجة، إلا في النخل والعنب إذا ms0874 حل بيعهما واختلفت حاجة أهلهما كما ذكرنا،
~~لأن أمر الناس إنما مضى على الخرص فيهما خاصة. وسألت مالكا عما روي عنه من
~~إجازة ذلك في غيرهما من الفواكه، [فقال: لا أرى ذلك، ثم سألته غير مرة فأبى
~~أن يرخص لي فيه].
# ولا خير في بيع فدان كراث بفداني كراث، أو سريس، أو خس، أو سلق، إلا أن
~~يجذ الجميع قبل التفرق.
# وكذلك لا خير في بيع ثمرة قد طابت في رؤوس النخل، بثمرة مخالفة لها
~~يابسة، أو هي في شجرها مزهية، إلا أن يجذا ما في الشجر من ذلك قبل أن
~~يتفرقا. PageV03P349 وإن جذ أحدهما وتفرقا قبل أن يجذ الآخر، لم يجز، وكذلك
~~لو اشترى ما في رؤوس النخل بحنطة، فدفعها وتفرقا قبل الجذاذ، [لم يجز].
# 3696 - ومن باع حائط نخل بمثله ولا ثمر فيهما، أو في أحدهما ثمر مزه أو
~~غير مزه ولا شيء في الآخر، فذلك جائز، وإن كان فيهما طلع قد أبر، أو بلح،
~~أو تمر قد أزهى، أو رطب، فلا خير في أن يشترط كل واحد ثمرة صاحبه مع أصلها،
~~فإن تبايعا الأصلين دون ثمرتهما واشترط أحدهما ثمرة الآخر ولم يشترط الآخر
~~شيئا، جاز ذلك فيهما [إذا كانت ثمرتاهما مأبورة]، وإن لم تؤبر لم يجز
~~التبادل فيهما بحال، لأن الثمرة إن استثناها بائعها، لم يجز، وإن لم
~~يستثنها وبقيت تبعا دخله التأخير في بيع الطعامين. وإن أبرت ثمرة أحدهما
~~ولم تؤبر ثمرة الآخر، جاز أن يبيع أحدهما لصاحبه إن بقيت المأبورة خاصة
~~لربها، وإن اشترطها الذي لم تؤبر ثمرته، لم يجز.
# وأصل ما كره مالك من هذا أن النخل إذا كان فيها بلح، أو طلع، أو رطب، أو
~~تمر، لم يصلح بيعها بما في رؤوسها بشيء من الطعام، إلا أن يجذ ذلك ويتقابضا
~~قبل التفرق، فيجوز إذا كان الطعام مخالفا لثمر النخل. ويجوز بيعها مع ثمرها
~~بعين أو عرض.
# 3697 - ولا بأس بقسمة الزرع قبل أن يبدو صلاحه بالتحري، على أن يجذاه
~~مكانهما إن كان يستطاع ms0875 أن يعدل بينهما في قسمته تحريا، وكذلك القضب والتين.
# وإن ترك الزرع حتى صار حبا انتقض القسم، وقسما ذلك كله كيلا، وإن حصد
~~أحدهما حصته، وترك الآخر [حصته] حتى تحبب الزرع، انتقض القسم، إذ لا يجوز
~~بيع ذلك على أن يترك إلى طيبه، وليرد الذي حصد قيمة ما حصد.
# [قال ابن القاسم:] فتكون تلك القيمة مع الزرع القائم بينهما، لأن القسمة
~~ههنا بيع من البيوع.
# والبلح الكبير إن اختلفت حاجتهما فيه في أن يأكل هذا بلحا، ويبيع الآخر
~~بلحا، جاز قسمه بالخرص، وهو كالبسر في تحريم التفاضل فيه. PageV03P350 ومن
~~عرف ما صار له منه، فهو قبض فيه وإن لم يجذه، وإن جذه بعد يوم أو يومين، أو
~~ثلاثة، أو أكثر من ذلك، جاز ما لم يتركه حتى يزهي، فإن ترك أحدهما حصته أو
~~تركاه جميعا حتى أزهى، بطل القسم، إذ لا يجوز بيع ذلك على أن يترك حتى
~~يزهي.
# 3698 - وأما الذين يقتسمون الرطب بالخرص لاختلاف حاجتهم، فللذي يأكل رطبا
~~أن يجذ كل يوم حاجته منه، وإن تركاه أو أحدهما حتى أتمر، لم يبطل القسم،
~~وكذلك في بيعه.
# ولا بأس بقسمة البسر أو الرطب - بعد أن يجذ - كيلا، وإن كان يختلف نقصانه
~~إذا يبس، فلا يضره ذلك.
# ولا بأس بقسمة البلح الصغير بالتحري، على أن يجذاه مكانهما إذا اجتهدا
~~حتى يخرجا من وجه الخطر، وإن لم تختلف حاجتهما إليه، وإن اقتسماه وفضل
~~أحدهما صاحبه بأمر يعرف فضله، جاز ذلك، كما يجوز [التفاضل] في البلح
~~الصغير، بلح نخلة ببلح نخلتين على أن يجذاه مكانهما، وإنما هو بمنزلة البقل
~~والعلف.
# وإن تركاه حتى صار بلحا كبيرا، فإن كان اقتسماه على تفاضل انتقض القسم،
~~وإن اقتسماه على تساو وكان إذا كبر تفاضل [في] الكيل انتقض أيضا، وإلا لم
~~ينتقض إلا أن يزهي قبل أن يجذاه، أو قبل أن يجذ أحدهما، أو يكونا قد جذا
~~إلا أن أحدهما [قد] بقي له شيء في رؤوس النخل حتى أزهى، فإن أكل أحدهما
~~جميع ما صار له، ms0876 وأكل الآخر نصف حظه وبقي نصفه حتى أزهى، بطل القسم فيما
~~أزهى ورد الآكل قيمة جميع حظه مع نصف قيمة ما جذ [صاحبه]، فيقتسمان ذلك مع
~~ما أزهى.
# 3699 - [قال ابن القاسم:] ولا يجوز قسم اللبن في الضروع، لأن هذا مخاطرة،
~~وأما إن فضل أحدهما الآخر بأمر بين على المعروف، وكانا إن هلك ما بيد هذا
~~من الغنم رجع فيما بيد صاحبه، فذلك جائز، لأن أحدهما ترك للآخر فضلا بغير
~~معنى القسم.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/343)، والمدونة الكبرى (14/472).
~~PageV03P351 3700 - قال ابن القاسم: ولا بأس بقسمة الصوف على ظهور الغنم إن
~~جزاه الآن، أو إلى أيام قريبة يجوز بيعه إليها، ولا يجوز ما بعد.
# ويقسم العبيد إذا انقسموا وإن أبى ذلك بعضهم.
# 3701 - ويجمع في القسم البز كله، من ديباج، [وحرير،] وخز، وثياب كتان،
~~ويجمع مع ذلك ثياب الصوف والأبرية إذا لم يكن في كل صنف من ذلك ما يحمل
~~القسم في انفراده، وإن كان في كل صنف من ذلك ما يحمل القسم في انفراده، قسم
~~منفردا.
# وقال في باب آخر بعد هذا: فيمن ترك ثياب خز، وحرير، وقطن، وكتان، وجباب،
~~وأكسية، أيقسم كل نوع على حدة، أم يجعل ذلك كله في القسم كنوع واحد؟ قال:
~~أرى أن يجعل ذلك كله في القسم كنوع واحد، فيقسم على القيمة، كما يجمع
~~الرقيق وفيها: صغير، وكبير، ودني، وفاره.
# وكذلك تقسم الإبل وفيها أصناف، والبقر وفيها أصناف.
# ولو ترك قمصا وجبابا وأردية وسراويلات، جمع ذلك كله في القسم على القيمة،
~~ولا يجمع مع الأمتعة والثياب، بسط أو وسائد.
# قال ابن القاسم: ولا يجمع في القسم بالسهاد الخيل، والبغال، والحمير،
~~والبراذين، ولكن يقسم كل صنف على حدة، فالخيل والبراذين صنف، والحمير صنف،
~~والبغال صنف، والجذع يكون بين الرجلين، والثوب الواحد والثوب الملفق قطعتين
~~من العدني وغيره، والباب، والمصراعان، والخفان، والنعلان، والرحا، لا يقسم
~~شيء من ذلك إلا بالتراضي، والساعدان، والساقان، والفص، والياقوتة،
~~واللؤلؤة، والخاتم، هذا كله لا يقسم، فإن اجتمع من كل صنف ms0877 من ذلك عدد يحمله
~~القسم، قسم كل صنف على حدة، ولا يجمع من ذلك صنفان في القسم، والغرارتان إن
~~لم تكن في قسمتهما فساد، قسمتا، وإلا لم تقسما.
# والحبل والخرج إذا أبى أحدهما قسمته لم يقسم.
# والمحمل إذا كان في قسمته ضرر ونقص ثمن، لم يقسم، إلا أن يجتمعا على ذلك.
~~وتقسم الجبنة وإن أبى أحدهم كالطعام. PageV03P352 3702 - ومن هلك وترك
~~عروضا حاضرة وديونا على رجال شتى، فاقتسم الورثة، فأخذ أحدهم العروض، وأخذ
~~آخر الديون على أن يتبع الغرماء، فإن كان الغرماء حضورا [مقرين] وجمع بينه
~~وبينهم، جاز، وإن كانوا غيبا، لم يجز، إذ لا يجوز شراء دين على غريم غائب.
# وإن ترك ديونا على رجال، لم يجز للورثة أن يقتسموا الرجال فتصير ذمة
~~بذمة، وليقتسموا ما على كل واحد.
# 3703 - وإذا ادعى أحد الشركاء بعد القسم غلطا، مضى القسم ويحلف المنكر،
~~إلا أن تقوم للمدعي بينة، أو يتفاحش الغلط فينقض، كمن باع ثوبا مرابحة ثم
~~ادعى وهما، فلا يقبل منه إلا ببينة، أو يأتي من رقم الثوب ما يدل على الغلط
~~فيصدق مع يمينه، وكذلك في القسم، ولو قسما عشرة أثواب فأخذ هذا ستة وهذا
~~أربعة، ثم ادعى صاحب الأربعة ثوبا من الستة في قسمه، لم ينتقض القسم إذا
~~شبه قسم الناس، وحلف حائز الستة، وكذلك إن أقاما جميعا البينة فتكافأت،
~~وكذلك الغنم.
# وليس هذا كمن باع عشرة أثواب من رجل فقبضها المبتاع ثم قال البائع: لم
~~أبع إلا تسعة وغلطت بالعاشر، وقال المبتاع: بل اشتريت العشرة، هذا إذا كانت
~~الثياب قائمة انتقض البيع فيها بعد أيمانها بخلاف القسم.
# 3704 - ولو اقتسما دارا فتداعيا بيتا منها، وليس ذلك البيت بيد أحدهما،
~~تحالفا وتفاسخا، ومن حاز البيت وأقام بينة، صدق.
# ومن لزمته منهما لصاحبه يمين فنكل، لم يقض لصاحبه حتى يرد اليمين عليه.
# ولو قال كل واحد [منهما]: حد الساحة من ههنا، ودفع إلى جانب صاحبه، فإن
~~كانا اقتسما البيوت على حدة [والساحة على حدة]، تحالفا إن لم تكن بينهما ms0878
~~بينة، وفسخ قسم الساحة وحدها. ولو جمعاهما في القسم تراضيا بذلك، فسخ
~~الجميع إذا حلفا.
# وإن قسما أرضا على أن لا طريق لأحدهما على الآخر، وهو لا يجد طريقا إلا
~~عليه، لم يجز بالقسم]، وليس هذا من قسم المسلمين. PageV03P353 3705 - وإذا
~~انقلعت نخلة لك في أرض رجل من الربح، أو قلعتها أنت، فلك أن تغرس مكانها
~~نخلة أو شجرة من سائر الشجر، تعلم أنها لا تكون أكثر انتشارا ولا أكثر ضررا
~~في الأرض من النخلة [الأولى]، ولا تغرس مكانها نخلتين، وإن كانت لك في أرض
~~رجل نخلة، فليس له منعك من الدخول إليها، لإصلاحها ولجذاذها، أنت ومن يلي
~~ذلك لك، وإن كانت أرضه مزروعة، فلك السلوك فيها من غير ضرر له مع من يجذها
~~لك.((1))
# وليس لك أن تجمع لذلك نفرا يطؤون زرعه، ولو كان لك في وسط أرضه المزروعة
~~أرض لك فيها رعي، لم يكن لك السلوك بماشيتك فيها إليه لترعاها، ولك الدخول
~~لاحتشاشه.
# وإذا كان لك نهر ممره في أرض قوم، فليس لك منعهم أن يغرسوا في حافتيه
~~شجرا، فإذا كنست نهرك حملت على سنة البلد في طرح الكناسة، فإن كان الطرح
~~بضفتيه، لم تطرح ذلك على شجرهم إن أصبت دونها من ضفتيه متسعا، فإن لم يكن
~~فبين الشجر، فإن ضاق عن ذلك طرحت فوق شجرهم إذا كان سنة بلدهم طرح طين
~~النهر على حافتيه.
# 3706 - ومن هلك وعليه دين وترك دارا بيع منها بقدر الدين، ثم قسم الورثة
~~باقيها، إلا أن يخرج الورثة الدين من أموالهم، فتبقى لهم الدار فيقتسمونها،
~~وإن هلك وعليه دين وترك دورا ورقيقا، وصاحب الدين غائب، فجهل الورثة أن
~~الدين قبل القسمة، أو لم يعلموا بالدين، فاقتسموا ميراثه، ثم علموا بالدين،
~~فالقسمة ترد حتى يوفى الدين إن كان ما اقتسموا قائما، فإن أتلف بعضهم حظه
~~وبقي حظ بعضهم بيده، فلرب الدين أخذ دينه مما بيده، فإن كان دينه أقل مما
~~بيده، أخذ قدر دينه وضم ما [بقي] بيد هذا الوارث بعد الدين إلى ms0879 ما أتلف
~~بقية الورثة، فكان هو التركة، فما بقي بيد الغارم كان له، ويتبع جميع
~~الورثة بتمام مورثه من مال الميت بعد الدين إن بقي له شيء.
# ويضمن كل وارث ما أكل أو استهلك مما أخذ، وما باع فعليه ثمنه لا قيمته إن
~~لم يجاب.
# __________
# (1) انظر: التقييد للزرويلي (6/101). PageV03P354 قال مالك: وما مات
~~بأيديهم من حيوان أو هلك بأمر من الله عز وجل من عرض أو غيره، فلا ضمان على
~~من هلك ذلك بيده، وضمانه من جميعهم. [قال] ابن القاسم: لأن القسمة كانت
~~بينهم باطلة، للدين الذي على الميت.
# وإذا جني على الرقيق بعد القسم قبل لحوق الدين، فإن جميعهم يتبع الجاني
~~لانتقاض القسم بلحوق الدين.
# وإذا قسم القاضي بينهم، لم يأخذ منهم كفيلا بما لحق من دين.
# فإن قسم القاضي بينهم ثم طرأ دين، انتقضت القسمة، كقسمتهم بغير أمر
~~القاضي وهم رجال.
# وإذا أقر أحد الورثة بعد القسمة بدين على الميت، فإن كان عدلا حلف الطالب
~~معه واستحق، فإن قال الورثة: إنما أقر لينقض القسم، قيل لهم: فادفعوا أنتم
~~وهو الدين، ويتم القسم، وإلا أبطلنا القسم وأعطينا هذا دينه وقسمنا بينكم
~~ما بقي. فإن أخرجوا منابتهم من الدين وأبى المقر إلا نقض القسم قيل له: إما
~~أخرجت منابتك من الدين، وإلا بعنا عليك فيه ما صار لك بالقسم.
# ولو أقر قبل القسم وحلف معه الطالب، لم يجز لهم أن يقتسموا حتى يأخذ رب
~~الدين دينه.
# وإذا طرأ [على الورثة] وارث أو موصى له بالثلث بعد القسم، والتركة عين أو
~~عرض، فإنما يتبع كل وارث بقدر ما صار إليه من حقه إن قدر على قسم ما بيده
~~من ذلك.
# ولا [يكون لهذا الوارث الذي طرأ على ورثة الميت أن] يتبع المليئ منهم بما
~~على المعدم، وليس كغريم طرأ على ورثة، ولكن كغريم طرأ على غرماء وقد قسموا
~~مال الميت أجمع وأعدم بعضهم، فلا يتبع المليئ إلا بما عنده من حصته في
~~الحصاص. وهذا مذكور في كتاب المديان.
# وإن كانت ms0880 التركة دورا ليس فيها عين، فاقتسمها الورثة، ثم قدم وارث أو
~~موصى له بالثلث، نقض القسم، كانوا قد جمعوا الدور في القسم أو قسموا كل دار
~~على حدة. PageV03P355 ولو قدم موصى له بدنانير أو دراهم يحملها الثلث، كان
~~كلحوق الدين، إما أدوه أو نقض القسم، ولا يجبرون على أدائه من أموالهم،
~~ومال الميت قائم، وما هلك بأيديهم مما أخذوه من مال الميت بغير سببهم، لم
~~يضمنوه.
# ولو طاع أكثرهم بأداء الوصية أو الدين، وأبى أحدهم، وقال: انقضوا القسم
~~وبيعوا لذلك واقسموا ما بقي، فذلك له، وهذا إذا كان ما في يد الذي أبى قد
~~تغير بانهدام مساكن، أو بحوالة سوق الحيوان، أو بنقص دخلها في أبدانها.
# فأما إذا مات ما أخذ من [الحيوان و] الرقيق، أو صارت المساكن خربا، أو
~~نحو هذا من التلف، فلا يرجع عليه بشيء من قبل الدين.
# ولا يرجع هو على من قاسمه بشيء، ويقال للذين بقوا: إما أديتم جميع الدين
~~وتبقى قسمتكم بحالها، وإلا نقض القسم بينكم وأديتم الدين مما [بقي] في
~~أيديكم خاصة.
# ولو دعوا إلى نقض القسم إلا واحدا قال: أنا أؤدي جميع الدين، والوصية
~~عينا كانت أو طعاما، ولا أتبعكم بشيء ولا تنقضوا القسم، لرغبته في حظه، وقد
~~قسموا ربعا أو حيوانا، فذلك له.
# 3707 - وإذا ورث قوم نصف دار والشريك غائب، فأحبوا القسم، فالقاضي يلي
~~ذلك على الغائب ويعزل حظه، وكذلك هذا في الرقيق وجميع الأشياء.
# وإنما يتوقف في الحكم على الغائب ويستأنى إذا ادعي في ربعه، وكذلك إن كان
~~الشريك حاضرا وغاب بعض الورثة فقام الحاضرون، أو قام موصى له بالثلث
~~والورثة غياب، فطلب القائم القسم، فالقاضي يلي ذلك ويوكل من يقسم بينهم،
~~ويعزل نصيب الغائب، فإن رفعوا ذلك إلى صاحب الشرطة، فسمع منهم وقسم بينهم،
~~لم يجز ذلك إلا بأمر القاضي.
# 3708 - ولا تقسم أصناف مختلفة بالسهم، مثل أن يجعلوا [[البقر حظا]،
~~والعروض، حظا و]الدور حظا، والرقيق حظا، ويستهموا، وإن اتفق قيم ذلك، لأنه
~~خطر، وإنما تقسم هذه الأشياء ms0881 كل نوع على حدة، [والبقر على] [حدة،] والغنم
~~على حدة، والعروض على حدة، إلا أن يتراضوا على شيء بغير سهم، [فيجوز].
~~PageV03P356 وكذلك لا يجوز أن يجعلوا دنانير ناحية، وما قيمته مثلها ناحية
~~من ربع أو عرض أو حيوان، ويقترعون. وأما بالتراضي بغير قرعة، فجائز.((1))
# وأما داران في موضع [واحد] وإن تفاضلتا في البناء، كواحدة جديدة وأخرى
~~قديمة، أو دار بعضها رثيث وباقيها جديد، فذلك يجمع في القسم، لأنه صنف
~~واحد، منه جيد ودون بالقيم، كقسمة الرقيق على تباينها.
# وكل صنف لا بد من ذلك فيه، فإن كان كل صنف من ذلك لا يحمله القسم، بيع
~~عليهم الجميع، إلا أن يتراضوا على شيء بغير سهم، فيجوز.
# 3709 - ومن هلك وترك متاعا وحليا، قسم المتاع بين الورثة بالقيمة، والحلي
~~بالوزن، فإن قال أحدهم: أعطوني حظكم من الحلي بوزنه ذهبا يدا بيد، فرضوا،
~~جاز ذلك.
# وإذا كان في الحلي جوهر لا يبين منه، فإن كانت الفضة أو الذهب فيه قدر
~~الثلث فأدنى، أو كانت سيوفا محلاة كذلك، حلية كل سيف منها الثلث فأدنى، جاز
~~قسم ذلك بالقيمة كالعروض، إذ يجوز بيع السيف فضته الثلث فأقل بفضة نقدا،
~~أقل مما فيه أو أكثر. [ويجوز أن يباع] بفضة وعرض، أو بسيف فضته أكثر من
~~الثلث أو أدنى، وكذلك القسمة.
# فأما إن كان فضة كل سيف أكثر من الثلث، لم يجز قسمتها بالقيمة، وكذلك
~~الحلي، 3710 - وإذا قسم القاسم بين قوم فلم يرض أحدهم بما أخرج السهم له أو
~~لغيره، وقال: لم أظن هذا يخرج لي، فقد لزمه، وقسم القاسم ماض، كان في ربع
~~أو حيوان أو غيره.
# وكذلك إن قالوا له: غلطت، أو لم تعدل، مضت قسمته ونظر الإمام في ذلك، فإن
~~كان قد عدل في القسمة أمضاه، وإلا رده، ولم ير مالك قسمة القاسم بمنزلة حكم
~~القاضي.
# ولا يجوز لأجنبي أن يشتري [من] أحدهم ما يخرج له بالسهم من الثياب، إذ لا
~~شركة له فيها، وإنما جاز ما أخرج السهم في تمييز حظ الشريك ms0882 خاصة، لأن
~~القسمة عند مالك بالقرعة ليست من البيوع.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/337). PageV03P357 والقسمة تفارق البيوع في
~~بعض الحالات، وإذا دعا أحد الشريكين إلى قسمة ثوب بينهما، لم يقسم، وقيل
~~لهما: تقاوياه فيما بينكما أو بيعا، فإذا استقرا على ثمن فلمن أبى البيع
~~أخذه، وإلا بيع.
# 3711 - وإذا ورثا نخلا وكرما، لم يعرفاه ولم يرياه، أو عرف ذلك أحدهما،
~~فرضيا أن يأخذ أحدهما الكرم والآخر النخل، لم يجز ذلك إلا أن يكونا رأيا
~~[ذلك]، أو وصف لهما.
# ولا بأس أن يقتسما دارا غائبة على ما وصف لهما من بيوتها وساحتها، ويميزا
~~حصتيهما منها بالصفة، كبيعها على الصفة، ولو قسما على أن لأحدهما الخيار
~~أياما يجوز مثلها في البيع في ذلك الشيء، فجائز، وليس لمن لا خيار له منهما
~~رد، وذلك لمشترطه.
# وإذا بنى من له الخيار، أو هدم، أو ساوم للبيع، فذلك رضى كالبيوع.
# 3712 - ويجوز أن يقاسم على الصغير أبوه، أو وصيه، الدور والعقار وغيره،
~~ملك ذلك بمورث عن أمه أو بغير ذلك، ولا يقسم الوصي بين الأصاغر حتى يرفع
~~[ذلك] إلى الإمام ويراه نظرا.
# وإن كان معهم [إخوة] أكابر، أحببت له أن يرفع [أمرهم] إلى الإمام، فإن
~~قاسم الكبار [وصي] للصغار دون الإمام، جاز إذا اجتهد، حضر الأصاغر أو
~~غابوا، وما صار لكل صغير منهم بقسم وصي أو قاض مع أكابر، بقي بحاله لا تخلط
~~أنصباؤهم بعد ذلك، ولو غاب أحد الأكابر، لم تجز قسمة الوصي عليه، ولا يقسم
~~لغائب إلا الإمام، ويوكل بذلك ويجعل ما صار له بيد أمين. وليس لوصي الأصاغر
~~أن يقول: ابقوا حظ الغائب بيدي. وقال في الجالفة: لتقاسمن أخوتها أحب إلي
~~أن يرفعوا ذلك إلى القاضي، فيأمر من يقسم بينهم خوفا من الدلسة فتحنث.
# وإذا قاسم على الصغير أبوه فحابى، لم تجز محاباته في ذلك، ولا هبته، ولا
~~صدقته بمال ابنه الصغير، ويرد ذلك إن وجده بعينه. PageV03P358 قال: وترد
~~الصدقة وإن كان الأب موسرا، فإن فات لك عند المعطى وتلف ضمنه الأب ms0883 إن كان
~~موسرا، يوم يختصمون دون المعطى، فإذا غرم الأب في ملائه، لم يكن للأب ولا
~~للابن على الأجنبي شيء، وإن كان الأب عديما رجع الولد على المعطى، فإن كان
~~الأب والمعطى عديمين اتبع الولد أولهما يسرا بالقيمة، ومن أدى منهما لم
~~يرجع على صاحبه بشيء.
# ولو أيسر الأب أولهما، لم يكن للابن تركه واتباع الأجنبي، كما ليس له ذلك
~~في ملائهما.
# وإن أعتق الأب غلام ابنه الصغير، جاز ذلك إن كان الأب موسرا يوم أعتق،
~~وعليه الثمن في ملائه. وإن كان معسرا يوم أعتق لم يجز عتقه ورد، قال مالك:
~~إلا أن يتطاول زمان ذلك، وينكح الحرائر وتجوز شهادته فلا يرد عتقه ويتبع
~~الأب بقيمته. وفي كتاب الشفعة ذكر بيع الوصي عقار اليتامى.((1))
# 3713 - وإذا أسند مسلم وصيته إلى ذمي أو مسخوط، لم يجز ذلك ولا يكون
~~وصيا.
# وإذا هلكت امرأة وتركت ولدا صغيرا يتيما لا وصي له، فأوصت بالصبي وبمالها
~~إلى رجل، لم يجز ذلك ولا يكون وصيا، ولا تجوز مقاسمته عليه، إلا أن المال
~~الذي ورث الولد من أمه لا ينزع من الوصي إن كان يسيرا نحو ستين دينارا،
~~استحسنه مالك وليس بقياس.
# وإن أوصت إليه بتنفيذ ثلثها، جاز [وله] تنفيذه، ولا يكون وصي العم، أو
~~الجد، أو الأخ وصيا في يسير مال ولا كثيره، والأم بخلافهم إذ لها اعتصار ما
~~وهبت لولدها.
# وهذا المال الذي أوصوا به، ينظر فيه السلطان ويحوزه على الصغير والغائب.
# 3714 - ولا تجوز قسمة الأب على ابنه الكبير وإن غاب، ولا الأم على ابنها
~~الصغير إلا أن تكون وصية، ولا الكافر على ابنته المسلمة البكر، كما لا
~~[يجوز له] تزويجها. ويجوز قسم ملتقط اللقيط عليه.((2))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (14/494)، ومواهب الجليل (5/74).
# (2) انظر: المدونة الكبرى (14/493). PageV03P359 ومن كنف أخا له صغيرا،
~~أو ابن أخ له احتسابا، فأوصى له أحد بمال فقام عليه، لم يجز بيعه له ولا
~~قسمه.
# وكذلك لو وثب على تركة أخيه وولده بغير إيصائه، فهو كالأجنبي، ولا يجوز ms0884
~~قسم الزوج لزوجته البكر ولا قبض مالها، والأب أو وصيها أولى بذلك وإن دخلت
~~حتى يؤنس رشدها بعد الدخول، فيدفع إليها مالها حينئذ.
# وليس للزوج قضاء في مالها قبل البناء ولا بعده، وإن مات الأب ولم يوص، لم
~~يجز للزوج أن يقسم لها إلا بأمر قاض.
# 3715 - [قال ابن القاسم:] وإذا اقتسم شريكان دورا، أو أرضين، أو رقيقا،
~~أو عروضا، فوجد أحدهما ببعض ما أخذ عيبا، فإن كان وجه ما نابه أو أكثره رد
~~الجميع وابتديا بالقسم إلا أن يفوت بيد صاحبه ببيع، أو هبة، أو حبس، أو
~~صدقة، أو هدم، أو بناء، فيرد قيمته يوم قبضه، فيقتسمان تلك القيمة مع
~~الحاضر المردود، وليس حوالة الأسواق في الدور فوتا، وإن كان المعيب الأقل،
~~رده ولم يرجع فيما بيد شريكه وإن لم يفت، إذ لم ينقض القسم، ولكن ينظر فإن
~~كان المعيب قدر سبع ما بيده، رجع على صاحبه بقيمة نصف سبع ما أخذ ثمنا، ثم
~~يقتسمان هذا المعيب.
# وكذلك إن اقتسما دارا واحدة ثم وجد أحدهما عيبا يسيرا أو كثيرا، أو
~~اقتسما على التراضي، فأخذ أحدهما نخلا ودورا ورقيقا وحيوانا، وأخذ الآخر
~~بزا وعطرا وجوهرا، فأصاب أحدهما بصنف مما أخذ عيبا فعلى ما ذكرنا، ولو بنى
~~أحدهما في حصته من الدار وهدم بعد القسمة، ثم وجد عيبا، فذلك فوت، ويرجع
~~بنصف قيمة العيب ثمنا على ما فسرنا.
# 3716 - ومن ابتاع دارا عظمى أو نخلا فاستحق بعضها، أو وجد بها عيبا، فأما
~~اليسير كبيت من دار عظمى، أو نخلات يسيرة من كثيرة، فإن ذلك يرجع بحصته من
~~الثمن، ويلزمه البيع فيما بقي، وإن كان كثيرا رد البيع. وكذلك القسمة.
~~PageV03P360 3717 - وإذا اقتسم رجلان حنطة، فأصاب أحدهما بما أخذ عيبا بعد
~~أن طحنها، رد قيمتها، ويرد الآخر الطعام أو مكيلته إن فات، ثم يقتسمان ذلك،
~~وليس له أن يرجع بنصف قيمة العيب في حنطة صاحبه فيدخله التفاضل في الطعام،
~~ولا عليه أن يأتي بحنطة معيبة مثلها، إذ لا يحاط بمعرفته.
# وكذلك من ms0885 ابتاع عرضا أو حيوانا أو غيره، فوجد به عيبا بعد أن فات عنده،
~~فليس عليه ولا له أن يأتي بسلعة معيبة مثلها، إذ لا يحاط بذلك ولا بمعرفته،
~~ولو كان يحاط بمعرفته، كان له أن يخرج مثلها فيما يكال أو يوزن.
# 3718 - وإذا تبادلا قمحا عفنا بعفن مثله، فإن اشتبها في العفن فلا بأس
~~بذلك وإن تباعدا لم يجز، وإن كانا مغشوشين، أو كان أحدهما أو كلاهما كثير
~~التبن أو التراب حتى يصير خطرا، لم يجز أن يتبادلا إلا في الغلث الخفيف، أو
~~يكونا نقيين.
# وكذلك سمراء مغلوثة بشعير مغلوث، لا يجوز إلا أن يكون ذلك شيئا خفيفا.
# وليس حشف التمر بمنزلة غلث الطعام، لأن الحشف من التمر، والغلث في الطعام
~~من غير الطعام.
# ولو كان الطعام المغلوث صبرة واحدة، جاز أن يقتسماها، وإن كانا صبرتين
~~مختلفتين، لم يجز ذلك، للغرر في موضع غلث هذه من غلث هذه.
# والذي أجيز من القمح بالقمح أو بالشعير، أن يكونا نقيين ويكونا مشتبهين،
~~ولا يكون أحدهما مغلوثا والآخر نقيا.
# قال مالك: ويغربل القمح للبيع، وهو الحق الذي لا شك فيه.
# ومن اشترى عبدا فباع نصفه، ثم استحق [رجل ربع] جميع العبد، فقد جرى
~~الاستحقاق فيما بيع وفيما بقي.
# ومن قول مالك فيمن ابتاع عبدا كاملا، فاستحق أيسره، أن له رده كله لضرر
~~الشركة، أو يحبس ما بقي من العبد بحصته من الثمن.
# [قال ابن القاسم:] فالمستحق في مسألتك يأخذ الربع من جميع ما باع المبتاع
~~ومما أبقى، ثم للمبتاع الثاني أن يرجع من ثمنه على بائعه بقدر ما استحق من
~~العبد من حصته، أو يرد بقية صفقته إن شاء، ويخير المشتري الأول أيضا كما
~~وصفنا. PageV03P361 ولو اطلع المبتاع على عيب به بعد أن باع نصفه، فرضي به
~~المبتاع الثاني، فأراد المشتري الأول رده، فالخيار ههنا للبائع في أن يغرم
~~له نصف قيمة العيب، أو يقبل نصف العبد بنصف الثمن.
# 3719 - وإن اقتسما عبدين فأخذ هذا عبدا وهذا عبدا، فاستحق نصف أحدهما،
~~فللذي استحق ms0886 ذلك من يديه أن يرجع على صاحبه بربع العبد الذي في يديه إن كان
~~قائما، وإن فات ببيع أو حوالة سوق فأعلى، رجع على صاحبه بربع قيمته يوم
~~قبضه، ولا خيار له في [غير] هذا.
# وأما إن ابتاع عبدا، فله رده باستحقاق أيسره، لضرر الشركة فيه من منع
~~السفر أو الوطء في الأمة، بخلاف مبتاع عبدين متكافئين يستحق أحدهما، أو
~~مبتاع لدور أو سلع، لا ترد في تلك الصفقة إلا باستحقاق أكثرها. وقد تقدم
~~كثير من هذا المعنى في كتاب الاستحقاق، و[في كتاب] العيوب.
# 3720 - وإن اقتسما دارا، فأخذ هذا ربعها من مقدمها، وأخذ الآخر ثلاثة
~~أرباعها من مؤخرها، جاز ذلك، فإن استحق نصف نصيب أحدهما، رجع على صاحبه
~~بربع قيمة ما بيده، ولا تنقض القسمة في هذا إذا [كان الذي] استحق من يد كل
~~واحد منهما تافها يسيرا، وإن استحق جل ما بيده انتقضت القسمة ورد ما بقي
~~بيده وابتدأ بالقسم، إلا أن يفوت نصيب صاحبه، فيخرج قيمته بحال ما وصفنا.
# 3721 - وإن اقتسما عشرين شاة، فوقع لهذا خمسة عشر، ولهذا خمسة بالقيمة
~~والسهم، جاز [ذلك].
# فإن استحقت شاة من يد أحدهما، لم ينتقض القسم، ونظر فإن كانت قدر خمس ما
~~بيده، رجع على صاحبه بعشر قيمة ما بيده، وإن استحق جل ما صار لأحدهما،
~~انتقض القسم، ولا يجوز في قسم ثمر الحائط تفضيل أحد في الكيل، لرداءة حظه،
~~ولا [على] التساوي في المقدار على أن يودي آخذ الجيد ثمنا لصاحبه.
# ولا يجوز بيع حنطة ودراهم، [بحنطة] مثلها. PageV03P362 ولو اقتسما ثلاثين
~~قفيزا من قمح، وثلاثين درهما، فأخذ أحدهما الدراهم وعشرة أقفزة، وأخذ الآخر
~~عشرين قفيزا، فإن كان القمح مختلفا سمراء ومحمولة، أو نقيا ومغلوثا لم يجز.
# وإن تساوى القمح في النقاء والجودة والجنس، أو كان من صبرة يتفق أعلاها
~~وأسفلها، فذلك جائز بخلاف المتبايعين، لأن هاهنا لم يأت أحدهما بطعام
~~[وأتى] الآخر بطعام ودراهم، فيكون فاسدا.
# ولو اقتسما مائة قفيز من قمح، ومائة من شعير، فأخذ هذا ستين قمحا ms0887 وأربعين
~~شعيرا، وأخذ الآخر ستين شعيرا وأربعين قمحا، فذلك جائز.
# وإن اقتسما حنطة وقطنية، فأخذ هذا الحنطة، [وأخذ] هذا القطنية يدا بيد،
~~جاز.
# ولو كان الصنفان زرعا قد يبس، لم يجز إلا على أن يحصداه مكانهما.
# [قال مالك:] ولو كان الزرع كله صنفا واحدا، لم تجز قسمته وإن يبس حتى
~~يحصد ويدرس ويقسم كيلا.
# 3722 - وإن اقتسما دارا أو أرضا فبنى أحدهما أو غرس، ثم استحق نصف نصيبه،
~~فذلك فوت، وكذلك إن استحق نصف نصيب الذي لم يبن، فليرد الذي لم يبن ما بقي،
~~ويرد الذي [غرس أو] بنى قيمة جميع حظه لفوته بالعمارة، ويقتسمان ذلك كله إن
~~كان ما استحق كثيرا، وإن كان يسيرا تركت القسمة ونظر إلى ما قابل ذلك مما
~~بيد صاحبه، فيرجع عليه بنصف قيمته.
# ولو كان الاستحقاق في نصيب الذي عمر، فإما دفع إليه المستحق قيمة ما عمر
~~قائما، وإلا دفع إليه هذا قيمة أرضه [براحا]، إذ ليس بغاصب، ونظر، فإن كان
~~الذي استحق قليلا قدر ربع ما بقي في يديه، لم ينتقض القسم ورجع على صاحبه
~~بثمن قيمة ما في يديه، ولا يرجع بذلك في حظ شريكه وإن كان قائما.
# قال ابن القاسم: وأنظر أبدا إلى ما استحق، فإن كان كثيرا كان له أن يرجع
~~بقدر نصف ذلك فيما بيد صاحبه شريكا فيه إن لم يفت، وفي اليسير يرجع بنصف
~~قيمة ذلك ثمنا من دنانير أو دراهم. وكذلك في العبيد. PageV03P363 3723 -
~~[قال مالك:] ومن اشترى مائة إردب [قمح]، فاستحق منها خمسون، خير المبتاع
~~بين أخذ ما بقي بحصته من الثمن أو رده.
# وإن أصاب بخمسين إردبا منها عيبا، أو بثلث الطعام، أو بربعه، فإنما له
~~أخذ الجميع أو رده، وليس له رد المعيب وأخذ الجيد خاصة، وإن اقتسما عشرين
~~دارا بالسهم أو التراضي، فوقع لكل واحد عشر دور فاستحقت واحدة، أو وجد بها
~~عيب، فإن كان جل ما بيد من وقعت له أو أكثره ثمنا، انتقض القسم، وإن لم يكن
~~جله فإن كانت قدر ms0888 عشر نصيبه وقد استحقت، رجع بنصف عشر قيمة ما بيد الآخر
~~ثمنا، ولا يرجع فيه وإن كان قائما.
# وإن كان [إنما] وجد بها عيبا فيردها، وليرد الآخر عشر قيمة ما بيده، ثم
~~يكون ذلك مع الدار المعيبة بينهما، إذا لم ينتقض القسم.
# واستحقاق دار من دور في البيوع بخلاف الدار الواحدة يبتاعها، ثم يستحق
~~بعضها لما يدخل عليه من الضرر فيها فيما يريد أن يبني أو يسكن، إلا أن لا
~~يضره ذلك في بقيتها فيكون كالدور، واستحقاق النصف أو الثلث فيها كثير، يوجب
~~له رد بقيتها أو حبسه بحصته من الثمن.
# 3724 - وإن اقتسما جاريتين فأخذ كل واحد منهما واحدة، فاستحقت جارية
~~أحدهما بعد أن أولدها، فلربها أخذها وقيمة ولدها، ويرجع هذا على صاحبه بنصف
~~الجارية الأخرى إن لم تفت، فإن فاتت بتغير سوق فأعلى، أخذ منه نصف قيمتها
~~يوم قبضها.
# وقد قال مالك فيمن استحق أمة وقد ولدت من مبتاعها: إنه يأخذها وقيمة
~~ولدها يوم الاستحقاق، وأخذ به ابن القاسم، ثم رجع مالك فقال: لا يأخذها،
~~لأن في ذلك على المبتاع ضررا لما يلحقه من العار ويلحق ولده إذا أخذت منه،
~~ولكن يأخذ المستحق قيمتها وقيمة ولدها.
# قال ابن القاسم: ولو رضي المستحق بأخذ قيمتها، لم يكن للذي أولدها أن
~~يأبى ذلك، ويجيز حينئذ في قولي مالك جميعا على غرم قيمتها وقيمة ولدها يوم
~~الاستحقاق. PageV03P364 [قال مالك:] وإنما يأخذ قيمتها يوم يستحقها، لأنها
~~لو ماتت عند المبتاع قبل أن يستحقها ربها، لم تلزم المبتاع قيمتها، [ولو
~~لزمته قيمتها] إذا هلكت ما لزمه من قيمة ولدها شيء، فليس لربها إلا قيمتها
~~وقيمة ولدها يوم الاستحقاق.
# ومن باع أمة في سوق المسلمين بعين، أو عرض، أو حيوان، ثم استحقت من يد
~~المبتاع بعد أن حالت بيده في سوق أو بدن بأمر من الله، وحال الثمن الذي
~~بيعت به إن كان عرضا، بزيادة أو نقص في سوق أو بدن بأمر من الله تعالى،
~~فليس لربها إلا أن يأخذها بحالها، أو يجيز البيع ms0889 ويأخذ من بائعها ما بيعت
~~به على ما هو [به] من نقص أو نماء، لأن من باع عرضا بعرض فوجد أحدهما
~~بالعرض الذي أخذ عيبا وقد حال سوقه، فليرده ويأخذ عرضه ما لم يفت بحوالة
~~سوق، [فإن فات]، فلا يكون له إلا قيمته.
# والموصى له بالثلث إذا قاسم الورثة فأخذ ثلث الربع فبناه، ثم استحق ما
~~بيده فللمستحق أن يعطيه قيمة بنائه، وإلا أعطاه هذا قيمة أرضه براحا، فإن
~~دفع إليه المستحق قيمة البناء وكان ذلك أقل مما أنفق فيه بحوالة سوق النقض،
~~لم يرجع بنقض ذلك على الورثة ولا [على] غيرهم، وينتقض القسم، ويرجع فيقاسم
~~الورثة ما في أيديهم من الربع إلا أن يفوت ببناء أو بيع، فيرجع عليهم بقيمة
~~الرباع يوم قبضوها، فيقتسمون تلك القيمة.
# وإن فات ذلك بهدم، لم يكن له غير ثلث ذلك مهدوما مع ثلث النقض.
# وإن بيع من النقض شيء، فله ثلث ثمنه فقط ولا قيمة له عليهم، لأن من ابتاع
~~دارا فهدمها، أو احترقت في يديه، ثم استحقت، فللمستحق إن شاء اتباع البائع
~~بالثمن أو أخذ داره مهدومة، ولا تباعة له على المبتاع إلا أن يكون باع من
~~النقض شيئا، فعليه الثمن الذي قبض فيه.
# وكذلك إن ابتاع جارية فعميت عنده، ثم استحقت، فلا شيء عليه، وإنما لربها
~~أخذها بحالها، أو أخذ ثمنها من البائع. PageV03P365 3725 - وإذا كان بين
~~رجلين نقض دون القاعة، جاز أن يقتسماه على تراض، أو بالقيمة والسهم، ويجبر
~~من أباه منهم لمن أراده، فإن أراد هدم النقض ورب العرصة غائب، رفعا ذلك إلى
~~الأمام، فإن رأى شراء ذلك للغائب بقيمة النقض منقوضا، فعل، وإلا تركهم ولزم
~~الغائب ما فعل السلطان، قيل: فمن أين يدفع الإمام الثمن عن الغائب؟ قال: هو
~~أعلم بذلك.
# فإن نقضا البناء دون الإمام، فلا شيء عليهما ويقتسمان النقض.
# وفي كتاب العارية ذكر [أمد] ما يقيم النقض في العرصة المعارة.
# وإذا بنيا في عرصة رجل بإذنه، فأقام بناؤهما [في العرصة] قدر ما يعار إلى
~~مثله، ثم ms0890 أراد ربها إخراج أحدهما، فإن قدر على قسمة البناء قسم وخير في
~~المخرج، فإما أعطاه قيمة حصته أو أمره بقلعه، وإن لم ينقسم قيل للشريكين:
~~لا بد أن يقلع هذا الذي قال له رب العرصة: اقلع نقضك، فاصطلحا، إما تقاوياه
~~أو بيعاه، فإن باعا وبلغ ثمنا فللمقيم في العرصة أخذ ذلك بشفعته ما بلغ.
# ولا يقسم الطريق في الدار إذا امتنع بعضهم، ويقسم الجدار إن لم يكن فيه
~~ضرر وكان ينقسم، فإن كان فيه ضرر لم يقسم، وإن كان لكل واحد عليه جذوع لم
~~يقسم وتقاوماه.
# وتأول مالك قول الله تعالى: {مما قل منه أو كثر نصيبا مفروضا} [النساء:
~~7]، فرأى أن يقسم البيت الصغير وإن لم يقع لأحدهم ما ينتفع به، والأرض
~~القليلة، والدكان الصغير في السوق وإن كان أصل العرصة بينهم، والحمام
~~والماجل، وكل شيء عنده [يقسم].
# 3728 - قال ابن القاسم: وإنما لم يقسم الطريق والجدار إذا كان في ذلك
~~ضرر، لأنه لا كبير عرصة لهما، فلا يقسمان إلا بتراض أو على غير ضرر.
~~PageV03P366 وأنا أرى أن [كل] ما لا ينقسم إلا بضرر ولا يكون فيما يقسم منه
~~منتفع من دار، أو أرض، أو حمام، فإنه لا يقسم، ويباع فيقسم ثمنه، لقول
~~النبي - صلى الله عليه وسلم -: “لا ضرر ولا ضرار”.((1))
# وكذلك الماجل، إلا أن يصير لكل واحد ماجل ينتفع به، فليقسم.
# 3729 - ولا يقسم أصل العيون ولا الآبار، ولكن يقسم شربها بالقلد، قيل:
~~فإن كانت نخلة وزيتونة بين رجلين هل يقسمانهما؟ قال: إن اعتدلتا في القسم
~~وتراضيا [بذلك] بينهما قسماهما، فأخذ هذا واحدة وهذا واحدة، فإن كرها لم
~~يجبرا، وإن لم يعتدلا في القسم تقاوماهما، أو باعاهما مثل ما لا ينقسم من
~~ثوب أو عبد أو غيره، ومن دعا منهما إلى البيع أجبر عليه من أباه، فإذا
~~استقر على ثمن فلمن أبى البيع أخذ ذلك بما بلغ ولا بيع.
# وإذا كانت دار داخلها لقوم، وخارجها لقوم، وللداخلين الممر على أهل
~~خارجها، فأراد أهل خارجها تحويل بابها إلى موضع ms0891 قريب من مكانه، لا ضرر على
~~الداخلين فيه، فذلك لهم، وإن لم يقرب موضعه فللداخلين منعهم، ولهم منعهم من
~~تضييق باب الدار.((2))
# 3730 - ولو اقتسم أهل الداخلة، فأراد أهل كل نصيب [منهم] فتح باب لنصيبه
~~إلى الخارجة لممره، فللخارجين منعهم ألا يدخلوها إلا من الباب الأول.
# [قال مالك - رحمه الله - : وليس العمل على حديث عمر - رضي الله عنه - في
~~الخليج الذي أمره في أرض رجل بغير رضاه].
# وإذا كانت دار بين رجلين لأحدهما دار تلاصقها، فأراد أن يفتح في المشتركة
~~بابا يدخل منه إلى داره، فللشريك منعه لشركته معه في موضع الفتح.
# __________
# (1) رواه ابن ماجة (2/784)، والشافعي في مسنده (1/224)، والحاكم في
~~المستدرك (2/66)، ومالك (2/745)، والدارقطني في سننه (3/77)، (4/227)،
~~وانظر: نيل الأوطار (5/387)، وبداية المجتهد (2/200)، والمدونة (14/436)،
~~ومواهب الجليل (5/171).
# (2) انظر: منح الجليل (7/283). PageV03P367 فإن قسما فقال: اجعلوا نصيبي
~~إلى جنب داري حتى أفتح فيه بابا، لم يقبل منه ذلك، وقسمت الدار بالقيمة،
~~فحيث وقع سهمه أخذه وإن كان في الناحية الأخرى.
# وإن اقتسما هذه الدار فاشترى أحد النصيبين رجل يلاصق داره، ففتح إلى
~~النصيب من داره بابا وجعل يمر من داره إلى طريق هذا النصيب هو ومن اكترى
~~منه، أو سكن معه، فذلك له إن أراد ارتفاقا، ولا يمنع.
# وإن أراد أن يجعل ذلك فيه، كسكة نافذة لممر الناس يدخلون من باب داره
~~ويخرجون كالزقاق، فليس له ذلك.
# وإن قسما دارا على أن يأخذ كل واحد طائفة، فإن من صارت الأجنحة في حظه،
~~فهي له ولا تعد من الفناء، وإن كانت في هوى الأفنية، وهي تعد من البناء.
# قال: وفناء الدار لهم أجمعين، للمرفق به، ولا بأس بالتفاضل في قسمة
~~التراضي، أو يزيد أحدهما الآخر عرضا أو حيوانا بعينه، نقدا أو موصوفا إلى
~~أجل معلوم، أو عينا نقدا أو مؤجلا، أو [على] هبة، [أو هدية] أو صدقة معلومة
~~كذلك. ولا يجوز على دين مسمى إلا أن يضربا أجلا.
# 3731 - ولا بأس بأرزاق القضاة والعمال إذا ms0892 عملوا على حق، وكل عامل
~~للمسلمين على حق، وما بعث فيه الإمام من أمور الناس، فالرزق فيه من بيت
~~المال.
# وأكره لقسام القاضي والمغنم أن يأخذوا على القسم أجرا، لأنه إنما يفرض
~~لهم من أموال الناس اليتامى وسائر الناس، كما أكره ارتزاق صاحب السوق من
~~أمول الناس، وإن كانت أرزاق القسام من بيت المال، جاز.((1))
# ولا بأس أن يستأجر أهل مورث، أو مغنم قاسما برضاهم، وأجر القاسم على
~~جميعهم ممن طلب القسم أو أباه.
# وكذلك أجر [كاتب] الوثيقة، قال مالك في قوم أرادوا أخذ مال لهم عند رجل،
~~فيستأجرون من يكتب بينهم كتابا يتوثق لهم وله، فأجره عليهم وعليه. وقد تقدم
~~في كتاب العتق ذكر من أعتق أو دبر في مرضه.
# __________
# (1) انظر: الشرح الكبير (3/510). PageV03P368 3732 - وإذا اقتسما دارا
~~مذارعة بالسهم، فإن كانت الدار كلها سواء، جاز، وإن كان بعضها أجود من بعض
~~أو كانت كلها سواء وجعلا في ناحية أكثر من ناحية، لم يجز، إلا أن يتراضوا
~~[بذلك] بغير سهم فيجوز.
# ولا بأس أن يقتسما البناء بالقيمة، والساحة بالذرع، إذا تساوت الساحة في
~~القيمة والذرع، وإن كانت متفاضلة، لم يجز.
# وإذا تداعوا إلى قسم البناء والساحة معا، وكان يصير لكل واحد في حصته من
~~الساحة ما ينتفع به في مدخل، أو مخرج، أو مربط دابة، أو غيره، قسمت الساحة
~~مع البناء، وإن صار منها تلك المنافع لبعضهم ويصير لأقلهم نصيبا من الساحة
~~ما لا ينتفع به أو ما لا ينتفع به إلا في دخوله وخروجه فقط، قسم البناء
~~وتركت الساحة لانتفاعهم، وللأقل نصيبا من الانتفاع بالساحة ما للأكثر
~~نصيبا، سكن معهم أو لم يسكن، ولهم منع من بيني في الساحة منهم.
# وإذا كانت بين قوم دار فيها بيوت وساحة، ولها غرف وسطوح بين يديها،
~~فقسموا البناء على القيمة وأبقوا الساحة، فالسطح يقوم مع البناء، تقوم
~~الغرفة بما بين يديها من المرتفق، ولصاحب العلو أن يرتفق بساحة السفل
~~[كارتفاق صاحب السفل]، ولا ارتفاق لصاحب السفل في سطح الأعلى، إذ ms0893 ليس من
~~الأفنية، ويضيف القاسم قيمة خشب السطح والغرف، مع قيمة البيوت التي تحت
~~ذلك.
# وما رث من خشب العلو [الذي] هو أرض الغرف والسطح، فإصلاحه على رب الأسفل
~~وله ملكه، كما عليه إصلاح ما وهى ورث من جدار السفل.
# 3733 - [وإذا سقط العلو الذي على السفل فهدمه، جبر رب السفل] على أن
~~يبنيه، أو يبيع ممن يبنيه حتى يبني رب العلو علوه، فإن باعه ممن يبنيه
~~فامتنع من بنائه أجبر المبتاع أيضا على أن يبنيه، أو يبيع ممن يبنيه.((1))
# __________
# (1) انظر: التقييد (6/112). PageV03P369 3734 - وإذا اقتسم قوم دارا
~~وتركوا الساحة مرتفقا، فكل واحد منهما أولى بما بين يدي [باب] بيته من
~~الساحة في الارتفاق، وإن أراد بعضهم أن يطرح بين يدي [باب] غيره العلف
~~والحطب، لم يكن له ذلك إن كان في الدار سعة عن ذلك، وإن احتاج إلى طرح ذلك
~~في الساحة، ويقع بعض ذلك على باب غيره طرحه، إلا أن يكون في ذلك ضرر على من
~~يطرحه على بابه، فيمنع أن يضر به.
# وإذا اقتسموا البناء والساحة رفعوا الطريق، ولا يعرض فيها أحدهم لصاحبه.
# وإن اقتسموا على أن يصرف كل واحد منهم بابه لناحية أخرى، ولا يدعوا طريقا
~~بتراض، جاز، ولا ترفع لهم طريق، وليصرف كل واحد طريقه حيث شاء إن كان له
~~حيث يصرفه.
# وإن اقتسموا البناء ثم قسموا الساحة ولم يذكروا رفع الطريق، فوقع باب
~~الدار في حظ أحدهم ورضي بذلك صاحبه، فإن لم يشترطوا في أصل القسم أن طريق
~~كل حصة ومدخلها فيها خاصة، فإن الطريق بينهما عل حالها، وملك باب الدار لمن
~~وقع في حظه، ولباقيهم فيه الممر.
# وإن قسموا الساحة وهي واسعة يقع لكل واحد ما يرتفق به إذا قسمت بينهم،
~~ليس لهم طريق ولا مخرج إلا من باب الدار، فاختلفوا في سعة الطريق، فقال
~~بعضهم: اجعلها ثلاثة أذرع، وقال بعضهم: أكثر من ذلك، جعلت بقدر دخول
~~الحمولة ودخولهم، ولا أعرف عرض باب الدار.
# فإن قسما دارا [بتراض]، فأخذ أحدهما دبر الدار ms0894 وأعطي الآخر مقدمها على
~~ألا طريق لصاحب المؤخر على المقدم، جاز ذلك على ما شرطا ورضيا إن كان له
~~موضع يصرف إليه بابه، وإلا لم يجز.
# وكذلك إن اقتسموا دارا على أن أخذ أحدهم الغرف، على ألا طريق له في
~~الأسفل، فعلى ما ذكرنا. PageV03P370 3735 - وإن دعا أحد الأشراك إلى قسم ما
~~يقسم من ربع أو حيوان أو عرض، وشركتهم بمورث أو غيره، أجبر على القسم من
~~أباه، فإن لم ينقسم ذلك، فمن دعا إلى البيع أجبر عليه من أباه، ثم للآبي
~~أخذ الجميع بما يعطى فيه، وكل ما قسم من ربع أو غيره فعلى قيمة عدل، ثم
~~يضرب بالسهم، فمن خرج سهمه لزمه، ووجه قسم الربع بالسهم، وإن اختلفت
~~الأنصباء: لواحد خمس، ولآخر ربع، ولآخر سدس، أن يقسم على أقلهم سهما.
# وكذلك من ترك زوجة وأما وأختا، إلا أن من خرج له سهم [في ناحية] جمع له
~~تمام باقي حصته [فيها] ولا يفرق، وإذا تشاحوا على أي الطرفين يضرب، أسهم
~~بأيهم يبدأ، فما خرج عرفه، ثم أسهم للقسم، فمن خرج سهمه أعطاه من ذلك
~~الطرف، وضم إليه فيه سهمانه مجتمعة.
# وإن كثرت يضرب الفريضة في الانكسار، ثم يضرب أيضا بسهام من بقي، فيضرب
~~على أقلهم سهما، فإن تشاحوا على أي الطرفين يضرب، فعلى ما ذكرنا أولا، فإذا
~~بقي منهم اثنان فتشاحا على أي الطرفين يضرب، لم ينظر إلى قول واحد منهما
~~وضرب القاسم على أي الطرفين شاء.
# وإن ترك زوجة وابنا، أو عصبة، لم يسهد للزوجة إلا على أحد الطرفين لا في
~~الوسط، فأي الطرفين خرج لها أخذته وكان الباقي للولد أو للعصبة، وكذلك إن
~~كان الولد أو العصبة عددا.
# ولا يجمع حظ رجلين في القسم وإن أراد ذلك الباقون، إلا في مثل هذا.
# 3736 - وما أحدثه الرجل في عرصته من فرن، أو حمام، أو أرحية ماء، أو
~~غيرها، أو كير للحديد، أو أفران لتسييل الذهب والفضة، أو آبار، أو كنف، فكل
~~ما أضر بجدار جاره من ذلك منع ms0895 منه، واستخف اتخاذ التنور. PageV03P371 وليس
~~لك أن تفتح في سكة غير نافذة، بابا يقابل باب جارك أو يقاربه، ولا تحول
~~بابا لك هنالك إذا منعك، لأنه يقول: الموضع الذي تريد أن تفتح فيه بابك، لي
~~فيه مرفق أفتح فيه بابي، وأنا في سترة، ولا أدعك أن تفتح قبالة بابي أو
~~قربه، فتتخذ علي فيه المجالس وشبه هذا، فإذا كان هذا ضررا فلا يجوز أن تحدث
~~على جارك ما يضر به.
# وأما في السكة النافذة، فلك أن تفتح ما شئت، وتحول بابك حيث شئت منها.
# ومن رفع بنيانه فتجاوز به بنيان جاره ليشرف عليه، لم يمنع من رفع بنيانه،
~~ومنع من الضرر.
# وإن رفع بنيانه فسد على جاره كواه، أو أظلمت أبواب غرفه وكواها، ومنعه
~~الشمس أن تدخل في حجرته، لم يمنع من هذا البناء.
# * * *
# (كتاب الوصايا)
# 3738 - قال: ومن أوصى بعتق عبد من عبيده فماتوا كلهم، بطلت الوصية، وكذلك
~~من أوصي له بعبد فمات العبد، فلا حق [له] في مال الميت.
# قال غيره: لأن ما مات أو هلك قبل النظر في الثلث، فكأن الميت لم يتركه،
~~وكأنه لم يوص [فيه] بشيء، لأنه لا يقوم ميت ولا يقوم على ميت.((1))
# ومن أوصى بعتق عشرة من عبيده ولم يعينهم وعدد عبيده خمسون، فمات منهم
~~عشرون قبل التقويم، عتق ممن بقي منهم عشرة أجزاء من ثلاثين جزءا بالسهم،
~~خرج عدد ذلك أقل من عشرة أو أكثر، [ولو هلكوا كلهم إلا عشرين، عتق نصفهم في
~~ثلث الميت]، ولو هلكوا إلا خمسة عشر عتق ثلثاهم.
# ولو هلكوا إلا عشرة إن حملهم الثلث، [وإن لم يحملهم الثلث عتق منهم مبلغه
~~بالقرعة ورق ما بقي]، وكذلك من أوصى لرجل بعدد من رقيقه، أو أوصى بعشرة من
~~إبله في سبيل الله وله إبل كثيرة فهلك بعضها، فعلى ما وصفنا.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (15/2)، والكافي (1/553). PageV03P372 ومن قال:
~~ثلث رقيقي أحرار، عتق ثلثهم بالسهم لا من كل واحد ثلثه، فإن قال: ثلثهم
~~لفلان وهلك بعضهم، أو أوصى له ms0896 بثلث غنمه فاستحق ثلثاها، فإنما للموصى له
~~ثلث ما بقي من العبيد أو الغنم إن حمل ذلك الثلث، وسواء بقي ثلثهم أو أقل،
~~فإن لم ينقسموا كان شريكا بثلثهم.
# وإن أوصى له بجميع غنمه فهلك بعضها أو استحق، فللموصى له ما بقي إن حمله
~~الثلث.
# وإن أوصى له بعشرة من غنمه وله مائة شاة، فللموصى له عشرها [بالسهم]،
~~يدخل فيه ما دخل، فإن هلكت الغنم كلها إلا عشرة، فهي للموصى له، وإن كانت
~~تعدل نصف الغنم إذا حملها الثلث، وإن أوصى له بعشر غنمه وهي مائة، فهلكت
~~كلها إلا عشرة لم يكن للموصى له إلا عشرها.
# ومن أوصى بنسمة تشترى فتعتق، لم تكن بالشراء حرة حتى تعتق، لأنه لو قتله
~~رجل أدى قيمته عبدا، وأحكامه في جميع أحواله أحكام عبد حتى يعتق، فإن مات
~~بعد الشراء وقبل العتق، كان عليهم أن يشتروا رقبة أخرى ما بينهم وبين مبلغ
~~الثلث.
# 3739 - ومن أوصى بعتق نسمة تشترى [فتعتق] ولم يسم ثمنا، أخرجت بالاجتهاد
~~بقدر قلة المال وكثرته، وكذلك إن قال: عن ظهاري، وإن سمى ثمنا لا يسعه
~~الثلث اشتري بثلثه إن كان فيه ما يشترى به رقبة، فإن لم يبلغ شورك به في
~~رقبة، فإن لم يبلغ أعين به مكاتب في آخر كتابته.
# وإن سمى ثمنا فيه كفاف الثلث فاشترى الوصي به قبة فأعتقها، ثم لحق الميت
~~دين يغترق جميع المال رد العبد رقا، وإن لم يغترق الدين جميع ماله، رد
~~العبد وأعطي صاحب الدين دينه، ثم عتق من العبد مقدار ثلث ما بقي من مال
~~الميت بعد قضاء الدين. [قال مالك - رحمه الله - :] ولا يضمن الوصي إذا لم
~~يعلم [بالدين]. PageV03P373 3740 - ومن قال في وصيته: اشتروا عبد فلان
~~لفلان، أو فأعتقوه، أو بيعوا عبدي من فلان، أو ممن أحب، أو ممن يعتقه،
~~فامتنع المشتري أن يشتريه بمثل ثمنه، أو امتنع الذي يبتاع منه أن يبيعه
~~بمثل الثمن، فإنه يزاد في المشترى، وينقص في المبيع ما بينك وبين ثلث ثمنه
~~لا ثلث ms0897 الميت، وإن لم يذكر الميت أن يزاد أو ينقص، فإن أبى المشتري أن
~~يأخذه إلا بأقل من ثلثي ثمنه، أو أبى الذي يبتاع منه أن يبيعه إلا بأكثر من
~~ثمنه وثلث ثمنه، فذلك يختلف، أما الموصى أن يشترى فيعتق، [قال ابن القاسم:]
~~يستأنى بثمنه، فإن بيع وإلا رد ثمنه ميراثا، وفي رواية ابن وهب وغيره عن
~~[مالك] أن الثمن يوقف ما رجي بيع العبد إلا أن يفوت بعتق أو موت. [قال
~~سحنون:] وعليه أكثر الرواة.
# [قال ابن القاسم:] وأما الذي يشترى لفلان إن امتنع سيده من بيعه ليزداد
~~ثمنا دفع ثمنه وزيادة ثلث ثمنه إلى الموصى له، فإن امتنع [سيده] من بيعه
~~أصلا ضنا منه بالعبد عاد ذلك ميراثا وبطلت الوصية.((1))
# وقال غيره: إن امتنع [سيده أن يبيعه] لزيادة، أو ضنا به، لم يلزم الورثة
~~أكثر من زيادة ثلث الثمن، وليكن ثمنه موقوفا حتى يؤيس من العبد، فإذا يئس
~~منه رجع المال ميراثا ولا شيء للموصى له، لأن الميت إنما أوصى له برقبة لا
~~بمال.
# قال ابن القاسم: وأما الذي قال: بيعوه من فلان، فطلب المشتري وضيعة أكثر
~~من ثلث ثمنه، فإنه يخير الورثة بين بيعه بما سئلوا، أو يقطعوا له بثلث
~~العبد بتلا.
# وأما الذي يباع ممن أحب [وليس من رجل بعينه] فيطلب المشتري وضيعة أكثر من
~~ثلث ثمنه، فإنه يخير الورثة بين بيعه بما سئلوا، أو يعتقوا ثلث العبد بتلا.
# [قال سحنون:] وروى غير واحد عن مالك أن الورثة إذا بذلوه لمن أحب بوضيعة
~~الثلث فلم يجدوا من يشتريه إلا بأقل، فليس عليهم غير ذلك.
# وقال ابن وهب: قال مالك - رحمه الله - : وذلك الأمر عندنا.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل لعليش (9/536). PageV03P374 وقال ابن القاسم عن
~~مالك: وأما الذي يباع ممن يعتقه فيخير الورثة بين بيعه بمنه] بما أعطاهم،
~~أو يعتقوا ثلث العبد، وهذا مما لم يختلف فيه قول مالك.
# قال سحنون: وقد بينا هذا الأصل باختلاف الرواة [فيه] قبل هذا.
# [مالك: وإذا لم يذكر حطيطة فإنه يحط عن ms0898 المشتري، لأنها وصية].
# 3741 - قال [مالك]: ومن أوصى [في مرضه] بعتق عبده فلم يقبل [العبد]، فلا
~~قول له، ويخرج إذا مات سيده من الثلث إن حمله [الثلث]، أو ما حمل [الثلث]
~~منه.
# وإن أوصى أن تباع جاريته ممن يعتقها فأبت، فإن كانت من جواري الوطء، فذلك
~~لها، وإلا بيعت ممن يعتقها، وقيل: لا يلتفت إلى قولها وتباع للعتق، إلا أن
~~لا يوجد من يشتريها بوضيعة ثلث الثمن إن كان للميت مال يحمل [ثلث] الجارية.
# 3742 - [قال مالك - رحمه الله - :] ومن اشترى ابنه في مرضه، جاز إن حمله
~~الثلث وعتق، وورث باقي المال إن انفرد أو حصته مع غيره.
# [قال ابن القاسم:] وإن أعتق عبدا له، واشترى ابنه فأعتقه وقيمته الثلث،
~~فالابن يبدأ إذا حمله الثلث [ويكون وارثا].
# ومن أوصى أن يشترى أبوه بعد موته، فإنه يشترى ويعتق في ثلث وإن لم يقل:
~~أعتقوه.
# 3743 - ومن قال لعبده لفظا بغير كتاب: إن مت من مرضي هذا، أو في سفري
~~هذا، فأنت حر، أو قال: لفلان كذا، فهي وصية [له]، وله أن يغيرها [ببيع أو
~~غيره]، فإن مات قبل أن يغيرها، جازت من ثلثه إن مات من مرضه أو في سفره،
~~وإن برئ من مرضه أو قدم من سفره فلم يغيرها حتى مات، فذلك باطل ولا ينفذ
~~منه شيء، إلا أن يكون كتب بذلك كتابا ووضعه على يدي رجل، فلم يغيره بعد
~~قدومه أو إفاقته وأقره حتى مات، فهي وصية تنفذ.((1))
# وإن كتب وصيته عند سفره أو عند مرضه، ووضعها على يدي رجل [أمين]، ثم قدم
~~من سفره أو برئ من مرضه، فقبضها ممن هي عنده وأقرها بيده حتى مات، فهي باطل
~~وإن أشهد عليها، وإنما تنفذ إذا جعلها على يدي رجل [أمين].
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/370). PageV03P375 3744 - وإن كتب وصيته في
~~مرض أو صحة أو عند سفر، إلا أنه لم يقل فيها: إن مت في سفري أو في مرضي
~~هذا، وإنما كتب فيها متى حدث [بي حدث الموت]، [أو إن ms0899 حدث بي حدث الموت]،
~~وأقرها عند نفسه أو أخرجها من يده، فهي جائزة، مات في ذلك [المرض] أو بعده
~~[إذا شهدت عليه بينة].
# [قال ابن القاسم: هذا إذا كانت وصيته مبهمة، لم يذكر فيها موته من مرضه
~~أو من سفره، وإنما كتب فيها]: متى حدث [بي] حدث الموت، [وأقرها عند نفسه]،
~~أو أخرجها من يده، [أو كانت على يديه]، فهي جائزة، مات في ذلك أو بعده إذا
~~شهدت عليه بينة، وإنما اختلف الناس في السفر والمرض، [وروى مالك أن النبي -
~~صلى الله عليه وسلم - قال: “ما حق امرئ مسلم له شيء يوصي فيه يبيت ليلتين
~~إلا ووصيته عنده مكتوبة”].((1))
# 3745 - قال مالك: ومن كتب وصيته، فليقدم ذكر التشهد [قبل الوصية]. قال
~~ابن القاسم: ولم يذكر لنا مالك كيف هو.
# [وروى ابن وهب أن مالك بن أنس قال: كانوا يوصون أن يشهد أن لا إله إلا
~~الله [وحده لا شريك له]، وأن محمدا عبده ورسوله، وأوصى من ترك من أهله أن
~~يتقوا الله ربهم، ويصلحوا ذات بينهم إن كانوا مسلمين، وأوصاهم بما أوصى به
~~إبراهيم بنيه ويعقوب: {يا بني إن الله اصطفى لكم الدين فلا تموتن إلا وأنتم
~~مسلمون}]، وأوصى إن مات في مرضه هذا.
# قال مالك - رحمه الله - : وإن كتبها بغير محضر البينة ولا قرأها عليهم،
~~دفعها إليهم وأشهدهم على ما فيها، فإن عرفوا الكتاب بعينه فليشهدوا بما
~~فيه.
# قال عنه ابن وهب: ولو طبعها ثم دفعها إليهم وأشهدهم [أن ما فيها منه،
~~وأمرهم] أن لا يفضوا خاتمها حتى يموت، جاز أن يشهدوا بما فيها بعد موته.
# __________
# (1) رواه مسلم (1627)، (3/1250)، ومالك في الموطأ (2/761)، والبخاري
~~(2738)، والنسائي (6/239)، وفي الكبرى (4/100)، وانظر: المدونة (15/10،
~~15)، والتمهيد (14/290)، وشرح الزرقاني (4/76). PageV03P376 قال عنه ابن
~~القاسم: وللموصي أن يغير وصيته، ويرجع ويزيد وينقص، أوصى في صحة أو في مرض،
~~بعتق أو غيره.
# 3746 - وإن قال في وصيته: إن مت [من مرضي] فكل مملوك مسلم لي، حر، وله
~~عبيد مسلمون ونصارى، ثم أسلم بعضهم ms0900 قبل موته، لم يعتق منهم إلا من كان يوم
~~الوصية مسلما، لأني لا أراه أراد غيرهم.
# وإن قال: أعتقوا عبدي بعد موتي بشهر، أو قال: هو حر بعد موتي بشهر، فذلك
~~سواء، [وهو قول مالك]، فإن لم يحمله الثلث خير الورثة بين أن يجيزوا أو
~~يعتقوا، لأن محمل الثلث [منه] بتلا، فإن أجازوا الوصية خدمهم تمام الشهر ثم
~~خرج جميعه حرا.
# 3747 - ومن قال: اشهدوا على أن فلانا وصيي، ولم يزد على هذا، فهو وصيه في
~~جميع الأشياء، وإنكاح صغار بنيه ومن بلغ من أبكار بناته بإذنهن، والثيب
~~بإذنها، وفي النكاح إيعاب هذا.
# وإن قال: فلان وصيي على كذا، لشيء خصه، فإنما هو وصي على ما سمى فقط، وإن
~~قال: [فلان] وصي على قبض ديوني وبيع تركتي، ولم يذكر غير هذا. قال مالك:
~~فأحب إلي أن لا يزوج بناته [حتى] يرفع إلى السلطان، فإن لم يرفع رجوت أن
~~يجوز. ولو قال: فلان وصيي على اقتضاء ديني أو قضائه، وفلان وصيي على مالي،
~~وفلان وصيي على بضع بناتي، أو قال: فلان وصيي حتى يقدم فلان فيكون وصيي،
~~فذلك جائز، ويكون كما قال.
# 3748 - وإن مات الوصي فأوصى إلى غيره، جاز ذلك، وكان وصي الوصي مكان
~~الوصي في النكاح وغيره.
# قال يحيى بن سعيد: وإن كانا وصيين أو ثلاثة، فأوصى أحدهم عند موته بما
~~أوصى به إليه من تلك الوصية إلى غير شريكه في الوصية، جاز ذلك، وأباه
~~سحنون. PageV03P377 3749 - وللمرأة أن توصي في مالها في إنفاذ وصاياها وعلى
~~قضاء دينها، وإن لم يكن عليها [دين]، فلا يجوز إيصاؤها بمال ولدها الطفل
~~إلا أن تكون وصية من [قيل] أب، وإلا لم يجز إذا كان المال كثيرا، وينظر فيه
~~الإمام، وإن كان يسيرا نحو ستين دينارا فجائز إسنادها فيه إلى العدل، وذلك
~~فيمن لا أب له ولا وصي. وقال غيره: لا يجوز للمرأة أن توصي بمال ولدها.
# ولا تجوز وصية الجد بولد الولد، ولا أخ بأخ له صغير، وإن لم يكن لهم أب ms0901
~~ولا وصي وإن قل المال، إلا أن يكون وصيا بخلاف الأم.((1))
# 3750 - وإذا قبل الوصي الوصية في حياة الموصي، فلا رجوع له بعد موته، ولا
~~تجوز الوصية إلى ذمي أو مسخوط أو من ليس بعدل، ويعزل إن أوصي إليه.
# وإن أوصى ذمي إلى مسلم، فإن لم يكن في تركته خمر أو خنازير ولم يخف أن
~~يلزم بالجزية، فلا بأس بذلك.
# 3751 - ومن أوصى إلى وصيين، فليس لأحدهما بيع، ولا شراء، ولا إنكاح، ولا
~~غيره دون صاحبه إلا أن يوكله. قال غيره: لأن إلى كل واحد منهما [ما إلى]
~~صاحبه.
# قال ابن القاسم: وإن اختلفا [في مال الميت] نظر السلطان، ولا يقسم المال
~~بينهما، وليكن عند أعدلهما، فإن استويا في العدالة جعله الإمام عند
~~أكفئهما.
# ولو اقتسما الصبيان، فلا يأخذ كل واحد حصة من عنده من الصبيان، ولا يخاصم
~~أحد الوصيين خصما للميت إلا مع صاحبه. ومن ادعى على الميت دعوى وأحدهم
~~حاضر، خاصمه ويقضى له، ويكون الغائب إذا قدم على حجة الميت.
# 3752 - ومن أسند وصية إلى مكاتبه أو عبده، جاز ذلك، فإن كان في الورثة
~~أصاغر وأراد الأكابر بيع نصيبهم من العبد، اشترى للأصاغر حصة الأكابر منه
~~إن كان لهم مال يحمل ذلك، فإن لم يحمل ذلك نصيبهم وأضر بهم بيعه، باع
~~الأكابر حصتهم منه خاصة، إلا أن يضر ذلك بالأكابر ويأبوا، فيقضى على
~~الأصاغر بالبيع معهم.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (9/586). PageV03P378 3753 - ولا يبيع الوصي عقار
~~اليتامى، ولا العبد الذي أحسن القيام بهم، إلا أن يكون لبيع العقار وجه من
~~ملك يجاوره يرغبه في الثمن، أو ما لا كفاية في غلته وليس لهم مال ينفق منه
~~عليهم، فيجوز بيعه، ولا يشتري الوصي لنفسه من تركة الميت ولا يدس أو يوكل
~~من يشتري [له]، فإن فعل تعقب ذلك، فإن كان فيه فضل [كان] لليتامى وإلا مضى.
# وأرخص مالك لوصي سأله عن حمارين [من حمر الأعراب] في تركة الميت، ثمنهما
~~ثلاثة دنانير، تسوق بهما الوصي في المدينة والبادية [واجتهد]، فأراد ms0902 أخذهما
~~لنفسه بما أعطي، فأجاز ذلك واستخفه لقلة الثمن.
# ولا يبيع الوصي على الأصاغر التركة إلا بحضرة الأكابر، وإن كانوا بأرض
~~نائية وذلك حيوان أو عروض، رفع ذلك إلى الإمام فأمر من يلي معه البيع
~~للغائب.
# ولا يجوز للوصي أن يؤخر الغريم بالدين إن كان الورثة كبارا، وإن كانوا
~~صغارا جاز ذلك على وجه النظر لهم، ولم يجز ذلك غيره. وفي كتاب النذور من
~~هذا.
# 3754 - وإذا قال الميت: قد كتبت وصيتي وجعلتها عند فلان فأنفذوها وصدقوه،
~~فإنه يصدق وينفذ ما فيها. وكذلك إن قال: قد أوصيته بثلث [مالي] فصدقوه، جاز
~~ذلك وأنفذ ما قال. فإن قال الوصي: إنما أوصي بالثلث لابني، فقال أشهب:
~~يصدق، وقال ابن القاسم: لا يصدق، لأن مالكا قال فيمن أوصى فقال: اجعل فلان
~~ثلثي حيث تراه: إنه إن أعطاه لولد نفسه أو لقرابة له، لم يجز إلا أن يكون
~~لذلك وجه يظهر صوابه.((1))
# 3755 - وإن شهد وارثان أن أباهما أوصى إلى فلان، جاز ذلك. قال غيره: إن
~~لم يجرا بذلك نفعا إلى أنفسهما، وإن جرا بذلك نفعا إلى أنفسهما لم يجز.
# فإن شهدت امرأتان مع رجل على موت ميت، فإن لم تكن له زوجة ولا أوصى بعتق
~~عبد ونحوه وليس إلا قسمة المال، فشهادتهن جائزة. وقال غيره: لا تجوز.
# وتركت [ذكر] شهادة الوصي [أو الوارث] أو النساء في وصية أو دين أو غيره،
~~وذلك كله مذكور في كتاب الشهادات.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (9/576). PageV03P379 3756 - ومن أسند وصيته إلى أم
~~ولده على أن لا تتزوج، جاز، فإن تزوجت عزلت.
# وكذلك لو أوصى لها بألف درهم على أن لا تتزوج فأخذتها، فإن تزوجت أخذت
~~منها.
# ومن أوصى لحمل امرأة فأسقطته بعد موت الموصي، فلا شيء له إلا أن يستهل
~~صارخا.
# 3757 - وإذا قال الوصي: قد دفعت إلى الأيتام أموالهم بعد البلوغ والرشد،
~~فأنكروا، لم يصدق إلا ببينة وإلا غرم، وقد قال الله تعالى: {فإذا دفعتم
~~إليهم أموالهم فأشهدوا عليهم} [النساء: 6].
# قال مالك - رحمه الله - : ويصدق في ms0903 الإنفاق عليهم إن كانوا في حجره إن لم
~~يأت بسرف، وإن ولي النفقة غيره ممن يحضنهم من أم أو غيرها، لم يصدق على دفع
~~النفقة إلى من يليهم إلا ببينة.
# 3758 - وإن شهد وارث بوصية لرجل، حلف معه إن كان عدلا وقضي له، وإن نكل
~~أخذ من حصة المقر ما يصير عليه من ذلك إن لم يول على المقر.
# وكذلك إن أقر أن هذا الشيء أو العبد لفلان عند أبيه وديعة، فإن نكل فلان
~~فله نصيب المقر فقط من ذلك الشيء.
# ومن أوصى بعتق أمته بعد موته بسنة، والثلث يحملها، فما ولدت بعد موته
~~وقبل مضي السنة، فهم بمنزلتها يعتقون بعتقها. وأرش جراحها وقيمتها إن قتلت
~~قبل السنة للورثة، وتقوم كالأمة. وما أفادت بعطية أو اكتسبت من الأموال،
~~فهو لها مقر بيدها لا ينتزعونه، وقيل: ينتزعونه ما لم يقرب الأجل.
# وإن جنت خير الورثة، فإما فدوا الخدمة بجميع الجناية أو أسلموا الخدمة
~~للمجني عليه، ويقاص بها في الجناية، فإن أوفت قبل السنة رجعت تخدم الورثة
~~بقية السنة. وإن مضت السنة وقد بقي من أرش الجناية شيء، عتقت وأتبعت بما
~~بقي في ذمتها. PageV03P380 ومن أوصى بعتق أمته إلى أجل والثلث يحملها، فعجل
~~الوارث عتقها قبل الأجل، جاز لا رجوع له، وهو وضع خدمة، والولاء للميت. وإن
~~كانا وارثين فأعتقها أحدهما، فعتقه هاهنا وضع خدمة، فيوضع عن الأمة حق هذا
~~من الخدمة، ويكون نصيبه منها حرا، ولا يضمن لصاحبه قيمة خدمته منها، وتخدم
~~هي الآخر نصف خدمتها إلى تمام الأجل، ثم تخدم حرة.
# 3759 - قال مالك - رحمه الله - : ومن أوصى لعبد بثلث ماله وقيمته الثلث،
~~عتق جميعه، وما فضل من الثلث كان للعبد، [وإن لم يحمله الثلث عتق منه
~~محمله، قال ابن القاسم: وإذا لم يحمله الثلث وكان مع العبد مال استتم عتقه،
~~ولو لم يعتق فيما بيده من مال، عتق فيما بقي من ثلث سيده الذي بيده رقبته،
~~وكذلك إن أوصى له بسدس وقيمته سدس، فإنه يعتق، وقاله ربيعة والليث، وقال ms0904
~~ابن وهب عن مالك: إنه إذا أوصى لعبده بثلث ماله أو سدسه جعل ذلك في رقبة
~~العبد، وإن كان قيمة العبد السدس خرج حرا، قال مالك:] وإن لم يترك غير
~~العبد وأوصى له بثلث ماله وبيد العبد ألف دينار، فلا يعتق من العبد إلا
~~ثلثه، [ولا يعتق فيما بيده من المال]، ويوقف المال بيده، وقاله بعض كبار
~~أصحاب مالك.
# 3760 - قال ربيعة: وإن كان للعبد امرأة حرة وولده منها أحرار، فأوصى سيد
~~العبد لجميعهم بثلث ماله، عتق العبد في ذلك، لأن ولده ملكوا منه بعضه، وملك
~~[هو] من نفسه البعض.
# 3761 - ومن أوصى لرجل بخدمة عبده سنة، لم يجز للورثة بيعه على أن يقبضه
~~المشتري إلى سنة، وإن أوصى له بخدمة عبده أو سكنى داره سنة، جعل في ثلث
~~قيمة الرقاب، فإن حملها الثلث نفذت الوصايا، وإن لم يحمل [الثلث] ذلك خير
~~الورثة في إجازة ذلك، أو القطع للموصى له بثلث الميت من كل شيء بتلا،
~~والوصية في العبد بالخدمة أو بالغة سواء.((1))
# __________
# (1) انظر: التقييد للزرويلي (6/127). PageV03P381 وما ولدت بالأمة]
~~الموصى بعتقها قبل موت سيدها، فهم رقيق، وما ولدت بعد موته، فهم بمنزلتها
~~يعتقون [بعتقها] معها في الثلث أو ما حمل [الثلث] منهم بغير قرعة.
# وما ولدت المدبرة بعد التدبير، فهو بمنزلتها يكون مدبرا معها.
# ومن وهب حمل أمته، أو تصدق به، أو أوصى به ثم أعتقها هو أو ورثته، عتقت
~~بما في بطنها وبطلت الوصية والعطية، ألا ترى أنه لو وهب ما في بطنها لرجل
~~ثم فلس، بيعت وكان ما في بطنها لمن اشتراها.
# 3762 - ومن أخدم عبده رجلا سنين، ثم بعد ذلك وهبه لرجل آخر فقبضه المخدم،
~~ثم مات السيد في الأجل، فقبض المخدم للعبد قبض لنفسه وللموهوب له، وسواء
~~كانت الهبة والخدمة معا أو وهبه بعد الخدمة وقبضه المخدم في صحة السيد،
~~فالعبد بعد الأجل للموهوب له.
# ومن قال في مرضه: يخدم عبدي فلانا سنة ثم هو حر، فلم يقبل فلان الخدمة،
~~خدم العبد ورثة الميت ms0905 سنة ثم يعتق، ولو وهبها للعبد أو باعها منه عتق
~~مكانه.
# وإن كان الموصى له غائبا ببلد ناء، أجره له السلطان وأعتق للأجل، إلا إن
~~كان أريد به وجه الكفالة والحضانة، فينتظر به ويكتب إليه أو يخرج العبد
~~إليه، فإن انقضت السنة فيما بين ذلك ولم يجده، كان حرا خدم فيها أو لا، ولا
~~شيء عليه، كمن أبق أو مرض في الأجل الذي أعتق إليه.
# ومن قال في وصيته وهو صحيح: عبدي حر بعد موتي بخمس سنين، فإنما يحسب له
~~من يوم موته لا من يوم وصيته.
# 3763 - والأمة الموصى بخدمتها لرجل حياته أو أجلا مسمى، وبرقبتها لآخر
~~بعد الخدمة إذا ولدت في الخدمة، فولدها يخدم معها. وكذلك ولد العبد المخدم
~~من أمته يولد في الخدمة، ونفقة الموصى بخدمته في الخدمة على المخدم.
# ومن أوصى لوارث بخدمة عبده سنة، ثم هو حر والثلث يحمله، دخل بقية الورثة
~~مع ذلك الوارث في الخدمة على المواريث إن لم يجيزوا له الخدمة، فإذا مضت
~~السنة فهو حر. PageV03P382 3763 - وتجوز وصية المحجور عليه والسفيه والمصاب
~~في حال إفاقته، ولا تجوز [في حال] خبله، ولا وصية مغلوب عل عقله.
# 3764 - وتجوز وصية صبي ابن عشر سنين وأقل مما يقاربها إذا أصاب وجه
~~الوصية وذلك إذا لم يكن فيها اختلاط.
# وروى ابن وهب أن أبان بن عثمان، أجاز وصية جارية ابنة ثمان سنين [أو
~~تسع].((1))
# 3765 - ومن أوصى أن يشترى عبد أبيه فيعتق، لم يزد على قيمته بخلاف
~~الأجنبي.
# ولا تجوز وصية رجل لعبد وارثه إلا بالتافه، كالثوب ونحوه مما يريد به
~~ناحية العبد لا نفع سيده، كعبد كان قد خدمه ونحوه، ومن أوصى لعبد ابنه ولا
~~وارث له غيره، جاز، ولا ينزع ذلك منه الابن.
# وإن أوصى لعبد نفسه بمال، كان للعبد إن حمله الثلث، وليس للوارث انتزاعه،
~~ويباع بماله، ولمن اشتراه انتزاعه. وإن أوصى بمال لعبد أجنبي، فلسيده
~~انتزاعه. وإن أوصى لمكاتب نفسه بوصية، جاز ذلك.
# 3766 - والموصى له إذا قتل الموصي خطأ، جازت ms0906 الوصية في ماله دون الدية،
~~وإن قتله عمدا، فلا وصية له في مال ولا في دية، كمن قتله وارثه خطأ، فإنما
~~يرث من المال دون الدية، وإن قتله عمدا، لم يرث من مال ولا دية.
# ولو أوصى له بعد أن ضربه وعلم به، فإن كانت الضربة خطأ، جازت الوصية في
~~المال والدية. وأما في العمد، فتجوز في ماله دون الدية، لأن قبول الدية فيه
~~كمال لم يعلم به.
# وإذا مات الموصى له بعد موت الموصي، فالوصية لورثة الموصى له، علم بها أو
~~لا، ولهم ألا يقبلوها، كشفعة له أو خيار في بيع ورثوه.
# 3768 - ومن أوصى لوارث، لم تجز وصيته، وإن أوصى له ثم حدث من يحجبه، جازت
~~الوصية إن مات [بعد علمه بمن يحجبه]، لأن تركه لها بعد علمه بمن يحجبه
~~إجازة [لها]. قال أشهب: يجوز، علم بمن يحجبه أو لم يعلم.
# 3769 - ومن أوصى لامرأة، ثم تزوجها في صحته، ثم مات عنها، بطلت الوصية.
# __________
# (1) رواه مالك في الموطأ (2/762). PageV03P383 3770 - وتجوز الوصية
~~للصديق الملاطف بالثلث فأقل منه، وإن زاد على الثلث، لم يجز منه إلا الثلث
~~إلا أن يجيزه الورثة.
# وإن أقر له في المرض بدين، جاز إن ورثه ولد، أو ولد ولد.
# وأما إن كان ورثته أبوين أو زوجة أو عصبة ونحوه لم يجز [إقراره له].
# 3771 - ومن أوصى في مرضه، فعال على ثلثه، جاز منه الثلث. وأما ذات الزوج
~~إذا عالت على ثلثها في عطاياها في الصحة فرده الزوج، لم يجز منه شيء عند
~~مالك، [لأن المريض لا يريد الضرر، وإنما يريد البر لنفسه، فيجوز من فعله
~~الثلث. والمرأة إذا زادت على ثلثها، فذلك ضرر عند مالك فيرد كله، ولا ينبغي
~~أن يجاز بعض الضرر ويترك بعضه].
# 3772 - ومن أوصى لرجل بعبد له قيمته أل [درهم، ولآخر بدار قيمتها ألف]
~~وترك ألفا، فلم تجز الورثة، فالثلث بين الموصى لهم في الأعيان، فيكون لهذا
~~نصف العبد ولهذا نصف الدار، وكل وصية فلا تدخل إلا فيما علم ms0907 به الميت.
# 3773 - وأما المدبر في الصحة فيدخل فيما علم به أو لم يعلم، من غائب أو
~~حاضر. فمن أوصى بثلثه أو بعتق أو بغيره ولا مال له يومئذ، أو كان له مال ثم
~~هلك عن مال بفائدة أو مورث، فإن علم بالمال المستفاد قبل موته في صحته أو
~~مرضه، دخلت فيه الوصايا، وإن لم يعلم به لم يدخل فيه إلا المدبر في الصحة،
~~وكل دار ترجع بعد موته من عمري أو [من] حبس هو من ناحية التعمير، فالوصايا
~~تدخل فيه، ويرجع فيه من انتقض من وصية، وإن بعد عشرين سنة.
# وأما الحبس المبتل، فلا يرجع ميراثا ولا ترجع فيه الوصايا.
# 3774 - ومن أوصى بعتق كل مملوك له، وقد ورث رقيقا لم يعلم بهم، فلا يعتق
~~منهم إلا من علمه [منهم]، والدين مبدأ على الوصايا، والإجماع على ذلك.
~~PageV03P384 وأول من يبدأ في الثلث، المدبر في الصحة على كل وصية وعلى
~~العتق الواجب وغيره، وليس للميت أن يرجع في تدبيره قبل موته، وله أن يرجع
~~في الوصية بالعتق قبل موته، بخلاف ما بتل في مرضه. ويبدأ المدبر في الصحة
~~على ما بتل في المرض أو ما أوصى به مما فرط فيه، من زكاة أو كفارة أو نذر.
~~وما أوصى به من زكاة فرط فيها أو كفارة أو نذر فهو في الثلث.
# فأما المريض يحل حول زكاته، أو يقدم عليه مال حل حوله، فما عرف من هذا
~~فأخرجها في مرضه أو أمر بذلك ثم مات، فإنها خارجة من رأس ماله، فإن لم يأمر
~~بها لم يقض بها على الورثة، وأمروا بغير قضاء.((1))
# وإذا أقر المريض بدين، وأوصى بزكاة فرط فيها، وبتل في المرض [ودبر فيه]،
~~وأوصى بعتق عبد له بعينه، وبشراء عبد بعينه ليعتق، وأوصى بكتابة عبد له
~~[بعينه]، وبحجة الإسلام، وبعتق نسمة بغير عينها، فالديون تخرج من رأس ماله
~~وإن كانت لمن يتهم فيه. وهذا الذي ذكرنا في ثلث ما بقي، فإن كان الدين لمن
~~يجوز إقراره له أخذه. وإن كان ms0908 لمن لا يجوز إقراره له، رجع ميراثا ثم يبدأ
~~بالزكاة فيما ذكرنا، ثم المبتاع والمدبر في المرض معا، ثم الموصى له بالعتق
~~[بعينه] والمشترى بعينه معا، ثم المكاتب بعينه ثم النسمة بغير عينها مع
~~الحج معا. وقد قال: يبدأ بالرقبة لضعف أمر الحج.
# ومن قال: أعتقوا عبدي فلانا بعد موتي واشتروا نسمة فأعتقوها عني، بدئ
~~بالعبد الذي بعينه.
# ومن أوصى بشيء في السبيل، بدئ بأهل الحاجة منهم، وإن قال: ثلث مالي لفلان
~~وللمساكين، أو في السبيل والفقراء واليتامى، قسم بينهم بالاجتهاد لا أثلاثا
~~ولا أنصافا.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (6/379). PageV03P385 ومن أوصى بعتق عبده بعد
~~موته بسنة، ولفلان بثلثه أو بمائة دينار، والعبد هو الثلث بدئ بالعبد ولم
~~يعتق إلا بعد سنة، وخير الورثة: [بين] أن يعطوا المائة أو الثلث للموصى له
~~بالثلث ويأخذوا الخدمة، وبين أن يسلموا هذه الخدمة للموصى له، لأنها بقية
~~الثلث، فإن أسلموها إليه فمات العبد قبل السنة عن مال، فهو لأهل الوصايا،
~~وإن لم يحمل العبد الثلث خير الورثة في إجازة الوصية أو العتق من العبد
~~مبلغ الثلث بتلا وتسقط [جميع] الوصايا، [لأن العتق مبدأ على الوصايا].
~~وقاله جميع الرواة إلا أشهب.
# قال مالك: ومن دبر عبدا في مرضه وقال لآخر: إن حدث بي حدث الموت فأنت حر،
~~فالمدبر مبدأ. [قال سحنون:] وكذلك عند جميع الرواة إلا أشهب.
# 3775 - ومن باع في مرضه عبدا أو حابى فيه، وقيمة العبد الثلث، وأعتق عبدا
~~له آخر وقيمة المعتق الثلث، بدئ بالمعتق، كما لو أعتق عبدا وأوصى بوصية،
~~كان العتق مبدأ.
# وإن قال: إن مت فمرزوق حر، وميمون حر على أن يؤدي إلى ورثتي مائة دينار،
~~فإن عجل ميمون المائة تحاصا، وإلا بدئ مرزوق. فإن بقي من الثلث ما لا يحمل
~~ميمونا خير الورثة بين إمضاء الوصية أو يعجلوا فيه عتق بقية الثلث.
# وقيل: يبدأ الموصى بعتقه على الذي قال يؤخذ منه مال ويعتق. [وإن أوصى
~~بعتق هذا وبكتابة هذا، بدئ العتق].
# وإن أوصى بعتق عبد معجل وآخر ms0909 إلى شهر، تحاصا لقرب الأجل، ولو بعد الأجل
~~كالسنة ونحوها بدئ بالمعجل في الثلث.
# وإن أوصى بمال وأوصى بحج، تحاصا. وكذلك إن أوصى بمال وأوصى بعتق نسمة
~~بغير عينها، تحاصا.
# والموصي برقبة وبحج، وثلثه يحمل الرقبة وبعض الحجة، فبدينا بالرقبة، فإنه
~~يحج عنه ببقية الثلث من حيثما بلغ ولو من مكة.
# وإن أوصى أن يحج عنه، فلم يبلغ ثلثه ما يحج [به] عنه إلا من المدينة أو
~~من مكة، فلتنفذ وصيته، وإن لم يوص فلا يحج عنه.
# وكره مالك أن يتطوع الولد من مال نفسه فيحج عن أبيه، وكان يقول: لا يعمل
~~أحد عن أحد. PageV03P386 ومن أعتق في مرضه عبدا بعينه يملكه، أو أوصى بعتقه
~~بعد موته وأوصى بوصايا، فالعبد إذا كان بعينه يبدأ. وكذلك إن أوصى بشراء
~~رقبة بعينها فتعتق، فهي أيضا مبدأة.
# وإن أوصى بدنانير في رقبة، فهو يحاص أهل الوصايا.
# 3776 - وروى [ابن وهب] أن النبي - صلى الله عليه وسلم - أمر بتبدية العتق
~~على الوصايا، وفعل ذلك أبو بكر وعمر - رضي الله عنهما - .((1))
# ولا يقدم ما قدم الميت في لفظ أو كتاب ولا يؤخر ما أخر وليقدم الأوكد إلا
~~أن ينص على تبدئة غير الأوكد فيقول: ابدءوا عتق النسمة بغير عينها على التي
~~بعينها فينفذ.
# [ولو] لم يبده الميت لكان المعتق بعينه أولى بالثلث، فإن فضل شيء كان
~~للآخر، [ولا يلتفت إلى اللفظ في كلام الموصي إلا أن يبديه الميت كما وصفنا.
# وقد قال الله تبارك وتعالى: {من بعد وصية يوصي بها أو دين} [النساء: 11]،
~~فأجمع أهل العلم أن الدين يبدا على الوصايا].
# 3777 - [قال مالك:] ومن أوصى [لرجل] بخدمة عبده سنة، أو سكنى داره سنة،
~~وليس له مال غير ما أوصى فيه، [أو له مال لا يخرج ما أوصى به من الثلث]،
~~خير الورثة في إجازة ذلك أو القطع بثلث الميت من كل شيء للموصى له.
# [قال سحنون: وهذا قول الرواة كلهم لا أعلم بينهم فيه اختلافا].
# قال مالك: وأما إن أوصى له برقبة عبد أو ms0910 دار، والثلث لا يحمل ذلك، فإنه
~~يقطع لذلك محمل الثلث في تلك الأعيان.
# [قال سحنون: وهذا في الوصية بالخدمة والسكنى قول الرواة كلهم، لا أعلم
~~بينهم فيه اختلافا، وهو أصل من أصول قولهم.
# وكذلك قال ابن أبي سلمة إذا أوصى بسكنى داره ولا مال له غيرها: إن الورثة
~~يخيرون في إجازة ذلك أو يقطعون له بثلثها بتلا].
# __________
# (1) رواه الدرامي (2/506)، والبيهقي في الكبرى (6/276، 277)، وابن أبي
~~شيبة في المصنف (6/223، 224)، وانظر: المدونة الكبرى (15/43)، والمحلي
~~(9/333)، وتلخيص الحبير (3/96). PageV03P387 3778 - ومن أوصى لرجل بخدمة
~~عبده سنة، أو حياته ثم هو لفلان، فإن حمله الثلث بدئت الخدمة، فإذا انقضت
~~[الخدمة] أخذه صاحب الرقبة، زادت قيمته [الآن] أو نقصت عن القيمة التي نفذت
~~في الثلث، وإن حمل الثلث بعضه، خدم ذلك البعض، إن كان نصفه، خدم الموصى له
~~بالخدمة يوما وللورثة يوما، فإذا انقضى أجل الخدمة صار نصفه لصاحب الرقبة،
~~وللورثة بيع حصتهم قبل السنة.((1))
# 3779 - ومن هلك ولم يدع غير ثلاثة أعبد قيمتهم سواء، فأوصى بأحدهم لرجل،
~~وبخدمة الآخر لآخر حياته، فإن لم يجز الورثة أسلموا الثلث، فضرب فيه صاحب
~~الرقبة بقيمتها، وصاحب الخدمة بقيمتها على غررها على أقل العمرين: عمر
~~العبد [أو عمر] المخدم، [يقال: بكم يتكارى هذا العبد إلى انقضاء أقلهما
~~عمرا، المخدوم أو العبد، إن حيي إلى ذلك فهو لكم، وإن مات [قبل ذلك] بطل
~~حقكم، فما صار لصاحب الرقبة أخذه فيها، وما صار لصاحب الخدمة كان به شريكا
~~في سائر التركة بتلا.
# وكذلك إن أوصى مع ذلك لآخر بالثلث فإنهم يتحاصون في ثلث الميت، إذا لم
~~يجز الورثة كما ذكرنا.
# 3780 - ومن أوصى لرجل بمائة دينار، ولآخر بخدمة عبده حياته ثم هو حر،
~~والعبد كفاف الثلث. قال مالك - رحمه الله - : يعمر الموصى له بالخدمة
~~حياته، أو العبد إن كان أقصرهما عمرا، فتقوم خدمة العبد تلك السنين ذهبا،
~~ثم يتحاص هو والموصى له بالمائة في خدمة العبد، فإذا هلك الموصى له
~~بالخدمة، خرج العبد حرا.
# وإن لم ms0911 يحمل العبد الثلث ولم يجز الورثة، عتق من العبد مبلغ الثلث، وسقطت
~~الوصايا بالخدمة وغيرها.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (15/46). PageV03P388 وإن قال في وصيته: لفلان
~~مائة دينار، ولفلان خدمة عبدي [هذا] حياته، ثم هو لفلان، والثلث لا يحمل
~~وصيته، فإن لم يجز الورثة، أسلموا الثلث فضرب فيه صاحب المائة بمائة، ولا
~~يضرب معه صاحب الرقبة وصاحب الخدمة إلا بقيمة الرقبة فقط، فما صار لهما في
~~المحاصة من الثلث أخذاه في [العبد]، وما صار لهما من العبد بدئ فيه المخدم
~~[بالخدمة]، فإن مات المخدم، رجع ما كان من العبد [في] الخدمة لصاحب الرقبة،
~~وما صار لصاحب المائة، كان به شريكا للورثة في جميع التركة، ولا يعمر
~~المخدم في هذه المسألة، ويعمر في التي قبلها.
# وإن قال في وصيته: عبدي يخدم فلانا، ولم يقل: حياته ولا أجلا، وأوصى أن
~~رقبته لفلان، ولم يقل: من بعده، قومت الرقبة وقومت الخدمة على غررها حياة
~~الذي أخدم، ثم تحاصا في رقبة العبد بقدر ذلك.
# وقال أشهب: بل هي وصية واحدة، والخدمة حياة فلان، ثم يرجع إلى صاحب
~~الرقبة.
# وإن أخدمت عبدك رجلا أجلا مسمى، فمات الرجل قبل انقضاء الأجل، خدم العبد
~~ورثته بقية الأجل إذا لم يكن من عبيد الحضانة والكفالة، وإنما هو من عبيد
~~الخدمة.
# ومن قال: قد وهبت خدمة عبدي لفلان، ثم مات فلان، فإن لورثته خدمة العبد
~~ما بقي، إلا أن يستدل من قوله: [إنه] إنما أراد حياة المخدم. وقال أشهب:
~~يحمل على أنه [أراد] حياة فلان، ولو كانت حياة العبد كانت هبة لرقبته.
# ومن أوصى بخدمة عبده لرجل حياته، وقال: ما بقي من ثلثي فلفلان، فكان
~~العبد هو الثلث، بدئ بالخدمة، فإذا انقضت كانت الرقبة لصاحب باقي الثلث،
~~زادت قيمته الآن أو نقصت.
# وكذلك من قال: داري حبس على فلان حياته، وما بقي من ثلثي فلفلان، والدار
~~كفاف الثلث، فإذا رجعت الدار، كانت لصاحب [باقي] الثلث.
# 3781 - [ومن أوصى بشيء] يخرج كل يوم إلى غير أمد، من وقيد في مسجد، أو ms0912
~~سقي ماء، أو بخبز كل يوم بكذا وكذا أبدا، وأوصى مع ذلك بوصايا، فإنه يحاص
~~بها المجهول في الثلث، وتوقف حصته لذلك، [وهو قول أكثر الرواة].
~~PageV03P389 3782 - [قال مالك - رحمه الله - :] ومن أوصى بسكنى داره لرجل
~~[حياته] ولا مال له غيرها، قيل للورثة: أسلموا إليه سكناها وإلا فاقطعوا له
~~بثلثها بتلا. وقاله ابن أبي سلمة وجميع الرواة.
# وإن أوصى أن يؤاجر أرضه منه سنين مسماة، بثمن معلوم، وقيمة الأرض أكثر من
~~الثلث، فلم يجز الورثة، قيل لهم: فأخرجوا له من ثلث الميت بتلا بغير ثمن.
# 3783 - ومن أوصى بوصايا وله مال حاضر ومال غائب، ولا تخرج الوصايا مما
~~حضر، خير الورثة بين إخراجها مما حضر، أو إسلام ثلث الحاضر والغائب لأهل
~~الوصايا يتحاصون فيه، وكذلك إن أوصى لرجل بمائة دينار، وهي لا تخرج من ثلث
~~ما حضر، خير الورثة بين تعجيلها مما حضر أو يقطعوا له بثلث الميت في الحاضر
~~والغائب، وإن لم يترك إلا مائة عينا ومائة عينا، فأوصى لرجل بثلث العين
~~ولآخر بثلث الدين، فذلك نافذ، ولكل واحد ثلث مائته بلا حصاص.((1))
# 3784 - وإن أوصى لهذا بخمسين من العين، ولآخر بأربعين من الدين، فإن لم
~~يجز الورثة أسلموا ثلث العين والدين إليهما، ونظر كم قيمة الأربعين الدين
~~نقدا، فإن قيل: عشرون، كان ثلث الدين والعين بينهما على سبعة أجزاء للموصى
~~له بخمسين خمسة أجزاء، وللموصى له بأربعين جزآن.
# 3785 - ومن أوصى لرجل بدين لا يحمله الثلث وله عين حاضرة، فإما أجازه
~~الورثة، أو قطعوا له بثلث العين والدين، وكذلك إن أوصى من العين بأكثر من
~~ثلث العين وله عقار وعروض كثيرة، فقال الورثة: لا نسلم العين ونأخذ العروض،
~~فإما أعطوه ذلك من النقد، وإلا قطعوا له [بثلث] ما ترك الميت من عرض، أو
~~دين، أو عين، أو عقار، أو غيره إلا في خصلة واحدة، فإن مالكا اختلف فيها
~~قوله، فقال مرة: إذا أوصى له بعبد بعينه أو بدابة بعينها، وضاق الثلث، فإن
~~لم يجز الورثة قطعوا له بالثلث ms0913 من كل شيء.
# وقال مرة: بمبلغ الثلث من جميع التركة في ذلك الشيء بعينه، وهذا أحب إلي.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (15/51). PageV03P390 3786 - ومن أوصى بعتق
~~عبده وهو لا يخرج مما حضر، وله مال غائب يخرج فيه، فإن العبد يوقف لاجتماع
~~المال، فإذا اجتمع قوم حينئذ في ثلثه، وليس له أن يقول: أعتقوا مني ثلث
~~الحاضر الساعة. قال سحنون: إلا أن يضر ذلك بالموصى له وبالورثة فيما يعسر
~~جمعه ويطول.
# ومن رد ما أوصي له به، رجع ميراثا بعد أن يحاص به أهل الوصايا، مثل أن
~~يوصي لثلاثة نفر بعشرة عشرة، وثلثه عشرة، فيرد أحدهم وصيته، فللباقين ثلثا
~~الثلث. وهذا قول جميع الرواة لا اختلاف بينهم فيه.
# 3787 - ومن أوصى لرجل بماله، ولآخر بنصفه، ولآخر بثلثه، ولآخر بعشرين
~~دينارا، والتركة ستون، فخذ لصاحب الكل ستة أجزاء، ولصاحب النصف ثلاثة
~~[أجزاء]، ولصاحب الثلث اثنين، ولصاحب العشرين سهمين، لأن عشرين هي الثلث،
~~فذلك ثلاثة عشر جزءا يقسم عليها الثلث فيأخذ كل واحد ما سميناه له.
# وكذلك إن أوصى لرجل بثلث ماله، ولآخر بربعه، ولآخر بسدسه أو خمسه، ولم
~~يجز الورثة تحاصوا في الثلث من عين ودين وغيره على الأجزاء، وهذا على حساب
~~عول الفرائض.
# قال مالك - رحمه الله - : وما أدركت الناس إلا على هذا. قال سحنون: وهو
~~قول جميع الرواة لا اختلاف بينهم فيه.
# ومن أوصى لرجل بثلثه، ولآخر بعبده، وقيمته الثلث، فهلك العبد بعد موت
~~السيد وقبل النظر في الثلث، فإن ثلث ما بقي للموصى له بالثلث، وكأن الميت
~~لم يوص إلا بثلثه لهذا فقط.
# ومن أوصى بثلث ماله لرجل، وبربع ماله لآخر، وأوصى بأشياء بعينها لقوم،
~~نظر إلى قيمة هذه المعينات وإلى ما أوصى له من ثلث وربع، فيضربون في ثلث
~~الميت بمبلغ وصاياهم، فما صار لأصحاب الأعيان من ذلك أخذوه في ذلك، وما صار
~~للآخرين كانوا به شركاء مع الورثة.
# وإن هلكت الأعيان بطلت الوصايا فيها، وكان ثلث ما بقي بين أصحاب الثلث
~~والربع، يتحاصون فيه. PageV03P391 ومن أوصى لرجل ms0914 بعبده، ولآخر بسدس ماله،
~~والعبد هو الثلث، فللموصى له بالعبد ثلث الثلث في العبد، والآخر شريك
~~للورثة بسبع ما بقي من بقية العبد وسائر التركة.
# وإن كان العبد السدس، كان جميعه للموصى له بالعبد، والآخر شريك للورثة
~~بخمس بقية التركة، وقاله علي بن زياد [ورواه] عن مالك.((1))
# 3788 - وروى ابن وهب أن النبي - صلى الله عليه وسلم - قال: لا تجوز وصية
~~لوارث، إلا أن يشاء الورثة.((2))
# ومن أوصى لوارث وأجنبي، تحاصا، وعاد حظ الوارث موروثا إلا أن يجيز
~~الورثة، ولو لم يدع إلا هذا الوارث الموصى له، لم يحاص الأجنبي في ضيق
~~الثلث وبدئ الأجنبي.
# قال يحيى بن سعيد فيمن أوصى بثلثه في السبيل، فإن وليه يضعه في السبيل،
~~فإن أراد أن يغزو به وله ورثة غيره يريدون الغزو، فإنهم يغزون به بالحصص،
~~فإن لم يرثه غيره، فلا بأس باستنفاقه منه فيما وضع فيه.
# قال ربيعة: وإن أوصت امرأة لبعض ورثتها بوصية، وفي السبيل بوصية، فأجاز
~~الزوج ذلك ثم قال: إنما أجزت رجاء أن يعطوني الوصية التي في السبيل، لأنه
~~غاز، فليس ذلك له، ويلزمه ما أجاز.
# 3789 - ومن أوصى عند موته أن يحج عنه، أنفذ ذلك، ويحج عنه من قد حج [عن
~~نفسه] أحب إلي. وإن استؤجر من لم يحج، أجزأ، وتحج المرأة عن الرجل والرجل
~~عن المرأة، ولا يجزئ أن يحج عنه صبي، أو عبد، أو من فيه علقة رق، إذ لا حج
~~عليهم، ويضمن الدافع إليهم، إلا أن يظن أن العبد حر وقد اجتهد ولم يعلم،
~~فإنه لا يضمن.
# قاله سحنون: وقال غيره: لا يزول عنه الضمان بجهله.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (15/54).
# (2) رواه الترمذي (4/433)، والبخاري (3/1008)، وابن أبي شيبة في المصنف
~~(6/208)، وعبد الرزاق (9/68، 70)، وابن ماجة (2/905)، والبيهقي في الكبرى
~~(6/85)، وابن الجارود (238)، وانظر: الزرقاني (4/86)، والشرح الكبير
~~(4/437)، والمواهب (4/368)، والمدونة (6/36)، والتمهيد (23/442).
~~PageV03P392 وإن أوصى أن يحج عنه عبد، أو صبي بمال، فذلك [جائز] نافذ،
~~ويدفع ذلك إليه ليحج به عنه إن ms0915 أذن السيد لعبده والوالد لولده، وذلك أنه
~~كتطوع أوصى به، فهو لو لم يكن صرورة فأوصى بحجة تطوعا، أنفذت ولم ترد، فهذا
~~مثله.
# وإن لم يكن للصبي أب، فأذن له الوصي في ذلك، فإن كان على الصبي فيه مشقة
~~وضرر، وخيف عليه في ذلك ضيعة، فلا يجوز إذنه له، وإن كان الصبي قويا على
~~الذهاب وكان ذلك نظرا له جاز إذنه، لأن الولي لو أذن له أن يتجر وأمره
~~بذلك، جاز. ولو خرج في تجارة من موضع إلى موضع بإذن الولي، لم بكن به بأس،
~~فكذلك يجوز إذنه له في الحج على ما وصفنا. وقال غيره: لا يجوز للوصي أن
~~يأذن له في هذا.
# قال ابن القاسم: فإن لم يأذن له وليه، وقف المال لبلوغه، فإن حج به وإلا
~~رجع ميراثا، لأنه حين أوصى بحج الصبي والعبد، أراد التطوع لا الفريضة، ولو
~~كان صرورة فسمى رجلا بعينه يحج عنه، فأبى ذلك الرجل فيحج عنه غيره، بخلاف
~~المتطوع الذي قد حج إذا أوصى أن يحج عنه رجل [بعينه] تطوعا، هذا إن أبى
~~الرجل أن يحج عنه رجعت ميراثا، كمن أوصى لمسكين بعينه بمال من ثلثه، فمات
~~المسكين قبل الموصي أو أبى أن يقبل، فذلك يرجع ميراثا، وكمن أوصى لرجل
~~بشراء عبد بعينه للعتق في غير عتق عليه واجب، فأبى أهله أن يبيعوه، فالوصية
~~ترجع ميراثا بعد الاستيناء واليأس من العبد.
# وقال غيره في الموصي بحجة تطوعا إذا أبى الرجل أن يحج عنه: لا يرجع
~~ميراثا. والصرورة في هذا وغير الصرورة سواء، لأن الحج إنما أراد به نفسه،
~~بخلاف الوصية لمسكين بعينه بشيء يرده أو شراء عبد بعينه للعتق.
# قال ابن القاسم: ومن قال في وصيته: أحجوا فلانا، ولم يقل: عني، أعطي من
~~الثلث قدر ما يحج به، فإن أبى أن يحج، فلا شيء له، وإن أخذ شيئا رده، إلا
~~أن يحج به.
# وإن أوصى أن يحج عنه وارث في فرض أو تطوع، أنفذت وصيته، ولم يزد الوارث
~~على النفقة والكراء شيئا. ms0916 PageV03P393 وكان مالك يكره الوصية بهذا، فإن نزل
~~أمضاه، وإن قال: ادفعوا ثلثي لفلان يحج به عني، فإن كان وارثا لم يدفع إليه
~~إلا قدر نفقته، وكراه ويرد ما بقي من الثلث، وإن كان أجنبيا كان له ما فضل
~~من الثلث كالأجير، وأما الذي يحج على البلاغ، فهو كرسول لهم ويرد ما فضل
~~[من الثلث].
# والبلاغ قولهم: تحج بهذه الدنانير عن فلان، وعلينا ما نقص عن البلاغ، أو:
~~خذها فحج منها عن فلان.
# والإجارة: أن يستأجره بمال على أن يحج عن فلان، فهذا يلزمه الحج، وله ما
~~زاد وعليه ما نقص، وقد عرف الناس الإجارة والبلاغ.
# 3790 - ومن أوصى لرجل بدينار من غلة داره كل سنة، أو بخمسة أوسق من غلة
~~حائطه كل عام، والثلث يحمل الدار والحائط، فأخذ ذلك عاما ثم بار ذلك
~~أعواما، فللموصى له أخذ وصيته كل عام ما بقي من غلة العام الأول شيء، فإذا
~~لم يبق منه شيء، فإذا غل [ذلك]، أخذ ذلك منه لكل عام مضى [لم] يأخذ له
~~شيئا.
# ولو أكرى الدار في أول سنة بعشرة دنانير، فضاعت إلا دينارا، كان ذلك
~~الدينار للموصى له، لأن كراء الدار لا شيء لورثة منه إلا بعد أخذ الموصى له
~~منه وصيته، وكذلك غلة الجنان.
# ولو قال: أعظه من غلة كل سنة خمسة أوسق، أو من كراء كل سنة دينارا، لم
~~يكن له أن يأخذ من غلة سنة عن سنة أخرى لم تغل.
# ولو أكريت الدار أول عام بأقل من دينار، وجاءت النخل بأقل من خمسة أوسق،
~~لم يرجع بتمام ذلك في عام بعده.
# ومن أوصى بغلة داره أو بغلة جنانه للمساكين، جاز ذلك.
# 3791 - وإن أعمرك رجل حياتك خدمة عبد، أو سكنى دار، أو ثمرة حائط، جاز أن
~~يشتري ذلك منك هو أو ورثته، أو يصالحوك على مال، وإن لم تثمر النخل.
# وإن أوصى لك بذلك حياتك، جاز شراؤه للورثة بنقد أو دين، كما يجوز للمعطي،
~~وكالمعري يبيع باقي الحائط، فيجوز للمشتري شراء العرية بخرصها، ولم ms0917 تختلف
~~الرواة في سكنى الدار فيما ذكرنا.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/434). PageV03P394 ولو صالحوك من الخدمة على
~~مال، ثم مات العبد وأنت حي، فليس لهم رجوع عليك، ولا يجوز لك أن تبيع هذه
~~الخدمة من أجنبي، أو تؤاجره العبد إلا مدة قريبة كسنة وسنتين وأمد مأمون،
~~ولا تكريه إلى أجل غير مأمون، وأما لو أوصى لك بخدمة العبد عشر سنين
~~فأكريته فيها، جاز، كمن واجر عبده عشر سنين.
# قال مالك: ولم أر من فعله، ولو فعل جاز، وهذا خلاف المخدم حياته، لأنه
~~إذا مات المخدم سقطت الخدمة، والمؤجل يلزمه باقيها لورثة الميت.
# وللرجل أن يؤاجر ما أوصى به له من سكنى دار، أو خدمة عبد، إلا أن يكون
~~عبدا قال له: اخدم ابني ما عاش، أو حتى يبلغ [أو ينكح] أو أجلا مسمى، ثم
~~أنت حر، وعلم أنه أراد ناحية الحضانة، فليس للابن أن يؤاجره، ولو مات الابن
~~قبل ذلك عتق مكانه، إلا أن يكون من عبيد الخدمة، [أو] ممن أريد به الخدمة،
~~فإنه يخدم ورثته بقية الأجل إن كان أجلا.
# قال ربيعة: وإن قال: إذا تزوج ابني فأنت حر، فبلغ الابن النكاح وهو موسر،
~~فأبى أن ينكح وتسرر، فإن العبد يعتق الآن، لأنه أراد بلوغ رشده وأن يستعين
~~بالعبد فيما قبل ذلك من السنين.
# 3792 - ومن أوصى لرجل برقبة جنانه، أو بأمته، أو بعتقها، فأثمر الجنان
~~عاما أو عامين، أو ولدت الأمة، وذلك كله قبل موت الموصي، والثلث يحمل
~~الجنان وما أثمر، أو الأمة وولدها، فإن الولد والثمرة للورثة دون الموصى
~~له.
# وكذلك إذا أبرت النخل وألقحت الشجر قبل موت الموصي، فالثمرة للورثة دون
~~الموصى له، وما أثمر الجنان بعد موته قبل النظر في الثلث، فتلك الثمرة
~~للموصى له.
# ولا تقوم الثمرة مع الأصل، وإنما تقوم مع الأصل بعد موت الموصي في
~~الولادة وشبهها، والثمرة هاهنا كالغلة والخراج، لا كولادة الأمة، وكذلك ما
~~أفاد المدبر والموصى بعتقه، والموصى به لرجل من فوائد بعد موت الموصي قبل
~~النظر في الثلث، ms0918 فلا يقوم معهم في الثلث، وإنما يقوم معهم من أموالهم ما
~~مات السيد وهو بأيديهم، أو ما نما من ربحه بعد موته. PageV03P395 وليس لهم
~~أن يتجروا فيه بعد موته، فإن فعلوا فالربح بمنزلة رأس المال، وكذلك لا يقوم
~~مع المبتل في المرض، ما أفاد بعد عتقه قبل موت السيد أو بعد موته.
# فهذه فوائد لهم وللموصى له بالعبد إن حمل الثلث رقابهم، وإن حمل بعض
~~الرقاب، وقف المال بأيديهم.
# واستحداث الميت للدين في المرض يرد ما بتل من العتق في مرضه، ويضر العبد،
~~كما يضره ما تلف من المال.
# قال سحنون: وقد قال غير هذا، وهو قول أكثر الرواة: إن ما اجتمع في
~~الإيقاف بعد الموت لاجتماع المال للمدبر، أو للموصى له بعتقه، أو برقبته
~~لرجل من مال تقدم [لهم]، أو ما ربحوا فيه من تجارة، أو من عمل أيديهم، أو
~~بهبة، أو بغيرها من الفوائد، فإن ذلك يقوم في الثلث معهم، خلا أرش ما جنى
~~على المدبر، فليس له، وذلك للسيد كبعض تركته.
# وكذلك المبتل في المرض يقوم معه ماله، وما أفاد من ذلك كله بعد العتق قبل
~~موت السيد أو بعده.
# وكذلك الجنان الموصى بها لرجل، أن ما أثمرت بعد موت الموصي، يقوم مع
~~الأصول في الثلث، وإن حمل الثلث جميع العبيد الذين ذكرنا، كان المال لهم
~~وللموصى له بالعبد.
# وكذلك النخل إذا حملها الثلث بثمرها كانت الثمرة للموصى له، وإن حمل
~~الثلث نصف ما ذكرنا، وقف المال بأيدي العبيد ولا ينزع ممن جرت فيه حرية
~~منهم، ويكون للموصى له بالجنان نصف النخل ونصف الثمرة. قال سحنون: وهذا
~~أعدل أقوال أصحابنا.
# 3792 - ومن قال في صحته: غلة داري للمساكين، وأنا ألي غلتها وأفرقها ما
~~دمت حيا، فإن ردها ورثتي بعد موتي، فهي وصية في ثلثي، تباع ويتصدق بثمنها،
~~فذلك نافذ كما قال.
# ولو قال: هي لبعض ورثتي، وألي أنا قسمتها، فإن رد ذلك ورثتي بعد موتي،
~~بيعت، وتصدق بثمنها من ثلثي، لم يجز وورثت. وإذا أوصى بثلثه لوارث ms0919 وقال:
~~فإن لم يجزه باقي الورثة فهو في السبيل، لم يجز ذلك، وهو من باب الضرر.
~~وكذلك بعبد، فإن لم يجيزوا فهو حر، فإنه يورث إن لم يجيزوا. PageV03P396
~~ولو قال: هو حر أو في السبيل، أو قال: داري أو فرسي في السبيل إلا أن يشاء
~~ورثتي أن ينفذوا ذلك لابني، فذلك نافذ على ما أوصى [به].
# 3793 - ومن أوصى لرجل بثلاثين دينارا، ثم أوصى له تارة أخرى بالثلث، فله
~~أن يضرب مع أهل الوصايا بالأكثر.
# قال مالك: ومن أوصي له بمبذر عشرين مديا من أرضه، فإن كانت الأرض مبذرها
~~مائة، فله خمسها بالسهم، وقع له أقل من عشرين أو أكثر لكرم الأرض أو
~~رداءتها، وإن أوصى له بدار ثم أوصى له بعشرة دور، وللميت عشرون دارا، فله
~~الأكثر إن حمله الثلث، أو ما حمل الثلث إلا أن يجيز الورثة، وإن كانت الدور
~~في بلدان شتى أخذ النصف من كل دار بالسهم.
# ومن أوصى بوصية بعد أخرى فإن لم تتناقضا أنفذتا جميعا، وإن كانتا من صنف
~~واحد فزادت إحداهما، أنفذت الزائدة فقط، وإذا تناقضتا، أخذ بالآخرة وبطلت
~~الأولى، كمن أوصى لرجل بشيء بعينه من صنف، ذكر منه كيلا، أو وزنا، أو عددا
~~من طعام، أو عرض، أو عين، أو غيره، أو بعدد بغير عينه من رقيق عنده، أو
~~غنم، ثم أوصى له من ذلك الصنف بأكثر من تلك التسمية أو أقل، فله أكثر
~~الوصيتين كانت الأولى أو الآخرة. وإن كان أوصى له آخرا بنصف آخر، فله
~~الوصيتان جميعا.
# 3794 - ومن أوصى بشيء بعينه من دار، أو ثوب، أو عبد، أو دابة لرجل، ثم
~~أوصى بذلك لرجل آخر، [فهو بينهما، وكذلك لو أوصى بثلثه، ثم أوصى لرجل آخر]
~~بجميع ماله، لم يعد رجوعا، وكان الثلث بينهما على أربعة أسهم.
# 3795 - ومن له ثلاثة دور أوصى بثلثهن لرجل، فاستحق منها داران، أو أوصى
~~بثلث داره فاستحق ثلثاها، فللموصى له ثلث ما بقي، وإن قال: العبد الذي
~~أوصيت به لزيد، هو [وصية] لعمرو، فذلك ms0920 رجوع.
# وإن أوصى بعتق عبد بعينه، ثم أوصى به لرجل، أو أوصى به أولا لرجل، ثم
~~أوصى به للعتق، فالآخرة تنقض الأولى، إذ لا يشترك في العتق.
# 3796 - ومن أوصى لرجل بمثل مصاب أحد بنيه فإن كانوا ثلاثة، فله الثلث.
~~PageV03P397 قال مالك - رحمه الله - : وإذا قال: لفلان مثل ما يصيب أحد
~~ورثتي، وترك رجالا ونساء، فليقسم المال على عدد رؤوسهم فيعطى جزءا منه، ثم
~~يقتسم ما بقي بين الورثة إن كانوا ولده، للذكر مثل حظ الأنثيين.
# 3797 - ومن أوصى لولد ولده بثلثه ولا يرثونه، فذلك جائز، قيل: فإن مات
~~أحدهم وولد غيرهم بعد موت الموصي قبل قسمة المال؟ قال: [فإن] ذلك كقول مالك
~~في الموصي لأخواله وأولادهم أو لمواليهم. قال ابن القاسم: أو لبني عمه أو
~~لبني فلان بثلثه، فذلك لمن حضر القسم، لا يحسب من مات بعد موت الموصي ولا
~~يحرم من ولد، لأنه لم يسم قوما بأعيانهم.
# وقال ابن القاسم في باب بعد هذا، فيمن أوصى بثلثه لموالي فلان، فمات
~~بعضهم، وولد لبعضهم، وعتق آخرون قبل القسم: إن ذلك لمن حضر القسم كالوصية
~~لولد الولد.
# وإن قال: ثلثي لهؤلاء النفر، وهم عشرة، فإن من مات منهم يرث نصيبه
~~وارثوه. قيل له: فإن قال: ثلثي لولد فلان، وولد [فلان] ذلك الرجل عشرة ذكور
~~وإناث؟ قال: الذي سمعت من مالك أنه إذا أوصى بحبس داره أو ثمرة حائطه على
~~ولد فلان، أو على ولد ولده، أو على بني فلان، فإنه يؤثر أهل الحاجة [منهم]
~~في السكنى والغلة، وأما الوصايا فلا أحفظ قول مالك فيها، ولكني أراها بينهم
~~بالسوية. قال سحنون: فهذه المسألة أحسن من المسألة التي قال فيمن أوصى
~~لأخواله وأولادهم.
# وقد روى ابن وهب في الأخوال مثل رواية ابن القاسم، إلا أن قول عبد الرحمن
~~ابن القاسم في هذه المسألة أحسن، وكذلك يقول غيره.
# وليس وصيته لأخواله، أو ولد فلان بشيء ناجز، كوصيته لهم بغلة موقوفة تقسم
~~إذا حضرت كل عام، فهذا قد علم أنه أراد بها غير معين، ms0921 فهي على مجهول ممن
~~يأتي، فإنما تكون الغلة لمن حضر قسمتها كل عام، فأما وصيته لأخواله، أو ولد
~~فلان بمال ناجز وهم معروفون لقلتهم، وتعلم عدتهم، فكالوصية لقوم
~~مسمين.((1))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (15/72)، والتاج والإكليل (6/374). PageV03P398
~~3798 - وإذا كانت الوصية لقوم مجهولين لا تعرف عدتهم لكثرتهم، مثل قوله على
~~بني تميم، أو بني زهرة، أو المساكين، فهذا لم يرد قوما بأعيانهم، لأن ذلك
~~لا يحصى ولا يعرف، فإنما يكون ذلك لمن حضر القسم، وتركت مسألة من حبس دارا
~~على قوم حبسا صدقة، لأنها مذكورة في آخر كتاب الهبات أتم مما هنا.
# 3799 - ومن قال: ثلثي لولد فلان. وقد علم أنه لا ولد له، جاز، وينتظر
~~أيولد له أم لا، ويساوى فيها بين الذكر والأنثى. وإن لم يعلم أنه لا ولد
~~له، فذلك باطل.
# وكذلك وصيته لميت ولا يعلم بموته، فوصيته باطلة، وإن علم بموته، نفذت
~~الوصية لورثة الموصى له وقضى بها دينه.
# 3800 - وإذا مات الموصى له بعد موت الموصي، فالوصية لورثة الموصى له، علم
~~بها أو لا، وإن مات قبل موت الموصي، بطلت الوصية، علم الموصي بموته أم لا.
# قال مالك: ويحاص بها ورثة الموصي أهل الوصايا في ضيق الثلث، ثم تورث تلك
~~الحصة. [وقد قال مالك - رحمه الله - : إذا علم الموصي بموت الموصى له، بطلت
~~الوصية، ولا يحاص بها أهل الوصايا.
# [قال سحنون: وعلى هذا قول الرواة، وإنما تحاص الورثة أهل الوصايا]بوصية
~~الموصى له، إذا مات الموصى له قبل موت الموصي، والموصي لا يعلم أن الموصى
~~له مات، والأمر عنده أن وصيته لمن أوصى له جائزة، فلما بطلت بموت الموصى
~~له، رجع ما كان له إلى مال الميت ودخل الورثة، فحاصوا أهل الوصايا بوصيته،
~~لأنه هو كان كذلك، كان يحاصهم بوصيته].
# وأكثر الرواة على أنهم يتحاصون بها إن لم يعلم بموته ولا يتحاصون بها إن
~~علم، وقاله أيضا مالك.
# 3801 - مالك: ومن أوصى بثلثه لبني تميم أو لقيس، جاز وقسم على الاجتهاد،
~~قال: ولقد نزلت أن رجلا ms0922 أوصى لخولان بوصية، فأجازها مالك ولم ير فيها شيئا
~~للموالى.
# ومن أوصى بثلثه لموالى فلان، كان لمواليه الأسفلين دون الأعلين.
~~PageV03P399 ومن قال: ثلثي لفلان وفلان، أحدهما غني والآخر فقير، فالثلث
~~بينهما نصفين، فإن مات أحدهما بعد موت الموصي ورث نصيبه ورثته، وإن مات
~~قبله فللباقي نصف الثلث، ولا شيء لورثة الآخر، ويرجع نصيبه إلى ورثة
~~الموصي.
# 3802 - وإن أوصى لفلان بعشرة، ولفلان بعشرة، والثلث عشرة، فمات أحدهما
~~قبل موت الموصي، فكان مالك يقول: إن علم الموصي بموته فالعشرة للباقي، وإن
~~لم يعلم حوصص بينهما، فيصير للحي خمسة، وترجع الخمسة التي وقعت للميت لورثة
~~الموصي ميراثا، وعليه أكثر الرواة. ثم قال مالك: تكون العشرة للباقي علم
~~الموصي بموته أم لا. ثم قال [آخر زمانه]: أرى أن يحاص بها الباقي، علم
~~الموصي بموت الآخر أم لا.
# قال ابن القاسم: وبه آخذ، [وقد ذكر ابن دينار أن قوله هذا الآخر هو الذي
~~يعرف من قوله قديما.
# قال ابن القاسم:] وكذلك قوله: ثلث مالي لفلان، وثلثا مالي لفلان، فيموت
~~أحدهما [قبل الموصي] على اختلاف القول في صاحبي العشرة سواء. فإن كان الميت
~~منهما صاحب الثلث كان للباقي منهما ثلثا الثلث في قول مالك الآخر، [ويحاصه
~~الورثة، علم الموصي بموت الآخر أم لا، وبه أقول].
# وفي قول مالك الأول يختلف، إن علم أو لم يعلم بحال ما وصفنا.
# وفي قوله الأوسط يكون للباقي جميع الثلث، فعلى هذا فقس ما يرد عليك.
# 3803 - قلت: فمن أوصى في مرضه بأكثر من ثلثه، فأجاز ورثته ذلك قبل موته
~~من غير أن يطلبهم الميت بذلك، أو طلبهم فأجازوا، ثم رجعوا بعد موته.
~~PageV03P400 قال: قال مالك - رحمه الله - : إذا استأذنهم في مرضه فأذنوا
~~له، ثم رجعوا بعد موته، فمن كان عنه بائنا من ولد، أو أخ، أو ابن عم، فليس
~~ذلك لهم. ومن كان في عياله من ولد قد احتلم، أو بناته، أو زوجاته، فذلك
~~لهم، وكذلك ابن العم الوارث إن كان ذا حاجة إليه، ويخاف إن منعه، وصح أن ms0923
~~يضربه في منع رفده إلا أن يجيزوا بعد الموت، فلا رجوع لهم بعد ذلك. ولا
~~يجوز إذن البكر والابن السفيه وإن لم يرجعا، ومن أوصى بجميع ماله وليس له
~~إلا وارث واحد مديان، فأجاز ذلك، فلغرمائه رد الثلثين وأخذه في دينهم.
# 3804 - وإن أقر الولد أن أباه أوصى لرجل بثلث ماله، وعلى الولد دين يغترق
~~مورثه، وأنكر غرماؤه الوصية، فإقراره قبل القيام عليه بالدين جائز.
# ولا يجوز إقراره بعد القيام عليه، وكذلك إقراره بدين على أبيه، أو بوديعة
~~عند أبيه، فإقراره بعد قيام الغرماء عليه، لا يقبل إلا ببينة، وإقراره قبل
~~أن يقام [عليه] جائز.
# فإن كان المقر له حاضرا، حلف واستحق، كمن شهد أن هذا الذي في يديه تصدق
~~به فلان على فلان وتركه له في يدي، وأنكر الذي هو له، فإن حضر المشهود له،
~~جاز ذلك مع يمينه، وإن كان غائبا لم يجز، لأن المقر يتهم على بقاء ذلك
~~الشيء بيده.
# * * *
# (كتاب الوديعة)((1))
# 3805 - ومن أودعته مالا فدفعه إلى زوجته أو خادمه، لترفعه له في بيته،
~~ومن شأنه أن ترفع له، لم يضمن ما هلك من ذلك، وهذا [ما] لا بد منه. وكذلك
~~إن دفعه إلى عبده أو أجيره الذي في عياله، أو رفعه في صندوقه أو بيته
~~ونحوه، لم يضمن، ويصدق أنه دفعه إلى أهله، أو أنه أودعه على هذه الوجوه
~~التي ذكرنا أنه لا يضمن فيها، وإن لم تقم له بينة.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (7/3)، والتاج والإكليل (4/249)، ومواهب الجليل
~~(5/259)، والكافي (ص403)، والمدونة الكبرى (15/144). PageV03P401 وإن أراد
~~سفرا أو خاف عورة منزله ولم يكن صاحبها حاضرا، فيردها عليه، فليودعها ثقة
~~ولا يعرضها للتلف، ثم لا يضمن، وإن أودعها لغير هذا الذي يعذر به ضمن، إلا
~~أنه لا يصدق إن أراد سفرا أو خاف عورة منزله فأودعها، إلا أن يعلم سفره
~~وعورة منزله، فيصدق، وإن سافر فحمل الوديعة معه، ضمن.
# وإن أودعت المسافر مالا فأودعه في سفره فضاع، ضمن، [بخلاف الحاضر يسافر].
# 3806 - قال مالك ms0924 - رحمه الله في امرأة ماتت بالإسكندرية فكتب وصيها إلى
~~ورثتها وهم بالمدينة، فلم يأته منهم خبر، فخرج بتركتها إليهم فهلكت في
~~الطريق، فهو لها ضامن حين خرج بها بغير أمر أربابها.
# ومن أودعته دنانير ودراهم فخلطها بمثلها ثم ضاع المال كله، لم يضمن، وإن
~~ضاع بعضه كان ما ضاع وما بقي بينكما، لأن دراهمك لا تعرف من دراهمه، ولو
~~عرفت بعينها كانت مصيبة دراهم كل واحد منه، ولا يغيرها الخلط.
# وإن أودعته حنطة فخلطها بحنطة، فإن كانت مثلها وفعل ذلك بها على الإحراز
~~لها والرفع، فهلك الجميع لم يضمن، وإن كانت مختلفة ضمن، وكذلك إن خلط حنطتك
~~بشعير ثم ضاع الجميع، فهو ضامن، لأنه قد أفاتها بالخلط قبل هلاكها.
# وإن أودعته حنطة فخلطها صبي أجنبي بشعير للمودع، ضمن الصبي ذلك في ماله،
~~وإن لم يكن له مال ففي ذمته، لهذا مثل حنطته ولهذا مثل شعيره، وإن اختارا
~~ترك الصبي ويكونان في المخلوطين شريكين بقدر طعام كل واحد بعد العلم بكيله
~~فعلا، ولو أعطى أحدهما الآخر مثل طعامه على أن يدع له جميع المخلوط، لم
~~يجز، [لأنه بيع]، إلا أن يكون هو المتعدي في خلطه، فيجوز ذلك، لأنه قضاء
~~لما لزمه. PageV03P402 ومن أودعته دراهم أو حنطة أو ما يكال أو يوزن،
~~فاستهلك بعضها ثم هلك بقيتها، لم يضمن إلا ما استهلك [أولا]. ولو كان قد رد
~~ما استهلك، لم يضمن شيئا، وهو مصدق أنه رد فيها ما أخذ، كما يصدق في ردها
~~إليك وفي تلفها. وكذلك إن تسلف جميعها ثم رد مثلها مكانها لبرئ، كان أخذه
~~إياها على السلف أو على غيره، فلا شيء عليه إن هلكت بعد أن ردها. ولو كانت
~~ثيابا فلبسها حتى بليت، أو استهلكها ثم رد مثلها، لم تبرأ ذمته من قيمتها،
~~لأنه إنما لزمته قيمتها.
# 3807 - ومن بيده وديعة أو قراض لرجل، فقال له: رددت ذلك إليك، فهو مصدق،
~~إلا أن يكون قبض ذلك ببينة، فلا يبرأ إلا ببينة، ولو قبضه ببينة فقال: ضاع
~~مني أو ms0925 سرق، صدق.
# وإن دفعت إليه مالا ليدفعه إلى رجل، فقال: دفعته إليه، وأنكر ذلك الرجل،
~~فإن لم يأت الدافع إليه ببينة، ضمن، قبض [ذلك منه] ببينة أو بغير بينة.
# ولو شرط الرسول أن يدفع المال إلى من أمرته بغير بينة، لم يضمن، وإن لم
~~تقم له بينة بالدفع إذا ثبت هذا الشرط. وإن قال الرسول: لم أجد الرجل فرددت
~~المال إليك صدق، إلا أن يكون قبضه ببينة [فلا يبرأ إلا ببينة].
# 3808 - ولو قال في الوديعة والقراض: قد رددت ذلك إلى ربه مع رسولي، ضمن،
~~إلا أن يكون رب المال أمره بذلك.
# 3809 - وإن بعثت بمال إلى رجل بلد فقدمها الرسول ثم مات بها، وزعم الرجل
~~أن الرسول لم يدفع إليه شيئا، فلا شيء لك في تركة الرسول ولك اليمين على من
~~يجوز أمره من ورثته أنه ما يعلم لك شيئا. ولو مات الرسول قبل أن يبلغ البلد
~~فلم يوجد للمال أثر، فإنه يضمن ويؤخذ من تركته.
# 3810 - ومن هلك وقبله قراض وودائع لم توجد ولم يوص بشيء، فذلك في ماله
~~ويحاص بذلك غرماؤه، وإن قال عند موته: هذا قراض [فلان] وهذه وديعة فلان،
~~فإن لم يتهم صدق، وذلك للذي سمى له. PageV03P403 ومن بعثت معه بمال ليدفعه
~~إلى رجل صدقة أو صلة أو سلفا، أو من ثمن بيع، أو ليبتاع لك به سلعة، فقال:
~~دفعته إليه وأكذبه الرجل، لم يبرأ الرسول إلا ببينة، وكذلك إن أمرته بصدقته
~~على قوم معينين، فإن صدقه بعضهم وكذبه بعضهم، ضمن حصة من كذبه، ولو أمرته
~~بصدقته على غير معينين صدق مع يمينه [و]إن لم يأت ببينة.
# 3811 - ومن أودع وديعة بيده لغير عذر، ثم استردها فهلكت عنده، لم يضمن،
~~كرده لما تسلف منها.
# [ومن أودعته] وديعة فجحدك إياها وأقمت عليه بينة، فإنه يضمن.
# 3812 - ومن قال لرجل: أقرضتك كذا وكذا، وقال الرجل: بل أودعتنيه وتلف،
~~صدق رب المال، ولو قال ربه: بل غصبتنيه وسرقته مني، فهو مدع، لأنه من معنى
~~التلصص، فلا يصدق عليه، ms0926 ولا يضمن له الرجل شيئا.
# ومن أخذ من رجل مالا فقال الدافع: إنما قضيتكه من دينك [الذي] لك علي، أو
~~رددته [إليك] من القراض الذي لك عندي، وقال الآخر: بل أودعتنيه فضاع عندي،
~~صدق الدافع مع يمينه.
# 3813 - وإن كانت لك عند رجل ألف درهم قرضا وألف درهم وديعة، فأعطاك ألفا
~~أو بعث بها إليك، ثم زعم أنها القرض وأن الوديعة قد تلفت، وقلت أنت: بل
~~الذي قبضت الوديعة، فالقول قول المستودع كما يصدق في ذهاب الوديعة.
# 3814 - ومن أودع صبيا صغيرا وديعة بإذن أهله أو بغير إذنهم فضاعت، لم
~~يضمن.
# ومن باع منه سلعة فأتلفها فليس له اتباعه بثمن ولا قيمة.((1))
# ولو ابتاع من الصبي سلعة ودفع الثمن إليه فأتلفه، فالمبتاع ضامن للسلعة
~~ولا شيء له قبل الصبي من الثمن.
# وإن أودعت عبدا محجورا عليه وديعة فأتلفها، فهي في ذمته إن عتق يوما ما،
~~إلا أن يفسخها عنه السيد في الرق، فذلك له، لأن ذلك يعيبه فيسقط ذلك عن
~~العبد في رقه وبعد عتقه.
# __________
# (1) انظر: مختصر خليل (1/227)، ومواهب الجليل (5/567)، والفواكه الدواني
~~(2/116)، والتاج والإكليل (5/267)، وحاشية الدسوقي (3/296). PageV03P404
~~3815 - وما أتلف المأذون [له] من وديعة بيده فذلك في ذمته لا في رقبته، لأن
~~الذي أودعه متطوع بالإيداع، وليس للسيد أن يفسخ ذلك عنه. وكذلك ما أفسد
~~العبد الصانع المأذون له في الصناعة مما دفع إليه ليعمله أو يبيعه فأتلفه.
~~وكذلك من ائتمنه على شيء أو أسلفه فإن ذلك في ذمته، لا في رقبته ولا فيما
~~في يديه من مال السيد، وليس للسيد فسخ ذلك عنه.
# وما قبضه العبد والمكاتب وأم الولد والمدبر من وديعة بإذن ساداتهم
~~فاستهلكوها، فذلك دين في ذممهم لا في رقابهم، بخلاف الصبي يقبض وديعة بإذن
~~أبيه فيتلفها هذا، لا يلزمه شيء ولا ينبغي ذلك لأبيه.
# ومن أودعته وديعة فاستهلكها ابنه الصغير، فذلك في مال الابن، فإن لم يكن
~~له مال فذلك في ذمته.
# ومن أودعته وديعة فاستهلكها عبده فهي جناية في رقبته، ms0927 فإما فداه بذلك أو
~~أسلمه، ومن قتل عبدا فقيمته في ماله حالة ولا تحملها العاقلة.
# 3816 - ومن أودعته وديعة فادعى أنك أمرته أن يدفعها إلى فلان ففعل،
~~وأنكرت أنت أن تكون أمرته، فهو ضامن، إلا أن تقوم له بينة أنك أمرته بذلك.
# وإن بعثت إليه بمال فقال: [قد] تصدقت به [علي]، وصدقه الرسول وأنت منكر
~~للصدقة، فالرسول شاهد يحلف معه المبعوث إليه ويكون المال صدقة عليه. قيل:
~~كيف يحلف ولم يحضر؟ قال: كما يحلف الصبي إذا كبر مع شاهده في دين أبيه.
# 3817 - وإن بعت من رجل ثوبا وبعثت معه عبدك أو أجيرك ليقبض الثمن فقال:
~~قبضته وضاع مني، فإن لم يقم المشتري بينة بالدفع إلى رسولك ضمن بخلاف من
~~دفعت إليه مالا ليدفعه إلى رجل فقال: دفعته إليه بغير بينة، وصدقه الرجل،
~~هذا لا يضمن.
# 3818 - ومن أودعته أمة فوطئها، فعليه الحد والولد عبد لك.
# ومن أودعته وديعة فأتى رجل فزعم أنك أمرته بأخذها، فصدقه ودفعها إليه
~~فضاعت، فالدافع ضامن، فإن ضمنته كان له الرجوع على آخذها منه. PageV03P405
~~ومن أودع رجلين وديعة أو استبضعهما فليكن ذلك عند أعدلهما كالمال بيد
~~الوصيين، وإذا لم يكن في الوصيين عدل خلعهما السلطان ووضع المال عند
~~غيرهما.
# [قال ابن القاسم: ولم أسمع من مالك في الوديعة والبضاعة شيئا وأراه
~~مثله].
# 3819 - ومن استودعك دابة وغاب فأنفقت عليها بغير أمر السلطان، فإنك إن
~~أقمت بينة أنه أودعكها منذ وقت كذا فإن الإمام يبيعها ويقضيك ما ادعيت من
~~النفقة وإن لم يشهدوا بها إذا لم تدع شططا.
# ومن أودعته بقرا أو أتنا أو نوقا فأنزى عليهن فحملن فمتن من الولادة أو
~~كانت أمة فزوجها فحملت وماتت من الولادة، فهو ضامن. وكذلك لو عطبت تحت
~~الفحل.((1))
# وقد روي عن مالك - رحمة الله عليه - فيمن رهن جارية عند رجل فزوجها
~~المرتهن بغير أمر صاحبها، فحملت وماتت من النفاس، أن ضمانها من الراهن.
~~وقال ابن القاسم: ضمانها من المرتهن.
# 3820 - ومن أودعته إبلا فأكراها إلى مكة ورجعت بحالها ms0928 إلا أنه حبسها عن
~~أسواقها ومنافعك فيها فأنت مخير في تضمينه قيمتها يوم تعديه ولا كراء لك،
~~أو [تأخذها] وتأخذ كراها، وكذلك المستعير يزيد في المسافة أو المكترى.
# 3821 - ومن أودعته وديعة فقال: أنفقتها على أهلك وولدك وصدقوه في ذلك،
~~فهو ضامن إلا أن يقيم بينة ويكون ما أنفق يشبه نفقتهم ولم تكن أنت تبعث
~~إليهم بالنفقة، فيبرأ.
# ومن أودعته أمة فزوجها بغير إذنك فهو ضامن لما نقصها التزويج، وإن ولدت
~~وكان في الولد ما يجبر به نقص النكاح لم يغرم لنقص النكاح شيئا، وربها مخير
~~إن شاء أخذها وولدها وإن شاء ضمنه قيمتها بلا ولد.
# __________
# (1) انظر: التقييد (6/212). PageV03P406 وقاله مالك - رحمه الله - فيمن
~~رد أمة ابتاعها بعيب وقد زوجها وولدت أنه يجبر نقص النكاح بالولد، كما
~~يجبره بزيادة قيمتها، والنكاح ثابت، زوجها من عبد أو من حر، لأنه زوجها وهي
~~في ملكه كما لو أعتقها جاز عتقه، وإن أعتقها بعد علمه بالعيب لم يرجع بشيء،
~~وإن لم يعلم رجع بحصته، ولو تسوق بها بعد علمه بالعيب لزمته ولم يردها.
# 3822 - ومن أودعته مالا فتجر فيه فالربح له، وليس عليه أن يتصدق بالربح.
# [وتكره التجارة بالوديعة] ومن لك عليه مال من وديعة أو قراض أو بيع
~~[فجحدك ثم صار بيدك مثله بإيداع أو بيع] أو غيره. قال مالك - رحمه الله - :
~~فلا يعجبني أن تجحده.((1))
# وقد روي: “أد الأمانة إلى من ائتمنك ولا تخن من خانك”.((2))
# 3823 - ومن أودعك وديعة ثم غاب فلم تدر أين موضعه، أحي هو أم ميت، ولا من
~~ورثته، فإنك تستأني بها، فإن طال الزمان ويئست منه، فينبغي أن تتصدق بها
~~عنه.
# وإن أودعته وديعة فاستهلكها ثم ادعى أنك وهبتها له وأنكرت، فالقول قولك.
# 3824 - ومن أودعك عبدا فبعثته في سفر أو في أمر يعطب في مثله فهلك،
~~ضمنته.
# وأما إن بعثته لشراء بقل أو غيره من حاجة تقرب من منزلك، لم تضمن، لأن
~~الغلام لو خرج في مثل هذا لم يمنع منه.
# وإن أودعك عبد ms0929 وديعة وهو مأذون أو غير مأذون ثم غاب فقام سيده ليأخذها،
~~فله ذلك.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (7/22)، وحاشية الدسوقي (3/425).
# (2) رواه الترمذي (3/564)، (1264)، وأبو داود (3535)، والدارمي (2/343)،
~~والحاكم في المستدرك (2/46)، والدارقطني (3/35)، والبيهقي (10/270، 271)،
~~وانظر: كفاية الطالب (2/359)، وحاشية الدسوقي (3/431)، والفواكه الدواني
~~(2/170)، والمدونة (15/160)، وحاشية العدوي (2/359)، والتمهيد (20/159)،
~~وشرح الزرقاني (4/40). PageV03P407 وقاله مالك - رحمه الله - فيمن ادعى
~~متاعا بيد عبد غير مأذون وصدقه العبد وقال رب العبد: بل المتاع لي، أو قال:
~~لعبدي، فالقول قول السيد، ولو كان العبد مأذونا كان القول قول العبد. وكذلك
~~في إقراره بدين.
# * * *
# (كتاب العارية)
# 3825 - ومن استعار دابة ليركبها حيث شاء وهو في الفسطاط، فركبها إلى
~~الشام أو إفريقية، فإن كان وجه عاريته إلى مثل ذلك فلا شيء عليه، وإلا ضمن،
~~والذي يسأل رجلا يسرج له دابته ليركبها في حاجة له، فيقول له ربها: اركبها
~~حيث أحببت، فهذا يعلم الناس أنه لم يسرجها له إلى الشام ولا إلى إفريقية.
# قال ابن القاسم: وقد وجدت في مسائل عبد الرحيم.
# وقال مالك - رحمه الله - فيمن استعار دابة ليركبها إلى موضع، فلما رجع
~~زعم ربها أنه أعارها إياه إلى دون ما ركبها إليه، أو إلى بلد آخر: فالقول
~~قول المستعير إن ادعى ما يشبه مع يمينه، ويكون عليه فضل ما بين كراء الموضع
~~الذي [أقر المعير أنه أعار إليه، وبين كراء الموضع الذي] ركب إليه المستعير
~~[إذا ادعى ما لا يشبه].
# وكذلك إن اختلفا فيما حمل عليها، [صدق المستعير فيما يشبه].
# 3826 - ومن استعار مهرا فحمل عليها حمل بز، لم يصدق أنه استعاره لذلك،
~~وإن كان بعيرا، صدق.
# ومن استعار دابة ليحمل عليها حنطة، فحمل عليها حجارة، فكل ما حمل عليها
~~مما - صلى الله عليه وسلم -و أضر بها مما استعارها له فعطبت به، فهو ضامن.
# وإن كان مثله في لضرر لم يضمن، كحمله عدسا في مكان حنطة أو كتانا أو قطنا
~~في مكان بز.
# وكذلك من اكتراها لحمل أو ركوب، فأكراها ms0930 من غيره في مثل ما اكتراها له
~~فعطبت، لم يضمن.
# وإن استعارها لحمل حنطة فركبها فعطبت، فإن كان ذلك أضر بها وأثقل ضمن،
~~وإلا لم يضمن. وإن استعارها ليركبها إلى موضع فركب وأردف رديفا تعطب في
~~مثله فعطبت، فربها مخير في أخذ كراء الرديف فقط، أو يضمنه قيمة الدابة يوم
~~أردفه.
# وفي كتاب الأكرية ذكر المكتري يزيد في الحمل ما تعطب الدابة في مثله أو
~~لا. PageV03P408 3827 - وإن استعارها إلى مسافة فجاوزها بها فتلفت، فربها
~~مخير في أن يضمنه قيمتها يوم التعدي أو كراء التعدي فقط.
# ومن استعار ما يغاب عليه من ثوب أو غيره فكسره أو خرقه أو ادعى أنه سرق
~~منه أو احترق، فهو له ضامن وعليه فيما أفسده إفسادا يسيرا ما نقصه، وإن كان
~~كثيرا ضمن قيمته كلها إلا أن يقيم بينة أن ذلك هلك بغير سببه، فلا يضمن إلا
~~أن يكون منه تضييع أو تفريط فيضمن.
# قال ابن القاسم: وكذلك وجدت هذه المسألة في مسائل عبد الرحيم.
# ولا يضمن ما لا يغاب عليه من حيوان [أو غيره]، وهو مصدق في تلفه، ولا
~~يضمن شيئا مما أصابه عنده إلا أن يكون بتعديه.
# 3828 - وإن أمرت من يضرب عبدك عشرة أسواط ففعل، فمات العبد منها، فلا شيء
~~لك عليه، واستحب له أن يكفر كفارة الخطأ. وإن ضربه أحد عشر سوطا أو عشرين
~~سوطا، فمات من ذلك، فإن زاد زيادة أعانت على قتله، ضمن.
# 3829 - ومن أذنت له أن يبني في أرضك أو يغرس، فلما فعل أردت إخراجه، فأما
~~بقرب إذنك له مما لا يشبه أن تعيره إلى مثل تلك المدة القريبة، فليس لك
~~إخراجه إلا أن تعطيه ما أنفق. وقد قال في باب بعد هذا: قيمة ما أنفق وإلا
~~تركته إلى مثل ما يرى الناس أنك أعرته إلى مثله من الأمد.
# وإذا أردت إخراجه بعد أمد يشبه أنك أعرته إلى مثله فلك أن تعطيه قيمة
~~البناء والغرس مقلوعا وإلا أمرته بقلعه إلا أن يكون مما لا قيمة له ms0931 ولا نفع
~~فيه من جص ونحوه فلا شيء للباني فيه، وكذلك لو ضربت لعاريته أجلا فبلغه،
~~وليس لك ههنا إخراجه قبل الأجل، وإن أعطيته قيمة ذلك قائما، وكذلك لو لم
~~يبن ولم يغرس حتى أردت إخراجه، فليس ذلك لك قبل الأجل، ولو لم تضرب أجلا
~~كان ذلك لك. PageV03P409 وإذا سميت له أجلا ولم يسم ما يبنى [فيه] ويغرس،
~~فليس لك منعه مما يبني ويغرس إلا فيما يعلم أنه يضر فيه بأرضك، وإن [ضربا
~~أجلا] فأراد الباني أن يخرج قبل الأجل، فله قلع بنائه أو غرسه إلا أن تشاء
~~أنت أخذه بقيمته مقلوعا إن كان إذا قلع فيه منفعة، وإن لم تكن فيه منفعة،
~~فلا شيء له عليك.
# وإن أعرته أرضك للزرع فزرعها، فليس لك إخراجه حتى يتم الزرع، إذ ليس مما
~~يباع حتى يطيب، فتكون فيه القيمة، وليس لك أخذه بكراء من يوم رمت إخراجه،
~~ولا فيما مضى، إلا أن تكون إنما أعرته للثواب، فهذا بمنزلة الكراء، وإن
~~أعرته أرضك يبني فيها ويسكن عشر سنين، ثم يخرج ويدع البناء، فإن بين صفة
~~البناء ومبلغه وضرب لذلك أجلا، فهو جائز، وهي إجارة، وإن لم يصفه لم يجز،
~~وإن وصفه وقال: أسكن ما بدا لي، ولم يؤجل، فمتى خرجت فالبناء لك، لم يجز
~~ذلك، فإن بنى على هذا وسكن، فله قلع بنائه ولك عليه كراء أرضك، ولك أن
~~تعطيه قيمته مقلوعا ولا ينقضه.
# وإن أعرته أرضك عشر سنين على أن يغرسها أصولا، على أن يكون لك بعد المدة
~~شجرها، لم يجز، إذ ليس للشجر حد معروف، والمغارسة من ناحية الجعل، وإنما
~~يجوز أن تعطيه أرضك يغرسها أصولا نخلا وكرما أو فرسكا أو تينا أو شبه ذلك،
~~فإن بلغت شبابا كذا، فالشجر والأرض بينكما على النصف أو الثلث أو ما
~~سميتما.
# وإن أعطيتها له سنتين أو ثلاثا يغرسها شجرا كذا، فإذا خرجت من الأرض فهي
~~لك، لم يجز، بخلاف البناء، لغرر الغراسة، إذ لا يدرى ما ينبت منها، كما لو
~~استأجرته يغرس لك ms0932 كذا وكذا شجرة مضمونة عليه إلى أجل، لم يجز، ولو كان بناء
~~معلوما يوفيكه إلى أجل معلوم، جاز.((1))
# 3830 - ومن استعار مسكنا عشر سنين ثم مات، فورثته بمثابته، كان قد قبضه
~~أو لم يقبضه، وإن مات المعير قبل القبض بطلت العارية. وإن مات بعد القبض
~~نفذ ذلك كله إلى أجله.
# __________
# (1) انظر: التقييد للزرويلي (6/299). PageV03P410 ومن أعمر رجلا دارا
~~حياته، رجعت بعد موته إلى المعطي، والناس عند شروطهم، وتكون العمرى في
~~الرقيق والحيوان كله، ولم أسمع ذلك في الثياب، وهي عندي على ما أعارها عليه
~~من شروط.
# 3831 - ولم يعرف مالك الرقبى، وفسرت له فلم يجزها، وهي أن تكون دار بين
~~رجلين فيحبسانها على أن من مات منهما [أولا] فنصيبه حبس على الآخر، وسألته
~~عن العبد بينهما يحبسانه على أن من مات أولا فنصيبه يخدم آخرهما موتا
~~حياته، ثم يكون العبد حرا بعده، فلم يجزه مالك، إلا أنه ألزمهما العتق إلى
~~موتهما، ومن مات منهما فنصيبه يخدم ورثته دون صاحبه ويبطل ما أوصى به في
~~الخدمة، لأنه خطر. وإذا مات آخرهما كان نصيب كل واحد حرا من ثلثه، كمن قال:
~~إذا مت فعبدي يخدم فلانا حياته، ثم هو حر. ولو قال: عبدي حر بعد موت فلان،
~~كان من رأس ماله. وكذلك لو كان ذلك في العبد الذي بين الرجلين، فمات أحدهما
~~لكان نصيب الحي حرا من راس ماله في قوله: نصيبي منه بعد موت فلان حر.
# 3832 - ومن استعار دنانير أو دراهم أو فلوسا أو طعاما، فذلك سلف مضمون لا
~~عارية.
# وقال مالك فيمن حبس على رجل مائة دينار يتجر بها أمدا معلوما، فإنه ضامن
~~لما نقصت، وهي كالسلف، وذلك جائز، فإن شاء قبلها على ذلك أو ردها، فترجع
~~ميراثا.
# وقال في امرأة حبست دنانير على ابنة ابنتها على أن تنفق منها إذا أرادت
~~الحج أو نفست، فذلك نافذ فيما شرطت، وليس للابنة أن تتعجلها قبل [ذلك على]
~~أن تضمنها.
# 3833 - ومن اعترف دابة فأقام البينة أنها له، سألهم القاضي ms0933 عن علمهم، فإن
~~شهدوا أنهم لا يعلمون أنه باع ولا وهب، قضي له بها بعد يمينه على البت أنه
~~ما باع ولا وهب ولا خرجت عن ملكه بوجه من الوجوه، فإن شهدوا أن الدابة له
~~ولم يقولوا: لا نعلم أنه باع ولا وهب ولا تصدق، حلف على البت كما ذكرنا
~~ويقضى له، [قال أشهب: هذا إذا لم يقدر على كشف الشهود].
# وإن شهدوا على البت أنه ما باع ولا وهب كانت شهادتهم زورا. PageV03P411
~~3834 - ومن استأجر دابة فعطبت [تحته] [ثم استحقت]، فليس لمستحقها أن يضمنه
~~قيمتها، بخلاف من ابتاع طعاما فأكله، وإنما يضمن المبتاع ما هلك بانتفاعه.
# وليس للعبد أن يعير شيئا من متاعه أو يدعو إلى طعام إلا بإذن سيده، وهذا
~~مذكور في كتاب المأذون.
# 3835 - ومن استعار سيفا ليقاتل به فضرب به [فانكسر]، لم يضمن، لأنه فعل
~~ما أذن له فيه، وهذا إذا كانت له بينة أو عرف أنه كان معه في اللقاء، وإلا
~~ضمن.
# قلت: فمن استعار دابة إلى مسافة فجاوزها بميل ونحوه، ثم رجع بها إلى
~~الموضع الذي استعارها إليه، ثم رجع بها ليردها إلى ربها فعطبت في الطريق،
~~وقد رجع إلى الطريق الذي أذن له فيه، هل يضمن؟ [قال: قال مالك: هو ضامن إلا
~~أن يكون مثل منازل الناس، فلا شيء عليه].
# 3836 - قال: [وسمعت مالكا] يسأل عمن تكارى دابة إلى ذي الحليفة فتعداها،
~~ثم رجع فعطبت بعد أن رجع إلى ذي الحليفة، فقال: إن كان تعدى إلى مثل منازل
~~الناس فلا شيء عليه، وإن جاوز ذلك بمثل الميل والميلين، ضمن.
# قال ابن القاسم: ومن بعث رسولا إلى رجل يعيره دابة إلى برقة، فقال له
~~الرسول: يسألك فلان أن تعيره إياها إلى فلسطين فأعاره، فركبها المستعير ولا
~~يدري فعطبت، فإن أقر الرسول بالكذب ضمنها، وإن قال: بذلك أمرتني، وأكذبه
~~المستعير فلا يكون الرسول ههنا شاهدا، لأنه خصم، [والمستعير ضامن إلا أن
~~يأتي ببينة أنه أمره إلى برقة.
# 3837 - قال ابن القاسم:] ومن ركب دابة لرجل ms0934 إلى بلد وادعى أنه أعاره
~~إياها، وقال ربها: بل أكريتها منه، فالقول قول ربها، إلا أن يكون ليس مثله
~~يكري الدواب لشرفه وقدره.((1))
# * * *
# (كتاب الحبس)
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/271). PageV03P412 3838 - قال: ومن حبس في
~~سبيل الله فرسا أو متاعا، فذلك في الغزو، ويجوز أن يصرف في مواحيز الرباط،
~~كالإسكندرية ونحوها، وأمر مالك في مال جعل في السبيل أن يفرق في السواحل من
~~الشام ومصر [وتونس بالغرب] ولم ير جدة من ذلك. قيل: قد نزل بها العدو. قال:
~~كان ذلك أمرا خفيفا.((1))
# [وسأله قوم: أيام كان من دهلك ما كان، وقد تجهزوا يريدون الغزو إلى
~~عسقلان وإلى الإسكندرية أو بعض السواحل، فاستشاره قوم أن ينصرفوا إلى جدة
~~فنهاهم عن ذلك وقال لهم: الحقوا بالسواحل].
# 3839 - قال ربيعة: كل ما جعل حبسا أو حبسا صدقة، فذلك يصرف في مواضع
~~الصدقة على نحو النفع به، إن كانت دواب ففي الجهاد، وإن كانت غلة أموال
~~فرأي الإمام في [أي وجه] الصدقة [يضعها].
# ومن قال: داري حبس فقط، ولم يجعل لها مخرجا في وصيته، فهي حبس على
~~الفقراء [والمساكين] إلا أن يرى لذلك وجه يصرف إليه، مثل أن يكون بموضع
~~رباط كالإسكندرية، وجل ما حبس الناس بها في السبيل فيجتهد فيها
~~الإمام.((2))
# 3840 - ومن حبس رقيقا أو دواب في السبيل، استعملوا في ذلك ولم يباعوا،
~~ولا بأس أن يحبس الرجل الثياب والسروج.
# وما ضعف من الدواب المحبسة في السبيل، وما بلي من الثياب حتى لا ينتفع
~~به، بيع فاشتري بثمن الدواب فرس أو برذون أو هجين، فإن لم يبلغ أعين به في
~~فرس.
# ابن وهب عن مالك: وكذلك الفرس يكلب أو يخبث، فلا باس أن يباع ويشترى فرس
~~مكانه.
# قال ابن القاسم: وأما الثياب فيشترى بثمنها ثيابا ينتفع بها، فإن لم
~~يبلغ، تصدق بها في السبيل.
# وقد روى غيره أنه لا يباع ما حبس من عبد أو ثوب، كما لا تباع الرباع
~~الداثرة [الحبس إذا خربت، وبقاء أحباس السلف خرابا دليل على أن بيعه ms0935 غير
~~مستقيم]، وإن كان قد روي عن ربيعة في الرباع والحيوان خلاف هذا، إذا رأى
~~ذلك الإمام.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/32)، والتقييد (6/157).
# (2) انظر: منح الجليل لعليش (8/145). PageV03P413 3841 - مالك: ومن قال:
~~هذه الدار حبس على فلان وعقبه، أو عليه وعلى ولده وولد ولده، أو قال: حبس
~~على ولدي، ولم يجعل لها مرجعا، فهي موقوفة لا تباع ولا توهب، وترجع بعد
~~انقراضهم حبسا على أولى الناس، بالذي حبس يوم المرجع وإن كان حيا.
# قال مالك: وإن تصدق بدار له على رجل وولده ما عاشوا، ولم يذكر شرطا ولا
~~مرجعا فانقرضوا، فإنها ترجع حبسا في فقراء أقارب الذي حبس ولا تورث.
# قال غير ابن القاسم: كل حبس أو صدقة لا مرجع لها على مجهول [يأتي] فهو
~~الحبس الموقوف، مثل أن يقول: على ولدي، ولم يسمهم، [هذا مجهول]، ألا ترى أن
~~من حدث من ولده بعد هذا القول يدخل فيه؟.
# وكذلك لو قال: على ولدي وعلى من يحدث لي بعدهم، فإنها لا ترجع ملكا.
# قال ربيعة: وكذلك على قوم لا يحاط بعددهم.
# قال ربيعة: فأما الصدقة على قوم بأعيانهم - ومعناه: ما عاشوا ولم يذكر
~~تعقيبا - فهو تعمير ترجع إليه إذا ماتوا ملكا.((1))
# 3842 - [قال مخرمة بن بكير: أو لورثته إن مات ملكا].
# وأصل قول مالك أنه إذا قال: حبسا، ولم يقل: صدقة، فهي حبس إذا كانت على
~~غير قوم بأعيانهم، وإن كانت على قوم بأعيانهم فقال: حبس، ولم يقل: صدقة، لا
~~تباع ولا توهب، فقد اختلف قوله فيه، فمرة قال: ترجع بعد انقراضهم إلى ربها
~~إن كان حيا، أو إلى ورثته بعد موته ملكا تباع. وقال مرة: لا ترجع ملكا،
~~وتكون حبسا، كقوله: لا تباع.
# وإن قال في المعينين حبسا صدقة، أو قال: لا تباع، فانقرضوا، فلم يختلف
~~قوله أنها لا تباع وترجع إلى أولى الناس به يوم المرجع حبسا، ولا ترجع إليه
~~وإن كان حيا، وعليه أكثر الرواة.
# 3843 - وقال ربيعة: ومن حبس داره على ولده وولد غيره، فليسكنوها بقدر ms0936
~~مرافقهم، فإن انقرضوا فهي لولاته دون ولاة من ضم مع ولده.
# __________
# (1) انظر: المقدمات لابن رشد (2/420)، والتقييد (6/160). PageV03P414 قال
~~يحيى بن سعيد: من حبس داره على ولده، فهي على ولده وولد ولده: ذكرهم
~~وأنثاهم، إلا أن ولده أحق من أبنائهم ما عاشوا، إلا أن يكون فضل فيكون لولد
~~الولد.
# وقال مالك: من قال حبس على ولدي فإن ولد الولد يدخلون مع الآباء، ويؤثر
~~الآباء.
# وإن قال: على ولدي وولد ولدي، دخلوا أيضا ويبدأ بالولد، فإن كان فضل كان
~~لهم وكان المغيرة وغيره يساوي بينهم.
# 3844 - قال مالك: ولا شيء لولد البنات، للإجماع أنهم لم يدخلوا في قول
~~الله عز وجل: {يوصيكم الله في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين} [النساء:
~~11].
# [ابن القاسم:] ومن حبس في مرضه دارا على ولده وولد ولده والثلث يحملها،
~~ثم مات وترك [أما] وزوجة، فإنها تقسم على عدد الولد وولد الولد، فما صار
~~لولد الولد نفذ لهم في الحبس، وما صار للأعيان كان بينهم وبين الأم والزوجة
~~على الفرائض موقوفا بأيديهم حتى ينقرض ولد الأعيان، فتخلص الدار كلها لولد
~~الولد حبسا، [ولو ماتت الأم أو الزوجة كان ما بيدهما لورثتهما موقوفا،
~~وكذلك يورث نفع ذلك عن وارثهما [أبدا] ما بقي أحد من ولد الأعيان]، فإن مات
~~أحد ولد الأعيان قسم نصيبه [بالتحبيس] على من بقي من ولد الأعيان وعلى ولد
~~الولد، [لأنهم هم الذين حبس عليهم]، ثم تدخل الأم والزوجة وورثة الميت من
~~ولد الأعيان في الذي أصاب ولد الأعيان من ذلك على فرائض الله تعالى، فإن
~~هلكت الأم أو الزوجة أو هلكتا جميعا، دخل ورثتهما في حظوظهما ما دام أحد من
~~ولد الأعيان حيا.
# فإذا انقرضت الأم أو الزوجة أولا دخل ورثتهما مكانهما. PageV03P415 فإن
~~انقرض أحد ولد الأعيان بعد ذلك، قسم نصيبه على من بقي من ولد الأعيان [وعلى
~~ولد الولد، ورجع من بقي من ورثة ذلك الهالك من ولد الأعيان] وورثة الزوجة
~~وورثة الأم في الذي أصاب ولد الأعيان، فيكون بينهم على الفرائض، فإن ms0937 مات
~~ورثة الزوجة والأم وبقي ورثة ورثتهم دخل في ذلك ورثة ورثتهم، وورثة من هلك
~~من ولد الأعيان أبدا، ما بقي من [ولد الأعيان أحد بحال ما وصفنا، فإن انقرض
~~ولد الأعيان و]ولد الولد، رجعت الدار حبسا على أقرب الناس بالمحبس.
# 3845 - ومن حبس دارا على رجل وعلى [ولده و]ولد ولده، واشترط على الذي حبس
~~عليه إصلاح ما رث منها من ماله، لم يجز، وهو كراء مجهول، ولكن يمضي [ذلك]
~~ولا مرمة عليه، وترم من غلتها، وقد فاتت في سبيل الله ولا يشبه البيوع.
# 3846 - وقال مالك في الفرس يحبس على الرجل ويشترط على المحبس عليه حبسه
~~سنة وعلفه فيها: إنه لا خير فيه، إذ قد يهلك الفرس قبلها فيذهب علفها
~~باطلا.
# 3847 - قال ابن القاسم: وأرى إن لم يمض الأجل أن يخير الذي حبس الفرس،
~~فإما ترك الشرط وبتل الفرس للرجل، أو أخذه وأدى للرجل ما أنفق عليه، وإن
~~مضى الأجل لم يؤد، وكان للذي بتل له بعد السنة بغير قيمة.((1))
# 3848 - وأما بائع العبد على أنه مدبر على المبتاع، فلا خير فيه، إلا أنه
~~لا يفسخ، لأنه بيع [قد] فات بالتدبير، ويرجع البائع على المبتاع بتمام
~~الثمن، إن كان البائع هضم له من الثمن [لذلك] شيئا.
# 3849 - ويكره لمن حبس أن يخرج البنات من حبسه، [ولا يخرج من الحبس أحد
~~لأحد].
# __________
# (1) انظر: البيان والتحصيل لابن رشد (12/204). PageV03P416 [وروى ابن وهب
~~أن عائشة - رضي الله عنها - كانت إذا ذكرت صدقات الناس اليوم وإخراج الناس
~~بناتهم منها، تقول: ما وجدت للناس مثلا اليوم في صدقاتهم إلا ما قال الله
~~تبارك وتعالى: {وقالوا ما في بطون هذه الأنعام خالصة لذكورنا ومحرم على
~~أزواجنا وإن يكن ميتة فهم فيه شركاء} [الأنعام: 139].
# قال سحنون: فهذا من قول عائشة يدل أن الصدقات فيما مضى إنما كانت على
~~البنين والبنات، ولقد كتب عمر بن عبد العزيز أن ترد صدقات [الناس] التي
~~أخرجوا منها البنات. ولا يخرج من الحبس أحد لأحد].
# ومن لم يجد مسكنا ms0938 فلا كراء له، ومن مات أو غاب غيبة انتقال استحق الحاضر
~~مكانه، وأما من سافر لا يريد مقاما، فهو على حقه إذا رجع.
# قال عطاء: لا يخرج أحد لأحد إلا أن يكون بيده فضل مسكن.
# 3850 - قال مالك: ومن حبس على ولده وأعقابهم ولا عقب له يومئذ، فأنفذه في
~~صحته ثم هلك هو وولده وبقي ولد ولده وبنوهم، فذلك بين جميعهم إن تساووا في
~~الحال، والمؤنة سواء بينهم إلا أن الأولاد ما داموا صغارا لم يبلغوا أو
~~ينكحوا أو تعظم مؤنتهم، فإنه لا يقسم لهم، ولكن يعطى الأب بقدر ما يمون،
~~وإذا نكح الأبناء وعظمت مؤونتهم كانوا بقسم واحد مع آبائهم.
# وقد قال مالك: وإذا بنى بعض أهل الحبس فيه، أو أدخل خشبة، أو أصلح ثم مات
~~ولم يذكر لما أدخل في ذلك ذكرا، فلا شيء لورثته فيه.
# قال ابن القاسم: وإن كان قد أوصى به أو قال: هو لورثتي، فذلك لهم، وإن لم
~~يذكر ذلك، فلا شيء لهم، قل أو كثر.
# وقال المغيرة: لا يكون من ذلك صدقة محرمة إلا فيما لا بال له من الميازيب
~~والستر، وأما ما له خطر، فإنه مال له يورث عنه ويقضى به دينه. PageV03P417
~~3851 - ومن حبس نخل حائط على المساكين في مرضه والثلث يحمله فلم يخرجه من
~~يده حتى مات، فذلك نافذ، لأنها وصية، وأما من حبس في صحته مالا غلة له مثل
~~السلاح والخيل وشبه ذلك، فلم ينفذها ولا أخرجها من يده حتى مات، فهي ميراث،
~~وإن كان يخرجه في وجوهه ويرجع إليه، فهو نافذ من رأس ماله.
# وإن أخرج بعضه وبقي بعضه فما أخرج فهو نافذ وما لم يخرج فهو ميراث.
# وكذلك ما حبس صحته أو تصدق به على المساكين من حائط أو دار أو شيء له
~~على، فكان يكريه ويفرق غلته كل عام على المساكين، ولم يخرجه من يده حتى مات
~~لم يجز ذلك، لأن هذا غير وصية إلا أن يخرج ذلك من يده قبل موته أو يوصي
~~بإنفاذه في ms0939 مرضه لغير وارث، فينفذ من ثلثه.
# ولا يجوز من فعل الصحيح إلا ما قبض وحيز قبل أن يموت أو يفلس.
# وكذلك إن وهب أو تصدق على من يقبض لنفسه من وارث أو غيره فلم يقبض ذلك
~~المعطى حتى مات المعطي، لم يكن للمعطى قبضها الآن، وكانت إن مات مال وارث،
~~وكذلك الحبس والعمرى والعطايا والنحل.
# [وروي أن أبا بكر وعمر وعثمان - رضي الله عنهم أجمعين - وغيرهم قالوا: لا
~~تجوز صدقة حتى تقبض].
# وقال عثمان بن عفان: إلا أن ينحل ولده الصغير الذي لم يبلغ أن يحوز
~~[نحلته]، فيعلن بها ويشهد، فيجوز وإن وليه الأب.
# 3852 - ومن حبس ثمرة حائطه على رجل بعينه حياته فكان يغتلها، ثم مات
~~المعطي وفيه ثمرة قد طابت، فهي لورثته، وإن لم تطب فهي لرب الحائط، كما قال
~~مالك فيمن حبس حائطا على قوم معينين فكانوا يلونه ويسقونه، فمات أحدهم بعد
~~طيب الثمرة، فإن نصيبه لورثته، وإن أبرت ولم تطب فجميع الثمرة لبقية أصحابه
~~يقوون بها على العمل. قال: وإن لم يلوا عملها وإنما تقسم عليهم الغلة،
~~فنصيب الميت ها هنا لرب النخل. ثم رجع مالك فقال: بل يرد ذلك على من بقي من
~~أصحابه.
# وبهذا أخذ ابن القاسم أن ذلك يرجع على من بقي منهم كان مما تنقسم غلته أو
~~كانوا يلونه بأنفسهم. PageV03P418 وروى الرواة كلهم عن مالك: ابن القاسم
~~وأشهب وابن وهب وابن نافع وعلي والمغيرة، أنه قال فيمن حبس على قوم
~~بأعيانهم ما يقسم من غلة دار أو غلة عبد أو ثمرة: إن من مات منهم رجع نصيبه
~~إلى الذي حبسه، [لأن هذا مما يقسم عليهم]، وأما دار يسكنونها أو عبد
~~يخدمهم، فنصيب الميت لباقيهم، لأن سكناهم الدار سكنا واحدا، واستخدامهم
~~العبد كذلك.((1))
# فثبت الرواة [كلهم] عن مالك على هذا، وقاله المغيرة على هذا فيما يقسم
~~وفيما لا يقسم، على ما وصفنا، إلا ابن القاسم فإنه أخذ برجوع مالك في هذا
~~بعينه، فقال: يرجع على من بقي، كان مما ينقسم أو لا ينقسم، ms0940 وهذا ما اجتمعوا
~~عليه.
# فإن مات منهم ميت والثمرة قد أبرت، فحقه فيها ثابت، قاله غير واحد من
~~الرواة.
# 3853 - ومن أسكن رجلا دارا سنين مسماة، أو حياته على أن عليه مرمتها، لم
~~يجز، وهو كراء مجهول.
# وأما إن أعطاه رقبتها على أن ينفق على ربها حياته فهو بيع فاسد، والغلة
~~للمعطي بالضمان، وترد الدار على ربها ويتبعه بما أنفق عليه.((2))
# * * *
# (كتاب الصدقة)
# 3854 - ومن تصدق على رجل بدار، فلم يقبضها المعطى حتى باعها المعطي، فإن
~~علم المعطى بالصدقة فلم يقبضها حتى بيعت، تم البيع وكان الثمن للمعطى، وإن
~~لم يعلم فله نقض البيع في حياة البائع وأخذها، فإن مات المعطي قبل أن
~~يقبضها المعطى فلا شيء له، بيعت أو لم تبع.((3))
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (8/140).
# (2) انظر: البيان والتحصيل (12/187).
# (3) انظر: منح الجليل (8/186). PageV03P419 قال أشهب: إن خرجت من ملك
~~المعطي بوجه ما وحيزت عليه، فليس للمعطى شيء، وكل صدقة أو حبس أو هبة أو
~~عطية بتلها مريض لرجل بعينه أو للمساكين، فلم تخرج من يده حتى مات، فذلك
~~نافذ في ثلثه كوصاياه، لأن حكم ذلك وحكم ما أعتق الإيقاف ليصح المريض فيتم
~~ذلك أو يموت، فيكون في الثلث، ولا يتم فيه للقابض في المرض قبض. ولو قبضه
~~كان للورثة إيقافه، وليس لمن قبضه أكل غلته إن كانت له، ولا أكله إن كان
~~مما يؤكل، ولا رجوع للمريض فيه، لأنه بتل بخلاف الوصية، ولا يتعجل الموهوب
~~قبضه إلا على أحد قولي مالك في المريض له مال مأمون، فينفذ ما بتل من عتق
~~أو غيره.
# 3855 - ومن تصدق على ابنه الصغير بجارية فتبعتها نفسه، فلا باس أن يقومها
~~على نفسه، ويشهد ويستقضى للابن.
# 3856 - ومن تصدق على أجنبي بصدقة، لم يجز له أن يأكل من ثمرتها ولا
~~يركبها ولا ينتفع بشيء منها.
# وأما الأب والأم إذا احتاجا، أنفق عليهما مما تصدقا [به] على الولد.ولا
~~يشتري الرجل صدقته من المتصدق عليه ولا من غيره.
# 3857 - وإن تصدقت على رجل بدراهم وجعلتها ms0941 على يدي غيره، والموهوب له حاضر
~~عالم جائز الأمر، فلم يقم [ولا قبض] حتى مت أنت، فذلك نافذ إن لم تكن أنت
~~نهيت الذي هي على يديه عن دفعها إليه إلا بأمرك. فإن كنت نهيته فذلك
~~لورثتك، وإن لم تنهه فللمعطى أخذها بعد موتك، لأنه إنما تركها في يدي رجل
~~قد حازها له، ولو شاء أخذها منه في حياتك ولا رجوع لك فيها، ولو دفعت في
~~الصحة مالا لمن يفرقه في الفقراء وفي السبيل ثم مت قبل إنفاذه، فإن كنت
~~شهدت فإنه ينفذ ما فات وما بقي وهي من رأس المال. وإن لم تشهد فالباقي
~~لورثتك، وإن فرق باقيه بعد موتك ضمن البقية لورثتك. PageV03P420 3858 - وما
~~اشترى الرجل من هدية لأهله في سفره من كسوة ونحوها، ثم مات قبل أن يصل إلى
~~بلده، فإن كان أشهد على ذلك فهو لمن اشتراه له، وإن لم يشهد فهو ميراث. وإن
~~بعث [رجل] بهدية أو صلة لرجل غائب، ثم مات المعطي أو المعطى قبل وصولها،
~~فإن كان أشهد فهي للمعطى أو لورثته، وإن لم يشهد فهي للذي أعطى أو لورثته.
# 3859 - ومن تصدق بحائط على رجل وفيه ثمرة فزعم أنه لم يتصدق عليه بثمرها،
~~فإن كانت الثمرة يوم الصدقة لم تؤبر فهي للمعطى، وإن كانت مأبورة فهي
~~للمعطي، ويقبل قوله ولا يمين عليه، وكذلك الهبة.
# قال: ويحوز المعطى الرقاب، والسقي على المعطي، لمكان ثمرته، [و]يتولى ذلك
~~المعطى فيتم الحوز.
# 3860 - ومن وهب لرجل نخلا واستثنى ثمرتها لنفسه عشر سنين، فإن كان
~~الموهوب له يسقيها بمائه لم يجز، وهو غرر.
# وقد قال مالك فيمن دفع فرسه إلى رجل يغزو عليه سنتين أو ثلاثا وينفق عليه
~~المدفوع إليه الفرس من عنده ثم هو للمدفوع إليه الفرس بعد الأجل، واشترط
~~عليه أن لا يبيعه قبل الأجل: [إنه لا خير فيه، إذ قد يهلك الفرس قبل الأجل]
~~فتذهب نفقته باطلا، فهو غرر.
# قال ابن القاسم: ولو كانت النخل بيد الواهب يسقيها ويقوم عليها جاز،
~~وكأنه وهبها له ms0942 بعد عشر سنين، فإن سلمت النخل إلى ذلك الأجل ولم يمت ربها
~~ولم يلحقه دين فله أخذها، وإن مات ربها أو لحقه دين فلا حق له فيها.((1))
# قال أشهب في الفرس إن شرطه: ليس مما يبطل العطية، وهو كمن أعاره لرجل
~~يركبه سنة ثم هو لفلان فترك المعار عاريته لصاحب البتل أنه يتعجل قبضه فإذا
~~[جعله عارية له و]كان مرجعه إليه من نفسه كان أحرى أن يتعجله ويزول الخطر.
# 3861 - وإذا تزوجت الجارية ولم تدخل بيتها فلا يجوز عتقها ولا صدقتها في
~~ثلث ولا غيره حتى تدخل بيتها وتكون رشيدة، فذلك لها حينئذ في ثلثها، وليس
~~بعد الدخول حد مؤقت يجوز إليه صنيعها، وحدها الدخول إن كانت مصلحة.
# __________
# (1) انظر: الكافي (1/354). PageV03P421 قال ربيعة: ثم لها رد ما أعطت قبل
~~جواز أمرها.
# * * *
# (كتاب الهبة)((1))
# 3862 - ومن وهب من مال ابنه [الصغير] شيئا، لم يجز، فإن تلفت الهبة ضمنها
~~الأب.
# ومن تصدق على رجل أو وهبه شقصا له في دار أو عبد، فذلك جائز، ويحل المعطى
~~فيه محله، فيكون ذلك حوزا.
# 3863 - وإن وهبت رجلا عشرة أقساط زيت من زيت جلجلانك هذا، جاز ذلك كهبتك
~~له ثمرة نخلك قابلا ويلزمك عصره. ولا ينبغي أن تعطيه من زيت غيره مثله لخوف
~~التأخير في طعام بمثله، ولعل الجلجلان الذي وهبته من زيته يهلك قبل ذلك
~~فتكون قد أعطيته زيتك باطلا.
# 3864 - ربيعة: ومن قال: [اشهدوا] أن لفلان في مالي صدقة مائة دينار، لزمه
~~ذلك إن حملها ماله، وإلا لم يتبع بما عجز.
# ورأى ابن شهاب أن من وهب لرجل من عطائه وكتب له به كتابا، فلا رجوع له
~~فيما أعطى، ومن وهب لرجل نصيبا من دار ولم يسمه، [قيل للواهب: أقر بما شئت
~~مما يكون نصيبا].
# وإن وهبه مورثه من فلان وهو لا يدري كم هو ربع أو سدس أو وهبه نصيبه من
~~دار أو جدار، ولا يدري كم ذلك، فهو جائز.
# والغرر في الهبة لغير الثواب يجوز، لا في البيع.
# وإذا وهبت ms0943 دينك لأحد ورثة غريمك، كان له دونهم.
# وإن وهبت هبة لحر أو عبد فلم يقبض حتى مات، فلورثة الحر وسيد العبد
~~قبضها، وليس لك أن تمتنع من ذلك.
# 3865 - ومن وهب عبدا له مأذونا قد اغترقه الدين، جاز، ويجوز بيعه إياه
~~إذا تبين أن عليه دينا.
# ومن باع عبدا له، أو وهبه، أو تصدق به بعد أن جنى جناية وهو بجنايته
~~عالم، لم يجز ذلك إلا أن يتحمل الجناية، فإن أبى حلف ما أراد حملها ورد،
~~وكانت الجناية أولى به في رقبته.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (3/248)، ومواهب الجليل (4/380)، والمدونة
~~الكبرى (15/118)، وأنيس الفقهاء (ص255)، والمطلع (11/591)، وشرح حدود ابن
~~عرفة (597). PageV03P422 3866 - ومن باع عبده بيعا فاسدا، ثم وهبه لرجل قبل
~~تغيره في سوق أو بدن، جازت الهبة إن قام بها الموهوب، ويرد البائع الثمن،
~~ولو مات الواهب قبل تغير سوقه وقبل قبض الموهوب إياه، بطلت هبته، ولو وهبه
~~بعد تغيره في سوق أو بدن، لم تجز الهبة، لأنه لزم المبتاع بقيمته.
# وكذلك إن أعتقه قبل تغيره في سوق أو بدن، جاز عتقه إذا رد الثمن، لأن
~~البيع بينهما مفسوخ ما لم يفت العبد.
# وإن وهبت لرجل عبدا قد رهنته، جاز، ويقضى له عليك بافتكاكه إن كان لك
~~مال، وإن لم يقم عليك حتى فديته، فله أخذه ما لم تمت أنت فتبطل الهبة، وليس
~~قبض المرتهن قبضا للموهوب له إن مات الواهب، لأن للمرتهن حقا في رقبة العبد
~~بخلاف المخدم، وإن وهبته عبدك المغصوب، جاز ذلك إن قبضه قبل موتك، وليس حوز
~~الغاصب حوزا للموهوب.
# [قلت]: ولم والهبة ليست في يد الواهب؟ قال: لأن الغاصب لم يقبض للموهوب
~~له، ولم يأمره الواهب أن يحوزها الموهوب له، فيحوزها إن كان غائبا، وإن كان
~~الموهوب له حاضرا غير سفيه وأمر الواهب رجلا يقبض له [ذلك] ويحوزه له، لم
~~يجز هذا، فالغاصب ليس بحائز. وكذلك خليفتك على دار ليس حوزه حوزا للموهوب
~~له.
# ولو وهبته عبدا وأجرته من رجل، فليس حوز المستأجر ms0944 حوزا للموهوب له إلا أن
~~يسلم إليه إجارته معه، فيتم الحوز.
# وأما العبد المخدم أو المعار إلى أجل، فقبض المستعير والمخدم له قبض
~~للموهوب، وهو في رأس المال إن مات الواهب قبل ذلك.
# 3867 - ويقضى بين المسلم والذمي في هبة أحدهما للآخر بحكم المسلمين، وإن
~~كانا ذميين فامتنع الواهب من دفع الهبة لم أعرض لهما، وليس هذا من التظالم
~~الذي أمنعهم منه. PageV03P423 3868 - ولا باس بهبة ما لم يبد صلاحه من زرع
~~أو ثمر، أو ما تلد أمته أو غنمه، أو ما في ضروعها من لبن أو ما على ظهورها
~~من صوف أو ثمر قد طاب في شجره، والحوز في ذلك كله حوز الأرض أو رقاب النخل
~~أو الأمهات، وعلى الواهب تسليم ذلك إليه بالقضاء والسقي فيما يسقى على
~~الموهوب، وحيازة من أسكنته أو أخدمته حوز للدار أو العبد.
# 3869 - ومن وهب لرجل ما تلد أمته أو ثمر نخله عشرين سنة، جاز ذلك إذا حاز
~~الأصل أو الأمة، أو حاز ذلك أجنبي، وإن لم يخرج ذلك من يده حتى مات، بطل،
~~ولا يقضى بالحيازة إلا بمعاينة بينة لحوزه في حبس، أو رهن، أو هبة، أو
~~صدقة.
# 3870 - ولو أقر المعطي في صحته أن المعطى قد حاز وقبض، وشهدت عليه
~~بإقراره بينة، ثم مات، لم يقض بذلك إن أنكر ورثته حتى تعاين البينة الحوز.
# 3871 - قال ابن القاسم: ومن وهب عبدا لابنه الصغير ولأجنبي، فلم يقبض
~~الأجنبي حتى مات الواهب، فذلك كله باطل، كقول مالك فيمن حبس على ولده
~~الصغار والكبار فمات قبل أن يقبض الكبار: إنه يبطل كله، بخلاف ما حبس عليهم
~~وهم صغار كلهم، هذا إن مات كان الحبس لهم جائزا.
# وروى ابن نافع وعلي عن مالك فيمن تصدق على ولده الصغير مع كبير أو أجنبي،
~~أن نصيب الصغار جائز ويبطل ما سواه، ولو كان حبسا بطل جميع الحبس، لأنه لا
~~يقسم أصله. والصدقة يملكونها وتقسم بينهم، وقد حازها للصغير من يحوز حوزه.
# 3872 - ومن وهبك دينا له عليك ms0945 فقولك: قد قبلت، قبض، فإذا قبلت سقط، وإن
~~قلت: لا أقبل، [سقطت الهبة و]بقي الدين بحاله، وإن كان الدين على غيرك
~~فوهبه لك، فإن أشهد لك وجمع بينك وبين غريمه، ودفع إليك ذكر الحق إن كان
~~عنده، فهذا قبض، وإن لم يكن كتب عليه ذكر حق فأشهد لك وأحالك عليه، كان ذلك
~~قبضا، وكذلك إن أحالك [به] عليه في غيبته فأشهد لك وقبضت ذكر الحق، فهكذا
~~قبض الديون. PageV03P424 3873 - ومن تصدق عليه رجل بأرض، فقبضها حيازتها،
~~فإن كان لها وجه تحاز به من كراء يكريه، أو حرث يحرثه، أو غلق يغلق عليها،
~~فإن أمكنه شيء من ذلك فلم يفعله حتى مات المعطي، فلا شيء له، وإن كانت أرضا
~~قفارا مما لا تحاز بغلق، ولا فيها كراء يكرى، ولا أتى لها إبان تزرع فيه،
~~أو تمنح، أو يحوزها بوجه يعرف حتى مات المعطي، فهي نافذة للمعطى، وحوز هذه
~~[الأرض] الإشهاد.
# وإن كانت دارا حاضرة أو غائبة فلم يحزها حتى مات المعطي، بطلت، وإن لم
~~يفرط، لأن لها وجها تحاز به. وإذا قل في الأرض الغائبة: قد قبلت وقبضت، لم
~~يكن ذلك حوزا، وذلك كالإشهاد على الإقرار بالحوز، إلا أن يكون له في يديك
~~أرض، أو دار، أو رقيق بكراء، أو عارية، أو وديعة وذلك ببلد آخر، فوهبك ذلك،
~~فإن قولك: قبلت، حوز، وإن لم تقل: قبلت، حتى مات الواهب، فذلك لورثته.
# وقال غيره: ذلك حوز لمن ذلك في يديه.
# 3874 - والواهب إذا اشترط الثواب، أو رئي أنه أراد الثواب فلم يثب، فله
~~أخذ هبته إن لم تتغير في بدنها بنماء أو نقصان، والهبة في هذا الوجه بخلاف
~~البيع، وكذلك إن أثابه أقل من قيمتها، فإما رضي الواهب بذلك أو أخذها إن
~~كانت قائمة، ولا يجبر الموهوب على ثواب إذا لم تتغير الهبة عنده، إلا أن
~~يرضى بدفع قيمتها، فيلزم الواهب أخذها، ولا كلام له في الهبة، وإن فاتت
~~[الهبة] عند الموهوب بزيادة بدن أو نقصان، لزمته قيمتها. قال عمر بن عبد ms0946
~~العزيز وغيره: يوم قبضها.
# 3875 - قال ابن القاسم: وليس للموهوب ردها في الزيادة إلا أن يرضى
~~الواهب، ولا للواهب أخذها في نقص البدن إلا أن يرضى الموهوب.((1))
# [قال ابن القاسم:] ولا يفيتها عند الموهوب حوالة سوق.
# [[قال ابن وهب:] قال مالك - رحمه الله - : وله أن يمسكها أو يردها].
# __________
# (1) انظر: المقدمات لابن رشد (2/447، 448). PageV03P425 [قال ابن
~~القاسم:] وإذا عوض الموهوب للواهب أقل من قيمة الهبة، ثم قام الواهب بعد
~~ذلك يطلب، فليحلف بالله ما قبل ذلك، ولا سكت إلا انتظارا لتمام الثواب، ثم
~~إما أتم له الموهوب القيمة، وإما رد الهبة إن لم تفت، وأخذ عوضه.
# ومن تصدق بصدقة على ثواب فهي كالهبة.
# ومن وهب لرجل دينا له على آخر لغير ثواب، جاز، ولا رجوع له فيه، وإن وهبه
~~إياه لثواب لم يجز أن يثيبه إلا يدا بيد.
# 3876 - ومن وهب لحاضر وغائب أرضا، فقبض الحاضر جميعها، فقبضه حوز للغائب
~~وإن لم يعلم ولا وكله.
# وكذلك إن وهب لغائب، أو تصدق عليه بشيء فأخرجه من يده وجعل من يحوزه له
~~حتى يقدم فيأخذه، فذلك نافذ. ألا ترى أن أحباس السلف كان قابضها يحوز قبضه
~~على الغائب والحاضر الكبير المالك لأمره، وعلى الصغير ومن لم يولد بعد،
~~قيل: فالعبيد، والحيوان، والعروض، والحلي كيف يكون قبضه؟ قال: بالحيازة.
# قال ابن القاسم: ومن وهب لصغير هبة، وجعل من يحوزها له إلى أن يبلغ وترضى
~~حاله فتدفع إليه وأشهد له بذلك، فذلك حوز، وإن كان له أب أو وصي حاضر، فإذا
~~بلغ فله أن يقبض.
# وأما إن وهب لحاضر غير صغير ولا سفيه ولا عبد، وجعل من يحوز له، وأمره أن
~~لا يدفعها إليه، لم تكن هذه حيازة إن لم يقبضها الموهوب حتى مات الواهب،
~~لأن الموهوب له جائز الأمر وهو حاضر، فلم يسلمها إليه، فعلى أي وجه حازها
~~هذا له، وإلى أي أجل يدفعها إليه؟ وهذا بخلاف الصغير، لأنه أراد في الصغير
~~ارتقاب بلوغ رشده، أو لئلا يأكله الأب، ولا يرتقب في كبير ms0947 حاضر شيئا، ولا
~~يكون حوز غيره له حوزا إلا أن يحبس عليه غلة نخل، ويجعل ذلك بيد من يجري
~~عليه الغلة ويتولاه، فذلك جائز. وكذلك كانت أحباس الماضين. PageV03P426
~~وقال غيره: الصغير والسفيه لهما وقت يقبضان إليه [الهبة]، وهو البلوغ في
~~الصغير مع حسن الحال، وحسن الحال في السفيه وهذا البالغ الذي أعطي عطية،
~~تكون له مالا تراثا لما منع من قبضها لغير شيء عقده فيها [مما مثله يعقد في
~~الصدقات]، يدل على أنه لم يرد أن يبتلها له ويعطيه إياها.
# 3877 - ومن وهب لرجل هبة على أن لا يبيع ولا يهب، لم يجز، إلا أن يكون
~~سفيها أو صغيرا فيشترط ذلك عليه ما دام في ولاية، فيجوز.
# وإن اشترط ذلك عليه بعد زوال الولاية لم يجز، كان ولدا للواهب أو أجنبيا،
~~ولا تكون الأم حائزة لما وهبت لصغار بنيها وإن أشهدت، ولا لما تصدقت به
~~عليهم، بخلاف الأب، إلا أن تكون وصية للوالد أو وصية وصي للوالد، فيتم
~~حوزها لهم ولابنتها البكر وإن حاضت، والأب يحوز لصغار ولده ولمن بلغ من
~~أبكار بناته ما وهبهم هو وأشهد [لهم] عليه، ولا يزول حوزه حتى يبلغ الذكور
~~ويدخل بالبنات أزواجهن بعد المحيض، ويؤنس من جميعهم مع ذلك رشد، فإن مات
~~الأب قبل رشدهم، فذلك لهم نافذ، وإن بلغوا مبلغا تجوز حيازتهم فلم يقبضوا
~~حتى مات الأب، بطلت هبة الأب من ذلك.
# وليس للابنة وإن ولدت أولادا وهي سفيهة، ولا للابن البالغ السفيه، حوز
~~ولا أمر، وكذلك إن كانت الابنة بالغة مرضية، لم تبرز إلى زوجها، وذلك على
~~الأب والوصي.
# 3878 - ومن وهب لابنه الصغير - وهو عبد لرجل - هبة وأشهد، لم يكن حائزا
~~له، لأن سيده يحوز ماله دون الأب، فإن جعل الأب هذه الهبة بيد أجنبي يحوزها
~~للصبي، جاز ذلك، وكان حوزا رضي سيده أو كره.
# 3879 - وما وهب الزوج لزوجته [البكر] قبل البناء، أو تصدق به عليها
~~وأشهد، ولم يخرج ذلك من يده حتى مات، فليس ذلك لها بحوز، إلا أن ms0948 يجعله بيد
~~من يحوزه لها، وكذلك بعد دخوله بها وهي سفيهة أو مجنونة.((1))
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (15/134)، والتاج والإكليل (6/59)، وحاشية
~~الدسوقي (2/435). PageV03P427 ولا يكون واهب حائزا للموهوب إلا والد، أو
~~وصي، أو من يجوز أمره عليه.
# والزوج لا يجوز أمره عليها ولا بيعه ما لها، وأبوها: الحائز بلها] وإن
~~دخل بها زوجها، ما دامت سفيهة وفي حال لا يجوز لها أمر.
# 3880 - وللأم أن تعتصر ما وهبت أو نحلت لولدها الصغير في حياة أبيه، أو
~~ولدها الكبار، إلا أن ينكحوا أو يتداينوا، فإن لم يكن للصغير أب حين وهبته
~~أو نحلته، فليس لها أن تعتصر، لأنه يتيم ولا يعتصر من يتيم، وتعد كالصدقة
~~عليه.
# وإن وهبتهم وهم صغار لا أب لهم ثم بلغوا ولم يحدثوا في الهبة شيئا، فليس
~~لها أن تعتصر، لأنها وهبت في حال اليتم، [وهي بمنزلة الصدقة].
# وإن وهبتهم وهم صغار والأب مجنون جنونا مطبقا، فهو كالصحيح في وجوب
~~الاعتصار لها.
# وللأب اعتصار ما وهب أو نحل لبنيه الصغار والكبار، وكذلك إن بلغ الصغار
~~ما لم ينكحوا، [أو يحدثوا دينا]، أو يحدثوا في الهبة حدثا، أو تتغير الهبة
~~عن حالها.
# وللأب أن يعتصر من الأصاغر وإن لم تكن لهم أم، لأن اليتم من قبل الأب.
# ولو وهب لولده الكبير أمه فقبضها الولد، ثم وطئها، لم يكن للأب أن
~~يعتصرها بعد الوطء. ولا يعتصر الأب ما وهب أجنبي لولده.
# ولا يعتصر الأبوان ما تصدقا به على [ولدهما]، صغيرا كان أو كبيرا. وأما
~~الهبة، والعطية، والعمر، والنحل، فلهما الاعتصار في ذلك.
# وأما الحبس فإن كان بمعنى الصدقة لم يعتصر، وإن كان بمعنى الهبة، يكون
~~سكنى أو عمرى إلى شهر أو شهرين، ثم مرجعهما إليه، فإنه يعتصر.
# وقضى عمر بن عبد العزيز فيمن نحل ابنه أو ابنته بعد أن نكحا، أن له أن
~~يعتصر، إلا أن يتداينا أو يموتا.
# [قال - أيضا - عمر بن عبد العزيز: ما وهب الأب لابنه أو لابنته، فله أن
~~يعتصر ذلك ما لم ينكحا ms0949 أو يموتا].
# قال ربيعة ومالك: ولا يعتصر الصدقة من ابنه وإن عقه.
# وليس لغير الأبوين أن يعتصر هبة، لا جد، ولا جدة، ولا غيرهما، إلا
~~الأبوان من الولد.
# قال ربيعة: وليس للولد أن يعتصر من والده شيئا. PageV03P428 3881 - ومن
~~وهب لرجل هبة لغير ثواب فقبضها الموهوب بغير أمر الواهب، جاز قبضه، إذ يقضى
~~على الواهب بذلك إذا منعه إياها، فأما هبة الثواب، فللواهب منعها حتى يقبض
~~العوض كالبيع، ولو قبضها الموهوب قبل الثواب وقف، فإما أثابه أو ردها.
~~ويتلوم لهما تلوما لا يضر بهما فيه، فإن مات الواهب للثواب والهبة بيده،
~~فهي نافذة كالبيع، وللموهوب قبضها إن دفع العوض للورثة.
# 3882 - وإن مات الموهوب قبل أن يثيب الواهب، فلورثته ما كان له.
# ولا ثواب في هبة الدنانير والدراهم، وإن وهبها فقير لغني، إلا أن يشترط
~~الثواب، فيثاب عرضا أو طعاما، وإن وهب حليا للثواب، فله عوضه عرضا، ولا
~~يعوض عينا ولا من حلي فضة ذهبا.
# 3882 - وإذا قدم غني من سفره فأهدى له جاره الفقير الفواكه والرطب
~~وشبهها، ثم قام يطلب الثواب، فلا شيء له، ولا له أخذ هبته وإن كانت قائمة
~~بعينها.
# 3883 - ولا يقضى بين الزوجين بثواب، ولا بين ولد ووالده، إلا أن يظهر
~~ابتغاء الثواب بينهم كالزوجة تهب لزوجها الموسر جارية فارهة يسألها إياها
~~لما تستجلب من صلته، أو الزوج يهبها لذلك، والابن لما يستغزر من أبيه،
~~فلذلك حكم الثواب، ولو شرطا ثوابا لزمهما.
# 3884 - وما وهبت لقرابتك أو ذوي رحمك وعلم أنك أردت ثوابا، فذلك لك، إن
~~أثابوك، وإلا رجعت فيها.
# وما علم أنه ليس للثواب كصلتك لفقيرهم وأنت غني، فلا ثواب لك ولا تصدق
~~أنك أردته ولا رجعة لك في هبتك. وكذلك هبة غني لأجنبي فقير، أو فقير لفقير
~~ثم يدعي أنه أراد الثواب، فلا يصدق إذا لم يشترط في أصل الهبة ثوابا، ولا
~~رجعة له في هبته، وأما إن وهب فقير لغني، أو غني لغني، فهو مصدق أنه أراد
~~الثواب، فإن أثابوه وإلا رجع ms0950 في هبته. PageV03P429 3885 - وقال عمر بن
~~الخطاب - رضي الله عنه - : ومن وهب هبة يرى أنه أراد [بها] الثواب، فهو على
~~هبته يرجع فيها إن لم يرض منها، فإن هلكت، فله شرواها بعد أن يحلف بالله ما
~~وهبها إلا رجاء أن يثيبه عليها.((1))
# 3886 - قال ابن القاسم: وإن وهبت [لرجل] [هبة] فعوضك، منها فلا رجوع
~~لأحدكما في شيء مما أعطى.
# ومن وهب عبدا لرجلين، فعوضه أحدهما من حصته، فله الرجوع في حصة الآخر إن
~~لم يعوضه، كمن باع عبدا من رجلين في صفقة واحدة، فنقده أحدهما وفلس الآخر،
~~كان أحق بنصيب الآخر من الغرماء، وإذا عوض الواهب أجنبي عن الموهوب بغير
~~أمره، لم يرجع على الواهب [له] به، ولكن إن رئي أنه أراد ثوابا من الموهوب،
~~رجع عليه بقيمة العوض إلا أن يكون العوض دنانير أو دراهم، فلا يرجع عليه
~~بشيء إلا أن يريد به سلفا، فله اتباعه، فإن لم يرد ثوابا ولا سلفا فلا شيء
~~له.
# وباقي مسائل هذا الكتاب قد تقدمت قبل هذا، وفي كتاب الاستحقاق ذكر العوض
~~في الهبة يستحق.
# * * *
# (كتاب الهبات)((2))
# 3887 - قال: وإذا تغيرت الهبة عند الموهوب في بدنها بزيادة أو نقصان،
~~لزمته قيمتها، وليس له ردها، ولا تفيتها حوالة الأسواق، ومن وهبك حنطة، أو
~~تمرا، أو غيره من مكيل الطعام أو موزونه، إلا أن تعوضه قبل التفرق طعاما من
~~كعام، فإنه يجوز، لأن هبة الثواب بيع.
# __________
# (1) روى مالك في الموطأ (2/754)، أثر عمر رضي الله عنه.
# (2) انظر: حاشية الدسوقي (4/108)، والتاج والإكليل (4/482)، ومواهب
~~الجليل (4/83)، والمدونة (15/79)، والتقييد (6/184)، والقوانين الفقهية
~~لابن جزي (ص9)، وشرح حدود ابن عرفة (ص605). PageV03P430 قال: إلا أن تعوضه
~~طعاما مثل طعامه صفة وجنسا ومقدارا، فذلك جائز. ولا تعوضه دقيقا من حنطة
~~ولا من جميع الحبي [إلا] عرضا. وإن وهبك ثيابا فسطاطية، فعوضته بعد ذلك
~~أثوابا فسطاطية أكثر منها، لم يجز. وإن وهبته دارا أو عرضا، فعوضك بعد تغير
~~الهبة في بدنها سكنى دار، أو خدمة عبد، أو عرضا ms0951 له موصوفا على رجل إلى أجل،
~~لم يجز ذلك لفسخك ما وجب لك من القيمة فيما لا تتعجله من خلافها.
# ولو لم تتغير الهبة أو تغيرت بحوالة سوق فقط، جاز ذلك إن كانت الهبة مما
~~يسلم في ذلك العرض المؤجل، وكأنك بعتها بذلك. وإن عوضك بعد تغير الهبة في
~~بدنها دينا له حل أو لم يحل، جاز ذلك إذا كان مثل القيمة في العين والوزن،
~~ومثل العدد فأقل، لأنها حوالة ومعروف صنعته بالموهوب. وإن كان الدين المؤجل
~~أكثر من قمية الهبة، لم يجز، لأنك أخرته بزيادة، ولو لم تتغير الهبة، جاز
~~ذلك.
# 3888 - وقد قال مالك: افسخ ما حل من دينك، فيما قد حل وفيما لم يحل، إذا
~~فسخته في مثل دينك من عين أو عرض صفة ومقدارا. ومن لك عليه دراهم [حالة]،
~~فأحالك على دنانير له على رجل، وهي كصرف دراهمك، وقد حلت أو لم تحل لم يجز.
~~وكذلك لو فسخت دراهمك في طعام ولم تقبضه.
# وإن كان لك عليه عرض من بيع، أو قرض قد حل، فلا بأس أن تفسخه في عرض له
~~على رجل آخر من بيع أو قرض إذا كان مثل عرضك الذي لك عليه، وإن كان مخالفا
~~له، لم يجز، لأنه دين بدين، وكذلك إن كان لك عليه طعام من قرض قد حل فأحالك
~~على طعام له من قرض قد حل أو لم يحل، جاز. وإن أحالك على طعام له من سلك لم
~~يحل وهو مثل طعامك، لم يجز، لأنه يدخله بيع الطعام قبل قبضه. وإن حل أجل
~~الطعامين، جاز. وكذلك إن كان الذي لك من سلم والذي له [من] قرض قد حلا، فلا
~~بأس في الوجهين أن يؤخر المحال من أحيل عليه. وإن كان الطعام الذي لك من
~~سلم، فلا يجوز أن يحيلك على طعام له من سلم وإن حلا. PageV03P431 وكل دين
~~لك من عين أو عرض، فلك بيعه من غير غريمك قبل محله، أو بعد بثمن يتعجله.
# فإن كان دنانير أو دراهم، بعته ms0952 بعرض، وإن كان عرضا، بعته بعين أو بعرض
~~يخالفه نقدا.
# قال مالك - رحمه الله - : وهذا إذا كان الذي لك عليه الدين حاضرا مقرا،
~~وإن كان لك عليه ثوب فسطاطي من بيع أو قرض إلى أجل، فبعته من غيره قبل
~~الأجل بثوب مثله في صفته نقدا وأحلته به، فليس ببيع، ولكنه قضاك عن الرجل
~~على أن أحلته عليه. فإن كان النفع لك، جاز، وإن اغتزى هو نفع نفسه لسوق
~~يرجوه ونحوه، لم يجز.
# ولو بعته من غيره أيضا قبل الأجل بثوب مثله إلى أجل من الآجال، لم يجز،
~~لأنه دين بدين، وإن كان دينك دنانير فعجله لك رجل على أن أحلته عليه، لم
~~يجز، كان النفع ههنا له أو لك دونه، لأنه بيع الذهب بالذهب إلى أجل.
# قال سحنون: وقد قال ابن القاسم: لا بأس بهذا إذا كانت المنفعة لقابض
~~الدنانير، وهو أسهل - إن شاء الله - ، وهذا حسن.
# 3889 - وللمأذون أن يهب للثواب كالبيع، ويقضى عليه أن يعوض من وهبه.
# ومن وهب لعبد هبة فأخذها منه سيده، قضي على العبد بقيمتها في ماله.
# وللأب أن يهب من مال ابنه الصغير للثواب ويعوض عنه واهبه للثواب، وبيع
~~الأب جائز على ابنه الصغير.
# 3890 - وإذا وجد الموهوب بالهبة عيبا، فله ردها وأخذ العوض.
# وإن وجد الواهب عيبا بالعوض، فإن كان عيبا فادحا لا يتعاوض بمثله كالجذام
~~والبرص، فله رده وأخذ الهبة إن لم تفت، إلا أن يعوضه، وإن لم يكن فادحا نظر
~~إلى قيمته بالعيب، فإن كان كقيمة الهبة فأكثر لم يجب له غيره، لأن ما زاده
~~على القيمة تطوع غير لازم، وإن كان دون قيمتها فأتم له القيمة برئ.
~~PageV03P432 وليس للواهب رد العوض إلا أن يأبى الموهوب أن يتم له قيمة
~~هبته، لأن كل ما عوضه مما يجري بين الناس في الأعواض لزم الواهب قبوله، وإن
~~كان معيبا وفيه وفاء بالقيمة، فذلك لازم له قبوله، وإن عوضته تبنا، أو
~~حطبا، لم يلزمه أخذه، إذ ليس مما يتعاوضه الناس، وفي كتاب الشفعة مسألة ms0953 من
~~وهب شقصا من دار للثواب، هل فيه شفعة؟.
# 3891 - ومن وهب هبة لغير الثواب، فامتنع من دفعها، قضي بها عليه للموهوب.
# ولو خاصمه فيها الموهوب في صحة الواهب، وأقام بينة، وأوقفت الهبة
~~والسلطان ينظر فيها حتى مات الواهب قبل قبض الموهوب، فإنه يقضى بها للموهوب
~~إن عدلت بينته، كالمفلس يخاصمه الرجل في عين سلعته، وتوقف السلعة ثم يموت
~~المفلس، إن ربها أحق بها إن ثبتت ببينة.
# ولو لم يقم الموهوب فيها حتى مرض الواهب، فلا شيء له إلا أن يصح.
# 3892 - ومن لزمه دين لرجل، أو ضمان عارية يغاب عليها، فحلف بالطلاق ثلاثا
~~ليؤدين ذلك، وحلف الطالب بالطلاق ثلاثا أن قبله، فأما الدين فيجبر الطالب
~~على قبضه ويحنث، ولا يجبر في أخذ قيمة العارية، ويحنث المستعير إن أراد
~~ليأخذنه مني، فإن أراد ليغرمنه له، قبله أو لم يقبله، لم يحنث واحد منهما.
~~والفرق أن الدين لزم ذمته والعارية إنما ضمنها لغيبة أمرها، فإنما يقضى
~~بالقيمة لمن طلبها في ظاهر الحكم وله تركها، وقد تسقط أن لو قامت بينة
~~بهلاكها، وفوات الهبة عند الموهوب يوجب عليه قيمتها.
# والفوت فيها في العروض والحيوان خروجها من يده.
# 3894 - وحدوث العيوب والهلاك، وتغير الأبدان، والعتق وشبهه، وليس حوالة
~~الأسواق في ذلك فوتا.
# ولو باع الموهوب الهبة ثم اشتراها، فذلك يفيتها وإن لم تحل. وولادة الأمة
~~عند الموهوب فوت يوجب عليه قيمتها. قال عمر بن الخطاب - رضي الله عنه - :
~~يوم الهبة.
# 3895 - قال ابن القاسم: وجناية العبد عند الموهوب فوت، وتلزمه القيمة،
~~[لأنه نقص دخله]. PageV03P433 قال ابن القاسم: وإن كانت الهبة عبدا بعينه
~~بياض، أو به صمم، فبرئ عند الموهوب وزال صممه وبياض عينه، فذلك فوت، لأنه
~~نماء وتلزمه القيمة، والهدم والبناء في الدار والغرس في الأرض، فوت يوجب
~~القيمة. وليس له أن يقول: أقلع بنياني وشجري وأردها، والبيع حرام مثله،
~~وإحالتها عن حالها رضى بالثواب.
# [قال ابن القاسم:] وإن وهبه ثوبا فصبغة بعصفر، أو قطعه قميصا ولم يخطه،
~~فذلك فوت.
# وإن كان عبدا ms0954 فأعتقه، أو دبره، أو كاتبه، أو وهبه، أو تصدق به، فإن كان
~~مليا جاز ولزمته القيمة، وإلا منع من ذلك.
# ولو كانت بدنة فقلدها وأشعرها ولا مال له، فللواهب أخذها، ولو ابتاعها
~~ففعل ذلك بها، فإنها ترد وتحل قلائدها وتباع على المشتري في الثمن، [وبيع
~~الهبة فوت].
# وإن كانت دارا، فباع نصفها، قيل له: اغرم القيمة، فإن أبى خير الواهب،
~~فإما أخذ نصف الدار ونصف قيمتها، وإما أخذ قيمة جميعها.
# وإن كانا عبدين فباع أحدهما وأبى أن يثيب قيمتهما، فإن باع وجههما [وفيه
~~كثرة الثمن]، لزمته قيمتهما.
# وإن لم يكن وجه الهبة، غرم قيمته يوم قبضه ورد الباقي، وإن وهبه عبدين
~~فأثابه من أحدهما ورد عليه الآخر، فللواهب أن يأخذ العبدين، إلا [أن] يثيبه
~~منهما جميعا، لأنها صفقة واحدة.
# 3896 - ومن وهب لرجل هبة لغير الثواب، ثم ادعى رجل أنه ابتاعها من الواهب
~~وجاء ببينة، فقام الموهوب يريد قبضها، فالمبتاع أحق.
# وكذلك قول مالك في الذي حبس على ولد له صغار حبسا، ومات وعليه دين لا
~~يدري اقبل الحبس أو بعده؟ فقال البنون: قد حزناه بحوز الأب علينا، فإن
~~أقاموا البينة أن الحبس كان قبل الدين، فالحبس لهم، وإلا بيع للغرماء،
~~فكذلك الهبة لغير ثواب.
# 3897 - ومن قال: داري صدقة على المساكين أو على رجل بعينه في يمين، فحنث،
~~لم يقض عليه بشيء، وإن قال: لك في غير يمين بتلا، فليقض عليه إن كان لرجل
~~بعينه. PageV03P434 وإن قال: كل مال أملكه صدقة على المساكين، لم أجبره على
~~صدقة ثلث ماله، وأما المكاتبون فيخرج ثلث قيمة كتابتهم، فإن رقوا يوما نظر
~~إلى قيمة رقابهم، فإن كان ذلك أكثر من قيمة كتابتهم، يوم أخرج ذلك، فليخرج
~~ثلث الفضل.
# قال: وإن لم يخرج ثلث ماله حتى ضاع ماله كله، فلا شيء عليه، فرط أو لم
~~يفرط.
# وكذلك إن قال ذلك في يمين فحنث، فلم يخرج ثلثه حتى تلف جل ماله، فليس
~~عليه [إلا إخراج ثلث ما بقي بيده].
# 3898 - ومن قال لرجل: قد ms0955 أعمرتك هذه الدار حياتك، أو قال: هذا العبد، أو
~~هذه الدابة، جاز ذلك. وترجع بعد موته إلى الذي أعمرها أو إلى ورثته. قيل:
~~فإن أعمر ثيابا أو حليا؟ قال: لم أسمع من مالك في الثياب شيئا، وأما الحلي
~~فأراه بمنزلة الدور.
# ومن قال لرجلين: عبدي هذا حبس عليكما وهو للآخر منكما، جاز، وهو للآخر
~~يبيعه ويصنع به ما شاء.
# ومن قال لرجل: داري هذه لك صدقة سكناها، فإنما له السكنى دون رقبتها.
# وإن قال له: قد أسكنتك هذه الدار وعقبك من بعدك، أو قال: هذه الدار لك
~~ولعقبك سكناها، فإنها ترجع إليه ملكا له بعد انقراضهم، فإن مات فإلى أولى
~~الناس به [يوم مات]، أو إلى ورثتهم، لأنهم هم ورثته، وأما إن قال: حبس عليك
~~وعلى عقبك، قال مع ذلك: صدقة، أو لم يقل، فإنها ترجع بعد انقراضهم إلى أولى
~~الناس بالمحبس يوم المرجع من ولد أو عصبة، ذكورهم وإناثهم سواء، يدخلون في
~~ذلك حبسا، ولو لم تكن إلا ابنة واحدة كانت لها حبسا، ولا ترجع إلى المحبس
~~وإن كان حيا، وهي لذوي الحاجة من أهل المرجع دون الأغنياء، فإن كانوا كلهم
~~أغنياء، فهي لأقرب الناس بهم من الفقراء.
# 3899 - وهبة المريض عبدا للثواب، تجوز كبيعه، فإن قبض منه الموهوب أو
~~المبتاع ذلك فأعتق ولا مال له، لم يجز ذلك، ولو باعه كان لورثة الواهب منعه
~~حتى يأخذوا العوض.((1))
# __________
# (1) انظر: الكافي (1/545). PageV03P435 ومن أوصى لرجل بدار وثلثه يحملها
~~فقال الورثة: نعطيك ثلث جميع ماله ولا نعطيك الدار، فليس ذلك لهم، وله أخذ
~~الدار، لأنها لو غرقت فصارت بحرا بطلت الوصية فيها، ويقضى بين المسلم
~~والذمي فيما وهب أحدهما للآخر أو تصدق عليه بحكم الإسلام، لأن كل أمر يكون
~~بين مسلم وذمي، فإنما يحكم بينهما بحكم الإسلام، وقد بقي من هذا الكتاب
~~مسائل يسيرة، تقدم ذكرها في كتاب الأحباس وفي الوصايا فأغنى عن إعادتها.
# * * *
# (كتاب اللقطة والضوال)
# 3900 - قال: ومن التقط دنانير، أو دراهم، أو حليا مصوغا، أو عروضا، أو ms0956
~~شيئا من متاع أهل الإسلام، فليعرفها سنة، فإن جاء صاحبها وإلا لم آمره
~~بأكلها، كثرت أو قلت، درهما فصاعدا، إلا أن يحب بعد السنة أن يتصدق بها،
~~ويخير صاحبها إن جاء في أن يكون له ثوابها أو يغرمها له، فعل. وأكره له أن
~~يتصدق بها قبل السنة، إلا أن يكون الشيء التافه.((1))
# 3901 - وإن التقط العبد لقطة فاستهلكها قبل السنة كانت في رقبته، وإن
~~استهلكها بعد السنة لم تكن إلا في ذمته، لأن النبي - صلى الله عليه وسلم -
~~قال للسائل عن القطة: “اعرف عفاصها ووكاءها ثم عرفها سنة، فإن جاء صاحبها
~~وإلا فشأنك بها”((2))، فاختلف الناس في قوله: فشأنك بها].
# 3902 - ويعرف باللقطة حيث وجدها، وعلى أبواب المساجد، وحيث يظن أن ربها
~~هنالك أو خبره، ولا يحتاج في ذلك إلى أمر الإمام.
# وما وجد على وجه الأرض مما يعلم أنه من مال [أهل] الجاهلية، ففيه الخمس
~~كالركاز.
# وكذلك ما وجد بساحل البحر من تصاوير الذهب والفضة، [ففيه الخمس.
# __________
# (1) انظر: كفاية الطالب (1/624)، ومواهب الجليل (6/73)، والقوانين
~~الفقهية (ص224).
# (2) رواه مسلم (1722)، (3/1347)، والبخاري (2429)، (2/836)، وابن حبان
~~(11/250، 252، 261)، ومالك في الموطأ (2/757)، والبيهقي في الكبرى (3/419،
~~420)، وابن ماجة (2/836)، (2504)، وأبو عاونة (4/181)، وعبد الرزاق
~~(10/130). PageV03P436 وأما التراب يوجد بساحل البحار فيغسل فيخرج فيه ذهب
~~أو فضة]، ففيه الزكاة كالمعدن. ومن التقط لقطة فإن أتى رجل فوصف عفاصها
~~ووكاءها وعدتها، لزمه أن يدفعها إليه ويجبره السلطان على ذلك، فإن جاء آخر
~~فوصف مثل ما وصف الأول وأقام بينة أن تلك اللقطة كانت له، فلا شيء له على
~~الملتقط، لأنه دفعها بأمر يجوز له.
# ولا يتجر باللقطة في السنة ولا بعد السنة أيضا، كالوديعة.
# 3904 - ومن التقط ما لا يبقى من الطعام فأعجب إلي أن يتصدق به، قل أو
~~كثر.
# ولم يوقت مالك في التعريف به وقتا، فإن أكله أو تصدق به، لم يضمنه لربه،
~~كالشاة يجدها في الفلاة، إلا أن يجدها في غير فلاة.
# 3905 - ومن وجد ضالة الغنم بقرب العمران عرف ms0957 بها في أقرب القرى إليه، ولا
~~يأكلها، وإن كانت في فلوات الأرض والمهامه، أكلها، ولا يعرف بها، ولا يضمن
~~لربها شيئا، لقول النبي - صلى الله عليه وسلم -: “[هي] لك أو لأخيك أو
~~للذئب”.((1))
# وضالة البقر إن كانت بموضع يخاف عليها، فهي كذلك، وإن كانت بموضع يؤمن
~~عليها من السباع والذئب، فهي كالإبل، وإن وجد ضالة الإبل في الفلاة تركها،
~~فإن أخذها عرف بها سنة، وليس له أكلها ولا بيعها، فإن لم يجد ربها فليخلها
~~بالموضع الذي وجدها فيه.
# وإن رفعت إلى الإمام، فلا يبعها، وليفعل بها هكذا، وكذلك فعل عمر.
# وكان عثمان يبيعها ويوقف أثمانها لأربابها.
# وإن وجد الخيل والبغال والحمير، فليعرفها، فإن جاء ربها أخذها، وإن لم
~~يأت تصدق بها.
# __________
# (1) رواه البخاري (2429)، ومسلم (3/1347، 1348)، والترمذي (3/655)، وأبو
~~داود (2/135، 137)، والنسائي في الكبرى (3/416)، وابن ماجة (2/836)،
~~والدارقطني (3/194)، (4/235). PageV03P437 وما أنفق على هذه الدواب، أو
~~أنفق على ما التقط من عبد أو أمة، أو على إبل قد كان ربها أسلمها، أو على
~~بقر، أو على غنم، أو متاع أكرى عليه فحمله من موضع إلى موضع بأمر سلطان أو
~~بغير أمره، فليس لرب ذلك أخذه حتى يدفع إليه ما أنفق فيأخذه إلا أن يسلمها
~~إليه، فلا شيء عليه.
# 3906 - ومن أخذ آبقا رفعه إلى الإمام، فالإمام يوقفه سنة وينفق عليه،
~~ويكون فيما أنفق عليه كالأجنبي، فإن جاء صاحبه وإلا باعه وأخذ من ثمنه ما
~~أنفق، وحبس بقية الثمن لربه في بيت المال.
# وأمر مالك ببيع الأباق بعد السنة، ولم يأمر بإطلاقهم يعملون ويأكلون، ولم
~~يجعلهم كضوال الإبل، لأنهم يأبقون ثانية. قيل: هل لمن وجد آبقا خارج المصر
~~أو داخله جعل إن طلبه؟ [قال:] قال مالك فيه، ولم يذكر خارج المصر أو داخله،
~~إن كان ذلك شأنه يطلب الضوال لذلك [ويردها] فله الجعل بقدر بعد الموضع الذي
~~أخذه فيه أو قربه، وإن لم يكن ذلك شأنه، وإنما وجده فأخذه، فلا جعل له وله
~~نفتقه.
# 3907 - ومن أخذ متاعا مما عطب ms0958 بساحل البحر فهو لربه ولا شيء عليه لمن
~~وجده.
# وإذا بيعت اللقطة بعد السنة، فليس لربها إن جاء أن يفسخ البيع وإن بيعت
~~دون أمر الإمام، ولربها أخذ الثمن ممن قبضه، وإن ضاعت اللقطة من الملتقط،
~~لم يضمن.
# وإن قال له ربها: أخذتها لتذهب بها، وقال هو: بل لأعرفها، صدق الملتقط.
~~ومن التقط لقطة فبعد أن حازها وبان بها ردها بموضعها أو بغيره، ضمنها، فأما
~~إن ردها في موضعها مكانه من ساعته، كمن مر في إثر رجل فوجد شيئا فأخذه وصاح
~~به: أهذا لك؟ فيقول: لا، فتركه فلا شيء عليه.
# قال مالك في واجد الكساء بإثر رفقة فأخذه وصاح: أهذا لكم، فقالوا: لا،
~~فرده، قال: قد أحسن في رده ولا يضمن.
# 3910 - ومن حل دوابا من مرابطها فذهبت، ضمنها، كالسارق [يسرق و]يدع باب
~~الحانوت مفتوحا، وليس فيه ربه، فيذهب ما في الحانوت، فالسارق يضمنه، [ولو
~~كان فيها ربها قائما، لم يضمن]. PageV03P438 3911 - ومن فتح باب دار فيها
~~دواب فذهبت، فإن كانت الدار مسكونة فيها أهلها لم يضمن، وإن لم يكن فيها
~~أربابها ضمن، ولو كان فيها ربها نائما، لم يضمن.
# وكذلك السارق يدع الباب مفتوحا وأهل الدار فيها نيام [أو غير نيام]، فلا
~~يضمن ما ذهب بعد ذلك، وإنما يضمن إذا ترك البيت مفتوحا وليس أرباب البيت
~~فيه.
# ولو خرجت امرأة من بيتها لزيارة جارة لها وأغلقت على متاع لها الباب،
~~فسرق منه سارق وتركه مفتوحا، فسرق ما بقي في البيت [بعده]، ضمنه. وكذلك
~~الحوانيت يتركها مفتوحة وليست بمسكونة.
# ومن فتح باب قفص فيه طير فذهبت الطير، ضمن.
# ومن حل عبدا من قيد قيد به لخوف إباقه، فذهب العبد، ضمن.
# 3912 - وإذا تصدق باللقطة بعد السنة، ثم جاء ربها، فإن كانت قائمة بأيدي
~~المساكين، فله أخذها وإن أكلوها فليس له تضمينهم، لأنه قد قيل في اللقطة:
~~يعرفها سنة ثم شأنه بها، بخلاف الموهوب يأكل الهبة ثم تستحق هذا، لربها أن
~~يضمنه إياها.
# * * *
# (كتاب الآبق)
# 3913 - ومن وجد آبقا فأبق منه، ms0959 فلا شيء عليه، وإن أرسله بعد أن أخذه،
~~ضمنه.((1))
# ومن اعترف آبقا عند السلطان وأتى بشاهد، حلف معه، وأخذ العبد، ولا يستحلف
~~طالب الحق مع شاهدين.
# وإذا ادعى أن هذا الآبق عبده ولم يقم بينة، فإن صدقه العبد دفع إليه.
# وكذلك متاع يوجد مع لصوص يدعيه قوم لا يعرف ذلك إلا بقولهم، فليتلوم
~~الإمام فيه، فإن لم يأت سواهم دفعه إليهم.
# 3914 - وإذا جاء رب الآبق بعد أن باعه الإمام بعد السنة والعبد قائم،
~~فليس له إلا الثمن، ولا يرد البيع، ولو قال ربه: كنت أعتقته، أو دبرته
~~بعدما أبق، [أو قبل أن يأبق]، لم يقبل قوله على نقض البيع إلا ببينة، لأنه
~~لو باعه هو نفسه ثم قال: كنت أعتقته، لم يقبل قوله. ولو كانت أمة فباعها
~~الإمام بعد السنة ثم جاء سيدها فقال: قد كانت ولدت مني وولدها قائم، فإنها
~~ترد إليه إن كان ممن لا يتهم.
# __________
# (1) انظر: مختصر اختلاف العلماء (4/348). PageV03P439 وقاله مالك فيمن
~~باع جارية له وولدها ثم استلحق الولد، أنه إن كان ممن لا يتهم على مثلها،
~~ردت عليه. ولو قال: كنت قد أعتقتها، لم يصدق ولم ترد عليه إلا ببينة. قيل:
~~فإن لم يكن معها ولد فقال بعد ما باعها: كانت ولدت مني؟ قال: أرى أن يصدق
~~وترد إن لم يتهم فيها.
# 3915 - ويجوز لسيد الآبق عتقه وتدبيره وهبته لغير ثواب، ولا يجوز [له]
~~بيعه ولا هبته لثواب.
# وإذا زنى الآبق، أو سرق، أو قذف، أقيم عليه الحد في ذلك كله.
# 3916 - وإذا أتى رجل بكتاب من قاض إلى قاض، يذكر أنه شهد عندي قوم، أن
~~فلانا صاحب كتابي هذا إليك قد هرب منه عبد صفته كذا، فوصفه ولاجه في
~~الكتاب، وعند هذا القاضي عبد آبق محبوس على هذه الصفة، فليقبل كتاب القاضي
~~والبينة التي شهدت فيه على الصفة، ويدفع إليه العبد.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/142). PageV03P440 قال: وترى للقاضي الأول
~~أن يقبل منه البينة على الصفة ويكتب [بها] إلى قاض آخر؟ قال: ms0960 نعم، لأن
~~مالكا قال في المتاع الذي يسرق بمكة إذا اعترفه رجل ووصفه [بصفة] ولا بينة
~~له أن يستأنى الإمام فيه، فإن جاء من يطلبه وإلا دفعه إليه، فالعبد الذي
~~أقام البينة على صفته، أحرى أن يدفع إليه، فإن ادعى العبد ووصفه ولم تقم
~~البينة عليه فأرى أنه مثل المتاع ينتظر به الإمام ويتلوم، فإن جاء أحد
~~يطلبه وإلا دفعه إليه وضمنه إياه. قيل: ولا يلتفت ههنا إلى العبد إن أنكر
~~أن هذا هو مولاه، إلا أنه يقر أنه عبد لفلان ببلد آخر، قال: يكتب السلطان
~~إلى ذلك الموضع وينظر في قول العبد، فإن كان كما قال وإلا ضمنه هذا وأسلمه
~~إليه كالأمتعة، ومن اعترفت من يده دابة وقضي عليه، فادعى أنه اشتراها من
~~بعض البلدان وأراد أن لا يذهب حقه، فله وضع قيمتها بيد عدل ويمكنه القاضي
~~من الدابة ليخرج بها إلى بلد البائع منه لتشهد البينة على عينها، فإن قال
~~مستحقها: أنا أريد سفرا وإنما يريد أن يعوقني عنه، قيل له: فاستخلف من يقوم
~~بأمرك، ويمكن المطلوب من الخروج بها، ويطبع له في عنقها ويكتب له كتابا إلى
~~قاضي ذلك البلد: [إني] قد حكمت بهذه الدابة لفلان، فاستخرج له ماله من
~~بائعه إلا أن يكون للبائع حجة، فإن تلفت الدابة في ذهابه أو مجيئه، أو
~~اعورت أو انكسرت أو نقصها في ذهابه أو مجيئه فهي من الذاهب بها، والقيمة
~~للذي اعترفها إلا أن يرد [إليه] الدابة بحالها.
# وكذلك الرقيق إلا أن تكون جارية، فإنه إن كان أمينا دفعت إليه، وإلا
~~فعليه أن يستأجر أمينا يذهب بها معه وإلا لم تدفع إليه. قيل: فإذا وصل كتاب
~~القاضي إلى القاضي وثبت عنده بشاهدين، هل يكلف الذي جاء بالبغل [أن يقيم
~~بينة] أن هذا البغل هو الذي حكم به عليه؟ قال: إن كان البغل موافقا لما في
~~كتاب القاضي من صفته وخاتم القاضي في عتقه، لم يكلف ذلك. PageV03P441 3917
~~- وإذا شهد قوم غرباء في بلد لا يعرفون [به]، لم يقبلوا إلا ms0961 بعدالة، لأن
~~البينة لا تقبل إلا بعدالة، [وإن شهد قوم على حق، فعدلهم قوم غير معروفين،
~~فعدل المعدلين آخرون]، فإن كان الشهود غرباء، جاز ذلك، وإن كانوا من أهل
~~البلد، لم يجز ذلك، لأن القاضي لا يقبل عدالة على عدالة إذا كانوا من أهل
~~البلد، حتى تكون العدالة على الشهود أنفسهم عند القاضي.
# 3918 - قال مالك: لم أزل أسمع أن الآبق يحبس على ربه سنة، ثم يباع.
# ومن وجد آبقا فلا يأخذه، إلا أن يكون لقريبه أو جاره أو لمن يعرفه، فأحب
~~إلي أن يأخذه، وهو من أخذه في سعة.
# والآبق إذا اعترفه ربه بيدك ولم تعرفه، فأرى أن ترفعه إلى الإمام إن لم
~~تخف ظلمه.
# 3919 - ومن استأجر آبقا فعطب في عمله ولم يعلم أنه آبق، ضمنه لربه.((1))
# وقاله مالك فيمن أجر عبدا على تبليغ كتاب إلى بلد ولم يعرف أنه عبد، فعطب
~~في الطريق، إنه يضمنه، لأن من ابتاع سلعة من السوق فأتلفها هو نفسه، إنه
~~يضمنها [إن استحقت]، وإن أجرت الآبق فالإجارة لربه، وإن استعملته لزمتك
~~قيمة عمله لربه، لأن ضمانه منه ونفقته عليه، وإنما يضمن الآبق إذا استعمله
~~في عمل يعطب في مثله، فهلك فيه.
# وإن استعملته في شيء فسلم، فلربه الأجر فيما له بال من الأعمال. وكذلك من
~~استعمل عبدا لرجل.
# 3920 - وإذا أبق المكاتب لم يكن فسخا لكتابته إلا بعد حلول النجم، وبعد
~~تلوم الإمام له.
# ومن أعتق عبدا آبقا عن ظهاره، لم يجزه، إذ لا يدري أحي هو أم ميت، أو
~~معيب أو سليم، إلا أن يعرف في الوقت موضعه وسلامته من العيوب، فيجزيه، [أو
~~لم] يعلم ذلك إلا بعد العتق، فيجزيه وإن جهله أولا.
# وإذا عرف أن الآبق عند رجل، جاز أن يباع منه أو من غيره ممن يوصف له إذا
~~وصف أيضا للسيد حاله الآن وصفته، ولا يجوز النقد فيه إذا كان بعيدا، وهو
~~كعبد غائب لرجل باعه.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/85). PageV03P442 3921 - وإذا أبق العبد
~~الرهن، لم يضمنه المرتهن ms0962 وصدق في إباقه وأحلف وكان على حقه، وإن وجده سيده
~~وقامت الغرماء عليه، فالراهن أولى به إذا كان قد حازه المرتهن، لكونه بيده
~~قبل الإباق، إلا أن يعلم المرتهن بكونه بيد الراهن فتركه حتى فلس، فهو أسوة
~~الغرماء.
# 3922 - وإن أبق عبد مسلم إلى بلد الحرب فدخل إليهم مسلم فاشتراه، لم
~~يأخذه ربه منه إلا بالثمن الذي [ودى]، اشتراه بأمره أو بغير أمره، وكذلك
~~عبيد أهل الذمة.
# 3923 - وإذا أسر العدو ذميا فظفرنا به، رد إلى جزيته، وقع في المقاسم أو
~~لم يقع، لأنه لم ينقض عهدا ولم يحارب.((1))
# فإن فات العبد بعتق عند الذي اشتراه ببلد الحرب، أو كانت أمة فأولدها
~~مشتريها، مضى ذلك ولم ترد، بخلاف من ابتاع عبدا في سوق المسلمين ولا يعلم
~~أن له سيدا غير بائعه، فأعتقه ثم استحقه سيده، إنه يأخذه، لأن هذا أخذه
~~بغير ثمن، والأول لا يأخذه إن شاء إلا بالثمن، ما لم يفت بعتق - كما ذكرنا
~~- .
# * * *
# (كتاب تحريم الآبار)
# 3924 - وليس لبئر ماشية أو لبئر زرع، حريم محدود، ولا للعيون إلا ما يضر
~~بها.
# ومن الآبار آبار تكون في أرض رخوة، وأخرى في أرض صلبة أو في صفا، فإنما
~~ذلك على قدر الضرر بالبئر، ولأهل البئر منه من أراد أن يبني أو يحفر بئرا
~~في ذلك الحريم، لأنه حق للبئر وضرر بهم.
# وكذلك لو لم يكن على البئر من حفر بئر أخرى ضرر لصلابة الأرض، كان لهم
~~منعه لما يضر بهم في مناخ الإبل ومرابض المواشي عند وردها.
# 3925 - وكل من حفر في أرضه أو داره بئرا، فله منعها وبيع مائها، وله منع
~~المارة من مائها إلا بالثمن، إلا قوم لا ثمن معهم وإن تركوا إلى أن يردوا
~~إلى ماء غيره هلكوا، فلا يمنعون ولهم جهاد من منعهم.
# __________
# (1) انظر: مختصر خليل (242). PageV03P443 فأما من حفر في غير ملكه بئرا
~~لماشية أو شفة، فلا يمنع فضلها من أحد، وإن منعوه حل قتالهم، فإن لم يقو
~~المسافرون على دفعهم حتى ماتوا عطشا، فدياتهم ms0963 على عواقل المانعين، والكفارة
~~عن كل نفس منهم على كل رجل من أهل الماء مع وجيع الأدب، وقال النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -: “لا يمنع فضل الماء ليمنع به الكلأ”.((1))
# قال ابن القاسم: و[ذلك] في الصحاري، وأما في القرى والأرض المحوزة،
~~فللرجل منع كلئه - عند مالك - إن احتاج إليه، وإلا فليخل بين الناس وبينه.
# وإذا حرث جارك على غير أصل ماء، فلك أن تمنعه أن يسقي بفضل ماء بئرك التي
~~في أرضك إلا بثمن إن شئت.
# وأما إن حرث ولأرضه بئر فانهارت، فخاف على زرعه، فإنه يقضى له عليك بفضل
~~ماء بئرك بغير ثمن. وإن لم يكن في مائك فضل، فلا شيء له.
# وسئل مالك عن ماء الأعراب يرد عليهم أهل المواشي يسقون منها فيمنعونهم؟
~~فقال: أهل ذلك الماء أحق بمائهم حتى يرووا، فإن كان فضل، سقى هؤلاء،
~~والحديث: “لا يمنع فضل الماء”((2)) هو ما يفضل عنهم.
# وكذلك بئر الماشية، الناس أولى بفضلها، وأما بئر الزرع، فصاحب الزرع أولى
~~بالفضل.
# 3926 - ولا بأس بشرائك شرب يوم أو يومين، من عين أو بئر دون الأصل، أو
~~شراء أصل شرب يوم أو يومين من كل شهر، ولا شفعة في ذلك إن كانت الأرض قد
~~قسمت.
# وإذا قسمت الأرض وترك الماء فباع أحدهم نصيبه من الأرض بغير ماء أو باع
~~نصيبه من الماء فلا شفعة في ذلك، وإنما الشفعة في الماء إذا لم تقسم الأرض.
# وإذا باع أحدهم حصته من الماء، ثم باع آخر بعده حصته من الماء، لم يضرب
~~البائع الأول معهم في الشفعة في الماء بحصته من الأرض.
# __________
# (1) رواه مسلم (3/1198)، وأبو عوانة (3/350)، والترمذي (3/572)، ومالك في
~~الموطأ (2/744)، والبخاري (2/830)، والبيهقي (6/15، 151، 152)، والشافعي في
~~المسند (1/382)، وأبو داود (3/277)، والنسائي في الكبرى (3/407)، وابن حبان
~~(11/329).
# (2) تقدم تخريجه. PageV03P444 وكذلك لو باع حصته من الأرض، ثم باع آخر
~~حصته من الأرض، لم يكن للأول فيها شفعة، لمكان ما بقي له من الماء.
# وإذا كانوا شركاء في أرض [وماء]، فاقتسموا ms0964 الأرض، ثم باع أحدهم حصته من
~~الماء، فلا شفعة له فيما باع بحصته نم الأرض.
# 3927 - وإن كان لرجل ماء خلف أرضك، وله أرض دون أرضك، فأراد أن يجري ماءه
~~في أرضك لأرضه، فلك منعه من ذلك.
# وكذلك لو كان له في أرضك مجرى ماء أراد أن يحوله في أرضك إلى موضع أقرب
~~إليه، فلك منعه. وليس العمل على ما روي عن عمر في هذا.
# 3928 - وإن اكتريت من رجل شرب يوم من كل شهر، أو من هذه السنة من قناته
~~بأرضك هذه يزرعها سنته هذه، جاز ذلك، لأنك لو أكريت أرضك بدين، جاز.
# 3929 - وإن كانت بئر بين رجلين فانهارت، أو عين فانقطعت، فعملها أحدهما
~~وأبى الآخر أن يعمل، لم يكن للذي لم يعمل من الماء قليل ولا كثير، وإن كان
~~فيه فضل إلا أن يعطي شريكه نصف ما أنفق.
# وإذا احتاجت قناة أو بئر بين شركاء لسقي أرضهم إلى الكنس لقلة مائها،
~~فأراد بعضهم الكنس وأبى الآخرون - وفي ترك الكنس ضرر بالماء وانتقاص،
~~والماء يكفيهم ولا يكفي الذين شاءوا الكنس [خاصة - فللذين شاءوا الكنس
~~خاصة] أن يكنسوا، ثم يكونون أولى بما زاد في الماء كنسهم دون من لم يكنس
~~حتى يؤدوا حصتهم من النفقة، فيرجعون إلى أخذ حصتهم من جميع الماء.
# وكذلك بئر الماشية إذا قل ماؤها فأراد بعضهم الكنس وأبى الآخرون، فهي
~~كبئر الزرع، فإن كنسها بعضهم كان جميعهم فيما كان من الماء قبل الكنس على
~~قدر حقوقهم [فيه]، ثم يكون الذين كنسوا أحق بما زاد الماء بكنسهم، فإذا
~~رووا كان الناس وأباة الكنس في الفضل سواء، حتى يؤدوا حصتهم من النفقة،
~~فإذا أدوه كان جميع الماء بينهم على قدر ما كان لهم، ثم الناس في الفضل
~~[شرعا] سواء، ولا شفعة في بئر ماشية، ولا تباع [و]إن احتاج أهلها إلى
~~بيعها.
# ولا بأس ببيع بئر الزرع وفيها الشفعة إذا لم تقسم الأرض. PageV03P445
~~3930 - ومن أرسل في أرضه ماء أو نارا، فوصل إلى أرض جاره فأفسد زرعه، فإن ms0965
~~كانت أرض جاره بعيدة يؤمن أن يصل ذلك إليها، فتحاملت النار بريح أو غيرها
~~فأحرقت، فلا شيء عليه، وإن لم يؤمن وصول ذلك لقربها، فهو ضامن، وكذلك
~~الماء، وما قتلت تلك النار من نفس، فعلى عاقلة مرسلها.
# قيل: فمن كانت له أرض وإلى جانبها أرض لغيره، وله عين خلف أرض جاره، وليس
~~له ممر إلا في أرض جاره، فمنعه من الممر إلى العين؟ قال: سئل مالك عن رجل
~~له أرض وحواليها زرع للناس في أرضهم، فأراد أن يمر بماشيته إلى أرضه في زرع
~~القوم، فقال: إن كان ذلك يفسد زرعهم فلهم منعه.
# 3931 - وإن كانت بركة أو غدير أو بحيرة في أرضك وفيها سمك، فلا تمنع من
~~الصيد فيها ممن ليس له فيها حق، ولا تبع سمكها ممن يصيد فيها سنة، لأنها
~~تقل وتكثر.
# ولا بأس أن تبيع خصبا في أرضك ممن يرعاه عامه ذلك، ولا تبعه عامين ولا
~~ثلاثة، وإنما يجوز بيعه بعد ما ينبت.
# 3932 - ومن أحيا أرضا ميتة بغير إذن الإمام، فهي له، وإحياؤها شق العيون،
~~وحفر الآبار، وغرس الشجر، والبناء، والحرث، فما فعل من ذلك فهو إحياء.
# وتفسير الحديث الذي جاء: “من أحيا أرضا ميتة فهي له”((1))، إنما ذلك في
~~الصحاري [والبراري]، وأما ما قرب من العمران، وما يتشاح الناس فيه، فليس له
~~أن يحييه إلا بقطيعة من الإمام.
# قيل: هل كان مالك يعرف هذا الذي يحجر الأرض، أنه يترك ثلاث سنين فإن
~~أحياها وإلا فهي لمن أحياها؟ قال: ما سمعت من مالك في التحجير شيئا، وإنما
~~الإحياء عند مالك ما وصفت لك.
# __________
# (1) رواه أبو داود (3073)، والترمذي (1378)، ومالك في الموطأ (2/743)،
~~وابن أبي شيبة (4/466)، والطحاوي في شرح المعاني (3/268، 270)، والبيهقي
~~(6/99، 141، 142)، والدارقطني (3/35)، والشافعي في المسند (1/224)،
~~والنسائي في الكبرى (3/404، 405). PageV03P446 3933 - ومن أحيا أرضا مواتا
~~ثم تركها حتى دثرت وطال زمانها وهلكت أشجارها، وتهدمت آبارها، وعادت كأول
~~مرة، ثم أحياها غيره، فهي لمحييها آخرا، وهذا إذا أحيا في غير أصل كان له،
~~فأما ms0966 من ملك أرضا بخطة أو شراء ثم أسلمها فهي له، وليس لأحد أن يحييها.
# 3934 - ولو نزل قوم أرضا من أرض البرية فرعوا ما حولها أو حفروا بئرا
~~لمواشيهم، لم يكن هذا إحياء لمرعاهم، [و]هم والناس في المرعى سواء، ولا
~~يمنع الكلأ إلا رجل له أرض قد عرفت له، فهذا الذي يمنع كلأها، أو يبيعه إن
~~احتاج إليه، وهؤلاء أحق ببئرهم حتى يرووا ثم يكون فضلها للناس، وليس لهم
~~بيعها ولا منع فضل مائها.
# 3935 - ومن سيل ماء عن أرض غرقة، أو نزل بغيضة فقطع شجرها، فذلك إحياء.
# ومن حفر بئرا بعيدة من بئرك، فانقطع ماء بئرك من حفر بئره وعلم ذلك، فلك
~~ردمها عليه.
# 3936 - ومن حفر بئرا حيث لا يجوز له، ضمن ما عطب فيها من دابة أو إنسان.
# وإن حفرت بئرا في وسط دارك أو إلى جنب جدارك، فحفر جارك خلفها في داره
~~بئرا أو حفرة في وسط داره، فإن كان ذلك مضرا ببئرك منع من ذلك.
# وكذلك لو أحدث كنيفا يضر ببئرك منع من ذلك، ومن رفع بناه ففتح كوى يشرف
~~منها على جاره، منع من ذلك.
# وكتب عمر - رضي الله عنه - في هذا أن يوقف على سرير فإن نظر إلى ما في
~~دار جاره منع، وإلا لم تمنع [من ذلك].((1))
# قال مالك: يمنع من ذلك ما فيه ضرر، وأما ما لا ينال منه النظر [إليه]،
~~فلا يمنع.
# وإن رفع بناءه ولم يفتح فيه كوة فستر جاره من الشمس وهبوب الريح، لم
~~يمنع.
# 3937 - وإن كانت بين قوم أرض وعين فاقتسموا الأرض وبقيت العين، فأراد
~~أحدهم أن يسقي بحصته من الماء أرضا له أخرى، أو يؤجر ذلك ممن يسقي له أو
~~يبيعه، [فله ذلك]، ثم لا شفعة فيه لشركائه.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/160). PageV03P447 3938 - ومن غصبك أرضا
~~فزرعها، أو دارا فسكنها، أو بئرا فسقى بها أرضه، فعليه كراء ذلك. وإن غصبك
~~دابة فركبها، فلا كراء عليه.
# 3939 - ومن ارتهن عينا أو قناة، أو جزءا من ms0967 شرب بئر أو عين أو نهر، جاز
~~ذلك إذا قبضه المرتهن وحازه وحال بين صاحبه وبينه.
# وليس للراهن أن يكري ذلك، ولا للمرتهن أن يكريه بغير أمر ربه، فإن أمره
~~بذلك أكراه المرتهن وكان الكراء للراهن.
# وكذلك من ارتهن دارا، فليس لرب الدار أن يكريها، ولكن يتولى المرتهن
~~كراها بأمره، ويكون الكراء لرب الدار، ولا يكون رهنا إلا أن يشترطه.
# وإن اشترط أن يكريها ويأخذ كراها في حقه، فإن كان دينه من قرض، جاز، وإن
~~كان من بيع، [لم يجز] إلا أن [يكون] ذلك الشرط بعد عقد البيع، فجائز، وإن
~~عقد البيع على هذا، لم يجز، إذ لا يدري ما يقتضي أيقل أم يكثر، إذ لعل
~~الدار تنهدم قبل أن يقتضي. وللمرتهن أن يمنع الراهن أن يسقي زرعه بما ارتهن
~~منه من بئر أو قناة.
# وإن أذن له أن يسقي [بها] زرعه، خرجت من الرهن.
# [وكذلك من ارتهن دارا فأذن لربها أن يسكن أو يكري، فقد خرجت من الرهن]
~~حين أذن له، وإن لم يسكن ولم يكر.
# ومسألة إنخساف البئر في أيام الخيار وما بعدها إلى آخر الكتاب، قد تقدم
~~ذكره في كتاب بيع الخيار، فأغنى عن إعادتها ههنا.
# * * *
# (كتاب الحدود في الزنا)
# 3940 - وينبغي للقاضي إذا شهدت عنده بينة على رجل بالزنا، أن يكشف عن
~~شهادتهم: كيف رأوه؟ وكيف صنع؟ فإن رأى في شهادتهم ما تبطل به الشهادة،
~~أبطلها. وإذا عدلت البينة والقاضي لا يعرف أبكر هو أم ثيب؟ فينبغي له أن
~~يقبل قول الزاني: إنه بكر، ويجلده مائة جلدة، إلا أن يشهد على الزاني
~~شاهدان بالإحصان، فيرجم.
# 3941 - ولا يجوز في الإحصان شهادة النساء مع الرجال ولا وحدهن، ولا في
~~النكاح. PageV03P448 3942 - ومن تزوج امرأة وتادم مكثه معها بعد الدخول
~~[بها]، فشهد عليه بالزنا فقال: ما جامعتها مذ دخلت عليها، فإن لم يعلم
~~وطؤه: بولد يظهر أو بإقرار، لم يرجم، وإن علم منه إقرار بالوطء قبل ذلك،
~~رجم.
# ولا يجتمع الرجم والجلد في الزنا على الثيب، والثيب حده ms0968 الرجم بغير جلد،
~~والبكر حده الجلد بغير رجم، بذلك مضت السنة، ولا نفي على النساء ولا على
~~العبيد، ولا تغريب.((1))
# ولا ينفى الرجل الحر إلا في الزنا، أو في حرابة، ويسجنان جميعا في الموضع
~~الذي ينفيان إليه: يسجن الزاني سنة، والمحارب حتى تعرف له توبة.
# والرجم على من أحصن بنكاح يصح عقده ويصح الوطء فيه. وقد ذكرنا مسائل
~~الإحصان في كتاب النكاح.
# 3943 - ومن خاصم في قذف، فمات قبل إيقاع البينة، فلورثته القيام بذلك،
~~ويحد لهم القاذف إن أتوا ببينة.
# ولو لم يقم المقذوف بقذفه حتى مت سنة، أو أقل أو أكثر، ولم يسمع منه عفو
~~ثم مات فقام بذلك وارثه، فإن لم يمض من [طول] الزمان ما يعد به المقذوف
~~تاركا، فلورثته القيام، وإن مضى من طول الزمان ما يرى أنه تارك، فلا قيام
~~لهم، فأما لو قام المقذوف نفسه بعد طول الزمان لحلف بالله ما كان تاركا
~~لذلك، ولا كان وقوفه إلا أن يقوم بحقه إن بدا له، حد له بخلاف ورثته.
# ومن قتل وله أم وعصبة، فماتت الأم، فورثتها مكانها، إن أحبوا أن يقتلوا
~~قتلوا، ولا عفو للعصبة دونهم، كما لو كانت الأم باقية.
# 3944 - ومن افترى على رجل مجلود في الزنا، أو مرجوم في الزنا، فلا حد
~~عليه.
# ومن قال لرجل: يا ابن الزانية، وقال: أردت جدة من جداته لأمه، فإن كانت
~~جدة له لأمه قد عرفت بذلك، حلف أنه ما أراد غيرها، ولا حد عليه، وعليه
~~العقوبة. قيل: فهل ينكل في قذف هؤلاء الزناة؟ قال: إذا آذى مسلما نكل.
# __________
# (1) انظر: سبل السلام (4/77)، وفتح الباري (12/165)، والتمهيد لابن عبد
~~البر (9/88، 89). PageV03P449 3945 - وإذا شهد أربعة على رجل بالزنا، فرجع
~~أحدهم قبل إقامة الحد، أو وجد عبدا، أو مسخوطا، فإنهم يحدون كلهم حد
~~الفرية.
# وإن رجع شهود الزنا بعد الرجم حدوا، وكانت الدية في أموالهم.
# وإن رجع واحد بعد قيام الحد، جلد الراجع وحده دون الثلاثة الذين بقوا.
# وإن علم بعد الرجم والجلد أن أحدهم ms0969 عبد، حد الشهود أجمعون. وإن كان
~~مسخوطا لم يحد واحد منهم، لأن شهادتهم قد تمت باجتهاد الإمام في عدالتهم،
~~ولم تتم في العبد، ويصير من خطأ الإمام، فإن لم يعلم الشهود كانت الدية في
~~الرجم على عاقلة الإمام، وإن علموا فذلك على الشهود في أموالهم، ولا شيء
~~على العبد في الوجهين.
# وما أخطأ به الإمام من حد [هو] لله، يبلغ به ثلث الدية فأكثر فعلى
~~عاقلته، وما كان دون الثلث ففي ماله خاصة.
# ولا تجوز شهادة الأعمى في الزنا، ويحد.
# 3946 - وإذا حكم القاضي بشاهدين في مال، ثم تبين أن أحدهما عبد، أو ممن
~~لا تجوز شهادته، حلف الطالب مع شاهده الباقي ونفذ الحكم، فإن نكل حلف
~~المطلوب واسترجع المال.
# وإن شهدا عليه بقطع يد [أو] رجل عمدا، فاقتص منه، ثم تبين أن أحدهما عبد،
~~أو ممن لا تجوز شهادته، لم يكن على متولي القطع شيء، وهذا من خطأ الإمام.
# وإن شهد أربعة على رجل بالزنا، فرجمه الإمام، ثم أصابوه مجبوبا، لم يحد
~~الشهود، إذ لا يحد من قال لمجبوب: يا زاني، وعليهم الدية في أموالهم مع
~~وجيع الأدب وطول السجن.((1))
# وإذا شهدوا على الحدود فماتوا، أو غابوا، أو عموا، أو أخرسوا، [أو جنوا]،
~~ثم زكوا بعد ذلك، فليقم الإمام الحد إذا كان قد استقصى شهادتهم، وكذلك
~~الحقوق.
# 3947 - ولم يكن مالك يعرف أن البينة تبدأ بالرجم، ثم الإمام، ثم الناس،
~~وأنه في الإقرار والحمل يبدأ الإمام ثم الناس.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/200)، والكافي (1/573)، والمدونة (16/244)،
~~ومواهب الجليل (4/30). PageV03P450 قال: وليأمر الإمام بالرجم في ذلك كله
~~كسائر الحدود، ولا يربط المرجوم ولا يحفر له، وكذلك المرأة. وفي الحديث:
~~فرأيت الرجل يحني على المرأة ولو كان في حفرة ما حنى عليها.((1))
# ويغسل المرجوم ويكفن ويصلى عليه ويدفن، ولا يصلي عليه الإمام.
# 3950 - وإذا قالت امرأة: زنيت مع هذا الرجل، وقال الرجل: هي زوجتي، وقد
~~وطئها، أو وجدا في بيت فأقرا بالوطء وادعيا النكاح، فإن لم يأتيا ببينة
~~حدا.
# 3951 ms0970 - ومن زنا بصغيرة يوطأ مثلها ولم يحصن، فعليه الحد.
# 3952 - وإن زنت امرأة بصبي مثله يجامع إلا أنه لم يحتلم، فلا حد عليها.
~~وإن زنت بمجنون، فعليها الحد. ويحد قاذف المجنون.
# 3953 - وإن زنى مسلم بذمية، حد، وردت هي إلى أهل دينها، وإن شاءوا رجمها
~~لم أمنعهم.
# 3954 - ومن زنى بمجنونة لا تعقل، أو أتى نائمة، أو اغتصب امرأة، فعليه
~~الحد والصداق لكل واحدة منهن.
# 3955 - ومن وطئ أمة بيده رهنا، وقال: ظننتها تحل لي، حد، ولا يعذر بذلك
~~أحد، ولا العجم إذا ادعوا الجهالة.
# ولم يأخذ مالك بالحديث الذي قالت: “زنيت بمرغوس بدرهمين” وأرى أن يقام
~~الحد في هذا.
# 3956 - ومن اشترى حرة وهو يعلم بها، فأقر أنه وطئها، حد.
# ويضرب المحدود في الزنا والخمر والقذف [على ظهره، ويجرد الرجل في الحد
~~والنكال، ويكشف ظهره بغير ثوب، ويقعد ولا يقام ولا يمد]، وتجلد المرأة
~~وتقعد، ولا تجرد مما لا يقيها الضرب، وإن جعلت على ظهرها ما يقيها الضرب،
~~من لبد ونحوه، نزع.
# وبلغ مالكا أن بعض الأئمة أقعد امرأة للجلد في قفة، فأعجبه ذلك.
# وصفة الجلد في الزنا والشرب والفرية والتعزير واحد، ضربا بين الضربين،
~~ليس بالمبرح ولا بالخفيف. ولم يحد مالك ضم الضارب يده إلى جنبه.
# ولا يجزئ في الحدود الضرب بقضيب، ولا بشراك، ولا درة، ولكن بالسوط. وإنما
~~كانت درة عمر للأدب. فإذا وقعت الحدود، قرب السوط.
# __________
# (1) رواه أبو داود (4440)، والنسائي (7197). PageV03P451 3957 - وإذا
~~دعاك إمام عادل عارف بالسنة، إلى قطع يد رجل، أو رجله، في سرقة، أو إلى قطع
~~أو قتل في حرابة، أو إلى رجم في زنا، وأنت لا تعلم صحة ما قضى به إلا
~~بقوله، فعليك طاعته، فأما الجائر فلا، إلا أن تعلم صحة ما أنفذ، وعدالة
~~البينة، فعليك طاعته لئلا تضيع الحدود.
# 3958 - ووجه الشهادة في الزنا: أن يأتي الأربعة الشهداء في وقت واحد،
~~فيشهدوا على وطء واحد، في موضع واحد، بصفة واحدة، فبهذا تتم الشهادة.
# قال: ويسألهم الإمام كيف رأوه؟ فإن وصف ms0971 ثلاثة الزنا، وقال الرابع: رأيته
~~بين فخذيها، حد الثلاثة للقذف وعوقب الرابع، ولو لم يبينوا كيف رأوه،
~~وقالوا: لا نزيدك على هذا، لم يحد الشهود عليه، وحد الشهود حد القذف، وإن
~~شهد رجلان أنه زنى بها في قرية كذا، وشهد اثنان أنه زنى بها في قرية أخرى،
~~لم يجز ذلك، ويحد الأربعة للقذف، وكذلك كل ما شهدوا به في الزنا من فعلين
~~مختلفين.
# 3959 - وتجوز الشهادة على الشهادة في الزنا، مثل أن يشهد أربعة على شهادة
~~أربعة، أو اثنان على شهادة اثنين، واثنان على شهادة اثنين [آخرين]، فتتم
~~الشهادة.
# ولو شهد اثنان أو ثلاثة على شهادة أربعة، لم يجز ذلك، ويحد الشهود للقذف،
~~إلا أن يقيموا أربعة سواهم على شهادة أربعة أشهدوهم، فلا يحدوا ويحد الزاني
~~أو يرجم.
# 3960 - ولو شهد ثلاثة على شهادة ثلاثة، وواحد على شهادة واحد، لم يجز حتى
~~يشهد على الواحد اثنان. وكذلك إن شهد ثلاثة على رؤية أنفسهم، وواحد على
~~شهادة واحد، لم تتم الشهادة، ويحد الشهود للقذف حتى يشهد اثنان على شهادة
~~الرابع، فتتم الشهادة حينئذ، ويحد المشهود عليه إذا كانت شهادتهم كلها على
~~وطء واحد، في موضع واحد كما وصفنا.
# ومن قال لرجل: سمعت فلانا يشهد أنك زان، أو يقول لك فلان: يا زاني، فإنه
~~يحد إلا أن يقيم بينة على قول فلان.
# ومن سمع رجلا يقذف رجلا غائبا، فليشهد له إن كان معه غيره. PageV03P452
~~قال مالك - رحمه الله - : ومن مر برجلين يتكلمان في أمر، فسمع منهما شيئا
~~ولم يشهداه، ثم طلب أحدهما تلك الشهادة، فلا يشهد له.
# قال ابن القاسم: إذ قد يكون قبله أو بعده كلام لا تتم الشهادة أو تسقط
~~إلا به، ولا يجيز القاضي شهادة مثل هذا إلا أن يستوعب كلامهما من أوله [إلى
~~آخره]، فليشهد وإن لم يشهداه. قيل لمالك - رحمه الله - : فمن شهد بين رجلين
~~في حق فنسي بعض الشهادة وذكر بعضها؟ فقال: إن لم يذكرها كلها فلا يشهد. قيل
~~له: فرجلان تنازعا في أمر فأدخلا بينهما ms0972 رجلين على ألا يشهدا بما سمعا
~~منهما فيتقارران ثم يفترقان فيتجاحدان؟ قال: فليعذر الشاهدان إليهما ولا
~~يعجلا، فإن تماديا على الجحد فليشهدا عليهما.
# 3961 - ومن قذف رجلا، فلما ضرب أسواطا قذف آخر، أو قذف الذي يجلد له،
~~ابتدئ الجلد عليه ثمانين من حين يقذفه، ولا يعتد بما مضى من السياط.
# ومن قذف رجلا، حد له، ثم إن قذفه، حد له ثانية.
# ومن عفى عن قاذفه، جاز عفوه ما لم يبلغ الإمام، فإن عفى عنه على أنه متى
~~شاء قام بحده، وكتب بذلك كتابا، وأشهد على ذلك، فذلك له متى قام به، فإن
~~مات كان لولده أن يقوم عليه بذلك الكتاب.
# ولا تبطل شهادة القاذف حتى يحد. وكذلك إن عفى عنه، فإذا ضرب، سقطت شهادته
~~حتى يحدث توبة [وخيرا].
# 3962 - ومن قذف وشرب خمرا سكر منه أو لم يسكر، جلد حدا واحدا.
# وإذا اجتمع على الرجل مع حد الزنا حد قذف، أو شرب خمر، أقيما عليه جميعا،
~~ويجمع ذلك الإمام عليه، إلا أن يخاف عليه فيرى أن يفرق عليه الحدين، فذلك
~~إلى اجتهاده، وكذلك المريض إذا خيف عليه من إقامة الحد، فليؤخر.
# قال مالك - رحمه الله - : وكذلك إذا خيف على السارق إن قطع في البرد،
~~فليؤخر.
# قال ابن القاسم: والذي يضرب الحد في البرد عندي، بمنزلة القطع في البرد
~~إذا خيف عليه، فليؤخره ويحبس. والحر بمنزلة البرد في ذلك. PageV03P453 وأحب
~~إلي أن يبدأ بحد الزنا، إذ لا عفو فيه، واختلف في العفو في حد القذف بعد
~~بلوغ الإمام، فأجازه مالك مرة، ثم رجع عنه.
# 3963 - ومن عفا عن قاذفه، لم يكن لغيره أن يقوم بحده، وإن رفع القاذف إلى
~~الإمام أجنبي غير المقذوف، لم يمكن من ذلك ولا يحد له، لأن هذا لا يقوم به
~~عند الإمام إلا صاحبه.
# 3964 - ولا تجلد البكر الحامل في الزنا حتى تضع وتستقل من نفاسها، لأنه
~~مرض.
# ولو كانت محصنة أمهلت حتى تضع، فإذا وضعت حدت ولم تؤخر، وهذا إذا وجد
~~للمولود من يرضعه، وإن ms0973 لم يوجد [أو لم يقبل غيرها]، أخرت حتى ترضع ولدها
~~لخوف هلاكه.
# 3965 - وإذا زنت امرأة، فقالت: إني حامل، فكيف إن قالت البينة: [إنا]
~~رأيناها تزني منذ شهرين، أو ثلاثة أشهر، أو أربعة فإنه ينظر إليها النساء،
~~فإن صدقتها لم يعجل عليها، وإلا حدت.
# وإذا شهد عليها بالزنا أربعة عدول، فقالت: إني عذراء، أو رتقاء، ونظر
~~النساء إليها فصدقنها، لم ينظر إلى قولهن، وأقيم عليها الحد، لأنه قد وجب،
~~ألا ترى أن البكر إذا أنكر زوجها الوطء بعد إرخاء الستر، وادعته، وشهد
~~النساء أنها بكر، أن قولهن لا يقبل وتصدق المرأة. ولا يكشف الحرائر على مثل
~~هذا. PageV03P454 وإذا شهدت بينة على امرأة أنها زنت منذ أربعة أشهر،
~~والزوج غائب منذ أربعة أشهر، وادعت هي الحمل وصدقها النساء في الحمل، فاخرت
~~حتى وضعت، ثم رجمت، ثم قدم الزوج فنفى الولد وادعى الاستبراء، فإن كانت
~~المرأة [قالت] قبل أن ترجم: ليس الولد منه، وقد استبرأني، نفى الولد بلا
~~لعان، لأن مالكا قال فيمن ظهر بامرأته حمل قبل البناء فنفاه، وصدقته هي أنه
~~من زنا، وأنه لم يطأها، فإنه ينفي بلا لعان وتحد هي، وإن كانت بكرا جلدت
~~وبقيت له زوجة إن شاء طلق أو أمسك، وإن لم تذكر المرأة قبل موتها الاستبراء
~~في المسألة الأولى، ولم تقل شيئا، وادعى الزوج الاستبراء ونفى الولد، فلا
~~ينفيه هاهنا إلا بلعان. وكذلك لو نفاه ولم يدع الاستبراء، فإنه يلتعن وينفي
~~الولد.
# قيل: أليس من قول مالك: من لم يدع الاستبراء فنفى الولد، ضرب الحد وألحق
~~به الولد؟ قال: لا، ولكن قال مالك: إذا رأى الرجل امرأته تزني وقد كان
~~يطؤها قبل الرؤية، لاعن ونفى الولد، إلا أن يطأ بعد الرؤية فيلحق به الولد،
~~ويحد، وإن لم يطأ بعد الرؤية إلا أنها كانت حاملا يوم قال: رأيتها تزني،
~~فإنه يلاعن ويلحق به الولد إذا كان حملها يومئذ بينا مشهودا عليه، أو مقرا
~~به قبل ذلك، لأنه لم ينتف من الحمل، فإن لم يلتعن صار قاذفا ولحق ms0974 به الولد.
# 3966 - وحد العبد في الخمر والسكر والفرية، أربعون جلدة، وإذا زنى العبد،
~~أو قذف، أو شرب خمرا، ثم قامت بينة أنه أعتق قبل ذلك، فإنه يكون له وعليه
~~حكم الحر في ذلك كله، وفي القصاص بينه وبين الحر.((1))
# وإن قد كان طلق زوجته تطليقتين بعد العتق، جعلت له عليها الثالثة، علم
~~العبد في ذلك كله بعتقه، أو لم يعلم، كان السيد مقرا بالعتق أو منكرا.
# وأما القول في خدمته وغلته، فمذكور في كتاب العتق.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/252). PageV03P455 3967 - وما تظالم أهل
~~الذمة فيه بينهم من قطع جارحة، أخذ ذلك من بعضهم لبعض وإن قتل ذمي ذميا،
~~قتل به، وإن سرق ذمي من مسلم أو ذمي، قطع، ولا يقبل في شيء من ذلك إلا
~~شهادة المسلمين.
# 3968 - ومن دخل بزوجته البكر، فأفضاها ومثلها يوطأ، فماتت من جماعه، [فإن
~~علم أنها ماتت من جماعه] فديتها على عاقلته، وإن لم تمت فعليه ما شانها
~~بالاجتهاد في ماله، وتبقى له زوجة، إن شاء طلق أو أمسك. فإن بلغ الاجتهاد
~~في ذلك ثلث الدية فأكثر، كان على العاقلة، وقد جعل فيها بعض الفقهاء ثلث
~~الدية على عاقلته، ونحا ناحية الجائفة.
# 3969 - وإن وطئ أمته فأفضاها، لم تعتق عليه إذ لم يقصد به إلى المثلة،
~~كالأدب يؤول إلى المثلة.
# وإن زنى بامرأة فأفضها، فلا شيء لها إن أمكنته من نفسها، وإن اغتصبها،
~~فلها الصداق مع ما شانها جميعا، كمن أوضح رجلا فسقطت عينه من ذلك، فعليه
~~دية الموضحة ودية العين جميعا، ولا يدخل بعض ذلك في بعض.
# 3970 - ومن وطئ امرأة في دبرها [زنا]، ففيه الحد، وهو وطء يغتسل منه، وقد
~~جعله الله وطئا، فقال تعالى: {إنكم لتأتون الفاحشة} [العنكبوت: 28].((1))
# ومن زنى بصغيرة لم تحض طائعة، ومثلها يوطأ، فحد ثم قذفها رجل بعد أن
~~بلغت، فإنه يحد، لأن ما فعلته في الصبا لم يكن زنا.
# ومن قذفها [بالزنا] وهي لم تبلغ المحيض ومثلها يوطأ، فعليه الحد.
# ولا يحد من قذف صبيا ms0975 لم يحتلم، وإن كان مثله يطأ.
# 3971 - ومن آلى من امرأته فجامعها في دبرها، [فقد] حنث وسقط عنه الإيلاء،
~~وتلزمه الكفارة. قيل: أيسقط عنه الإيلاء وهو لم يكفر؟ قال: نعم، لأن هذا
~~عند مالك جماع لا شك فيه، إلا أن يكون نوى الفرج بعينه حين حلف، فلا تلزمه
~~كفارة في الدبر، وهو مول بحاله.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/213). PageV03P456 وإن وطئها المولي فيما
~~دون الفرج ولا نية له، فعليه الكفارة، ويسقط عنه الإيلاء إذا كفر، لأنه لو
~~كفر قبل أن يطأ لسقط عنه الإيلاء، فكيف إذا كفر للإيلاء. وفي كتاب الإيلاء
~~هذا المعنى.
# 3972 - وإذا زنا الكافران، لم يحدا، وردا إلى أهل دينهما.((1))
# وإن أعلنوا الزنا وشرب الخمر فلينكلوا، فأما إن وجدوا على ذلك ولم
~~يعلنوه، فلا.
# 3973 - قيل: فإن شهد أربعة على رجل بالزنا، فقالوا: تعمدنا النظر إليهما
~~لتثبت الشهادة؟ فقال: وكيف يشهد الشهود إلا كذا.
# فإن قال المشهود عليه: هم عبيد، وقال الشهود: نحن أحرار، فهم على قولهم
~~أنهم أحرار، والبينة عليه.
# وأصل الناس عند مالك الحرية حتى يثبت رقهم.
# ومن قذف رجلا لا يعرف برق وهو يدعي الحرية، وقال القاذف: بل هو عبد، فهو
~~على الحرية، ومن يعرف الشامي والبصري والإفريقي في المدينة؟ فأرى أن يحد
~~له، إلا أن يأتي ببينة على رقه، فإن ادعى بذلك بينة قريبة، لم يعجل عليه،
~~وإن كانت بعيدة جلد الحد ولم يلتفت إلى قوله، ثم إن أقام تلك البينة بعد
~~الضرب زالت عنه جرحة الحد، وجازت شهادته، ولا يكون له من أرش الضرب شيء.
# 3974 - وإن أقر القاضي أنه رجم، أو قطع الأيدي، [أو زنى] تعمدا للجور،
~~أقيد منه.
# 3975 - ولا بأس أن يقيم السيد على مملوكه حد الزنا والقذف وحد الخمر.
~~وأما السرقة فلا، وإن شهد بها عند السيد عدلان سواه، ولا يقيمها على العبد
~~إلا الوالي.
# فإن قطعه السيد دون الوالي، وكانت البينة عادلة وأصاب وجه القطع، عوقب،
~~ولا يحد السيد عبده في الزنا إلا بأربعة شهداء سوى السيد، ms0976 فإن كان السيد
~~رابعهم، فلا يحده، وليرفعه إلى الإمام، فيقيم الإمام عليه الحد، ويكون
~~السيد شاهدا، ألا ترى أن الإمام إذا شهد على حد فلم تتم الشهادة إلا به،
~~أنه لا يقيم الحد في ذلك، ولكن يرفعه إلى من فوقه، فيقيمه ويكون هو شاهدا.
# __________
# (1) انظر: منح الجليل (9/123). PageV03P457 وإن شهد على العبد سيده
~~وأجنبي أنه سرق، وهما عدلان، قطع الإمام يده، ولا يقطعه سيده دون الإمام.
# 3976 - ومن زنت جاريته ولها زوج، فلا يقيم عليها الحد، وإن شهد عليها
~~أربعة سواه حتى يرفع ذلك إلى الإمام.
# ولا يقيم الرجل على عبده قصاصا، حتى يرفعه إلى الإمام.
# [وكذلك إذا كان له عبدان فجرح أحدهما صاحبه، فلا يقتص منه حتى يرفعه إلى
~~الإمام].
# وقال ناس: إذا كان العبدان له، فلا قصاص بينهما، لأن ماله جرح ماله، وأبى
~~ذلك مالك.
# 3977 - ولا تجوز شهادة آكل الربا، أو شارب الخمر، أو لاعب بالحمام إذا
~~كان يقامر عليها، ولا شهادة من يعصر الخمر ويبيعها، وإن كان لا يشربها.
# وإذا طلب المشهود عليه تجريح البينة، أمكن من ذلك، فمن أقام البينة عليه
~~بشيء أنه فيه، مما لو شهد عند القاضي [ابتداء فعلمه القاضي] منه، أبطل به
~~شهادته، كان ذلك له تجريحا.
# وإذا ادعى الخصم بينة بعيدة في التجريح، لم ينتظر، لأن الحق قد وجب
~~[عليه].
# وإنما يتلوم له القاضي في التجريح بقدر ما يرى، فإن جرحهم وإلا أمضى
~~الحكم عليه.
# 3978 - وإن جرح واحدا من شهود الزنا وهم أربعة، حد جميعهم حد الفرية.
# ومن شهدت عليه بينة بالزنا فقذفهم، حد للزنا، وحد لقذفهم حد القذف، ولا
~~تبطل شهادتهم بالزنا لطلبهم حد القذف منه.
# 3979 - وإذا شهد الإمام على حد، رفعه إلى من فوقه، فإن لم ينك فوقه أحد،
~~رفعه إلى قاضيه وشهد عنده.
# 3980 - وإذا كتب قاض [إلى قاض] بما ثبت عنده من شهادة على رجل في حد، أو
~~قصاص، أو حق سواه، [أو بقضاء] أنفذه في ذلك كله، فثبت عند المكتوب إليه أن
~~هذا ms0977 كتاب القاضي الذي كتب إليه وطابعه، أو كان فيه طابع فانكسر، أو ثبت
~~[أنه] كتابه ولا طابع فيه، فذلك سواء، وينبغي لهذا الذي جاءه الكتاب إنفاذ
~~ما فيه، فإن عزل المكتوب إليه، أو مات ووصل الكتاب إلى من ولي بعده،
~~فلينفذه، وكذلك إن عزل الذي كتب به [إليه]، أو مات قبل وصوله أو بعده،
~~فلينفذه من وصل إليه. PageV03P458 وإن لم تشهد البينة على ما في كتاب
~~القاضي، لم يلتفت إلى طابعه.
# و ينبغي أن يقيم الحدود في القتل ولاة المياه، وليجلب إلى الأمصار، ومصر
~~كلها لا يقام القتل فيها إلا بالفسطاط، أو يكتب إلى والي الفسطاط، فيكتب
~~إليه [يأمره بإقامة ذلك]. والله الموفق.
# * * *
# (كتاب القطع في السرقة)
# 3981 - وينبغي للإمام إذا شهدت عنده بينة على رجل، أنه سرق ما يقطع في
~~مثله، أن يسألهم عن السرقة ما هي؟ وكيف هي؟ ومن أين أخذها؟ وإلى أين
~~أخرجها؟ كما يكشفهم عن شهادتهم على رجل بالزنا، فإن كان في ذلك ما يدرأ
~~الحد به، درأه.
# 3982 - ومن سرق ذهبا وزنه ربع دينار، قطع وإن كانت قيمته درهما واحدا،
~~وإن لم يبلغ وزنه ربع دينار، لم يقطع وإن ساوى ثلاثة دراهم فأكثر، وكذلك من
~~سرق فضة نظر إلى وزنها دون قيمتها من الذهب، وإنما يقوم غير الذهب والفضة
~~من سائر الأشياء، فمن سرق عرضا قيمته ثلاثة دراهم قطع وإن لم يساو من الذهب
~~ربع دينار. ولو ساوى ربع دينار ولم يساو ثلاثة دراهم، لم يقطع.
# وإنما تقوم الأشياء بالدراهم، وصرف الدينار في حد القطع والدية اثنا عشر
~~درهما، ارتفع الصرف أو انخفض.
# 3983 - ومن سرق متاعا سرا لرجل غائب فقام به أجنبي، قطع.
# ولو قال السارق: رب المتاع أرسلني، قطع السارق وإن صدقه ربه أنه بعثه،
~~كان معه في بلد أو لم يكن.
# وإن أخذ في جوف الليل ومعه متاع، فقال: فلان أرسلني إلى منزله فأخذت له
~~هذا المتاع، فإن عرف منه إليه انقطاع وأشبه ما قال، لم يقطع، وإلا قطع ولم
~~يصدق. وإذا ms0978 لم يقم رب المتاع على السارق وتركه بعد أن أخذ منه السرقة، أو
~~لم يأخذها، أو عفا عنه، ثم رفعه بعد ذلك [بزمان] هو أو غيره إلى السلطان،
~~قطع.((1))
# وليس للوالي أن يعفو إذا انتهت إليه الحدود.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (4/341)، والتاج والإكليل (6/307، 310)،
~~والمدونة (16/269، 274)، ومنح الجليل (9/309). PageV03P459 ولو قال رب
~~المتاع: ما سرق مني شيئا، وشهدت بينة أنه سرق، قطع.
# ويحبس السارق حتى تزكى البينة.
# 3984 - ولا يؤخذ في الحدود والقصاص كفيل، فإن زكوا أقام الحد، غاب الشهود
~~أو رب السرقة، أو حضروا، وكذلك إن زكوا بعد أن ماتوا أو عموا أو جنوا أو
~~خرسوا أنفذ الإمام الحد الذي شهدوا به من زنا أو سرقة. وكذلك الحقوق.
# وإن ارتدوا أو فسقوا قبل الحكم، لم يحكم بما شهدوا فيه وسقطوا.
# وإذا ظهر منهم فسق، أو أخذوا يشربون خمرا، وذلك بعد أن حكم الإمام بإقامة
~~الحدود أو القصاص إلا أن ذلك لم يقم [بعد]، فإن ذلك ينفذ ويقام الحد
~~والقصاص، وكذلك هذا في الحقوق، لأنه حكم نفذ بالأمر به.
# 3985 - وإذا شهدت البينة في الحدود، لم يفرقهم الإمام إذا كانوا عدولا
~~مبرزين، إلا أن يستنكر شيئا.
# ولا تجوز شهادة أهل الكفر في سرقة أو غيرها، على مسلم أو كافر.
# 3986 - وإن سرق جماعة ما تعاونوا في إخراجه من الحرز لثقله، قطعوا كلهم،
~~وإن لم تكن قيمته إلا ثلاثة دراهم فأكثر. وكذلك إن حملوه على ظهر أحدهم في
~~الحرز ثم خرج به إذا لم يقدر على إخراجه إلا برفعهم معه، ويصيرون كأنهم
~~حملوه على دابة، فيقطعون إذا تعاونوا على رفعه عليها لثقله أو لكثرته.
# وإن حملوه على ظهر أحدهم وهو قادر على حمله دونهم، كالثوب والصرة، لم
~~يقطع إلا الخارج [به]ن كما لو خرج به دون عونهم، ولا يقطع من أعانه، ولو
~~خرج كل واحد منهم حاملا لشيء دون الآخر، وهم شركاء فيما أخرجوا لم يقطع إلا
~~من أخرج منهم ما قيمته ثلاثة دراهم.
# 3986 - ومن سرق عرضا قيمته ثلاثة ms0979 دراهم وهو لرجلين، قطع.
# وإن سرق متاعا ممن هو بيده وديعة أو عارية أو بإجارة، قطع، لأنه حرز له.
# [ومن سرق متاعا، فسرقه منه سارق، ثم سرقه من السارق سارق ثالث، قطعوا
~~كلهم].
# ومن سرق متاعا، فقطع فيه، ثم سرقه ثانية، قطع أيضا. PageV03P460 3987 -
~~ومن قام من الناس بسارق أو زان إلى الإمام، أقام عليه الحد إذا ثبت ذلك
~~عنده، بخلاف القاذف يرفعه غير المقذوف هذا لا يحده حتى يحضر الطالب.
# ولو سمع الإمام رجلا يقذف رجلا ومعه من تثبت شهادته عليه، أقام عليه
~~الإمام الحد.
# 3988 - ومن عفا عن قاذفه قبل بلوغ [الإمام]، لزمه ولا رجوع له في ذلك،
~~وكان مالك يقول: في القذف العفو وإن بلغ الإمام، وقاله عمر بن عبد العزيز،
~~ثم رجع مالك، فقال: لا عفو له إذا بلغ الإمام إلا أن يريد سترا.
# 3989 - وإذا سرق الذمي قطع، لأن السرقة من الفساد في الأرض، فلا يقروا
~~عليها.
# وأما إن زنى، فلا يقام عليه الحد، ويرد إلى أهل دينه، ولا أمنعهم رجمه إن
~~شاءوا.
# ولا قطع في سرقة خمر أو نبيذ مسكر أو خنزير، وإن كان لذمي سرقه مسلم أو
~~ذمي، إلا أن للذمي المعاهد قيمته على المسلم، وكذلك على الذمي إذا حكمنا
~~بينهما.
# 3990 - ولا يحل للبينة الكف عن الشهادة على السرقة إذا رفع السارق إلى
~~الإمام، ولا بأس بالشفاعة [للسارق] إذا لم يعرف منه أذى للناس، إذا كانت
~~[تلك] منه زلة ما لم يبلغ الإمام أو الشرط أو الحرس، فإذا بلغهم لم تجز
~~الشفاعة.
# وأما المعروف بالفساد فلا ينبغي أن يتشفع له أحد، ويترك حتى يحد.
# وإذا عاينت البينة إخراج المتاع من البيت ولا يدرون لمن هو، فلا يشهدوا
~~بملكه لرب البيت، ولكن يؤدون ما عاينوا وعلموا. وتقطع يد السارق ويقضى
~~بالمتاع لرب الدار، وكذلك إن عاينوا أنه غصبه ثوبا. وكذلك يشهدون لبائع
~~السلعة في فلس المبتاع أنه باعها منه، ولا يقولوا: أنها له حين باعها، ولا
~~يشهدوا في ذلك إلا بما عاينوا أو ms0980 علموا.
# 3991 - وإذا جمع السارق المتاع وحمله، فأدرك في الحرز قبل أن يخرجه، لم
~~يقطع.
# قيل: فإن أخرجه من البيت إلى الدار، والدار مشتركة مأذون فيها، والبيت
~~محجور عن الناس؟ قال: قال مالك - رحمه الله - : يقطع إذا أخرجه من البيت
~~إلى الدار والدار مشتركة، لأنه قد صيره إلى غير حرزه. PageV03P461 3992 -
~~[قيل:] فإن كانت دارا مأذونا فيها، وفيها تابوت فيه متاع لرجل قد أغلقه،
~~فأتى رجل ممن أذن له فكسره أو فتحه، فاخرج المتاع منه، فأخذ بحضرة ما أخرج
~~المتاع من التابوت قبل أن يبرح به. قال: لا يقطع هذا، وإن كان ممن لم يؤذن
~~له لم يقطع أيضا، لنه لم يبرح بالمتاع ولم يخرجه من حرزه.
# وقد سئل مالك - رحمه الله - عن الضيف يسرق من بعض منازل الدار المغلقة
~~عنه؟ فقال: لا يقطع، لأنه ائتمنه حين أدخله داره.
# وقال مالك - رحمه الله - في بيت مغلق في دار مأذون فيها: إن السارق إذا
~~أخرج نم البيت شيئا فأخذ في الدار، لم يقطع، فكذلك التابوت.
# قال ابن القاسم: والدار المشتركة المأذون فيها إذا سرق رجل منها دواب من
~~مرابطها، قطع. وكذلك لو كان لها مرابط معروفة في السكة، فسرقها رجل من ذلك
~~الموضع قطع، لأن ذلك حرزها.
# ومن احتلها من مرابطها المعروفة لها فأخذها، قطع.
# ولو نشر أحد - من أهل دار مشتركة مأذون فيها - ثوبه على ظهر بيته، وبيته
~~محجور عن الناس، وإن نشره في صحن الدار، لم يقطع إن كان سارقه من أهل
~~الدار، وإن كان من غيرها قطع، إلا أن تكون الدار مباحة لا يمنع منها أحد،
~~فلا يقطع سارقه، كان من أهل الدار أو من غيرها.
# 3993 - وإذا نقب السارق فأدخل يده فأخرج الثوب بقصبة أو عود، قطع.
# وإن دخل الحرز فأخذ متاعا، فناوله رجلا [آخر] خارجا من الحرز، قطع الداخل
~~وحده، أخذ في الحرز أو بعد أن خرج. ولو خرج بالمتاع من حرزه إلى خارجه،
~~قطع.
# قال ابن القاسم: ولو أخذ في الحرز بعد أن ألقى المتاع ms0981 خارجا منه، فقد شك
~~فيه مالك بعد أن قال لي: يقطع، وأنا أرى أن يقطع.
# ولو ربطه الداخل بحبل وجره الخارج، قطعا جميعا. وإن ناول أحدهما المتاع
~~لصاحبه وهما في الدار، لم يقطع إلا من خرج به. PageV03P462 ولو قربه
~~[أحدهما] إلى باب الحرز أو النقب، فتناوله الخارج، قطع الخارج وحده، إذ هو
~~أخرجه، ولا يقطع الداخل. ولو التقت أيديهما في المناولة في وسط النقب، قطعا
~~جميعا.
# 3994 - ومن شهدت عليه بينة أنه سرق هذا المتاع من يد هذا، فقال السارق:
~~حلفوه انه ليس لي، فإنه يقطع ويحلف له الطالب ويأخذه، فإن نكل حلف السارق
~~وأخذه.
# 3995 - ويقطع من سرق ما وضع في أفنية الحوانيت [للبيع]، أو في الموقف
~~للبيع وإن لم يكن هناك حانوت، كان ربه معه أو لا، سرقه في ليل أو نهار.
~~وكذلك إن سرق شاة أوقفها ربها في سوق الغنم للبيع، وهي مربوطة أو غير
~~مربوطة، فعليه القطع.
# 3996 - ويقطع من سرق من الحوانيت، والمنازل والبيوت والدور حرز لما فيها،
~~غاب أهلها أو حضروا. وكذلك ظهور الدواب.((1))
# وإذا اجتمع في الجرين الحب أو التمر، وغاب ربه وليس عليه باب أو حائط ولا
~~غلق، قطع من سرق منه.
# 3997 - ولا قطع في شيء من المواشي في مراعيها حتى يأويها المراح، فإذا
~~آواها المراح وإن كان مراحها إلى غير الدور وليس عليها حيطان ولا أغلاق -
~~فعلى من سرق منها القطع وإن لم يبت معها أهلها، كالدواب في مرابطها
~~المعروفة، وإن لم يكن دونها أبواب ولا غلق. والمتاع في الأفنية للبيع ولا
~~غلق على ذلك ولا معه أهله، ففي ذلك القطع.
# 3998 - ومن سرق متاعا من الحمام فإن كان معه من يحرزه، قطع وإلا لم يقطع،
~~إلا أن يسرقه أحد لم يدخل الحمام [من] مدخل الناس من بابه، مثل أن يتسور أو
~~ينقب ونحو ذلك، فإنه يقطع وإن لم يكن مع المتاع حارس.
# ومن جر ثوبا منشورا على حائط، بعضه في الدار وبعضه خارج منها إلى لطريق،
~~أو سرق متاعا ms0982 من صنيع، لم يقطع.
# ومن أذنت له في دخول بيتك أو دعوته إلى طعامك فسرقك، فلا قطع فيه، وهذه
~~خيانة.
# 3999 - ومن كابر رجلا بسلاح أو غيره على مال له في زقاق، أو دخل عليه
~~حريمه في المصر، حكم عليه بحكم الحرابة.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/308). PageV03P463 وإذا سرقت الحرة أو من
~~فيها علقة رق أو ذمية، قطعت.
# وإذا دخل الحربي بأمان فسرق قطع، لأنه لو قتل قتلته، ولو تلصص قضي عليه
~~بحكم الحرابة.
# 4000 - ولا يقطع الصبي إذا سرق ولا المجنون ولا المطبق، وأما الذي يجن
~~ويفيق: فإن سرق [في حال جنونه لم يقطع وإن سرق] في حال إفاقته قطع [إلا أنه
~~إن سرق في حال إفاقته فأخذ] في حال جنونه، استؤني به حتى يفيق.
# 4001 - وإذا سرق أحد الأبوين من مال الولد، لم يقطع، وكذلك الأجداد من
~~قبل الأب والأم، أحب إلي أن لا يقطعوا، لأنهم آباء، ولأن الدية تغلظ على أب
~~الأب إذا قتل ابن ابنه ولا يقتل. فإن قيل: إن الجد يقطع، لأن نفقة ولد ولده
~~لا تلزمه، قيل له: فالأب لا تلزمه نفقة ابنه الكبير ولا ابنته الثيب، وهو
~~لا يقطع فيما سرق من أموالهما ولا يحد فيما وطئ من جواريهما فكذلك الجد لا
~~حد عليه ولا قطع ولا نفقة.
# 4002 - وإن سرق الابن من مال أبيه، قطع، وإن زنى بجارية أبيه حد.
# وتقطع المرأة إذا سرقت من مال زوجها من غير بيتها التي تسكنه، وكذلك إن
~~سرق خادمها من مال الزوج من بيت قد حجره عليهم، أو سرق خادم الزوج من مال
~~المرأة من بيت حجرته عليهم.
# 4003 - وإن سرق الأب مع أجنبي من مال الولد ما قيمته ثلاثة دراهم، لم
~~يقطع واحد منهما. وكذلك إن سرق منك رجل أجنبي مع عبدك، أو مع أجيرك الذي
~~ائتمنته على دخول بيتك، لم يقطع واحد منهما، وإن تعاونا في السرقة.
# 4004 - وإذا سرق رجل مع صبي صغير أو مجنون ما قيمته ثلاثة دراهم، قطع
~~الرجل.
# 4005 ms0983 - وإذا سرق الشريك من متاع الشركة مما قد أغلق عليه، لم يقطع، وإن
~~كانا أودعاه لرجل فسرقه أحدهما منه، قطع إن كان فيما سرق من حصة شريكه فضل
~~عن حصته ربع دينار.((1))
# وشهادة الأخوين لأخيهما أن هذا الرجل سرق متاعه، جائزة إذا كانا عدلين،
~~كالحقوق.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/308). PageV03P464 4006 - وإذا سرق المكاتب
~~من مال سيده، أو سرق السيد من مال مكاتبه أو من مال مكاتب ابنه أو من عبد،
~~لم يقطع.
# 4007 - ومن سرق ما قيمته ثلاثة دراهم من الطعام الذي لا يبقى في أيدي
~~الناس، مثل: اللحم والبطيخ والقثاء وشبهه، قطع. والأترجة التي قطع فيها
~~عثمان بن عفان - رضي الله تعالى عنه - ، كانت تؤكل.
# 4008 - وإذا كان في الحائط نخلة زال رأسها فقطعها رجل من أصلها فسرقها أو
~~قلع نخلة بثمرها لم يقطع. وكذلك جميع الشجر.
# ولو قطع هذا الجذع ربه ووضعه في الحائط فكان ذلك حرزا له، فسرقه رجل،
~~قطع.
# ويقطع سارق البقل إذا آواه حرزه، ما لم يكن قائما.
# ويقطع سارق الزرنيخ والنطرون والنورة والحجارة والماء، إذا بلغت قيمته
~~ثلاثة دراهم.
# 4009 - ومن سرق شيئا من الطير بازيا أو غيره، قطع. وأما سباع الوحش التي
~~لا يؤكل لحمها إذا سرقها، فإذا كان في قيمة جلودها إذا ذكيت دون أن تدبغ
~~ثلاثة دراهم، قطع، لأن لصاحبا بيع جلودها ما ذكى منها، والصلاة عليها وإن
~~لم تدبغ.
# 4010 - ولا قطع في جلد ميتة لم يدبغ، فأما إن دبغ ثم سرق فإن كان قيمة ما
~~فيه من الصنعة دون الجلد ثلاثة دراهم، قطع.
# ومن سرق كلبا صائدا أو غير صائد، لم يقطع، لأن النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - حرم ثمنه.((1))
# 4011 - وإذا وضع المسافر متاعه في خبائه أو خارجا من خبائه، وذهب لحاجته،
~~فسرقه رجل، أو سرق لمسافر فسطاطا مضروبا بالأرض، أو احتل بعيرا من القطار
~~في سيره وبان به، أو سرق مصحفا، أو باب دار، أو كفنا من قبر، أو حل الطرار
~~من داخل الكم أو من ms0984 خارجه، أو أخرج من الخف ما قيمته ثلاثة دراهم، أو سرق
~~من محمل شيئا مستسرا، أو أخذ من على البعير غرائر، أو شقها فأخذ منها
~~متاعا، أو أخذ ثوبا من على ظهر البعير [مستسرا] قطع في ذلك كله إن بلغ ثمنه
~~ما فيه القطع.
# __________
# (1) رواه مسلم (1569)، والنسائي (4668). PageV03P465 4012 - وإن أخذ
~~الثوب غير مستتر فهو خلسة، ولا قطع على مختلس، والرفقة في السفر ينزل كل
~~واحد على حدته، فإذا سرق أحدهم من الآخر، قطع، كأهل الدار ذات المقاصير
~~يسرق أحدهم من بعضها.
# ومن ألقى ثوبه في الصحراء، وذهب لحاجته وهو يريد الرجعة [إليه] ليأخذه،
~~فسرقه رجل سرا، فإن كان منزلا نزله، قطع سارقه وإلا لم يقطع.
# 4013 - ومن سرق صبيا حرا أو عبدا من حرزه، قطع، وإن سرق عبدا [كبيرا]
~~فصيحا، لم يقطع، وإن كان عجميا، قطع.
# 4014 - ومن سرق ثوبا لا يساوي ثلاثة دراهم، فيه دراهم أو دنانير مصرورة
~~ولم يعلم أن ذلك فيه، قال مالك - رحمه الله - : أما الثوب وشبهه مما يعلم
~~الناس أنه يرفع ذلك في مثله، فإنه يقطع وإن لم يدر ما فيه.
# 4015 - ولو سرق شيئا لا يرفع ذلك فيه، كالحجر والخشبة والعصا، لم يقطع
~~إلا في قيمة ذلك دون ما رفع فيه من فضة أو ذهب.
# 4016 - وإذا شهد على رجل شاهد [عدل] أنه سرق نعجة، وشهد آخر أنه سرق
~~كبشا، لم يقطع. وكذلك إن قال هذا: سرق يوم الخميس، وقال هذا: [سرق] يوم
~~الجمعة، لم يقطع إذا لم يشهدا على عمل واحد.
# 4017 - وإذا دخل السارق الحرز فأكل الطعام فيه ثم خرج، لم يقطع وضمنه.
# وإن دهن رأسه ولحيته في الحرز بدهن ثم خرج، فإن كان بما] في رأسه من
~~الدهن إن سلت بلغ ربع دينار، قطع، وإلا لم يقطع.
# وإذا ذبح شاة في الحرز أو خرق ثوبا أو أفسد طعاما ثم خرج بذلك، فإن كانت
~~قيمة ذلك بعد خروجه به بتلك الحال ثلاثة دراهم، قطع، ولا ينظر إلى قيمته
~~داخل الحرز وإنما ms0985 ينظر إلى قيمة السرقة يوم سرقها [السارق]، ولا تبالي زادت
~~قيمتها يوم القيام به أو نقصت.
# 4018 - ومن سرق مرة بعد مرة قطعت يده اليمنى، ثم رجله اليسرى، ثم يده
~~اليسرى، ثم رجله اليمنى. PageV03P466 وإن سرق ولا يمين له أو له يمين شلاء،
~~قطعت رجله [اليسرى]، قاله مالك، ثم عرضتها عليه فمحاها، وقال: تقطع يده
~~اليسرى، و[أراه] تأول قول الله عز وجل: {فاقطعوا أيديهما} [المائدة: 38].
~~وقوله في الرجل: أحب إلي وبه آخذ.((1))
# ومن سرق ولا يدان له ولا رجلان، أو كان أشل اليدين والرجلين فاستهلكها
~~وهو عديم، لم يقطع منه شيء، ولكن يضرب ويحبس ويضمن قيمة السرقة.
# وإن سرق وقد ذهبت من يده اليمنى أصبع، قطعت يده، كما لو قطع يمين رجل
~~وإبهام يده مقطوعة، فإن يده تقطع، وإن لم يبق من يمنى يده إلا أصبع أو
~~أصبعان قطعت رجله اليسرى، فإن كانت يداه ورجلاه كلها كذلك، لم يقطع وضرب
~~وسجن وضمن قيمة السرقة.
# 4019 - ومن سرق فأخذ مكانه، أو بعد ذلك ويسره متصل، فقطع وقد استهلك
~~السرقة، ضمنها، فإن كان معسرا يوم قطعت يده، أو كان يسره ذلك قد ذهب ثم
~~أعسر، ثم قطعت يده وقد أيسر ثانية، أو سرق وهو معسر ثم أخذ وهو موسر، فقطعت
~~يده، لم يضمن السرقة إن كان قد استهلكها، وإنما يضمنها إذا سرق وهو موسر
~~فتمادى يسره إلى أن قطع.
# 4020 - وإذا شهد رجلان على رجل بالسرقة، ثم قالا قبل القطع: أوهمنا، بل
~~هو هذا الآخر، لم يقطع واحد منهما.
# وما بلغ من خطأ الإمام ثلث الدية فأكثر، فعلى عاقلته مثل خطأ الطبيب
~~والمعلم والخاتن.
# قال ابن القاسم: وأبى مالك أن يجيبنا في خطأ الإمام بشيء.
# 4021 - وإذا رجع الشاهدان قبل الحكم ولهما عذر بين يعرف به صدقهما، وكانا
~~بيني العدالة، أقيلا وجازت شهادتهما بعد ذلك، وإن لم يتبين صدقهما لم يقبلا
~~فيما يستقبلان، ولو أدبا لكانا لذلك أهلا.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (4/332)، وشرح الزرقاني (4/192)، وموطأ مالك
~~(2/834)، والتمهيد (4/153)، والمدونة ms0986 (16/288)، ومنح الجليل (9/293).
~~PageV03P467 وإن رجعا بعد الحكم وقد شهدا على دين أو طلاق أو حد أو عتق أو
~~غير ذلك، فإنهما يضمنان الدين، ويضمنان العقل في القصاص في أموالهما،
~~ويضمنان قيمة المعتق.
# 4022 - وفي الطلاق إن دخل بالزوجة، فلا شيء عليهما، وإن لم يدخل ضمنا نصف
~~الصداق للزوج، ولا يقضي القاضي ببينة حتى يزكوا عنده، ولو لم يطعن فيهم
~~الخصم. ويكشف عنهم إن شاء في السر أو في العلانية، ولا يقبل إلا تزكية
~~رجلين عدلين لا أبالي فيم كانت الشهادة: في حق الله أو للناس، من حد أو
~~قصاص.
# 4023 - وإذا ارتضى القاضي رجلا للكشف، جاز أن يقبل منه ما نقل إليه من
~~التزكية عن رجلين لا أقل من ذلك، فإذا زكت البينة والمطلوب يجهل وجه
~~التجريح [هو] من جهلة الرجال أو من ضعفة النساء، فليخبره القاضي بماله من
~~ذلك، ويبينه له، لعل بينه وبينهم عداوة أو شوكة مما لا يعلمه المعدلون.
# وإن كان مثله لا يجهل التجريح لم يدعه إليه، وليس كرد اليمين، لأن الحكم
~~لا يتم إلا بردها.
# 4024 - وإن أقام المشهود عليه بينة على الشهود بعد أن زكوا أنهم شربة
~~خمر، أو أكلة ربا، أو فجار، أو أنهم يلعبون بالشطرنج أو النرد، أو بالحمام،
~~فذلك مما تجرح به شهادتهم، وإن ثبت أنهم حدوا في قذف، فمن تاب ممن حد في
~~القذف وحسنت حاله وزاد على ما عرف منه من حسن حاله، جازت شهادته.
# 4025 - ولو حد نصراني في قذف ثم أسلم بالقرب، قبلت شهادته.
# 4026 - ولا تجوز شهادة العبد في شيء من الأشياء. وإن شهد رجل وامرأتان
~~على رجل بالسرقة، لم يقطع، وضمن قيمة ذلك، ولا يمين على صاحب المتاع. وإن
~~شهد بذلك رجل [واحد] حلف الطالب مع شاهده وأخذ المتاع إن كان قائما بعينه،
~~ولا يقطع السارق.
# وإن كان المتاع مستهلكا، ضمن السارق قيمته وإن كان عديما.
# 4027 - وتجوز الشهادة على الشهادة في السرقة وغيرها، إذا شهد رجلان على
~~شهادة رجل. PageV03P468 وإذا شهدت بينة على ms0987 رجل غائب بسرقة ثم قدم، فإنه
~~يقطع ولا تعاد البينة، حضروا أم غابوا، إذا كان الإمام قد استكمل تمام
~~الشهادة.
# 4028 - وإذا لم يقم بالسرقة حتى طال الزمان وحسنت حال السارق، ثم اعترف،
~~أو قامت بينة بذلك، فإنه يقطع.
# وكذلك حد الخمر والزنا، ولا يحد السكران حتى يصحو.
# 4029 - وإن باع السارق السرقة، فقطع ولا مال له، ثم ألفيت عند المبتاع
~~قائمة، فلربها أخذها ويتبع المبتاع السارق بالثمن. وكذلك لو كانت غنما
~~فتوالدت عند المبتاع لأخذها ربها وأولادها، فإن هلكت السرقة عند المبتاع
~~بسببه أو باعها، فلربها أن يرجع على المبتاع بقيمتها. وإن هلكت عنده بأمر
~~من الله سبحانه، فلا شيء عليه.((1))
# ومن سرق ثوبا فصبغه، ثم قطع ولا مال له غيره، فلرب الثوب أن يعطيه قيمة
~~الصبغ ويأخذ ثوبه، فإن أبى بيع الثوب وأخذ ربه من الثمن قيمته يوم السرقة،
~~وكان الفضل للسارق. وإن عجز ثمنه لم يتبع السارق بشيء لعدمه. وإن قطعه
~~السارق وجعله ظهارة لجبة أو لقلانس وأراد ربه فتقه وأخذه مقطوعا فذلك له
~~كما لو سرق خشبة فبنى عليها كان له أخذها، وإن أخرب بنيانه بذلك.
# فإن أبى أن يأخذ ثوبه مقطوعا والسارق عديم، صنع به كما وصفنا في الصبغ.
# ومن سرق حنطة فطحنها سويقا ولتها، ثم قطع ولا مال له غيره، فأبى رب
~~الحنطة أخذ السويق، فهو مثل ما وصفنا: يباع السويق ويشترى له من ثمنه مثل
~~حنطته.
# وإن سرق فضة فصاغها حليا أو ضربها دراهم، ثم قطع ولا مال له غيرها، فليس
~~لربها إلا وزن فضته، لأني إن أجزت له [أخذها] بلا شيء، ظلمت السارق، وإن
~~أمرته بأخذها ودفع أجرة الصياغة، كانت فضة بفضة وزيادة، فهذا ربا.
# وإن سرق نحاسا فعمل منه قمقما فعليه مثل وزنه، وهذا في كتاب الغصب مذكور.
# __________
# (1) انظر: التقييد (6/251). PageV03P469 4030 - ومن شهدت عليه بينة زكية
~~أنه سرق، فحبسه القاضي حتى يقطعه، فقطع رجل يمينه في السجن، لم يقتص منه
~~ونكل، وأجزأ ذلك من [قطع] السرقة، ولو فعل به ms0988 ذلك قبل عدالة البينة أرجئ،
~~فإن عدلت كان الأمر كذلك، وإن لم تعدل البينة اقتص منه.
# وإذا أمر القاضي بقطع يمين السارق، فغلط القاطع فقطع يساره، أجزأه، ولا
~~يقطع يمينه، ولا شيء على القاطع.
# وإذا قطعت يمين السارق كان ذلك لكل سرقة تقدمت، أو قصاص وجب في تلك اليد،
~~وإذا ضرب في شرب الخمر، أو أقيم عليه حد الزنى، فهذا [كله] لما كان قبله من
~~ذلك. وإن فعل بعد ذلك شيئا، أقيم عليه ذلك.
# 4031 - ومن سرق فقطعت يده ولا مال عنده إلا قدر قيمة السرقة فغرمها، ثم
~~قام قوم سرق منهم قبل ذلك، فإن كان من وقت سرق منهم لم يزل مليا بمثل هذا
~~الذي غرم الآن، تحاصوا فيه كلهم، وإن أعدم في خلال ذلك ثم أيسر، فكل سرقة
~~سرق من يوم يسره المتصل إلى الآن، فأهلها يتحاصون في ذلك دون من قبلهم، وإن
~~لم يحضروا يوم القطع كلهم فلمن غاب الدخول عليهم فيما أخذوا، كغرماء
~~المفلس.
# 4032 - ويقوم السرقة أهل النظر والعدل، قيل: فإن اختلف المقومون؟ قال:
~~إذا اجتمع عدلان بصيران أن قيمتها ثلاثة دراهم، وجب القطع، ولا يقطع بقيمة
~~رجل واحد.
# 4033 - ومن سرق من سفينة، قطع. وإن سرق السفينة [نفسها]، فهي كالدابة
~~تحبس وتربط وإلا ذهبت. فإن كان معها من يمسكها قطع سارقها، كالدابة بباب
~~المسجد أو في السوق، فإن كان معها من يمسكها قطع سارقها وإلا فلا.
# وإن نزلوا بالسفينة في سفرهم منزلا فربطوها، فإنه يقطع سارقها، كان معها
~~ربها أو ذهب لحاجته، وكلما درأت به الحد في السرقة، ضمنت السارق قيمة
~~السرقة وإن كان عديما.
# 4034 - وإن سرق مسلم من حربي دخل بأمان، قطع. وإن سرق الحربي وقد دخل
~~بأمان، قطع. PageV03P470 4035 - ويقيم أمير الجيش الحدود ببلد الحرب على
~~أهل الجيش في السرقة وغيرها، وذلك أقوى له على الحق. وإن دخل المسلمون دار
~~الحرب بأمان، فسرق بعضهم من بعض، أو زنى أو شرب الخمر، ثم قدموا فشهد بعضهم
~~على من فعل ذلك، فإنه يحد. ms0989
# وإذا أكل المسلم لحم خنزير عوقب.
# وإن شرب خمرا في رمضان جلد للخمر ثمانين، ثم يضرب للإفطار في رمضان،
~~وللإمام أن يجمع ذلك عليه أو يفرقه.
# 4036 - ومن شهدت عليه بينة أنه أقر بالسرقة أو بالزنى فأنكر، فإن ذكر أنه
~~[إنما] أقر لأمر يعذر به، أو جحد ذلك الإقرار أصلا، أقيل.
# وإذا أقر عبد أو مدبر أو مكاتب أو أم ولد بسرقة، قطعوا إذا عينوا السرقة
~~وأظهروها، فإن ادعى السيد أنها له، صدق مع يمينه.((1))
# 4037 - وقاله مالك - رحمه الله - في أمة ادعى رجل في ثوب بيدها فصدقته،
~~وادعاه السيد [لنفسه]، أنه يقضى به للسيد مع يمينه، إلا أن يقيم المدعي
~~بينة.
# ولا يجب على الصبيان حد في سرقة أو زنا، حتى يحتلم الغلام وتحيض الجارية،
~~أو يبلغوا سنا لا يبلغه أحد إلا بلغ ذلك: من احتلام أو حيض. قيل: فإن أنبت
~~الشعر قبل ذلك؟ قال: قد قال مالك - رحمه الله - : يحد إذا أنبت، وأحب إلي
~~أن لا يحكم بالإنبات. وقد أصغى مالك إلى الاحتلام حين كلمته في الإنبات.
# 4038 - ومن أقر بشيء من الحدود بوعيد، أو سجن، أو قيد، أو ضرب، أو قتل،
~~وذلك كله إكراه، فإن تمادى [على إقراره بعد زوال الإكراه، فإنه يحبس حتى
~~يستبرأ أمره، فإن تمادى] على إقراره بعد أمن، أقيم عليه الحد إذا أتى بأمر
~~يعرف به صدقه [مثل أن] يعين السرقة ونحو ذلك، فإنه يحد، وإلا لم يحد في قطع
~~ولا غيره، لأن الذي كان من إقراره أول مرة قد انقطع، وهذا كأنه إقرار حادث.
# وإن أخرج السرقة أو القتيل في حال التهديد لم أقطعه ولم أقتله حتى يقر
~~بعد ذلك آمنا.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/313). PageV03P471 ولو جاء ببعض المتاع
~~وأتلف بعضه، لم أضمنه ما بقي إن جاء بأمر يعذر به في إقراره، وكذلك لا
~~أضمنه الدية في القتل إذا جاء بوجه يعذر به.
# ومن قامت عليه بينة بسرقة، لم أر للإمام أن يقول له: قل ما سرقت.
# 4039 - قال: قال مالك ms0990 - رحمه الله - : ومن سرق في شدة البرد، فخيف عليه
~~الموت إن قطعت يده، فليؤخره الإمام إلى بعد ذلك.
# قال ابن القاسم: وإن كان [في] الحر أمر يعرف [به] خوفه كالبرد، فأراه
~~مثله.
# 4040 - ومن سرق وقتل عمدا، فإنه يقتل ولا يقطع، والقطع داخل في النفس.
# ولو عفا عنه ولي المقتول، قطعته للسرقة.
# وإن سرق وقطع يمين رجل، قطع للسرقة فقط، إذ هي أوكد، إذ لا عفو فيها، ولا
~~شيء للذي قطعت يده، كما لو ذهبت يد القاطع بأمر من الله تعالى.
# ولو سرق وقطع شمال رجل، قطعت يمينه للسرقة، وشماله قصاصا، وللإمام أن
~~يجمع ذلك عليه أو يفرق، بقدر ما يخاف عليه أو يأمن. وكذلك الحد والنكال
~~يجتمعان على رجل.
# 4041 - وإذا اجتمع عليه حد لله تعالى وحد للعباد بدئ بالحد الذي هو لله
~~تعالى، إذ لا عفو فيه. فإن عاش أخذ منه حد العباد، وإن مات بطل ذلك، ويجمع
~~الإمام ذلك كله عليه، إلا أن يخاف عليه الموت، فيفرق ذلك عليه.
# 4042 - وإن أقر أنه سرق من فلان شيئا، وكذبه فلان، فإنه يقطع بإقراره
~~ويبقى المتاع له، إلا أن يدعيه ربه فيأخذه.
# ولو قال [فلان] إن المتاع الذي أخذ متاعه، أو قال: كان استودعنيه أو بعثه
~~معي إليه رجل، لم يقبل ذلك، وقطع بإقراره.
# 4043 - ومن سرق من بيت المال أو من المغنم، وهو من أهل [ذلك] المغنم،
~~قطع. قيل: أليس له في المغنم حصة؟ قال: قال مالك: وكم تلك الحصة؟!.
# ولا تقطع أم الولد إذا سرقت من مال سيدها، وكذلك العبد والمكاتب. والقطع
~~في السرقة في الرجل والمرأة سواء.
# 4044 - وإذا شهد على الأخرس بسرقة، قطع، وكذلك إن أقر بوجه يعرف به
~~إقراره وعين، قطع وإلا لم يقطع. PageV03P472 ومن سرق سرقة فلم يقطع حتى
~~ورثها، أو اشتراها، أو وهبت له أو تصدق بها عليه، فلا بد من قطعه.
# وإن سرق متاعا كان أودعه رجلا فجحده إياه، فإن أقام بينة أنه كان استودعه
~~هذا المتاع نفسه، لم يقطع.
# 4045 ms0991 - ومن سرق سرقة لرجلين وأحدهما غائب، فإنه يقطع إن كانت قيمتها
~~ثلاثة دراهم فأكثر، ويقضى للحاضر بنصف قيمتها إن كانت مستهلكة، ثم إن قدم
~~الغالب والسارق عديم: فإن كان يوم القطع مليا بجميع القيمة، رجع على الشريك
~~بنصف ما أخذ واتبعا جميعا السارق بنصف القيمة، وإن لم يكن معه يوم القطع
~~إلا ما أخذ الشريك، رجع على الشريك بنصف ما أخذ ولم يتبعا السارق بشيء.
# وهذا مثل ما قال مالك في الشريكين لهما دين على رجل، يقبض منه أحدهما
~~حصته وصاحبه غائب ثم يقدم الغائب فيجد الغريم عديما: فإنه يدخل مع صاحبه
~~فيما كان أخذ.((1))
# 4046 - ومن ادعى على رجل أنه سرقه، لم أحلفه إلا أن يكون متهما يوصف
~~بذلك، فإنه يحلف ويهدد ويسجن وإلا لم يعرض له، فإن كان من أهل الفضل وممن
~~لا يشار إليه بهذا، أدب الذي ادعى ذلك عليه. وقد تقدم في الشهادات ذكر
~~المرأة تدعي أن فلانا أكرهها.
# ومن أقر أنه سرق من رجل ألف درهم بغير محنة ثم جحد، لم يقطع، ويغرم الألف
~~لمدعيها. والله الموفق.
# * * *
# (كتاب المحاربين)((2))
# 4047 - [قال:] ومن حارب من أهل الذمة أو المسلمين، فأخافوا السبيل ولم
~~يأخذوا مالا ولم يقتلوا، فإن الإمام مخير: إن شاء قتل وإن شاء قطع.
# قال مالك: ورب محارب لم يقتل، هو أخوف وأعظم فسادا في خوفه ممن قتل، فإذا
~~نصب، وعلا أمره، وأخاف، وحارب ولم يقتل، وأخذ المال أو لم يأخذ مالا، كان
~~الإمام مخيرا [فيه]، إن شاء قتله أو قطع يده ورجله. ولا يجتمع مع القتل قطع
~~ولا ضرب. ولا يضرب إذا قطعت يده ورجله.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (3/241).
# (2) انظر: جامع الأمهات لابن الحاجب المالكي (ص523)، ومختصر خليل (275).
~~PageV03P473 قال مالك - رحمه الله - : وليس كل المحاربين سواء منهم من يخرج
~~بعصا أو بخشبة وشبه ذلك، فيوجد على تلك الحال بحضرة الخروج، ولم يخف
~~بالسبيل] ولم يأخذ المال، فهذا لو أخذ فيه بأيسر الحكم، لم أر به بأسا،
~~وذلك الضرب والنفي ويسجن في الموضع الذي ms0992 نفي إليه.
# وليس للإمام أن يعفو عنه ولا عن أحد من المحاربين، ولكن يجتهد الإمام في
~~ضربه ونفيه. وقد نفى عمر بن عبد العزيز محاربا أخذ بمصر، إلى شغب.
# قال مالك - رحمه الله - : وقد كان ينفى عندنا إلى فدك وخيبر، ويسجن في
~~الموضع الذي نفي إليه، حتى تعرف له توبة.
# قال: وإذا أخذه الإمام وقد قتل وأخذ المال وأخاف السبيل، فليقتله، ولا
~~يقطع يده ولا رجله، والقتل يأتي على ذلك كله، وأما الصلب مع القتل، فذلك
~~إلى الإمام [يصنع فيه] بأشنع ما يراه.
# 4048 - قال مالك: ولم أسمع أن أحدا صلب إلا عبد الملك بن مروان، فإنه صلب
~~الحارث - الذي تنبأ - وهو حي، وطعنه بالحربة بيده. وكذلك يفعل بمن صلب من
~~المحاربين.
# وحكم العبيد في الحرابة، مثل ما وصفنا في الأحرار، إلا أنه لا نفي على
~~العبيد.
# وحكم لمحارب فيما أخذ من المال من قليل أو كثير سواء، وإن كان أقل من ربع
~~دينار، وإن قطعوا على المسلمين أو على أهل الذمة، فهم سواء، وقد قتل عثمان
~~بن عفان مسلما، قتل ذميا على وجه الحرابة على مال كان معه.
# 4049 - وإذا أتى المحارب تائبا قبل أن يقدر عليه، سقط عنه ما يجب لله
~~تعالى من حد الحرابة، وثبت ما للناس بعليه] من نفس أو جرح أو مال، ثم
~~للأولياء القتل أو العفو فيمن قتل، وكذلك للمجروح في القصاص، وإن كانوا
~~جماعة فقتلوا رجلا، ولي أحدهم قتله وباقيهم عون له، فأخذوا على تلك الحال،
~~قتلوا كلهم.
# وإن تابوا قبل أن يؤخذوا، دفعوا إلى أولياء المقتول، فقتلوا من شاءوا
~~وعفوا عمن شاءوا، وأخذوا الدية ممن شاءوا. وقد قتل عمر بن الخطاب - رضي
~~الله عنه - ربيئة كان ناظورا للباقين. PageV03P474 وإذا ولي أحدهم أخذ
~~المال وكان الباقون له قوة، ثم اقتسموا فتاب أحدهم ممن لم يل أخذ المال،
~~فإنه يضمن جميع المال، ما أخذ في سهمه وما أخذ أصحابه.
# وإذا أخذوا المال ثم تابوا وهم عدم، فذلك عليهم دين. وإن أخذوا قبل أن
~~يتوبوا ms0993 فأقيم عليهم الحد، قطعوا أو قتلوا ولهم أموال، أخذت أموال الناس من
~~أموالهم، وإن لم يكن لهم يومئذ مال، لم يتبعوا بشيء مما أخذوا كالسرقة.
# 4050 - وإن أخذهم الإمام وقد قتلوا وجرحوا وأخذوا الأموال، فعفى عنهم
~~أولياء القتلى و[أهل] الجراح والأموال، لم يجز العفو ها هنا لأحد ولا
~~للإمام، ولا يصلح لأحد أن يشفع فيه، لأنه حد لله تعالى بلغ الإمام.((1))
# وإن تابوا قبل أن يقدر عليهم وقد قتلوا ذميا، فعليهم ديته لأوليائه، إذ
~~لا يقتل مسلم بذمي، ولو كانوا أهل ذمة أقيد منهم به، لأن النصراني يقتل
~~بالنصراني، وتعرف توبة المحاربين من أهل الذمة، بترك ما كانوا فيه قبل أن
~~يقدر عليهم.
# 4051 - وإن كان فيهم نساء، فلهم حكم الرجال في ذلك.
# وأما الصبيان فلا يكونون محاربين حتى يحتلموا، وإن قطعوا الطريق إلى
~~مدينتهم التي خرجوا منها فاخذوا، فهم محاربون.
# 4052 - وإذا قطع الإمام يد المحارب ورجله، ثم حارب ثانية فأخذه الإمام
~~فرأى أن يقطعه، فليقطع يده الأخرى ورجله.
# وإذا أخذ الإمام محاربا وهو أقطع اليد اليمنى، فأراد قطعه، فليقطع يده
~~اليسرى ورجله اليمنى.
# وإذا خرج محارب بغير سلاح ففعل فعل المحارب من التلصص وأخذ المال مكابرة،
~~فهو محارب، ويكون الرجل الواحد محاربا.((2))
# 4053 - وتجوز على المحاربين شهادة من حاربوه إن كانوا عدولا، لا سبيل إلى
~~غير ذلك، شهدوا بقتل أو بأخذ مال أو غيره. ولا تقبل شهادة أحد منهم في
~~نفسه، وتقبل شهادة بعضهم لبعض.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/301).
# (2) انظر: المدونة الكبرى (15/152)، والتمهيد (14/391). PageV03P475 4054
~~- والمحاربون إذا أخذوا ومعهم أموال، فادعاها قوم لا بينة لهم، فلتدفع
~~إليهم بعد الاستناء في استبراء ذلك من غير طول، فإن لم يأت من يدعيها، دفعت
~~إليهم بعد أيمانهم بغير حميل، ولكن يضمنهم الإمام إياها إن جاء لذلك طالب
~~ويشهد عليهم.
# 4055 - وإذا خرج تجار إلى أرض الحرب، فقطع بعضهم الطريق على بعض ببلد
~~الحرب، أو قطعوها على أهل الذمة، [أو] دخلوا دار الحرب بأمان، فهم محاربون.
# والخناقون والذين يسقون الناس ms0994 السيكران ليأخذوا أموالهم محاربون.
# ومن قتل أحدا قتل غيلة، فرفع إلى قاض يرى أن لا يقتله، وقضى بأن أسلمه
~~إلى أولياء المقتول فعفوا عنه، فذلك حكم قد مضى، ولا يغيره من ولي بعده لما
~~فيه من الاختلاف.
# 4056 - ومن دخل عل رجل في حريمه ليأخذ ماله، فهو كالمحارب.
# وإن قامت بينة على محارب، فقتله رجل قبل أن تزكى البينة، فإن زكيت أدبه
~~الإمام، وإن لم تزك قتل به.((1))
# قال مالك: وجهاد المحاربين جهاد. والله الموفق.
# * * *
# (كتاب القذف)((2))
# 4057 - ومن شهد عليه أربعة أنه وطئ هذه المرأة ولا يدرون ما هي منه،
~~فعليه الحد إلا أن يقيم بينة أنها زوجته أو أمته، أو يكونا طارئين، فلا شيء
~~عليه، إذا قال: هي امرأتي أو أمتي، وأقرت له بذلك، إلا أن تقوم بينة بخلاف
~~ما قال.
# 4058 - وإذا افترى ذمي على مسلم، حد ثمانين.
# ومن تزوج خامسة، أو امرأة طلقها ثلاثا البتة قبل أن تنكح زوجا غيره، أو
~~أخته من الرضاعة أو النسب، أو شيئا من ذوات المحارم [عليه]، عامدا عارفا
~~بالتحريم، أقيم عليه الحد، ولم يلحق به الولد، إذ لا يجتمع الحد وثبات
~~النسب.
# 4059 - وإن تزوج امرأة في عدتها، [أو على عمتها] أو خالتها، أو نكح نكاح
~~متعة عامدا، لم يحد في ذلك وعوقب.
# وكل وطء درأت فيه الحد عن الرجل - وإن كان ذلك الوطء لا يحل - فعلى من
~~قذفه الحد.
# __________
# (1) انظر: التقييد للزرويلي (6/262).
# (2) انظر: جامع الأمهات (ص517)، ومنح الجليل (9/269). PageV03P476 4060 -
~~ومن أقر أنه وطئ أمة رجل، أو قامت عليه بينة بذلك وادعى أنه ابتاعها منه
~~وأنكر ذلك ربها، فإن لم يأت بالبينة على الشراء، حددته وحددت الأمة.
# وإن أتى بامرأة تشهد على الشراء، لم يزل عنه الحد بذلك. وإن طلب الواطئ
~~يمين السيد أنه لم يبعها منه، أحلفته له، فإن نكل حلف الواطيء، وقضي له
~~بها، ودرئ عنه الحد.
# ومن وطئ امرأة وادعى نكاحها، وصدقته هي ووليها، وقالوا: عقدنا النكاح ولم
~~نشهد، ونحن نريد أن نشهد الآن، ms0995 فعلى الرجل والمرأة الحد، إلا أن تقوم بينة
~~غير الولي.
# وإن حددتهما وهما بكران، وأرادا أن يحدثا إشهادا على ذلك النكاح ويقيما
~~عليه، لم يجز حتى تستبرأ من ذلك الماء، ثم يأتنفا نكاحا إن أحبا.
# 4061 - قال مالك - رحمه الله - : ومن دفع إلى امرأته نفقة سنة أو كسوتها،
~~بفريضة قاض أو بغير فريضة، ثم مات أحدهما بعد يوم أو يومين، أو شهر أو
~~شهرين، فلترد من بقية النفقة بقدر ما بقي من السنة.
# وأستحسن في الكسوة أن لا ترد إذا مات أحدهما بعد أشهر، ولا تتبع المرأة
~~فيها بشيء.
# قال ابن القاسم: وأما إن ماتت بعد عشرة أيام ونحوها فهذا قريب، ووجه ما
~~قال [مالك]، إذا مضى الأشهر.
# 4062 - وإذا وطئ أحد الشريكين أمة بينهما وهو عالم بتحريم ذلك، لم يحد
~~لشبهة الملك، وعليه الأدب إن لم يعذر بجهل، ويخير الشريك إن لم تحمل بين أن
~~تقوم عليه أو يتماسك بحصته منها، فإن قومها عليه فلا صداق له، وإن تماسك
~~فلا صداق له أيضا ولا ما نقصها، لأن القيمة وجبت له فتركها [وتمسك] بنصيبه
~~ناقصا.
# وإن حملت والواطيء مليء، فلا بد أن تقوم عليه يوم حملت، ولا شيء عليه من
~~قيمة ولده، وتكون له أم ولد. PageV03P477 وإن كان معسرا خير شريكه، فإن شاء
~~تماسك بنصيبه واتبعه بنصف قيمة الولد، ولحق [الولد] بأبيه، وإن شاء أخذه
~~بنصف قيمتها يوم حملت، وبيع ذلك النصف على الواطئ بعد أن تضع فيما لزمه من
~~نصف قيمتها يوم حملت، فيأخذه شريكه [إن كان كفافا لما لزم الواطئ]، ويتبعه
~~بنصف قيمة الولد دينا.
# [قال:] وإن كان نقص ذلك من نصف قيمتها يوم حملت، أتبعه بالنقصان مع نصف
~~قيمة الولد، ولو ماتت هذه الأمة قبل أن يحكم فيها، كان عليه نصف قيمتها مع
~~نصف قيمة ولدها.
# وإذا أعتق أحد الشريكين في الأمة حصته منها وهو مليء، ثم وطئها المتمسك
~~بالرق قبل التقويم، لم يحد، لأن حصته في ضمانه قبل التقويم، ولا صداق عليه
~~إن طاوعته ولا ما ms0996 نقصها.
# وإن أكرهها فعليه نصف ما نقص من قيمتها بلا صداق، لأن من اغتصب أمة
~~فوطئها إنما عليه ما نقصها مع الحد.
# وإن كان نصفها حرا فوطئها رجل مكرهة، فعليه الحد وعليه ما نقصها، يكون
~~بينها وبين السيد، وكذلك أرش جراحها وأحكامها أحكام أمة.((1))
# وإن جنت هي، خير السيد: بين أن يسلم نصفها أو يفديه بنصف الأرش.
# وأما مهرها الذي تتزوج به بإذن سيدها، فجميعه يكون موقوفا بيدها
~~كالفوائد. ويزوجها المتمسك بالرق برضاها دون الآخر.
# 4063 - قال مالك: وإن أعتق الشريكين في الأمة جميعها وهو مليء، لزم ذلك
~~شريكه. قال ابن القاسم: ثم ليس لشريكه عتق حصته.
# ولو وطئها الآخر بعد علمه بعتق المليء [لجميعها]، لحد إن لم يعذر بجهل،
~~فإن جهل أن عتق الشريك يلزمه، فلا حد عليه.
# وإن كان المعتق لجميعها عديما، لم يحد الواطئ بحال، ولو كان مليا، ولم
~~يؤخذ بالقيمة حتى أعدم، فإن علم الآخر بعتقه فتركه ولو شاء قام عليه فأخذه
~~بذلك، فالعتق ماض، ويلزمه نصف القيمة دينا، وإن كان غائبا أو لم يعلم
~~بالعتق حتى أعسر المعتق، فهو على حقه منها.
# __________
# (1) انظر: المدونة (16/205). PageV03P478 4064 - ومن وطئ مكاتبته، فلا حد
~~عليه: غصبها أو طاوعته، وينكل إن لم يعذر بجهل، وعليه ما نقصها إن اغتصبها،
~~ولا صداق لها، وإن وطي مكاتبة بينه وبين رجل، فلا حد عليه.
# 4065 - ومن طلق امرأته قبل البناء طلقة [واحدة]، ثم وطئها بعد التطليقة،
~~وقال: ظننت أنه لا يبينها مني إلا الثلاث، فلها صداق واحد، ولا حد عليه إن
~~عذر بالجهالة.
# ولو طلقها بعد البناء ثلاثا، ثم وطئها في العدة [أو أعتق أم ولده، ثم
~~وطئها في العدة]، وقال: ظننت ذلك يحل لي، فإن عذر بالجهالة لم يحد.
# وكذلك من تزوج خامسة، أو أخته من الرضاعة وعذر بالجهالة في التحريم، لم
~~يحد.
# وليس على الذي وطئ في العدة بعد الطلاق البائن، أو العتق البتل، صداق
~~مؤتنف، وذلك داخل في الملك الأول، كمن وطئ بعد حنثه فيهما ناسيا ليمينه أو ms0997
~~لم يعلم بحنثه.
# 4066 - ومن ارتدت أم ولده، فوطئها وهو عالم أنها لا تحل له في حال ردتها،
~~لم يحد.
# ولو وطئ بملك يمينه من ذوات محارمه من يعتق عليه إذا ملكه، وهو عالم
~~بتحريم ذلك، لم يحد للملك الذي له في ذلك، ويلحق به الولد، ولكن ينكل عقوبة
~~موجعة، وتعتق ساعتئذ.((1))
# 4067 - وإذا شهد على امرأة بالزنا أربعة، أحدهم زوجها، ضرب الثلاثة ولاعن
~~الزوج، لأنه قاذف.
# وقد تقدم في كتاب الحد في الزنا ذكر الشهادة على الشهادة في الزنا.
# 4068 - ومن قذف رجلا بالزنا، فقال القاذف حين رفع إلى القاضي: أنا آتي
~~بالبينة أنه زان، أمكن من ذلك، ولا يجوز في ذلك إلا أربعة شهود.
# ومن قال عند الإمام أو عند غيره: زنيت بفلانة، فإن أقام على قوله حد
~~للزنا وللقذف، وإن رجع [عن ذلك] حد للقذف، وسقط عنه حد الزنا، ويقبل رجوعه،
~~قال: أقررت لوجه كذا، أو لم يقل.
# والمعترف بالزنا لا يكشف كما تكشف البينة، ويلزمه الحد رجما كان أو جلدا،
~~بإقراره مرة واحدة، ولا يقر أربع مرات، فإذا رجع أقيل.
# __________
# (1) انظر: حاشية الدسوقي (4/414). PageV03P479 وكذلك إن رجع بعد ما أخذت
~~الحجارة مأخذها، أو بعد أن ضرب بعض الحد [أو أكثره] ثم رجع، فإنه يقال.
# 4069 - وإن ظهر بامرأة حمل، فقالت: تزوجني فلان، وهذا الحمل منه، فإن لم
~~تقم بينة بالنكاح، حدت، ويحد الزوج إن صدقها ولا يلحق به الولد.
# 4070 - ومن زنى بأمه، أو أخته، أو بعمته، أو خالته، أو بذات [رحم] [محرم]
~~منه، فعليه الحد، ولا يحد الأب إذا وطئ أمة ولده. وكذلك الجد لا يحد في أمة
~~ولد ولده، لأنه كالأب في رفع القود وتغليظ الدية.
# 4071 - وكل من أحلت له جارية أحلها له أجنبي، أو أحد من أقاربه، أو
~~امرأته، فإنها ترد أبدا إلى سيدها إلا أن يطأها الذي أحلت له، فيدرأ عنه
~~الحد بالشبهة، كان جاهلا أو عالما، وتلزمه قيمتها، حملت أو لم تحمل، وليس
~~لربها التماسك بها بعد الوطء، بخلاف ms0998 وطء الشريك، فإن كان له مال أخذ منه
~~قيمتها، وإن كان عديما وقد حملت كانت القيمة في ذمته، وإن لم تحمل بيعت
~~عليه في ذلك، فكان له الفضل [وعليه] النقصان.
# 4072 - ومن أسلم ثم أقر أنه زنى في حال كفره، لم يحد، لأن ذلك زنا لا حد
~~فيه.
# وإن زنى مسلم بذمية، حد وردت هي إلى أهل دينها.
# وإن دخل مسلم دار الحرب بأمان، فزنى بحربية فقامت [عليه] بينة من
~~المسلمين أو أقر بذلك، فعليه الحد.
# 4073 - وما أقر به العبد من قصاص أو حد لله تعالى يحكم به في بدنه، أقامه
~~عليه الإمام بإقراره.
# وإن أقر أنه جرح عبدا، فليس لسيد العبد المجروح إلا القصاص، وليس له أن
~~يعفو عن العبد على أن يأخذه، لأن العبد يتهم حينئذ أنه أراد الخروج من يد
~~سيده إلى هذا.
# وكذلك إن أقر أنه قتل عبدا أو حرا، فإنما لسيد العبد وأولياء الحر
~~القصاص، وليس لهم أن يستحيوه ويأخذوه.
# 4074 - ومن اجتمع عليه قصاص في بدنه للناس وحدود [لله]، بدئ بما هو لله
~~تعالى، فإن كان فيه محمل، أقيم عليه ما للناس مكانه، وإن خيف عليه، أخر حتى
~~يبرأ أو يقوى. وقد تقدم هذا. PageV03P480 4075 - وإن سرق وزنى وهو محصن،
~~رجم ولم تقطع سيده، لأن القطع يدخل في القتل، ولا يتبع بقيمة السرقة إن كان
~~معدما.
# وإن طرأ له ما لعلم أنه أفاده بعد السرقة بهبة أو غيرها، لم يأخذ منه
~~المسروق شيئا في قيمة سرقته، إلا أن يعلم أن هذا المال كان له يوم سرق، لأن
~~اليد لم يترك قطعها وإنما دخل قطعها في القتل.
# ومن أقر أو شهدت عليه بينة أنه زنى بعشر نسوة، أجزأه حد واحد.
# وإن شهدوا عليه أنه زنى وهو بكر، ثم زنى بعد أن أحصن فإنما عليه الرجم
~~ولا يجلد.
# ومن حد لله أو قصاص اجتمع مع قتل، فالقتل يأتي على ذلك كله، إلا حد القذف
~~فإنه يقام [عليه] قبل القتل، وذلك لحجة المقذوف من لحوق عار ms0999 القذف به إن لم
~~يحد له.
# 4076 - ومن عمل عمل قوم لوط، فعلى الفاعل والمفعول به الرجم، أحصنا أو لم
~~يحصنا، ولا صداق في ذلك في طوع أو إكراه.
# 4077 - وإن كان المفعول به مكرها أو صبيا طائعا، لم يرجم، ورجم الفاعل،
~~والشهادة فيه كالشهادة على الزنا.
# 4078 - وإن أتى امرأة أجنبية في دبرها، وليست له بزوجة ولا ملك يمين،
~~أقيم عليه حد الزنا، وإن أكرهها فعليه المهر مع الحد.((1))
# 4079 - وإن أتى بهيمة، لم يحد ونكل، ولا تحرق البهيمة ولا يضمنها، ولا
~~باس بأكل لحمها. وأنكر مالك الحديث: “إن غل أحرق رحله”.
# ومن قال لرجل: يا لوطي، أو: يا عامل عمل قوم لوط، فعليه حد الفرية.
# وإن قذفه ببهيمة أدب موجعا ولم يحد، إذ لا يحد من أتى بهيمة.
# وكل ما لا يقام فيه الحد، فليس على من رمى رجلا بذلك حد الفرية.
# ومن قذف رجلا بالزنى، فعليه الحد، وليس له أن يحلف المقذوف أنه ليس بزان،
~~وإن علم المقذوف من نفسه أنه كان [قد] زنى، فحلال له أن يحده.
# 4080 - ومن شهد عليه شاهد أنه قال يوم الخميس لفلان: يا زان، وشهد آخر
~~أنه قال [له] يوم الجمعة: يا زان، فعليه الحد. وكذلك الطلاق والعتاق.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/291)، والقوانين الفقهية لابن جزي (233).
~~PageV03P481 وإن شهد عليه رجل أنه قال يوم السبت: إن دخلت دار فلان فامرأتي
~~طالق البتة، وشهد عليه آخر أنه حلف بتلك اليمين يوم الاثنين، فإنه إن حنث
~~طلقت عليه بشهادتهما، ولو شهد واحد أنه طلق [عنده] امرأته في رمضان، وآخر
~~في رجب، طلقت عليه.
# وإن شهد واحد أنه قال: إن دخل دار فلان فامرأته طالق البتة، وشهد آخر أنه
~~حلف: إن ركب دابة فلان فامرأته طالق البتة، وشهدت عليه بينة أنه دخل الدار
~~وركب الدابة، لم تطلق عليه. والعتق [في] مثل هذا سواء.
# ولو شهد شاهد على رجل أنه شج فلانا موضحة، وشهد عليه آخر أنه أقر أنه شجه
~~موضحة، قضي بشهادتهما، لأن الإقرار ms1000 والفعل ههنا شيء واحد، ولو اختلف الفعل
~~والإقرار، لم يقض بشهادتهما.
# ولو شهد عليه رجل أنه ذبح فلانا ذبحا، وقال آخر: أشهد أنه أقر عندي أنه
~~أحرقه بالنار، فالشهادة باطلة.
# 4081 - ومن قذف جماعة في مجلس، أو مفترقين في مجالس شتى، فعليه حد واحد.
# فإن قام به أحدهم فضرب له، كان ذلك الضرب لكل قذف كان قبله، ولا يحد لمن
~~قام به منه بعد ذلك، وليس في حد القذف عفو إذا بلغ الإمام، أو صاحب الشرط
~~أو الحرس، إلا أن يريد المقذوف سترا.
# وأما النكال والتعزير، فيجوز فيه العفو والشفاعة وإن بلغ الإمام.
# وقد قال مالك - رحمه الله - فيمن يجب عليه التعزير أو النكال، وانتهى إلى
~~الإمام، قال: إن كان من أهل العفاف والمروءة وإنما هي طائرة منه، تجافى
~~السلطان عن عقوبته، وإن عرف بالأذى ضربه النكال.
# 4082 - ومن عفا عن قاذفه قبل بلوغ الإمام ولم يكتب عليه بذلك كتابا، فلا
~~قيام له بعد ذلك، وكذلك إن عفا في النكال.
# 4083 - ويجوز العفو في القصاص الذي للناس بعد بلوغ الإمام.
# ومن قال لرجل: يا مخنث، فرفعه إلى الإمام حد، إلا أن يحلف أنه لم يرد
~~قذفا، فإن حلف أدب ولم يحد.
# 4084 - ولا يقوم بالقذف إلا المقذوف. PageV03P482 وإن شهد قوم على رجل
~~أنه قذف فلانا وفلان يكذبهم، ويقول: ما قذفني، لم تجز شهادتهم، إلا أن يكون
~~المقذوف هو الذي أتى بهم وادعى ذلك، ثم أكذبهم بعد أن شهدوا عند السلطان،
~~أو قال: ما قذفني، فإنه حد وجب لا يزيله هذا، بمنزلة عفوه، ويضرب القاذف
~~الحد، وإن قالت البينة بعد ما وجب الحد: ما شهدنا إلا بزور، درئ الحد
~~[عنه].((1))
# 4085 - وإذا شهد رجل على رجل بشرب الخمر أو بالزنا، وقال للقاضي: أنا
~~آتيك بشهود على ذلك، فإن ادعى أمرا قريبا في الحضر، حبس هو والمشهود عليه،
~~ولا يؤخذ في هذا كفيل، وقيل له: ابعث إلى من يشهد معك، فإن أتى بمن يشهد
~~معه أقيم على المشهود عليه الحد في الخمر، ms1001 وإن لم يأت به أو ادعى شهادة
~~بعيدة، لم ينتظر ونكل. وأما في الزنا فلا يخرجه من حد القذف، إلا أن يأتي
~~بأربعة سواه.
# وكذلك لو قذفه بالزنا قاذف، ثم جاء هو وثلاثة يشهدون، فإنهم يحدون
~~[أجمعون].
# 4086 - ومن قال لرجل: يا سارق، على وجه المشاتمة، نكل. فأما إن قال له:
~~سرقت متاعي، ولا بينة له، وكان الذي قيل له ذلك من أهل التهم، فلا شيء
~~عليه، وإن شهد عليه [شاهد] أنه سرق متاع فلان، حلف صاحب المتاع واستحقه،
~~ولم يقطع السارق بشهادة واحد، وإن لم يكن للسرقة طالب، مثل أن يقول: رأيته
~~دخل دارا فأخذ منها شيئا، فإن كان الشاهد عدلا، لم يعاقب وإلا عوقب، إلا أن
~~يأتي بالمخرج من ذلك.
# 4087 - وتجوز كتب القضاة إلى القضاة في الحدود والقصاص والأموال.
# 4088 - ومن قال لأجنبية: زنيت [وأنت صبية، أو زنيت] وأنت نصرانية، أو قال
~~ذلك لرجل، فعليه الحد، لأنه لا يخلو أن يكون قاذفا أو معرضا.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (6/305)، والمدونة الكبرى (16/216). PageV03P483
~~4089 - وكذلك لو قال لهما: رأيتكما تزنيان في حال الصبا، أو في حال كفر
~~تقدم، أو قذفهما بالزنا قذفا، [ثم] أقام بينة أنهما زنيا في حال الصبا، أو
~~في حال كفر تقدم [منهما، لم ينفعه ذلك] ويحد، لأن هذا لا يقع عليه اسم زنا.
# ومن قال لعبد وأمة قد عتقا: زنيتما في حال رقكما، أو قال لهما: يا
~~زانيان، ثم أقام بينة أنهما زنيا في حال الرق، لم يحد، لأن اسم الزنا في
~~الرق لازم لهما، وإن لم يقم البينة، حد.
# 4090 - ومن قال لزوجته: زنيت وأنت مستكرهة، أو قال ذلك لأجنبية، فإنه
~~يلاعن الزوجة، ويحد للأجنبية.
# ولو جاء في هذا ببينة، لم يحد وإن لم يلحقها بالاستكراه اسم الزنا، لأنه
~~علم أنه لم يرد إلا أن يخبر بأنها قد وطئت غصبا.
# ومن عرض بالزنا لامرأته ولم يصرح بالقذف، ضرب الحد إن لم يلتعن. ويكون
~~الذي قذف التي أسلمت أو التي أعتقت، أو الصغيرة التي ms1002 قد بلغت، أو امرأته،
~~قاذفا حين تكلم بذلك.
# ومن قال لامرأة قد أسلمت: كنت [قد] قذفتك في نصرانيتك بالزنا، فإن كان
~~إنما سألها العفو متمخيا، أو أخبر بذلك أحدا على وجه الندم على ما مضى من
~~ذلك، فلا شيء عليه، وإن لم يقل ذلك لوجه يعذر به، فعليه الحد.
# 4091 - ومن قذف ميتا كان لولده، وولد ولده، ولأبيه، وجده لأبيه أن يقوموا
~~بذلك، ومن قام منهم أخذه بحده، وإن كان ثم من هو أقرب منه،لأنه عيب
~~يلزمهم.((1))
# وليس للإخوة وسائر العصبة قيام مع هؤلاء، فإن لم يكن من هؤلاء أحد،
~~فللعصبة القيام، وللأخوات وللجدات القيام بالحد، إلا أن يكون له ولد.
# وإن لم يكن لهذا المقذوف وارث، فليس للأجنبي أن يقوم بحده، وأما الغائب
~~فليس لولد ولا لغيره، القيام بقذفه إلا أن يموت، وإن مات ولا وارث له فأوصى
~~بالقيام بقذفه، فلوصيه القيام به.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/305). PageV03P484 4092 - وإذا قذفت امرأة
~~ميتة أو غائبة، فقام بحدها ولد، أو ولد ولد، أو أخ، أو أخت، أو ابن أخ، أو
~~عم، أو أب، فأما في الموت فيمكن من ذلك، وأما في الغيبة فلا.
# 4093 - ومن وطئ أمة له مجوسية، أو امرأته وهي حائض، فقذفه رجل، فعليه
~~الحد.
# 4094 - ومن قذف بالزنا صبيا لم يحتلم، فلا حد عليه، وإن كان مثله يطأ.
# وإن قذف بذلك صبية لم تبلغ المحيض ومثلها يوطأ، فعليه الحد.
# ولا يحد الصبي والصبية في الزنا أو غيره من الحدود، حتى يحتلم الغلام
~~وتحيض الجارية، أو يتأخر ذلك حتى يبلغا سنا لا يبلغه أحد إلا رأى ذلك، من
~~احتلام أو حيض، فإن أنبت الغلام، وقال: لم أحتلم، ويمكن فيمن بلغ سنه أن
~~[لا] يحتلم، فلا يحد حتى يحتلم أو يبلغ سنا لا يبلغه أحد لا احتلم.
# 4095 - ومن قذف عبدا أو أم ولد، أدب.
# ومن قذف ذميا، زجر عن أذى الناس [كلهم].
# ومن قذف نصرانية، ولها بنون مسلمون أو زوج مسلم، نكل بإذايته المسلمين.
# وكل من فيه علقة ms1003 رق إذا زنا أو قذف، فحده حد العبيد.((1))
# 4096 - ويؤخذ المحارب إذا تاب، بما قذف في حال حرابته وبحقوق الناس.
# وإذا قذف حربي في دار الحرب مسلما، ثم أسلم الحربي بعد ذلك أو أسر فصار
~~عبدا، لم يحد للقذف، ألا ترى أن القتل موضوع عنه.
# ويقطع الذمي إذا سرق، ولا يحد إذا زنى. وقد تقدم هذا.
# وإذا أتى حربي بأمان فقذف مسلما، فإنه يحد.
# 4097 - ومن قال لامرأته: يا زانية، فقالت له: زنيت بك، حدت للزنا وللقذف،
~~إلا أن ترجع عن الزنا فتحد للقذف فقط، ولا يحد الرجل، لأنها صدقته.
# ومن قال لرجل: يا فاجر، [أو] يا فاسق، أو قال [له]: يا ابن الفاجرة أو يا
~~ابن الفاسقة، فعليه في ذلك النكال.
# وإن قال له: يا خبيث، حلف ما أراد [بذلك] القذف ونكل، فإن لم يحلف، لم
~~يحد ونكل.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/221)، ومواهب الجليل (6/302)، والتاج
~~والإكليل (6/298). PageV03P485 ولو قال له: يا ابن الخبيثة، حلف أنه ما
~~أراد قذفا، فإن لم يحلف سجن حتى يحلف، فإن طال سجنه نكل، والنكال على قدر
~~ما يراه الإمام.
# وحالات الناس في ذلك مختلفة، فالمعروف بالأذى يبالغ في عقوبته.
# وأما ذو الفضل والمروءة تقع منه الفلتة، فليعاقب بالشتم الفاحش عقوبة
~~مثله، وإن كان شيئا خفيفا، فليتجاف عنه.
# 4098 - ومن قال لرجل: يا شارب الخمر، أو: يا خائن، أو: يا آكل الربا، أو:
~~يا حمار، أو: يا ابن الحمار، أو: يا ثور، أو: يا خنزير، فعليه النكال.((1))
# وإن قال له: يا فاجر بفلانة، ضرب ثمانين، إلا أن يأتي ببينة على أمر صنعه
~~بها من وجوه الفجور، أو يدعي أمرا له فيه مخرج، مثل أن يجحدها مالا، فيقول:
~~لم تفجر بي وحدي، قد فجرت بفلانة قبلي، للأمر الذي كان بينهما، فليحلف أنه
~~ما أراد إلا ذلك ويصدق.
# 4099 - ومن قال لرجل: جامعت فلانة حراما، أو باضعتها حراما، أو وطئتها
~~حراما، ثم قال: لم أرد قذفا، [و]أردت أنك تزوجتها تزويجا حراما، أو حكى ذلك
~~عن ms1004 نفسه فطالبته المرأة، فقال: لم أرد قذفا وأردت أني [كنت] قد وطئتك بنكاح
~~فاسد، فإنه يحد، إلا أن يقيم في الوجهين بينة أنه تقدم [له] فيها نكاح فاسد
~~منه، أو من الرجل المقذوف، أو تزوجها في عدتها تزويجا حراما، ويحلف أنه ما
~~أراد إلا ذلك، فيدرأ عنه الحد.
# وكذلك قوله لرجل: كنت وطئت أمك، وقال: أردت بنكاح، فإن أتى ببينة أنه
~~تزوجها لم يحد، وإلا حد.
# 4100 - ومن قال لرجل: ما أنا بزان، أو قال: قد أخبرت أنك زان، حد، لأن في
~~التعريض الحد كاملا.
# وإن قال: أشهدني فلان أنك زان، حد، إلا أن يقيم بينة على قول فلان.
# وكذلك إن قال له: يقول لك فلان: يا زان، قال ذلك كله عند الإمام أو عند
~~غيره.
# 4101 - وإن قال رجل حر لعبد: يا زان، فقال له العبد: لا، بل أنت، نكل
~~الحر وجلد العبد حد الفرية أربعين.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/223)، ومواهب الجليل (6/303)، والشرح
~~الكبير (4/330). PageV03P486 ومن قال لرجل: زنى فرجك، أو يدك، أو رجلك،
~~فعليه الحد.
# 4102 - ومن قال لرجل مسلم: لست لأبيك، وأبوه نصراني وأمه نصرانية، أو كان
~~أبوه عبدا مسلما، فإنه يحد لأنه نفاه.
# وكذلك إن قال له: لست ابن فلان لجده، وجده كافر. أو قال لرجل من ولد عمر
~~بن الخطاب: لست ابن الخطاب، فإنه يحد، لأنه قطع نسبه.
# وإن قال له: ليس أبوك الكافر ابن أبيه، لم يحد، حتى يقول للمسلم: لست من
~~ولد فلان.
# [وكذلك] لو قال لكافر: لست لأبيك، أو ليس أبوك فلانا، أو يا ولد زنا، أو
~~يا ابن الزانية، فلا يحد وإن كان للمقذوف ولد مسلم.
# وإن قال لرجل: لست ابن فلان لجده، وقال: أردت أنك لست ابنه لصلبه، لأن
~~دونه لك أب، لم يصدق وعليه الحد، كان جده مسلما أو كافرا.
# وإن قال له: أنت ابن فلان، نسبه إلى جده في مشاتمة أو غيرها، لم يحد.
# وكذلك إن نسبه إلى جده لأمه، لم يحد، لأنه كالأب يحرم عليه ms1005 ما نكح.
# ولو نسبه إلى عمه، أو خاله، أو إلى زوج أمه، لحد.
# وكذلك إن نسبه إلى غير أبيه في سباب أو في غير سباب، فعليه الحد.
# ومن قال لعربي: لست من بني فلان، لقبيلته التي هو منها، حد، وإن كان مولى
~~لم يحد بعد أن يحلف أنه لم يرد نفيا، لأنه من عرض بقطع نسب رجل، كمن عرض
~~بالحد.
# وكذلك إن قال لعربي: يا نبطي، فعليه الحد، وإن قال [ذلك] لرجل من
~~الموالي، حلف أنه لم يرد نفيا، ونكل، وإن لم يحلف، لم يحد ونكل.((1))
# وإن قال لرجل من الموالي: لست من موالي بني فلان، وهو منهم، ضرب الحد،
~~لأنه قطع نسبه.
# وكذلك إن قال له: لست من الموالي، وله أب معتق، أو قال له: لست من موالي
~~فلان، وفلان قد أعتق أباه أو جده، فإنه يحد.
# وإن قال: لست مولى فلان، وفلان قد أعتقه نفسه، لم يحد، لأنه لم ينفه من
~~نسب.
# ومن قال لرجل: لست ابن فلان، وأمه أم ولد، ضرب الحد، [لأنه قطع نسبه].
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (6/227)، والأنباط: جيل ينزلون بالبطائح بين
~~العراقين، وهم ليسوا من العرب، اللسان (14/22). PageV03P487 4103 - ومن قال
~~لعبده وأبواه حران [مسلمان]: لست لأبيك، ضرب سيده الحد. وكذلك إن قال له:
~~يا ابن الزانية، أو يا ابن الزاني، فإن كان أبوا العبد قد ماتا ولا وارث
~~لهما، أو لهما وارث، فإن للعبد أن يحد سيده في ذلك.
# وإن قال [لعبده]: لست لأبيك، وأبوه مسلم وأمه كافرة أو أمة، فقد وقف فيها
~~مالك. قال ابن القاسم: وأنا أرى أن يحد، لأنه حمل أباه على غير أمه.
# 4104 - ومن قال: إن فلانا الميت ليس لأبيه، فلأب الميت القيام بالحد، لما
~~نفاه من نسب ولده.
# ومن قال لعربي: لست من العرب، أو قال [له]: يا حبشي، أو: يا فارسي، أو يا
~~رومي، أو: يا بربري، فعليه الحد.
# وإن قال للفارسي: يا رومي، أو يا حبشي، أو [لبربري: يا فارسي، أو: يا
~~حبشي، أو ms1006 نحو هذا، لم يحد].
# وقد اختلف عن مالك - رحمه الله - في الذي يقول لبربري أو لرومي: يا حبشي،
~~أن عليه الحد أو لا حد عليه، وأنا أرى أن لا حد عليه حتى يقول له: يا ابن
~~الأسود، فإن لم يكن في آبائه أسود، فعليه الحد. وأما إن نسبه إلى جنس فقال
~~له: يا ابن الحبشي، وهو بربري، فالحبشي والرومي في هذا سواء إذا كان
~~بربريا.
# وإن قال لفارسي أو بربري: يا عربي، فلا حد عليه.
# وإن قال لعربي: يا قرشي، أو لمصري: يا يماني، أو ليماني: يا مصري، أو
~~لقيسي: يا كلبي، أو لرجل من كلب: يا تميمي، فعليه الحد، لأن العرب تنسب إلى
~~آبائها [وهذا] نفي لها من آبائها.((1))
# وإن قال لقرشي: يا عربي، فلا يحد، لأن كل قبيلة من العرب يجمعها هذا
~~الاسم.
# 4105 - ومن قذف ولده، أو ولد ولده، أو ولد ابنته، فقد استثقل مالك أن يحد
~~لولده، وقال: ليس ذلك من البر. قال ابن القاسم: وأنا أرى إن قام على حقه أن
~~يحد له.
# ويجوز في ذلك عفوه عند الإمام، وكذلك ولد الولد.
# ولا يقاد من أب أو جد، في نفس أو جارحة، وتغلظ عليهما الدية، إلا في
~~العمد البين، مثل أن يضجعه فيذبحه أو يشق جوفه.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/227). PageV03P488 وإن قال له [أبوه]: يا
~~ابن الزانية، فله القيام بحد أمه إن ماتت، وإن كانت حية فلا قيام له بذلك
~~إلا أن توكله.
# ومن قال لبنيه: ليسوا بولدي، فقام عليه أخوتهم لأمهم من رجل غيره، فطلبوا
~~حد أمهم وقد ماتت، فإن حلف أنه لم يرد قذفا وأنه أراد في قلة طاعتهم له، لم
~~يحد، وإن نكل، حد، ولو كانت الأم حية كان لها القيام دون بنيها.
# 4106 - ومن قذف رجلا بين يدي القاضي وليس معه غيره، فلا يقيم عليه الحد،
~~وإن شهد معه [غيره]، فلا يحده هو أيضا، وليرفع ذلك إلى من هو فوقه [فيقيم
~~الحد]، وكذلك إن رأى رجلا اغتصب من رجل مالا ms1007 ولم يره غيره، فلا يحكم
~~به،وليرفع ذلك إلى من فوقه ويكون هو شاهدا. وهذا المعنى مستوعب في كتاب
~~الأقضية.
# 4106 - ومن قال لرجل: يا ابن الزانيين، فإنما عليه حد واحد.
# ومن قال لرجل: لست ابن فلانة، لأنه، لم يحد.
# ومن قال لامرأته في ولدها منه: إنك لم تلديه، وقالت هي: بل قد ولدته، فإن
~~كان مقرا به قبل ذلك، فهو ولده ولا يلاعن فيه، [وليس] بقاذف، وإن كان لم
~~يقر [به] قط، ولم يعلم بالحمل، فالولد ولده، إلا أن ينفيه [بلعان]، لأن من
~~أقر بالوطء فالولد ولده، فإن نفاه التعن، وإن نكل عن اللعان، لزمه الولد
~~ولم يحد، وكان كمن قال لرجل: لست لأمك.
# 4107 - ومن أقر بوطء أمته ثم أتت بولد، فقال لها: لم تلديه، ولم يدع
~~استبراء، وقالت الأمة: بل [قد] ولدته منك، فهي مصدقة والولد لاحق به.
# 4108 - وإذا نظرت امرأة إلى رجل فقالت: ابني، ومثله يولد لمثلها، فصدقها،
~~لم يثبت نسبه منها، إذ ليس ههنا أب يلحق به.
# 4109 - ومن قال لرجل: يا ابن الأقطع، أو المقعد، أو الأعمى، أو الأحمر،
~~أو الأزرق، أو الأصهب، أو الآدم، فإن لم يكن أحد من آبائه كذلك، جلد الحد،
~~وإن قال له: يا ابن الأسود، رب الحد، عربيا كان أو مولى، إلا أن يكون من
~~آبائه أسود.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/302)، ومواهب الجليل (6/303). PageV03P489
~~4110 - وإن قال له: يا ابن الحجام، أو: يا ابن الخياط، فإن كان من العرب
~~ضرب الحد، إلا أن يكون من آبائه أحد يعمل ذلك [العمل]، وإن كان من الموالي
~~رأيت أن يحلف بالله ما أراد قطع نسبه، ولا يحد وعليه التعزير، لأن ذلك [من]
~~أعمال الموالي.
# وسئل مالك - رحمه الله - عمن قال لرجل: يا ابن المطوق، يعني: الراية
~~[التي] تجعل في الأعناق وهو مولى فقال: لا يحد، وكأني رأيته أن لو كان
~~عربيا لجعل عليه الحد.
# 4111 - ومن قال لرجل أبيض: يا حبشي، فإن كان من العرب حد، وإن كان من غير
~~العرب ms1008 ودعاه بغير جنسه من البيض كلهم، فلا حد عليه، وإن قال له: يا بربري،
~~وهو حبشي لم يحد.
# ومن قال لرجل: يا أعور يا مقعد - وهو صحيح - على وجه المشاتمة، فإنما
~~عليه الأدب، ومن آذى مسلما أدب.
# ومن قال لعربي: يا مولى، أو: يا عبد، فعليه الحد، وإن قال لمولى: يا عبد،
~~لم يحد.
# 4112 - ومن قال لرجل: يا أبي، أو يا ابني، فلا شيء عليه. وإن قال له: يا
~~يهودي، أو يا نصراني، أو يا مجوسي، ونحوه، نكل، ولم يحد مالك في النكال
~~حدا، وإن قال له: يا ابن اليهودي، أو يا ابن المجوسي، أو: [يا] ابن عابد
~~وثن، حد، إلا أن يكون أحد من آبائه كذلك فينكل.((1))
# 4113 - ومن قال: جامعت فلانة بين فخذيها، أو في أعكانها، فعليه الحد.
# قال مالك - رحمه الله: ولا يجب الحد إلا في قذف، [أو نفي،] أو تعريض يرى
~~أنه أريد به القذف، ولا تعريض أشد من هذا، وإن قال: فعلت بفلانة في دبرها،
~~فلها أن تطلبه بحدها، فإن ثبت على إقراره، حد حد الزنا.
# 4114 - ومن قذف رجلا، ثم ارتد المقذوف، أو قذفه وهو مرتد، لم يحد قاذفه،
~~ولو رجع إلى الإسلام لم يحد له، كمن قذف رجلا بالزنا فلم يحد له حتى زنا
~~المقذوف، فلا يحد قاذفه.
# ومن قذف رجلا ثم ارتد القاذف، أو قذف وهو مرتد، فإنه يحد، أقام على ردته
~~أو رجع إلى الإسلام.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/233)، ومواهب الجليل (6/302). PageV03P490
~~4115 - ومن قذف ملاعنة التعنت بولد أو بغير ولد، حد، ومن قال لولد
~~الملاعنة: لست لأبيك، فإن كان في مشاتمة حد، وإن كان على وجه الخبر، لم
~~يحد.
# 4116 - ومن وطئ جارية عنده رهنا، أو عارية، أو وديعة، أو بإجارة، فعليه
~~الحد. والله الموفق.
# * * *
# (كتاب الأشربة)((1))
# 4117 - قال: وما أسكر كثيره من الأشربة، فقليله حرام.
# ومن شرب خمرا، أو نبيذا مسكرا، قليلا أو كثيرا، سكر منه أم لا، فعليه
~~الحد ثمانون جلدة، وكذلك إن شهدت عليه بينة ms1009 أن به رائحة مسكر، جلد الحد،
~~كان أصله نبيذ زبيب، أو عصير عنب أو تمر أو تين أو حنطة أو غير ذلك، وكذلك
~~الأسكركة إذا أسكرت، لأنها عنده خمرا إذا كانت تسكر، وعصير العنب ونقيع
~~الزبيب وجميع الأشربة، شربها حلال ما لم تسكر، فإذا أسكرت فهي خمر.
# ولا أحد في مقام الانتباذ قدرا من توقيت أو غليان، والسكر علة التحريم
~~ولا ينظر إلى الغليان.
# قال مالك - رحمه الله - : وكنت أسمع أن المطبوخ إذا ذهب ثلثاه لم يكره،
~~ولا أرى ذلك، ولكن إذا طبخ حتى لا يسكر كثيره، حل، وإن أسكر كثيره، حرم
~~قليله، ولا يجعل دردي المسكر وعكره في شراب يضران به، ولا في شيء من
~~الأشربة أو الأطعمة.
# وأرخص مالك أن يجعل في النبيذ عجين، أو سويق، أو دقيق، ليعجله أو ليشتد
~~به قليلا، ثم نهى عنه، وقال: بالمغرب تراب يجعلونه في العسل فأنا أكرهه،
~~وهذه أشياء يريدون بها إجازة الحرام.
# قال ابن القاسم: ولا أرى به بأسا ما لم يسكر، ولا يعجبني أن ينبذ البسر
~~المذنب الذي قد أرطب بعضه، حتى يكون بسرا كله أو رطبا كله.
# __________
# (1) انظر: جامع الأمهات لابن الحاجب (524)، والتقييد للزرويلي (6/306)،
~~ومنح الجليل (9/463). PageV03P491 4118 - ولا يجوز أن ينبذ تمر مع زبيب،
~~ولا بسر أو زهو مع رطب، ولا حنطة مع شعير أو شيء من ذلك مع تين أو عسل، لأن
~~النبي - صلى الله عليه وسلم - نهى أن ينبذ البسر والتمر جميعا، أو الزهة
~~والتمر جميعا.((1))
# قال مالك - رحمه الله - : وإن نبذ كل واحد مما ذكرنا على حدة، لم ينبغ أن
~~يخلطا عند الشراب.
# وما حلا من النبيذ، فلا يجوز فيه الخليطان، لنهي النبي - صلى الله عليه
~~وسلم - الذي جاء.
# وإذا خلط العسل بنبيذ لم يصلح أن يشربه، ويجوز أن يخلط نبيذه بالماء
~~ويشربه، لأن الماء لا ينتبذ، وإنما يكره أن يخلطه بشيء يكون منه نبيذ.
# ولا بأس بأكل الخبز بالنبيذ، لأن الخبز ليس بشراب. قيل: فهل ينقع في
~~نبيذه الخبز ويدعه يوما ms1010 أو يومين ثم يشربه قبل أن يسكر؟ قال: هذا مثل ما
~~أعلمتك من الجذيذة وشبه ذلك أن مالكا كرهه في قوله الآخر.
# ولا ينتبذ في الدباء والمزفت. قيل: أليس نهى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- عن الظروف ثم وسع فيها؟ قال: قال مالك - رحمه الله - : قد ثبت نهي النبي
~~عليه السلام عن الدباء.
# وسئل مالك - رحمه الله - عن الخمر يجعل فيها الحيتان فيصير مريا، فقال:
~~لا أرى أكله، وكرهه.
# والمزفت((2))، فلا ينبذ فيهما، ولا أكره غير ذلك من الفخار أو غيره من
~~الظروف وأكره مزفت الدباء وغير مزفته، وأكره كل ظرف مزفت كان فخارا أو دباء
~~أو غيرهما، والزفت شيء يعرفه الناس يزفتون به قلالهم وظروفهم.
# 4119 - قال مالك - رحمه الله - : إذا ملك المسلم خمرا فليهرقها، فإن
~~اجترأ فخللها فصارت خلا أكلها و بئس ما صنع.
# * * *
# (كتاب جنايات العبد)
# __________
# (1) رواه أبو داود (3703)، والترمذي (1876)، ومالك (2/844)، ومسلم
~~(1991)، (3/1576)، والبخاري (5/2120، 2121، 2126)، والنسائي (8/288، 290).
# (2) رواه مسلم (1992)، ومالك في الموطأ (2/443). PageV03P492 4120 - قال
~~ابن القاسم: ولو أن عبدا قتل رجلا له وليان، فعفا أحدهما عن العبد على أن
~~يأخذ جميعه ورضي بذلك السيد، فإن دفع السيد إلى أخيه نصف الدية، تم فعله،
~~وإن أبى خير العافي بين أن يكون العبد بينهما أو يرده، فإذا رده فلهما
~~القتل أو العفو، فإن عفوا عنه خير السيد بين إسلامه أو فدائه منهما بالدية.
~~وقد قال أيضا: إن للأخ الدخول مع أخيه في العبد، فيكون بينهما لشركتهما في
~~الدم، وكذلك إن عفا أحدهما على أن دفع إليه السيد [العبد] القاتل وزاده
~~عبدا آخر، فإن السيد إن دفع إلى الذي لم يعف نصف الدية، تم ما صن. وإن أبى:
~~قيل للعافي: ادفع إلى أخيك نصف القاتل وحده فيتم فعلك، فإن أبى، رد العبدين
~~وقتلا القاتل إن أحبا. وقد قيل: إن الولي يدخل مع أخيه في العبدين، لأنه
~~ثمن للدم الذي بينهما.((1))
# 4121 - ومن أعتق عبده بعد علمه أنه قد قتل قتيلا خطأ، سئل سيده، فإن أراد
~~حمل الجناية ms1011 فذلك له، وإن قال: ظننت أنها تلزم ذمته ويكون حرا يتبع بها،
~~حلف على ذلك ورد عتقه، وكذلك لو جرح الحر جرحا، [و]حلف السيد [ما أراد حمل
~~الجناية بعتقه]، فإن كان للعبد مال مثل الجناية، أو وجد معينا على أدائها
~~مضى عتقه، وإلا بيع منه بقدرها وعتق ما فضل، فإن كان لا فضل فيه، أسلم رقا
~~لأهل الجناية، وإن باعه بعد علمه أنه قد جنى، حلف ما أراد حملها، ثم إن دفع
~~الأرش لأهل الجناية، وإلا كان لهم إجازة البيع وقبض الثمن، ولهم فسخه وأخذ
~~العبد. قال غيره: إلا أن يشاء المبتاع دفع الأرش إليهم، فذلك له، ويرجع على
~~البائع بالأقل مما افتكه به أو الثمن.
# قال ابن القاسم: ولو افتكه البائع فللمبتاع رده بهذا العيب، إلا أن يكون
~~البائع بينه له، فيلزمه البيع. قال غيره: هذا في العمد، وأما في الخطأ فلا،
~~وهو كعيب ذهب.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/328، 336). PageV03P493 4122 - وإذا قتل
~~عبد رجلا له وليان، فعفا أحدهما، ثم قال: عفوت ليكون لي نصف العبد، لم يصدق
~~إلا أن يأتي بدليل، فإن جاء به كان العبد بين الوليين إلا أن يفديه سيده
~~بجميع الدية، وله فداء نصفه بنصفها من أحدهما، وإسلام نصفه إلى الآخر.
# 4123 - ومن عفا عن عبد قتله عمدا، جاز عفوه وبقي العبد لسيده، إلا أن
~~يعفو على أن يسترقه، فيرجع الخيار إلى سيده بين أن يفديه بالدية أو يسلمه،
~~وإن كان خطأ فكانت قيمته قدر ثلث تركة القتيل، جاز عفوه، وإلا جاز منه قدر
~~الثلث.
# قال سحنون: وقد قيل: إنما يكون في الثلث الأقل من قيمة العبد أو الدية.
# ومن جنى عبده جناية، فقال: أبيعه وأدفع الأرش من ثمنه، فليس له ذلك إلا
~~أن يضمن وهو ثقة مأمون، أو يأتي بضامن ثقة فيؤخر اليومين ونحوهما، وإلا
~~فداه أو أسلمه، فإن باعه ودفع [إلى] المجني عليه دية الجرح، جاز بيعه وإلا
~~لم يجز.
# 4124 - وإذا ولدت الأمة بعد أن جنت، لم يسلم ولدها معها، إذ يوم ms1012 الحكم
~~يستحقها المجني عليه، وقد زايلها الولد قبله، ولكن تسلم بمالها، وهو قول
~~أشهب في الولد والمال.
# 4125 - وإذا جنى عبد مأذون له وعليه دين من تجارة، ثم أسره العدو،
~~فابتاعه رجل من العدو فلم يفده سيده بالثمن، فليس لأهل الجناية أخذه إلا
~~بدفع الثمن الذي صار به لمبتاعه، إذ لو أسلمه سيده أولا بالجناية، لم يكن
~~[لمن صار] له أخذه إلا بدفع الثمن، وأما الدين فباق في ذمته، وإنما يسقط عن
~~العبد وعمن يصير له ما كان قبل أن يؤسر العبد في رقبته.
# 4126 - وإذا جنى عبد فلم يحكم فيه حتى جنى جنايات على قوم، فإن سيده
~~بالخيار، إما فداه بدياتهم أجمع، وإلا أسلمه إليهم فتحاصوا فيه بقدر مبلغ
~~جناية كل واحد منهم، ولو فداه ثم جنى، فعليه أن يفديه ثانية أو يسلمه.
~~PageV03P494 4127 - ومن أعتق نصف عبده، ثم جنى قبل القضاء [عليه] بعتق
~~بقيته، لم يكن كالحر، إذ لو مات السيد أو لحقه دين قبل الحكم، رق باقيه،
~~ولكن يلزم السيد الأقل من نصف قيمته، أو من نصف الأرش للمجني عليه ويعتق
~~جميعه، لأنه لو أسلمه لقومته عليه أيضا إن كان موسرا وعتق، ويكون نصف الأرش
~~الباقي في ذمة العبد بكل حال، ولو مات السيد قبل القيام، كان نصف الأرش في
~~ذمة العبد، ويخير الورثة في النصف الرقيق بين إسلامه رقا، وبين أن يفدوه
~~ويكون لهم رقا.
# ولو أعتق المليء شقصا له من عبد بينه وبين رجل، ثم جنى العبد قبل التقويم
~~خير المتمسك بين أن يفدي شقصه منه ثم يقومه على المعتق، أو يسلمه فيقومه
~~المسلم إليه على المعتق بقيمته يوم الحكم معيبا، ويتبع العبد لا العاقلة
~~بنصف الجناية وإن جاوزت ثلث الدية، لأن العاقلة لا تحمل عن عبد.((1))
# ومن أعتق حصته من عبد، ثم وهب المتمسك منه حصته لرجل بعد العتق، جاز ذلك،
~~وكان التقويم للموهوب له، بخلاف البيع، لأنه في البيع باع نصفه بعين أو
~~عرض، على أن يأخذ المبتاع قيمته مجهولة، فذلك غرر، ولا ms1013 غرر في الهبة.
# وإذا جنى المعتق بعضه أو جني عليه، فلسيده أو عليه بقدر ملكه منه، وللعبد
~~بقدر ما عتق منه، وتبقى حصة العبد فيما يأخذ من أرش بيده. وكان مالك يقول:
~~يأخذ الأرش كله من له فيه الرق، ثم قال: هو بينهما.
# __________
# (1) انظر: الكافي (1/504، 505)، والتمهيد (14/277، 278)، والتاج والإكليل
~~(6/338). PageV03P495 4128 - ومن أوصى، فقال: عبدي حر بعد موتي بشهر، فمات
~~السيد والثلث لا يحمله، قيل للورثة: أجيزوا الوصية وإلا فأعتقوا منه الثلث
~~بتلا، فإن أجازوا [الوصية] خدمهم تمام الشهر ثم خرج كله حرا، فإن جنى قبل
~~مضي الشهر، قيل للورثة: افدوا خدمته أو أسلموها، فإن أسلموها خدم العبد في
~~الجناية، فإذا أتم الشهر، عتق واتبع ببقية الأرش في ذمته، وإن افتكه الورثة
~~خدمهم بقية الشهر، ثم عتق ولم يتبع بشيء، وإن لم يجيزوا الوصية، عتق من
~~العبد محمل الثلث، ثم إن جنى أتبع بما يقع منه ويخير الورثة في إسلام ما رق
~~منه أو فدائه.
# ولو جنى قبل أن يجيز الورثة في ضيق الثلث، خيروا بين أن يفدوه ويخدمهم
~~إلى الأجل ويعتق ولا يتبع بشيء، فيكونوا قد أجازوا الوصية، وإن أبوا عتق
~~منه بتلا ما حمل الثلث وأتبع من الأرش بحصة ذلك، وخيروا في فداء ما رق منه
~~أو إسلامه.
# 4129 - وإذا جنى موصى بعتقه قبل موت السيد، كان للسيد أن يدفعه أو
~~يفتديه، فإن فداه كان على الوصية إذا لم يغيرها قبل موته، فإن أسلمه بطلت
~~الوصية، إذ له أن يغيرها، وإن لم يقم ولي الجناية حتى مات السيد، فالعبد
~~رهن بالجناية إن أسلمه الورثة للمجني عليه، وإن افتكوه عتق في ثلث سيده.
# 4130 - ومن بتل في مرضه عتق عبده، ثم جنى العبد، فإن كان يوم بتله له مال
~~مأمون من ربع وعقار، كان كالحر في جنايته، والجناية عليه يقتص في العمد
~~ويتبع العاقلة في الخطأ، وإن كان المال كثيرا وليس بمأمون، أوقف إلى موته،
~~فكان كالمدبر إن حمله الثلث أتبع بالجناية أو بحصة ما حمل منه، ms1014 وخير الورثة
~~فيما رق.
# وكذلك إن أوصى بعتقه، فجنى بعد موت السيد، وقبل أن يقوم في الثلث، فإن
~~حمله الثلث عتق وأتبع بالجناية دينا عليه، كالمدبر، لنه في حدوده وحرمته
~~كالعبد ما لم يقوم في الثلث وإن كان الثلث يحمله، إلا أن تكون أموال السيد
~~مأمونة فيكون في جنايته، والجناية عليه كالحر. PageV03P496 قال سحنون: وقد
~~أعلمتك باختلافهم في المال المأمون.
# ولو بتله في المرض ولا مال له، أو له مال غير مأمون، فجنى العبد جناية
~~فلم ينظر فيها حتى أفاد السيد في مرضه مالا مأمونا، فإني أبتل عتق العبد
~~ويتبع بالجناية في الذمة، ولا تحملها العاقلة، لأنه يوم جنى كان ممن لا
~~تحمل [العاقلة] جريرته، والعاقلة لا تحمل جريرته حتى يحمل هو معها ما لزمها
~~من الجرائر.
# 4131 - ولو جني عليه في مرض السيد أو قتل، فعقله عقل عبد، إذ لا تتم
~~حرمته حتى تكون أموال السيد مأمونة، والذي قال مالك في المال المأمون: إنه
~~الدور والأرضون والنخل.
# وإن بتله في المرض ثم جنى جناية، ثم مات السيد ولا مال له غيره، عتق ثلثه
~~واتبع بثلث الأرش، وخير الورثة في فداء مارق منه أو إسلامه، وهذا كالمدبر
~~سواء، وإن صح السيد، عتق العبد وأتبع بالجناية. وإذا أوقف المبتل لم يقل
~~لسيده: أسلمه أو افده، كما يخير في المدبر، لأن هذا لا خدمة له فيه ولا رق،
~~وله في المدبر الخدمة إلى الموت.
# قال سحنون: وعلى هذا ثبت بعد أن قال غيره: وهو أصل قولهم وأحسنه، وكل قول
~~تجده له أو لغيره على خلاف هذا، فأصلحه على هذا.
# وإذا وقف المبتل في المرض أوقف ماله معه، وإن جنى لم يسلم معه في جنايته،
~~لأنه قد يعتق بعضه إذا مات سيده، ولا مال له غيره، وليس للورثة إن افتكوا
~~ما رق منه أن يأخذوا ماله، وإن أسلموه فلا يأخذ المجني عليه شيئا ويكون
~~المال موقوفا معه، لأن من دخلت فيه شعبة من الحرية، وقف ماله معه، ولم يكن
~~للذي له بقية الرق ms1015 أن يأخذ من ماله شيئا.
# قال سحنون: هذه المسألة أصل مذهبهم، فلا تعدها إلى غيرها. PageV03P497
~~4132 - وكل عبد بين رجلين، فليس لأحدهما أن يأخذ من ماله قدر نصيبه، إلا أن
~~يجتمعا على أخذ ماله، وإن أذن أحدهما لصاحبه في أخذ حصته من المال، وترك هو
~~نصيبه في يد العبد، جاز، لأنه إن كانت هبة منه أو مقاسمة، فهي جائزة، ثم إن
~~باعها العبد بعد ذلك فاشترط المبتاع ماله فالثمن بينهما نصفين، لأن ماله
~~ملغى، ولا حصة له من الثمن.
# ومن بتل في مرضه عتق عبده، وماله غير مأمون، وللعبد مال، فهو كمن لا مال
~~له.
# 4133 - ومن قال: اعتقوا عبدي فلانا بعد موتي، فجنى العبد بعد موته [قبل
~~أن يعتقوه]، فهو كالمدبر يجني بعد موت سيده، فإن حمله الثلث عتق وكانت
~~جنايته في ذمته، وإن لم يحمله، قيل للورثة: ادفعوا ما بقي لكم من العبد بما
~~بقي من الجناية أو افدوه بأرش ما بقي من الجناية، وإن أوصى أن يشتري عبد
~~بعينه فيعتق، فاشتروه ثم جنى [العبد] قبل العتق، كان كالموصى بعتقه [بعينه]
~~يجني بعد الموت، فإنه يعتق ويتبع بالجناية في ذمته، بخلاف عبد ليس بعينه،
~~لأن لهم إذا اشتروه أن لا يعتقوه، ويستبدلوا به غيره إذا كان ذلك خيرا
~~للميت.
# 4134 - ومن أخدم عبده رجلا سنين معلومة أو حياة الرجل، فجنى العبد، خير
~~مالك رقبته، فإن فداه بقي في خدمته، وإن أسلمه خير المخدم [بين أن يفديه أو
~~يسلمه للمجني عليه]، فإن فداه خدمه، فإذا تمت خدمته فإن دفع إليه السيد ما
~~فداه به أخذه، وإلا أسلمه للمخدم رقا، وأما الموصى بخدمته لرجل سنة وبرقبته
~~لآخر، والثلث يحمله إذا جنى، فإن صاحب الخدمة يبدأ، فإن فداه، خدمه ثم
~~أسلمه بعد الأجل للموصى له بالرقبة، ولا يتبع بشيء مما أدى، وإن أسلمه خير
~~صاحب الرقبة فإن فداه أخذه وسقطت الخدمة. PageV03P498 قال سحنون: اختلف
~~قوله في هذا الأصل، وأحسن ما قال هو وغيره: إن من أخدم عبده رجلا سنين، أو
~~أوصى ms1016 بذلك ثم برقبته لآخر، والثلث يحمل الموصى بذلك فيه، ثم جنى، أن يبدأ
~~صاحب الخدمة بالتخيير، فإن فداه خدمه بقية الأجل، ثم لم يكن لصاحب الرقبة
~~سبيل إليه حتى يعطيه ما افتكه به، وإلا كان للذي فداه رقا، وإن أسلمه سقط
~~عنه، وقيل لصاحب الرقبة: أسلم أو افتد، فإن أسلمه استرقه المجني عليه، وإن
~~فداه صار له وبطلت الخدمة.
# 4135 - وإذا أوصى بخدمته لرجل سنين، وأوصى مع ذلك برقبته لآخر والثلث
~~يحمله، فقتله رجل أو قطع يده في الخدمة، كان ما يجب في ذلك لمن له مرجع
~~الرقبة، قاله مالك، واختلف فيه أصحابه، وهذا أصل مذهبهم.
# وإن جنى المعتق إلى أجل، خير سيده، فإما فدا الخدمة أو أسلمها، فإن فداها
~~عتق العبد للأجل ولم يتبعه بشيء، وإن أسلمها خدم العبد في الجناية، فإن
~~أوفاها قبل الأجل رجع إلى سيده، وإن حل الأجل ولم تتم عتق وأتبع ببقية
~~الأرش.
# 4136 - قال مالك - رحمه الله - : وإذا جنى المدبر وله مال، دفع ماله لأهل
~~الجناية، فإن لم يكن فيه وفاء، قيل لسيده: أسلم خدمته، أو افدها بباقي
~~الجناية.
# وإن جنى المدبر على جماعة فأسلم إليهم، تحاصوا في خدمته، ولو جرح واحدا
~~فأسلم إليه خدمته ثم جرح آخر، تحاص مع الأول في الخدمة، هذا بجنايته والأول
~~بما بقي له.
# قال ابن وهب وابن نافع عن مالك وعبد العزيز: إذا جنى المدبر خير سيده بين
~~أنه يفدي خدمته بما جنى، أو يسلم خدمته فيختدمه المجني عليه فيما يجب له،
~~فإن تم قصاصها وسيده حي، رجع إليه مدبرا. وإن مات السيد فعتق في ثلثه، كان
~~بما بقي من جنايته دينا عليه، قالا: فإن أدركه دين [يرقه] إذا مات سيده،
~~والدين والجناية يغترقانه، فالمجني عليه أحق برقبته، إلا أن يفديه أهل
~~الدين ببقية الجناية، وإن كانا لا يغترقانه، بيع منه للجناية وللدين، ثم
~~عتق منه ثلث ما بقي. PageV03P499 4137 - قال ابن القاسم: إذا جنى المدبر في
~~حياة سيده، وعلى سيده دين يغترق قيمة المدبر أو لا يغترقه، ms1017 فأهل الجناية
~~أحق بخدمته، إلا أن يدفع إليهم الغرماء الأرش فيأخذوه ويؤاجروه حتى يستوفوا
~~دينهم، فإن لم يأخذه الغرماء وأسلم للمجني عليه يختدمه، ثم مات السيد وعليه
~~دين، وفي رقبة المدبر كفاف للدين [والجناية] وفضلة، بيع منه لذلك، وبدئ
~~بالبيع للجناية ثم للدين، ثم عتق ثلث ما بقي، وإن كان لا فضل في قيمته
~~عنهما أو قيمته أقل منها، قيل للغرماء: أهل الجناية أحق به منكم إلا أن
~~تزيدوا على قيمة الجناية فيأخذوه، ويحط عن الميت بقدر الذي زدتم، فذلك
~~لكم.((1))
# وإن جنى المدبر، وله مال وعليه دين، فغرماؤه أحق بماله، فإن لم يكن له
~~مال، كان دينه في ذمته والجناية في خدمته، وإذا جنى العبد وعليه دين، كان
~~دينه أولى بماله، وجنايته أولى برقبته، ويقال للسيد: ادفع أو افتد. وإذا
~~مات سيد المدبر وعليه دين يغترق قيمة المدبر، وعلى المدبر دين، فليبع في
~~دين سيده، ويكون دينه في ذمته يتبع به، أو في ماله إن كان له مال، ولغرماء
~~السيد أن يؤاجروا المدبر في دينهم إن أعدم السيد. وفي كتاب المدبر طرف من
~~هذا.
# وإذا جنى العبد على سيده، فلا شيء عليه، وأما المدبر يجني على سيده، فإن
~~عبد الحكم بن أعين أخبرني عن مالك، أنه قال: يختدمه السيد بالجناية، فإن
~~مات السيد ولم يتمها عتق في ثلثه وأتبع ببقية الجناية، وإن عتق بعضه في
~~الثلث أتبع بحصة ما عتق منه من بقيتها وسقط ما بقي.
# قال غيره: لا يختدمه السيد بجنايته، إذ له عظم رقبته، و[إذ] لو فداه من
~~أجنبي لم يتبعه بما فداه ولا اختدمه فيه، ولو أسلمه لأتبعه [المجروح] بما
~~بقي إن عتق في الثلث.
# قال ابن القاسم: وإن جنى المدبر على سيده وعلى أجنبي، اختدماه بقدر
~~جنايتهما. قال سحنون: وهذا مثل الأول.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (6/238). PageV03P500 ولو أن مدبرا ورجلا حرا،
~~قتلا قتيلا خطأ، كانت نصف ديته على عاقلة الرجل، ونصف الدية في خدمة
~~المدبر.
# 4138 - وإذا قتل المدبر رجلا عمدا، فعفا أولياؤه على ms1018 أخذ خدمته، فذلك
~~لهم، إلا أن يفديها السيد بجميع الدية، وليس لهم العفو على رقه وإن رضي
~~السيد.
# وإذا جنى المدبر ثم أعتقه سيده، فإن أراد حمل الجناية لزمه، وإلا حلف ما
~~أراد حملها، ثم ردت خدمته، وخير بين أن يسلمه أو يفتديه مدبرا، فإن أسلمه
~~وكان للمدبر مال، أديت منه الجناية وعتق، [فإن لم يكن في ماله وفاء
~~للجناية، أخذ منه وخدم المجروح بما بقي له وعتق]، وإن لم يكن له مال أخدمته
~~المجروح، فإن استوفي عقل جرحه والسيد حي، خرج المدبر حرا.
# 4139 - وإن مات السيد قبل وفاء ذلك، وكان المدبر يحمله الثلث، عتق وأتبع
~~ببقية الجناية، وإن لم يدع السيد غيره عتق ثلثه وأتبع ببقية الأرش، ورق
~~باقيه للمجروح إن كان قيمة [ذلك] مثل ما قابله من بقية الأرش، ولا خيار فيه
~~للورثة، لأن صاحبهم قد تبرأ منه لما أسلمه.((1))
# وإن لم يحلف السيد أنه ما أراد حمل الجناية، عتق وكانت الجناية على
~~السيد، فإن لم يكن له مال، رد عتقه وأسلم إلى المجروح يختدمه، فإن أدى في
~~حياة سيده، عتق ولم يلحقه دين استحدثه السيد بعد عتقه.
# وإن لم يوفها حتى مات السيد وقد استحدث بعد عتقه دينا يغترق المدبر، لم
~~ينظر إلى ذلك وعتق ثلثه، وأتبع [بثلث] بقية الأرش، ثم إن كان له معين في
~~فداء ثلثيه بثلثي باقي الخدمة، عتق، وإلا رق ثلثاه لأهل الجناية، إلا أن
~~يكون في ثمن ثلثيه فضل عن ثلثي باقي الجناية، فيباع من ثلثيه بقدر ثلثي
~~[باقي] الجناية ويعتق ما بقي، ولو كان للسيد مال يخرج من ثلثه، عتق وأتبع
~~بباقي الجناية، وإن كان دين السيد قبل العتق وقبل الجناية، كان كمدبر لم
~~يجعل له عتق سواء.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (3/377)، والفواكه الدواني (2/141).
~~PageV04P001 4140 - ولو أن عبدا بين رجلين، دبر أحدهما نصيبه، فرضي شريكه
~~وتماسك هو بنصيبه، جاز ذلك، فإن جنى خير من دبر في إسلام [خدمة] نصف العبد،
~~أو دفع نصف الجناية، وخير المتمسك في إسلام ms1019 نصف الرقبة، أو دفع نصف
~~الجناية، وما جنى العبد أو استهلك من الأموال، فهو في رقبته.
# وأما المدبر يجني أو يستهلك مالا، فذلك سواء، وهو في خدمته إلا أن يكون
~~للمدبر مال، فيدفع في جنايته، فإن كان فيه وفاء بالجناية رجع إلى سيده، وإن
~~كان لم يف بذلك أو لم يكن معه شيء، خير سيده، فإما فدى خدمته بجميع ما جنى
~~أو استهلك أو بما عجز عنه ماله من ذلك، أو يدفع إليهم خدمته، فيتحاصون
~~فيها، فإن مات السيد والثلث يحمله، عتق وأتبعوه بما بقي لهم، وإن لم يترك
~~غيره عتق ثلثه وأتبعوه بثلث ما بقي لهم، وخير الورثة في فداء ما رق منه، أو
~~إسلامه.
# وما جنى على المدبر فعقله لسيده وليس كماله، ومهر المدبرة كمالها، وهي
~~أحق به بعد موت السيد من ورثته، إذ به استحلت.
# 4141 - وإذا جنى مدبر الذمي - والمدبر ذمي - خير بين إسلامه عبدا، إذ لا
~~أمنعه بيعه، كما لو أعتق عبده فلم يخرج من يده، كان له بيعه، وإن فدى
~~المدبر، بقي على تدبيره.
# ولو أسلم مدبره ثم جنى، خير في إسلام خدمته، أو فدائها، فيؤاجر له ولا
~~يختدمه، لأن مدبر الذمي إذا أسلم، ألزمته فيه التدبير وأجرته عليه، وصار
~~حكما بين مسلم وذمي، ولا يعتق عليه.
# ولو حلف ذمي بعتق رقيقه، فأسلم السيد ثم حنث، لم يعتقوا عليه. ولو حلف
~~بعتقهم ومنهم مسلمون، فحنث، عتقوا عليه، إذ لو أعتق النصراني عبده المسلم،
~~لزمه ذلك.
# وإذا أسلم مدبر الذمي، ثم قتل أو جرح، كان عقله لسيده. PageV04P002 4142
~~- قال مالك - رحمه الله - : أحسن ما سمعت في جناية أم الولد أن يلزم السيد
~~الأقل من أرش جنايتها، أو من قيمتها أمة يوم الحكم، زادت قيمتها أو نقصت،
~~فذلك عوض عن إسلامها لما لم يكن سبيل إلى رقها، وكذلك ما استهلكت، أو أفسدت
~~بيدها أو دابتها، أو بحفرة حفرتها حيث لا ينبغي لها، أو اغتصبت أو اختلست،
~~لأن هذا كله من العبيد جناية، وعلى السيد فيها الأقل ms1020 - كما ذكرنا - ، وإن
~~كان ذلك أكثر من قيمتها [و]لم يتبع السيد بما ناف على قيمتها، ولا هي إن
~~أعتقت، لأنها إن كانت أمة فأسلمت لم يكن عليها فضل الجناية، وإخراج قيمتها
~~بأمر قاض أو بغير أمره سواء، ويحاص أهل جنايتها بذلك غرماء سيدها، وتقوم
~~أمة بغير مالها، وقيل: تقوم بمالها ولا يقوم ولدها معها وإن ولدته بعد
~~الجناية.
# وأما إن أسلم السيد عبده أو أمته بجرح أصابه واحد منهما، فليس عليه أكثر
~~من ذلك.
# ومن قتلت أم ولده رجلا خطأ، فلم ينظر فيه حتى قتلت آخر، فليدفع قيمتها
~~تكون بين أوليائهما نصفين.
# ولو حكم في الأول بالأقل، ثم جنت على ثان، وجب للثاني الأقل أيضا ثانية
~~يوم الحكم له، وكذلك يفديها كلما جنت، إلا أن يتأخر الحكم حتى يجتمع لها
~~جنايات كل جناية مثل قيمتها فأكثر، فلا يغرم إلا قيمة واحدة، يتحاصون فيها
~~بقدر جناية كل واحد كالعبد يجني فيفديه السيد، ثم يجني، فعليه أن يفتديه
~~أيضا أو يسلمه.
# وإذا اجتمعت عليه جنايات قبل أن يفتديه، خير السيد بين أن يدفع قيمة ما
~~جنى لكل واحد منهم، أو يسلمه فيتحاصون فيه بقدر جنايتهم.
# وأما المدبر يجني فتسلم خدمته، ثم يجني على آخر، فإنه يحاص الأول في
~~الخدمة، ولا يخير سيده ههنا ولا من أسلم إليه، بخلاف العبد.
# 4143 - وإن جنت أم الولد على رجل أقل من قيمتها، ثم جنت على آخر أكثر من
~~قيمتها، فعلى سيدها قيمتها لهما، يقتسمانها بقدر جناية كل واحد منهما.
~~PageV04P003 ولو جنت، ثم جنت على آخر، فقام أحدهما والآخر غائب، فله الأقل
~~من أرشه أو مما ينوبه في المحاصة مع الغائب من قيمتها الآن، ثم إن قام
~~الآخر، فله الأقل من أرش جرحه أو حصته من قيمتها يوم تقوم.
# ولو جنت فلم يحكم عليه حتى جنى عليها ما أخذت له أرشا، فعلى سيدها أن
~~يخرج الأقل من أرش الجناية أو من قيمتها، معيبة يوم الحكم فيها مع الأرش
~~الذي أخذه فيها. وكذلك العبد يجني ثم يجنى ms1021 عليه قبل أن يحكم فيه بشيء فسيده
~~مخير بين إسلامه مع ما أخذ في أرشه، أو يفتديه، وهذا إذا كان ما أخذ في
~~أرشه أقل من دية ما جنى، فإن كان فيه وفاء لذلك أو أكثر، فلا خيار للسيد،
~~ويؤدي من ذلك للمجني [عليه] أرش جرحه، ويبقون لسيدهم.
# 4144 - وأم الولد إذا قتلت رجلا عمدا فعفا أولياؤه على أخذ قيمتها من
~~السيد، لم يلزم السيد ذلك إلا أن يشاء، فإن أبى، فلهم القتل أو العفو،
~~كالحر يعفى عنه في العمد على غرم الدية فيأبى.
# قال غيره: يلزم السيد في أم الولد، غرم الأقل من قيمتها أو من الأرش،
~~وليست كالحر، ولها حكم العبد.
# وقال أشهب في الحر: تلزمه الدية وإن كره، ولا يقتل.
# قال ابن القاسم: ولو عفا الولي في العمد على أخذ رقبتها لم يكن له ذلك
~~وإن رضي السيد. وكذلك المدبر، وإن جنت ولم يحكم فيها حتى ماتت، فلا شيء على
~~السيد، ولو تمت ومات السيد ولا مال له، فلا شيء على أم الولد.((1))
# قال غيره: هذا إذا قاموا على السيد وهو حي، وأما إن مات السيد قبل
~~قيامهم، فلا شيء عليه، وذلك عليها، لأنها هي الجانية، وما جني على أم
~~الولد، فعقله لسيدها، وكذلك المدبرة.
# __________
# (1) انظر: التقييد (6/320). PageV04P004 4145 - ومن اغتصب حرة نفسها،
~~فعليه صداقها، وإن اغتصب أمة نفسها أو أم ولد أو مكاتبة أو مدبرة، فلم
~~ينقصها ذلك فلا شيء عليه إلا الحد، وإن نقصها غرم ما نقصها، وكان ذلك
~~للسيد، إلا في المكاتبة فإن سيدها يأخذه، ويقاصها به في آخر نجومها، وإنما
~~يقوم من ذكرنا، ممن فيه علقة رق في الجناية عليه قيمة عبد.
# وإذا جنت أم الولد على سيدها، فلا شيء [له] عليها. وأما المعتق إلى أجل،
~~فهو في جنايته على سيده كالمدبر. وقد ذكرناه.
# 4146 - وإذا ولدت أم الولد ولدا، من غير السيد بعدما صارت له أم ولد،
~~فجنى ذلك الولد جناية أكثر من قيمته أو أقل، فإن السيد مخير بين أن ms1022 يفديه
~~ويبقى على حاله، أو يسلم خدمته فيختدم بالأرش، فإن أوفى رجع إلى سيده، وإن
~~مات السيد قبل أن يوفي، عتق ورجع ببقية الأرش عليه، وهو بخلاف أمه فيما
~~جنت، وللمجني عليه أن يأخذ خدمة الولد حتى يتم حقه، إلا أن يفتكه السيد
~~بدية الجناية.
# 4147 - وإذا جنت أم ولد الذمي، فله أن يفديها بالأقل، وله إسلامها رقا
~~للمجني عليه، إذ لا أمنعه من بيعها، ويحل وطؤها لمن أسلمت إليه أو
~~لمبتاعها. وما استدانت أم الولد من تجارة أذن لها فيها، ففي ذمتها كالعبد.
# 4148 - قال مالك - رحمه الله - : ولا قود بين الأرقاء وبين الأحرار في
~~الجراح كلها، فأما في النفس، فلا يقتل حر بعبد. قال ربيعة: إلا في حرابة.
# قال مالك - رحمه الله - : ويقتل العبد بالحر إن شاء الولي [قتله]، فإن
~~استحياه خير سيده فإما أسلمه أو فداه بدية الحر.
# وإن قتل حر عبدا، فعليه قيمته ما بلغت وإن جاوزت الدية، وإن جرحه فعليه
~~ما نقصه بعد برئه.
# قال مالك - رحمه الله - : وموضحة العبد ومنقلته وجائته ومأمومته في ثمنه
~~بمنزلتها في دية الحر. قال عبد العزيز: إذ [قد] لا ينقص ثمنه إذا برئ، فلا
~~بد أن يكون فيهن ما ذكرنا. PageV04P005 4149 - وإذا جنت أمة، ثم وطئها
~~السيد فحملت، فإن لم يعلم بالجناية، أدى الأقل من قيمتها يوم حملت أو
~~الأرش، فإن لم يكن معه أتبع به، وإن علم بالجناية قبل الوطء، لزمه جميع
~~الأرش وإن جاوز قيمتها، وإن لم يكن له مال أسلمت إلى المجني عليه، ولا شيء
~~عليه في الولد، إذ لا تسلم أمة بولدها، وكذلك الابن يطأ من تركة أبيه أمة،
~~فتحمل وعلى الأب دين يغترقها، فإن علم به وبادر الغرماء، لزمته لهم قيمتها،
~~فإن لم يكن له مال بيعت لهم في دينهم، وإن لم يعلم بدين أبيه، أتبع بقميتها
~~في عدمه، وكانت له أم ولد.
# وقال غيره: هذا بخلاف وطء السيد، وعلى السيد إسلامها في عدمه إن لم يعلم
~~بالجناية، إذ لو باعها ولم يعلم بالجناية ms1023 فأعتقها المبتاع، لم يكن ذلك فوتا
~~يبطل حق المجني عليه. ولو باعها الورثة ولم يعلموا بالدين، فأعتقها
~~المبتاع، لم يرد العتق، وإنما لهم الثمن إن وجدوه، وإلا أتبعوا به من أخذه.
# 4150 - والقصاص في المماليك بينهم، كهيئته بين الأحرار: نفس الأمة بنفس
~~العبد وجرحها بجرحه، يخير سيد المجروح إن شاء استقاد، وإن شاء أخذ العقل،
~~إلا أن يسلم الجاني سيده.
# 4151 - وإن جرح عبد عبدا، فقال سيد المجروح: لا أقتص، ولكن آخذ العبد
~~الجارح، [فذلك له] إلا أن يفديه سيده بالأرش.
# ولو قال سيد الجارح: إما أن تقتص أو تدع، فالقول قول سيد المجروح. وكذلك
~~في القتل.((1))
# وإذا جنى العبد جناية، فسيده مخير فيها بين إسلامه أو فدائه، فإن مات
~~العبد قبل أن يختار السيد بطلت الجناية، وإن كان للعبد مال، كانت رقبته
~~وماله في جنايته، يقال لسيده: ادفعه وماله، أو افده بعقل [جميع] جنايته،
~~ولو كان العبد مديانا، فأهل دينه أولى بماله، وجنايته في رقبته.
# __________
# (1) انظر: المدونة (6/366). PageV04P006 وللرجل أن يقتص من عبده لعبده،
~~في النفس والجراح، ولا يكون ذلك إلا عند السلطان ببينة ثبتت. وكذلك في
~~[قطع] السرقة، لا يقطع إلا عند السلطان. وإنما للسيد أن يقيم حد الخمر
~~والزنا، فإن قطع يد عبده في سرقة دون الإمام، عوقب، إلا أن يعذر بجهل، ولا
~~يعتق عليه إذا كانت له بينة، لأن بعض الصحابة قد قطع دون الإمام، وإنما زجر
~~الناس عن ذلك، لئلا يدعي من مثل بعبده أنه سرق.
# وكذلك إن عدى رجل، فقتل قاتل وليه دون الإمام، فإن كان إليه العفو أو
~~القتل، لم يلزمه إلا الأدب، لئلا يجترئ على الدماء.
# 4152 - وإذا جرح رجل عبدا أو قذفه، فأقر سيده أنه أعتقه العام الأول، لم
~~يصدق على الجرح والقذف إلا ببينة، وكان له حكم العبد في ذلك الجرح، وكان
~~ذلك للعبد، لأن السيد قد أقر أنه لا شيء له فيه.
# ولو قامت البينة على ما قاله السيد، كان له حكم الحر في ذلك كله أقر
~~السيد ms1024 أو جحد.
# ولو جرحه السيد أو قذفه، ثم ثبت أنه أعتقه قبل ذلك، والسيد جاحد، فلا شيء
~~عليه من ذلك، إلا أنه يحكم بعليه] بالعتق، وجعل ابن القاسم حكمه حكم الحر
~~مع الأجنبيين، بخلاف السيد.
# وقال غيره: إذا جحد عبده العتق، فأثبت ذلك ببينة، فله حكم الحر فيما مضى
~~من حد أو جرح، له أو عليه، مع أجنبي أو مع السيد، ذلك سواء، وبه قال سحنون.
~~وقد تقدمت هذه المسألة في كتاب العتق الثاني أتم مما هنا.
# 4153 - قال مالك - رحمه الله - : وإن اغتصب العبد حرة أو أمة نفسهما، ففي
~~رقبة العبد للحرة صداق مثلها، وللأمة ما نقصها، إما فداه بذلك سيده أو
~~أسلمه.
# قال ربيعة في عبد افتض بكرا: فهو لها إلا أن يكون صداقها دون رقبته، فإنه
~~يباع بغير أرضها، فيأخذ صداقها من ثمنه، وما فضل فلسيده. PageV04P007 قال
~~مالك - رحمه الله - : ومن باع عبدا سارقا دلس به، فسرق من المبتاع، فرده
~~على سيده بالعيب، فذلك في ذمته إن عتق يوما ما. وإن سرق من أجنبي مالا،
~~فقطع فيه فرده المبتاع، فهي جناية: إما أسلمه البائع أو فداه [بها]، بخلاف
~~سرقته من المبتاع، إذ لا يقطع فيها للإذن في الدخول، وسرقته من أجنبي يقطع
~~فيها، وإنما يلزم المبتاع ما حدث من العيوب عنده من غير العيب الذي دلس له
~~به البائع.((1))
# 4154 - قال ابن القاسم: وما سرق العبد من سيده فلا يتبع بشيء منه، عتق أو
~~رق، قل ما سرق من ذلك أو كثر.
# 4155 - وإن أقر عبد أنه وطئ هذه الأمة، أو هذه المرأة غصبا، لم يصدق إلا
~~أن تأتي وهي مستغيثة أو متعلقة به، وهي تدمي إن كانت بكرا، وإن كانت ثيبا
~~أدركت وهي تستغيث متعلقة به، فإنه يصدق. وكذلك إن أقر أنه قطع أصبع صبي،
~~فإن أدرك الصبي وهو متعلق به وأصبعه تدمي، صدق في مثل هذا، وخير سيده في أن
~~يفديه أو يسلمه، ولا يتهم ههنا بفرار إلى شيء، وما لم يتبين هكذا لم يصدق، ms1025
~~ولا يلزم ذمته إن عتق. وفي كتاب الديات ذكر الحر يقر بقتل خطأ.
# 4156 - وقضى عمر بن عبد العزيز في أمة أقرت أنها عضت أصبع صبي وقد طمرت
~~أصبعه فمات، أن يحلف ولاته خمسين يمينا لمات من عضها، وتكون الأمة لهم،
~~وإلا فلا شيء لهم.((2))
# قال ابن القاسم: وما أقر به العبد مما يلزمه في جسده: من قتل، أو قطع، أو
~~غيره، فإنه يقبل إقراره. قال أبو الزناد: إذا أقر طائعا غير مسترهب.
# وما آل إلى غرم سيده، فلا يقبل فيه إقراره إلا ببينة على فعله، مثل
~~إقراره بغصب أمة أو حرة نفسها، ولم يكن من تعلقها به ما وصفنا، أو بجرح، أو
~~بقتل خطأ، أو باختلاس مال، أو استهلاكه أو سرقة لا قطع فيها، ولا يعلم ذلك
~~إلا بقوله، فلا يصدق ولا يتبع بشيء من ذلك إن عتق.
# __________
# (1) انظر: المدونة (16/384)، ومواهب الجليل (5/159).
# (2) رواه عبد الرزاق في مصنفه (18299)، (10/45). PageV04P008 وإن أقر
~~العبد أنه قتل حرا عمدا، فلوليه القصاص، فإن عفا على أن يستحييه لم يكن له
~~ذلك، وله معاودة القتل إن كان ممن يظن أن ذلك له، كعفو الولي عن حر قتل
~~وليه عمدا على أخذ الدية، فيأبى القاتل أداءها، فللولي أن يقتله.
# 4155 - وإن أقر بسرقة، فقال المسروق منه: أنا آخذ السرقة وأعفو عن قطع
~~يده ولا أرفعه إلى الإمام، لم يكن له شيء من ذلك.
# 4156 - قال مالك - رحمه الله - : أحسن ما سمعت في جناية المكاتب، أنه إن
~~أدى جميع العقل حالا وإن جاوز قيمة رقبته، أو كان دينارا أو أكثر، بقي على
~~كتابته، وإلا عجز وخير سيده في أن يسلمه رقا أو يفتديه بالأرش، وعجزه عن
~~الأرش قبل القضاء عليه به وبعده سواء، ولو قوي على أداء ما حل من الكتابة
~~دون الأرش حالا، فقد عجز ولا ينجم عليه الأرش بخلاف العاقلة. قيل: فإن عجز
~~المكاتب عن أداء العقل وأداه عنه سيده، هل يبقى علة كتابته؟ قال: إذا لم
~~يقو على [أداء] الجناية، رق ms1026 مكانه، وخير سيده بين أن يدفعه أو يفتديه.
~~وكذلك إن جنى على سيده فلم يعجل له الأرش، عجزه.
# وللمكاتب دفع أم ولده في جنايته إن خاف العجز، كما لو بيعها في عجزه عن
~~الكتابة.
# 4157 - وإذا جنى مكاتب جناية عمدا، فصالحه منها أولياء الجناية على مائة
~~دينار فلم يؤدها حتى عجز، فإن ثبتت خير في إسلامه أو افتدائه بالأقل من
~~المائة، أو قيمة الأرش.
# وإذا أقر مكاتب بقتل عمدا أو خطأ، فصالح منه على مال، لم يجز، ولهم في
~~العمد قتله بإقراره، فإن لم يقتصوا لم يكن لهم في مال المكاتب شيء، ولا في
~~رقبته إن عجز.
# وإن أقر مكاتب بقتل خطأ، لم يلزمه شيء، عجز أو عتق. ولو أقر بدين لزم
~~ذمته، عتق أو رق. PageV04P009 وإن قتل المكاتب رجلا له وليان عمدا، فعفا
~~أحدهما، فإن أدى المكاتب إلى الآخر نصف الدية، وإلا عجز وخير سيده في إسلام
~~نصفه، أو افتدائه بنصف الدية، ولا شيء للعافي، أدى نصف الدية [المكاتب] أو
~~السيد بعد عجزه، إلا أن يزعم أنه عفا لأخذ الدية ويستدل على ذلك، وإلا لم
~~يقبل قوله.
# وإذا جنى المكاتب ثم أدى الكتابة وعتق قبل القيام عليه، فلا عتق له إلا
~~أن يؤدي.
# قال ابن القاسم: ولو مات الأب قبل القيام عليه ولم يترك مالا، بطلت
~~الجناية والدين، ولم يلزم ولده من ذلك شيء، وإنما كان للأب معونة مال الولد
~~في خوف العجز في حياته، فإذا مات عديما لم يلزم ولده من دينه شيء ولا من
~~جنايته.
# ولو قام ولي الجناية في حياة الأب ولا مال له، فاختار الولد أداءها،
~~ويتمادون على كتابتهم، فإن لم يؤدوها حتى مات الأب لزمتهم.
# 4158 - وإذا مات مكاتب وعليه دين، وترك عبدا قد جنى قبل موته أو بعده،
~~فولي الجناية أحق بالعبد، إلا أن يفتكه غرماء المكاتب بالأرش، فذلك لهم،
~~وكذلك عبد الحر المديان يجني جناية.
# ومن جنى ما لا تحمله العاقلة وعليه دين وليس له غلا العبد، ضرب فيه أهل
~~دينه وأهل ms1027 جنايته، لأن ذلك كله لزم ذمته.
# 4159 - ومن قتل مكاتبه عمدا أو خطأ، ومعه ولد في الكتابة، فليقاصوا السيد
~~بقيمته في آخر نجومه ويسعون فيما بقي، وإن أوفى ذلك بالكتابة عتقوا. وإن
~~كان فضل أخذوه بينهم بالميراث، كانوا ممن كاتب عليهم أو حدثوا في الكتابة.
# وكذلك إن قتله أجنبي فأخذ السيد قيمته، فليقاص ولده بها كما وصفنا. ولو
~~شجه السيد موضحة، فليقاصه في آخر نجومه بنصف عشر قيمته، الجناية حالة
~~للقائم بها، وإلا رق وخير سيده، فإما فداه، أو أسلمه ورد معه ما اقتضى من
~~نجم بعد الجناية، ولا يحبس ذلك إذا أسلمه. PageV04P010 4160 - وإذا مات
~~مكاتب وترك مالا، وعليه دين وجناية خطأ، فأهل الدين أولى بماله، لأن
~~الجناية في رقبته والدين في ماله، فإن فضل من ماله شيء، كان لأهل الجناية
~~حتى يستوفوا الجناية. وإن مات ولا دين عليه فأهل الجناية أولى بماله من
~~سيده، إلا أن يدفع إليهم السيد الأرش، والعبد مثله، وإن مات ولم يترك مالا،
~~بطلت الجناية والدين.
# 4161 - وإن كان على المكاتب دين [وجناية]، ومعه ولد حدثوا في الكتابة، لم
~~يلزم الولد دينه، وتلزمه الجناية في حياة الأب إن لم يقدر عليها الأب، فإن
~~لم يؤدها الابن عجز.
# قال غيره: وكذلك الدين إن لم يؤده الولد عجز، إذ لا تؤدى كتابة قبل دين،
~~قالا: فإن عجز أسلم السيد الجاني وحده أو فداه، والدين باق في ذمته.
# قال غيره: ولو أدى الولد الدين أو الجناية وعتقا، لم يرجع على أبيه بشيء.
# مكاتبا على حاله في أدائه وقوته. وكذلك إن جرحه فليحسب له ذلك في آخر
~~كتابته.
# وكذلك المكاتبة تلد ولدا في كتابتها فيقتله السيد، فإنه يغرم قيمته، فإن
~~كان فيه وفاء بالكتابة، كان قصاصا، وإن كان فيه فضل عن الكتابة، أخذت الأم
~~من ذلك الفضل قدر مورثها.
# 4162 - وكذلك إن قتل المكاتب ومعه في الكتابة أبواه وولده لعجل السيد
~~قيمته، فيحسب من آخر النجوم، فإن أوفت بالكتابة، عتقوا فيها ولا تراجع
~~بينهم، وإن كان في القيمة ms1028 فضل، فهو لورثته الذين معه في الكتابة ميراثا.
~~وكذلك لو كان السيد هو الجاني. PageV04P011 وليس لغرماء المكاتب أو العبد
~~في قيمتهما إذا قتلا شيء، قتلهما أجنبي أو السيد، ولا في شيء من قبل
~~رقبتيهما من نفس أو جرح، كما لا يدخلون في ثمن العبد إن بيع، والدين [باق]
~~في ذمتهما، وعلى قاتل المكاتب، قيمته عبدا مكاتبا في قوة مثله على الأداء
~~وصفته، ولا ينظر إلى قلة ما بقي عليه وكثرته، حتى لو بقي عليه دينار فقط،
~~وآخر لم يؤد شيئا، فقتلهما رجل وكانت قوتهما على الأداء سواء [وقيمة
~~رقابهما سواء]، فقيمتهما متفقة، وإن تفاضلت قيم الرقاب خاصة وقوة الأداء
~~واحدة، فقيمتهما مختلفة، وغنما يقوم على قدر قوته على الأداء مع قيمة
~~رقبته. وفي كتاب المكاتب ذكر من وضع عن مكاتبه ما عليه في المرض.
# 4163 - ومن كاتب عبده وأمته - وهما زوجان في كتابة - فحدث بينهما ولد، ثم
~~جنى على الولد ما قيمته أكثر من الكتابة، فللسيد تعجيل الكتابة من ذلك
~~ويعتقون، وما فضل فللولد ولا يرجع على أبويه بما عتقا به.
# وأما ما اكتسب الابن فهو له، وعليه أن يسعى معهما ويؤدي في الكتابة على
~~قدر قوته وأداء مثله، وليس للأبوين أن يأخذا ماله إلا أن يخافا العجز،
~~فلهما أن يؤديا الكتابة من مال الولد. وكذلك إن كان للأبوين مال وخاف الولد
~~العجز، فإن الكتابة تؤدى من مال الأبوين، وليس للأبوين أن يعجزا أنفسهما
~~إذا كان لهما مال ظاهر، وكذلك الولد، ولا يرجع بعضهم على بعض بشيء مما أدى
~~عن صاحبه. وفي كتاب المكاتب إيعاب هذا. PageV04P012 4164 - وإذا مات مكاتب
~~وترك ولدا لا سعاية فيهم رقوا مكانهم، إلا أن يكون فيما ترك ما يؤدي عنهم
~~نجومهم، إلا أن يبلغوا السعي فيفعل ذلك بهم، أو يترك ولدا ممن يسعى فيدفع
~~المال إليهم، فإن لم يقووا ومعهم أم ولد للأب، دفع إليها إن لم يكن فيه
~~وفاء ولها أمانة وقوة على السعي، فإن لم يكن فيها ذلك وكان في المال مع
~~ثمنها ms1029 إن بيعت كفاف الكتابة، بيعت وأديت الكتابة وعتق الولد. أو يكون في
~~ثمنها مع المال ما يؤدي إلى بلوغ الولد السعي، فإن لم يكن ذلك رقوا أجمعون
~~مكانهم.
# قال مالك - رحمه الله - : لا اختلاف عندنا أن ما جني على المكاتب كجناية
~~عبد، وأن ذلك يتعجله السيد، ويحسب عليه من آخر النجوم، لحجته أن يعجز العبد
~~فيرجع إليه معضوبا.
# 4165 - وإذا جنى عبد المكاتب، فله أن يسلمه أو يفديه على وجه النظر،
~~والمكاتب إذا قتله عبده فللسيد أن يقتص منه في النفس والجراح بأمر الإمام،
~~كعبدين له، إلا أن يكون مع المكاتب ولد في كتابته، فيصير له مثل ما للسيد
~~من الحجة في النفع بماله، فإن اجتمع هو وهم على القصاص، قتلوا، ومن أبى ذلك
~~من سيد أو ولد فلا قتل للثاني.
# ثم إن صار العبد للولد بالأداء أو للسيد بالعجز، لم يكن لمن كان عفا عنه
~~منهم أن يقتله إن صار إليه. وإن صار لمن كان أراد القتل من ولد أو سيد، فله
~~أن يقتل.
# وإذا قتل المكاتب رجلا عمدا، فعفا الأولياء على استرقاقه، بطل القتل
~~وعادت كالخطأ، وقيل للمكاتب: أد الدية حالة، فإن عجز عن ذلك خير السيد بين
~~إسلامه أو افتدائه [بالدية]، وكذلك العبد إذا قتل رجلا عمدا، فعفا عنه
~~الأولياء على أن يكون لهم، فسيده يخير كما ذكرنا. PageV04P013 4166 - وإذا
~~جنى مكاتب على عبد لسيده، أو على مكاتب آخر لسيده وهو معه في كتابة أو ليس
~~معه في الكتابة، فعليه تعجيل قيمته للسيد، فإن عجز رجع رقيقا وسقط ذلك عنه،
~~وكذلك ما استهلك له، لأنه أحرز ماله، بخلاف العبد يجني على السيد، لأن
~~العبد لو استهلك مالا لسيده، لم يلزمه غرمه.
# 4167 - ومن كاتب عبدين له في كتابة، فقتل أحدهما الآخر عمدا أو خطأ -
~~وهما أخوان أو أجنبيان - فللسيد أخذ القيمة في الخطأ، ويخير في العمد بين
~~أن يقتص أو يعفو على أخذ القيمة، فإن أخذها في عمد أو خطأ وفيها وفاء
~~للكتابة، عتق بها الجاني وأتبعه ms1030 السيد بحصة ما عتق به منها في عمد أو خطأ،
~~كان أخا أو أجنبيا، ولا أتهم الجاني أن يكون أراد تعجيل العتق بالقيمة التي
~~أدى، إذا كان على أدائها قادرا قبل العتق، ويعتق بها.
# فأما إن لم يكن للجاني مال، أو كان معه أقل من القيمة وللمقتول مال، فلا
~~أعتقه فيما ترك المقتول إن قتله عمدا، إذا استحيى، للتهمة على تعجيل العتق
~~ههنا ويكون عليه قيمة المقتول، فإن كان كفاف الكتابة، عتق وأتبعه السيد بما
~~ينوبه منها وإلا عجز.
# وإن أداها ولم تف بالكتابة، أخذها السيد وحسبها له في آخر الكتابة، وسعى
~~هذا القاتل فيما بقي، فإن أدى وعتق، رجع عليه السيد بما كان حسبه له من
~~القيمة في حصته من الكتابة.
# وإن كان القتل خطأ عتق القاتل في تركه المقتول، كان أخا أو أجنبيا، لأنه
~~لا تهمة عليه، إلا أن السيد يرجع على الأجنبي بما أدى عنه من المال الذي
~~تركه المكاتب وبقيمة المقتول أيضا، ولا يرجع السيد على الأخ بما عتق من
~~التركة، لأن أخاه لم [يكن] يرجع عليه لو أدى عنه، ويرجع عليه بقيمة أخيه،
~~لأن الأخ لا يرث من القيمة.
# 4168 - والمكاتب إذا قتله أجنبي فأدى قيمته، عتق فيها من كان في الكتابة،
~~ولا يرجع عليه بشيء إذا كان ممن لا يجوز له ملكه. PageV04P014 4169 - وإذا
~~جنى أحد المكاتبين في كتابة، فعجز عن الغرم، فإن لم يؤد من معه في الكتابة
~~الأرش حالا عجزا وإن لم يحل شيء من نجومها، وخير السيد في الجاني وحده، ولو
~~أدى الذي معه الأرش ثم عتقه رجع به عليه إلا أن يكون ممن يعتق عليه، [فلا
~~يرجع عليه] كأدائه عنه الكتابة.
# 4170 - وإذا قتلت مكاتبة ولدها عمدا، لم تقتل به، ولا يقاد ن الأبوين إلا
~~في مثل أن يضجعه فيذبحه.
# وليس للمكاتب أن يعفو عن قات لعبده عمدا أو خطأ، على غير شيء إن منعه
~~سيده، لأنه معروف صنعه، لأن للسيد أن يمنعه من هبة ماله ومن صدقته، ويخير
~~سيد ms1031 الجاني بين فدائه، أو إسلامه رقا للمكاتب. ولو طلب هو أن يقتص وعفا
~~سيده على أخذ قيمة العبد، فذلك للسيد دونه إلا أن يعجل المكاتب كتابته،
~~فيتم له ما يشاء من عفو أو قصاص.
# 4171 - وإذا قتل السيد مكاتبا لمكاتبه أو عبدا، غرم له قيمته معجلة ولم
~~يقاصه بها في كتابته، لأنه جنى على مال له لا على نفسه، فإن كان للمكاتب
~~الأسفل ولد في كتابته فللمكاتب الأعلى تعجيل تلك القيمة من سيده ويأخذها
~~قصاصا من آخر كتابة المقتول، ويبقى ولد المقتول فيما بقي، وإن كانت كفافا
~~عتقوا، وإن كان فضلا ورثوه.
# 4178 - ومن عجل عتق عبده أو عتق مكاتبه، وكتب عليهما مالا يدفعانه إليه
~~وثبتت حريتهما، ثم ماتا أو أفلسا، لم يدخل السيد مع الغرماء، ولا يكون له
~~إلا ما فضل بعد الدين.
# وليس للسيد أن يفلس مكاتبه إلا عند محل النجم، فينظر في حال العبد في
~~العجز والأداء.
# 4179 - وإذا ولدت المكاتبة بعد أن جنت ثم ماتت، فلا شيء على الولد. وكذلك
~~الأمة إذا ولدت بعد الجناية ثم ماتت، فلا شيء على الولد ولا على السيد، ولو
~~لم تمت لم تكن الجناية إلا في رقبتها، و يكون ولدها في جنايتها، ولدتهم قبل
~~الجناية أو بعدها. وبالله التوفيق.
# * * *
# (كتاب الجراح)((1))
# __________
# (1) انظر: جامع الأمهات لابن الحاجب (ص488)، والتقييد (6/332)، والمقدمات
~~لابن رشد (286). PageV04P015 4180 - قال مالك - رحمه الله - : شبه العمد
~~باطل لا أعرفه، وإنما هو عمد أو خطأ، ولا تغلظ الدية [إلا] في مثل ما فعله
~~المدلجي بابنه، فإن الأب إذا قتل ابنه بحديدة حذفه بها أو بغيرها، مما يقاد
~~من غير الولد فيه، فإن الأب يدرأ عنه القود وتغلظ عليه الدية وتكون في ماله
~~حالة، وهي ثلاثون حقة، وثلاثون جذعة، وأربعون خلفة.
# [قال ابن القاسم:] [وهي التي] في بطونها أولادها، لا تبالي من أي الأسنان
~~كانت، ولا يرث الأب في هذا من مال الولد ولا من ديته شيئا، لأنه من العمد
~~لا من الخطأ. ولو كان من الخطأ لحملته ms1032 العاقلة وورث من ماله لا من ديته،
~~والأم في ذلك بمنزلة الأب، وتغلظ الدية على أب الأب كالأب، وكذلك الأب يجرح
~~ولده أو يقطع شيئا من أعضائه، أو كحال ما صنع المدلجي، فإن الدية تغلظ فيه
~~وتكون في مال الأب حالة، كان أقل من ثلث الدية أو أكثر، ولا تحمله العاقلة.
# قال مالك: ولو أضجع رجل ابنه فذبحه ذبحا، أو شق بطنه مما يعلم أنه تعمد
~~القتل، أو صنعت ذلك والدة بولدها، ففيه القود، إلا أن يعفو من له العفو أو
~~القيام، وقد قال غيره: إنه لا يقاد منه في هذا أيضا.
# ولا تغلظ الدية في أخ، [ولا زوجة]، ولا زوج، ولا واحد من القرابات.
# ولا تغلظ الدية في الشهر الحرام، ولا على من قتل خطأ في الحرم.
# وتغلظ الدية على أهل الذهب والورق، فينظر كم قيمة أسنان دية المغلظة، وكم
~~قيمة أسنان دية الخطأ، وهي: عشرون بنت مخاض، وعشرون بنت لبون، وعشرون ابن
~~لبون، وعشرون حقة، وعشرون جذعة، فينظر كم زادت قيمة المغلظة على قيمة أسنان
~~دية الخطأ، ثم ينظر كم ذلك الزائد من قيمة أسنان دية الخطأ، فإن كان قدر
~~ربعها، كان له دية وربع. وكذلك ما قل أو كثر من الأجزاء، ولم يمض في هذا
~~توقيت، ولكن ينظر فيه في كل زمان، فيزاد في الدية بقدر ما بين القيمتين.
~~PageV04P016 4181 - ومن تعمد ضرب رجل بلطمة، أو بلكزة، أو ببندقة، أو بحجر،
~~أو بقضيب، [أو بعصا، أو بغير ذلك]، ففي ذلك كله القود إن مات من ذلك.
# قال مالك - رحمه الله - : ومن العمد ما لا قود فيه، كالمتصارعين، أو
~~يتراميان على وجه اللعب، [أو يأخذ برجله على وجه اللعب] فيموت من ذلك، ففي
~~هذا كله دية الخطأ على العاقلة أخماسا.
# ولو تعمد هذا على وجه القتال فصرعه فمات، أو أخذ برجله فسقط فمات، كان
~~[له] في ذلك القصاص.
# 4182 - وفي الأنف الدية كاملة، قطع من المارن أو من أصله كالحشفة، فيها
~~الدية [كاملة]، كما في استئصال الذكر.
# وإذا ms1033 قطع بعض الحشفة، فمن الحشفة يقاس لا من أصل الذكر، فما نقص منها،
~~ففيه بحسابه من الدية.
# وكذلك ما قطع من الأنف، إنما يقاس من المارن لا من أصله، ألا ترى أن اليد
~~إذا قطعت من المنكب تم عقلها، وإن قطع منها أنملة، فإنما فيها بحساب
~~الأصبع.
# مالك: ومن خرم أنف رجل أو كسره خطأ، فبرئ على غير عثل، فلا شيء عليه، وإن
~~برئ على عثل ففيه الاجتهاد.
# وقال سحنون: ليس فيه اجتهاد، لأن الأنف قد جاء فيه فرض مسمى، فإذا برئ
~~على عثل، كان فيه بحساب ما نقص من ديته، لأن العثل نقص.
# 4183 - قال مالك - رحمه الله - : وكل نافذة في عضو من الأعضاء إذا برئ
~~ذلك وعاد لهيئته على غير عثل فلا شيء فيه. وإن برئ على عثل ففيه الاجتهاد،
~~وليس العمل عند مالك على ما قيل: إن في كل نافذة في عضو ثلث دية ذلك العضو،
~~وليس كالموضحة تبرأ على غير عثل، وينبت الشعر في موضع الشجة فيكون فيها
~~ديتها، وذلك نصف عشر الدية، لأن الموضحة فيها دية مسماة عن النبي - صلى
~~الله عليه وسلم -، وليس في خرم الأنف عقل مسمى.
# وفي موضحة الخد، عقل الموضحة.
# وليس الأنف واللحي الأسفل بمن الرأس] في جراحهما، لأنهما عظمان منفردان،
~~وإنما في موضحة ذلك الاجتهاد.
# وليس فيما سوى الرأس من الجسد إذا أوضح عن العظم، عقل الموضحة.
~~PageV04P017 وموضحة الوجه والرأس إذا برئت على شين، زيد في عقلها بقدر
~~الشين، ولم يأخذ مالك بقول سليمان بن يسار في موضحة الوجه أنه يزاد لشينها
~~ما بينها وبين نصف عقلها، وعظم الرأس من حيث ما أصابه فأوضحه، فهو موضحة،
~~وكل ناحية منه سواء، وحد ذلك منتهى الجمجمة، فإن أصاب أسفل من الجمجمة،
~~فذلك من العنق لا موضحة فيه، والموضحة والمنقلة لا تكون إلا في الوجه
~~والرأس.
# وحد الموضحة [ما أفضى] إلى العظم، ولو قدر إبرة.
# وحد المنقلة ما أطار فراش العظم وإن صغر.((1))
# ولا تكون المأمومة إلا في الرأس، وهي ما أفضى إلى ms1034 الدماغ ولو بمدخل إبرة.
# وحد الجائفة: ما أفضى إلى الجوف ولو بمدخل إبرة.
# وإذا نفذت الجائفة [فقد اختلف فيها قول مالك، وأحب إلي أن يكون فيها ثلثا
~~الدية].
# 4184 - وإذا قطع اللسان من أصله، ففيه الدية كاملة، وكذلك إن قطع منه ما
~~منع الكلام، وإن لم يمنع من الكلام شيئا، ففيه الاجتهاد بقدر شينه إن شانه،
~~وإنما الدية في الكلام لا في اللسان، بمنزلة الأذنين، إنما الدية في السمع
~~لا في الأذنين.
# وإن قطع من لسانه ما ينقص من حروفه، فعليه بقدر ذلك، ولا يحسب فيما نقص
~~الكلام على عدد الحروف، فرب حرف أثقل من حرف في المنطق، لكن بالاجتهاد في
~~قدر ما نقص من كلامه.((2))
# وفي اللسان القود إذا كان يستطاع القود منه، ولم يكن متلفا، مثل: الفخذ
~~والمنقلة والمأمومة وشبه ذلك، وإن كان متلفا لم يقد منه.
# ومن قطعت حشفته فأخذ الدية، ثم قطع عسيبه، ففيه الاجتهاد، وينتظر
~~بالمقطوع حشفته حتى يبرأ، لأن مالكا، قال: لا يقاد من جراح العمد ولا يعقل
~~الخطأ إلا بعد البرء.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/316)، والتاج والإكليل (6/246).
# (2) انظر: المدونة الكبرى (16/310)، والتاج والإكليل (6/262).
~~PageV04P018 وإن طلب المقطوع الحشفة تعجيل فرض الدية، إذ لا بد [له] منها،
~~مات أو عاش لم يكن له ذلك، ولعل أنثييه أو غيرهما تذهبان من ذلك. وكذلك إن
~~أوضحه فأراد تعجيل دية الموضحة، فلا يعجل له شيء، إذ لعله يموت فتكون فيه
~~القسامة. وكذلك إن ضرب مأمومة خطأ، فالعاقلة تحملها مات أو عاش، ولكن لا
~~يعجل له شيء حتى يبرأ، لأنه لو مات منها لم تجب الدية إلا بقسامة، فإن أبى
~~ورثته أن يقسموا، كان على العاقلة ثلث [الدية] لمأمومته، وإنما في هذا
~~الإتباع.
# قال: وقد سمعت أهل الأندلس سألوا مالكا عن اللسان إذا قطع، وزعموا أنه
~~ينبت، فرأيت مالكا يصغي إلى أنه لا يعجل له حتى ينظر إلى ما يصير [إليه]،
~~إذا كان القطع قد منعه الكلام. قلت: في الدية أو في القود؟ قال: في الدية. ms1035
# 4185 - قال مالك - رحمه الله - : في الصلب الدية.((1))
# قال ابن القاسم: وذلك إذا أقعد عن القيام، مثل اليد إذا شلت، وإن مشى وقد
~~برئ على حدب أو عثل، ففيه الاجتهاد، والصلب إذا كسر خطأ فبرئ على هيئته،
~~فلا شيء فيه، وكذلك كل كسر خطأ يبرا ويعود لهيئته، فلا شيء فيه، إلا أن
~~يكون عمدا يستطاع فيه القصاص، فإنه يقتص منه وإن كان عظما، إلا في المأمومة
~~والجائفة والمنقلة وما لا يستطاع أن يقتص منه، فليس في عمد ذلك إلا الدية
~~مع الأدب.
# قال مالك: وفي عظام الجسد القود، مثل الهاشمة، إلا ما كان مخوفا مثل
~~الفخذ وشبهه، فلا قود فيه.
# قال ابن القاسم: وإن كانت الهاشمة في الرأس، فلا قود فيها، لأني لا أجد
~~هاشمة تكون في الرأس إلا كانت منقلة.
# ولا قصاص في الصلب والفخذ، و[لا في] عظام العنق.
# وفي كسر أحد الزندين - وهما قصبتا اليد - القصاص.
# وإن كان خطأ، فلا شيء فيه إلا أن يبرأ على عثل، فيكون فيه الاجتهاد، وفي
~~كسر الذراعين والعضدين والساقين والقدمين والكفين والأصابع، القصاص.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/312)، والتمهيد (17/340)، وشرح الزرقاني
~~(4/217). PageV04P019 وفي كسر الضلع، الاجتهاد إذا برئ على عثل، وإن برئ
~~على غير عثل فلا شيء فيه، وإن كسر عمدا، فهو كعظام الصدر إن كان مخوفا
~~كالفخذ، فلا قود فيه، وإن كان مثل اليد والساق، ففيه القصاص.
# وفي الترقوة إذا كسرت عمدا، القصاص، لأن أمرها يسير لا يخاف منه.
# وإذا كسرت خطأ، ففيها الاجتهاد إذا برئت على عثل، وإذا برئت على غير عثل
~~فلا شيء فيها.
# وكذلك اليد والرجل وجميع عظام الجسد، إذا كسرت خطأ فبرئت على غير عثل،
~~فلا شيء فيها.
# وإذا قطعت [اليد] من أصل الأصابع أو المنكب، فقد تم عقلها، وذلك على
~~العاقلة في الخطأ، وإن كان عمدا، ففي ذلك القصاص، ويقتص في اليد من المنكب.
# والأنف إذا كسر عمدا، اقتص منه، فإن برئ الجاني على مثل حال المجني عليه
~~أو أكثر، فقد مضى، وإن كان في ms1036 الأول عثل وبرئ المقتص منه على غير عثل أو
~~على عثل دون عثل الأول، اجتهد للأول من الحكومة على قدر ما زاد [في] شينه،
~~وهذا مثل اليد، وأما الباضعة والملطا والدامية والسمحاق، وشبه ذلك مما
~~يستطاع منه القود، ففيه القود في العمد مع الأدب.
# وفي كل عمد القصاص مع الأدب، وإن كان ذلك خطأ، فلا شيء فيه إذا برئ على
~~غير عثل، وإن برئ على عثل، ففيه الاجتهاد.
# 4186 - وفي العقل الدية.
# وليس في الأذنين إذا اصطلمتا أو ضربتا فتشدخت، إلا الاجتهاد.
# وفي الأذنين [الدية] إذا ذهب السمع، اصطلمتا أو بقيتا.
# ومن طرحت سنه عمدا فردها فثبتت، فله القود فيها، والأذن كذلك. ولو رد
~~السن في الخطأ فثبتت، لكان له العقل.
# وفي كل سن خمس من الإبل، والأضراس والأسنان سواء. وفي السن السوداء خمس
~~من الإبل كالصحيحة، إلا أن تكون تضطرب اضطرابا شديدا، فليس فيها إلا
~~الاجتهاد. وإن كانت سن أو ضرس مأكولة قد ذهب بعضها، فقلعها رجل عمدا أو
~~خطأ، ففيها على حساب ما بقي، لأنها غير تامة، وليس في جفون العين وأشفارها
~~إلا الاجتهاد.
# وفي حلق الرأس إذا لم ينبت، الاجتهاد. وكذلك اللحية. PageV04P020 وليس في
~~[عمد] ذلك قصاص. وكذلك الحاجبان إذا لم ينبتا.
# وفي الظفر القصاص، إلا أن يقلع خطأ، فلا شيء فيه إذا برئ وعاد لهيئته.
~~وإن برئ على عثل، ففيه الاجتهاد.
# 4187 - ومن ضرب عين رجل خطأ، فانخسفت، أو ابيضت، أو ذهب بصرها - وهي
~~قائمة - ففيها ديتها، وإن كان ذلك عمدا فانخسفت العين، خسفت عينه. وإن كان
~~يستطاع القود من البياض في العين القائمة، أقيد وإلا فالعقل.
# ومن ضرب عين رجل فنزل فيها الماء وابيضت، فأخذ فيها الدية ثم برئت، فليرد
~~الدية.
# قال: وينتظر بالعين سنة، فإن مضت السنة والعين منخسفة لم تبرأ، فلينتظر
~~برؤها، ولا يكون قود ولا دية إلا بعد البرء وإن ضربت فسال دمعها، انتظرها
~~سنة، فإن لم يرق دمعها، ففيها حكومة.
# ومن ضرب يد رجل أو رجله فشلت، فقد تم عقلها، وإن ms1037 كانت الضربة عمدا، فإن
~~الضارب يضرب مثله قصاصا، فإن شلت يده وإلا كان العقل في ماله دون العاقلة.
# 4188 - ولا يمكن بالذي] له القود في الجراح أن يقتص لنفسه، ولكن يقتص له
~~من يعرق القصاص، وأما في القتل، فإنه يدفع إلى ولي المقتول [فيقتله]، وينهى
~~عن العبث عليه.
# وفي شلل الأصابع ديتها كاملة، ثم إن قطعت هذه الأصابع عمدا بعد ذلك أو
~~خطأ، ففيها حكومة، ولا قود في عمدها.
# وفي الأنثيين إذا أخرجهما أو رضهما، الدية كاملة. قيل: فإن أخرجهما أو
~~رضهما عمدا؟ قال: قال مالك - رحمه الله - : في الأنثيين القصاص، ولا أدري
~~ما قول مالك في الرض، إلا أني أخاف أن يكون رضهما متلفا، فلا قود فيها.
~~وكذلك كل ما علم أنه متلف، فلا قود فيه.
# وإن قطعت الأنثيان مع الذكر، ففي ذلك ديتان، وإن قطعتا قبل الذكر أو بعده
~~ففيهما الدية، وإن قطع الذكر قبلهما أو بعدهما، ففيه الدية.
# ومن لا ذكر له ففي أنثييه الدية، [وإن قطع الذكر قبلهما أو بعدهما، ففيه
~~الدية، ومن لا ذكر له، ففي أنثييه الدية]، ومن لا أنثيين له، ففي ذكره
~~الدية. PageV04P021 والبيضتان عند مالك سواء، اليمنى واليسرى في كل واحدة
~~منهما نصف الدية، [وكذلك الشفتان، في كل واحدة منهما نصف الدية]: كانت
~~السفلى أو العليا. ولم يأخذ مالك بقول ابن المسيب: إن في السفلى ثلثي
~~الدية.
# وأليتا الرجل والمرأة فيهما حكومة.
# وليس في ثدي الرجل إلا الاجتهاد. وأما ثديا المرأة، ففيهما الدية، وإن
~~قطع حلمتيها، فإن كان قد أبطل مخرج اللبن أو أفسده، ففيه الدية.
# وإن قطع ثديا الصغيرة، فإن استيقن أنه قد أبطلهما فلا يعودان أبدا،
~~ففيهما الدية، وإن شك في ذلك وضعت الدية واستؤني بها كبر الصبية، فإن نبتتا
~~فلا عقل لهما، وإن لم تنبتا أو انتظرت، فيبست أو ماتت قبل أن يعلم بذلك،
~~ففيهما الدية.
# وفي المفصلين من الإبهام، عقل الأصبع تام. وفي كل مفصل، نصف عقل الأصبع.
# ومن قطعت إبهامه فأخذ دية الأصبع، ثم قطع رجل بعد ms1038 ذلك العقد الذي بقي من
~~افبهام في الكف، فليس فيه إلا حكومة. وإذا لم يكن في الكف أصبع، فعلى من
~~قطعها أو بعضها حكومة عدل، ومن قطعت له أصبعان بما يليهما من الكف، ففيهما
~~خمسا دية الكف، ولا حكومة له مع ذلك.
# 4189 - قال مالك - رحمه الله - : ولا يؤخذ في الدية إلا الإبل والدنانير
~~والدراهم، وتؤخذ في ثلاث سنين، كانت إبلا أو ذهبا أو ورقا. وثلث الدية في
~~سنة. وإن كان أقل من ثلث، ففي مال الجاني حال.
# وثلثا الدية في سنتين، وأما نصفها، فقال فيه مالك مرة: تؤخذ في سنتين،
~~وقال [أيضا]: يجتهد فيه الإمام إن رأى أن يجعله في سنتين، أو في سنة ونصف
~~فعل.
# [قال] ابن القاسم: [في] سنتين أحب إلي، لما جاء أن الدية تقطع في ثلاث
~~سنين أو في أربع.
# قال: وثلاثة أرباعها في ثلاث سنين.
# قال: وفي خمسة أسداسها يجتهد الإمام في السدس الباقي. PageV04P022 4190 -
~~قال مالك - رحمه الله - في كتاب الديات: إنما قوم عمر الدية على أهل الذهب
~~ألف دينار، وعلى أهل الورق إثنا عشر ألف درهم، حين صارت أموالهم ذهبا
~~وورقا، وترك دية الإبل على أهلها على حالها.((1))
# قال مالك - رحمه الله - : فأهل الذهب أهل الشام ومصر، وأهل الورق أهل
~~العراق، وأهل الإبل أهل البادية والعمود.
# ولا يقبل من أهل صنف من ذلك، صنف من غيره. ولا تقبل في الدية بقر ولا غنم
~~ولا عروض.
# 4191 - والمرأة تعاقل لرجل في الجراح إلى ثلث الدية لا تستكمله، فإذا
~~بلغت ذلك رجعت إلى عقل نفسها، وتفسير ذلك أن لها في ثلاثة أصابع ونصف
~~أنملة، أحدا وثلاثين بعيرا وثلثي بعير، وهي والرجل في هذا سواء، فإن أصيب
~~منها ثلاثة أصابع وأنملة رجعت إلى عقلها، فكان لها في ذلك ستة عشر بعيرا
~~وثلثا بعير.((2))
# وكذلك مأموتها وجائفتها إنما لها في كل واحدة منها ستة عشر بعيرا وثلثا
~~بعير، وإن قطع لها أصبع، ففيه عشر من الإبل، وكذلك في ثان وثالث، ولو قطع
~~لها ثلاثة أصابع معا ms1039 من كف واحدة، فلها ثلاثون من الإبل، ثم إن قطع لها من
~~تلك اليد الأصبعان الباقيان في مرة أو مرتين، فإن في كل أصبع خمسا من
~~الإبل.
# __________
# (1) انظر: الموطأ لمالك (2/850).
# (2) انظر: الموطأ (2/854)، وشرح الزرقاني (4/222)، والتاج والإكليل
~~(6/264)، والفواكه الدواني (2/190). PageV04P023 ولو قطع من يدها ثلاثة
~~أصابع، فأخذت ثلاثين بعيرا، ثم قطع لها من اليد الأخرى أصبع أو أصبعان أو
~~ثلاثة، في مرة أو مرتين، لابتدأ فيها الحكم كالأول، فيكون لها في الثلاثة
~~الأصابع ثلاثون بعيرا. وإذا قطع لها أصبعان من كل يد في ضربة [واحدة]، كان
~~لها عشرون بعيرا، ثم إن قطع لها من إحدى اليدين أصبع، أخذت عشرا من الإبل،
~~فإن قطع من اليد الأخرى أصبع، ففيها عشر. وكذلك لو قطع هذان الصبعان من
~~اليدين، معا ففيهما عشرون من الإبل، فما زاد بعد ثلاثة أصابع من كل كف، ففي
~~كل أصبع خمس خمس، كان القطع معا أو متفرقا.
# وإن قطع لها ثلاثة أصابع من يد، وأصبع من الأخرى في ضربة، أخذت خمسا
~~خمسا، ثم إن قطع من اليد المقطوع منها الثلاثة [أصابع، أصبع] رابع، ومن
~~اليد الأخرى أصبع أو أصبعان، أخذت في الرابع من إحدى اليدين خمسة أبعرة،
~~وفي الأصبع أو الأصبعين من اليد الأخرى عشرة عشرة، افترق القطع أو كان ذلك
~~كله في ضربة واحدة، ما لم يقطع لها من اليدين في ضربة واحدة أربعة أصابع،
~~وكذلك رجلاها على ما فسرنا في اليدين.
# قال ابن القاسم: ولو قطع لها أصبعان عمدا، فاقتصت أو عفت، ثم قطع من تلك
~~الكف أصبعان أيضا خطأ، فلها فيهما عشرون بعيرا، وإنما يضاف بعض الأصابع إلى
~~بعض في الخطأ، ولو ضربها منقلة، ثم منقلة فلها في ذلك ما للرجل إذا لم يكن
~~في فور واحد، وكذلك لو كانت المنقلة الثانية في موضع الأولى نفسه بعد
~~برئها، فلها فيها مثل ما للرجل، وكذلك المواضح.
# ولو أصابها في ضربة بمواضح أو نواقل تبلغ ثلث الدية، رجعت فيها إلى
~~عقلها.
# 4192 - وفي ms1040 لسان الأخرس الاجتهاد. قيل: كم في الرجل العرجاء؟ قال: العرج
~~مختلف، وما سمعت [من مالك] فيه شيئا، إلا أني سمعته يقول: كل شيء أصيب من
~~الإنسان فانتقص، ثم أصيب بعد ذلك الشيء، فإنما له بحساب ما بقي من ذلك
~~العضو. PageV04P024 4193 - قال مالك: وما كان من خلقة خلقها الله عز وجل،
~~لم ينقص منه شيء، مثل استرخاء البصر، أو العين الرمدة يضعف بصرها، أو ضعف
~~في يد أو رجل، إلا أنه يبصر بالعين ويسمع بإذنه ويمشي برجله ويبطش بيده،
~~ففي هؤلاء الدية كاملة. وكذلك الذي يصيبه أمر من السماء، مثل العرق يضرب في
~~رجل الرجل فيصيبه منه عرج أو رمد، غلا أنه يمشي على الرجل، ويبصر بالعين
~~وقد مسها ضعف، ففيها إن أصيبت الدية كاملة، ولو كان ضعف هذه العين أو اليد
~~أو الرجل بجناية خطأ، أخذ فيها عقلا ثم أصيبت بعد ذلك، فإنما له ما بقي من
~~العقل.
# قال ابن القاسم: فالعرج عندي مثل هذا.
# 4194 - وقال مالك في باب بعد هذا، في العين يصيبها الرجل بالشيء ينتقص
~~بصرها، أو اليد فيضعفها ذلك وبصرها قائم واليد يبطش بها ولم يأخذ لها عقلا،
~~فعلى من أصابها بعد ذلك العقل كاملا، وذلك أن في السن السوداء إذا أصيبت
~~العقل تاما. قيل لمالك: فإن أخذ لنقص اليد والعين شيئا؟ قال: ذلك أشكل، أي
~~ليس له إلا ما بقي، ويقاص بما أخذ.
# قال ابن القاسم: وقد قال لي [مالك] قبل: إن هذا ليس له [إلا على حساب] ما
~~بقي.
# قال ابن القاسم: ولو أصيبت يد رجل أو عينه خطأ، فضعفت فأخذ لها عقلا إلا
~~أنه يبطش باليد ويعمل بها ويبصر بالعين، ثم أصابها بعد ذلك رجل عمدا، ففيها
~~القصاص بخلاف الدية.
# مالك: وفي العين القائمة الاجتهاد. ولم يأخذ مالك بما ذكر عن زيد أن فيها
~~مائة دينار.
# وإن كانت السن سوداء أو حمرا أو صفراء، فأسقطها رجل، ففيها العقل كاملا،
~~والسوداء أشد. قيل: فإن ضربه فاسودت أو احمرت أو اصفرت أو اخضرت؟ قال: ms1041 إذا
~~اسودت فقد تم عقلها، وإذا كان سائر ذلك كالسواد تم عقلها إلا فعلى حساب ما
~~نقص.
# وإن ضربت السن فتحركت، فإن كان اضطرابا شديدا تم عقلها، وإن كان تحريكا
~~خفيفا، عقل لها بقدر ذلك، والسن الشديدة الاضطراب ينتظر بها سنة.
~~PageV04P025 4198 - وإذا ذهبت أصبع من الكف بأمر من الله عز وجل، أو بجناية
~~وقع فيها قصاص وعقل، ثم أصيبت الكف خطأ، ففيها أربعة أخماس دية اليد، ولو
~~ذهب منها أنملة قد اقتص منها لقوصص بها في دية الكف.
# ومن قطع كفا خطأ وقد ذهب بعض أصابعها، فإنما عليه بحساب ما بقي من
~~الأصابع في الكف، فإن لم يسبق في الكف إلا أصبع واحدة، فعليه في الأصبع
~~ديتها، واستحسن في الكف حكومة.
# ومن قطع كف رجل عمدا، وقد ذهب منها أصبعان أو ثلاثة بأمر من الله تعالى،
~~أو بجناية وقع فيها القصاص أو عقل، لم يقتص منه، ولكن عليه العقل في ماله،
~~ولو ذهب منها أصبع واحدة، قطعت يده قصاصا عنها كانت الإبهام مقطوعة أو
~~غيرها.
# ومن قطع يمين رجل عمدا ولا يمين له، فديتها في ماله لا على العاقلة، فإن
~~كان عديما ففي ذمته، ولا تغظ عليه الدية كدية العمد إذا قبلت. وعقل
~~المأمومة والجائفة عمدا على العاقلة، كان للجاني مال أو لم يكن، وعليه ثبت
~~مالك وبه أقول. وكان قد قال مالك: إنه في ماله، إلا أن يكون عديما فتكون
~~على العاقلة ثم رجع. والفرق بين ذلك وبين اليدين، أن الجائفة والمأمومة
~~موضعهما قائم لا قود فيها.((1))
# 4199 - قال مالك: وكل ما يجنيه عمدا، فلا يقتص منه [و]في جسده مثله، فعقل
~~ذلك على العاقلة، وعلى الجانب الأدب، وكذلك في المأمومة والجائفة. وكذلك ما
~~لا يستطاع منه القود إذا بلغت الحكومة فيه ثلث الدية.
# وأما ما ذهب من جسد الجاني، ولو كان قائما لاقتص منه، فعقل ذلك في ماله
~~أو في ذمته في عدمه.
# ولا تحمل العاقلة أقل من الثلث، وإنما تحمل الثلث فصاعدا إذا كان خطأ.
# __________
# (1) انظر: ms1042 المدونة الكبرى (16/324)، والتاج والإكليل (6/248).
~~PageV04P026 4500 - ومن شج رجلا ثلاث مأمومات في ضربة واحدة ففيها الدية
~~كاملة، فإن شجه ثلاث منقلات في ضربة واحدة حملتها العاقلة، لأن هذا يبلغ
~~أكثر من الثلث، وإن كان ذلك في ثلاث ضربات، وكان ضربا متتابعا لم يقلع عنه،
~~فهو كضربة واحدة تحملها العاقلة، وإن كان مفترقا في غير فور واحد لم تحمله
~~العاقلة.
# ومن طرح سن صبي لم يثغر خطأ، وقف [عليه] عقله بيد عدل، فإن عادت لهيئتها،
~~رجع العقل إلى صاحبه، وإن لم تعد أعطي العقل كاملا، وإن مات الصبي قبل أن
~~تنبت سنه، فالعقل لورثته، وإن نبتت أصغر من قدرها الذي قلعت منه، كان له من
~~العقل بقدر ما نقصت.
# ولو قلعت عمدا، وقف له العقل أيضا، ولا يعجل بالقود حتى يستبرأ أمرها،
~~فإن عادت لهيئتها، فلا عقل فيها ولا قود، وإن عادت أصغر من قدرها، أعطي ما
~~نقصت، فإن لم تعد لهيئتها حتى مات الصبي، اقتص منه وليس فيها عقل، وهو
~~بمنزلة ما لم ينبت.
# * * *
# (كتاب الديات)((1))
# 4195 - ودية اليهودي [والنصراني]، مثل دية نصف الحر المسلم، ودية نسائهم
~~على النصف من دية رجالهم، ودية المجوسي ثمان مائة درهم، والمجوسية أربع
~~مائة درهم، وجراحهم من دياتهم على قدر جراح المسلمين من دياتهم.
# وإن قتل مسلم ذميا خطأ، حملت عاقلته الدية في ثلاث سنين.
# والديات كلها: دية المسلم والمسلمة، والذمي الذمية، والمجوسي والمجوسية،
~~إذا وقعت تحملها العاقلة في ثلاث سنين، فإن جنى مسلم على مجوسية خطأ ما
~~يبلغ ثلث ديتها، أو ثلث ديته، حملته عاقلته، [وكذلك لمن جنى على مسلمة ما
~~يبلغ ثلث ديتها، حملته عاقلته،] مثل أن يقطع لها أصبعين، فتحمل ذلك عاقلته،
~~لأن ذلك أكثر من ثلث ديتها.
# ولو جنت امرأة على رجل ما يبلغ ثلث ديتها، حملته العاقلة أيضا.
# قال مالك - رحمه الله - : والأول أبين، وأصل هذا أن الجناية إذا بلغت ثلث
~~دية الجاني أو ثلث دية المجني عليه، حملتها العاقلة.
# __________
# (1) انظر: جامع الأمهات لابن الحاجب (ص2500). PageV04P027 4196 ms1043 - ولو جنى
~~مجوسي أو مجوسية على مسلم ما يبلغ ثلث دية الجاني، حمل ذلك أهل عواقلهم،
~~الرجال منهم دون النساء، وهم الذين يؤدون معهم الخراج.
# وإذا جنى النصراني جناية حمل ذلك أهل جزيته، وهم أه لكورته الذين خراجه
~~معهم، وعلى قاتل عبيدهم [قيمتهم] ما بلغت قيمتهم، كعبيد المسلمين، وإن كانت
~~القيمة أضعاف الدية، إلا أن في مأمومة العبد وجائفته في كل واحد ثلث قيمته،
~~وفي منقلته عشر قيمته ونصف عشر قيمته، وفي موضحته نصف عشر قيمته، وفيما سوى
~~ذلك من جراحه ما نقص بعد برئه.
# وإذا قتل ذمي مسلما خطأ، حمل ذلك عاقلته.
# 4197 - وإن أصاب أهل الذمة بعضهم بعضا، حمل ذلك عواقلهم، وما تظالموا
~~بينهم فالسلطان يحكم فيه بينهم.
# قال مالك - رحمه الله - : إنما العقل على القبائل، كانوا أهل ديوان أم
~~لا، ومصر والشام أجناد قد جندت، فكل جند عليهم جرائرهم دون غيرهم من
~~الأجناد، ولا يعقل أهل مصر مع أهل الشام، ولا أهل الشام مع أهل مصر، ولا
~~الحضر مع البدو، ولا أهل البدو مع أهل الحضر، إذ لا يكون في دية واحدة إبل
~~ودنانير، [أو دنانير] ودراهم، وإن انقطع بدوي فسكن الحضر عقل معهم، وكذلك
~~الشامي يوطن مصر، فإنه يعقل معهم، بمنزلة رجل من أهل مصر [مع أهل الشام]،
~~ثم إن جنى وقومه بالشام وليس بمصر من قومه من يحمل ذلك لقلتهم، ضم إليه
~~أقرب القبائل بها إلى قومه، وإن لم يكن بمصر من قومه أحد فليضم إليه أيضا
~~أقرب القبائل من قومه حتى يقووا على العقل، غذ لا يعقل أهل الشام مع أهل
~~مصر.
# ويحمل الغني من العقل بقدره، ومن دونه بقدره، وذلك على قدر طاقة الناس في
~~يسرهم.
# 4501 - وإذا جنى الصبي والمجنون عمدا أو خطأ بسيف أو غيره، فهو كله [خطأ]
~~تحمله العاقلة إن بلغ الثلث، وإن لم يبلغ الثلث ففي ماله، ويتبع به دينا في
~~عدمه.
# وإن كان المجنون يفيق أحيانا فما جنى في حال الإفاقة، فكالصحيح في حكمه
~~في الجراح والقتل. وإذا ms1044 رفع للقود وقد أخذه الجنون، أخر لإفاقته.
~~PageV04P028 4502 - وقضى النبي - صلى الله عليه وسلم - في الجنين يخرج ميتا
~~بجناية جان، بغرة عبد أو وليدة.((1))
# قال مالك: والحمران من الرقيق أحب إلي من السودان، فإن قل الحمران بتلك
~~البلدة فليؤخذ من السودان. والقيمة في ذلك خمسون دينارا أو ستمائة درهم،
~~وليست القيمة بسنة مجمع عليها، وإنا لنرى ذلك حسنا.
# فإذا بذل الجاني عبدا أو وليدة، جبروا على أخذها إن ساوى ما بذل خمسين
~~دينارا أو ستمائة درهم، وإن ساوى أقل من ذلك، لم يجبروا على أخذه إلا أن
~~يشاءوا. وليس عل أهل الإبل في ذلك إبل، وقد قضى النبي - صلى الله عليه وسلم
~~- [في] الغرة والناس يومئذ أهل إبل، وإنما تقويمها بالعين أمر مستحسن.
# 4503 - وإذا ضربت المرأة عمدا أو خطأ، فألقت جنينا ميتا، فإن علم أنه حمل
~~- وإن كان مضغة أو علقة، أو مصورا ذكرا أو أنثى - ففيه الغرة بغير قسامة في
~~مال الجاني، ولا تحملها العاقلة، ولا شيء فيه حتى يزابل بطنها، وتورث الغرة
~~على فرائض الله عز وجل. قيل: فهل على الضارب كفارة؟ قال: قال مالك: إنما
~~الكفارة في كتاب الله عز وجل [في قتل الحر خطأ.
# واستحسن مالك الكفارة] في الجنين، وكذلك العبد والذمي إذا قتلا ففيهما
~~الكفارة، وفي جنينهما الكفارة، ولو ضربها رجل [خطأ] فماتت، ثم خرج الجنين
~~بعد موتها ميتا، فلا غرة فيه، وإنما على عاقلته الدية، لأنه مات بموت أمه،
~~وعليه كفارة واحدة.
# وإن ضرب بطنها فألقت جنينا حيا، ثم ماتت بجنين في بطنها، ومات الخارج قبل
~~موتها أو بعد، ففي الأم دية واحدة والكفارة، ولا دية في الجنين الذي لم
~~يزايلها ولا كفارة. والذي ألقته إن استهل صارخا ففيه القسامة والدية، وإن
~~لم يستهل [صارخا] ففيه الغرة. وإذا خرج الجنين ميتا أو حيا، فمات قبل موتها
~~ثم ماتت بعده، ورثته.
# __________
# (1) رواه البخاري (6910)، ومسلم (1681). PageV04P029 ولو ماتت هي وقد
~~استهل ثم مات بعدها، لورثها، ولو خرج الجنين ميتا ثم خرج آخر حيا بعده أو ms1045
~~قبله، أو ولد للأب ولد من امرأة أخرى فعاش، أو استهل صارخا ثم مات مكانه
~~وقد مات الأب قبل ذلك كله، كان لهذا الذي خرج حيا [ميراثه من دية الذي خرج
~~ميتا، ألا ترى أن المولود إذا خرج حيا] يرث أباه الميت أو أخاه قبل ولادته.
# ولو ضر بالأب بطن امرأته [خطأ] فألقت جنينا ميتا، فلا يرث الأب من دية
~~الجنين شيئا ولا يحجب، وميراثه لسواه.
# ومن ضرب بطن امرأة خطأ فألقت جنينا حيا، فاستهل ثم مات، ففيه القسامة،
~~والدية على العاقلة، ولو ضرب بطنها عمدا [فألقت جنينا حيا، ثم استهل فمات]،
~~ففيه القصاص بقسامة، وذلك إذا تعمد ضرب بطنها خاصة.
# قال: ولم يكن في الجنين يخرج ميتا قسامة، لأنه كرجل ضرب فمات ولم يتكلم،
~~وإذا صرخ ثم مات كان كالمضروب يعيش أياما، ففيه القسامة، إذ لا يدرى أمات
~~الجنين من الضربة، أو لما عرض له بعد خروجه.
# 4504 - ولو ضرب مجوسي أو مجوسية بطن مسلمة خطأ، فألقت جنينا ميتا، حملته
~~عاقلة الضارب، وإن كان ذلك عمدا كان في مال الجاني.
# وفي جنين أم الولد من سيدها ما في جنين الحرة، وفي جنين الأمة من غير
~~السيد عشر قيمة أمه، كان أبوه حرا أو عبدا.
# وفي جنين الذمية عشر دية أمه أو نصف عشر دية أبيه، وهما سواء، [والذكر
~~والأنثى في ذلك سواء].
# ولو أسلمت نصرانية حامل تحت نصراني، ففي جنينها ما في جنين النصرانية،
~~وذلك نصف عشر دية أبيه، ولو استهل صارخا ثم مات، حلف من يرثه يمينا واحدة
~~لمات من ذلك واستحقوا ديته، لأن مالكا قال في النصراني يقوم على قتله شاهد
~~عدل مسلم: إن ولاته يقسمون معه يمينا واحدة، ويستحقون الدية على من قتله
~~مسلما كان أو نصرانيا.
# وإن تزوج عبد مسلم نصرانية، ففي جنينها ما في جنين الحر المسلم.
# وإن أسلمت مجوسية حامل تحت مجوسي ففي جنينها ما في جنين المجوسي، أربعون
~~درهما. PageV04P030 4505 - وإذا قتل رجل وصبي رجلا عمدا، قتل الرجل، وعلى
~~عاقلة الصبي نصف ms1046 الدية، ولو كانت رمية الصبي خطأ، ورمية الرجل عمدا، فمات
~~منهما جميعا، فأحب إلي أن تكون الدية عليهما جميعا، لأني لا أدري من أيتهما
~~مات.
# ومن ثبت عليه أنه قتل رجلا عمدا ببينة، أو بإقراره، أو بقسامة، فعفي عنه،
~~أو سقط عنه القتل لأن الدم لا يتكافأ، فإنه يضرب مائة ويحبس عاما، كان
~~القاتل رجلا أو امرأة، مسلما أو ذميا، حرا أو عبدا، لمسلم أو لذمي،
~~[والمقتول مسلم أو ذمي، حر أو عبد، لمسلم أو لذمي]، وكذلك العبد يقتل وليك
~~عمدا فتعفو عنه على أن تأخذه، فإنه يضرب مائة ويحبس عاما، وإذا قتل عبد
~~وليك فعفوت عنه ولم تشترط شيئا، فذلك كما لو عفوت عن الحر، ولا تشترط الدية
~~ثم تطلب الدية.
# قال مالك: لا شيء لك إلا أن يتبين أنك أردتها فتحلف بالله [إنك] ما عفوت
~~على ترك الدية إلا لأخذها، ثم ذلك لك. وكذلك في العبد لا شيء لك إلا[أن
~~يعرف] أنك عفوت لتسترقه، فذلك لك، ثم يخير سيده. ولو عفوت على أن تأخذه
~~رقيقا، وقال سيده: إما أن تقتله أو تدعه، فلا قول له، والعبد لك إلا أن
~~يشاء ربه دفع الدية إليك ويأخذه، فذلك له.
# 4506 - ومن أقر بقتل خطأ، فإن اتهم أنه أراد غناء ولد المقتول كالأخ
~~والصديق، لم يصدق، وإذا كان من الأباعد، صدق إن كان ثقة مأمونا، ولم يخف أن
~~يرشا على ذلك، ثم تكون الدية على عاقلته بقسامة، ولا تجب عليه
~~بإقراره.((1))
# وإذا لزمت العاقلة كانت في ثلاث سنين، فإن أبى ولاة الدم أن يقسموا فلا
~~شيء لهم ولا في مال المقر، كما لو ضرب رجل فقال: قتلني فلان خطأ، فإنه
~~يصدق، ويكون العقل على عاقلة القاتل بقسامة، وإلا لم يكن لهم في مال المدعى
~~عليه شيء.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/406). PageV04P031 4507 - وإذا قتل عشرة
~~رجال رجلا خطأ وهم من قبائل شتى، فعلى قبيلة كل رجل عشر الدية في ثلاث
~~سنين، ولو جنوا قدر ثلث الدية، حملته عواقلهم أيضا في سنة، ms1047 وما كان دون
~~الثلث ففي أموالهم، ولا تحمله عواقلهم.
# 4508 - وإذا فقا أعور العين اليمنى عين رجل صحيح اليمنى خطأ، فعلى عاقلته
~~نصف الدية، وإن فقأها عمدا، فعليه خمسمائة دينار في ماله، وهو كأقطع اليد
~~اليمنى يقطع يد رجل اليمنى، فدية اليد في مال الجاني، ولا يقتص من اليد أو
~~الرجل اليمنى باليسرى، ولا اليسرى باليمنى، وكذلك العين.
# ولا يقاد لسن إلا بمثلها في صفتها وموضعها: الرباعية بالرباعية، والعليا
~~بالعليا، والسفلى بالسفلى، وإن لم يكن للجاني مثل الذي طرح رجع ذلك إلى
~~العقل.
# قال: وإن كان المفقوءة عينه أعور العين اليسرى، فله في عينه اليمنى ألف
~~دينار، إذ لا قصاص له في عين الجاني، [و]لأن دية عين الأعور عند مالك ألف
~~دينار.
# [قال مالك: وإن فقأ الأعور عين الصحيح التي مثلها باقية للأعور، فللصحيح
~~أن يقتص [إن أحب]، وإن أحب فله دية عينه، ثم رجع فقال: إن أحب أن يقتص
~~اقتص، وإن أحب فله دية عين الأعور ألف دينار، وقوله الآخر أعجب إلي.((1))
# وإن فقأ أعمى عين رجل عمدا، فديتها في ماله لا على العاقلة.
# وإن فقأ أعور عيني رجل [جميعا] عمدا، فله القصاص في عينه ونصف الدية في
~~العين الأخرى.
# 4509 - ومن ذهب سمع إحدى أذنيه، فضربه رجل فأذهب سمع الأخرى، [فعليه نصف
~~الدية] بخلاف عين الأعور.
# وليست الدية في شيء واحد مما هو زوج في الإنسان، مثل: اليدين والرجلين
~~وشبههما، إلا في عين الأعور وحدها، لما جاء فيها من السنة، وإنما في كل
~~واحد من ذلك نصف الدية،سواء ذهب أولا أو آخرا.
# 4510 - ومن شج رجلا موضحة خطأ، فأذهب سمعه وعقله، فعلى عاقلته ديتان ودية
~~الموضحة، لأنها ضربة واحدة، وكذلك إن شجه موضحة ومأمومة في ضربة، فعقلهما
~~على العاقلة.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/549). PageV04P032 وإن شجه موضحة ومأمومة في
~~ضربة متعمدا، اقتص من الموضحة، وحملت العاقلة المأمومة.
# وإن ضربه عمدا فأوضحه فأذهب منها سمعه وعقله، فإنه يقاد من الموضحة بعد
~~البرء، ثم ينظر إلى المقتص منه، فإن برئ ms1048 ولم يذهب سمعه وعقله من ذلك، كان
~~في ماله عقل سمع الأول وعقله، وقد يجتمع في ضربة واحدة قصاص وعقل.
# 4511 - ولو قطع أصبع رجل عمدا، فشلت من ذلك يده أو أصبع أخرى، اقتص من
~~الجاني في الأصبع ويستأنى به، فإن برئ ولم تشل يده، عقل ذلك في ماله.
# قال مالك: وهذا أحب ما في ذلك [إلي] من الاختلاف، وإن ضرب [رجل] رجلا خطأ
~~فقطع كفه فشل الساعد، فعلى عاقلته دية اليد لا غيرها، لأنها ضربة واحدة.
# 4512 - وإذا أصيبت العين فنقص بصرها، أغلقت الصحيحة ثم جعل له بيضة أو
~~شيء في مكان يختبر به منتهى بصر السقيمة، فإذا رآها، حولت له إلى موضع آخر،
~~فإن تساوت الأماكن أو تقاربت، قيست الصحيحة ثم أعطي بقدر ما نقصت المصابة
~~من الصحيحة، والسمع مثله، يختبر بالأمكنة أيضا حتى يعرف صدقه من كذبه.
# وإن ادعى المضروب أن جميع سمعه أو بصره ذهب، صدق مع يمينه، والظالم أحق
~~بالحمل عليه، ويختبر إن قدر على ذلك بما وصفنا.
# 4513 - ومن جنى من أهل الإبل ما لا تحمله العاقلة، فذلك في ماله من
~~الإبل، فإن قطع أصبع رجل خطأ كان في ماله ابنتا مخاض، وابنتا لبون، [وابنا
~~لبون]، وحقتان، وجدعتان، وكذلك لو جنى ما هو أقل من بعير، كان ذلك عليه في
~~الإبل.
# وقاتل العمد إذا صولح على أكثر من الدية، فذلك جائز، كان من أهل الإبل أو
~~من غيرهم. وإذا قبلن دية العمد، فهي في مال القاتل لا على العاقلة.
# ومن جنى جناية خطأ وهو من أهل الإبل، فصالح الأولياء عاقلته على أكثر من
~~ألف دينار، فذلك جائز إن عجلوها، فإن تأخرت، لم يجز، لأنه دين بدين، ولو
~~جنى عمدا فصالح الأولياء على مال إلى أجل، جاز ذلك، لأن هذا دم وليس بمال.
~~PageV04P033 ولو صالح الجاني على العاقلة، والجناية خطأ مما تحملها
~~العاقلة، فقالت العاقلة: لا نرضى بصلحه ولكنا نحمل ما علينا من الدية، فذلك
~~لهم.
# 4514 - وما أصاب النائم من شيء يبلغ ثلث الدية، ms1049 فهو على عاقلته، وإذا
~~نامت امرأة على ولدها فقتلته، فديته على عاقلتها وتعتق رقبة.((1))
# وإن شهد شاهد على رجل أنه قتل فلانا خطأ، فليقسم أولياء القتيل ويستحقون
~~الدية على العاقلة.
# ولو شهد رجل على رجل أنه قتل فلانا خطأ، وشهد آخر على إقرار القاتل بذلك،
~~فلا يجب على العاقلة بذلك شيء إلا بالقسامة.
# وإن شهد شاهد على إقرار القاتل أنه قتله خطأ، فلا يثبت ذلك من إقراره إلا
~~بشاهدين، فيقسمون حينئذ معهما ويستحقون [الدية]، وذلك بخلاف من أقام شاهدا
~~على إقرار رجل بدين، هذا يحلف مع شاهده ويستحق حقه.
# وإذا حسنت حال المحدود في القذف، جازت شهادته في الدم وغيره.
# 4515 - وتجوز شهادة النساء في جراح الخطأ وقتل الخطأ، لأن ذلك مال.
# وإن شهدن مع رجل على منقلة أو مأمومة عمدا، جازت شهادتهن، [لأن العمد
~~والخطأ فيهما مال ليس بقود].
# وإذا قال المقتول: دمي عند فلان قتلني عمدا أو خطأ، فلولاته أن يقسموا
~~ويقتلوه في العمد، ويأخذون الدية في الخطأ من العاقلة، وليس للورثة أن
~~يقسموا على خلاف ما قال المقتول.
# وإن قال: قتلني: ولم يقل عمدا أو خطأ، فما ادعاه ولاة المقتول من عمد أو
~~خطأ، أقسموا عليه واستحقوه. وإن قال بعضهم: عمدا، و[قال] بعضهم: خطأ، فإن
~~حلفوا كلهم استحقوا دية الخطأ بينهم أجمعين، ولا سبيل إلى القتل.
# وإن نكل مدعو الخطأ، فليس لمدعي العمد أن يقسموا، ولا دم لهم ولا دية.
# وإن قال بعضهم: عمدا، وقال الباقون: لا علم لنا بمن قتله ولا نحلف، فإن
~~دمه يبطل.
# __________
# (1) انظر: المدونة الكبرى (16/413). PageV04P034 وإن قال بعضهم: خطأ،
~~وقال الباقون: لا علم لنا، أو نكلوا عن اليمين حلف مدعو الخطأ وأخذوا
~~نصيبهم من الدية، ولا شيء للآخرين، ثم إن أراد الآخرون أن يحلفوا بعد
~~نكولهم ويأخذوا نصيبهم من الدية لم يكن لهم ذلك.
# قال مالك: إذا نكل مدعو الدم عن اليمين ردوا الأيمان على المدعى عليهم،
~~ثم [إن] أرادوا بعد ذلك أن يحلفوا، لم يكن لهم ذلك. وكذلك من أقام ms1050 شاهدا
~~على مال وأبى أن يحلف معه، ورد اليمين على المطلوب، ثم بدا له أن يحلف،
~~فليس ذلك له، وإن نكل المطلوب ههنا غرم، ولم يرد اليمين على الطالب.
# فإن لم يكن للمقتول إلا وارث واحد فادعى الخطأ، فليحلف خمسين يمينا
~~ويستحق الدية كلها، وإن ادعى العمد لم يقتل المدعى عليه إلا بقسامة رجلين
~~فصاعدا، فإن حلف معه آخر من ولاة الدم [و]إن لم يكن مثله في القعدد، قتل
~~وإلا ردت الأيمان على المدعى عليه، فإذا حلف خمسين يمينا برئ، وإن نكل حبس
~~حتى يحلف.
# 4516 - قال مالك: والمتهم بالدم إذا ردت عليه الأيمان، لا يبرأ حتى يحلف
~~خمسين [يمينا]، ويحبس حتى يحلفها، وليس في شيء من الجراح قسامة، ولكن من
~~أقام شاهدا عدلا على جرح عمدا أو خطأ، فليحلف معه يمينا واحدة، ويقتص في
~~العمد ويأخذ الدية في الخطأ، وإنما خمسون يمينا في النفس لا في الجراح.
# قيل لابن القاسم: لم قال مالك ذلك في جراح العمد وليست بمال؟ فقال: كلمت
~~مالكا في ذلك فقال: إنه لشيء استحسناه، وما سمعت فيه شيئا.
# قال مالك: الأمر المجتمع عليه أنه لا يقسم في دم العمد أقل من رجلين.
# قال ابن القاسم: ولا أراه أخذه إلا من قبل الشهادة، إذ لا يقتل أحد إلا
~~بشاهدين. فإن نكل واحد من ولاة الدم الذين يجوز عفوهم إن عفوا، فلا سبيل
~~إلى القتل، كانوا اثنين أو أكثر.
# 4517 - وإذا كان للمقتول أولاد صغار - والقتل بقسامة - ، فلأولياء
~~المقتول تعجيل القتل، ولا ينتظر أن يكبر ولده فتبطل الدماء. وإن عفوا، لم
~~يجز عفوهم إلا على الدية لا أقل منها. PageV04P035 وإن كان أولاد المقتول
~~صغارا وكبارا، فإن كان الكبار اثنين فصاعدا، فلهم أن يقسموا ويقتلوا ولا
~~ينتظر بلوغ الصغار، وإن عفا بعضهم فللباقين منهم وللأصاغر حظهم من الدية،
~~وإن لم يكن له إلا ولدين كبير وصغير، فإن وجد الكبير رجلا من ولاة الدم
~~يحلف معه، وإن لم يكن ممن له العفو، حلفا جميعا خمسين يمينا، ثم للكبير أن ms1051
~~يقتل، وإن لم يجد من يحلف معه حلف خمسا وعشرين يمينا واستؤنى بالصغير، فإذا
~~بلغ حلف أيضا خمسا وعشرين يمينا ثم يستحق الدم.((1))
# 4518 - وإن كان القتل بغير القسامة وللمقتول ولدان أحدهما حاضر والآخر
~~غائب، فإنما للحاضر أن يعفو، فيجوز العفو على الغائب ويكون له حظه من
~~الدية، وليس له أن يقتل حتى يحضر الغائب، ويحبس القاتل حتى يقدم الغائب،
~~ولا يكفل، إذ لا كفالة في الحدود ولا في القصاص.
# وإن كان للمقتول أولياء كبار وصغار فللكبار، أن يقتلوا ولا ينتظروا
~~الصغار، وليس الصغير كالغائب، [لأن الغائب] يكتب إليه فيصنع في نصيبه ما
~~شاء. والصغير يطول انتظاره فتبطل الدماء، وإن كان أحد الوليين مجنونا
~~مطبقا، فللآخر أن يقتل، وهذا يدل على أن الصغير لا ينتظر.
# وإن كان في الأولياء مغمى عليه أو مبرسم، فإنه ينتظر إفاقته، لأن هذا مرض
~~من الأمراض.
# 4519 - ولا يقسم النساء في دم العمد، ويقسمن في [دم] الخطأ. وإنما يحلف
~~ولاة الدم في الخطأ على قدر مواريثهم من الميت، فإن لم يدع الميت إلا ابنة
~~بغير عصبة، حلف خمسين يمينا وأخذت نصف الدية، وإن جاءت مع العصبة حلفت خمسا
~~وعشرين يمينا والعصبة مثلها.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (6/252). PageV04P036 فإن نكلوا لم تأخذ البنت
~~نصف الدية حتى تحلف خمسين يمينا، [وإن كانت بنتا وابنا غائبا لم تأخذ البنت
~~ثلث الدية حتى تحلف خمسين يمينا]، وإذا قدم الولد الغائب حلف ثلثي الأيمان
~~وأخذ ثلثي الدية. وإذا انكسرت عليهم يمين نظر من يقع له أكثر تلك اليمين
~~فيجبر عليه. وإن لزم واحدا نصف اليمين وآخر ثلث وآخر سدس، حلفها صاحب
~~النصف.
# 4520 - وإن كان للمقتول أخ وجد، وأتوا بلوث من بينة، وادعيا الدم عمدا أو
~~خطأ، فليحلفا ويستحقا، وإن كان عشرة أخوة وجد، حلف الجد ثلث الأيمان
~~والإخوة ثلثي الأيمان، فإن عفا الجد عن القتل دون الإخوة، جاز عفوه، وهو
~~كأحدهم.
# وإن شهد شاهد على دم عمد أو خطأ، كانت القسامة.
# ولا يحبس المشهود عليه في الخطأ، لأن الدية ms1052 إنما تجب على العاقلة. ويحبس
~~في العمد حتى يزكوا الشهود، فتجب القسامة. وإن لم يزك فلا قسامة، إذ لا تجب
~~القسامة إلا مع الشاهد العدل. ولا يقسم مع شاهد مسخوط.
# ولا يكفل في القصاص ولا في الحدود. وليس في قتل الخطأ حبس ولا تعزير.
# 4521 - وإذا وجد قتيل في قرية قوم أو دارهم، ولا يدري من قتله، لم يؤخذ
~~به أحد، وتبطل ديته ولا يكون في بيت المال ولا غيره.
# 4522 - وإذا قال المقتول: دمي عند فلان، وهو مسخوط أو غير مسخوط، فلا
~~يتهم، وليقسم ولاته على قوله، وإن كانوا مسخوطين أيضا فذلك لهم في العمد
~~والخطأ. وكذلك المرأة تقول: دمي عند فلان، ولا يشبه المقتول الشاهد إذا كان
~~مسخوطا، ألا ترى أن المدعي يحلف مع شاهده والمدعي مسخوط، أو امرأة، ويقسم
~~مع قول المرأة وهي غير تامة الشهادة، ولا يقسم مع شهادتها. PageV04P037
~~4523 - وإذا قتل صبي صبيا، فقال المقتول: فلان الصبي قتلني، وأقر القاتل
~~بذلك، وقامت على قول المقتول بينة عادلة، فلا يقسم على قوله، ولا يقبل
~~إقرار الصبي، ولا يجوز في ذلك إلا عدلان على معاينة القتل، والصبي في هذا
~~بخلاف المسخوط والمرأة، لأن الصبي لو أقام شاهدا على حقه لم يحلف
~~[معه].((1))
# 4524 - ولو قام لنصراني أو عبد شاهد على حق له، حلف معه واستحقه.
# ولو قال النصراني: دمي عند فلان، لم يقسم على قوله، لأن النصراني لا
~~يقسم، وإنما يقسم المسلمون.
# وإذا قال المقتول: دمي عند فلان، فذكر رجلا أورع أهل البلد، أقسم مع
~~قوله، وإن رمى بذلك صبيا أقسم مع قوله، وكانت الدية على عاقلة الصبي. وإن
~~رمى ذميا أو عبدا كان لورثته أن يقسموا ويقتلوا في العمد، فإن استحيوا
~~العبد، خير سيده بين أن يفديه بالدية أو يسلمه. وإن ادعى الخطأ اقسموا،
~~وخير سيده في غرم الدية أو إسلامه بها، وقيل لأهل جزية هذا الذمي: احملوا
~~العقل.
# 4525 - وإذا قال ابن الملاعنة: دمي عند فلان، فإن كانت أمه معتقة
~~فلمواليها أن يقسموا ويستحقوا الدم ms1053 في العمد والدية في الخطأ. وإن كانت من
~~العرب أقسمت في الخطأ أمه وأخوته لأمه، وأخذوا حظهم من الدية. وإن كان عمدا
~~فلا قسامة فيه، وهو كمن لا عصبة له، فلا يقتل إلا ببينة، وليس لإخوته لأمه
~~من الدم في العمد شيء. وفي كتاب الولاء والمواريث ذكر من يرثه.
# وإذا قتل ابن الملاعنة ببينة، فلأمه أن تقتل، كمن قتل وله أم وعصبة فصالح
~~العصبة وأبت الأم إلا أن تقتل، فذلك لها، وإن ماتت الأم فلورثتها ما كان
~~لها، وكذلك ابن الملاعنة.
# 4526 - وإذا شهد شاهدان على رجل بالقتل، لم يكن في ذلك قسامة. ولو قال
~~المقتول: دمي عند فلان وشهد شاهد أنه قتله، لم يجتزأ بذلك، ولا بد من
~~القسامة.
# __________
# (1) انظر: مواهب الجليل (5/231). PageV04P038 وإذا شهد رجل عدل أن هذا
~~الرجل ضرب فلانا حتى قتله، فلأوليائه أن يقسموا ويقتلوا. وإن شهد أنه ضربه،
~~وعاش الرجل وتكلم وشرب، ولم يسألوه أين دمك؟ حتى مات، ففيه القسامة.
# 4527 - ويحلف الورثة في القسامة بالله الذي لا إله إلا هو أن فلانا قتله،
~~أو مات من ضربه إن كان حيا، ولا يزاد في أيمانهم الرحمن الرحيم، وكذلك سائر
~~الأيمان.
# 4528 - ويمين القسامة على البت، وإن كان أحدهم أعمى أو غائبا حين القتل.
# وما لزم العاقلة من الدية، فهو على الرجال خاصة دون النساء والذرية.
~~ويؤدي الغني على قدره ومن دونه على قدره. وقد كان يحمل على الناس في
~~أعطياتهم من كل مائدة درهم ونصف.
# 4529 - وإذا ادعى الدم ورثة المقتول على جماعة، وأتوا بلوث من بينة، أو
~~تكلم بذلك المقتول، أو قامت بينة على أنهم ضربوه، أو حملوا صخرة فرموا بها
~~رأسه فعاش بعد ذلك أياما، وأكل وشرب ثم مات، فللورثة أن يقسموا على واحد
~~أيهم شاءوا، ويقتلوا ولا يقسموا على جميعهم ويقتلوهم، لأن مالكا قال: ولا
~~يقسم في العمد إلا على واحد، وإن ادعو الخطأ على جماعة وأتوا بلوث من بينة،
~~أقسم الورثة عليهم بالله الذي لا إله إلا هو أنهم قتلوه، ms1054 ثم تفرق الدية في
~~قبائلهم في ثلاث سنين.
# وكذلك إن قامت بينة أنهم جرحوه خطأ فعاش بعد ذلك أياما ثم مات، فليس
~~للورثة أن يقسموا على واحد ويأخذوا الدية من عاقلته، ولكن يقسمون على
~~جميعهم وتفرق الدية على عواقلهم في ثلاث سنين.
# والفرق بين العمد والخطأ، أنه يقول: الضرب منا أجمعين، فلا تخصوا عاقلتي
~~بالدية، ولا حجة له في العمد إلا أن يقسم عليه، لأن في القسامة على الجميع
~~إيجاب لدمه إن شاءوا قتله، واللوث من البينة: الرجل الواحد العدل الذي يرى
~~أنه حاضر الأمر. PageV04P039 ومن أقام شاهدا أن فلانا قتل عبده عمدا أو
~~خطأ، حلف يمينا واحدة مع شاهده، لأنه مال، وغرم له القاتل قيمته، فإن كان
~~القاتل عبدا خير سيده بين أن يغرم قيمة المقتول أو يسلم عبده، فإن أسلمه لم
~~يقتل، لأنه لا يقتل بشهادة واحد، ولأنه لا قسامة في العبيد في عمد ولا خطأ.
# 4530 - وإذا قتل عبد رجلا حرا، فأتى ولاة الحر بشاهد على ذلك، فلهم أن
~~يحلفوا خمسين يمينا ويستحقون دم صاحبهم، فيقتلوا العبد إن شاءوا، أو
~~يستحيوه، فإن قالوا: نحلف يمينا واحدة ونأخذ العبد فنستحييه، لم يكن لهم
~~ذلك، لنه لا يستحق دم الحر إلا ببينة عادلة، أو يحلفوا خمسين يمينا مع
~~شاهدهم.
# وليس فيمن قتل بين الصفين قسامة.
# 4531 - وإذا ضربت امرأة فألقت جنينا ميتا، وقالت: دمي عند فلان، ففي
~~المرأة القسامة ولا شيء في الجنين إلا ببينة تثبت، لأنه جرح من جراحها ولا
~~قسامة في جرح، ولا يثبت إلا ببينة أو بشاهد عدل، فيحلف ولاته معه يمينا
~~واحدة ويستحقون ديته.
# وإن قالت: دمي عند فلان، فخرج جنينها حيا، فاستهل صارخا ثم مات، ففي الأم
~~القسامة، ولا قسامة في الولد، لأنها لو قالت: قتلني، وقتل فلانة [معي]، لم
~~يكن في فلانة قسامة [شيء].
# وكذلك لو قالت: ضربن يفلان، وألقت جنينا حيا فاستهل صارخا ثم مات وعاشت
~~الأم، لم يكن فيه قسامة، ولو قالت [وهي حية]: قتل ابني، لم يقبل قولها، ولا
~~قسامة ms1055 في ابنها.
# 4532 - ومن قال: دمي عند أبي، أقسم على قوله، وكانت الدية في الخطأ على
~~العاقلة، وإذا كان عمدا ففي مال الأب.
# وإذا حلف الورثة في قسامة العمد، وهم رجال عدد، ثم أكذب نفسه واحد منهم
~~قبل القتل، فلا سبيل إلى القتل إذا كان ممن لو أبى اليمين لم يقتل المدعى
~~عليه.
# 4533 - ومن قتل رجلا بحجر قتل بحجر، وإن خنقه فقتله، قتل خنقا، وإن أغرقه
~~أغرقته به، ولو كتفه فطرحه في نهر، فليصنع به كذلك. PageV04P040 قال مالك:
~~يقتل بمثل ما قتله به، وإن قتله بعصا قتل بعصا، وليس في مثل هذا عدد، فإن
~~ضربه عصاوين فمات منهما، فإن القاتل يضرب بالعصا أبدا حتى يموت، وإن قطع
~~يديه ثم رجليه ثم ضرب عنقه، فإنه يقتل، ولا تقطع يداه ولا رجلاه.
# وكل قصاص عليه، فالقتل يأتي على ذلك كله. وكذلك إن قطع يد رجل وفقأ عين
~~آخر وقتل آخر، فالقتل يأتي على ذلك كله.
# وإن شهد شاهد أنه قطع يد رجل [خطأ]، ثم قتله بعد ذلك عمدا، فدية اليد على
~~عاقلته، ويقتل به القاتل، ويستحقون دية اليد بيمين واحدة، ولا يستحقون
~~النفس إلا بقسامة.
# وإذا قتل الصحيح سقيما أجذم كان أو أبرص، أو مقطوع اليدين والرجلين عمدا،
~~قتل به، وإنما هي النفس بالنفس، ولا ينظر إلى نقص البدن و[لا إلى] عيوبه.
# 4534 - ويقتل الرجل بالمرأة والمرأة بالرجل، وفي الجراح بينهما قصاص.
# وإذا اجتمع نفر على قتل امرأة أو صبي أو صبية عمدا، قتلوا بذلك، وكذلك إن
~~اجتمعوا على قتل غيلة، قتلوا به.((1))
# 4535 - ولا يقتل الحر بالمملوك، ولا المسلم بالكافر إذا قتله عمدا، ولا
~~قصاص بينهما في جرح ولا نفس إلا بقتله غيلة، وإن قطع يديه ورجليه غيلة، حكم
~~عليه بحكم المحارب.
# 4536 - وإن قتل مسلم كافرا عمدا، ضرب مائة وحبس عاما. وإن قتله خطأ،
~~فديته على عاقلته. وكذلك إن كانوا جماعة، فالدية على عواقلهم.
# وإن جرحه المسلم أو قطع يده أو رجله، أو قتله عمدا، فذلك في ماله، ولا ms1056
~~تحمل العاقلة من عمد المسلم في جنايته على الذمي إلا المأمومة والجائفة،
~~وإنما استحسن مالك حمل العاقلة المأمومة والجائفة، ولم يكن عنده بالأمر
~~البين.
# قال ابن القاسم: وقد اجتمع أمر الناس أن العاقلة لا تحمل العهد. وفي كتاب
~~الجنايات ذكر القصاص بين العبيد.
# 4537 - وإذا قطع جماعة يد رجل عمدا، فله قطع أيديهم كلهم، بمنزلة القتل،
~~والعين كذلك.
# __________
# (1) انظر: القوانين الفقهية لابن جزي (ص227). PageV04P041 ومن قطع يد رجل
~~من نصف الساعد، اقتص منه، وإذا قطع بضعة من لحمه، ففيها القصاص.
# 4538 - مالك: ولا قود في اللطمة. قال ابن القاسم: وفي ضربة السوط القود.
# قال سحنون: وروي عن مالك أنه لا قود فيه كاللطمة، وفيه الأدب.
# 4539 - وإذا شهد صبيان على صبي قبل أن يفترقوا أنه جرح رجلا أو قتله، لم
~~تجز شهادتهم، وإنما تجوز شهادتهم فيما بينهم فقط. وهذا في كتاب الشهادات
~~مذكور.
# 4540 - وإذا اغتالت المرأة رجلا على مال فقتلته، حكم عليها بحكم المحارب.
# ومن قطع يد رجل أو فقأ عينه [على وجه الغيلة]، فلا قصاص له، والحكم فيه
~~إلى الإمام، إلا أن يتوب قبل أن يقدر عليه، فيكون عليه القصاص.
# ومن قتل وليه قتل غيلة، فصالح فيه على الدية، فذلك مردود، والحكم فيه إلى
~~الإمام، إما أن يقتله أو يصلبه حيا ثم يقتله، على ما يرى من أشنع ذلك.
# 4541 - ومن فقأ أعين جماعة [اليمنى] وقتا بعد وقت، ثم قاموا فلتفقأ عينه
~~لجميعهم، وكذلك اليد والرجل، ولو أقام أحدهم وهو أولهم أو آخرهم، فله
~~القصاص، ولا شيء لمن بقي. وكذلك لو قتل رجلا عمدا، ثم قتل بعد ذلك رجالا
~~عمدا، قتل ولا شيء عليه لهم.
# ولو قطع يمين رجل، ثم ذهبت يمين القاطع بأمر من الله تعالى، أو سرق فقطعت
~~يده، فلا شيء للمقطوعة يده، وقال في أقطع الكف اليمنى يقطع يمين رجل صحيح
~~من المرفق، فالمجني عليه مخير إما أخذ عقل يده، وإما قطع اليد الناقصة من
~~المرفق ولا عقل له، وكذلك من قطع يد رجل ms1057 صحيح، والقاطع قد قطعت من يده
~~ثلاثة أصابع، فلصاحب اليد أن يأخذ العقل أو يقتص، ولا عقل له.
# ومن شج رجلا موضحة فأخذت ما بين قرنيه، و[هي] لا تبلغ من الجاني إلا نصف
~~رأسه، أو أخذت نصف رأس المشجوج وهي تبلغ من الجاني ما بين قرنيه، فإنما
~~ينظر إلى قياس الجرح فيشق من رأس الجاني بقدره. PageV04P042 وإن أوضحه من
~~قرنه إلى قرنه في ضربة، فهي موضحة بواحدة]، وإن ضربه ضربة [واحدة] فأوضحه
~~موضحتين، فله عقل موضحتين، وما دون الموضحة في العمد، ففيه القصاص.
# وإن قطع أشل اليد اليمنى يمنى رجل، فله العقل ولا قصاص له.
# وإن قطع يد رجل عمدا، ثم قطعت يد القاطع خطأ، فديتها للمقطوع الأول، وإن
~~كان عمدا فللأول أن يقتص من قاطع قاطعه.
# 4542 - ومن قتل رجلا [عمدا]، فعدا عليه أجنبي فقتله، غرم ديته لأولياء
~~المقتول الأول، ويقال لأولياء المقتول آخرا: ارضوا أولياء المقتول أولا
~~وشأنكم بقاتل وليكم في القتل أو العفو، فإن لم يرضوهم، فلأولياء الأول قتله
~~أو العفو عنه، ولهم أن لا يرضوا بما بذلوا لهم من الدية أو أكثر منها.
# ومن قتل رجلا عمدا فحبس للقتل، ففقأ رجل عينه أو جرحه في السجن عمدا أو
~~خطأ، فله القود في العمد والعقل في الخطأ، وله العفو في عمده، ولا شيء
~~لولاة المقتول في ذلك كله، وإنما لهم سلطان على من أذهب نفسه.
# وكذلك لو حكم القاضي بقتله وأسلمه إليهم ليقتلوه، فقطع رجل يده عمدا، فله
~~القصاص، بمنزلة ما وصفنا.
# ومن قتل وليك عمدا فقطعت يده، فله أن يقتص منك. ولو قطعت يده أو فقأت
~~عينه خطأ، حملت ذلك عاقلتك، ويستقاد له ما لم يقد منه، وتحمل عاقلته ما
~~أصاب من الخطأ.((1))
# ومن كسر بعض سن رجل، ففيه القصاص برأي أهل المعرفة. وقد تقدم في كتاب
~~الجراح ذكر من يستقيد في الجراح والقتل.
# 4543 - ومن سقى رجلا سما فقتله، فإنه يقتل بقدر رأي الإمام. والذين يسقون
~~الناس السيكران ويموتون منه ويأخذون أمتعتهم، كالمحاربين.
# ومن صالح ms1058 من موضحة خطأ، على شيء أخذه ثم نزى منها فمات، فليقسم ولاته أنه
~~مات منها، ويستحقون الدية على العاقلة، ويرجع الجاني فيما دفع، ويكون في
~~العقل كرجل من قومه.
# وإن قطع يده عمدا فعفا عنه ثم مات منها، فلأوليائه القصاص في النفس
~~بقسامة، إن كان عفا عن اليد لا عن النفس.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/535). PageV04P043 4544 - وللمقتول أن يعفو
~~عن قاتله عمدا، وكذلك في الخطأ إن حمل ذلك الثلث.
# 4545 - ومن ضرب فمات تحت الضرب أو بقي مغمورا، لم يأكل ولم يشرب ولم
~~يتكلم ولم يفق حتى مات، فلا قسامة فيه، وإن أكل وشرب وعاش حياة [بينة]
~~تعرف، ثم مات بعد ذلك، ففيه القسامة في العمد والخطأ، إذ لعله مات من أمر
~~عرض له غير ذلك، وكذلك إن مكث يوما أو يومين فتكلم، [ولم يأكل ولم يشرب،
~~وكذلك إن قطع فخذه فعاش يومه، فأكل وشرب، ثم مات آخر النهار، ففيه القسامة،
~~وأما إن شقت حشوته فتكلم]، وأكل وعاش يومين أو ثلاثة، فإنه يقتل قاتله بغير
~~قسامة إذا كان قد أنفذ مقاتله، ألا ترى أن الشاة إذا خرق السبع بطنها فشق
~~أمعاءها ونثرها أنها لا تؤكل، لأنها غير ذكية، وهي لا تحيا على حال.
# 4546 - وإذا قتل جماعة رجلا عمدا، فللولي قتل من أحب منهم، أو العفو أو
~~الصلح فيمن أحب [منهم].
# ولو عفا المقتول عن أحدهم، كان للورثة قتل من بقي. ومن قتل عمدا وله إخوة
~~وجد، فمن عفا من الإخوة أو الجد، جاز عفوه، وليس للإخوة للأم في العفو عن
~~الدم نصيب، وإذا قامت بينة بالقتل عمدا، وللمقتول بنون وبنات، فعفو البنين
~~جائز على البنات، ولا أمر لهن مع البنين في عفو ولا قيام، فإن عفوا على
~~الدية دخل فيها النساء، وكانت على فرائض الله عز وجل، وقضي منها دينه.
# فإن عفا واحد من البنين سقط حظه من الدية، وكان بقيتها بين من بقي على
~~الفرائض، وتدخل في ذلك الزوجة وغيرها. وكذلك إذا وجب الدم بقسامة، ولو أنه ms1059
~~عفا على الدية، كانت له ولسائر الورثة على المواريث، وإذا عفا جميع البنين،
~~فلا شيء للنساء من الدية، وإنا لهن إذا عفا بعض البنين. PageV04P044 قال:
~~والإخوة والأخوات إذا استووا فهم كالبنين [والبنات] فيما ذكرنا، وإن كان
~~الأخوات شقائق والإخوة للأب، [فلا عفو إلا باجتماعهم، لأن الإخوة للأب معهن
~~عصبة، وإذا كان للمقتول بنات وعصبة، أو أخوات وعصبة، فالقول قول من دعا إلى
~~القتل، كان من الرجال أو من النساء].
# ولا عفو إلا باجتماعهم، إلا أن يعفو بعض البنات وبعض العصبة، أو بعض
~~الأخوات وبعض العصبة، فلا سبيل إلى القتل، ويقضى لمن بقي بالدية.
# وإن قال بعض البنات: نقتل، وبعضهن: نعفو، نظر إلى قول العصبة، فإن عفوا
~~تم العفو، وإن قالوا: نقتل، فذلك لهم. وإن قال بعض العصبة وبعض البنات:
~~نقتل، وعفا من بقي من العصبة والبنات، فلا سبيل إلى القتل.
# وإن لم يترك إلا ابنته وأخته، فلابنة أولى بالقتل وبالعفو، وهذا إذا مات
~~مكانه، وإن عاش وأكل وشرب ثم مات، فليس لهما أن يقسما، لأن النساء لا يقسمن
~~في العمد، وليقسم العصبة، فإن أقسموا وأرادوا القتل وعفت الابنة، فلا عفو
~~لها، وإن أرادت القتل وعفا العصبة، فلا عفو لهم إلا باجتماع منهم ومنها، أو
~~منها وبعضهم.
# 4547 - [وإن كان رجلا لا عصبة له وكان القتل خطأ، أقسمت أخته وابنته
~~وأخذتا الدية]، وإن كان عمدا لم يجب القتل إلا ببينة.
# 4548 - ومن أسلم من أهل الذمة أو رجل لا تعرف عصبته، فقتل عمدا أو مات
~~مكانه وترك بنات، فلهن أن يقتلن، فإن عفا بعضهن وطلب بعضهن القتل، نظر
~~السلطان بالاجتهاد في ذلك إذا كان عدلا، فإن رأى العفو أو القتل أمضاه.
# وإن ادعى القاتل أن ولي الدم عفا، فله أن يستحلفه، فإن نكل ردت اليمين
~~على القاتل، فإن ادعى القاتل بينة غائبة على العفو تلوم له الإمام.
~~PageV04P045 وإذا كان للمقتول عمدا ولد صغير وعصبة، فللعصبة أن يقتلوا أن
~~يأخذوا الدية ويعفوا، ويجوز ذلك على الصغير، وليس لهم أن يعفو على غير ms1060 مال.
~~وكذلك من وجب لابنه الصغير دم عمد أو خطأ، لم يجز للأب أن يعفو [فيه] إلا
~~على الدية لا اقل منها، فإن عفا الأب في الخطأ وجعل الدية في ماله، جاز ذلك
~~إن كان الأب مليا يعرف ملاؤه، فإن لم يكن مليا لم يجز عفوه. وكذلك العصبة،
~~وإن لم يكونوا أوصياء.
# 4549 - وإذا جرح الصبي عمدا وله وصي، فللوصي أن يقتص له، وأما إن قتل
~~فولاته أحق من الوصي بالقيام بذلك، وليس للأب أن يعفو عمن جرح ابنه الصغير،
~~إلا أن يعوضه من ماله.
# وليس للوصي أيضا أن يعفو في ذلك إلا على مال على وجه النظر، والعمد في
~~ذلك والخطأ سواء.
# ولا يأخذ الأب والوصي في ذلك أقل من الأرش، إلا أن يكون الجارح عديما
~~فيرى الأب أو الوصي من النظر صلحه على أقل من دية الجرح، فذلك جائز.
# وإذا قتل للصغير عمدا عبد، فأحب إلي أن يختار أبوه أو وصيه أخذ المال، إذ
~~لا نفع له في القصاص.
# 4550 - وسئل مالك - رضي الله عنه - عن خير الناس بعد نبيهم؟ فقال: أبو
~~بكر [ثم عمر]، ثم قال: أوفي ذلك شك؟ فقيل: فعلي وعثمان أيهما أفضل؟ فقال:
~~ما أدركت أحدا ممن يقتدى به يفضل أحدهما على صاحبه ويرى الكف عنهما.
# 4551 - ومن وجب لهم الدم قبل رجل، فقتلوه قبل أن ينتهوا به إلى الإمام،
~~فلا شيء عليهم غير الأدب.
# وإذا عفا المقتول خطأ عن ديته، جاز ذلك في ثلثه، فإن لم يكن له مال وأوصى
~~مع ذلك بوصايا، فلتتحاص العاقلة وأهل الوصايا في ثلث ديته.
# ولو أوصى بثلثه لرجل بعد الضرب دخلت الوصية في ديته، لأنه قد علم أن قتل
~~الخطأ مال. وكذلك إن أوصى بثلثه قبل أن يضرب وعاش بعد الضرب ومعه من عقله
~~ما يعرف به ما هو فيه فلم يغير الوصية، فإنها تدخل في ديته [إلا أن تختلس
~~نفسه ولا يعرف له بعد الضرب حياة، فلا تدخل الوصايا في ديته]. PageV04P046
~~ولو كان القتل عمدا فقبل الأولياء ms1061 الدية، لم تدخل فيه الوصايا وإن عاش بعد
~~الضرب، وتورث على الفرائض، إلا أن يكون عليه دين فأهل الدين أولى بذلك.
# 4552 - ومن قتل رجلا عمدا، فلم يقتل حتى مات أحد ورثة المقتول وكان
~~القاتل وارثه، بطل القصاص، لأنه ملك من دمه حصة، فهو كالعفو، ولبقية أصحابه
~~عليه حصتهم من الدية. وإن مات وارث المقتول الذي له القيام بالدم، فورثته
~~مقامه في العفو والقتل.
# وإن مات من ولاة الدم رجل وورثه رجال ونساء، فللنساء من القتل أو العفو
~~ما للذكور، لأنهم ورثوا الدم عمن له العفو أو القتل.
# ومن قتل عمدا وله بنون وبنات، فماتت واحدة من البنات وتركت بنين ذكورا،
~~فلا شيء لهم من الدم في عفو ولا قيام، كما لم يكن لأمهم، وإنما لهم إن عفا
~~بعض البنين الذكور عن الدم حصة أمهم من الدية لا غير.
# ومن قتل رجلا عمدا فكان ولي الدم ولد القاتل، فقد كره [له] مالك القصاص
~~منه، وكان يكره أن يحلفه في الحق، فكيف يقتله؟!.
# وإذا هرب القاتل، فلولاة الدم أن يقيموا عليه البينة في غيبته ويقضى
~~عليه، لجواز القضاء على الغائب، فإذا قدم كان على حجته ولا تعاد البينة.
# وإذا أفلست امرأة، ثم تزوجت وأخذت مهرا، فليس لغرمائها فيه قيام بدينهم،
~~ولا تقتضي منه دينا، ويبقى زوجها بلا جهاز، إلا أن يكون الشيء الخفيف
~~كالدينار ونحوه. وفي كتاب التفليس إيعاب هذا بحمد الله تعالى.
# 4553 - ومن دفع إلى صبي دابة أو سلاحا يمسكه، فعطب بذلك، فديته عل
~~عاقلته. وكذلك الدابة يسقيها له، وعليه عتق رقبة. PageV04P047 ومن حمل صبيا
~~على دابة يمسكها أو يسقيها، فوطئت رجلا فقتلته، فالدية على عاقلة الصبي،
~~ولا رجوع لعاقلته على عاقلة الرجل الذي حمله على الدابة بشيء، وإن كان
~~رجلان مرتدفان على دابة فوطئت رجلا بيديها أو برجليها فقتلته، فأراد على
~~المقدم إلا أن يعلم أن المؤخر حركها أو ضربها فيكون عليهما، لأن المقدم
~~بيده لجامها، أو يأتي من فعلها أمر يكون من المؤخر لا يقدر المقدم على ms1062
~~دفعه، وذلك مثل أن يضربها المؤخر فترمح لضربه، فتقتل رجلا، فهذا وشبهه على
~~عاقلة المؤخر خاصة. ولا يضمن المقدم النفحة إلا أن يكون سببها من فعله،
~~وإذا كان صنيعها لفعل المؤخر لم يعلم به المقدم ولا استطاع حبسها، فذلك على
~~المؤخر خاصة، وإن كان المقدم صبيا فإن كان قد ضبط الركوب، فهو كالرجل فيما
~~ذكرنا. ولا يضمن المقدم ما كدمت إلا أن يكون ذلك بسببه.
# وكذلك الراكب على الدابة لا يضمن ما كدمت أو نفحت، غلا أن يكون ذلك من
~~شيء فعله بها. ويضمن ما وطئت بيديها أو رجليها، لأنه هو يسيرها.
# وإن جمحت دابة براكبها فوطئت إنسانا فعطب، فهو ضامن.
# ومن نخس دابة [رجل، فوثبت] فقتلت إنسانا، فديته على عاقلة الناخس.
# ومن قاد قطارا، فهو ضامن لما وطئ البعير في أول القطار أو في آخره.
# وإن نفحت رجلا فأعطبته، لم يضمن القائد ذلك إلا أن يكون ذلك من شيء فعله
~~بها. والقائد والسائق ضامن لما وطئت الدابة بيديها أو برجليها.
# وإن اجتمع قائد وسائق وراكب، فما أوطئت الدابة فعلى القائد والسائق، إلا
~~أن يكون فعلها بسبب الراكب، فذلك عليه، خاصة إذا لم يكن فيه عون من القائد
~~أو السائق.
# 4554 - وقال مالك في جمال حمل عدلين على بعير لغيره بإذنه وهو أجير، فسار
~~به وسط السوق، فانقطع الحبل، فسقط عدل على أحد فقتله: إن الجمال ضامن من
~~دون صاحب البعير.
# ومن سقط عن دابته على أحد فقتله، فالساقط ضامن، وذلك على عاقلته.
~~PageV04P048 4555 - وما أشرع الرجل في طريق المسلمين من ميزاب، أو ظلة، أو
~~حفر بئر، أو سرب للماء أو للريح في داره أو في أرضه، أو حفر شيئا مما يجوز
~~له في داره أو في طريق المسلمين، مثل: بئر المطر أو مرحاض يحفره إلى جنب
~~حائطه، فلا غرم عليه لما عطب في ذلك كله، وما صنعه في طريق المسلمين مما لا
~~يجوز له من حفر بئر أو رباط دابة ونحوه، فهو ضامن لما أصيب بذلك.
# وإن حفر حفيرا ms1063 في داره، أو جعل حبالة ليعطب بها سارقا، فعطب فيها السارق
~~أو غيره، فهو ضامن لذلك. وإن حفر حفيرا في دار رجل بغير إذنه، فعطب فيه
~~إنسان، ضمنه الحافر.
# 4556 - [مالك:] ومن اتخذ كلبا عقورا، فهو ضامن لما أصاب إن تقدم إليه
~~فيه.
# قال ابن القاسم: وذلك إذا اتخذه حيث يجوز له، فلا يضمن ما أصاب حتى يتقدم
~~إليه فيه، وإن اتخذه بموضع لا يجوز له اتخاذه فيه كالدور وشبهها وقد عرف
~~أنه عقور، ضمن ما أصاب.((1))
# والحائط المخوف إذا أشهد [به] على ربه، ثم عطب تحته أحد، فربه ضامن، وإن
~~لم يشهدوا عليه، لم يضمن وإن كان مخوفا.
# وإن كانت الدار مرهونة أو مكتراة، لم ينفعهم الإشهاد إلا على ربها، فإن
~~غاب رفع أمره إلى الإمام ولم ينفعهم الإشهاد على الساكن، إذ ليس له هدم
~~الدار.
# 4557 - ومن استأجر عبدا في بئر يحفرها له، ولم يأذن له سيده في الإجارة
~~ولا في العمل، أو بعثه بكتاب إلى سفر بغير إذن سيده، فعطب فيه، فهو ضامن.
# 4558 - وإذا اصطدم فارسان، فمات الفارسان والراكبان، فدية كل واحد على
~~عاقلة الآخر، وقيمة فرس كل واحد في مال الآخر.
# ولو أن سفينة صدمت سفينة أخرى، فكسرتها فغرق أهلها، فإن كان ذلك من ريح
~~غلبتهم أو من شيء لا يستطيعون حبسها، فلا شيء عليهم، وإن كانوا قادرين على
~~أن يصرفوها فلم يفعلوا، ضمنوا.
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (5/278)، ومواهب الجليل (6/241). PageV04P049
~~ولو أن حرا أو عبدا اصطدما، فماتا جميعا، فثمن الغلام في مال الحر، ودية
~~الحر في رقبة الغلام، فإن [كان] في ثمن الغلام فضل عن دية الحر، كان في مال
~~الحر، وإلا فلا شيء لسيد العبد.
# وإن قتل حر وعبد جميعا رجلا خطأ، فعلى عاقلة الحر نصف الدية، ويقال لسيد
~~العبد: ادفع عبدك أو افده بنصف الدية.
# 4559 - ومن جرح رجلا جرحين خطأ، وجرحه آخر جرحا خطأ، فمات من ذلك فأقسمت
~~الورثة عليهما، كانت الدية على عاقلتيهما بنصفين، لا على الثلث والثلثين.
# وإذا ms1064 قتل العبد رجلا له وليان، فعفى أحدهما، قيل لسيده: ادفع نصفه أو
~~افده بنصف الدية، وإن قتل قتيلين وليهما واحد، فليس له أن يسلم نصفه بدية
~~أحدهما ويفتك نصفه بدية الآخر، ولكن يسلمه كله أو يفتكه بديتيهما، وإن كان
~~لكل قتيل أولياء، فعفا أولياء أحدهما، فلأولياء الآخر قتله، فإن استحيوه
~~ليأخذوه، قيل لسيده: إما أن تسلم نصفه أو تفديه بالدية.
# 4560 - وإذا جرح العبد رجلا، فبرأ جرحه، وفدى العبد سيده، ثم انتقض الجرح
~~فمات منه، فليقسم ولاته ولهم قتله في العمد، فإن استحيوه على استرقاقه، صار
~~العمد كالخطأ، وخير سيده بين أن يسلمه أو يفديه بالدية، فإن أسلمه رجع بما
~~دفع أولا في الجرح، وإن فداه قاصه به في الدية.
# ولو أن عبيدا قتلوا رجلا خطأ، أو جرحوه وهم لمالك واحد أو لجماعة، فدية
~~النفس أو الجرح تقسم على عددهم، فمن شاء سيده منهم فداه بما يقع عليه أو
~~أسلمه، قلت قيمته أو كثرت، قل ما يقع عليه أو كثر، كانوا لواحد أو لجماعة.
# 4561 - ومن فقأ عيني عبد أو قطع يديه جميعا فقد أبطله، ويعتق عليه ويضمن
~~قيمته، فإن لم يبطله مثل أن يفقأ عينه الواحدة أو يجذع أذنه وشبهه فعليه ما
~~نقصه ولا يعتق عليه. وقد سمعت أنه يسلم إلى من فعل ذلك به ويعتق عليه، وذلك
~~رأيي إذا أبطله على صاحبه. PageV04P050 4562 - وإذا قطع عبدك يد رجل خطأ،
~~وقتل آخر خطأ، فإن أسلمته فهو بينهما أثلاثا، ولو استهلك مع ذلك مالا، حاص
~~أهل المال أهل الجراح في رقبته بقيمة ما استهلك لهم، ولو قتل [رجلا] واحدا
~~خطأ، وفقا عين آخر، فلك أن تفدي ثلثيه في القتل بجميع الدية، وتسلم إلى
~~صاحب العين ثلثه، فيكون معك في العبد شريكا.
# 4563 - وقال في المدبر يجني، فتسلم خدمته في الجناية، فيموت السيد قبل أن
~~يفي ما خدم بالجناية، فلم يحمله الثلث فيعتق منه محمل الثلث: فإنه ينظر ما
~~بقي لأهل الجناية فيقسم [على] ما رق منه وما عتق، فإما فدى ms1065 الورثة ما رق
~~منه بما ينوبه أو أسلموه، وما وقع على المعتق منه أتبع به.
# قيل: أفيأخذون [منه] جميع كسبه حتى يستوفوا بقية الجناية التي صارت لهم
~~على العتيق منه؟ قال: قد قال مالك - رحمه الله - في العبد نصفه حر يجني،
~~فيفدي السيد حصته: إن ما بيد العبد من مال يؤخذ في نصف الجناية التي لزمته،
~~وكذلك المدبر فيما بيده من المال.
# وأما ما اكتسب العبد من مال، فلا يؤخذ من الجزء العتيق إلا ما فضل عن
~~عيشه وكسوته، والذي أخذ من العبد في جنايته إنما هو قضاء لنصيبه الذي عتق
~~منه، فإن كان كفافا لم يتبع بشيء، وإن كان فيه فضل، وقف الفضل بيده، وإن
~~قصر عن ذلك أتبع به في حصة الحر، وأما ما رق لهم منه، فلا يتبعوه فيه بشيء
~~من الجناية، لأنه رقيق لهم، وعليهم أن يطعموه ويكسوه بقدر الذي رق لهم.
# 4564 - قال مالك - رحمه الله - في عبد على برذون، مشى على أصبع صبي
~~فقطعها، فتعلق به يقول: هذا فعل بي ذلك، وصدقه العبد: فما كان في مثل هذا،
~~يتعلق به وهو يدمي، ويقر به العبد، [فهو] في رقبته إما فداه سيده أو أسلمه،
~~وأما على غير هذا من إقرار العبد، فلا يقبل إلا ببينة، وإن أقر العبد بقتل
~~عبد لهم، فلهم قتله، فإن استحيوه فليس لهم ذلك، للتهمة أن يكون أقر ليفر
~~إليهم. PageV04P051 4565 - وإن جنى عبد في يديك عارية، أو وديعة، أو رهنا،
~~أو بإجارة، وهو لرجل غائب ففديته، ثم قدم [الغائب]، فإما دفع إليك ما فديته
~~وأخذه، وإلا أسلمه إليك ولا شيء عليه.
# 4566 - وإن عجز المكاتب وعليه دين، فديته في ذمته إلا أن يكون له مال حين
~~عجز، فيؤدوا منه الدين، وكلما أفاد بعد عجزه، فللغرماء أن يأخذوه في دينهم،
~~إلا ما كان من كسب يده وعمله في الأسواق.
# وإذا أذن المكاتب لعبده في التجارة، فرهق العبد دين، وعلى المكاتب دين،
~~فقام الغرماء، فالعبد يباع في دين المكاتب ويثبتون أن عليه ms1066 دينا، ويبقى دين
~~العبد في ذمته يتبع به.
# 4567 - وإذا جنت مكاتبة، ثم ولدت فماتت، فلا شيء على الولد من جنايتها،
~~ولا مما في ذمتها من دين. وكذلك المدبرة تلد بعد الجناية، فلا يدخل ولدها
~~في الجناية، وكذلك الأمة تجني وهي حامل، أو حملت بعد أن جنت ثم وضعت، فلا
~~يسلم ولدها معها في الجناية، وتسلم بمالها، كسبته بعد الجناية أو قبلها.
~~وإذا جنت الأمة، منع سيدها من وطئها حتى يحكم فيها.
# 4568 - وإذا قتلت أم الولد رجلا عمدا له وليان، فعفا أحدهما، فعلى السيد
~~الأقل من نصف قيمتها أو نصف الدية، وإذا قال: لا أدفع [إليكم] شيئا، إنما
~~لكم قتل، فليس ذلك له، كالحر يقتل رجلا له وليان فيعفو أحدهما، فعليه للآخر
~~نصف الدية، ويجبر على ذلك.
# 4569 - ولا تجوز شهادة النساء في دم العمد، ولا في العفو عنه.
# 4570 - ومن قطع أصابع رجل [عمدا]، ثم قطع بقية كفه، فإنما عليه أن يقطع
~~يده من الكف، إلا أن يكون فعل ذلك به على وجه العذاب، فيصنع به مثل ذلك.
# ولو طرح رجلا في نهر ولم يدر أنه لا يحسن العوم، [فمات]، فإن كان على
~~[وجه] العداوة والقتال، قتل به، وإن كان على غير ذلك، فعليه الدية ولا يقتل
~~به.
# 4571 - وإن شهد رجل أن فلانا قتل فلانا بالسيف، وشهد آخر أنه قتله
~~بالحجر، فذلك باطل، ولا يقسم بذلك.((1))
# __________
# (1) انظر: التاج والإكليل (6/271). PageV04P052 4572 - ومن وضع سيفا في
~~طريق المسلمين، أو في موضع يرصد به قتل رجل، فعطب به ذلك الرجل، فإنه يقتل
~~بهن وإن عطب به غيره، فديته على عاقلته.
# قال المصنف - رضي الله عنه - : وقد تركت من هذا الباب مسائل كثيرة، قد
~~تقدم ذكرها في كتاب التفليس، وفي كتاب الجنايات [وغيره]، فأغنى عن إعادتها.
# * * *
# [قال خلف بن أبي القاسم البراذعي القروي: قد تضمن هذا الكتاب مسائل
~~المدونة والمختلطة كلها، خلا كثيرا من تكرارها وآثارها، وأجريت فيه ذكر
~~مالك وغيره من أصحابه، فيما لا غنى فيه عنه، مما ms1067 هو في المدونة، وجعلت ما
~~لم أذكر قائله من المسائل منسوبا إلى عبد الرحمن بن القاسم، وإن كانت كلها
~~قول مالك، فمنها ما سمعه منه، أو بلغه عنه، أو قاسه على أصوله، إلا ما بين
~~أنه خالفه فيه واختاره من أحد قوليه، فإني ذكرت ذلك حسبما هو في المدونة،
~~وما كان في هذا الكتاب “وهو أحب إلي”، أو “وبه أقول”، فهو اختيار ابن
~~القاسم، والله تعالى أسأله التوفيق برحمته، وحسبنا الله ونعم الوكيل].
# [تم جميع الديوان بحمد الله وعونه، في العشر الأواخر من شعبان المكرم،
~~سنة خمس وثلاثين وخمسمائة، فرحم الله كاتبه وكاسبه وصلى الله على سيدنا
~~محمد وآله وصحبه وسلم تسليما الله على محمد خاتم النبيين وسلم تسليما].
# * * *
# تم بجمد الله
# * * *
# الفهرس
# كتاب الصرف 3
# ما يحرم في اقتضاء الطعام بالطعام 17
# كتاب بيوع الآجال 20
# كتاب البيوع الفاسدة 27
# كتاب بيع الخيار 34
# كتاب المرابحة 45
# كتاب الوكالات 51
# كتاب البيع الغرر والملامسة 56
# كتاب العرايا 62
# كتاب التجارة إلى أرض الحرب 66
# كتاب التدليس بالعيوب 76
# كتاب الصلح 94
# كتاب الجعل والإجارة 105
# في الإجارة والجعل على بيع السلع، وما يجوز من ذلك وما لا يجوز 106
# في إجارة نزو الفحل 113
# كتاب تضمين الصناع 125
# كتاب المساقاة 131
# كتاب الجوائح 138
# كتاب كراء الرواحل والدواب 142
# كتاب كراء الدور والأرضين 158 PageV04P053 كتاب القراض 175
# كتاب الشركة 189
# كتاب الأقضية 202
# كتاب الشهادات 205
# كتاب المديان 220
# كتاب التفليس 227
# كتاب المأذون له في التجارة 232
# كتاب الحمالة 236
# كتاب الرهون 252
# كتاب الغصب 268
# كتاب الاستحقاق 278
# كتاب الشفعة 288
# كتاب الوصايا الثاني 296
# كتاب القسم 311
# كتاب الوصايا 334
# كتاب الوديعة 360
# كتاب العارية 366
# كتاب الحبس 371
# كتاب الصدقة 377
# كتاب الهبة 380
# كتاب الهبات 388
# كتاب اللقطة والضوال 393
# كتاب الآبق 396
# كتاب تحريم الآبار 400
# كتاب الحدود في الزنا 405
# كتاب القطع في السرقة 415
# كتاب المحاربين 429
# كتاب القذف 432
# كتاب ms1068 الأشربة 446
# كتاب جنايات العبد 448
# كتاب الجراح 466
# كتاب الديات 477 PageV04P054 ms1069