######OpenITI#


#META# 000.SortField	:: Shia_000063Vols
#META# 000.BookURI	:: NOCODE
#META# 010.AuthorAKA	:: NODATA
#META# 010.AuthorNAME	:: الفاضل الآبي
#META# 011.AuthorBORN	:: NOTGIVEN
#META# 011.AuthorDIED	:: 690
#META# 019.AuthorDIED	:: NODATA
#META# 020.BookTITLE	:: كشف الرموز
#META# 020.BookTITLESUB	:: NODATA
#META# 021.BookSUBJ	:: فقه الشيعة الى القرن الثامن
#META# 022.BookVOLS	:: 2
#META# 025.BookLANG	:: NODATA
#META# 029.BookTITLEalt	:: NODATA
#META# 030.LibURI	:: Shia_000063Vols
#META# 030.LibURIextra	:: NODATA
#META# 031.LibREADONLINE	:: http://shiaonlinelibrary.com/الكتب/63_كشف-الرموز-الفاضل-الآبي-ج-1
#META# 031.LibURL	:: NODATA
#META# 031.LibURLFILE	:: NODATA
#META# 031.LibURLextra	:: NODATA
#META# 040.EdALL	:: NODATA
#META# 040.EdEDITOR	:: الشيخ علي پناه الإشتهاردي ، الحاج آغا حسين اليزدي
#META# 041.EdNUMBER	:: NODATA
#META# 041.EdNumber	:: NODATA
#META# 043.EdPUBLISHER	:: NODATA
#META# 044.EdPLACE	:: NODATA
#META# 045.EdYEAR	:: ذي الحجة 1408
#META# 049.EdISBN	:: NODATA
#META# 049.EdPAGES	:: NODATA
#META# 049.EdPHYSICAL	:: NODATA
#META# 049.EdVOLUME	:: NODATA
#META# 090.RecMISC	:: NODATA
#META# 999.MiscINFO	:: NODATA



#####SUBJECT#BIBLIOGRAPHY#

#META#Header#End#

# بسم الله الرحمن الرحيم كشف الرموز يقول (1) العبد الضعيف، الراجي عفو
~~ربه، الحسن بن أبي طالب اليوسفي الآبي.
# حمدا " لمنعم لا يحمد إلا بنعمته، وصلاة على سيد لا نرحم إلا بصلته،
~~وتمسكا " بشريف لا يقبل الطاعة إلا بمحبته، ومحبة عترته الذين أذهب الله
~~عنهم الرجس وطهرهم تطهيرا " (2).
# وبعد فلما وفقني ربي - عظمت نعمته - إرشاد المصالح، وألهمني معرفة الصالح
~~والطالح، نظرت بعين صافية محفوظة من العنادية، تحصيلا للنجاة الأبدية،
~~وزلفى إلى الحضرة القدسية، رأيتها مقرونة بحبال المعارف العلمية، موصولة
~~إلى الوظائف العملية، مشدودة بضبط العلماء الذين هم ورثة الأنبياء فتعين
~~الجثوم (الجثو خ) (3) على ركبة التحصيل بين يديهم، والقصد إلى سواء السبيل
~~إليهم.
# فاتفق - بالطالع المسعود والرأي المحمود - توجهي إلى الحلة السيفية -
~~حماها الله من
# PageV01P037
# النوائب، وجنبها من الشوائب - فقرأت عند الوصول (1) بلدة طيبة ورب غفور
~~(2).
# فكم بها من أعيان العلماء بهم التقيت، والمعارف الفقهاء، بأيهم اقتديت
~~اهتديت، وكان صدر جريدتها، وبيت قصيدتها - جمال كمالها وكمال جمالها -
~~الشيخ الفاضل (العالم خ) الكامل عين أعيان العلماء، ورأس رؤساء الفضلاء،
~~نجم الدين حجة الإسلام (والمسلمين) أبا القاسم جعفر بن الحسن بن سعيد عظم
~~الله قدره وطول عمره.
# فاستسعدت (فاستعدت خ) ببهاء طلعته، واستفدت من جنى ثمرته في كل فصل من كل
~~فن، وصرفت أكثر همى وسابق فهمي إلى العلوم الدينية الفقهية والكلامية، إذ
~~لا تدرك إلا بكمال العقل، وصفاء الذهن وعليها مدار الدين، وتحقيق اليقين.
# يشهد بذلك الكلام النبوي صلى الله عليه وآله (صلوات الله على قائله خ)
~~لكل شئ عماد وعماد هذا الدين الفقه (التفقه خ) (3) وهو الرتبة العالية
~~والدرجة السامية ما بذلت لكل راغب، ولا سهلت لكل طالب، بل خص الله بها قوما
~~" ومنع (منعها خ) آخرين، ذلك فضل الله يؤتيه من يشاء والله ذو الفضل العظيم
~~(4).
# فلما فرغت من بحث كتابة الشرايع ومنتخبه النافع في الشرايع عنيت قرير
~~ناظر العين، قرين ناظر العيش مستريحا " من مناقشة المتعلمين، ومنافثة
~~المعلمين، وخلعت العذار (5) على العود، ورفضت مرحا (ورقعت مدحا خ) للسير،
~~لينذروا ms001 قومهم إذا رجعوا إليهم لعلهم يحذرون (6).
# PageV01P038
# فالتمس مني بعض إخواني في الدين، ورفقائي في طلب اليقين، حسن الظن بي -
~~والظن يخطئ ويصيب - أن اكشف قناع الإشكال عن رموزات كتاب النافع، أعني كتاب
~~مختصر الشرايع، إذ هي إشارة إما إلى أقوال الأصحاب، وفتاويهم وأخبارهم
~~وأحاديثهم، وإما إلى مدلول الأصول المسلمة والاطلاقات المشهورة، ويصعب على
~~المبتدي، بل على المنتهي حفظها، ويشكل ضبطها احتياطا لها إلى مطالعة الكتب
~~وممارستها، وتكرار الأنظار ومداومتها.
# فوجدت طاعته راحة، وإجابته طاعة، فقمت به، مستعينا " بمسبب الأسباب،
~~ومسهل الصعاب، وشرطت أن لا أجاوز من (عن خ) شرح الرمز إلى حل اللفظ، إلا في
~~الندرة، مع ماس الحاجة، وأن لا أخل بإيضاح الرموز، إلا ما زاغ البصر،
~~واستغنى منه، والله ولي التوفيق.
# وهنا مقدمات ثلاث (ثلاثة خ) (الأولى) قد قرر المصنف أدام الله ظله أن كل
~~ما في كتابه من قوله: (الأشهر) يعني به من الروايات المختلفة (والأظهر) (1)
~~في فتاوى الأصحاب، (والأشبه) ما تدل عليه أصول المذهب، من العمومات
~~والاطلاقات، أو دلالة عقل، أو تمسك بالأصل، وفي معناه، (الأنسب والأصح) من
~~الأقوال مما لا يحتمل عند المصنف، ويستعمل (الأحوط) بمعنى المندوب
~~والأولوية.
# (المقدمة الثانية) وقد أودعت - في هذا الكتاب مما استدللت به - الروايات
~~المستعملة غير الشاذة والنادرة (2) واجتهدت في إيراد الأصح منها فالأصح،
~~اللهم إلا استعملها المشايخ في فتاويهم، فأوردتها، والنظر إلى علمهم لا
~~إليها، واقتصرت في الاستدلالات على ألفاظ محورة (محررة خ) وعبارة مقتصرة
~~(مقتصرة خ) غير مخلة
# PageV01P039
# (غير مطنبة خ) حذار الإضجار ومخافة الإملال.
# (المقدمة الثالثة) قد اقتصرت في ذكر أقوال الأصحاب على المشايخ الأعيان
~~الذين هم قدوة الإمامية ورؤساء الشيعة، الشيخ جليل أبو جعفر محمد بن الحسن
~~الطوسي، والشيخ المفيد، والمرتضى علم الهدى، والفقيه علي بن بابويه، وابنه
~~أبو جعفر محمد بن علي، والحسن بن أبي عقيل العماني، وأبو الصلاح علي بن تقي
~~الحلبي، وأبو يعلى سلار، ومحمد بن إدريس الحلي.
# وأخللت بذكر متابعي الشيخ، إذ به غنية عنهم، وربما أفرد بذكر القاضي عبد
~~العزيز بن ms002 البراج، والشيخ السعيد قطب الدين الراوندي صاحب المغني والرايع
~~(1) والشيخ العميد عماد الدين الطوسي صاحب الواسطة والوسيلة، تغمدهم الله
~~برحمته، وحشرهم مع النبي صلى الله عليه وآله وعترته عليهم الصلاة والسلام.
# وأخللت بذكر ابن الجنيد (2) إلا نادرا "، لما ذكر الشيخ أبو جعفر أنه كان
~~يقول بالقياس، فتركت تصانيفه.
# وقد أعبر عن المصنف ب‍ (شيخنا) دام ظله، وعن أبي جعفر الطوسي ب‍ (الشيخ)
~~وعنه وعن المفيد ب‍ (الشيخين) وعنهما مع المرتضى ب‍ (الثلاثة) وعن محمد بن
~~إدريس الحلي ب‍ (المتأخر) إذ رجح على متأخري زمانه لحسن (بحسن خ) النظر
~~وتدقيقه في أصل الفقه وتفريعه (تعريفه خ) ولعمري لقد نبه على مواضع، ولكن
~~أخفاء بجفائه
# PageV01P040
# على الشيخ، والإقدام (الاقدار خ) على منع العقل، والله أعلم بعواقب
~~الأمور وصوابها.
# وسميت (وسمت خ) الكتاب بكشف الرموز، متضرعا " إلى الله تعالى أن يكون
~~اسما " (اسمه خ) موافقا " لمسماه، وأن يجعلنا ممن أقام بمدعاه (1) وهذا حين
~~الشروع، وبالله التوفيق.
# PageV01P041
# خطبة المصنف بسم الله الرحمن الرحيم الحمد لله الذي صغرت في عظمته عبادة
~~العابدين، وحصرت عن شكر نعمته ألسنة الحامدين، وقصرت عن وصف كماله أفكار
~~العالمين، وحسرت (1) عن إدراك جلاله أبصار العالمين، " ذلكم الله ربكم لا
~~إله إلا هو فادعوه مخلصين له الذين " وصلى الله على أكرم المرسلين، وسيد
~~الأولين والآخرين، محمد خاتم النبيين، وعلى عترته الطاهرين، وذريته
~~الأكرمين، صلاة تقصم (2) ظهور الملحدين، وترغم نوف الجاحدين.
# أما بعد: فإني مورد لك في هذا المختصر خلاصة المذهب المعتبر، بألفاظ
~~محبرة (3) وعبارات محررة، تظفرك بنخبه (4)، وتوصلك إلى شعبه، مقتصرا " على
~~ما بان لي سبيله، ووضح لي دليله، فإن أحللت فطنتك في مغانيه، وأجلت (5)
~~رويتك في معانيه، كنت حقيقا " أن تفوز بالطلب، وتعد في حاملي المذهب وأنا
~~أسأل الله لي ولك الإمداد بالإسعاد (6)، والإرشاد إلى المراد، والتوفيق
~~للسداد، والعصمة من الخلل في الإيراد، إنه أعظم من أفاد، وأكرم من سئل
~~فجاد.
# PageV01P042
# كتاب الطهارة PageV01P043
# كتاب الطهارة وأركانها أربعة:
# الركن الأول: في المياه
# PageV01P044
# والنظر في المطلق والمضاف والأسئار.
# أما المطلق: فهو في ms003 الأصل طاهر ومطهر، يرفع الحدث ويزيل الخبث.
# وكله ينجس باستيلاء النجاسة على أحد أوصافه، ولا ينجس الجاري منه
~~بالملاقاة، ولا الكثير من الراكد، وحكم ماء الحمام حكمه إذا كان له مادة،
~~وكذا ماء الغيث حال نزوله.
# وينجس القليل من الراكد بالملاقاة على الأصح.
#  ____________________
#   قلت: قدم هذا الركن على الثاني، لأن الثاني
~~محتاج، وهو محتاج إليه والمحتاج إليه مقدم على المحتاج، أما تقديم الثاني
~~على الثالث، والثالث على الرابع، فسنذكره إن شاء الله.
# " قال دام ظله ": والنظر في المطلق والمضاف والأسئار.
# هذه الجملة مركبة من المبتدأ والخبر، والمعنى أن البحث في المياه بحث في
~~المطلق والمضاف والأسئار من حيث أنها مشتملة على الثلاثة، ونعني بالمطلق ما
~~لا يصح سلب لفظ الماء عنه، فلا يقال: الفرات أو الحوض أو البئر، ليس بماء
~~وقوله في الأصل: (ومطهر) تنبيه على أن النجاسة عارضة له، فلا يحكم بنجاسة
~~ماء إلا مع تيقنها (1)، ولا حكم لغلبة الظن، ولكن (فلا تكن كبعض خ) بعض
~~الجهلة يمنعون من استعمال ماء البئر في التطهير، ويشربون منه.
# " قال دام ظله ": وكله ينجس باستيلاء النجاسة على أحد أوصافه.
# الضمير في كله راجع إلى المطلق، وأكده بالكل، لأن له أصنافا، من جار
~~ونابع وراكد، فنبه بهذا التأكيد على أصنافه، وهو في غاية الإيجاز.
# " قال دام ظله ": وينجس القليل من الراكد بالملاقاة على الأصح.
# تقديره بملاقات النجاسة لأن أول الكلام من قوله (وينجس) يدل عليه.
# PageV01P045
#
#  ____________________
#   وقوله على الأصح تنبيه على وجود مخالف فيه،
~~وهو الحسن بن أبي عقيل، فعنده لا ينجس إلا بالتغير، متمسكا بقوله عليه
~~السلام: الماء طهور لا ينجسه شئ إلا ما غير لونه أو طعمه أو ريحه (1).
# والجواب من وجوه، (الأول) منع الخبر، فإنه ما ذكر أسانيده، (الثاني) وهو
~~أن مع تسليم الخبر أن المراد الماء الكثير أو الجاري (ماء كثير أو جار خ)
~~والمخصص روايات وسنذكر بعضها (الثالث) إن لفظ الماء كما يحتمل القليل،
~~يحتمل أن يكون مخصوصا بالجاري والكثير، فنزله عليهما، ولو حمل على الإطلاق،
~~لعورض ms004 بما روى عن النبي صلى الله عليه وآله: إذا كان الماء قدر كر لم ينجسه
~~شئ (2).
# ووجه المعارضة، تقييد ارتفاع قبول النجاسة ببلوغ الكر، فلو كان الحكم قبل
~~البلوغ موجودا لم يكن للتقييد فائدة.
# وبما رواه أبو العباس الفضل البقباق عن أبي عبد الله عليه السلام في سؤر
~~الكلب، فقال: رجس نجس لا يتوضأ بفضله، واصبب ذلك الماء واغسله بالتراب أول
~~مرة ثم بالماء (3) وبخبر الدجاجة (4) فالترجيح لها، لكثرتها وظهورها
~~بين
# PageV01P046
# وفي تقدير الكر (الكثرة خ) روايات، أشهرها ألف ومائتا رطل وفسره الشيخان
~~بالعراقي.
#  ____________________
#   الأصحاب.
# " قال دام ظله ": وفي تقدير الكر روايات.
# قلت: وبحسب الروايات أقوال، قال ابنا بابويه، ثلاثة أشبار طولا في عرض
~~ثلاثة أشبار في عمق ثلاثة أشبار.
# ولعل مستنده (1) رواية إسماعيل بن جابر، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قلت:
# وما الكر؟ قال: ثلاثة أشبار في ثلاثة أشبار (2).
# وهي ناقصة عن مدعاهما (3)، بعدم ذكر العمق فيها، إلا أن تدل قرينة، حال
~~السائل أو المسؤول عليه، ولم تعلم.
# وروى عثمان بن عيسى، عن ابن مسكان، عن أبي بصير، قال: سألت أبا عبد الله
~~عليه السلام عن الكر من الماء، كم يكون قدره؟ قال: إذا كان الماء ثلاثة
~~أشبار ونصف في مثله، ثلاثة أشبار ونصف في عمقه في الأرض فذلك الكر من الماء
~~(4) واختارها الشيخ في النهاية، وعلم الهدى في بعض كتبه، لكن عثمان بن عيسى
~~(واقفي خ) لا يعمل بروايته مع المعارض.
# فإذا تقرر هذا، فالأشهر من الروايات، ما رواه محمد بن أبي عمير عن بعض
~~أصحابنا، عن أبي عبد الله عليه السلام قال: الكر (من الماء الذي لا ينجسه
~~شئ خ) ألف ومائتا رطل (5).
# PageV01P047
# وفي نجاسة البئر بالملاقاة قولان، أظهرهما التنجيس.
# وينزح - لموت البعير والثور وانصباب الخمر - ماؤها أجمع.
#  ____________________
#   وهي أظهر في فتوى الأصحاب ذهب إليها الشيخ في
~~الجمل على التخيير بينه وبين الأول والمرتضى في المصباح والمفيد، وسلار،
~~وأبو الصلاح.
# وأصح الروايات، (رواية ابن أبي عمير خ) (1).
# لا يقال: هي مرسلة، لأنا نقول: الأصحاب ms005 إما عاملون عليها (بها خ)، وإما
~~غير رادين لها.
# وهل الرطل عراقي؟ قال الشيخان: نعم، وهو أشبه، لأنها تقارب رواية
~~الأشبار، ولأن الأصل الطهارة، حتى تعلم قذارة الماء، وهو بعيد، مع
~~الاحتمال.
# وقال علم الهدى: مدني، لأنه عليه السلام كان بالمدينة (في المدينة خ)
~~وكذا ابن بابويه لو قال بالوزن، والقولان محتملان، لكن أكثر الأصحاب على
~~الأول، وادعى الشيخ عليه الإجماع، ورطل العراقي ثلثا المدني، لأنه مائة
~~وثلاثون درهما، والمدني مائة وخمسة وتسعون درهما.
# " قال دام ظله ": وفي نجاسة البئر بالملاقاة قولان أظهرهما التنجيس.
# تقديره (ماء البئر) (2) بملاقاة النجاسة.
# قال الشيخ في النهاية والخلاف والمبسوط، والمرتضى والمفيد ينجس.
# وللشيخ قول آخر في التهذيب، بأنه لا يغسل الثوب منه، ولا تعاد الطهارة،
~~ما لم يتغير بالنجاسة، ولكن لا يجوز استعماله إلا بعد النزح وقال في
~~الاستبصار:
# استعماله بعد العلم يوجب الإعادة لا قبله.
# وضابط الباب، إن فتوى فقهائنا اليوم على نجاسته، إلا شذاذا منهم، وربما
~~قال
# PageV01P048
# وكذا قال الثلاثة (1) في المسكرات.
# وألحق الشيخ الفقاع والمني والدماء الثلاثة، فإن غلب الماء تراوح عليها
~~قوم، اثنين اثنين يوما.
# ولموت الحمار والبغل كر، وكذا قال الثلاثة في الفرس والبقرة.
#  ____________________
#   قائل لا ينجس الماء، بل النزح تعبد وفيه نظر.
# ومما يدل على نجاسته، فتوى الفقهاء من زمن النبي صلى الله عليه وآله إلى
~~يومنا هذا بالنزح، فلو لم ينجس لكان اتفاقهم (على إلزام المشاق) (2) من غير
~~فائدة والقول بالتعبد ضعيف.
# ويوضحه (يؤيده خ) ما رواه ابن أبي يعفور عن الصادق عليه السلام، قال: إذا
~~أتيت البئر، وأنت جنب فلم تجد دلوا ولا تجد شيئا تغترف به، فتيمم بالصعيد،
~~فإن رب الماء هو رب الصعيد، ولا تقع في البئر، ولا تفسد على القوم ماءهم
~~(3).
# ولا يحتج بما رواه محمد بن إسماعيل بن بزيع قال: كتبت إلى رجل يسأل الرضا
~~عليه السلام عن ماء البئر؟ فقال: ماء البئر واسع، لا يفسده شئ (4).
# لأنها مشتملة على الكتابة (المكاتبة خ)، مع أنها تضعف عن الدلالة،
~~ومعارضته بروايتنا (5)، وكذا ms006 باقي الروايات الواردة بعدم التنجيس، مطعون
~~فيها.
# " قال دام ظله ": وكذا قال الثلاثة في المسكرات.
# قلت: نسبة القول إليهم، تدل على انفرادهم به، وعدم حديث به ينهض، ولو
~~احتج - بما روى عطاء ابن يسار عن أبي جعفر عليه السلام قال: قال رسول
~~الله
# PageV01P049
# ولموت الإنسان سبعون دلوا.
# وللعذرة عشرة، فإن ذابت فأربعون أو خمسون.
#  ____________________
#   صلى الله عليه وآله: كل مسكر خمر (1)، وبما
~~رواه علي بن يقطين عن ابن الحسن الماضي عليه السلام كل ما كان عاقبته عاقبة
~~الخمر فهو خمر (2) - لكان وجها اقناعيا.
# وكذا في نسبة الإلحاق إلى الشيخ في الفقاع.
# ولو قيل - الفقاع خمر فحكمه حكمه - لكان وجها.
# (أما الأول) فلما رواه ابن الحكم، عن أبي عبد الله عليه السلام قال:
~~سألته عن الفقاع؟ قال: لا تشربه فإنه خمر مجهول (3) وعن الرضا عليه السلام
~~هو حرام، وهو خمر (4).
# وأما الثاني فلأنه حكم بنجاسة الماء، فلا بد من النزح، وما وجد شئ يحمل
~~عليه أقرب من الخمر، فحمل عليه.
# وذهب محمد بن بابويه في المقنع، إلى أنه ينزح من الخمر عشرون دلوا، وفتوى
~~باقي الأصحاب على الكل، وهو أظهر وأشهر.
# وأما المني والدماء الثلاثة، فشئ ذكره الشيخ موجبا نزح الكل منها، وما
~~وقفنا على المستند، وهو أعلم بما قاله.
# " قال دام ظله ": ولموت الإنسان سبعون دلوا.
# يريد بالإنسان، الصغير والكبير، والمسلم والكافر، لأن الألف واللام
~~للجنس،
# PageV01P050
#
#  ____________________
#   لا للمعهود اللفظي ولا الذهني، وإلا (1) لصح
~~وقوع الضمير مقامه، لو كان (2) مفسرا بالمسلم.
# وقال المتأخر: الإنسان هنا مخصوص بالمسلم، كما في الجنب، في قولهم ينزح
~~منه، إذا ارتمس في البئر سبع دلاء، وأوجب لمس الكافر وموته، نزح الكل.
# واستدل على التخصيص، بأنه ورد منكرا، والنكرة لا تفيد العموم، عند
~~المحققين، من أهل الأصول، وبأنه لو حمل على العموم هنا، يلزم حمل الجنب على
~~العموم، ولكن اللازم منفى (3) فالملزوم غير جايز.
# واستدل على وجوب نزح الكل بمماسة الكافر وموته، بالإجماع، وقد قوى هذا
~~الإجماع، ذلك التخصيص.
# والجواب عن الأول أن المنكر ورد ms007 (جاء خ ل) في ألفاظ الأصحاب لا في الحديث
~~(4) فلا يستدل به، ولو سلمنا أنه ورد في خبر منكرا، فلا يفيد التخصيص، بل
~~(يتناول خ) واحدا واحدا من إفراد الإنسان، وذلك لا يضرنا.
# وعن الثاني إنا نمنع الملازمة لوجوه.
# (الأول) إن مقتضى الأصل العمل بالعموم في الموضعين، لكن من ترك العمل به
~~هنا لا يلزم ترك العمل به في الآخر.
# (الثاني) أن نقول: إما أن يكون معنا دليل على تخصيص الجنب، أو لا، فإن
~~كان، فالتخصيص لذلك، فلا يخص في موضع لا دليل وإن لم يكن، يلتزم (يلزم خ)
~~التسوية.
# PageV01P051
# وفي الدم أقوال، والمروي في دم ذبح الشاة من ثلاثين إلى أربعين، وفي
~~القليل دلاء يسيرة.
# ولموت الكلب وشبهه أربعون، وكذا في بول الرجل، والحق الشيخان بالكلب موت
~~الثعلب والأرنب والشاة.
#  ____________________
#   (الثالث) إن تخصيص الجنب، للقرينة، وهي كون
~~الطهارة (الرافعة للحدث خ) مرادة من المسلم.
# وعن الثالث إن الإجماع غير حال على مدعاه، وما أعرف به قائلا سوى الشيخ
~~في المبسوط، على قول، غير جازم به. وحكايته (1) لموت الكافر، بنزح الماء
~~أجمع، لأنه لم يرد به نص، وقد ذكر هو فيما لم يرد به نص، أن ينزح الكل
~~للاحتياط، وإن قلنا بجواز أربعين، كان سائغا، والأول أحوط.
# فالشيخ متردد فيه على أن كلام الشيخ لا يصلح للاستدلال، فكيف يدعي
~~الإجماع عليه (به خ).
# " قال دام ظله ": وفي الدم أقوال. إلى آخره.
# قال المفيد: في المقنعة: وفي قليل الدم خمس، وفي أكثره عشرة، وقال علم
~~الهدى: من دلو إلى عشرين، ولم يفرقا بين الدماء.
# وقال ابن بابويه: في القليل عشر.
# وكذا الشيخ في كتبه قال: للقليل عشر، وللكثير خمسون.
# وما أعرف لأقوالهم، رحمهم الله، مستندا صحيحا وتمسك الشيخ على ما ذكره في
~~التهذيب، برواية محمد بن بزيع، قال: كتب إلى رجل يسأل الرضا عليه السلام،
~~عن البئر تكون في المنزل، يقطر فيها قطرات، من بول أو دم وغير ذلك (2) فوقع
~~في
# PageV01P052
# وروي في الشاة تسع أو عشر.
#  ____________________
#   كتاب بخطه ms008 (1)، ينزح منها دلاء (2).
# " قال رحمه الله ": (3) وأكثر عدد يضاف إلى الجمع عشر فالمراد بالدلاء
~~عشر.
# وفي التمسك ضعف، الآن ما قاله يكون في العدد المضاف وثانيا لأن الرواية
~~المشتملة على المكاتبة تضعف (تقعد خ) عن الاستدلال. وما ذكره شيخنا دام ظله
~~من ثلاثين إلى أربعين في رواية علي بن جعفر عن أخيه موسى عليهما السلام
~~قال: سألته عن رجل ذبح شاة فاضطربت فوقعت في بئر ماء وأوداجها تشخب دما، هل
~~يتوضأ من تلك البئر؟ قال: ينزح منها، ما بين الثلاثين إلى الأربعين دلوا،
~~ثم يتوضأ منها، ولا بأس، قال: وسألته عن رجل ذبح دجاجة، أو حمامة، فوقعت في
~~بئر، هل يصلح أن يتوضأ منها؟ قال: ينزح منها دلاء يسيره ثم يتوضأ منها (4).
# فينبغي أن يعمل عليه (به خ) وهو مذهب الشيخ في الاستبصار.
# " قال دام ظلة ": وروي في الشاة تسع أو عشر.
# روى هذه ابن كلوب، عن إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله، عن أبيه إن عليا
~~عليهم السلام كان يقول: الدجاجة ومثلها تموت في البئر، ينزح منها دلوان أو
~~ثلاثة، فإذا كانت شاة وما أشبهها فتسعة أو عشرة (5).
# وأما وجه إلحاقهم لها بالكلب فلقول أبي عبد الله عليه السلام وللكلب
~~وشبهه أربعون دلوا (6).
# PageV01P053
# وللسنور أربعون، وفي رواية سبع.
# ولموت الطير واغتسال الجنب سبع، وكذا الكلب لو خرج حيا.
# وللفأرة إن تفسخت أو انتفخت، وإلا فثلاث.
# وقيل: دلو.
#  ____________________
#   والشاة تشبه الكلب حجما (ضخما خ) في الأغلب.
# وفتوى ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه، على الأول، وهو أولى، لأن
~~المشابهة ليست بصريحة فلا تعارض المنطوق، وأيضا روايته أصح سندا وفي الكلب
~~روايات لا يحملها كتابنا والعمل على ما ذكره دام ظله.
# " قال دام ظله ": وللسنور أربعون وفي رواية سبع.
# وهو مذهب المفيد والشيخ وعلم الهدى ومستنده رواية علي بن ابن حمزة عن أبي
~~عبد الله عليه السلام قال: وسألته عن السنور؟ قال: أربعون (1).
# قال ابن بابويه: بالسبع ومستنده رواية عمرو بن سعيد بن هلال، قال:
# سألت أبا جعفر ms009 عليه السلام عما يقع في البئر ما بين الفأرة والسنور إلى
~~الشاة؟ قال:
# كل ذلك تقول سبع دلاء (2).
# وعمرو هذا ضعيف فالأول (فالأولى خ) أولى وأحوط.
# " قال دام ظله ": وللفأرة إن تفسخت أو انتفخت وإلا فثلاث وقيل: دلو.
# يشير إلى ابن بابويه، في من لا يحضره الفقيه (فأما) باقي المشايخ، فعلى
~~الثلاث، ولا خلاف بينهم، أن مع التفسخ سبع، (دلاء خ) إلا أن المفيد رحمه
~~الله، زاد (أو
# PageV01P054
# ولبول الصبي سبع، وفي رواية ثلاث، ولو كان رضيعا فدلو واحدة، وكذا في
~~العصفور وشبهه، ولو غيرت النجاسة ماءها نزح كله.
#  ____________________
#   انتفخت) وتبعه أبو الصلاح وسلار (والمتأخر خ)
~~والمأخذ ما نعرفه.
# وأطلق علم الهدى في الفأرة سبعا، وجعل الثلاث رواية، والتفصيل الذي ذكره
~~دام ظله، جمع بين الروايتين، ذكره الشيخ في الاستبصار، وبه يشهد رواية أبي
~~سعيد المكاري، عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وفي رواية أبي خديجة عنه عليه السلام، في الفأرة أربعون، وإن نتنت تنزح
~~(2)، وحملها الشيخ على الاستحباب.
# " قال دام ظله ": ولبول الصبي سبع، وفي رواية ثلاث (3).
# بالأولى يفتي الشيخان، وقال المرتضى: إذا أكل الطعام، فثلاث دلاء، وإن
~~(لوخ) كان رضيعا دلو واحد، وكذا قال ابن بابويه.
# والرضيع الذي علقوا الحكم عليه، لا يتناوله لفظ الرواية، بل يتناول
~~(يتناوله خ) الصبي الفطيم.
# روى ذلك علي بن الحكم، عن علي بن أبي حمزة، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: سألته عن بول الصبي الفطيم، يقع في البئر؟ فقال: دلو واحد، قلت: وبول
~~الرجل؟ قال: ينزح منه أربعون دلوا (4).
# PageV01P055
# ولو غلب الماء فالأولى أن ينزح حتى يزول التغير، ويستوفى المقدر.
# ولا ينجس البئر بالبالوعة (1) ولو تقاربتا ما لم يتصل بنجاستها، لكن
~~يستحب تباعدهما قدر خمس أذرع إن كانت الأرض صلبة، أو كانت البئر فوقها،
~~وإلا فسبع.
# وأما المضاف: فهو ما لا يتناوله الاسم بإطلاقه، ويصح سلبه عنه، كالمعتصر
~~من الأجسام، والمصعد، والممزوج بما يسلبه الإطلاق.
# وكله طاهر لكن لا يرفع حدثا.
#  ____________________
#   وقال الشيخ في الاستبصار (2): ويجوز أن تحمل ms010
~~على من لم يأكل الطعام، وحده المتأخر، بأن يكون في الحولين، أكل الطعام، أو
~~لم يأكل، وفي الحمل ضعف وما ذكره المتأخر ضعيف، مبني على الضعف.
# " قال دام ظله ": ولو غلب الماء فالأولى أن ينزح، حتى يزول التغير،
~~ويستوفى المقدر.
# في (غلب) ضمير يرجع إلى الماء، وموضع (فالأولى) من الأعراب رفع،
~~بالابتداء، وخبره محذوف مقدر بالنزح (3)، ولفظة: (الأولى) دالة على أن في
~~المسألة خلافا، قال الشيخان: مع تعذر نزح الكل، ينزح، حتى يطيب، وقال
~~المرتضى، وابن بابويه، مع التعذر يتراوح (تراوح خ ل) عليها أربعة رجال،
~~غدوة إلى الليل، وقال أبو الصلاح، ينزح، حتى يزول التغير، وما اعترض لنزح
~~الكل (4).
# PageV01P056
#
#  ____________________
#   والذي يدل على نزح الكل، رواية معاوية عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال:
# فإن أنتن غسل الثوب، وأعاد الصلاة، ونزحت البئر (1) وفي معناها رواية أبي
~~خديجة. (2) ولا بد أن تحمل الرواية على ما إذا كان النزح مقدورا.
# فأما مع عدم القدر، ينزح حتى يطيب ريحه، أو طعمه، عملا برواية جميل عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، قال: قال: وإن تغير الماء فخذ منه حتى يذهب
~~الريح (3).
# ورواية ابن بزيع عن الرضا عليه السلام: ماء البئر واسع لا يفسده شئ إلا
~~أن يتغير ريحه أو طعمه فينزح حتى يذهب الريح ويطيب طعمه لأن له مادة. (4)
~~حذرا من إطراحها (إطراحهما خ).
# وأما استيفاء المقدر فشئ ذكره المتأخر، وشيخنا في هذا الكتاب، وهو حسن،
~~للاحتياط، ولأن مع عدم التغير، فالمقدر لازم وحصوله غير رافع للحكم السابق
~~لأنه ليست بينهما منافاة.
# وأيضا إذا كان الحكم مع عدم التغيير ثابتا، فمع وجوده لا ينقض، لأن
~~التغير يزيد قوه التنجيس.
# ولقائل أن يقول: التقدير حكم شرعي، يتعلق بالمقدور، فلا يثبت مع تعذر
~~الكل، فالأولى التراوح، وهو اختياره دام ظله في الشرايع (5).
# PageV01P057
# وفي طهارة محل الخبث به قولان، أصحهما المنع، وينجس بالملاقات وإن كثر.
# وكلما يمازج المطلق ولم يسلبه الإطلاق لا يخرجه عن إفادة التطهير وإن غير
~~أحد أوصافه.
# وما يرفع به الحدث الأصغر طاهر ms011 ومطهر، وما يرفع به الحدث الأكبر طاهر.
# وفي رفع الحدث به ثانيا قولان، المروي، المنع.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي طهارة محل الخبث به
~~قولان، أصحهما المنع.
# أقول: المنع هو قول الشيخ في كتبه، والجواز مذهب المفيد والمرتضى، والأول
~~أشبه، لأن النجاسة متيقنة فلا تزول إلا بيقين، وعليه عمل الأصحاب اليوم.
# " قال دام ظله ": وفي رفع الحدث به ثانيا قولان، المروي المنع.
# قلت: لا خلاف بيننا، إن المستعمل في الكبرى (1) طاهر، لكن هل يرفع الحدث؟
~~قال الشيخان وابن بابويه وأتباعهم: لا.
# والمستند روايات، منها رواية ابن سنان عن أبي عبد الله عليه السلام قال:
# لا بأس بأن يتوضأ بالماء المستعمل فقال: قال: الماء الذي يغسل به الثوب،
~~أو يغتسل به الرجل من الجنابة، لا يجوز أن يتوضأ به. (2) وفي معناها رواية
~~بكر بن كرب عنه عليه السلام (3).
# PageV01P058
# وفيما يزال به الخبث إذا لم تغيره النجاسة قولان، أشبههما التنجيس عدا
~~ماء الاستنجاء.
# ولا يغتسل بغسالة الحمام إلا أن يعلم بخلوها من النجاسة.
# ويكره الطهارة بماء أسخن بالشمس في الآنية، وبماء أسخن بالنار في غسل
~~الأموات.
# وأما الأسئار: فكلها طاهرة عدا الكلب والخنزير، والكافر.
# وفي سؤر ما لا يؤكل لحمه قولان، وكذا في سؤر المسوخ، وكذا ما
~~ ____________________
#   وقال علم الهدى: نعم، وهو أشبه، لولا
~~الروايات، فالعمل عليها، أخذا بالاحتياط، وتمسكا بها، وإلا فالأصل التسوية،
~~بين المستعمل في الصغرى والكبرى، لأنه ماء طاهر، إجماعا منا.
# " قال دام ظله ": وفيما يزال به الخبث، إذا لم تغيره النجاسة، قولان،
~~أشبههما التنجيس.
# القولان للشيخ، قال في المبسوط: نجس، ثم تردد، قال: وفي الناس من قال لا
~~ينجس، إذا لم يغلب على أحد أوصافه، وهو قوي، والأول أحوط، وجزم في الخلاف،
~~بنجاسة الأولى، وطهارة الغسلة الثانية، والقول بنجاستهما أولى، لأنه ماء
~~قليل، لاقى النجاسة.
# ولما رواه العيص بن القاسم: قال: سألته عن رجل أصابته قطرة من طشت (طست خ
~~ل) فيه وضوء؟ فقال: إن كان من بول أو قذر، فيغسل ما أصابه (1).
# وفيها ضعف، لكنها مؤيدة ms012 بالنظر.
# " قال دام ظله ": وفي سؤر ما لا يؤكل لحمه، قولان.
# PageV01P059
# أكل الجيف مع خلو موضع الملاقاة من عين النجاسة، والطهارة في الكل أظهر.
# وفي نجاسة الماء بما لا يدركه الطرف (1) من الدم قولان، أحوطهما النجاسة.
# ولو نجس أحد الإناءين ولم يتعين اجتنب ماءهما أجمع.
# وكل ماء يحكم بالنجاسة (حكم بنجاسته خ ل) لم يجز استعماله، ولو اضطر معه
~~إلى الطهارة تيمم.] قال الشيخ في النهاية، والمرتضى في المصباح: طاهر،
~~وللشيخ قول بالتنجيس في التهذيب والاستبصار، والأول اختيار شيخنا دام ظله،
~~مستدلا برواية أبي العباس الفضل، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن
~~فضل الهرة والشاة والبقرة والإبل والحمار والخيل والبغال والوحش والسباع
~~فلم أترك شيئا إلا سألته عنه؟ فقال: لا بأس به، حتى انتهيت إلى الكلب (2)
~~فقال: رجس نجس، لا يتوضأ بفضله، واصبب ذلك الماء (3) وفي معناه رواية ابن
~~شريح (4).
# وأما سؤر المسوخ، فالشيخ في أكثر أقواله يذهب إلى نجاسته.
# ورواية الفضل دالة على طهارته، هو مقتضى الأصل، ومثله البحث في سؤر ما
~~أكل الجيف.
# " قال دام ظله ": وفي نجاسة الماء بما لا يدركه الطرف من الدم، قولان،
~~أحوطهما النجاسة.
# قال في المبسوط: معفو عنه، دما كان (كانت خ) أو غيره، وقال في
# PageV01P060
# الركن الثاني: في الطهارة المائية وهي وضوء، وغسل، فالوضوء يستدعي بيان
~~أمور:
# (الأول) في موجباته:
# وهي خروج البول والغائط والريح من الموضع المعتاد، والنوم الغالب على
~~الحاستين (1) تحقيقا أو تقديرا، والاستحاضة القليلة.
#  ____________________
#   الاستبصار: ما كان مثل رؤوس (رأس خ) الأبر
~~فمعفو عنه.
# وما ذهب إليه شيخنا دام ظله - من الأحوط - قوى، ولو قال بدل قوله: أحوطها
~~أشبههما، كان أشبه بما رسمه (رسم خ) لأنه ماء قليل لاقى النجاسة، فينجس.
# ثم يطالب الشيخ بوجه العفو، فإن استدل بما رواه علي بن جعفر، عن أخيه
~~موسى بن جعفر عليهما السلام، قال: سألته عن رجل رعف، فامتخط، فصار بعض ذلك
~~الدم قطعا صغارا، فأصاب إناءه، فهل يصح الوضوء منه؟ قال: إن لم يكن شيئا
~~يستبين في الماء، ms013 فلا بأس وإن كان شيئا بينا، فلا يتوضأ منه (2).
# قلنا: يمكن أن يكون المراد، إذا أصاب الإناء وشك في وصوله الماء فاعتبر
~~الاستبانة (استبانته خ ل) فلا تصلح للاستدلال (الاستدلال به خ ل).
# الركن الثاني في الطهارة المائية، إلى آخره لما كانت الطهارة المائية في
~~نظر الشارع، مقدمة على الترابية، وجب تقديمها عليها، في الوضع، أو لأن
~~الترابية بدل (من خ) المائية، والعلم بالبدل موقوف على العلم المبدل منه.
# " قال دام ظله ": الأول في موجباته.
# PageV01P061
# وفي مس باطن الدبر وباطن الإحليل قولان، أظهرهما أنه لا ينقض.
# (الثاني) آداب الخلوة:
# والواجب ستر العورة.
# ويحرم استقبال القبلة واستدبارها.
#  ____________________
#   قلت: الموجبات هي النواقض، إلا أنها في
~~الاستعمال، أعم من النواقض، من حيث أن المكلف في أول الأمر، ما كان على
~~طهارة، فلا يستعمل لفظة النواقض بالنسبة إليه، بل يستعمل الموجبات، وأما في
~~باقي الحال، فيستعمل النواقض، بمعنى أنها نقضت الطهارة المتقدمة، والموجبات
~~(يعني خ) أنها أوجبت طهارة أخرى.
# وبعض المتقدمين (المصنفين خ) يستعملون (يستعمل خ) لفظة النواقض، موضع
~~(بدل خ) الموجبات، وذلك لا يجوز، بل يجوز حيث قدم (1) (ذكر خ) الطهارة
~~وضعا، وربما جعلها (2) آخر قسما برأسه، والأول أخص (الأخص خ).
# " قال دام ظله ": وفي مس باطن الدبر وباطن الإحليل قولان.
# قال الثلاثة: لا ينقض، وعليه أتباعهم، مستدلين بروايات كثيرة، (منها) ما
~~رواه حماد بن عثمان عن زرارة عن أبي جعفر عليه السلام قال: ليس في القبلة
~~ولا المباشرة ولا مس الفرج، وضوء (3).
# وفي رواية أبي مريم عن أبي جعفر عليه السلام (في حديث) ما يعني بهذا
~~(بقوله خ) " أو لمستم النساء " (4) إلا المواقعة في الفرج (5).
# PageV01P062
# ولو كان في الأبنية على الأشبه.
# ويجب غسل مخرج البول ويتعين الماء لإزالته.
#  ____________________
#   (ومنها) ما رواه عبد الرحمن بن أبي عبد الله
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# سألته عن رجل مس فرج امرأته؟ قال: ليس عليه شئ وإن شاء غسل يده (1).
# (ومنها) رواية معاوية بن عمار، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، ms014 عن
~~الرجل يعبث بذكره في الصلاة المكتوبة؟ فقال: لا بأس به (2).
# وبه روايات أخر (أخرى خ).
# وقال ابن بابويه: ينقض الوضوء، متمسكا برواية عمار بن موسى، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام قال: سأل عن الرجل يتوضأ ثم يمس باطن دبره؟ قال: نقض
~~وضوئه فإن (وإن خ) مس باطن إحليله فعليه أن يعيد الوضوء، وإن كان في
~~الصلاة، قطع الصلاة، فيتوضأ ويعيد الصلاة (3).
# وهذه الرواية مع ضعف عمار، معارضة بروايات كثيرة منها ما ذكرناه.
# والوجه أن يتنزه تفصيا من الخلاف، واحتياطا، ولأن الروايات الأول عامة
~~تتناول الظاهر والباطن، وهذه خاصة، وإذا تعارض العام والخاص، يقدم الخاص،
~~توفيقا بين الروايات، والفتوى على الأول.
# " قال دام ظله ": ولو كان في الأبنية، على الأشبه.
# قلت: في استقبال القبلة، واستدبارها حال الحاجة، روايات (4).
# وللأصحاب فيه أربعة أقوال.
# PageV01P063
# وأقل ما يجزي مثلا (1) ما على الحشفة ومخرج الغائط بالماء، وحده الإنقاء،
~~فإن لم يتعد المخرج تخير بين الماء والأحجار.
# ولا يجزي أقل من ثلاثة أحجار. ولو نقى بما دونها وجب الإكمال (إكمالها)
~~(2).
# ولا يستعمل العظم ولا الروث ولا الحجر المستعمل.
# وسننها: تغطية الرأس عند الدخول، والتسمية.
# وتقديم الرجل اليسرى، والاستبراء.
# والدعاء عند الدخول وعند النظر إلى الماء، وعند الاستنجاء، وعند الفراغ.
# والجمع بين الأحجار والماء، والاقتصار على الماء إن لم يتعد.
# وتقديم الرجل اليمنى عند الخروج.
# ويكره الجلوس في المشارع والشوارع (3)، ومواضع اللعن، وتحت الأشجار
~~المثمرة.
# وفئ النزال، واستقبال الشمس والقمر.
# والبول في الأرض الصلبة، وفي مواطن الهوام (4)، وفي الماء جاريا وساكنا،
~~واستقبال الريح به، والأكل والشرب والسواك.
# والاستنجاء باليمين، وباليسار (5) وفيها خاتم عليه اسم الله تعالى.
# PageV01P064
# والكلام إلا بذكر الله أو لضرورة.
# (الثالث) في الكيفية:
# والفروض سبعة: النية مقارنة لغسل الوجه، ويجوز تقديمها عند غسل اليدين،
~~واستدامة حكمها حتى الفراغ.
# وغسل الوجه، وطوله من قصاص شعر الرأس إلى الذقن، وعرضه ما اشتملت عليه
~~الإبهام والوسطى، ولا يجب غسل ما استرسل من اللحية ولا تخليلها.
#  ____________________
#   قال الشيخ وعلم الهدى: محرم (يحرم خ) أي موضع
~~كان. ms015
# وقال ابن الجنيد التجنب مستحب.
# وقال المفيد في المقنعة: وإن كان الموضع مبنيا على الاستقبال أو
~~الاستدبار، لم يضره الجلوس، وإنما يكره في الصحارى والمواضع التي يمكن
~~الانحراف عنها انتهى (1). وقال سلار: بالتفصيل، معناه ينحرف في الصحارى
~~ورخص في البنيان (في الأبنية خ).
# والأول هو المعول عليه (المعمول عليه خ) ويدل عليه ما رواه عيسى بن عبد
~~الله الهاشمي عن أبيه عن جده عن علي عليه السلام قال: قال النبي صلى الله
~~عليه وآله: إذا دخلت المخرج فلا تستقبل القبلة ولا تستدبرها، ولكن شرقوا أو
~~غربوا (2).
# PageV01P065
# وغسل اليدين مع المرفقين مبتدئا بهما (أي رؤوس الأصابع خ)، ولو نكس
~~فقولان، أشبههما أنه لا يجزي.
# وأقل الغسل ما يحصل له مسماه ولو دهنا.
# ومسح مقدم الرأس ببقية البلل بما يسمى مسحا، وقيل: أقله ثلاث أصابع
~~(مضمومة خ).
# ولو استقبل فالأشبه الكراهية، ويجوز على الشعر أو البشرة، ولا يجزي
~~ ____________________
#   وإطلاق النهى يدل على التحريم.
# " قال دام ظله " - (في غسل اليدين) -: ولو نكس فقولان.
# قال الشيخ: لا يجزي، لأن النبي صلى الله عليه وآله، توضأ ولم ينكس، وفعله
~~صلى الله عليه وآله بيان للعمل (المحل خ) (1) فيجب امتثاله.
# وقال المرتضى في بعض أقواله: يجزي، لحصول مسمى الغسل، وكذا البحث بينهما
~~في غسل الوجه، والأول أكثر بين الأصحاب.
# " قال دام ظله ": ومسح مقدم الرأس ببقية البلل، بما يسمى مسحا، وقيل:
~~أقله ثلاث أصابع مضمومة.
# هذا القول للشيخ في النهاية، وعلم الهدى في مسائل خلافه، وعليه ابن
~~بابويه، والأول مذهب (2) الشيخ في الجمل والمبسوط، وهو أشبه (الأشبه خ)
~~والمختار، وقال في الخلاف: الأفضل أن يكون بثلاث أصابع، وكذا المرتضى في
~~المصباح.
# " قال دام ظله ": ولو استقبل (3)، فالأشبه الكراهية.
# PageV01P066
# على حائل (الحائل خ) كالعمامة.
# ومسح الرجلين من رؤوس الأصابع إلى الكعبين - وهما قبتا القدم -، ويجوز
~~منكوسا، ولا يجوز على حائل من خف وغيره إلا للضرورة (لضرورة خ).
# والترتيب يبدأ بالوجه، ثم باليمنى، ثم باليسرى، ثم بالرأس، ثم بالرجلين
~~ولا ترتيب فيهما.
# والموالاة، وهي أن يكمل طهارته ms016 قبل الجفاف.
# والفرض في الغسلات مرة، والثانية سنة، والثالثة بدعة.
# ولا تكرار في المسح، ويحرك ما يمنع وصول الماء إلى البشرة كالخاتم وجوبا،
~~ولو لم يمنع حركه استحبابا.
#  ____________________
#   قلت: للشيخ فيه (في المسألة خ) قولان، قال في
~~المبسوط: يجزيه، وقال في النهاية، لا يجزيه، وكذا قال المرتضى في المصباح،
~~واختار شيخنا، والمتأخر، الكراهية، تفصيا من الخلاف، والأخير أحسن (1) (حسن
~~خ).
# " قال دام ظله ": والفرض في الغسلات مرة، والثانية سنة والثالثة بدعة.
# هذا اختيار الثلاثة، وقال ابن بابويه: الثانية بدعة، وقال الشيخ: بل
~~الثالثة، ولم يصرح المفيد بالبدعة في الثالثة، بل قال: كلفة (2).
# PageV01P067
# والجبائر تنزع إن أمكن، وإلا مسح عليها ولو في موضع الغسل.
# ولا يجوز أن يولي وضوءه غيره اختيارا.
# ومن دام به السلس يصلي كذلك.
# وقيل يتوضأ لكل صلاة، وهو حسن. وكذا المبطون.
#  ____________________
#   واستدل ابن بابويه، بما رواه سهل بن زياد، عن
~~أحمد بن محمد، عن عبد الكريم، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن
~~الوضوء؟ فقال: ما كان وضوء علي عليه السلام إلا مرة مرة (1).
# وتوضأ النبي صلى الله عليه وآله مرة مرة فقال: هذا وضوء لا يقبل الله
~~الصلاة إلا به (2).
# وهو محمول على الواجب، وفي سهل طعن واستدل الثلاثة بروايات، منها ما رواه
~~زرارة عن أبي عبد الله عليه السلام قال: الوضوء مثنى مثنى فمن (من خ) زاد
~~لم يؤجر عليه (3).
# ووجه الاستدلال عدم الخلاف، في أن الواحدة هي الواجبة فيحمل الزائد، على
~~الاستحباب.
# ويؤيد ذلك رواية زرارة وبكير، عن أبي جعفر عليه السلام، لما سألاه عن
~~وضوء رسول الله صلى الله عليه وآله فأجاب بما يشتمل على أنه عليه السلام
~~توضأ مرة مرة (4).
# " قال دام ظله ": وقيل يتوضأ لكل صلاة، وهو حسن.
# PageV01P068
# ولو فجأه الحدث في الصلاة توضأ وبنى.
# والسنن عشرة: وضع الإناء على اليمين، والاغتراف بها، والتسمية، وغسل
~~اليدين مرة للنوم والبول، ومرتين للغائط قبل الاغتراف، والمضمضة،
~~والاستنشاق، وأن يبدأ الرجل بظاهر ذراعيه والمرأة بباطنهما، والدعاء عند
~~غسل الأعضاء، والوضوء بمد، ms017 والسواك عنده.
# ويكره الاستعانة فيه والتمندل منه.
# (الرابع): في الأحكام:
# فمن تيقن الحدث وشك في الطهارة أو تيقنهما وجهل المتأخر تطهر.
# ولو تيقن الطهارة وشك في الحدث، أو شك في شئ من أفعال الوضوء بعد انصرافه
~~بنى على الطهارة، ولو كان قبل انصرافه أتى به وبما بعده.
# ولو تيقن ترك عضو أتى به على الحالين وبما بعده ولو كان مسحا.
# ولو لم تبق على أعضائه نداوة أخذ من لحيته وأجفانه ولو لم تبق نداوة
~~استأنف الوضوء.
#  ____________________
#   للشيخ في المسألة قولان: قال في المبسوط: يصلى
~~بوضوء واحد، لأن حمله على المستحاضة قياس، وهو اختيار بعض المتأخرين، وقال
~~في الخلاف: المستحاضة ومن به سلس البول، يجددان الوضوء لكل صلاة، واستحسنه
~~شيخنا دام ظله، لأن البول حدث، فيعفى عنه عما لا يمكن دفعه، وهو صلاة
~~واحدة.
# وفيه نظر منشأه أن الوضوء لاستباحة الصلاة، لا لرفع الحدث كالتيمم، فموجب
~~الجواز في الصلاتين قائم، والفرار من القياس لازم.
# " قال دام ظله ": ولو فجأه الحدث في الصلاة، تطهر (توضأ خ) وبنى.
~~PageV01P069
# ويعيد الصلاة لو ترك غسل أحد المخرجين ولا يعيد الوضوء، ولو كان الخارج
~~أحد الحدثين غسل مخرجه دون الآخر.
# وفي جواز مس كتابة المصحف للمحدث، قولان أصحهما المنع.
# وأما الغسل ففيه الواجب والندب، فالواجب منه ستة:
# (الأول) غسل الجنابة:
# والنظر في موجبه (موجباته خ ل) وكيفيته وأحكامه:
# أما الموجب للغسل فأمران:
# (أحدهما) إنزال المني يقظة ونوما (أو نوما خ ل) ولو اشتبه اعتبر بالدفق
~~وفتور البدن.
# ويكفي في المريض الشهوة، ويغتسل المستيقظ إذا وجد منيا على جسده أو ثوبه
~~الذي ينفرد به.
#  ____________________
#   الضمير للمبطون، وتقديره لو فجأه الحدث
~~مستمرا، وإلا تجب إعادة الصلاة، لأن التخلص مع الاستمرار غير ممكن، فيكون
~~حرجا.
# " قال دام ظله ": وفي جواز مس كتابة المصحف للمحدث قولان، أصحهما المنع.
# قال في المبسوط: بالكراهية، وقال في الخلاف: لا يجوز للمحدث والحايض أن
~~يمسوا المكتوب من القرآن، مستدلا (مسندا خ) بالإجماع، وكذا ابن بابويه،
~~تمسكا بالأخبار، واختاره شيخنا دام ظله تمسكا ms018 بقوله تعالى: لا يمسه إلا
~~المطهرون (1) وهو الظاهر بين الطائفة، فينبغي أن يعمل عليه.
# PageV01P070
# والجماع في القبل، وحده غيبوبة الحشفة.
# ومقدارها كالمقطوع وإن لم ينزل (1).
# وكذا في دبر المرأة على الأشبه.
# وفي وجوب الغسل بوطئ الغلام تردد، وجزم علم الهدى بالوجوب.
# وأما الكيفية: فواجبها خمسة: النية مقارنة لغسل الرأس أو متقدمة عند غسل
~~اليدين، واستدامة حكمها، وغسل البشرة بما يسمى غسلا ولو كان كالدهن، وتخليل
~~ما لا يصل الماء إليه إلا به والترتيب: يبدأ برأسه، ثم ميامنه، ثم مياسره،
~~ويسقط الترتيب بالارتماس.
# ومسنونها (سننها خ ل) سبعة: الاستبراء، وهو أن يعصر ذكره من المقعدة (إلى
~~أصله ثلاثا و خ) إلى طرفه ثلاثا وينتره ثلاثا، وغسل يديه ثلاثا، والمضمضة،
~~والاستنشاق، وإمرار اليد على الجسد وتخليل ما يصل الماء إليه، والغسل بصاع.
# وأما أحكامه: فيحرم عليه قراءة العزائم، ومس كتابة القرآن، ودخول المساجد
~~إلا اجتيازا، عدا المسجد الحرام ومسجد النبي صلى الله عليه وآله وسلم.
# ولو احتلم فيها تيمم لخروجه.] " قال دام ظله " في غسل الجنابة: وإن أكسل.
# معناه، وإن جامع ولم ينزل.
# " قال دام ظله ": وكذا في دبر المرأة، على الأشبه.
# PageV01P071
# ووضع شئ فيها على الأظهر.
# ويكره قراءة ما زاد على سبع آيات، ومس المصحف (وحمله خ)، والنوم ما لم
~~يتوضأ والأكل والشرب ما لم يتمضمض ويستنشق، والخضاب.
# ولو رأى بللا بعد الغسل أعاد إلا مع البول أو الاجتهاد.
#  ____________________
#   ذهب الشيخ في النهاية إلى أن الغسل لا يجب،
~~وهو التمسك بالأصل، أو استناد إلى ما رواه علي بن الحكم عن رجل عن أبي عبد
~~الله عليه السلام عن رجل عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا أتى الرجل
~~المرأة في دبرها، وهي صائمة لم ينقض صومها وليس عليها غسل (1).
# وقال في المبسوط: الأشبه وجوب الغسل، كما ذهب إليه علم الهدى.
# وينبغي أن يكون البحث مبنيا على أن اسم الفرج، هل يطلق على الدبر، أم لا،
~~فمن سلم الإطلاق يلزمه الجزم بوجوب الغسل، مصيرا إلى النقل، ومع عدم
~~التسليم فللا ms019 وجوب (2) أشبه.
# وعندي تردد، وأذهب إلى الوجوب احتياطا.
# وكذا البحث في وطي الغلام، وجزم المرتضى بالوجوب، مدعيا إجماعا مركبا،
~~يعني من قال بوجوبه في وطي المرأة، قال: بوجوبه في الغلام.
# وأما في البهيمة فيقوى الوجوب، وكذا في الميتة من الأناسي.
# " قال دام ظله ": ووضع شئ فيها، على الأظهر.
# قلت: ما أعرف مخالفا في تحريم الوضع إلا سلارا، فإنه يقول
~~بالكراهية.
# PageV01P072
# ولو أحدث في أثناء غسله ففيه أقوال، أصحها: الإتمام والوضوء.
# ويجزي غسل الجنابة عن الوضوء.
#  ____________________
#   وكذا قال في قرب المساجد، وفتوى باقي الأصحاب
~~على التحريم.
# " قال دام ظله ": ولو أحدث في أثناء غسله، ففيه أقوال، أصحها الإتمام
~~والوضوء.
# قال الشيخ وابن بابويه: يعيد الغسل، وقال ابن البراج يتم (يتمم خ) غسله
~~ولا وضوء، وهو اختيار المتأخر، وقال المرتضى يتم (يتمم خ) ويتوضأ للحدث،
~~وهو اختيار شيخنا دام ظله.
# ووجهه أن الحدث الأصغر موجب للوضوء، لا الغسل، ولا لبعض الغسل، فلا تتأت
~~(يلزم خ) الإعادة، ولا يسقط حكم الحدث في بعض الغسل، وهو قوي.
# فإن استدلوا بقوله: غسل الجنابة يجزي عن الوضوء (1).
# قلنا: بعض الغسل ليس بغسل.
# والأصل فيه، إن لكل حدث حكما - أصغر كان أو أكبر - غير متداخل فيه، فوجب
~~العمل به، لكن ترك العمل في الوضوء مع الغسل لقولهم عليهم السلام:
# كل غسل لا بد معه من الوضوء، إلا غسل الجنابة (2).
# وبعض الغسل لا يسمى غسلا، فالحدث الأصغر باق، يجب رفعه، بمقتضاه.
# وللبحث فيه مجال ولقائل أن يقول: لا نسلم أنه بعض الغسل، إذ مسمى الغسل
~~لا يحصل، إلا بعد الفراغ، فيصح الاستدلال بالخبر.
# " قال دام ظله ": ويجزي غسل الجنابة عن الوضوء.
# PageV01P073
# وفي غيره تردد أظهره أنه لا يجزي.
# (الثاني) غسل الحيض:
# والنظر فيه وفي أحكامه:
# وهو في الأغلب دم أسود أو أحمر غليظ حار له دفع، فإن اشتبه
~~ ____________________
#   هذا اتفاق الأصحاب:
# وقوله: " وفي غيره تردد ".
# منشأه النظر إلى قول المرتضى: إن كل غسل يجزي عن الوضوء، ولو كان مندوبا،
~~مستدلا بما رواه محمد بن مسلم، عن ms020 أبي جعفر عليه السلام، قال: الغسل يجزي
~~عن الوضوء، وأي وضوء أطهر من الغسل (1).
# وعن الصادق عليه السلام، الوضوء بعد الغسل بدعة (2).
# وباقي الأصحاب على أنه لا يجزي، وهو المختار لنا (أولا) التمسك بالأصل
~~(وثانيا) لقول (بقول خ) أبي عبد الله عليه السلام كل غسل فقبله (قبله خ)
~~وضوء إلا غسل الجنابة (3).
# وأيضا عنه عليه السلام كل غسل ففيه الوضوء إلا الجنابة (4).
# والعمل على هذه أولى من الأولى لأن هذه مفصلة وإذا تعارضت روايتان مجملة
~~ومفصلة فالترجيح للمفصلة، لأن التفصيل قاطع للشركة.
# " قال دام ظله ": الثاني غسل الحيض (إلى أن قال): وهل يجتمع مع الحبل
~~(الحمل خ) فيه روايات، أشهرها أنه لا يجتمع.
# PageV01P074
# بالعذرة حكم لها بتطوق القطنة، ولا حيض مع سن اليأس ولا مع الصغر، وهل
~~يجتمع مع الحمل؟ فيه روايات، أشهرها أنه لا يجتمع.
# وأكثر الحيض عشرة أيام وأقله ثلاثة أيام، فلو رأت يوما أو يومين فليس
~~حيضا.
#  ____________________
#   الضمير في قوله: (فيه) يعود إلى ما يدل عليه
~~قوله: (هل يجتمع) وتقديره، إن في هذا المسؤول عنه، روايات.
# روى محمد بن مسلم، عن أحدهما عليهما السلام، قال: سألته عن الحبلى ترى
~~الدم كما كانت ترى أيام حيضها مستقيما في كل شهر؟ قال: تمسك عن الصلاة، كما
~~كانت تصنع في حيضها (1) وكذا روى ابن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~أنه سأل عن الحبلى ترى الدم، أتترك الصلاة؟ قال: نعم إن الحبلى ربما قذفت
~~بالدم (2).
# وعليه فتوى علم الهدى وابن بابويه.
# وقال المفيد: لا يجتمع، ومستنده ما رواه السكوني عن جعفر عن أبيه عليهما
~~السلام قال: قال رسول الله صلى الله عليه وآله: ما جمع الله بين حيض و حبل
~~(3).
# وللشيخ في نهايته قول: بأن ما تراه في زمان عادتها حيض، وما تأخر عن
~~العادة، بعشرين يوما، ليس بحيض، وهو مروي عن الحسين بن نعيم الصحاف، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام (4).
# PageV01P075
# ولو كمل ثلاثة في جملة عشرة فقولان، المروي أنه حيض.
# وما بين الثلاثة إلى العشرة حيض ms021 وإن اختلف لونه، ما لم يعلم أنه لعذرة أو
~~قرح، ومع تجاوز العشرة ترجع ذات العادة إليها.
# والمبتدءة والمضطربة إلى التميز.
# ومع فقده ترجع المبتدءة إلى عادة أهلها وأقرانها.
#  ____________________
#   وقال في الخلاف: المستبين حملها لا تحيض
~~بالإجماع (إجماعا خ) منا والخلاف في غير المستبين حملها وهو اختياره في
~~المبسوط وقوله: الأشهر (أنه لا يجتمع) مع استبانة الحمل.
# " قال دام ظله ": ولو كمل ثلاثة في جملة عشرة فقولان، المروي أنه حيض.
# قال الشيخ في النهاية: إنه حيض مستندا إلى رواية يونس عن بعض رجاله، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام: فإن (وإن خ) انقطع الدم بعد ما رأته يوما أو
~~يومين، اغتسلت، وصلت، وانتظرت من يوم رأت الدم إلى عشرة أيام، فإن رأت في
~~تلك العشرة أيام، من يوم رأت الدم، يوما أو يومين، حتى يتم لها ثلاثة أيام،
~~فذلك الذي رأته في أول الأمر مع هذا الذي رأته بعد ذلك في العشرة هو من
~~الحيض (الحديث) (1).
# وقال في المبسوط والخلاف: أقله ثلاثة أيام، (وهو مذهب المرتضى وابن
~~بابويه وقال ابن الجنيد: أقله ثلاثة بلياليها - خ).
# فإذا الأظهر بين الأصحاب اشتراط التوالي، ورواية يونس مرسلة.
# " قال دام ظله ": ومع فقده، ترجع المبتدءة إلى عادة أهلها، وأقرانها.
# قلت: أورد لفظ الأقران، جاعلا له في المرتبة الثالثة، تبعا لكلام الشيخ
~~في الخلاف، (الجمل خ)، والمبسوط، وإلا فليس في لفظ الرواية، ولا فتوى
~~الأصحاب،
# PageV01P076
# فإن لم يكن، أو كن مختلفات رجعت هي والمضطربة إلى الروايات وهي ستة أو
~~سبعة، أو ثلاثة من شهر وعشرة من آخر.
# وتثبت العادة باستواء شهرين في أيام الدم ولا تثبت بالشهر الواحد.
#  ____________________
#   إلا رجوعها إلى نسائها.
# رواه زرعة عن سماعة، قال: سألته عن جارية حاضت أول حيضها، فدام دمها
~~ثلاثة أشهر وهي لا تعرف أيام أقرائها؟ قال: أقرائها مثل أقراء نسائها، فإن
~~كن (كانت خ) نسائها مختلفات، فأكثر جلوسها عشرة أيام، وأقله ثلاثة أيام
~~(1).
# وهذه وإن كانت غير مسندة وسماعة (وإن كان خ) فطحيا، لكن عمل الأصحاب ms022
~~يؤيدها، والشيخ أيضا اختارها في الخلاف، وعليها اعتمد شيخنا دام ظله في
~~المعتبر والدرس.
# " قال دام ظله ": رجعت هي والمضطربة، إلى الروايات.
# المضطربة هي التي لم تستقر لها عادة عددا ولا وقتا، وقوله: (ترجع إلى
~~الروايات) يعني هي مخيرة بين إن شاءت عملت برواية حمنة بنت جحش عن النبي
~~صلى الله عليه وآله، قالت: قلت إني استحضت (استحاض خ) حيضة شديدة فقال صلى
~~الله عليه وآله: احتشي كرسفا فقالت: إنه أشد من ذلك إني أثجه ثجا فقال:
~~تلجمي وتحيضي في كل شهر في علم الله ستة أيام أو سبعة أيام (2).
# وأراد صلى الله عليه وآله، التخيير، لا أن تعمل بالاجتهاد، كما خير
~~المسافر بين الإتمام والتقصير، في بعض المواضع.
# وإن شاءت تترك الصلاة عشرة أيام في شهر، وثلاثة في شهر، عملا برواية
~~ابن
# PageV01P077
# ولو رأت في أيام العادة صفرة أو كدرة، وقبلها أو بعدها بصفة الحيض وتجاوز
~~العشرة، فالترجيح للعادة، وفيه قول آخر.
# وتترك ذات العادة الصوم والصلاة برؤية الدم.
#  ____________________
#   بكير عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وفي رواية: تترك ثلاثة من كل شهر (2)، وهو قول لعلم الهدى.
# وفي رواية يونس: تترك الصلاة سبعة، وتصلي باقي الشهر (3).
# وذكرها في التهذيب وأفتى بها (عليها خ)، في الجمل.
# وقال ابن زهرة العلوي في كتابه: تجعل عشرة أيام حيضا، وعشرة أيام طهرا
~~دائما، وهو بعيد.
# والذي يقوى عند شيخنا دام ظله، العمل بالأولى، لأن الستة والسبعة، هي
~~الغالبة، في النساء، وعلى التقديرات، تجعلها من أول الشهر.
# " قال دام ظله ": فالترجيح للعادة، وفيه قول آخر.
# قلت: إذا اجتمعت العادة والتمييز في زمان واحد، فالترجيح للعادة بلا
~~خلاف، وهل يكون كذا في زمانين؟ قال الشيخ في الجمل والمبسوط، والمرتضى
~~والمفيد:
# نعم وعليه أتباعهم.
# وهو قوي جدا لأن العادة كالمتيقن، فيجب المصير إليها، وصفة الدم ساقطة مع
~~العادة، لأنها أقوى.
# وقال الشيخ في النهاية: ترجع إلى التميز وهو المشار إليه بقوله: (وفيه
~~قول آخر).
# PageV01P078
# وفي المبتدءة والمضطربة تردد، والاحتياط أولى حتى يتيقن الحيض.
# وذات العادة ms023 مع الدم تستظهر بعد عادتها بيوم أو يومين، ثم تعمل ما تعمله
~~المستحاضة، فإن استمر وإلا قضت الصوم.
# وأقل الطهر عشرة ولا حد لأكثره.
# وأما الأحكام: فلا ينعقد لها صلاة ولا صوم ولا طواف، ولا يرتفع لها حدث.
# ويحرم عليها دخول المساجد إلا اجتيازا عدا المسجدين، ووضع شئ فيها على
~~الأظهر، وقراءة العزائم، ومس كتابة القرآن.
# ويحرم على زوجها وطؤها موضع الدم، ولا يصح طلاقها مع دخوله بها وحضوره،
~~ويجب عليها الغسل مع النقاء، وقضاء الصوم دون الصلاة.
# وهل يجوز أن تسجد لو سمعت السجدة؟ الأشبه نعم.
#  ____________________
#   " قوله ": وفي المبتدءة والمضطربة تردد.
# وجهه اختلاف فتوى الأصحاب لكن الأصل يقضي لزوم العبادة، لأنها في الذمة
~~بيقين فلا تسقط إلا بيقين، وهو مذهب علم الهدى في المصباح واختيار المتأخر،
~~وعليه فتوى شيخنا دام ظله (1).
# وقال الشيخ: تترك العبادة، فإن استمر ثلاثة قطعت على الحيض، وإلا قضت ما
~~فات من العبادة.
# " قال دام ظله ": وهل يجوز أن تسجد، لو سمعت السجدة؟ الأشبه نعم.
# في المسألة قولان، مستندهما الرواية، وقال الشيخ في النهاية: لا يجوز أن
~~تسجد، ومستنده رواية عبد الرحمن بن أبي عبد الله، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: سألته
# PageV01P079
# وفي وجوب الكفارة بوطئها على الزوج روايتان أحوطهما الوجوب.
# وهي أي الكفارة دينار في أوله، ونصف في وسطه، وربع في آخره.
# ويستحب لها الوضوء لوقت كل فريضة، وذكر الله تعالى في مصلاها بقدر
~~صلاتها.
# ويكره لها الخضاب، وقراءة ما عدا العزائم، وحمل المصحف، ولمس هامشه،
~~والاستمتاع منها بما بين السرة والركبة، ووطؤها قبل الغسل.
# وإذا حاضت بعد دخول الوقت فلم تصل مع الإمكان قضت، وكذا لو أدركت من آخر
~~الوقت قدر الطهارة والصلاة وجبت أداء ومع الإهمال قضاء.
#  ____________________
#   عن الحايض، هل تقرأ القرآن، وتسجد سجدة، إذا
~~سمعت السجدة؟ فقال: لا تقرأ ولا تسجد (1).
# وقال في المبسوط: بجوازه، والمستند، رواه علي بن أبي حمزة، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: إذا قرئ شئ من العزائم الأربع فسمعتها فاسجد، وإن ms024
~~كنت على غير وضوء، وإن كنت جنبا، وإن كانت المرأة لا تصلى، وساير القرآن
~~أنت (فيه خ) بالخيار (2).
# والوجوب ساقط بلا خيار، فنحملها على الجواز والاستحباب، وإليه ذهب في
~~الاستبصار، وهو اختيار شيخنا دام ظله، والرواية الأولى ممنوعة، لأن فيها
~~الإذن في قراءتها مطلقا، أو نحملها على غير العزائم.
# " قال دام ظله ": وفي وجوب الكفارة بوطئها على الزوج، روايتان.
# PageV01P080
# وتغتسل كاغتسال الجنب لكن لا بد معه من الوضوء.
# (والثالث) غسل الاستحاضة:
# ودمها في الأغلب أصفر بارد رقيق، لكن ما تراه بعد عادتها - مستمرا أو بعد
~~غاية النفاس وبعد اليأس وقبل البلوغ، ومع الحمل على الأشهر - فهو استحاضة
~~ولو كان عبيطا.
# ويجب اعتباره، فإن لطخ باطن القطنة لزمها إبدالها والوضوء لكل صلاة، وإن
~~غمسها ولم يسل لزمها مع ذلك تغيير الخرقة وغسل للغداة، وإن سال لزمها مع
~~ذلك غسلان، غسل للظهر وللعصر تجمع بينهما، وغسل للمغرب والعشاء تجمع
~~بينهما، وكذا تجمع بين صلاة الليل والصبح بغسل واحد إن كانت متنفلة، فإذا
~~فعلت ذلك صارت طاهرة.
#  ____________________
#   قال الشيخ في الجمل والخلاف وموضع من المبسوط:
~~يجب، وكذا قال المفيد، وعلم الهدى في المصباح والانتصار.
# ويدل عليه رواية داود بن فرقد، عن أبي عبد الله عليه السلام، في كفارة
~~الطمث، أنه يتصدق إذا كان في أوله بدينار، وفي أوسطه نصف (بنصف خ) دينار،
~~وفي آخره ربع دينار (1) وفي رواية عبد الله بن سنان عن محمد بن مسلم عنه
~~عليه السلام، يتصدق بدينار (2) (وفي الطريق الوشاء خ).
# وفي رواية عن أبي بصير عنه عليه السلام، فعليه نصف دينار يتصدق به (3)
~~أما ما روى عن عيص بن القاسم، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن رجل
~~واقع
# PageV01P081
# ولا تجمع بين صلاتين بوضوء واحد.
#  ____________________
#   امرأته وهي طامث؟ قال: لا يلتمس فعل ذلك، فقد
~~نهى الله أن يقربها.
# قلت: فإن فعل (ذلك خ) أعليه كفارة؟ قال: لا أعلم فيه شيئا، يستغفر الله
~~(1).
# وما رواه ليث المرادي، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن وقوع ms025
~~الرجل على امرأته، وهي طامث خطأ؟ قال: ليس عليه بشئ (2).
# فحملها (3) في الاستبصار، على ما إذا كان جاهلا بحالها لا مع علمه.
# واستدل الشيخ في الخلاف، وعلم الهدى في الاستبصار بالإجماع، ولا يتحقق
~~الإجماع مع الخلاف.
# وقال الشيخ في النهاية، وفي كتاب النكاح من المبسوط: بالاستحباب.
# وفي كمية الكفارة روايات وقد ذكرنا بعضها.
# وقال ابن بابويه في مقنعه: يتصدق على مسكين، وهو في رواية الحلبي، قال
~~يتصدق على مسكين بقدر شبعه (4).
# وفتوى الثلاثة على التفضيل (5) كما ذكرنا عنهم.
# وقوله: " أحوطهما الوجوب " معناه لو عملنا بالوجوب كان احتياطا، لا قطعا
~~للدليل، وذلك لأن مع تعارض الروايات، وأقوال الفقهاء ترجع إلى الأصل وهو
~~عصمة مال المسلم، والأحوط عنده دام ظله، يفيد الاستحباب.
# " قال دام ظله ": ولا تجمع بين صلاتين بوضوء واحد.
# PageV01P082
# وعليها الاستظهار في منع الدم من التعدي بقدر الإمكان، وكذا يلزم من به
~~السلس والبطن.
# (الرابع) غسل النفاس:
# ولا يكون نفاس إلا مع الدم ولو ولدت تاما، ثم لا يكون الدم نفاسا حتى
~~تراه بعد الولادة أو معها.
# ولا حد لأقله.
#  ____________________
#   معناه لا تجمع في المواضع التي تقتصر فيها على
~~الوضوء، ولا يظن ظان، إن هذا الحكم يستحب (مستحب خ) في المواضع كلها، ولتكن
~~على حذر من وهم المتأخر هنا، تخيلا من كلام الشيخ في المبسوط والخلاف، إن
~~المستحاضة لا تجمع بين فريضتين بوضوء (على سبيل خ) الإطلاق.
# وليس كذلك بل مراده ما ذكرناه في حالة لا غسل فيها وقد قلده في ذلك أكثر
~~المتأخرين عنه.
# والحق ما ذكرناه - لتجرد قوله: عن الدليل - وهو مذهب الشيخين، وعلم
~~الهدى، وابن بابويه، ولم يذهب إلى ما ذهب إليه المتأخر، أحد من أصحابنا،
~~ممن وقفنا على تصنيفه، إلا ظاهر كلام الشيخ (1).
# وربما يقتصر الشيخ في النهاية والمبسوط، على الأغسال، وكذا علم الهدى،
~~وأما الشيخ فيلزم على مذهبه الوضوء، مع كل غسل، ولا يلزم على مذهب المرتضى،
~~لأن عنده كل غسل يجزي عن الوضوء.
# " قال دام ظله ": ولا يكون نفاس إلا مع الدم.
# معناه ms026 لا يحصل مسمى النفاس، إلا مع الدم، وهذا رد على الشافعي، من
# PageV01P083
# وفي أكثره روايات أشهرها أنه لا يزيد عن أكثر الحيض.
# وتعتبر حالها عند انقطاعه قبل العشرة، فإن خرجت القطنة نقية اغتسلت، وإلا
~~توقعت النقاء أو انقضاء العشرة، ولو رأت بعدها دما فهو استحاضة.
# والنفساء كالحائض فيما يحرم عليها ويكره، وغسل كغسلها في الكيفية، وفي
~~استحباب تقديم الوضوء على الغسل وجواز تأخيره عنه.
# (الخامس) غسل الأموات:
# والنظر في أمور أربعة:
# (الأول) الاحتضار  ____________________
#   حيث إن في بعض أقواله، أن نفس الولادة هو
~~النفاس.
# وقوله: ولو ولدت تاما، تأكيد، في أن الولادة لا تكون نفاسا، ولو كان
~~تاما.
# ثم قال: (ثم لا يكون الدم نفاسا) تنبيها على أن كل الدم ليس بنفاس، بل ما
~~يكون عقيب الولادة أو معها (وقال المرتضى: النفاس هو الدم عقيب الولادة خ)،
~~ولم يذكر أو معها، وهو مذهب الشيخين، ولا خلاف في أن الذي قبلها ليس بنفاس.
# " قال دام ظله ": وفي أكثره روايات، أشهرها أنه لا يزيد عن أكثر الحيض.
# قال الشيخ في النهاية والمبسوط والجمل وابن بابويه: إن أكثره عشرة أيام،
~~وكذا قال المفيد في أحد قوليه، وقال المرتضى وابن الجنيد وابنا بابويه
~~ثمانية عشر يوما (1) وهو اختيار المفيد في المقنعة.
# والاستناد ما رواه محمد بن مسلم، قال: سألت أبا جعفر عن النفساء كم
# PageV01P084
# والفرض فيه: استقبال الميت بالقبلة على أحوط القولين بأن يلقى على ظهره
~~ويجعل وجهه وباطن رجليه إليها.
# والمسنون نقله إلى مصلاه.
#  ____________________
#   تقعد؟ فقال: إن أسماء بنت عميس، أمرها رسول
~~الله صلى الله عليه وآله، إن تغتسل لثمان (لثمانية خ) عشرة، ولا بأس بأن
~~تستظهر بيوم أو يومين (1).
# والأول أظهر بين الأصحاب، وبه روايات، لا تصلح هذه أن تكون معارضة لها.
# ومنها ما روى، عن الفضيل، عن زرارة، عن أحدهما عليهما السلام، قال:
# النفساء تكف عن الصلاة أيام أقرائها التي كانت تمكث فيها ثم تغتسل (2)
~~وعن يونس بن يعقوب، قال: سمعت أبا عبد الله عليه السلام، يقول: تجلس
~~النفساء أيام ms027 حيضها التي كانت تحيض، ثم تستظهر وتغتسل وتصلي (3).
# وأيضا رواية محمد بن مسلم مؤولة، بما روي عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~إن أسماء بنت عميس، سألت رسول الله صلى الله عليه وآله وقد أتى لها ثمانية
~~عشر يوما، ولو سألته قبل ذلك، لأمرها أن تغتسل، وتفعل كما تفعله المستحاضة
~~(4) وأيضا الأصل لزوم العبادة، ترك (فترك خ) العمل به في العشر (في العشرة
~~خ) إجماعا، ولا دليل في الزائد عليها.
# " قال دام ظله ": والفرض فيه (أي في الاحتضار) استقبال الميت بالقبلة.
# هذا مذهب المفيد في المقنعة، وكذا يظهر من كلام الشيخ، في النهاية في
~~باب
# PageV01P085
# وتلقينه الشهادتين، والاقرار بالنبي صلى الله عليه وآله وبالأئمة عليهم
~~السلام، وكلمات الفرج، وأن تغمض عيناه، ويطبق فوه وتمد يداه إلى جنبيه،
~~ويغطى بثوب، وأن يقرأ عنده القرآن، ويسرج عنده أن مات ليلا، ويعلم المؤمنون
~~بموته، ويعجل تجهيزه إلا مع الاشتباه، ولو كان مصلوبا لا يترك أزيد من
~~ثلاثة أيام.
# ويكره أن يحضره جنب أو حائض.
#  ____________________
#   القبلة، وصورته: معرفة القبلة واجبة، للتوجه
~~إليها في الصلوات، ولاستقبالها عند الذباحة، وعند احتضار الأموات.
# ويظهر منه (1) في باب تغسيل الأموات، الاستحباب، وصرح في الخلاف به، وكذا
~~مذهب علم الهدى في المصباح، وهو اختيار شيخنا دام ظله (2) والمتأخر وهو
~~أشبه.
# لنا أن مقتضى الأصل، اللا وجوب (عدم الوجوب خ) وليس في الأحاديث ما يدل
~~صريحا على الوجوب، فيسقط (فسقط خ).
# وقوله: (على أحوط القولين) أي يعمل بالفرض احتياطا، لا لدليل قائم.
# " قال دام ظله ": وتلقينه الشهادتين، والاقرار (بالنبي صلى الله عليه
~~وآله خ) و بالأئمة عليهم السلام.
# وفي بعض النسخ والتصانيف: والاقرار بالنبي، والأئمة عليهم السلام، وهو
~~تكرار.
# PageV01P086
# وقيل: يكره أن يجعل على بطنه حديد.
# (الثاني) الغسل وفروضه: إزالة النجاسة عنه، وتغسيله بماء السدر، ثم بماء
~~الكافور، ثم بالقراح، مرتبا كغسل الجنابة، ولو تعذر السدر والكافور كفت
~~المرة بالقراح.
# وفي وجوب الوضوء قولان، والاستحباب أشبه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وقيل: يكره أن يجعل على بطنه
~~حديد.
# وهو مذهب ms028 الشيخين، وقال في التهذيب: ما وجدنا به حديثا مرويا، بل سمعناه
~~مذاكرة.
# " قال دام ظله ": الثاني الغسل إلى آخره.
# أقول: تغسيله الميت، ثلاث غسلات (مرات خ) وجوبا، مذهب أصحابنا، إلا سلار،
~~فإنه اقتصر على المرة فرضا، والثاني والثالث ندبا، وهو مقتضى الأصل، لكن
~~ترك لوجود النص، وهو ما روت أم عطية، إن رسول الله صلى الله عليه وآله، حين
~~توفيت ابنته، قال اغسليها ثلاثا أو خمسا أو أكثر (1)، فالأمر بالثلاث على
~~الوجوب، والباقي (والثاني خ) على التخيير، والندب.
# وفي رواية الحلبي عن أبي عبد الله عليه السلام: يغسل الميت ثلاث غسلات،
~~مرة بالسدر، ومرة بالماء، يطرح فيه الكافور، ومرة بالماء القراح، ثم يكفن
~~(2).
# " قال دام ظله ": وفي وجوب الوضوء قولان.
# PageV01P087
# ولو خيف من تغسيله تناثر جسده، ييمم.
# وسننه: أن يوضع على مرتفع موجها إلى القبلة مظللا، ويفتق جيبه وينزع ثوبه
~~من تحته وتستر عورته، وتلين أصابعه برفق ويغسل رأسه وجسده برغوة السدر
~~ويغسل فرجه بالحرض (1).
# ويبدأ بغسل يديه، ثم بشق رأسه الأيمن ثم بالأيسر ويغسل كل عضو منه ثلاثا
~~في كل غسلة ويمسح بطنه في الأوليين إلا الحامل.
# ويقف الغاسل عن يمينه، ويحفر للماء حفيرة، وينشف بثوب.
# ويكره إقعاده وقص أظفاره، وترجيل شعره، وجعله بين رجلي الغاسل، وإرسال
~~الماء في الكنيف، ولا بأس بالبالوعة.
# (الثالث) الكفن  ____________________
#   قال المفيد: ينبغي أن يوضأ الميت، وربما استند
~~إلى قولهم عليهم السلام، في كل غسل وضوء، إلا غسل الجنابة (2).
# وفي رواية عن أبي عبد الله عليه السلام، يغسل فرجه، ثم يوضأ وضوء الصلاة
~~(3).
# وكذا في رواية حماد عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: الميت يبدأ بفرجه،
~~ثم يوضأ وضوء الصلاة (4).
# PageV01P088
# والواجب منه مئزر وقميص وإزار مما تجوز الصلاة فيه للرجال، ومع الضرورة
~~تجزي اللفافة، وإمساس مساجده بالكافور وإن قل.
# والسنن فيه: أن يغتسل الغاسل قبل تكفينه أو يتوضأ، وأن يزاد للرجل حبرة
~~يمنية عبرية غير مطرزة بالذهب، وخرقة لفخذيه وعمامة تثنى عليه محنكا، ويخرج
~~طرفا العمامة من الحنك ويلقيان على صدره.
# ويكون ms029 الكفن قطنا أبيض وتطيب بالذريرة ويكتب على الحبرة والقميص واللفافة
~~والجريدتين: فلان يشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له، وأن محمدا صلى
~~الله عليه وآله رسول الله والاقرار بالأئمة.
# ويجعل بين أليتيه قطنا.
# وتزاد المرأة لفافة أخرى لثدييها، ونمطا، وتبدل بالعمامة قناعا.
# ويسحق الكافور باليد، وإن فضل عن المساجد القي على صدره،
~~ ____________________
#   وقال في المبسوط: عمل الأصحاب على ترك الوضوء
~~للميت، لأن غسل الميت كغسل الجنابة، وهو في رواية محمد بن مسلم عن أبي جعفر
~~عليه السلام (1).
# وفي الاستبصار قال: بالاستحباب، وهو أشبه، جمعا بين الأخبار، واختلاف
~~الأقوال، وعلى القولين، لا تمضمض، ولا استنشاق.
# " قال دام ظله ": والواجب منه: مئزر وقميص وإزار.
# هذا فتوى الأصحاب، إلا سلارا فإنه اقتصر على واحد فرضا، والعمل على
~~قولهم، لدلالة الأحاديث (عليه خ) (2).
# PageV01P089
# وأن يكون درهما أو أربعة دراهم، وأكمله ثلاثة عشر درهما وثلثا.
# ويجعل معه جريدتان، إحداهما من جانبه الأيسر بين قميصه وإزاره، والأخرى
~~مع ترقوة جانبه الأيمن يلصقها بجلده، وتكونان من النخل، وقيل: فإن فقد فمن
~~السدر، وإلا فمن الخلاف، وإلا فمن غيره من الشجر الرطب.
# ويكره بل الخيوط بالريق، وأن يعمل لما يبتدأ من الأكفان أكمام وأن يكفن
~~في السواد، وتجمير الأكفان أو تطييبه بغير الكافور والذريرة، ويكتب عليه
~~بالسواد، وأن يجعل في سمع الميت أو بصره شئ من الكافور.
# وقيل: يكره أن يقطع الكفن بالحديد.
# (الرابع) الدفن والفرض فيه: مواراته في الأرض على جانبه الأيمن موجها إلى
~~القبلة، ولو كان في البحر وتعذر البر يثقل أو جعل (يجعل خ) في وعاء وأرسل
~~إليه.
# ولو كانت ذمية حاملا من مسلم.
# قيل: تدفن (دفنت خ) في مقبرة المسلمين، يستدبر بها القبلة إكراما للولد.
#  ____________________
#   أم ظله ": وقيل: يكره أن يقطع الكفن بالحديد.
# هذا قول الشيخين، وقال في التهذيب: سمعناه مذاكرة من المشايخ، فتبعناهم.
# " قال دام ظله ": قيل دفنت (1) في مقبرة المسلمين ويستدبر بها القبلة،
~~إكراما للولد.
# PageV01P090
# وسننه: اتباع الجنازة أو مع جانبيها وتربيعها، وحفر القبر قدر قامة أو ms030
~~إلى الترقوة، وأن يجعل له لحد، وأن يتحفى النازل إليه، ويحل أزراره ويكشف
~~رأسه ويدعو عند نزوله، وأن يكون رحما إلا في المرأة، ويجعل الميت عند رجلي
~~القبر إن كان رجلا، وقدامه إن كانت امرأة، وينقل مرتين ويصير عليه وينزل في
~~الثالثة سابقا برأسه، والمرأة عرضا.
# ويحل عقد كفنه ويلقنه (الولي الشهادة خ) ويجعل معه تربة الحسين عليه
~~السلام ويشرج اللحد، ويخرج من قبل رجليه، ويهيل الحاضرون بظهور الأكف
~~مسترجعين ولا يهيل ذو الرحم.
# ثم يطم (يعلم خ) القبر، ولا يوضع فيه من غير ترابه، ويرفع مقدار أربع
~~أصابع مربعا، ويصب عليه الماء من رأسه دورا، فإن فضل ماء صبه على وسطه،
~~ويضع الحاضرون الأيدي عليه مترحمين، ويلقنه الولي بعد انصرافهم.
# ويكره فرش القبر بالساج - إلا مع الحاجة -.
# وتجصيصه وتجديده، ودفن الميتين في قبر واحد.
#  ____________________
#   في قوله: إكراما للولد، هو مفعول لأجله، في
~~قوله (دفنت) لا ل‍ [يستدبر].
# والقائل هو الشيخ، ووجهه أن المرأة لو لم تدفن في مقبرة المسلمين لزم
~~إخراج الولد المسلم عن مقبرتهم، ولو استقبل بها القبلة، لكان الولد المسلم
~~مستدبرا، فدفنت فيها إكراما له، واستدبرت ليكون الولد مستقبلا (1).
# " قال دام ظله ": وتجصيصه وتجديده.
# PageV01P091
# ونقل الميت إلى غير بلد موته إلا إلى المشاهد المشرفة.
# ويلحق بهذا الباب مسائل (الأولى) كفن المرأة على زوجها ولو كان لها مال.
# (الثانية) كفن الميت من أصل تركته قبل الوصية والدين (1) والميراث.
# (الثالثة) لا يجوز نبش القبر، ولا نقل الموتى بعد دفنهم.
# (الرابعة) الشهيد إذا مات في المعركة لا يغسل ولا يكفن، بل يصلى عليه
~~ويدفن بثيابه وينزع عنه الخفان والفرو.
# (الخامسة) إذا مات ولد الحامل قطع وأخرج، ولو ماتت هي دونه يشق جوفها من
~~الجانب الأيسر وأخرج. وفي رواية: يخاط بطنها.
# (السادسة) إذا وجد بعض الميت وفيه الصدر، فهو كما لو وجد
~~ ____________________
#   واختلفوا في لفظ التجديد، قال المفيد: بالخاء
~~من خددت، أي شققت، وعلى هذا يكون حراما لا مكروها، وذكر الشيخ في النهاية
~~تجديدها بالجيم، وقال: لم يكره تطيينها ms031 (2).
# وروى عن سعد بن عبد الله، بالحاء غير المعجمة، وعن تسنيمها، وهو أن يجعل
~~القبر محددا أي مسنما، مثل سنام الإبل.
# وأصل الخبر، مروي عن علي عليه السلام قال: من جدد قبرا أو مثل مثالا فقد
~~خرج عن الإسلام (3) وروي عن البرقي، تجديثها بالجيم والثاء.
# PageV01P092
# كله، وإن لم يوجد الصدر غسل وكفن ما فيه عظم، ولف في خرقة، ودفن ما خلا
~~من (عن خ ل) عظم.
# قال الشيخان: ولا يغسل السقط إلا إذا استكمل شهورا أربعة، ولو كان لدونها
~~لف في خرقة ودفن.
# (السابعة) لا يغسل الرجل إلا رجل، وكذا المرأة، ويغسل الرجل بنت ثلاث
~~سنين مجردة، وكذا المرأة، ويغسل الرجل محارمه من وراء الثياب، وكذا المرأة.
# (الثامنة) من مات محرما كان كالمحل، لكن لا يقرب الكافور.
# (التاسعة) لا يغسل الكافر، ولا يكفن، ولا يدفن في مقابر المسلمين.
# (العاشرة) لو لاقى (لقي خ ل) كفن الميت نجاسة غسلت ما لم يطرح في القبر
~~وقرضت بعد جعله فيه.
# (السادس) غسل من مس ميتا:
# يجب الغسل بمس الميت الآدمي بعد برده بالموت، وقبل تطهيره بالغسل على
~~الأظهر.
# وكذا يجب الغسل بمس قطعة فيها عظم، سواء أبينت من حي أو ميت، وهو كغسل
~~الحائض.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": يجب الغسل، بمس الميت الآدمي
~~بعد برده بالموت، وقبل تطهيره بالغسل، على الأظهر.
# الوجوب اختيار الشيخين وابن بابويه وابن أبي عقيل، وقال الشيخ: وكذا لو
~~مس قطعة منه فيها عظم، أبين (أبينت خ) من حي أو ميت.  PageV01P093
# وأما المندوب من الأغسال فالمشهور، غسل الجمعة، ووقته ما بين طلوع الفجر
~~إلى الزوال، وكلما قرب من الزوال كان أفضل.
# وأول ليلة من شهر رمضان، وليلة النصف منه، وليلة سبع عشرة منه، وتسع عشرة
~~(منه خ)، وإحدى وعشرين (منه خ)، وثلاث وعشرين (منه خ)، وليلة الفطر، ويومي
~~العيدين، ويوم عرفة (العرفة خ)، وليلة النصف من رجب، ويوم المبعث، وليلة
~~النصف من شعبان، والغدير، ويوم المباهلة، وغسل الإحرام، وزيارة النبي
~~والأئمة عليهم السلام.
#  ____________________
#   وقال مرتضى في شرح الرسالة ms032 والمصباح:
~~بالاستحباب في الأول، وما ذكر في مس القطعة شيئا.
# والوجوب هو المعمول عليه، لدلالة الأخبار عليه صريحا (منها) ما رواه حريز
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، من غسل ميتا، فليغتسل. (1) (ومنها) رواية
~~معاوية بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا مسه وهو سخين، فلا
~~غسل عليه، وإذا برد فعليه الغسل (2).
# " قال دام ظلة ": (في ذكر الأغسال المندوبة): فالمشهور غسل الجمعة.
# اختلفت الروايات في غسل الجمعة، روى محمد بن أبي عمير، عن عمر بن
# PageV01P094
# ولقضاء الكسوف، والندم والتوبة، ولصلاة الحاجة، والاستخارة، ولدخول
~~الحرم، والمسجد الحرام، والكعبة، والمدينة، ومسجد النبي صلى الله عليه
~~وآله، وغسل المولود.
# الركن الثالث في الطهارة الترابية والنظر في أمور أربعة: (الأول) شرط
~~التيمم عدم الماء، أو عدم الوصلة إليه، أو حصول مانع من استعماله كالبرد
~~والمرض، ولو لم يوجد إلا ابتياعا وجب وإن كثر الثمن.
#  ____________________
#   عن زرارة، عن أبي عبد الله عليه السلام: قال:
~~سألته عن غسل يوم الجمعة؟
# فقال: هو سنة في الحضر والسفر، إلا أن يخاف المسافر على نفسه القر (الضرر
~~خ) (1).
# وروى الحسن بن علي بن يقطين، عن أخيه الحسين بن علي بن يقطين، قال:
# سألت أبا الحسن عليه السلام، عن الغسل في يوم الجمعة والأضحى والفطر؟
~~قال:
# سنة وليس بفريضة (2) وغير ذلك من الروايات.
# فأما ما رواه الكليني، عن علي بن إبراهيم، عن أبيه، عن عبد الله بن
~~المغيرة، عن أبي الحسن الرضا عليه السلام، قال: سألته عن الغسل يوم الجمعة؟
~~فقال:
# واجب على كل ذكر أو أنثى، عبد أو حر (3).
# وفي معناها أخرى، عن ابن أبي نصر، عن محمد بن عبد الله عن الرضا
# PageV01P095
# وقيل: ما لم يضر في الحال، وهو الأشبه.
# ولو كان معه ماء وخشي العطش تيمم إن لم يكن فيه سعة عن قدر الضرورة.
#  ____________________
#   سلام (1).
# وفي طريقها، سهل بن زياد، وهو مقدوح.
# وما رواه مصدق بن صدقة، عن عمار الساباطي، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن الرجل ينسى الغسل (غسل) ms033 يوم الجمعة، حتى صلى؟ قال: إن كان في
~~وقت، فعليه أن يغتسل، ويعيد الصلاة، الحديث (2).
# فالأولى، محمولة على شدة الاستحباب، والثانية والثالثة ضعيفتا السند، ومع
~~تسليمهما، تحملان على الاستحباب، واختار ابن بابويه (3) الوجوب عملا بتلك
~~الروايات.
# الركن الثالث في الطهارة الترابية قدم هذا الركن على الرابع، لأن الرابع
~~ليس ركنا، لكتاب الطهارة حقيقة، لأن ركن الشئ ما يتقوم به ذلك الشئ، بحيث
~~يلزم من الإخلال به، الإخلال بذلك الشئ كله أو بعضه، وركن النجاسات ليس
~~كذلك، بل هو السبب الموجب للطهارة اللغوية.
# " قال دام ظله ": وقيل ما لم يضر في الحال وهو الأشبه.
# هذا فتوى الشيخ في كتبه، ووجه الأشبهية، الأضرار المنفي بالأصل،
~~لقوله
# PageV01P096
# وكذا لو كان على جسده نجاسة ومعه ما يكفيه لإزالتها أو للوضوء فتيمم.
# وكذا من (لو خ) كان معه ماء لا يكفيه لطهارته، وإذا لم يوجد للميت ماء
~~تيمم كالحي العاجز.
# (الثاني) ما تيمم به، وهو التراب الخالص دون ما سواه من المنسحقة
~~كالأشنان والدقيق، والمعادن كالكحل والزرنيخ، ولا بأس بأرض النورة والجص.
# ويكره بالسبخة والرمل.
#  ____________________
#   سلام: لا ضرر ولا إضرار (1) ألا ترى أن من خشي
~~اللص من أخذ ماله، لو سعى لطلب الماء، لا يجب عليه السعي، لأنه تعريض للمال
~~للاتلاف، هكذا ذكره دام ظله في الدرس وربما يخطر فارق (2).
# وأما إنه يجب الابتياع وإن كثر الثمن، فهو اختيار علم الهدى، ووجهه أنه
~~واجد للماء، فلا يجوز له التيمم.
# ويدل عليه رواية صفوان، عن أبي الحسن عليه السلام، في رجل وجد قدر ماء،
~~يتوضأ به بمائة درهم أو ألف وهو واجد، قال: يشتري، قد أصابني مثل هذا،
~~فاشتريت وما يسؤني بذلك مال كثير (3).
# PageV01P097
# وفي جواز التيمم بالحجر مع وجود التراب تردد، وبالجواز قال الشيخان، ومع
~~فقد الصعيد تيمم بغبار الثوب واللبد أو عرف الدابة، ومع فقده بالوحل.
# (الثالث) في كيفيته ولا يصح قبل دخول الوقت، ويصح مع ضيقه.
# وفي صحته مع السعة قولان، أحوطهما التأخير.
#  ____________________
#   ن الجنيد من أصحابنا في مختصره: وإذا كان ms034
~~الثمن غاليا يتيمم (تيمم خ) وصلى وأعاد إذا وجد الماء.
# والأول هو المختار، فينبغي أن يكون العمل عليه (أن يعمل عليه خ).
# " قال دام ظله ": وفي جواز التيمم بالحجر مع وجود التراب، تردد، وبالجواز
~~قال الشيخان.
# قلت: وجه التردد، وجود الخلاف في الصعيد، هل هو الأرض وما عليها، أم (أو
~~خ) التراب؟ فمن قال بالأول، يلزمه القول بالجواز، ومن قال بالثاني، لا يجوز
~~عنده، والمرجع في ذلك إلى أهل اللغة.
# وأقوالهم أيضا مختلفة، فأما الشيخ فقد أطلق القول بالجواز، في الخلاف
~~والمصباح والجمل، وقال في النهاية: بالترتيب وقال المفيد في المقنعة: ويجوز
~~للاضطرار، ومن هذا (هنا خ) قال المتأخر: لا يجوز له العدول إلى الحجر، إلا
~~مع عدم التراب.
# وإذا تحرر (تقرر خ) هذا فهل يجوز بالنورة؟ قال المرتضى: نعم وبالجص أيضا،
~~لا بالزرنيخ لأنه معدن، وقال الشيخان: يجوز بأرض النورة.
# " قال دام ظله ": وفي صحته مع السعة قولان، أحوطهما التأخير.
# قال الثلاثة: لا يجوز إلا مع الضيق، وعليه اتباعهم.  PageV01P098
# وهل يجب استيعاب الوجه والذراعين بالمسح؟ فيه روايتان، أشهرها اختصاص
~~المسح بالجبهة وظاهر الكفين.
#  ____________________
#   يه ما رواه ابن أبي عمير عن ابن أذينة، عن
~~زرارة عن أحدهما عليهما السلام، إذا لم يجد المسافر الماء، فليطلب ما دام
~~في الوقت، فإذا خاف أن يفوته الوقت، فليتيمم، وليصل في آخر الوقت فإذا وجد
~~الماء فلا قضاء عليه (1).
# وفي رواية، عن محمد بن مسلم قال: سمعته يقول: إذا لم تجد ماء وأردت
~~التيمم، فاخر التيمم إلى آخر الوقت (2).
# وقال ابن بابويه: يجوز مع السعة، لقوله تعالى: ولم تجدوا ماء فتيمموا (3)
~~والنظر يؤيده.
# والاحتياط في الأول (يقويه خ)، والروايات به صحيحة، فعليك بها.
# إذا تقرر هذا، فلو تيمم في آخر الوقت وصلى، ثم دخل في صلاة أخرى، يجوز له
~~أن يصلي بذلك التيمم أول الوقت على الأقوى، وهو اختيار شيخنا دام ظله.
# " قال دام ظله ": وهل يجب استيعاب الوجه والذراعين بالمسح؟ فيه روايتان
~~الخ.
# قلت: عمل الأصحاب عدا علي بن بابويه على مسح ms035 الجبهة وظاهر الكفين في
~~التيمم، وبه روايات.
# منها ما رواه ابن بكير، عن زرارة، قال: سألت أبا جعفر عليه السلام عن
~~التيمم؟ قال: فضرب بيده (بيديه خ) على الأرض ثم رفعهما (رفعها خ)
~~فنفضهما
# PageV01P099
#
#  ____________________
#   فنفضها خ) ثم مسح بهما (بها خ) جبينه (جبهته خ
~~يب) وكفيه مرة واحدة (1).
# ومثلها (ومنها خ) ما رواه عمرو بن أبي مقدام عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(2) وسنذكرها.
# ومنها ما رواه صفوان عن الكاهلي، قال: سألته عن التيمم، قال: فضرب بيده
~~على البساط، فمسح بها (بهما خ) وجهه ثم مسح كفيه إحديهما على ظهر الأخرى
~~(3).
# وفي قصة عمار، وضع النبي عليه السلام يديه على الأرض، ثم رفعهما فمسح
~~بهما وجهه ويديه فوق الكف قليلا (4).
# ويؤيده قوله تعالى: فامسحوا بوجوهكم (5) إذ لا وجه لدخول الباء على الفعل
~~المتعدي، إلا التبعيض حذرا من الإلغاء.
# وقال علي بن بابويه في رسالته: يمسح الوجه واليدين من المرفق إلى أطراف
~~الأصابع.
# وهو في رواية عثمان بن عيسى، عن سماعة قال: سألته كيف التيمم؟ فوضع يده
~~(يديه خ) على الأرض فمسح بها (بهما خ) وجهه وذراعيه إلى المرفقين (6).
# ومثله في رواية ليث المرادي عن أبي عبد الله عليه السلام (7).
# PageV01P100
# وفي عدد الضربات أقوال، أجودها للوضوء ضربة، وللغسل اثنتان.
#  ____________________
#   وفيهما ضعف، الأولى لسماعة، والثانية لأن في
~~طريقها محمد بن سنان، وهو مطعون فيه.
# وحملهما الشيخ على التقية، لكون أكثرهم قائلين به، والمرتضى على إرادة
~~الحكم لا الفعل.
# وشيخنا دام ظله جمع بين الروايات فحمل الأولى على الوجوب، والأخرى على
~~الجواز، وهو قريب، وهو اختيار ابن أبي عقيل في المتمسك.
# فإن قيل: خبر عمار والكاهلي (1) يشتملان (مشتملان خ) على مسح الوجه
~~وإطلاقه يقتضي الاستيعاب.
# قلنا: لا نسلم، لجواز كون البعض مرادا، فإن الحكم على المطلق كما يصدق
~~بالكل يصدق بالبعض، على أن حمل هذا على الاستيعاب يستلزم قولا خارجا (2)،
~~وهو استيعاب الوجه، والاقتصار على الكفين.
# فعلى القول الأول يمسح الجبهة من قصاص الشعر إلى طرف الأنف الأعلى مما
~~يليه، وهو ms036 المراد من قول أبي جعفر محمد بن بابويه في المقنع: وامسح بهما
~~بين عينيك إلى أسفل حاجبيك، وعلى القول الثاني يمسح موضع الغسل.
# " قال دام ظله ": وفي عدد الضربات، أقوال.
# في المسألة أقوال مضطربة وروايات مختلفة، قال المرتضى في شرح الرسالة:
# بالضربة الواحدة في الغسل والوضوء، وهو اختيار ابن أبي عقيل.
# والاستناد ما رواه أحمد بن محمد بن أبي نصر عن أبي بكير عن زرارة،
~~قال:
# PageV01P101
# والواجب فيه النية، واستدامة حكمها، والترتيب يبدأ بمسح الجبهة، ثم بظاهر
~~اليمنى، ثم بظاهر اليسرى.
# (الرابع) في أحكامه وهي ثمانية:
# (الأول) لا يعيد ما صلى بتيممه.
# ولو تعمد الجنابة لم يجز التيمم ما لم يخف التلف.
#  ____________________
#   سألت أبا جعفر عليه السلام عن التيمم؟ فضرب
~~بيده (يديه خ) على الأرض، ثم رفعهما (رفعها خ)، فنفضهما (فنفضها خ)، ثم مسح
~~بها جبينه وكفيه مرة واحدة (1).
# وما رواه الحسين بن سعيد، عن صفوان عن عمرو بن أبي المقدام، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، أنه وصف التيمم فضرب بيديه على الأرض، ثم رفعهما،
~~فنفضهما، ثم مسح على جبهته (جبينيه خ) وكفيه مرة واحدة (2).
# وقال علي بن بابويه: بالضربتين لهما، وهو في رواية إسماعيل بن همام
~~الكندي، عن الرضا عليه السلام، قال: التيمم ضربة للوجه وضربة للكفين (3).
# ويقرن من ذلك، رواية ابن مسكان، عن ليث المرادي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام في التيمم، قال: تضرب بكفيك الأرض مرتين، ثم تنفضهما، وتمسح بهما
~~وجهك وذراعيك (4).
# وقال الشيخان وعلم الهدى في المصباح وأبو الصلاح وسلار وأتباعهم: ضربة
~~للوضوء وضربتان للغسل، وهو جمع بين الروايات وعمل بما رواه حماد عن حريز عن
~~زرارة عن أبي جعفر عليه السلام، قال: كيف التيمم؟ قال: هو ضرب واحد
# PageV01P102
# فإن خشي فتيمم وصلى ففي الإعادة تردد، أشبهه أنه لا يعيد.
# وكذا من أحدث في الجامع ومنعه الزحام يوم الجمعة، تيمم وصلى، وفي الإعادة
~~قولان.
# (الثاني) يجب على من فقد الماء الطلب في الحزنة غلوة سهم، وفي السهلة
~~غلوة سهمين، فإن أخل فتيمم وصلى، ms037 ثم تبين وجود الماء، تطهر وأعاد.
#  ____________________
#   للوضوء، وللغسل من الجنابة ضربتين (1).
# وهو المختار إما لأنه جمع بين الروايتين (الروايات خ) فاختير توفيقا
~~بينهما، وإما عملا بالروايات الواردة بالتفصيل، إذ التفصيل قاطع للشركة،
~~فالترجيح لها.
# ويمكن الجمع من وجه آخر، وهو أن تحمل الرواية بالمرة على الوجوب،
~~والزائدة على الاستحباب، فيكون عملا بجميع الروايات، وهو اختيار للمرتضى
~~قدس الله روحه وربما يراه (رآه خ) شيخنا دام ظله.
# (فأما) ما تضمنه رواية ابن أبي عمير، عن ابن أذينة، عن ابن مسلم، من
~~الضربات الثلاث للوجه ضربة، ولليدين ضربتان (2) (فهو متروك) وإن ذهب إليه
~~ذاهب منا، على أنه يمكن العمل بها على ما ذكره علم الهدى.
# " قال دام ظله ": فإن خشي وتيمم (فتيمم خ) وصلى، ففي الإعادة تردد، أشبهه
~~أنه لا يعيد.
# وجه التردد النظر إلى قول الشيخ في النهاية بالإعادة، وهو في رواية جعفر
~~بن
# PageV01P103
# (الثالث) لو وجد الماء قبل شروعه تطهر إجماعا، ولو كان بعد فراغه فلا
~~إعادة.
#  ____________________
#   بشير، عن عبد الله بن سنان أو غيره، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام في رجل أصابته جنابة، في ليلة باردة، يخاف على نفسه
~~التلف إن اغتسل؟ قال: تيمم، ويصلي فإذا أمن البرد اغتسل وأعاد الصلاة (1).
# وقد طعن الشيخ في الاستبصار في هذه الرواية، من حيث إن جعفر بن بشير
~~رواها عن عبد الله بن سنان (2) وهو شاك تارة رواها عن ابن سنان وتارة رواها
~~مرسلة (3).
# ثم قال ولو صح الخبر، يحمل على من أجنب نفسه مختارا، لأن فرضه الغسل على
~~كل حال.
# وفي هذا الحمل ضعف اللهم إلا أن يثبت ذلك بدليل آخر.
# والوجه إلا (أنه خ) يعيد، لأن التيمم مبيح للصلاة، فالصلاة معه تكون
~~مأمورا بها فلا إعادة، وإن قيل: التيمم غير مبيح، قلنا: فالأداء ساقط
~~والفرض خلافه.
# فأما من منعه الزحام يوم الجمعة، قال في النهاية والمبسوط وابن الجنيد
~~منا:
# يتيمم، ويصلي، ثم يعيد حال الإمكان. وهو في رواية السكوني عن جعفر بن
~~محمد عن أبيه عن علي ms038 عليهم السلام (4).
# PageV01P104
# ولو كان في أثناء الصلاة فقولان، أصحهما البناء ولو كان على تكبيرة
~~الإحرام.
# (الرابع) لو تيمم المجنب ثم أحدث ما يوجب الوضوء أعاد بدلا من الغسل.
# (الخامس) لا ينقض التيمم إلا ما ينقض الطهارة المائية، ووجود الماء مع
~~التمكن من استعماله.
# (السادس) يجوز التيمم لصلاة الجنازة مع وجود الماء ندبا.
# (السابع) إذا اجتمع ميت ومحدث وجنب وهناك ماء يكفي أحدهم تيمم المحدث.
#  ____________________
#   والسكوني ضعيف فلا تعارض ما رواه الأصل
~~المسلم.
# " قال دام ظله ": ولو كان في أثناء الصلاة، فقولان، أصحهما البناء ولو
~~على تكبيرة الإحرام.
# للشيخ في المسألة قولان، وكذا (لعلم خ) علم الهدى، قال في النهاية: يرجع
~~ما لم يركع، وبه قال المرتضى في المصباح، وقال في المبسوط والخلاف: لا
~~يرجع، ولو تلبس بتكبيرة الإحرام.
# وهو حسن معمول عليه، لأنه شرع في الصلاة شروعا مأمورا به، فلا يحل
~~الرجوع، حذرا من إبطال العمل، وهو مذهب المرتضى في خلافه وشرح الرسالة
~~والمفيد في المقنعة، وابن الجنيد والمتأخر، وقال سلار: يرجع ما لم يدخل في
~~صلاة وقراءة.  PageV01P105
# وهل يختص به الميت أو الجنب؟ فيه روايتان أشهرهما أن يختص به الجنب دون
~~الميت.
# (الثامن) روي فيمن صلى بتيمم فأحدث في الصلاة ووجد الماء قطع وتطهر وأتم.
# ونزلها الشيخان على النسيان.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وهل يختص (يخص خ) به الميت،
~~أو الجنب؟ فيه روايتان.
# في رواية التفليسي عن أبي الحسن عليه السلام يغتسل الجنب (1) وفي رواية
~~محمد بن علي عن بعض أصحابنا يتيمم الجنب ويغسل الميت بالماء (2).
# وهذه مقطوعة مرسلة فالأولى أصح، وعليها فتوى الشيخ في النهاية.
# وقال في المبسوط: إن لم يكن لأحدهم بدل تخيروا في التخصيص.
# وقال المتأخر: إن كان مباحا فلمن حازه وإن تعين عليهما تغسيل الميت.
# وقال شيخنا في المعتبر: البحث هنا في الأولوية والتخيير غير منازع فيه
~~ويرجح الجنب عملا برواية التفليسي.
# " قال دام ظله ": (في الثامن) (3) ونزلها الشيخان على النسيان.
# قلت: من صلى بتيمم، فأحدث في أثناء الصلاة، ووجد الماء، روى محمد بن ms039 مسلم
~~عن أحدهما عليهما السلام، أنه يخرج، ثم يتوضأ، ويبنى على ما مضى من صلاته
~~التي صلاها بالتيمم (4).
# PageV01P106
# الركن الرابع: في النجاسات والنظر في أعدادها وأحكامها، وهي عشرة:
# البول، والغائط مما لا يؤكل لحمه ويندرج تحته الجلال، والمني، والميتة
~~مما له نفس سائلة، وكذا الدم، والكلب، والخنزير، والكافر، وكل مسكر،
~~والفقاع.
# وفي نجاسة عرق الجنب من الحرام، وعرق الإبل الجلالة، ولعاب المسوخ، وذرق
~~الدجاج، والثعلب، والأرنب، والفأرة، والوزغة، اختلاف، والكراهية أظهر.
# وأما أحكامها فعشرة:
# (الأول) كل النجاسات يجب إزالتها قليلها وكثيرها، عن الثوب والبدن عدا
~~الدم فقد عفي عما دون الدرهم سعة في الصلاة، ولم يعف عما زاد عنه.
#  ____________________
#   والرواية من المشاهير مذكورة في كتب الأخبار
~~(الأحاديث خ) بأسانيد مختلفة، وأصلها محمد بن مسلم.
# وفيها مع صحة السند إشكال، منشأه حصول الإجماع، على أن الحدث عمدا يبطل
~~الصلاة، فلهذا نزلها الشيخان على النسيان فالتنزيل حسن، مؤيد بالنظر.
# الركن الرابع في النجاسات " قال دام ظله ": وفي نجاسة عرق الجنب إلى
~~آخره.  PageV01P107
# وفيما بلغ قدر الدرهم مجتمعا روايتان، أشهرهما وجوب الإزالة.
# ولو كان متفرقا لم تجب إزالته، وقيل: تجب مطلقا، وقيل: بشرط التفاحش.
# (الثاني) دم الحيض تجب إزالته وإن قل.
# .
#  ____________________
#   عرق الجنب من الحرام والإبل الجلالة، قال
~~الشيخان بنجاسته، وقال سلار:
# يستحب غسله.
# ولعاب المسوخ نجس عند الشيخ، بناء على مذهبه.
# وفي ذرق الدجاج، رواية عن فارس بن حاتم، مشتملة على الكتابة (1) وهو غال
~~ملعون، وفي رواية وهب بن وهب، أنه طاهر (2) وهو أيضا ضعيف، متهم بالكذب،
~~فنطرح الروايتين ونلتزم بالأصل، وهو الطهارة.
# وأما الثعلب والأرنب والفأرة والوزغة، فقد نص الشيخ في التهذيب على نجاسة
~~كل ما لا يؤكل لحمه.
# واستثنى في المبسوط، كل ما لا يمكن التحرز منه، وقال في النهاية: لا يجوز
~~استعمال ما وقع فيه الوزغ (العقرب خ).
# ومذهب شيخنا أن الطهارة أشبه، لعدم الدلالة على التنجيس.
# " قال دام ظله ": وفيما بلغ قدر الدرهم (درهم خ) مجتمعا (من الدم خ)
~~روايتان.
# روى حماد عن حريز، عن محمد ms040 بن مسلم، قال: سألته عن الدم الذي يكون في
~~الثوب وأنا في الصلاة؟ قال: لا إعادة عليك، ما لم يزد على مقدار الدرهم
~~الخبر (3)
# PageV01P108
# وألحق الشيخان به دم الاستحاضة والنفاس.
#  ____________________
#   وهو مذهب سلار، وفي رواية عبد الله بن أبي
~~يعفور، عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) لا يعيد صلاته إلا أن يكون
~~مقدار الدرهم مجتمعا فيغسله ويعيد الصلاة (1).
# وكذا في رواية جميل بن دراج عن بعض أصحابنا، عن أبي جعفر وأبي عبد الله
~~عليهما السلام، إنهما قالا: لا بأس بأن يصلي الرجل في الثوب وفيه الدم
~~متفرقا، شبه النضح، وإن كان قد رآه صاحبه قبل ذلك، فلا بأس به، ما لم يكن
~~مجتمعا قدر الدرهم (2).
# وعليه فتوى الشيخين وعلم الهدى وأتباعهم وقال المتأخر: الإجماع منعقد على
~~سعة الدرهم، وهو وهم مع الخلاف.
# فأما لو كان متفرقا، قال في النهاية: يجب إزالته لو تفاحش، وفي المبسوط
~~قولان، فأوجب الإزالة احتياطا.
# وقال المتأخر: الأظهر في المذهب، الإزالة وجوبا، والأحوط للعبادة،
~~الإزالة.
# وقال سلار: يجب الإزالة على الإطلاق، واختار شيخنا اللا وجوب، تمسكا
~~برواية ابن أبي يعفور وجميل بن دراج (3).
# وأما التفاحش الذي ذكره الشيخ، فما له تقدير شرعي ولا لغوي، فالمرجع فيه
~~إلى العادة.
# " قال دام ظله ": وألحق الشيخ وألحق الشيخ (الشيخان خ) به دم الاستحاضة
~~والنفاس.
# قلت: نسب الإلحاق إليه لانفراده به (4) فأما دم الحيض فقد ذكره
~~الثلاثة،
# PageV01P109
# وعفي عن دم القروح والجروح التي لا يرقى، فإذا رقى اعتبر فيه سعة الدرهم.
# (الثالث) تجوز الصلاة فيما لا تتم الصلاة فيه الصلاة منفردا مع نجاسته
~~كالتكة والجورب والقلنسوة.
# (الرابع) تغسل الثياب والبدن من البول مرتين، إلا من بول الرضيع، فإنه
~~يكفي صب الماء عليه، وتكفي إزالة عين النجاسة وإن بقي اللون والرائحة.
# (الخامس) إذا علم موضع النجاسة غسل، وإن جهل غسل كل ما يحصل فيه
~~الاشتباه، ولو نجس أحد الثوبين ولم يعلم عينه صلى الصلاة الواحدة في كل
~~واحد مرة.
#  ____________________
#   وابنا بابويه.
# ومستنده رواية أبي بصير، قال: لا ms041 تعاد الصلاة من دم لا تبصره إلا (غير خ
~~ل) دم الحيض، فإن قليله وكثيره في الثوب، إن رآه وإن لم يره، سواء (1).
# وهذه مع ضعفها - من حيث هي غير مستندة، وأن في الطريق أبا سعيد - مشهورة
~~بين الأصحاب مؤيدة بعمل الجماعة.
# وأما الدمان الآخران فلا دليل على وجوب إزالتهما قليلا على حسب دم الحيض،
~~بل هو مذهب الشيخ ومن تابعه، وربما يكون الوجه تغليظ نجاستهما وقربهما من
~~دم الحيض.
# PageV01P110
# وقيل: يطرحهما ويصلي عريانا.
# (السادس) إذا لاقى الكلب أو الخنزير أو الكافر ثوبا أو جسدا وهو رطب غسل
~~موضع الملاقاة وجوبا، وإن كان يابسا رش الثوب بالماء استحبابا.
# (السابع) من علم النجاسة في ثوبه أو بدنه وصلى عامدا أعاد في الوقت
~~وبعده.
#  ____________________
#   وأجرى الشيخ السعيد الراوندي، دم الكلب
~~والخنزير مجراهما (ها خ) في الحكم وما نعرف من أين قاله، والقياس على
~~جسدهما لا يجوز على (مع خ) أن الجامع منفي (1).
# " قال دام ظله ": وقيل يطرحهما، ويصلي عريانا.
# هذا قول (مذهب خ ل) الشيخ في المبسوط، ذكره على رواية، وحكى ذلك في
~~الخلاف عن بعض الأصحاب، واختار في النهاية والخلاف والمبسوط على الاحتياط،
~~أن يصلي في كل واحد، وهو المختار، وأشبه بالمذهب، وقال المتأخر:
# يصلي عريانا.
# لنا في المسألة النقل والاعتبار أما الأول روى صفوان بن يحيى، قال: كتبت
~~إلى أبي الحسن عليه السلام في رجل معه ثوبان أصاب أحدهما بول ولم يدر أيهما
~~هو وحضرت الصلاة وخاف فوتها وليس عنده ماء كيف يصنع؟ قال: يصلي فيهما جميعا
~~(2).
# لا يقال: هي من المكاتبات، فلا يعمل بها (فلا يعتمد عليها خ) لأنا نقول
~~أنها
# PageV01P111
#
#  ____________________
#   خالية عن المعارضة.
# وأما الاعتبار فإن صحة الصلاة مشروطة بستر العورة مع الإمكان وهنا
~~الإمكان حاصل، فلا صلاة مع عدمه، والمقدمتان مسلمتان.
# واستدل المتأخر بطريقة الاحتياط، وبأن المؤثر في الأفعال يكون مقارنا
~~لها، لا متأخرا عنها، وكون الصلاة واجبة وجه تقع الصلاة عليه، فلا يقف على
~~ما يأتي بعده، وبأن هذا المصلي مجوز (يجوز خ) عند ms042 افتتاح كل صلاة، نجاسة
~~الثوب والقطع بحصول (طهارة الثوب خ) الطهارة للثوب واجب عنده، فلا يجوز
~~دخوله في الصلاة إلا كذلك (1).
# والجواب (عن الأول) أنه ضد الاحتياط، بل الاحتياط بالإتيان (في الإتيان
~~خ) فيها، وهو ظاهر.
# وعن (الثاني) إنا لا نسلم اطراد وجوب المقارنة في الشرعيات، فإن الزكاة
~~يجوز تقديمها فرضا على حول الحول، وتمام النصاب، وصوم بدل الهدي يجوز
~~تقديمه من أول ذي الحجة، ووقت الهدي يوم النحر وكذا نية صوم رمضان يجوز
~~تقديمها، والمؤثر فيها هو الصوم، وهو متأخر عنها، ومثل ذلك كثير.
# على (مع خ) أنه غير وارد على مسألتنا، لأن المؤثر مقارن لكل واحدة من
~~الصلاتين، وهو تحصيل اليقين ببراءة الذمة، وهو واجب (وعن الثالث) إنا لا
~~نسلم وجوب القطع بطهارة الثوب لجواز كون عدم العلم بالنجاسة كافيا في
~~الصلاة، فإن قال: يلزم الاكتفاء بواحد، قلنا: الاشتباه منعه ومع اليقين (2)
~~ببراءة الذمة، ماذا صلى فيهما ارتفعت الشبهة وحصل اليقين.
# PageV01P112
# ولو نسي في حال الصلاة فروايتان، أشهرهما أن عليه الإعادة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو نسي في حال الصلاة،
~~فروايتان، أشهرهما أن عليه الإعادة.
# في رواية حماد، عن حريز، عن زرارة، يعيد الصلاة (1) ومثله في رواية وهب
~~بن حفص، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن رجل صلى وفي ثوبه بول
~~أو جنابة؟ فقال: علم به أو لم يعلم فعليه الإعادة (إعادة الصلاة خ) إذا علم
~~(2).
# وحملهما الشيخ على ما إذا كان في الوقت، لا في خارجه، وهو مذهبه في
~~الاستبصار ومذهبه في ساير كتبه.
# ومذهب المفيد وعلم الهدى وأتباعهم، الإعادة في الوقت وخارجه.
# يدل على ذلك أيضا، ما رواه أبو بصير عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~إن أصاب ثوب الرجل الدم فصلى فيه وهو لا يعلم، فلا إعادة عليه وإن علم قبل
~~أن يصلي، فنسي وصلى، فعليه الإعادة (3).
# فأما ما رواه الحسن بن محبوب عن العلاء عن أبي عبد الله عليه السلام قال:
# سألته عن الرجل يصيب ثوبه الشئ ينجسه، فينسى أن ms043 يغسله فيصلي فيه، ثم يذكر
~~أنه لم يكن غسله، أيعيد الصلاة؟ فقال (قال خ) لا يعيد (الصلاة خ) فقد مضت
~~صلاته (الصلاة خ) وكتبت له (4).
# حمله الشيخ في الاستبصار على ما إذا ذكر النجاسة بعد خروج الوقت، وخصصه
~~في التهذيب بنجاسة معفو عنها، والرواية حسنة الرجال.
# PageV01P113
# ولو لم يعلم وخرج الوقت فلا قضاء وهل يعيد مع بقاء الوقت؟
# فيه قولان، أشبههما أنه لا إعادة.
# ولو رأى النجاسة في أثناء الصلاة أزالها وأتم، أو طرح عنه ما هي فيه، إلا
~~أن يفتقر ذلك إلى ما ينافي الصلاة فيبطلها.
#  ____________________
#   وقال شيخنا في المعتبر: تطابقها الأصول، نظرا
~~إلى أنه صلى صلاة مأمورا بها، فيسقط بها الفرض، والفتوى على الأول.
# وما ذكره الشيخ في الاستبصار في الموضعين، جمع بين الروايتين، وتعويل على
~~رواية علي بن مهزيار، قال: كتب إليه سليمان بن رشيد يخبره أنه بال في ظلمة
~~الليل، وأنه أصاب كفه برد نقطة من البول، فنسي غسله وصلى فيه - فأجاب عليه
~~السلام بما مضمونه - بأنه يعيد الصلاة في وقتها، وما فات وقتها فلا إعادة
~~(1).
# وهذه الرواية في قوة الضعف لكونها من المكاتبات، والمكتوب إليه غير
~~معلوم.
# " قال دام ظله ": ولو لم يعلم وخرج الوقت، فلا قضاء وهل يعيد مع بقاء
~~الوقت؟ فيه قولان أشبههما أنه لا إعادة.
# قلت: بتقدير خروج الوقت، لا خلاف فيما ذكره، وأما مع بقاء الوقت فمذهب
~~المرتضى، والمفيد، والشيخ - في باب تطهير الثياب من النهاية - أنه لا يعيد
~~وعليه المتأخر.
# وقال الشيخ - في باب المياه من كتاب النهاية: يعيد والأول أظهر وأشبه، من
~~حيث أنه صلى صلاته مأمورا بها والأمر، امتثاله يقتضي الإجزاء.
# ويدل عليه ما رواه أبو بصير عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن
~~رجل يصلي وفي ثوبه جنابة أو دم حتى فرغ من صلاته ثم علم؟ قال: مضت صلاته
~~ولا شئ عليه (2).
# PageV01P114
# (الثامن) المربية للصبي إذا لم يكن لها إلا ثوب واحد اجتزأت بغسله في
~~اليوم والليلة مرة.
# (التاسع) من لم يتمكن من تطهير ms044 ثوبه ألقاه عريانا، ولو منعه مانع صلى
~~فيه، وفي الإعادة قولان، أشبههما أنه لا إعادة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": المربية للصبي، إذا لم يكن
~~لها إلا ثوب واحد اجتزأت بغسله في اليوم والليلة مرة.
# تقدير المسألة، إذا أصاب المربية قميصها بول المولود، تجتزئ بغسله مرة،
~~في كل يوم وليلة، إذا لم يكن لها غير ذلك.
# والوجه أن تكرار (تكرر خ) البول متعذر إزالته فعفى عنه، لئلا يلزم الحرج
~~المنفي.
# وقوله: (في اليوم) اقتصارا على منطوق الرواية، وهي رواية سيف بن عميرة،
~~عن أبي حفص عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سأل عن امرأة ليس لها إلا
~~قميص واحد ولها مولود فيبول عليها، كيف تصنع؟ قال: تغسل القميص في اليوم
~~مرة (1).
# ولأن ذكر اليوم (2) يغنى عن ذكر الليلة، والعرف بذلك شاهد.
# و (سيف) وإن كان مطعونا فيه، لكن مضمون الرواية يقويه النظر، وأفتى عليها
~~الشيخ في النهاية والمبسوط واتباعه.
# " قال دام ظله ": (التاسع) من لم يتمكن من تطهير ثوبه ألقاه، وصلى عريانا
~~ولو منعه مانع صلى فيه، وفي الإعادة قولان أشبههما أنه لا إعادة.
# الإعادة مذهب الشيخ في كتب الفتاوى، وهو في رواية عمار الساباطي،
~~عن
# PageV01P115
# (العاشر) الشمس إذا جففت البول أو غيره عن الأرض والبواري والحصر جازت
~~الصلاة عليه.
# (4) الوسائل باب 45 حديث 6 و 5 من أبواب النجاسات.
#  ____________________
#   أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن رجل
~~ليس معه (عليه خ) إلا ثوب، ولا تحل الصلاة فيه، وليس يجد ماء يغسله، كيف
~~يصنع؟ قال: يتيمم ويصلي، فإذا أصاب ماء غسله، وأعاد الصلاة (1).
# والرواية فطحية الرجال، مخالفة للأصل فالأشبه أن لا إعادة، لأنه صلى صلاة
~~مأمورا بها، وعليه المتأخر هذا مع وجود المانع من النزع.
# فأما مع ارتفاعه ففيه روايتان، إحديهما ينزع ويصلي عريانا، روى ذلك سماعه
~~ومحمد الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام في رجل أصابته جنابة وهو
~~بالفلاة، وليس عليه إلا ثوب واحد وأصاب ثوبه مني؟ قال: يتيمم ويطرح ثوبه
~~فيجلس مجتمعا فيصلي ويومئ إيماء ms045 (2).
# وعليها فتوى الشيخ وأتباعه.
# وفي رواية عبد الرحمن بن أبي عبد الله، عن أبي عبد الله عليه السلام قال:
~~سألته عن الرجل يجنب في ثوبه (ثوب خ) وليس معه غيره، ولا يقدر على غسله؟
~~قال:
# يصلي فيه (3).
# ومثله رواية علي بن جعفر عن أخيه موسى بن جعفر عليه السلام (4).
# وحملهما الشيخ على من يخاف من النزع بردا أو غيره، وهو عدول، فالأولى
~~القول بالتخيير، لأن ستر العورة وخلو النجاسة شرطان متساويان في صحة
~~الصلاة.
# " قال دام ظله ": الشمس إذا جففت البول أو غيره عن الأرض والبواري
~~والحصر، جازت الصلاة عليه، إلى آخره.
# PageV01P116
# وهل تطهر النار ما أحالته؟ الأشبه نعم.
# وتطهر الأرض باطن الخف والقدم مع زوال النجاسة.
# وقيل في الذنوب إذا يلقى على الأرض النجسة بالبول: أنها تطهرها مع بقاء
~~ذلك الماء على طهارته.
#  ____________________
#   قلت: لا خلاف هنا في جواز الصلاة، وإنما
~~البحث، هل تطهر بالتجفيف؟
# قال الشيخان والمتأخر: نعم، وقال (الشيخ خ) الفقيه السعيد قطب الدين
~~الراوندي وعماد الدين الطوسي صاحب الوسيلة: لا.
# ولكن يجوز الصلاة عليه، عملا بما رواه علي بن جعفر عن أخيه موسى بن جعفر
~~عليهما السلام، قال: سألته عن البواري يصيبها البول، هل تصح الصلاة عليها
~~إذا جفت من غير أن تغسل؟ قال: نعم لا بأس (1).
# وبما رواه عمار بن موسى عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) قال: إذا
~~كان الموضع قذرا من البول أو غير ذلك فأصابته الشمس، ثم يبس الموضع،
~~فالصلاة على الموضع جائزة (2).
# وشيخنا دام ظله، متردد بين أمرين، إما حمل الرواية على جواز الصلاة عليه
~~دون السجدة وإما على جواز السجدة أيضا لأنها من توابع الصلاة عرفا، من غير
~~أن يحكم بالطهارة، وهو حسن.
# ويمكن أن يستدل على الطهارة، بما رواه أبو بكر الحضرمي عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: يا أبا بكر ما أشرقت عليه الشمس فقد طهر (3).
# وبتقدير الطهارة، هل تطهر بغير الشمس؟ قال الشيخ في موضع من
~~الخلاف:
# PageV01P117
# ويلحق بذلك النظر في الأواني.
# ويحرم ms046 منها استعمال أواني الذهب والفضة، في الأكل والشرب وغيره، وفي
~~المفضض قولان، أشبههما الكراهية.
# وأواني المشركين طاهرة ما لم تعلم نجاستها بمباشرتهم أو بملاقاة نجاسة.
# ولا يستعمل من الجلود إلا ما كان طاهرا في حال حياته مذكى.
#  ____________________
#   تطهر بهبوب الرياح أيضا، وفي موضع منه وفي
~~المبسوط لا تطهر بغير الشمس.
# والقول بأن إلقاء الذنوب على الأرض النجسة، يطهر مع بقاء الماء على
~~الطهارة، هو للشيخ رحمه الله في الخلاف، مستدلا برواية أبي هريرة، في قصة
~~الأعرابي (1) وهي مشهورة ووجه الاستدلال بها، أن النبي صلى الله عليه وآله
~~لا يأمر بزيادة التجنيس، ولا ببقائها.
# والرواية ضعيفة جدا لشهرة فسق الراوي وكذبه، ومنافية للأصل، فوجه
~~طهارتها، بإجراء (إجراء خ) الماء الكثير، حتى تستهلك النجاسة، أو إزالة
~~التراب.
# " قال دام ظله ": ويلحق بذلك النظر في الأواني، إلى آخره.
# قلت: لا خلاف في تحريم استعمال أواني الذهب والفضة.
# ويدل على ذلك ما رواه البخاري في صحيحه، والشيخ في تهذيبه، عن النبي صلى
~~الله عليه وآله: لا تشربوا في آنية الذهب والفضة، ولا تأكلوا في
# PageV01P118
#
#  ____________________
#   صحافها، فإنها لهم في الدنيا ولكم في الآخرة
~~(1).
# وعنه عليه الصلاة والسلام، الذي يشرب في آنية الذهب والفضة إنما يجرجر في
~~بطنه نار جهنم (2).
# وروى ابن سرحان عن أبي عبد الله عليه السلام قال: لا تأكل في آنية الذهب
~~والفضة (3).
# وعن محمد بن مسلم عن أبي جعفر عليه السلام أنه نهى عن آنية الذهب والفضة
~~(4).
# فإن قيل: قد ذكر الشيخ في الخلاف، أنه يكره استعمالها فكيف ادعيتم عدم
~~الخلاف، قلنا: مراده بالكراهية التحريم فإنه قد يستعمل الكراهية بمعنى
~~التحريم، وقد صرح الشيخ بذلك في موضع آخر.
# وهل حكم التحريم في غير الآنية من الملاعق وغير ذلك ثابت؟ فيه تردد،
~~والأحوط نعم.
# وفي اتخاذها لغير الاستعمال خلاف، والأشبه المنع، لأنه تضييع المال، وهو
~~منهى عنه، وقيل يجوز، لأن التحريم يتعلق بالاستعمال.
# وأما المفضض فيه للشيخ قولان، قال في الخلاف: بمثل قوله في الذهب والفضة،
~~وقال في المبسوط: بالجواز، والكراهية ms047 أشبه.
# PageV01P119
# ويكره مما لا يؤكل لحمه حتى يدبغ على الأشبه، وكذا يكره من أواني الخمر
~~ما كان خشبا أو قرعا.
# ويغسل الإناء من الولوغ ثلاثا، أولاهن بالتراب على الأظهر.
#  ____________________
#   يدل على ذلك ما رواه عبد الله بن سنان، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: لا بأس أن يشرب الرجل في القدح المفضض، واعزل
~~فمك عن موضع الفضة (1).
# يبينه ما رواه بريد عنه عليه السلام أنه كره الشرب في الفضة وفي القدح
~~المفضض الحديث (2).
# وهل عزل الفم واجب؟ قال الشيخ في المبسوط: نعم، وحمله شيخنا على
~~الاستحباب، والأول أحوط.
# " قال دام ظله ": ويكره مما لا يؤكل لحمه، حتى يدبغ على الأشبه.
# قلت: لا خلاف أن مع الدباغة يجوز الاستعمال، وهل يجوز مع عدم الدباغة؟
# قال الشيخ والمرتضى: لا، وقال شيخنا والمتأخر: يجوز على كراهية.
# والدليل وقوع الذكاة عليه وإلا لكان في حكم الميتة فلا يطهر بالدباغ
~~أيضا.
# ولقائل أن يقول: لا نسلم أن مجرد الذكاة هنا مؤثر في جواز الاستعمال، لم
~~لا يجوز أن تكون الذكاة مع الدباغة؟.
# " قال دام ظله ": ويغسل الإناء من الولوغ ثلاثا، أولاهن بالتراب، على
~~الأظهر.
# اختلف الشيخان في أن الأولى تغسل بالتراب أم (أو خ) الوسطى؟ قال الشيخ
~~وأتباعه بالأول، وقال المفيد بالثاني، وبالأول وردت رواية، ذكرها مسلم في
~~كتابه، عن النبي صلى الله عليه (وآله) إذا ولغ الكلب في إناء أحدكم،
~~فليغسل
# PageV01P120
# ومن الخمر والفأرة ثلاثا، والسبع أفضل، ومن غير ذلك مرة.
# والثلاث أحوط.
#  ____________________
#   سبعا أولاهن بالتراب (1).
# (فإن قيل): الرواية مشتملة على السبع وأنتم غير قائلين به (قلنا): نحملها
~~على الاستحباب.
# ورواية من طريق الأصحاب، رواها أبو العباس الفضل عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (في حديث) قال: سألته عن الكلب؟ فقال: رجس نجس، لا يتوضأ بفضله،
~~واصبب ذلك الماء، واغسله بالتراب أول مرة، ثم بالماء (2).
# " قال دام ظله ": ومن الخمر والفأرة ثلاثا، والسبع أفضل.
# قال الشيخ في النهاية والتهذيب: يغسل ثلاثا، وفي الجمل والمبسوط: بالسبع،
~~وعلى حسب القولين روايتان.
# روى عمار ms048 عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) في قدح أو إناء يشرب فيه
~~الخمر، قال: تغسله ثلاث مرات، وسأل: أيجزيه أن يصب فيه الماء؟ قال: لا
~~يجزيه حتى يدلكه بيده ويغسله ثلاث مرات (3).
# وروى هو أيضا عنه عليه السلام، أنه سأله عن الإناء يشرب فيه النبيذ؟ قال:
# تغسله سبع مرات وكذلك الكلب (4) ووجه الجمع أن تحمل الأخيرة - حذرا من
~~الاطراح - على الاستحباب والأولى على الإجزاء.
# PageV01P121
# كتاب الصلاة PageV01P123
# كتاب الصلاة والنظر في المقدمات والمقاصد.
# والمقدمات سبع (الأولى) في الأعداد:
# والواجب تسع: الصلوات الخمس، وصلاة الجمعة، والعيدين، والكسوف، والزلزلة،
~~والآيات، والطواف، والأموات، وما يلتزمه الإنسان بنذر وشبهة، وما سواه
~~مسنون.
# فالصلوات الخمس سبع عشرة ركعة في الحضر، وإحدى عشرة ركعة في السفر.
# ونوافلها أربع وثلاثون ركعة على الأشهر في الحضر.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ونوافلها أربع وثلاثون ركعة،
~~على الأشهر.
# قلت: وإن اختلفت روايات أصحابنا في نوافل اليوم والليلة، ولكن الذي عليه
~~عملهم، واشتهر بينهم ما حدثه إسماعيل بن سعد الأحوص الأشعري القمي، قال:
# قلت للرضا عليه السلام: كم الصلاة من ركعة؟ قال: إحدى وخمسون ركعة (1)
~~يعني
# PageV01P124
# ثمان للظهر قبلها، وكذا العصر، وأربع للمغرب بعدها، وبعد العشاء ركعتان
~~من جلوس تعدان بواحدة، وثمان لليل، وركعتان للشفع، وركعة الوتر، وركعتان
~~للغداة.
# وتسقط في السفر نوافل الظهرين.
#  ____________________
#   الفريضة والنافلة.
# يدل على ذلك (1) ما رواه ابن أبي عمير عن ابن أذينة، عن الفضيل بن يسار
~~عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث طويل) قال: والفريضة والنافلة إحدى
~~وخمسون ركعة (2).
# فأما ما روي من الأخبار الدالة على أقل من هذا، وهو ما رواه عبد الله بن
~~سنان، قال: سمعت أبا عبد الله عليه السلام، يقول: لا تصل أقل من أربع
~~وأربعين ركعة (3).
# وما رواه أحمد بن محمد بن عيسى، عن يحيى بن حبيب، قال: سألت الرضا عليه
~~السلام عن أفضل ما يتقرب به العباد إلى الله عز وجل من الصلاة؟ قال: ستة
~~وأربعون ركعة، فرائضه ونوافله، قال: قلت: هذه رواية زرارة؟ قال: أو ms049 ترى
~~أحدا اصدع بالحق منه؟ (4).
# فلا منافاة بينهما لأنه ليس في هذه الأخبار، ومثلها النهي عن الزائد على
~~الأولى، فتحمل الأولى على الأفضلية، وهذه على الجواز.
# والروايات في هذا الباب كثيرة، وهي مستوفاة في كتب الأخبار، فليطلب
# PageV01P125
# وفي سقوط الوتيرة قولان، والسقوط أظهر، ولكل ركعتين من هذه النوافل تشهد
~~وتسليم وللوتر بانفراده.
# (الثانية) في المواقيت: والنظر في تقديرها ولواحقها:
# أما الأول: فالروايات فيه مختلفة، ومحصلها اختصاص الظهر عند الزوال
~~بمقدار أدائها، ثم يشترك الفرضان في الوقت، والظهر مقدمة حتى يبقى للغروب
~~مقدار أداء العصر فيختص به ثم يدخل وقت المغرب، فإذا مضى مقدار أدائها
~~اشترك الفرضان في الوقت، والمغرب مقدمة حتى يبقى لانتصاف الليل مقدار أداء
~~العشاء فيختص به.
# وإذا طلع الفجر الثاني دخل وقت صلاته ممتدا حتى تطلع الشمس.
#  ____________________
#   هناك من أرادها.
# " قال دام ظله ": وفي سقوط الوتيرة قولان، (والسقوط أظهر خ).
# قال الشيخ في الجمل والمبسوط، والمفيد في المقنعة، والمرتضى في المصباح:
# تسقط، وقال في النهاية: بالتخيير، فكأنه جمع بين الروايتين لأن رواية
~~الجواز أيضا مروية عن الرضا عليه السلام (1) ذكره الشيخ في التهذيب، وادعى
~~المتأخر على الأول الإجماع وهو ممنوع، فالأظهر السقوط.
# " قال دام ظله ": الثانية في المواقيت، إلى آخرها.
# قلت: لما كانت الروايات في المواقيت مع كثرتها مختلفة وشرطت في الأول
~~الاختصار، فأخللت بها مخافة التطويل، ومحققها ما ذكره دام ظله، وعليه عمل
~~أكثر الأصحاب، والخلاف فيها مشهور.
# PageV01P126
# ووقت نافلة الظهر من حين الزوال حتى يصير الفئ على قدمين.
# ونافلة العصر إلى أربعة أقدام.
# ونافلة المغرب بعدها حتى تذهب حمرة المغربية، وركعتا الوتيرة تمتدان
~~بامتداد العشاء. وصلاة الليل بعد انتصافه، كلما قرب من الفجر كان أفضل.
# وركعتا الفجر بعد الفراغ من الوتر، وتأخيرها حتى يطلع الفجر الأول أفضل،
~~ويمتد حتى تطلع الحمرة المشرقية.
# وأما اللواحق فمسائل (الأولى) يعلم الزوال بزيادة الظل بعد انتقاصه،
~~وبميل الشمس إلى الحاجب الأيمن ممن يستقبل القبلة، ويعرف الغروب بذهاب
~~الحمرة المشرقية.
# (الثانية) قيل: لا يدخل وقت العشاء حتى تذهب الحمرة ms050 المغربية، ولا يصلي
~~قبله إلا مع العذر، والأظهر الكراهية.
# (الثالثة) لا تقدم صلاة الليل على الانتصاف إلا لشاب تمنعه رطوبة رأسه أو
~~لمسافر، وقضاؤها أفضل.
# (الرابعة) إذا تلبس بنافلة الظهر ولو بركعة ثم خرج وقتها أتمها مقدمة على
~~الفريضة، وكذا العصر وأما نوافل المغرب فمتى ذهبت الحمرة ولم يكملها بدأ
~~بالعشاء.
# (الخامسة) إذ طلع الفجر الثاني فقد فاتت النافلة عدا ركعتي الفجر، ولو
~~تلبس من صلاة الليل بأربع ركعات زاحم بها (وأتمها خ) الصبح ما لم يخش فوات
~~الفرض ولو كان تلبس بما دون الأربع ثم طلع الفجر، بدأ PageV01P127
# بالفريضة وقضى نافلة الليل.
# (السادسة) تصلى الفرائض أداء وقضاء، ما لم تتضيق الحاضرة، والنوافل ما لم
~~يدخل وقت الفريضة.
# (السابعة) يكره ابتداء النوافل عند طلوع الشمس، وعند غروبها، وقيامها،
~~وبعد الصبح، والعصر، عدا النوافل المرتبة، وما له سبب (1).
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": يكره ابتداء النوافل، عند
~~طلوع الشمس، إلى آخره.
# هذه الأوقات لا تكره فيها الفرائض، وإنما البحث في النوافل، قال في
~~الخلاف: يكره ما يبتدأ دون ما له سبب كتحية المسجد، وصلاة الزيارة،
~~والطواف، والاحرام، والنذر، ومثلها.
# وفي الجمل يكره (2) لابتداء النوافل ومعناه لا يجاد النوافل ابتداء.
# وقال المفيد تكره (3) النوافل كلها، إلا بعد الصبح والعصر ويجوز قضاء
~~النوافل فيها.
# ومستند الكراهية لعله ما رواه الحلبي عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~لا صلاة بعد الفجر حتى تطلع الشمس، فإن رسول الله صلى الله عليه وآله قال:
~~إن الشمس تطلع بين قرني الشيطان، وتغرب بين قرني الشيطان، وقال: لا صلاة
~~بعد العصر حتى تصلى المغرب (4).
# PageV01P128
# (الثامنة) الأفضل في كل صلاة تقديمها في أول أوقاتها، عدا ما نستثنيه في
~~مواضعه، إن شاء الله.
# (التاسعة) إذا صلى ظانا دخول الوقت، ثم تبين الوهم، أعاد، إلا أن يدخل
~~الوقت ولم يتم، وفيه قول آخر.
#  ____________________
#   وعن معاوية بن عمار عن أبي عبد الله عليه
~~السلام قال: لا صلاة بعد العصر حتى تصلى المغرب، ولا صلاة بعد الفجر حتى
~~تطلع الشمس (1).
# والتحريم منفي ms051 بالاتفاق، فتحمل على الكراهية، حذرا من الإطراح (من
~~الإطراد خ).
# " قال دام ظله ": الأفضل في كل صلاة، تقديمها في أول وقتها، عدا ما
~~نستثنيه في مواضعه، إن شاء الله.
# قلت: أراد بالمستثنى، صلاة المستحاضة، والمغرب لمن أفاض من عرفات،
~~والعشاء الآخرة إلى سقوط الشفق.
# " قال دام ظله ": (التاسعة)، إذا صلى ظانا دخول الوقت، إلى آخرها.
# قلت: الدخول في الصلاة قبل وقتها محرم مع العلم أما لو دخل ظانا دخوله،
~~ثم ظهر خلاف ظنه، قال في المبسوط: يعيد، إلا أن يدخل الوقت، ولما يتم، وهو
~~اختيار شيخنا دام ظله.
# قال في النهاية: لو دخل عامدا أو ناسيا، ثم دخل الوقت ولم يفرغ منها، فقد
~~أجزأته (انتهى).
# وفيه ضعف، المستند غير معلوم، فلا عمل عليه.
# وقال علم الهدى وابن الجنيد من أصحابنا: يعيد الصلاة، وهو أشبه بالأصل،
~~لأنه مع العمل منهي عن الشروع، فيكون به فاسدا، ومع الظن والنسيان أدى ما
~~لم
# PageV01P129
# (الثالثة) في القبلة:
# وهي الكعبة مع الإمكان، وإلا فجهتها وإن بعد، وقيل: هي قبلة لأهل المسجد،
~~والمسجد قبلة من صلى في الحرم، والحرم قبلة أهل الدنيا، وفيه ضعف.
# ولو صلى في وسطها استقبل أي جدرانها شاء، ولو صلى على سطحها أبرز بين
~~يديه شيئا منها ولو قليلا.
#  ____________________
#   يؤمر به، فلا يكون مجزيا.
# ويؤيده ما رواه أبو بصير عن أبي عبد الله عليه السلام، من صلى في غير وقت
~~فلا صلاة له (1).
# وما ذكره في المبسوط أظهر بين الأصحاب، لرواية إسماعيل بن رباح (رياح خ)
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا صليت وأنت ترى أنك في وقت، ولم يدخل
~~الوقت فدخل الوقت، وأنت في الصلاة، فقد أجزأت عنك (2) ومعنى (ترى) تظن.
# " قال دام ظله ": الثالثة، في القبلة وهي الكعبة، إلى آخرها.
# ذهب الشيخ في كتبه إلى أن الكعبة قبلة أهل المسجد، والمسجد قبلة أهل
~~الحرم، والحرم قبلة من نأى عنه.
# واستدل بعد الإجماع، بأنه لو لم يكن الحرم يخرج (لخرج خ) أكثر المصلين في
~~صف واحد عن جهة ms052 الكعبة، وهو باطل، فالأول باطل.
# وبرواية مكحول عن عبد الله بن عبد الرحمن، قال: قال رسول الله صلى الله
~~عليه وآله: الكعبة قبلة لأهل المسجد، والمسجد قبلة لأهل الحرم، والحرم قبلة
~~لأهل
# PageV01P130
#
#  ____________________
#   الآفاق (1).
# وبما روى أبو الوليد عن جعفر بن محمد عليهما السلام مثل الأول سواء (2)
~~وهو مذهب المفيد وسلار وأتباعهم، واختيار شيخنا في الشرايع من غير فتوى به.
# وذهب علم الهدى إلى أن القبلة هي جهة الكعبة لمن نأى عنها، متمسكا بقوله
~~تعالى: جعل الله الكعبة البيت الحرام قياما للناس (3) وحيث ما كنتم فولوا
~~وجوهكم شطره (4) وهو اختيار شيخنا دام ظله والمتأخر، وهو أشبه.
# والجواب (عن الأول) أن (دعوى خ) الإجماع ممنوعة (ممنوع خ) و (عن الثاني)
~~لا نسلم خروجهم عن القبلة إذ الجهة هي سمت الكعبة و (عن الثالث) الطعن في
~~سند الأحاديث، فكلها ضعيفة الرجال.
# والحق أن الخلاف غير مثمر مع الاتفاق على العلائم، اللهم إلا في التياسر،
~~فإنه مستحب على مذهب الشيخ.
# ويظهر من كلامه الوجوب، وهو تعويل على ما روى المفضل بن عمر، قال:
# سئل أبو عبد الله عليه السلام، لماذا صار الرجل ينحرف في الصلاة إلى
~~اليسار؟
# قال: لأن للكعبة ستة حدود، أربعة منها على يسارك، واثنان منها على يمينك
~~فمن أجل ذلك وقع التحريف إلى اليسار (5).
# PageV01P131
# وقيل: يستلقي ويصلي موميا إلى البيت المعمور.
# ويتوجه أهل كل إقليم إلى سمت الركن الذي يليهم.
# فأهل العراق يجعلون المشرق على المنكب الأيسر، والمغرب على اليمين
~~(الأيمن خ)، والجدي خلف المنكب الأيمن، والشمس عند الزوال محاذية لطرف
~~الحاجب الأيمن مما يلي الأنف.
# وقيل: يستحب التياسر لأهل العراق عن سمتهم قليلا وهو بناء على توجههم إلى
~~الحرم.
# وإذا فقد العلم بالجهة والظن، صلى الفريضة إلى أربع جهات، ومع الضرورة أو
~~ضيق الوقت يصلي إلى أي جهة شاء.
#  ____________________
#   والمفضل مطعون فيه، وذكر النجاشي أنه كان فاسد
~~العقيدة.
# " قال دام ظله ": قيل يستلقي - أي المصلي على سطح الكعبة - ويصلي موميا
~~إلى البيت المعمور.
# وهذا قول الشيخ في النهاية ms053 والخلاف، مستدلا بالإجماع، وبرواية إسحاق بن
~~محمد عن عبد السلام بن صالح عن الرضا عليه السلام في الذي تدركه الصلاة وهو
~~فوق الكعبة، قال: إن قام لم يكن له قبلة ولكن يستلقي على قفاه ويفتح عينيه
~~إلى السماء، ويعقد بقلبه القبلة التي في السماء البيت المعمور، ويقرأ، فإذا
~~أراد أن يركع غمض عينيه، وإذا أراد أن يرفع رأسه من الركوع فتح عينيه
~~والسجود على نحو ذلك (1).
# PageV01P132
# ومن ترك الاستقبال عمدا أعاد مطلقا، ولو كان ظانا أو ناسيا وتبين الخطأ
~~لم يعد ما كان بين المشرق والمغرب.
# ويعيد الظان ما صلاه إلى المشرق والمغرب في وقته لا ما خرج وقته، وكذا لو
~~استدبر القبلة، وقيل: يعيد ولو خرج الوقت.
# ولا تصلى الفريضة على الراحلة اختيارا، وقد رخص في النافلة سفرا حيث
~~توجهت الراحلة.
# (الرابعة) في لباس المصلي:
# لا يجوز الصلاة في جلد الميتة ولو دبغ، وكذا ما لا يؤكل لحمه ولو ذكي
~~ودبغ، ولا في صوفه وشعره ووبره ولو كان قلنسوة أو تكة. ويجوز استعماله لا
~~في الصلاة، ولو كان مما يؤكل لحمه جاز في الصلاة وغيرها، وإن أخذ من الميتة
~~جزا أو قلعا مع غسل موضع الاتصال.
# ويجوز في الخز الخالص لا المغشوش بوبر الأرانب والثعالب.
#  ____________________
#   وقال في المبسوط: إن صلى كما يصلي (في خ)
~~جوفها كانت صلاة ماضية، وهو أشبه، لأن الأول مخالف الأصل في أركان كثيرة.
# وفي طريق الرواية إسحاق بن محمد البصري، وهو ضعيف (1)، على أنها لا تعارض
~~الأصل المقطوع به، والاجماع غير متحقق، وينقضه قول المبسوط.
# " قال دام ظله ": ومن ترك الاستقبال عمدا، إلى آخره.
# قلت: لا نزاع إن ترك الاستقبال مع العمد موجب للإعادة، فأما من صلى ظانا،
~~ثم تبين خطأه، لا يخلو حاله إما بأن يكون بين المشرق والمغرب، أو بأن
~~يكون
# PageV01P133
#
#  ____________________
#   - صلى إلى الشرق والغرب أو بأن يكون مستدبرا.
# فالأول لا يعيد صلاته، لقوله عليه السلام: ما بين المشرق والمغرب قبلة
~~(1).
# فأما لو تبين الخطأ، وهو في الصلاة يجب عليه أن ms054 يحول وجهه إلى القبلة،
~~لأنه فرضه مع العلم.
# وأما الثاني: فيعيد في الوقت، ولا يعيد لو خرج الوقت، يدل عليه ما رواه
~~سليمان بن خالد، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: الرجل يكون في قفر من
~~الأرض في يوم غيم فيصلي لغير القبلة، ثم يضحي فيعلم أنه صلى لغير القبلة،
~~كيف يصنع؟ قال: إن كان في وقت فليعد صلاته، وإن كان مضى الوقت فحسبه
~~اجتهاده (2).
# وروى مثل ذلك عبد الرحمن بن الحجاج (3) ورواه زرارة عن أبي جعفر عليه
~~السلام (4).
# ومقتضى الأصل عدم الإعادة، لأنها فرض ثان، يحتاج إلى دليل ثان، لكن
~~الروايات من المشاهير فيجب اعتبارها، ولطريقة الاحتياط.
# وأما المستدبر فمذهب الشيخان وسلار وأتباعهم إلى أنه يعيد، سواء كان في
~~الوقت أو خارجه.
# والمستند، ما رواه عمار الساباطي، وعن أبي عبد الله عليه السلام في رجل
~~صلى إلى (على - كا - يب) غير القبلة، فيعلم وهو في الصلاة قبل أن يفرغ من
~~صلاته، قال:
# PageV01P134
#
#  ____________________
#   إن كان متوجها فيما بين المشرق والمغرب فليحول
~~وجهه إلى القبلة حين (ساعة خ ئل) يعلم وإن كان مستدبرا فليقطع الصلاة (1)،
~~ثم يحول إلى القبلة الحديث (2).
# وهذه ضعيفة السند، لفساد عقيدة عمار.
# وقال المرتضى: يعيد في الوقت ولا يعيد لو خرج الوقت، واختار المتأخر
~~وشيخنا، وهو أشبه (لنا) أن القضاء فرض مستأنف، يحتاج إلى دليل مستأنف.
# ويدل عليه أيضا عموم رواية عبد الرحمن بن أبي عبد الله، عن أبي عبد الله
~~عليه، السلام قال: إذا صليت وأنت على غير القبلة، واستبان لك أنك على غير
~~القبلة، وأنت في وقت فأعد، وإن فاتك فلا تعد (3).
# وعموم رواية سليمان بن خالد (4) وقد ذكرناها، هذا حكم الظان.
# فأما الناسي، فالشيخ ألحقه بالظان، والأشبه أن عليه الإعادة على
~~التقديرات (على التقديرين) لأن صلاته غير مأمور بها، فلا تكون مجزية.
# وإنما قلنا ذلك، لأن الاستقبال شرط في صحة الصلاة، فمع الإخلال به لا
~~تصح.
# وقولهم عليهم السلام: ما بين المشرق والمغرب قبلة (5) فمحمول على المضطر،
~~والذي لا يعرف جهة القبلة ms055 يقينا بالإجماع، وأيضا طريقة الاحتياط توجب
~~ذلك.
# PageV01P135
# وفي فرو السنجاب قولان، أظهرهما الجواز.
# وفي الثعالب والأرانب قولان، أشهرهما المنع.
# ولا يجوز الصلاة في الحرير المحض للرجال إلا مع الضرورة أو في الحرب.
#  ____________________
#   في لباس المصلي " قال دام ظله ": وفي فرو
~~السنجاب قولان، أظهرهما الجواز.
# قال في النهاية والمبسوط والاستبصار: لا بأس بالصلاة في السنجاب والحواصل
~~(1).
# وقال في النهاية في باب ما لا يحل من الميتة من النهاية: لا يجوز، وقد
~~رويت (وردت خ) رخصة.
# والأول هو الأصل، وإليه ذهب في الخلاف، وجعل الجواز رواية، وهو مذهب ابن
~~بابويه والمتأخر.
# ومستنده روايات (منها) ما رواه داود الصرمي عن بشير بن بشار، قال: سألته
~~عن الصلاة في الفنك والفراء والسنجاب والسمور والحواصل التي تصاد ببلاد
~~الشرك أو بلاد الإسلام أن أصلي فيه لغير تقية؟ (قال ئل) فقال: صل في
~~السنجاب والحواصل الخوارزمية ولا تصل في الثعالب ولا السمور (2).
# وما رواه علي بن مهزيار عن أبي علي بن راشد، قال: قلت لأبي جعفر عليه
~~السلام: ما تقول في الفراء أي شئ يصلى فيه؟ قال: أي الفراء؟ قلت:
# PageV01P136
#
#  ____________________
#   الفنك والسنجاب والسمور، قال: فصل في الفنك
~~والسنجاب، فأما السمور فلا تصل فيه، قلت: فالثعالب يصلى فيها؟ قال: لا،
~~ولكن تلبس بعد الصلاة، قلت أصلي في الثوب الذي يليه؟ قال: لا (1).
# ومنها ما رواه مقاتل بن مقاتل، قال: سألت أبا الحسن عليه السلام عن
~~الصلاة في السمور والسنجاب والثعالب (الثعلب خ)، فقال: لا خير في ذلك (ذا
~~خ) كله ما عدا السنجاب (2).
# وقال سلار: قد وردت رخصة في جواز الصلاة فيه.
# وأما مستند المنع فروايات تتضمن أن كل ما لا يؤكل لحمه لا يجوز الصلاة في
~~جلده.
# وهي ما رواه ابن أبي عمير، عن ابن بكير، قال: سأل زرارة أبا عبد الله
~~عليه السلام عن الصلاة في الثعالب والفنك والسنجاب وغيره من الوبر، فأخرج
~~كتابا وزعم أنه إملاء رسول الله صلى الله عليه وآله، إن الصلاة في وبر كل
~~شئ حرام أكله، فالصلاة في ms056 وبره وشعره وجلده وبوله وروثه وكل شئ منه فاسدة،
~~لا تقبل تلك الصلاة حتى تصلي في غيره مما أحل الله أكله وغير ذلك من
~~الروايات.
# وذهب السعيد قطب الدين الراوندي إلى أنه لا يؤكل لحمه (4) وتجوز الصلاة
~~فيه.
# PageV01P137
# وهل يجوز للنساء من غير ضرورة؟ فيه قولان، أظهرهما الجواز.
#  ____________________
#   فالأظهر بين الطائفة، الجواز، والذي أراه
~~الاجتناب احتياطا، إذ الخلاف موجود.
# وأما الثعالب، والأرانب، فالأصحاب مطبقون على المنع وادعى علم الهدى
~~والشيخ عليه الإجماع.
# وأما بيان الروايتين فيهما وقد مضى بعضها - ما روى حماد، عن حريز عن محمد
~~بن مسلم، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن جلود الثعالب، أيصلى فيها؟
~~فقال: ما أحب أن أصلي فيها (1).
# وما روى عن جعفر بن محمد بن أبي زيد، قال: سئل الرضا عليه السلام، عن
~~جلود الثعالب الذكية (المذكاة خ)، قال: لا تصل فيها (2)، هذه المعمول
~~عليها.
# فأما ما رواه ابن أبي عمير، عن جميل، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~سألته عن الصلاة في جلود الثعالب، فقال: إذا كانت ذكية فلا بأس (3).
# وما رواه صفوان، عن جميل، عن الحسن بن شهاب، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن جلود الثعالب، إذا كانت ذكية أيصلى فيها؟ قال: نعم (4).
# فالشيخ حملها على التقية، وعلى الجملة فالأصحاب غير عاملين بها.
# " قال دام ظله ": وهل يجوز للنساء، من غير ضرورة؟ إلى آخره.
# الصلاة في الحرير للرجال لا تجوز بلا خلاف، واختلف في النساء، قال
~~الثلاثة وسلار وأتباعهم: تجوز على كراهية، وعليه المتأخر، وأطلق ابن بابويه
~~وأبو الصلاح المنع، والأول أظهر في العمل.
# PageV01P138
# وفي التكة والقلنسوة من الحرير تردد، أظهره الجواز مع الكراهية.
# وهل يجوز الوقوف عليه والافتراش له؟ فيه تردد، المروي نعم.
# ولا بأس بثوب مكفوف به.
# ولا يجوز في ثوب مغصوب مع العلم، ولا فيما يستر ظهر القدم ما لم يكن له
~~ساق كالخف.
# ويستحب في النعل العربية.
# وتكره في الثياب السود ما عدا العمامة والخف.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي التكة والقلنسوة ms057 من
~~الحرير تردد، أظهره الجواز مع الكراهية.
# منشأ التردد (1) (أن خ) الصلاة لما كانت لا تجوز معهما على الانفراد،
~~فوجودهما كعدمهما، فلا يتفاوت الحرير وغيره (ومن) (2) حيث إن الصلاة في
~~الحرير على الإطلاق منهي عنها، يلزم عدم الجواز، وبه تشهد رواية رواها في
~~التهذيب، عن الكليني، عن أحمد بن إدريس، عن محمد بن عبد الجبار، قال: كتبت
~~إلى أبي محمد عليه السلام، أسأله هل يصلى في قلنسوة حرير محض أو قلنسوة
~~ديباج؟ فكتب: لا تحل الصلاة في حرير محض (3).
# والأول أقوى، لأن النهي يتناول اللباس المعتبر في الصلاة، والرواية
~~مشتملة على المكاتبة، فلا حجة فيها، وهو مذهب الشيخ وأتباعه والمتأخر.
# وأما الركوب عليه والتكأة (الاتكاء خ) عليه والافتراش، فمستند الجواز
~~فيها الإباحة الأصلية، وما رواه علي بن جعفر، عن أخيه موسى بن جعفر
# PageV01P139
# وفي الثوب الذي يكون تحته وبر الأرانب والثعالب أو فوقه، وفي ثوب واحد
~~للرجال - ولو حكى ما تحته - لم يجز.
# وأن يتزر (يأتزر خ) فوق القميص، وأن يشتمل الصماء، وفي عمامة لا حنك لها.
# وأن يؤم بغير رداء، وأن يصحب معه حديدا ظاهرا، وفي ثوب يتهم صاحبه، وفي
~~قباء فيه تماثيل، أو خاتم فيه صورة.
# ويكره للمرأة أن تصلي في خلخال له صوت، أو متنقبة.
# ويكره للرجال اللثام.
#  ____________________
#   عليهما السلام، قال: سألته عن الفراش (الحرير
~~خ) ومثله من الديباج والمصلى الحرير هل يصلح للرجل النوم عليه والتكأة
~~والصلاة؟ قال: يفترشه ويقوم عليه ولا يسجد عليه (1).
# (قال دام ظله): و (تكره) في الثوب الذي يكون تحته وبر الأرانب والثعالب
~~أو فوقه.
# قال الشيخ في النهاية وابن بابويه في المقنع: لا تجوز الصلاة فيه.
# والمستند ما ذكره في الاستبصار، إن أبا الحسن الرضا عليه السلام، سئل عن
~~الصلاة في جلود الثعالب والأرانب؟ فقال: لا تصل في الذي فوقه، ولا في الذي
~~تحته (2).
# وقال في المبسوط: تحمل هذه الرواية على الكراهية، أو على أنه إذا كان
~~أحدهما رطبا.
# PageV01P140
# وقيل: يكره في قباء مشدود إلا في الحرب.
# مسائل ثلاث (الأولى) ms058 ما يصح فيه الصلاة يشترط فيه الطهارة، وأن يكون
~~مملوكا أو مأذونا فيه.
# (الثانية) يجزي الرجل ستر قبله ودبره، وستر ما بين السرة والركبة أفضل،
~~وستر جميع جسده كله مع الرداء أكمل، ولا تصلي الحرة إلا في درع وخمار ساترة
~~جميع جسدها عدا الوجه والكفين.
# وفي القدمين تردد، أشبهه الجواز، والأمة المحضة والصبية تجتزءان بستر
~~الجسد، وستر الرأس مع ذلك أفضل.
# (الثالثة) يجوز الاستتار في الصلاة بكل ما يستر (به خ) العورة كالحشيش
~~وورق الشجر والطين، ولو لم يجد ساترا صلى عريانا قائما موميا إذا أمن
~~المطلع.
# ومع وجوده يصلي جالسا موميا للركوع والسجود.
#  ____________________
#   وقال المتأخر هذه الأوبار طاهرة، فلا يمنع
~~الثوب من إتيان الصلاة فيه، قلت: هذا لا ينافي الكراهية.
# " قال دام ظله ": وقيل يكره في قباء مشدود إلا في الحرب.
# القائل هو علم الهدى وسلار، وذهب الشيخان إلى أنه لا يجوز، وهو محمول على
~~الكراهية.
# " قال دام ظله ": وفي القدمين تردد أشبهه الجواز.
# أي جواز الصلاة وإن لم تستر القدمين. ومنشأ التردد النظر إلى أن القدمين
~~من العورة أم لا؟ فمن قال بالأول فسترهما واجب، ومن قال بالثاني فغير واجب،
~~بل  PageV01P141
# (الخامسة) في مكان المصلي:
# يصلي في كل مكان إذا كان مملوكا أو مأذونا فيه، ولا يصح في المكان
~~المغصوب مع العلم (اختيارا خ).
# وفي جواز صلاة المرأة إلى جانب المصلي الرجل، قولان، (أحدهما) المنع سواء
~~صلت بصلاته أو منفردة محرما كانت أو أجنبية، (والآخر) الجواز على كراهية،
~~ولو كان بينهما حائل، أو تباعدت عشرة أذرع فصاعدا أو كانت متأخرة عنه ولو
~~بمسقط الجسد صحت صلاتهما.
# ولو كان في مكان لا يمكن فيه التباعد صلى الرجل أولا ثم المرأة.
#  ____________________
#   مستحب، وهو اختيار الشيخ في المبسوط وأبي
~~الصلاح (1).
# ويؤيده (2) جريان العادة من زمن النبي صلى الله عليه وآله إلى يومنا،
~~بمشي النساء حفاة، من غير منع أحد، إذ لو منع لاشتهر، لمساس الحاجة إليه.
# " قال دام ظله ": وفي جواز صلاة المرأة إلى جانب المصلي (الرجل خ) قولان، ms059
~~أحدهما المنع، إلى آخره.
# ذهب الشيخ في المبسوط والنهاية والمفيد في المقنعة، وأبو الصلاح في
~~الكافي إلى المنع وبطلان الصلاة بذلك، سواء كانت عن يمينه أو شماله أو
~~قدامه، إلا أن تصلي خلفه، أو لم يصل أحدهما، وبه روايات.
# (منها) ما رواه محمد بن سنان، عن عبد الله بن مسكان، عن أبي بصير عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن الرجل والمرأة يصليان جميعا، في بيت
~~واحد،
# PageV01P142
# ولا تشترط طهارة موضع الصلاة إذا لم تتعد نجاسته، ولا طهارة المسجد عدا
~~موضع الجبهة.
# وتستحب صلاة الفريضة في المسجد إلا في الكعبة، والنافلة في المنزل.
#  ____________________
#   المرأة عن يمين الرجل بحذاه، قال: لا حتى (إلا
~~أن خ) يكون بينهما شبر أو ذراع (1).
# وفي رواية عمار الساباطي عن أبي عبد الله عليه السلام، لا يصلي حتى يجعل
~~بينه وبينها أكثر من عشرة أذرع، وإن كانت عن يمينه وعن يساره جعل بينه
~~وبينها مثل ذلك، فإن كانت تصلي خلفه فلا بأس (الحديث) (2).
# وهما ضعيفان.
# (ومنها) رواية ابن أبي عمير، عن عمر بن أذينة، عن زرارة، عن أبي جعفر
~~عليه السلام، قال: سألته عن المرأة تصلي عند الرجل؟ فقال: لا تصلي المرأة
~~بحيال الرجل، إلا أن يكون قدامها ولو بصدره.
# وقال ابن بابويه في المقنع: لا تبطل إلا أن تكون هي بين يديك، ولا بأس لو
~~كانت خلفك و (أو خ) عن يمينك و (أو خ) عن شمالك (انتهى).
# وذهب علم الهدى إلى الكراهية على التقديرات، وعليه المتأخر، وهو أشبه،
~~والأول أحوط في التعبد به.
# " قال دام ظله ": ولا تشترط طهارة موضع الصلاة، إذا لم تتعد نجاسته، إلى
~~آخره.
# اختلف الأصحاب في موضع المصلي، على ثلاثة مذاهب، قال علم الهدى:
# PageV01P143
# وتكره الصلاة في الحمام، وبيوت الغائط، ومبارك الإبل، ومساكن النمل،
~~ومرابط الخيل والبغال والحمير، وبطون الأودية، وأرض السبخة والثلج، إذا لم
~~تتمكن جبهته من السجود، وبين المقابر إلا مع حائل، وفي بيوت المجوس
~~والنيران والخمور، وفي جواد الطرق، وأن يكون بين يديه نار ms060 مضرمة أو مصحف
~~مفتوح أو حائط ينز من بالوعة.
# ولا بأس بالبيع والكنائس ومرابض الغنم.
# وقيل: يكره إلى باب مفتوح أو إنسان مواجه.
# (السادسة) فيما يسجد عليه:
# لا يجوز السجود على ما ليس بأرض كالجلود والصوف، ولا يخرج باستحالته عن
~~اسم الأرض كالمعادن.
# ويجوز على الأرض وما ينبت منها ما لم يكن مأكولا بالعادة.
#  ____________________
#   يشترط طهارة موضع المصلي، وقال أبو الصلاح
~~الحلبي: يشترط طهارة مواضع السبعة، وذهب الشيخ وأتباعه إلى طهارة موضع
~~الجبهة ويبوسة الباقي (1) وهو أظهر.
# " قال دام ظله ": (فيما تكره الصلاة) وأن يكون بين يديه نار مضرمة.
# الكراهية قول الشيخ في الخلاف، وقال في النهاية وابن بابويه في كتاب من
~~لا يحضره الفقيه، بالمنع (لا يصلى كذلك خ)، والكراهية أقرب، وهو اختيار
~~المفيد والمتأخر.
# " قال دام ظله ": وقيل: يكره إلى باب مفتوح، أو إنسان مواجه.
# القائل هو أبو الصلاح، وسلار في الإنسان المواجه، وهو حسن لا بأس
~~به.
# PageV01P144
# وفي الكتان والقطن روايتان، أشهرهما المنع، إلا مع الضرورة.
# ولا يسجد على شئ من بدنه، فإن منعه الحر سجد على ثوبه.
# ويجوز السجود على الثلج والقير وغيره مع عدم الأرض وما ينبت منها، فإن لم
~~يكن فعلى كفه، ولا بأس بالقرطاس.
# ويكره منه ما فيه كتابة، ويراعى فيه أن يكون مملوكا أو مأذونا فيه، خاليا
~~من النجاسة.
# (السابعة) في الأذان والإقامة:
# والنظر في المؤذن وما يؤذن له، وكيفية (الأذان ولواحقه) (1).
# أما المؤذن فيعتبر فيه العقل، والإسلام ولا يعتبر فيه البلوغ، والصبي
~~يؤذن، والعبد يؤذن، وتؤذن المرأة للنساء خاصة.
# ويستحب أن يكون عادلا، صيتا، بصيرا بالأوقات، متطهرا، قائما على مرتفع،
~~مستقبل القبلة، رافعا صوته، وتسر المرأة، ويكره الالتفات به يمينا وشمالا.
# ولو أخل بالأذان والإقامة ناسيا وصلى، تداركهما ما لم يركع واستقبل
~~صلاته، ولو تعمد لم يرجع.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي الكتان والقطن، روايتان
~~أشهرهما المنع.
# ذهب الشيخان وعلم الهدى في المصباح، وأبو الصلاح والمتأخر، إلى أن الصلاة
~~لا تجوز على كل ملبوس، ومأكول، القطن والكتان وغير ذلك، وبه ms061 عدة
~~روايات.
# PageV01P145
# وأما ما يؤذن له: فالصلوات الخمس لا غير، أداء وقضاء، استحبابا للرجال
~~والنساء، والمنفرد والجامع، وقيل: يجبان في الجماعة، ويتأكد الاستحباب فيما
~~يجهر فيه، وآكده الغداة والمغرب.
# وقاضي الفرائض الخمس يؤذن لأول ورده، ثم يقيم لكل واحدة، ولو جمع بين
~~الأذان والإقامة لكل فريضة كان أفضل.
# ويجمع يوم الجمعة بين الظهرين بأذان واحد وإقامتين.
# ولو صلى في مسجد جماعة ثم جاء آخرون لم يؤذنوا ولم يقيموا ما دامت الصفوف
~~باقية، ولو انفضت أذن الآخرون وأقاموا، ولو أذن بنية الانفراد ثم أراد
~~الاجتماع استحب له الاستئناف.
# وأما كيفيته فلا يؤذن لفريضة إلا بعد دخول وقتها، ويتقدم في الصبح رخصة،
~~لكن يعيده بعد دخوله.
#  ____________________
#   (منها) ما رواه أبو العباس الفضل بن عبد
~~الملك، قال: قال أبو عبد الله عليه السلام: لا تسجدوا إلا على الأرض أو ما
~~أنبتت الأرض، إلا (على خ) القطن والكتان (1).
# وقال ابن بابويه: يجوز على الطبري (2) والأكمام من القطن والكتان (3).
# ويحكى ذلك عن المرتضى في مسائل منفردة، وربما يفتي به شيخنا دام ظله، وهو
~~في رواية سعد بن عبد الله، عن عبد الله بن جعفر، عن الحسن (الحسين ئل)
~~بن
# PageV01P146
# وفصولهما على أشهر الروايات خمسة وثلاثون فصلا، الأذان ثمانية عشر فصلا،
~~والإقامة سبعة عشر فصلا، وكله مثنى عدا التكبير في أول الأذان فإنه أربع،
~~والتهليل في آخر الإقامة فإنه مرة، والترتيب فيهما شرط.
# والسنة فيه: الوقوف على فصوله، متأنيا في الأذان، هادرا في الإقامة،
~~والفصل بينهما بركعتين أو جلسة أو سجدة أو خطوة، خلا المغرب، فإنه لا يفصل
~~بين أذانيها إلا بخطوة، أو سكتة، أو تسبيحة.
# ويكره الكلام في خلالهما، والترجيع إلا للإشعار، وقول: الصلاة
~~ ____________________
#   كيسان الصنعاني، قال: كتبت إلى أبي الحسن
~~الثالث عليه السلام، أسأله عن السجود على القطن والكتان من غير تقية ولا
~~ضرورة؟ فكتب إلي: ذلك جايز (1).
# وهذه مشتملة على المكاتبة، فلا تعارض الأولى، على أن الأولى أشهر بين
~~الأصحاب، وأظهر في فتاويهم.
# في الأذان والإقامة " قال دام ظله ": وفصولهما على ms062 أشهر الروايات خمسة
~~وثلاثون فصلا.
# اختلفت الروايات، في فصول الأذان والإقامة، ففي رواية أباب بن عثمان، عن
~~إسماعيل الجعفي، قال: سمعت أبا جعفر عليه السلام، يقول: الأذان والإقامة
~~خمسة وثلاثون حرفا، فعدد ذلك بيده واحدا واحدا، الأذان ثمانية عشر حرفا،
~~والإقامة سبعة عشر حرفا (2).
# PageV01P147
# خير من النوم.
# وأما اللواحق، فمن السنة حكايته عند سماعه، وقول ما يخل به المؤذن، والكف
~~عن الكلام بعد قوله: (قد قامت الصلاة) إلا ما يتعلق بالصلاة.
# مسائل ثلاث (الأولى) إذا سمع الإمام أذانا جاز أن يجتزي به في الجماعة
~~ولو كان المؤذن منفردا.
# (الثانية) من أحدث (1) في الصلاة أعادها، ولا يعيد الإقامة إلا مع
~~الكلام.
# (الثالثة) من صلى خلف من لا يقتدى به أذن لنفسه وأقام، ولو خشي فوات
~~الصلاة اقتصر من فصوله على تكبيرتين وقد قامت الصلاة.
# وأما المقاصد فثلاثة (الأول) في أفعال الصلاة: وهي واجبة ومندوبة.
#  ____________________
#   وفي رواية زرارة والفضيل بن يسار، عن أبي جعفر
~~عليه السلام، قال: لما أسري برسول الله صلى الله عليه وآله، فبلغ البيت
~~المعمور، حضرت الصلاة، فأذن جبرئيل، وأقام، فتقدم رسول الله صلى الله عليه
~~وآله، وصف الملائكة والنبيون خلف رسول الله صلى الله عليه وآله، قال: فقلنا
~~كيف أذن؟ فقال: الله أكبر الله أكبر (2) (ومثله في الآخر على ترتيب الفصول)
~~والإقامة مثلها، إلا أن فيها، قد قامت
# PageV01P148
# فالواجبات ثمانية الأول النية:
# وهي ركن، وإن كانت بالشرط أشبه، فإنها تقع مقارنة، ولا بد من نية القربة
~~والتعيين والوجوب أو الندب، والأداء أو القضاء، ولا يشترط نية القصر ولا
~~الإتمام، ولو كان مخيرا، ويتعين استحضارها عند أول جزء من التكبير،
~~واستدامتها حكما.
#  ____________________
#   الصلاة، قد قامت الصلاة، بين حي على خير
~~العمل، وبين الله أكبر، فأمر رسول الله صلى الله عليه وآله بلالا، فلم يزل
~~يؤذن بها حتى قبض رسول الله صلى الله عليه وآله (1).
# وفي رواية الحضرمي، عن أبي عبد الله عليه السلام، وكليب الأسدي عنه عليه
~~السلام، أنه حكى لهما الأذان، في أوله وآخره الله أكبر ms063 أربع مرات، ولا إله
~~إلا الله مرتين، وكذلك الإقامة (2).
# فيكون مجموعهما اثنين وأربعين فصلا (3).
# والأشهر في الروايات وأكثرها هي الأولى، وعليها انعقد العمل، ويحمل
~~البواقي، على الجواز.
# في النية " قال دام ظله ": النية وهي ركن، وإن كانت بالشرط أشبه، فإنها
~~تقع مقارنة.
# PageV01P149
# الثاني التكبير:
# وهو ركن في الصلاة وصورته: الله أكبر، مرتبا، ولا ينعقد بمعناه، ولا مع
~~الإخلال (بها خ) ولو بحرف، ومع التعذر يكفي الترجمة، ويجب التعلم ما أمكن،
~~والأخرس ينطق بالممكن، ويعقد قلبه بها مع الإشارة.
# ويشترط فيها القيام، ولا يجزي قاعدا مع القدرة، وللمصلي الخيرة في
~~تعيينها من السبع.
# وسننها: النطق بها على وزن (أفعل) من غير مد، وإسماع الإمام من خلفه، وأن
~~يرفع بها المصلي يديه محاذيا وجهه.
# الثالث القيام:
# وهو ركن مع القدرة، ولو تعذر الاستقلال اعتمد، ولو عجز عن البعض أتى
~~بالممكن، ولو عجز أصلا صلى قاعدا.
#  ____________________
#   قلت: لا يتحقق هذا البحث، إلا بمعرفة (بعد
~~معرفة خ) الشرط والجزء، فنقول:
# الصلاة ماهية مركبة من قيام، وتكبير، وركوع، وسجود، ودعاء، وجزئها ما
~~يتوقف تمام الماهية عليه، وشرطها أمر خارجي، يتوقف عليه صحة الماهية.
# وإذا تقرر هذا، فالنية (فهل النية خ) شرط أو جزء؟ قلنا: يحتمل الأمرين،
~~لكن هي بالشرط أشبه، لأن مع عدمها قد يحكم بوقوع الصلاة لا بصحتها،
~~فالماهية حاصلة.
# في تكبيرة الإحرام " قال دام ظله " وسننها النطق بها، على وزن أفعل من
~~غير مد.
# قلت: الأشبه أن الإتيان (النطق خ) بهذه الصيغة يعد في الواجبات، لأن
~~بتغير (تغير خ) الوزن تخرج عن لفظ الجلالة، وهو مذهب المتأخر، ويظهر ذلك من
~~كلام الشيخ، من غير تصريح.  PageV01P150
# وفي حد ذلك قولان، أصحهما مراعاة التمكن، ولو وجد القاعد خفا (خفة خ) نهض
~~قيما، ولو عجز عن القعود صلى مضطجعا موميا، وكذا لو عجز فصلى مستلقيا.
# ويستحب أن يتربع القاعد قاريا، ويثني رجليه راكعا وقيل: يتورك متشهدا.
#  ____________________
#   في القيام " قال دام ظله ": وفي حد ذلك قولان.
# قال الشيخ في المبسوط: ما يعلمه الإنسان أنه لا ms064 يتمكن من الصلاة قائما،
~~وقد روي أنه إذا لم يقدر على المشي بقدر صلاته (1).
# وقال في النهاية: بكليهما، واختار المتأخر وشيخنا، الأول، وهو مروي، عن
~~ابن أبي عمير، عن جميل، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، ما حد المرض
~~الذي يصلي صاحبه قاعدا؟ قال: إن الرجل ليوعك (2) ويحرج، ولكنه أعلم بنفسه
~~إذ قوى فليقم (3).
# وذهب المفيد إلى الثاني، وهو في رواية سليمان بن حفص المروزي، قال:
# قال الفقيه عليه السلام: المريض إنما يصلي قاعدا إذا صار أن يمشي بالحال
~~التي لا يقدر فيها على أن يمشي مقدار صلاته إلى أن يفرغ قائما (4).
# قلت: وأرى القولين متقاربي المعنى في الأغلب.
# " قال دام ظله ": وقيل يتورك متشهدا.
# القائل، هو الشيخ وأتباعه، وهو حسن، تشبها بتشهد القادر، وهو
~~مستحب.
# PageV01P151
# الرابع القراءة:
# وهي متعينة بالحمد وسورة في كل ثنائية، وفي الأوليين من كل رباعية
~~وثلاثية، ولا تصح الصلاة مع الإخلال بها عمدا ولو بحرف، وكذا الإعراب
~~والتشديد، وترتيب آيها (آياتها خ)، وكذا البسملة في الحمد والسورة، ولا
~~تجزي الترجمة، ولو ضاق الوقت قرأ ما يحسن منها.
# ويجب التعلم ما أمكن، ولو عجز قرأ من غيرها ما تيسر، وإلا سبح الله وكبره
~~وهلله بقدر القراءة، ويحرك الأخرس لسانه بالقراءة ويعقد بها قلبه.
# وفي وجوب سورة مع الحمد في الفرائض للمختار مع سعة الوقت و إمكان التعلم
~~قولان، أظهرهما الوجوب، ولا يقرأ في الفرائض عزيمة، ولا ما يفوت الوقت
~~بقراءتها، ويتخير المصلي في كل ثالثة ورابعة بين قراءة الحمد والتسبيح،
~~ويجهر من الخمس واجبا، في الصبح وأوليي المغرب والعشاء، ويسر في الباقي
~~وأدناه أن يسمع نفسه، ولا تجهر المرأة.
# ومن السنن: الجهر بالبسملة في موضع الإخفات من أول الحمد والسورة، وترتيل
~~القراءة، وقراءة سورة بعد الحمد في النوافل، والاقتصار في الظهرين والمغرب
~~على قصار المفصل، وفي الصبح على مطولاته، وفي العشاء على متوسطاته.
#  ____________________
#   في القراءة " قال دام ظله ": وفي وجوب سورة مع
~~الحمد في الفرائض للمختار، مع سعة الوقت، وإمكان التعلم، قولان، أظهرهما
~~الوجوب. ms065  PageV01P152
#
#  ____________________
#   ذهب علم الهدى والشيخ في الجمل والخلاف إلى
~~الوجوب، مستدلا (أولا) بالإجماع، و (ثانيا) بطريقة الاحتياط.
# وقال في المبسوط: الأظهر بين الطائفة، الوجوب، وهو يلوح من كلام المفيد
~~وسلار، وعليه المتأخر.
# ويدل على ذلك ما رواه علي بن جعفر، عن أخيه موسى بن جعفر عليهما السلام،
~~قال: سألته عن الرجل يقرأ سورة واحدة في الركعتين من الفريضة، وهو يحسن
~~غيرها، فإن فعل فما عليه؟ قال: إذا أحسن غيرها فلا يفعل، وإن لم يحسن غيرها
~~فلا بأس (1).
# وقال في النهاية: أدنى ما يجزي الحمد وسورة معها، وإن صلى بالحمد وحدها
~~من غير عذر متعمدا كانت صلاته ماضية.
# وقال ابن أبي عقيل في المتمسك: أقل ما يجزي (يجب خ) في الصلاة عند آل
~~الرسول الله صلى الله عليه وآله، من القراءة، فاتحة الكتاب.
# وهو مروى، عن علي بن رئاب، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سمعته
~~يقول: إن فاتحة الكتاب تجوز وحدها في الفريضة (2).
# وحملها الشيخ على حال الضرورة، والأول أظهر، وعليه العمل.
# وإذا تقرر هذا فهل يجوز قران (قراءة خ) سورتين مع الفاتحة؟ قال في
~~المبسوط والخلاف: الأظهر بين الأصحاب التحريم، وقال في الاستبصار: القران
~~ليس بمفسد الصلاة (بمبطل للصلاة خ)، بل يكره.
# وقد صرحت بالكراهية روايات (منها) ما رواه صفوان، عن عبد الله بن
~~بكير،
# PageV01P153
# وفي ظهري الجمعة بسورتها (بها خ) وبالمنافقين، وكذا لو صلى الظهر جمعة
~~على الأظهر.
# ونوافل النهار إخفات، والليل جهر، ويستحب إسماع الإمام من خلفه قراءته ما
~~لم يبلغ العلو، وكذا الشهادتين.
#  ____________________
#   عن زرارة، قال: قال أبو جعفر عليه السلام:
~~إنما يكره أن يجمع بين السورتين في الفريضة (1).
# وأما رواية (ما رواه خ) القروي - (الهروي خ) عن أبان، عن عمر بن يزيد، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام (2) - ناطقة بالجواز في النافلة، والنهي في
~~الفريضة.
# " قال دام ظله ": وفي ظهري يوم الجمعة بها (بسورتها خ) وبالمنافقين.
# تقدير الكلام، في ظهري الجمعة بالجمعة وبالمنافقين (والمنافقين خ) وهو
~~مشكل، لما ثبت من أن الإضمار قبل ms066 الذكر ليس بمرضى.
# ولا يقال: الضمير راجع إلى الجمعة البارزة، إذ هي مشتركة بين اليوم
~~والسورة، لما تقرر في أصول الفقه، من منع تغيير (3) المعنيين المختلفين
~~باللفظ الواحد على المختار، وفي بعض النسخ: وفي ظهر الجمعة بسورتها
~~والمنافقين، وهذا التصحيح وقع من المصنف دام ظله بعد مفارقتي إياه.
# وهل يجب قراءة السورتين، أي الجمعة والمنافقين في الجمعة؟ قال المرتضى في
~~المصباح وأبو الصلاح وابنا بابويه: نعم، وتجب الإعادة للصلاة (إعادة الصلاة
~~خ)
# PageV01P154
#
#  ____________________
#   مع الإخلال بهما.
# وهو استناد إلى ما رواه عبد الله بن المغيرة، عن جميل، عن محمد بن مسلم،
~~عن أبي جعفر عليه السلام، إن الله تعالى أكرم بالجمعة المؤمنين فسنها رسول
~~الله صلى الله عليه وآله بشارة لهم، والمنافقين توبيخا للمنافقين، ولا
~~ينبغي تركهما فمن تركهما متعمدا فلا صلاة له (1).
# وإلى ما رواه الحسين بن عبد الله الأحول، عن أبيه، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: من لم يقرأ في الجمعة، بالجمعة والمنافقين فلا جمعة له (2).
# وروى ابن أبي عمير، عن معاوية بن عمار، عن عمر بن يزيد، قال: قال أبو عبد
~~الله عليه السلام: من صلى الجمعة بغير الجمعة والمنافقين، أعاد الصلاة في
~~سفر أو حضر (3).
# وحملها الشيخ على شدة الاستحباب وذهب إلى استحبابهما وجواز غيرهما،
~~متمسكا بأن الأصل عدم الوجوب، وبقوله تعالى: فاقرؤا ما تيسر منه (4).
# ومستدلا بما رواه الحسن بن علي بن يقطين، عن أخيه الحسين بن علي بن
~~يقطين، عن أبيه، قال: سألت أبا الحسن الأول عليه السلام عن الرجل يقرأ في
~~صلاة الجمعة بغير سورة الجمعة متعمدا؟ قال: لا بأس بذلك (5).
# وبما رواه محمد بن سهل الأشعري عن أبيه، قال: سألت أبا الحسن
# PageV01P155
# مسائل أربع (الأولى) يحرم قول آمين آخر الحمد وقيل: يكره.
# (الثانية) والضحى وألم نشرح سورة واحدة، وكذا الفيل ولايلاف.
#  ____________________
#   عليه السلام عن الرجل يقرأ في صلاة الجمعة،
~~بغير سورة الجمعة متعمدا؟ قال: لا بأس (به - خ) (1) وروى أبان عن يحيى
~~الأزرق بياع السابري، قال: سألت أبا الحسن ms067 عليه السلام، قلت (له خ ئل): رجل
~~صلى الجمعة، فقرأ سبح اسم ربك الأعلى، وقل هو الله أحد، قال: أجزأه (2).
# وهو الظاهر من مذهب المفيد، وصرح المرتضى في الانتصار بذلك، وعليه
~~المتأخرون، وهو الوجه، على استحباب شديد لا يصلح الإخلال بهما احتياطا في
~~العبادة مع عدم المانع.
# فأما في ظهري الجمعة، فلا تجب بل تستحب، إلا على قول أبي الصلاح، فإنه
~~يذهب إلى الوجوب، وجعل المرتضى ذلك رواية.
# وكأنه نظر إلى ما رواه أبو أيوب، عن محمد بن مسلم، قال: قلت لأبي عبد
~~الله عليه السلام: القراءة في الصلاة فيها شئ موظف (موقت خ ئل)؟ قال: لا
~~إلا الجمعة، يقرأ فيها الجمعة والمنافقين (الحديث) وهو قول متروك لا عمل
~~عليه.
# " قال دام ظله ": يحرم قول آمين، آخر الحمد، وقيل يكره.
# القول بالتحريم مذهب الثلاثة وأتباعهم، وما أعرف فيه مخالفا، إلا ما حكى
~~شيخنا دام ظله في الدرس عن أبي الصلاح، الكراهية، وما وجدته في مصنفه
~~(3).
# PageV01P156
#
#  ____________________
#   واستدلوا على التحريم بالإجماع، ثم بما روي عن
~~النبي صلى الله عليه وآله، إن هذه الصلاة لا يصلح فيها شئ من كلام الآدميين
~~(1).
# وأما من طريق أصحابنا، فيه عدة روايات (منها) ما رواه عبد الله بن
~~المغيرة، عن جميل، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا كنت خلف إمام
~~فقرأ الحمد وفرغ من قراءتها، فقل أنت: الحمد الله رب العالمين، ولا تقل
~~آمين (2).
# وما رواه ابن مسكان، عن محمد الحلبي، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، أقول إذا فرغت من فاتحة الكتاب آمين؟ قال: لا (3).
# وبالجواز رواية عن محمد بن أبي عمير، عن جميل، قال: سألت أبا عبد الله
~~عليه السلام، عن قول الناس في الصلاة جماعة حين يقرأ فاتحة الكتاب: آمين؟
~~قال:
# ما أحسنها، واخفض الصوت بها (4).
# وطعن الشيخ في هذه، بان جميلا قد روى بخلاف هذه أخرى، موافقة لأخرى، وقد
~~ذكرناها (هما خ) فيجب العمل عليها (عليهما خ)، دون المخالفة حذرا من
~~الإطراح، أو تحمل هذه على التقية لكونها مخالفة ms068 للإجماع، وموافقة للعامة.
# ويحسن أن يقال على التحريم: إن هذه اللفظة عرية عن المعنى، فلا يجوز
~~التلفظ بها.
# أما الأول، فلان هذه اللفظة إما أن يقصد بها أنها من القرآن، أو لا،
~~والأول غير جايز اتفاقا، والثاني إما أن يقصد بها الدعاء أو التأمين على
~~الدعاء (عليه خ)،
# PageV01P157
# وهل تعاد البسملة بينهما؟ قيل: لا، وهو أشبه.
#  ____________________
#   والأول ممنوع، لأن اللفظ غير موضوع له،
~~والثاني جايز بتقدير سبق الدعاء.
# لكن التقدير عدمه، فلا يجوز.
# (لا يقال): يقصد بالفاتحة الدعاء (لأنا نقول): التلاوة شرط في الصلاة،
~~فمتى قصد الدعاء لا يكون تاليا، بل داعيا، سلمنا جواز ذلك، لكن نفرض فيمن
~~لم يقصد ذلك فلا مخلص لهم.
# إلا أن يقولوا بوجوب القصد، متى أرادوا التلفظ بها، ولكن ما ذهب إليه
~~ذاهب، فثبت أنها غير معطية المعنى.
# وأما الثاني، فلأنه يلزم اللغو منه والعبث، وهو منهي عنه خصوصا في
~~العبادة.
# " قال دام ظله ": وهل تعاد البسملة بينهما؟ قيل: لا، وهو أشبه.
# ذهب الشيخ في التبيان والاستبصار، إلى أنهما في حكم سورة واحدة، فلا تعاد
~~البسملة.
# (أما الأول) فمستنده روايات (منها) ما رواه العلاء، عن زيد الشحام، قال:
# صلى بنا أبو عبد الله عليه السلام، الفجر، فقرأ الضحى وألم نشرح في ركعة.
~~(1) وقال المرتضى: إنهما سورة واحدة، وعليه اتباعهما (2).
# (وأما الثاني) فدليله الاستقراء، وقال المتأخر: إنهما سورة واحدة، وتعاد
~~البسملة بينهما، لأنها ثابتة في المصحف، ولأن عدد آييهما معلوم بلا خلاف،
~~فلا تنقص بالبسملة.
# وهو يشكل مع تسليم كونهما سورة واحدة، وكونها ثابتة في المصحف، لا يدل
~~على وجوب الإعادة، كما لم يدل كونهما فيه اثنين، على كونهما سورتين.
# PageV01P158
# (الثالثة) تجزي بدل الحمد في الأواخر تسبيحات أربع، صورتها:
# سبحان الله والحمد لله ولا إله إلا الله والله أكبر، وروي تسع، وقيل:
# عشر، وقيل: اثنا عشر، وهو أحوط.
# (الرابعة) لو قرأ في النافلة إحدى العزائم سجد عند ذكره، ثم يقوم فيتم
~~ويركع، ولو كان السجود في آخرها قام وقرأ الحمد استحبابا، ليركع عن قراءة.
# الخامس ms069 الركوع:
# وهو واجب في كل ركعة مرة، إلا في الكسوف والزلزلة. وهو ركن في الصلاة،
~~والواجب فيه خمسة. الانحناء قدر ما تصل معه كفاه ركبتيه، ولو عجز اقتصر عن
~~الممكن وإلا أومأ، والطمأنينة بقدر الذكر الواجب، وتسبيحة واحدة كبيرة
~~صورتها: سبحان ربي العظيم وبحمده، أو سبحان الله ثلاثا، ومع الضرورة تجزي
~~الواحدة الصغيرة (1) وقيل: يجزي مطلق الذكر فيه وفي السجود، ورفع الرأس
~~منه، والطمأنينة في الانتصاب.
# والسنة فيه: أن يكبر له رافعا يديه، محاذيا بهما وجهه، ثم يركع بعد
~~ ____________________
#   وقوله (لأن عدد آييهما معلوم بلا خلاف) لا
~~استدلال فيه (2)، لأن البسملة، إما أن تعد من الآيات أو لا، فعلى الثاني،
~~لا نقصان، وعلى الأول، تعد في موضع يثبت حكمها، وهو محل النزاع.
# وقوله (بلا خلاف) وهو مجرد الدعوى، لأن كل من لم يثبت حكمها لم (لا خ)
~~يعدها آية.
# " قال دام ظله ": تجزي بدل الحمد في الأواخر، تسبيحات أربع، إلى
~~آخره.
# PageV01P159
# إرسالهما ويضعهما على ركبتيه، مفرجات الأصابع، رادا ركبتيه إلى خلفه،
~~مسويا ظهره، مادا عنقه، داعيا أمام التسبيح، مسبحا ثلاثا، كبرى فما زاد،
~~قائلا بعد انتصابه: سمع الله لمن حمده، داعيا بعده، ويكره أن يركع ويداه
~~تحت ثيابه.
# السادس السجود:
# ويجب في كل ركعة سجدتان، وهما ركن معا في الصلاة.
# وواجباته سبع: السجود على الأعضاء السبعة: الجبهة، والكفين،
~~ ____________________
#   قلت: اختلف قول الأصحاب في عدد التسبيحات،
~~فذهب المفيد إلى أنها أربع، وهو في رواية الفضل بن شاذان عن حماد بن عيسى،
~~عن حريز، عن زرارة، قال: قلت لأبي جعفر عليه السلام: ما يجزي من القول في
~~الركعتين الأخيرتين؟
# قال: أن تقول: سبحان الله، والحمد الله، ولا إله إلا الله، والله أكبر
~~(1).
# واختاره الشيخ في التهذيب والاستبصار، والرواية حسنة (2).
# وقال ابن عقيل، وابن بابويه: بالتسع وهو في رواية ابن محبوب (3).
# وقال الشيخ في الجمل والمبسوط، والمرتضى في المصباح: بالعشر، وهو اختيار
~~المتأخر، وهو بأن يزيد في التسبيح الثالث الله أكبر، وقال في النهاية:
~~بإثني عشر، وبالكل روايات، وجامعها أن تحمل ms070 رواية الأقل على الوجوب،
~~والزائد على الفضل والاستحباب.
# PageV01P160
# والركبتين، وإبهامي الرجلين، ووضع الجبهة على ما يصح السجود عليه وألا
~~يكون موضع السجود عاليا بما يزيد عن لبنة، ولو تعذر الانحناء رفع ما يسجد
~~عليه.
# ولو كان بجبهته دمل احتفر حفيرة ليقع السليم على الأرض، ولو تعذر سجد على
~~أحد الجبينين، وإلا فعلى ذقنه، ولو عجز أومأ.
# والذكر فيه أو التسبيح كالركوع، والطمأنينة بقدر الذكر الواجب.
# ورفع الرأس مطمئنا عقيب الأولى.
# وسننه: التكبير الأول قائما، والهوي بعد إكماله سابقا بيديه، وأن يكون
~~موضع سجوده مساويا لموقفه، وأن يرغم بأنفه، ويدعو قبل التسبيح، والزيادة
~~على التسبيحة الواحدة، والتكبيرات ثلاثا، ويدعو بين السجدتين، والقعود
~~متوركا، والطمأنينة عقيب رفعه من الثانية، والدعاء، ثم يقوم معتمدا على
~~يديه سابقا برفع ركبتيه، ويكره الإقعاء بين السجدتين.
# السابع التشهد:
# وهو واجب في كل ثنائية مرة. وفي الثلاثية والرباعية مرتين.
# وكل تشهد يشتمل على خمسة: الجلوس بقدره، والطمأنينة، والشهادتان، والصلاة
~~على النبي صلى الله عليه وآله، وأقله أشهد إن لا إله إلا الله وحده لا شريك
~~له وأشهد أن محمدا عبده ورسوله، ثم يأتي بالصلاة على النبي وآله.
# وسننه: أن يجلس متوركا، ويخرج رجليه، ثم يجعل ظاهر اليسرى على الأرض
~~وظاهر اليمنى على باطن اليسرى، والدعاء بعد الواجب، ويسمع الإمام من خلفه.
~~PageV01P161
# الثامن التسليم:
# وهو واجب في (على خ) أصح القولين، وصورته: السلام علينا وعلى عباد الله
~~الصالحين، أو السلام عليكم ورحمة الله وبركاته.
# وبأيهما بدأ، كان الثاني مستحبا.
# والسنة فيه: أن يسلم المنفرد تسليمة إلى القبلة، ويومي بمؤخر عينيه إلى
~~يمينه، والإمام بصفحة وجهه. والمأموم تسليمتين بوجهه يمينا وشمالا.
#  ____________________
#   الثامن التسليم " قال دام ظله ": وهو واجب،
~~على أصح القولين.
# ذهب علم الهدى وأبو الصلاح، إلى أن التسليم واجب، وهو اختيار سلار.
# وقال الشيخ في النهاية والجمل والاستبصار، إنه مستحب، وتردد في المبسوط
~~والخلاف.
# ويظهر من كلام المفيد، الاستحباب، وهو اختيار المتأخر.
# وبه تشهد رواية أبان، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: سألته عن
~~الرجل ms071 يصلي، ثم يجلس فيحدث قبل أن يسلم، قال: تمت صلاته الحديث (1).
# وما روي عنهم عليهم السلام، إنما صلاتنا هذه تكبير وركوع وسجود (2).
# ووجه الاستدلال به، أن لفظة (إنما) موضوعة لإثبات المذكور، ونفي ما سواه،
~~فترك لفظ التسليم في الخبر، يدل على عدم وجوبه.
# والمختار هو الأول لوجوه (الأول) إن عمل المسلمين من زمن النبي صلى
~~الله
# PageV01P162
#
#  ____________________
#   عليه وآله، إلى يومنا يدل على الوجوب.
# (والثاني) التمسك بطريقة الاحتياط.
# (والثالث) ما روى بطريق (من طريق خ) الجمهور، وطريقنا عن علي عليه
~~السلام، عن النبي صلى الله عليه وآله، مفتاح (افتتاح ح) الصلاة الطهور،
~~وتحريمها التكبير، وتحليلها التسليم (2).
# ووجه الاستدلال به، أن التحليل واجب، وهو منحصر في التسليم فالتسليم
~~واجب.
# (إن قيل) لا نسلم انحصار التحليل في التسليم، ولا يدل الخبر عليه إلا
~~بدليل الخطاب (3) وأنتم غير قائلين به.
# (فنجيب عنه): أن الدليل على الانحصار أنه قد ثبت عند أهل اللسان منع كون
~~الخبر أخص من المبتدأ، بل يكون إما أعم منه، أو مساويا له، وإلا تعرى
~~الكلام عن الفائدة، ولهذا لا يجوز الحيوان إنسان، واللون سواد، ويجوز
~~الإنسان حيوان والسواد لون، لامتناع انحصار الحيوانية والسواد في الإنسان
~~واللون.
# وإذا تقرر هذا، فقوله عليه السلام: (تحليلها التسليم)، لو لم يكن التحليل
~~منحصرا في التسليم، لكان حاصلا بسواه، فيكون (التحليل) - وهو المبتدأ - أعم
~~من التسليم، فيكون الخبر أخص منه ضرورة، وهو غير جايز بلا خلاف، فذلك لا
~~يجوز.
# ولا يرد عليه الإشكال بقولهم: صديقي زيد وعمرو، لأن المعطوف والمعطوف
~~عليه في حكم شئ واحد، أو تقدر خبرا محذوفا (4) يدل عليه البارز.
# PageV01P163
# ومندوبات الصلاة خمسة (الأول) التوجه بسبع تكبيرات، واحدة منها الواجبة،
~~بينها ثلاثة أدعية، يكبر ثلاثا ثم يدعو، واثنتين ثم يدعو، ثم اثنتين
~~ويتوجه.
# (الثاني) القنوت في كل ثنائية قبل الركوع، إلا في الجمعة، فإنه في الأولى
~~قبل الركوع، وفي الثانية بعده، ولو نسي القنوت قضاه بعد الركوع.
# (الثالث) نظره قائما إلى موضع سجوده، وقانتا إلى باطن كفيه.
# وراكعا إلى ما بين رجليه، ms072 وساجدا إلى طرف أنفه، ومتشهدا إلى حجره.
# (الرابع) وضع اليدين قائما على فخذيه بحذاء أذنيه، ومتشهدا على فخذيه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": (في المندوبات) الأول،
~~التوجه بسبع تكبيرات.
# (يسأل) هنا إذا كانت إحدى التكبيرات من الواجب، فكيف يصدق التوجه بسبع؟
~~(والجواب) إذا كانت أحكام العدد المجموعي مغايرا لأحكام مفرداته، فلا يلزم
~~من الحكم على السبع بالاستحباب، أن يكون كل جزء منه مستحبا، لأن الحكم على
~~مجموع السبع من حيث إنه كذلك، فلا يكذبه كون الواحد أو أزيد واجبا، لعدم
~~التنافي، ووجود التغاير.
# في القنوت " قال دام ظله ": القنوت في كل ثنائية قبل الركوع، إلا في
~~الجمعة، فإنه في الأولى قبل الركوع، وفي الثانية بعده.
# القنوتان في الجمعة مذهب الأصحاب وبه عدة روايات، وما أعرف فيه مخالفا
~~إلا المتأخر.  PageV01P164
# (الخامس) التعقيب، ولا حصر له، وأفضله تسبيح الزهراء عليها السلام.
#  ____________________
#   فمن الروايات ما رواه أبو أيوب الخزاز، عن أبي
~~بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: كل قنوت قبل الركوع، إلا في
~~الجمعة فإن الركعة الأولى القنوت فيها قبل الركوع، والأخيرة بعد الركوع
~~(1).
# ومنها ما رواه ابن بابويه في كتابه من لا يحضره الفقيه، عن حريز، عن
~~زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، في حديث يتعلق (يلحق خ) بالجمعة، قال:
~~وعلى الإمام فيها قنوتان، قنوت في الركعة الأولى، قبل الركوع، وفي الركعة
~~الثانية، بعد الركوع (2).
# والرواية صحيحة.
# وقال ابن أبي عقيل: إن الجمعة والعيدين، القنوت في الركعتين منهما، وقال:
# بذلك تواترت الأخبار.
# ولنا أن (3) هذا القنوت دعاء وعبادة، وهو إما واجب أو مستحب، لقوله
~~تعالى: ادعوني استحب لكم (4) فادعوا الله مخلصين له الدين (5).
# وغير ذلك، فأي ضرورة تلجئ إلى (على خ) الإقدام على منعه، مع أن
# PageV01P165
# خاتمة يقطع الصلاة كل ما يبطل الطهارة ولو كان سهوا، والالتفات دبرا،
~~والكلام بحرفين فصاعدا عمدا، وكذا القهقهة، والفعل الكثير الخارج عن
~~الصلاة، والبكاء لأمور الدنيا.
# وفي وضع اليمين على الشمال قولان، أظهرهما: الإبطال.
# ويحرم قطع الصلاة إلا لخوف ضرر، مثل فوات الغريم، أو ms073 تردي طفل.
# وقيل: يقطعها الأكل والشرب، إلا في الوتر لمن عزم الصوم ولحقه عطش.
#  ____________________
#   الأصحاب قائلون به.
# وفي رواية يقنت في الأولى حسب (1) وهي متروكة.
# خاتمة " قال دام ظله ": وفي وضع اليمين على الشمال، قولان، أظهرهما
~~الإبطال.
# استدل علم الهدى، والشيخ على بطلان الصلاة بذلك، بإجماع الفرقة، وما أعرف
~~مخالفا إلا أبا الصلاح الحلبي، فإنه ذهب إلى الكراهية، والعمل على الأول.
# " قال دام ظله ": وقيل يقطعها الأكل والشرب، إلا في الوتر الخ.
# القائل هو الشيخ، وابن بابويه، والمستند رواية سعيد الأعرج، قال: قلت
~~لأبي عبد الله عليه السلام: جعلت فداك، إني أريد الصوم، فأكون في الوتر،
~~فأعطش وأمامي قلة بيني وبينها خطوتان أو ثلاثة، قال: تسعى إليها وتشرب
~~منها
# PageV01P166
# وفي جواز الصلاة والشعر معقوص قولان، أشبههما الكراهية.
# وتكره الالتفات يمينا وشمالا، والتثاؤب، والتمطي، والعبث، ونفخ موضع
~~السجود، والتنخم، والبصاق، وفرقعة الأصابع، والتأوه بحرف، ومدافعة
~~الأخبثين، ولبس الخف ضيقا.
# ويجوز المصلي تسميت العاطس.
# ورد السلام، مثل قوله: السلام عليكم، والدعاء في أحوال الصلاة
~~ ____________________
#   حاجتك وتعود في الدعاء (1).
# فأما مستند المنع في الفريضة، فاتفاق الأصحاب، ولأنه فعل كثير.
# " قال دام ظله ": وفي جواز الصلاة، والشعر معقوص (بشعر معقوص خ) قولان،
~~أشبههما الكراهية.
# ذهب الشيخ إلى أنه لا يجوز، ويعيد الصلاة معه، مستدلا بالإجماع (بإجماع
~~الفرقة خ) وبرواية ابن محبوب، عن مصادف، عن أبي عبد الله عليه السلام، في
~~الرجل صلى بصلاة الفريضة، وهو معقوص (معقص خ) الشعر، قال: يعيد صلاته (2).
# وقال المفيد: لا ينبغي أن يصلي وشعره معقوص، إلا أن يحله، وقال سلار وأبو
~~الصلاح: يكره ذلك وعليه المتأخر.
# وهو أشبه من حيث أن الأصل صحة الصلاة، فلا حكم بالبطلان، إلا بدليل قاطع،
~~والاجماع، ولم يثبت، وقد قدح الغضائري في مصادف.
# " قال دام ظله ": ورد السلام مثل قوله السلام عليكم، والدعاء في
~~أحوال
# PageV01P167
# بسؤال المباح دون المحرم.
#  ____________________
#   الصلاة، إلى آخره.
# ذهب المرتضى والشيخ وأتباعهما إلى أن رد السلام يكون بسلام عليكم، ولا
~~يقول: وعليكم السلام، وغير ذلك.
# واستدل (واستدلوا ms074 خ) بعد الإجماع، بما رواه عثمان بن عيسى، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: سألته عن الرجل، يسلم عليه، وهو في الصلاة؟ فقال:
# يرد: سلام عليكم، ولا يقول، وعليكم السلام (1).
# وقال المتأخر: (2) يجوز بقوله سلام عليك وعليكم، السلام عليكم، وعليكم
~~السلام، وتمسك بأن الأصل، الجواز، فالتحريم يحتاج إلى دليل.
# وبرواية رواها الشيخ في الخلاف، عن محمد بن مسلم، قال: دخلت على أبي جعفر
~~عليه السلام، وهو في الصلاة، فقلت: السلام عليك فقال: السلام عليك (عليكم -
~~خ السرائر) فقلت: كيف أصبحت؟ فسكت، فلما انصرف قلت: أيرد السلام، وهو في
~~الصلاة، قال: نعم مثل ما قيل له (3).
# (والجواب) لا نسلم أن الأصل في الصلاة بعد الشروع، هو الجواز، بل الأصل
~~الاشتغال بأفعال الصلاة، لا غير، لقوله تعالى: وقوموا لله قانتين (4).
# وعن الخبر، أن الممنوع عندنا قول (وعليكم السلام) وليس فيه جواز ذلك،
~~وقوله عليه السلام: (نعم مثل ما قيل له) محمول على ما إذا قيل له: سلام
~~عليكم، لأن العادة جارية بذلك، توفيقا بين الروايتين.
# PageV01P168
# (المقصد الثاني) في بقية الصلوات: وهي واجبة ومندوبة.
# فالواجبات:
# (منها) الجمعة وهي ركعتان يسقط معها الظهر، ووقتها ما بين الزوال حتى
~~يصير ظل كل شئ مثله، وتسقط بالفوات وتقضى ظهرا، ولو لم يدرك الخطبتين
~~أجزأته الصلاة، وكذا لو أدرك مع الإمام الركوع ولو في الثانية.
# ويدرك الجمعة بإدراكه راكعا على الأشهر.
#  ____________________
#   المقصد الثاني في بقية الصلوات الجمعة " قال
~~دام ظله ": ويدرك الجمعة بإدراكه راكعا، على الأشهر.
# قلت: اختلفت الروايات، في إدراك المأموم الركعة، بإدراك الركوع، ففي
~~رواية ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام:
~~قال: إذا أدركت الإمام، وقد ركع، فكبرت، وركعت قبل أن يرفع الإمام رأسه،
~~فقد أدركت الركعة، فإن (وإن خ) رفع الإمام رأسه قبل أن تركع، فقد فاتتك
~~الركعة (1).
# ومثله في رواية سليمان بن خالد، عن أبي عبد الله عليه السلام (2).
# وهو مذهب المرتضى، وأبي الصلاح، والشيخ في الخلاف والمبسوط في باب
~~الجمعة، والمتأخر.
# PageV01P169
# ثم النظر ms075 في شروطها، ومن يجب عليه، ولواحقها، وسننها.
# والشروط خمسة:
# (الأول) السلطان العادل.
# (الثاني) العدد.
#  ____________________
#   هذا إذا كانت الجماعة في الجمعة، وأما في
~~غيرها فذهب الشيخ في النهاية والاستبصار، والمبسوط، في باب الجماعة (الجمعة
~~خ) إلى أنه لا يدرك، عملا بما رواه ابن أبي عمير عن جميل، عن محمد بن مسلم،
~~عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
# قال لي: إذا (إن خ) لم تدرك القوم، قبل أن يكبر الإمام للركعة فلا تدخل
~~معهم في تلك الركعة. (1) وبرواية محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام،
~~قال: لا تعتد بالركعة التي لم تشهد تكبيرها مع الإمام (2).
# وحمل ما قدمناه - من رواية الحلبي وسليمان بن خالد - على إدراك الإمام
~~راكعا في الصف الذي لا يجوز التأخر عنه، وإدراك تكبيرة الركوع قبل ذلك
~~المكان، وفيه تعسف.
# وأما المرتضى وأتباعه، فما فرقوا بين الجمعة وغيرها، وكأن الشيخ نظر إلى
~~الروايات وحمل الكل على غير الجمعة، وجمع بينهما على ما ذكرنا عنه (3)، وفي
~~الجمعة، قال: بمقالتهم نظرا إلى الأصل.
# وعندي تردد، منشأة الالتفات إلى الروايات الصحيحة، المتضمنة لنفي
~~الإدراك
# PageV01P170
# وفي أقله روايتان، أشهرهما خمسة، الإمام أحدهم.
# (الثالث) الخطبتان.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي أقله روايتان، أشهرهما
~~خمسة، الإمام أحدهم.
# قلت: بحسب الروايتين قولان، ذهب الشيخ، وابن بابويه وتبعهما صاحب الرايع
~~(1) والوسيلة إلى أن أقل العدد سبعة.
# والمستند ما رواه في التهذيب وابن بابويه، في كتاب من لا يحضره الفقيه،
~~عن العلاء، عن محمد بن مسلم عن أبي جعفر عليه السلام، قال: تجب الجمعة على
~~سبعة نفر من المسلمين (المؤمنين خ) ولا تجب على أقل منهم، الإمام، وقاضيه،
~~والمدعي حقا، والمدعى عليه، والشاهدان، والذي يضرب الحدود بين يدي الإمام
~~(2).
# وذهب المفيد، والمرتضى، وسلار، وأبو الصلاح، والمتأخر، إلى أن أقل العدد
~~خمسة، وبه عدة روايات.
# (منها) ما رواه أبان بن عثمان، عن أبي العباس، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: أدنى ما يجزي في الجمعة سبعة أو خمسة أدناه (3).
# (ومنها) ما رواه صفوان، عن منصور، عن ms076 أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~يجمع القوم يوم الجمعة إذا كانوا خمسة فما زاد وإن كانوا أقل من خمسة فلا
~~جمعة لهم الحديث (4).
# وروى ابن أبي عمير، عن ابن أذينة عن زرارة، قال: كان أبو جعفر عليه
~~السلام يقول: لا تكون الجمعة والخطبة، وصلاة ركعتين، على أقل من خمسة
# PageV01P171
# ويجب في الأولى حمد الله تعالى والثناء عليه، والوصية بتقوى الله، وقراءة
~~سورة خفيفة، وفي الثانية حمد الله والصلاة على النبي، وعلى آله وأئمة
~~المسلمين، والاستغفار للمؤمنين والمؤمنات ويجب تقديمها على الصلاة، وأن
~~يكون الخطيب قائما مع القدرة.
# وفي وجوب الفصل بينهما بالجلوس تردد، أحوطه الوجوب.
#  ____________________
#   رهط، الإمام وأربعة (1).
# وحمل الشيخ وصاحب الرايع، هذه الروايات على الاستحباب، جمعا بينهما، وهو
~~يشكل، إذ لا يقوم المستحب مقام الواجب، أعني الظهر، فالأولى العمل
~~بظواهرها، والعدول عن الأولى، ترجيحا للكثرة.
# " قال دام ظله ": ويجب في الأولى حمد الله تعالى، والثناء عليه، إلى
~~آخره.
# قلت: اختلفت العبارات في كيفية الخطبتين، قال في النهاية: يقرأ سورة
~~خفيفة، ويحمد الله في خطبته، ويصلي على النبي صلى الله عليه وآله، ويدعو
~~لأئمة المسلمين، ويدعو أيضا للمؤمنين والمؤمنات، ويعظ ويزجر.
# وقال علم الهدى في المصباح: يحمد الله في الأولى، ويمجده، ويثني عليه،
~~ويشهد لمحمد صلى الله عليه وآله بالرسالة، ويوشحها بالقرآن، ويعظ، وفي
~~الثانية، الحمد والاستغفار، والصلاة على النبي وعلى آله عليه وعليهم
~~السلام، ويدعو لأئمة المسلمين ولنفسه وللمؤمنين.
# والذي يظهر، إن الكل جايز، وبالكل روايات، وما فصله شيخنا دام ظله حسن.
# " قال دام ظله ": وفي وجوب الفصل بينهما بالجلوس تردد، أحوطه الوجوب.
# التردد منه دام ظله، وكلام الأصحاب يدل على الوجوب.
# PageV01P172
# ولا يشترط فيهما الطهارة.
# وفي جواز إيقاعهما قبل الزوال روايتان، أشهرهما الجواز.
#  ____________________
#   وأيضا الخطبتان واجبتان، وتتميزان بالجلسة،
~~فالجلسة واجبة.
# (لا يقال) يحصل التميز بشئ آخر (لأنا نقول) يكون تشريعا، غير مأذون فيه.
# ووجه تردده كأنه لعدم وقوفه على دليل مقطوع به، ويمكن أن يقال أيضا:
# خطب النبي صلى الله عليه وآله، وجلس (بينهما خ) ms077 (1) وفعله بيان المجمل،
~~فوجب الاقتداء به.
# " قال دام ظله ": ولا يشترط فيهما الطهارة.
# عدم اشتراط الطهارة خلاف للشيخ في الخلاف، وموضع من المبسوط، فإنه
~~اشترطها فيهما، وتمسك بطريقة الاحتياط، تحصيلا لليقين بصحة الصلاة، وهو
~~اختيار المتأخر.
# وشيخنا دام ظله لم يشترط، وهو أشبه، لاحتياج الوجوب إلى تشريع، يحتاج
~~مثبته إلى برهان.
# ويمكن أن يقال خطب النبي صلى الله عليه وآله متطهرا، وفعله بيان للمجمل
~~(2) فيجب المصير إليه (أما الأول) فلأنه لا خلاف أن الخطبة مع الطهارة
~~أفضل، وأفضل الخلق (3) لا يخل بالأفضل بما (لما خ) هو أدنى منه (وأما
~~الثاني) فقد ثبت ذلك، في أصول الفقه.
# " قال دام ظله ": وفي جواز إيقاعهما قبل الزوال، روايتان، أشهرهما
~~الجواز.
# مما وردت به من الروايات بالجواز، ما ذكره الشيخ في التهذيب، عن
~~الحسين
# PageV01P173
#
#  ____________________
#   بن سعيد، عن النضر بن سويد، عن عبد الله بن
~~سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام قال كان رسول الله صلى الله عليه وآله،
~~يصلي الجمعة، حين تزول الشمس قدر شراك، ويخطب في الظل الأول، فيقول جبرائيل
~~(جبرئيل خ) يا محمد قد زالت الشمس، فأنزل فصل، الحديث (1).
# والرواية صحيحة، وبه أخر، فمن أرادها فليطلب في موضعها (2) وعليه (عليها
~~خ) فتوى الشيخ.
# وقال المتأخر: لا يجوز إلا بعد دخول الوقت، لأنه مقتضى أصول المذهب،
~~والنظر يعضده، فيلزم المصير إليه.
# وفيه ضعف، لأنا (3) نمنع وجود أصل يقتضي ذلك، غاية ما في الباب ثبوت
~~الأذان في الأيام الأخر، غير متقدم على الوقت، فلا يلزم من ثبوته، في موضع،
~~الاطراد.
# وليس للنظر في الموقتات والمقدرات الشرعية مدخل، فكيف يكون عاضدا.
# وادعى المتأخر أن علم الهدى قال بمقالته، في المصباح، وأنا اعتبرته فما
~~وقفت عليه، والحاسة قد تغلط.
# وأما رواية المنع وإن ليست بصريحة فهي ما رواه حريز، عن محمد بن
~~مسلم،
# PageV01P174
# ويستحب أن يكون الخطيب بليغا، مواظبا على الصلاة، متعمما، مرتديا ببرد
~~يمنية، معتمدا في حال الخطبة على شئ، وأن يسلم أولا، ويجلس أمام الخطبة، ثم
~~يقوم فيخطب جاهرا.
# (الرابع) الجماعة، فلا ms078 تصح فرادى.
# (الخامس) أن لا يكون بين الجمعتين أقل من ثلاثة أميال.
# والذي يجب عليه: كل مكلف، ذكر، حر، سليم من المرض والعرج والعمى، غير هم
~~ولا مسافر، وتسقط عنه لو كان بينه وبين الجمعة أزيد من فرسخين، ولو حضر أحد
~~هؤلاء وجب عليه، عدا الصبي والمجنون والمرأة.
# وأما اللواحق فسبع:
# (الأولى) إذا زالت الشمس وهو حاضر حرم السفر لتعين الجمعة، ويكره بعد
~~الفجر.
# (الثانية) يستحب الإصغاء إلى الخطبة، وقيل يجب، وكذا الخلاف في تحريم
~~الكلام معها.
# .
#  ____________________
#   قال: سألته عن الجمعة، فقال: بأذان وإقامة،
~~يخرج الإمام بعد الأذان، فيصعد المنبر، فيخطب، ولا يصلي الناس ما دام
~~الإمام على المنبر الحديث (1).
# " قال دام ظله ": يستحب الإصغاء إلى الخطبة، وقيل يجب، وكذا الخلاف في
~~تحريم الكلام معها.
# القول بالوجوب للشيخ في النهاية، وقال في المبسوط: مستحب وليس بواجب.
# وكذا البحث في تحريم الكلام، قال في الخلاف والنهاية بالتحريم،
~~مستدلا
# PageV01P175
# (الثالثة) الأذان الثاني بدعة، وقيل مكروه.
#  ____________________
#   برواية محمد بن مسلم، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: إذا خطب الإمام يوم الجمعة، فلا ينبغي لأحد أن يتكلم حتى يفرغ
~~من خطبته (1).
# وعن أبي هريرة، أن النبي صلى الله عليه وآله، قال: إذا قلت (لصاحبك خ)
~~أنصت والإمام يخطب يوم الجمعة فقد لغوت (2)، وعليه المتأخر وأبو الصلاح.
# وفي موضع في الخلاف والمبسوط، أنه يكره، وليس بحرام، وهو أشبه، والأول
~~أحوط.
# " قال دام ظله ": الأذان الثاني بدعة، وقيل: مكروه.
# القولان للشيخ، قال في الخلاف: إنه بدعة، وفي المبسوط إنه مكروه، وهو
~~المسمى بالأذان الثالث باعتبار وضعه، أو يسمى ثالثا باعتبار إيقاعه بعد
~~الأذان الأول وقبل الإقامة.
# والقول بأنه بدعة أقرب، اعتمادا على رواية حفص بن غياث، عن جعفر بن محمد
~~عن أبيه عليهما السلام، قال: الأذان الثالث يوم الجمعة بدعة (3).
# ولأنه غير مشروع، وقيل: ابتدعه عثمان، وقيل: معاوية.
# " قال دام ظله ": (4) فرع وهل يجوز الأذان في العصر يوم الجمعة؟
~~الاستحباب تركه لو صلى الجمعة،
# PageV01P176
# (الرابعة) يحرم البيع بعد النداء، ولو باع انعقد.
# (الخامسة) ms079 إذا لم يكن الإمام موجودا وأمكن الاجتماع والخطبتان استحب
~~الجمعة ومنعه قوم.
# (السادسة) إذا حضر إمام الأصل مصرا، لم يؤم غيره إلا لعذر.
# (السابعة) لو ركع مع الإمام في الأولى ومنعه زحام عن السجود، لم] وهل
~~الحكم ثابت لو صلى الظهر؟ قال الشيخ نعم واختاره شيخنا دام ظله (1).
# وقال المفيد وابن البراج والمتأخر: لا بل يؤذن، ويقيم، وهو حسن.
# " قال دام ظله ": يحرم البيع بعد النداء، ولو باع انعقد.
# ذهب الشيخ في الخلاف، إلى أن البيع لا ينعقد، لأنه منهي عنه، والنهي يدل
~~على فساده.
# وحكى في المبسوط عن بعض الأصحاب، الانعقاد، وقال: الأظهر أنه لا ينعقد،
~~وهو حسن، لو سلم أن النهي يدل على فساد المنهي عنه، في المعاملات، وعند
~~شيخنا دام ظله ينعقد بناء على منعه ذلك.
# " قال دام ظله ": إذا لم يكن الإمام موجودا، وأمكن الاجتماع والخطبتان،
~~استحبت الجمعة، ومنعه قوم.
# ذهب الشيخ في النهاية إلى الاستحباب، ومنعه سلار، وهو الظاهر من كلام
~~المرتضى في بعض مسائله، والشيخ في الخلاف، وعليه المتأخر، وهو أشبه.
# " قال دام ظله ": لو ركع مع الإمام في الأولى، ومنعه زحام، إلى آخره.
# PageV01P177
# يركع مع الإمام في الثانية، فإذا سجد الإمام سجد معه ونوى بهما الأولى،
~~ولو نوى بهما الأخيرة بطلت الصلاة، وقيل: يحذفهما ويسجد للأولى.
# وسنن الجمعة: التنفل بعشرين ركعة، ست عند انبساط الشمس، وست عند
~~ارتفاعها، وست قبل الزوال، وركعتان عنده، وحلق الرأس، وقص الأظفار، والأخذ
~~من الشارب، ومباكرة المسجد على سكينة ووقار، متطيبا، لابسا أفضل ثيابه،
~~والدعاء أمام التوجه.
#  ____________________
#   قلت: متى منع بعد الركوع من السجود مع الإمام،
~~ثم تمكن (مكن خ) منه، فالواجب عليه أن يسجد ناويا للأولى، ويلحق بالإمام في
~~الثانية، ويتم معه.
# وهل إذا نوى بالسجود أنه للثانية تبطل الصلاة؟ قال في النهاية: نعم،
~~وعليه الإعادة واختاره المتأخر، وكأنه نظر إلى أن زيادة السجدتين مبطل
~~للصلاة، وهو حسن فعليك به.
# وقال في الخلاف والمرتضى في المصباح: يحذفهما ويسجد آخرتين، ناويا بهما
~~عن الأولى، ويتم الصلاة، وهو ms080 رواية حفص بن غياث عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (1).
# وفي الرواية ضعف، واستدل الشيخ بالإجماع، ولم يثبت.
# " قال دام ظله ": وسنن الجمعة، التنفل بعشرين ركعة.
# قلت: اختلف في كيفية إيقاع نافلة الجمعة، قال الشيخان: تقديمها (2) كلها
~~على الزوال أفضل، وهو في رواية علي بن يقطين عن أبي الحسن عليه السلام (3).
# واختاره المتأخر وشيخنا دام ظله، وهو قوي، لأن خير الخير أعجله.
# PageV01P178
# ويستحب الجهر جمعة أو ظهرا، وأن يصلي في المسجد ولو كانت ظهرا، وأن يقدم
~~المصلي ظهره إذا لم يكن الإمام مرضيا، ولو صلى معه ركعتين وأتمهما بعد
~~تسليم الإمام جاز.
#  ____________________
#   وقال المرتضى: ست عند انبساط الشمس، وست عند
~~ارتفاعها، وركعتين عند الزوال (1)، وست بعد الظهر، وهو في رواية أحمد بن
~~محمد بن أبي نصر، عن أبي عبد الله عليه السلام (2) وفي طريقها سهل بن زياد.
# وفي أخرى عن أحمد بن محمد بن أبي نصر عن أبي الحسن عليه السلام (3).
# وقال ابن أبي عقيل: إذا تعالت الشمس، فصل أربع عشرة وست بعد الجمعة، وهو
~~قريب من قول المرتضى.
# وقال ابنا بابويه: تأخيرها كلها إلى بعد الزوال أفضل، وهو في رواية زرارة
~~بن أعين (4) ورواية عقبة بن مصعب (5).
# قلت: إذا اختلفت الروايات والأقوال فالجامع هو التخيير، والأفضل مذهب
~~الشيخ، لأنه أكثر في الروايات، وأظهر.
# " قال دام ظله ": ويستحب الجهر، جمعة أو ظهرا.
# اختلفت الروايات، في أن الجهر يستحب في ظهر يوم الجمعة، أم لا.
# في رواية ابن أبي عمير، عن الحلبي، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام
~~عن
# PageV01P179
#
#  ____________________
#   القراءة في (يوم خ) الجمعة، إذا صليت وحدي
~~أربعا أجهر بالقراءة؟ قال: نعم (1).
# ومثله في رواية حماد بن عثمان، عن عمران الحلبي (2) ورواية محمد بن مسلم،
~~عن أبي عبد الله عليه السلام (3) وعليها (عليهما خ) فتوى الشيخين.
# وروى ابن أبي عمير، عن جميل، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن
~~الجماعة يوم الجمعة في السفر؟ قال: يصنعون كما يصنعون في غير يوم الجمعة في
~~الظهر، ولا يجهر الإمام ms081 فيها بالقراءة، إنما يجهر إذا كانت خطبة (4) ومثله
~~روى العلاء عن محمد بن مسلم (5).
# وحملها الشيخ على حال التقية.
# والأولى إن مع تعارض الروايات يلزم (يلتزم خ) الأصل (بالأصل خ)، وهو
~~الإخفات، وعدم الإذن.
# وأيضا إذا اختلفت بين المستحب والمحظور، فالواجب ترجيح الحظر تحصيلا
~~للأمن على التقديرين، وهو اختيار المتأخر، وعليه فتوى شيخنا دام ظله، وإن
~~ذهب في الكتابين إلى الاستحباب، تبعا للشيخ ره.
# والمرتضى متردد فيه، قال: روى ذا وذا.
# PageV01P180
# (ومنها) صلاة العيدين وهي واجبة جماعة بشروط الجمعة ومندوبة مع عدمها
~~جماعة وفرادى.
# ووقتها ما بين طلوع الشمس إلى الزوال، ولو فاتت لم تقض.
# وهي ركعتان يكبر في الأولى خمسا، وفي الثانية أربعا، بعد قراءة الحمد
~~والسورة وقبل تكبير الركوع على الأشهر.
#  ____________________
#   صلاة العيدين " قال دام ظله ": وهي ركعتان،
~~يكبر في الأولى خمسا، إلى آخره.
# قلت: رويت في كيفية التكبيرات فيها، روايتان، روى يونس عن علي بن أبي
~~حمزة، عن أبي عبد الله عليه السلام، في صلاة العيدين، قال: يكبر ثم يقرأ،
~~ثم يكبر خمسا ويقنت بين كل تكبيرتين، ثم يكبر السابقة، ويركع بها، ثم يسجد،
~~ثم يقوم في الثانية، فيقرأ، ثم يكبر أربعا، ويقنت بين كل تكبيرتين، ثم يكبر
~~ويركع بها (1).
# ومثله في رواية أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: التكبير في
~~الفطر والأضحى، اثنتا عشرة تكبيرة، تكبر في الأولى واحدة، ثم تقرأ، ثم تكبر
~~بعد القراءة، خمس تكبيرات، والسابعة تركع بها، ثم تقوم في الثانية، فتقرأ
~~ثم تكبر أربعا، والخامسة تركع بها (الحديث) (2).
# ومثله ما رواه يعقوب بن يقطين، عن العبد الصالح عليه السلام (3).
# PageV01P181
# ويقنت مع كل تكبيرة بالمرسوم استحبابا.
# وسننها: الإصحار بها، والسجود على الأرض، وأن يقول المؤذن:
# الصلاة ثلاثا، وخروج الإمام حافيا على سكينة ووقار، وأن يطعم قبل خروجه
~~في الفطر وبعد عوده في الأضحى مما يضحي به وأن يقرأ في الأولى بالأعلى، وفي
~~الثانية بالشمس.
#  ____________________
#   وعليها فتوى الأصحاب، إلا علي بن بابويه في
~~رسالته، فإنه ذهب إلى تقديم التكبيرات ms082 على القراءة.
# ومستنده ما رواه الحسين بن سعيد، عن النضر بن سويد، عن عبد الله بن سنان،
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: التكبير في العيدين في الأولى سبع
~~(تكبيرات خ) قبل القراءة، وفي الأخيرة خمس بعد القراءة (1).
# وما رواه إسماعيل بن سعد الأشعري، عن الرضا عليه السلام مثل ذلك، لفظا
~~بلفظ، وغير ذلك من الروايات.
# لكن كلها ضعاف ومع ذلك انعقد العمل من الأصحاب (عمل الأصحاب خ) على
~~الأول.
# " قال دام ظله ": ويقنت مع كل تكبيرة بالمرسوم استحبابا.
# قوله: (بالمرسوم إشارة إلى الدعاء الذي رسم لصلاة العيد (العيدين خ ل)
~~وكم يكبر في الركعتين؟ قال الشيخ: تسع (تسعا خ) وقال المفيد: ثمان تكبيرات،
~~وعليه علم الهدى في المصباح، وابن بابويه في المقنع.
# ومنشأ الخلاف أن المفيد يقوم إلى الركعة الثانية بالتكبيرة من غير دعاء
~~كما
# PageV01P182
# والتكبير في الفطر عقيب أربع صلوات، أولها المغرب، وآخرها صلاة العيد،
~~وفي الأضحى عقيب خمس عشرة، أولها ظهر يوم العيد لمن كان (بمنى)، وفي غيرها
~~عقيب عشر.
# يقول: الله أكبر، الله أكبر، لا إله إلا الله، والله أكبر، الله أكبر
~~والحمد لله (1) على ما هدانا، الله أكبر على ما رزقنا من بهيمة الأنعام.
# وفي الفطر يقول: الله أكبر - ثلاثا - لا إله إلا الله، والله أكبر، الله
~~أكبر ولله الحمد، الله أكبر على ما هدانا.
# يكره الخروج بالسلاح، وأن يتنفل قبل الصلاة وبعدها إلا بمسجد النبي صلى
~~الله عليه وآله قبل خروجه.
#  ____________________
#   هو مذهبه، ويجعله من اثني عشر وبه روايات
~~والشيخ يقوم إلى الثانية بالدعاء من غير تكبير، وهو أظهر، وأشهر في
~~الروايات.
# فعلى مذهب المفيد (التكبيرات) الزائدة ثمان، خمس في الأولى، وثلاث في
~~الأخيرة، وعلى مذهب الشيخ فتسع، خمس في الأولى، وأربع في الأخيرة، وبحسب
~~التكبيرات القنتات (القنوتات خ).
# " قال دام ظله ": والتكبير في الفطر، عقيب أربع صلوات، أولها المغرب،
~~وآخرها صلاة العيد.
# ذهب إلى ذلك الشيخان وعلم الهدى وأتباعهم، وبه تشهد رواية خلف بن حماد.
~~عن سعيد النقاش، عن أبي عبد ms083 الله عليه السلام (2).
# وقال ابن بابويه: عقيب ست صلوات، أولها المغرب وآخرها العصر، من
~~يوم
# PageV01P183
# مسائل خمس (الأولى) قيل: التكبير الزائد واجب، والأشبه الاستحباب، وكذا
~~القنوت.
# (الثانية) من حضر العيد فهو بالخيار في حضور الجمعة، ويستحب للإمام
~~إعلامهم ذلك.
# (الثالثة) الخطبتان بعد صلاة العيدين، وتقديمهما بدعة، ولا يجب
~~استماعهما.
# (الرابعة) لا ينقل المنبر ويعمل منبر من طين.
# (الخامسة) إذا طلعت الشمس حرم السفر حتى يصلي العيد، ويكره قبل ذلك.
#  ____________________
#   العيد، والعمل عمل الأول.
# وهل هو واجب؟ قال المرتضى: نعم فيه، وفي الأضحى، مستدلا بقوله تعالى:
~~واذكروا الله في أيام معدودات (1).
# وباقي الأصحاب على الاستحباب، وبه روايات (2)، وهو أشبه.
# " قال دام ظله ": قيل: التكبير الزائد واجب، والأشبه الاستحباب، وكذا
~~القنوت.
# قلت: أما التكبير، فالظاهر من كلام الأصحاب وألفاظ الروايات الوجوب، ووجه
~~الاستحباب - وهو مذهب شيخنا دام ظله - عدم وقوفه على الدليل المفيد للوجوب،
~~ولو اكتفينا بظاهر الروايات، لكان حسنا.
# PageV01P184
# (ومنها) صلاة الكسوف والنظر في سببها، وكيفيتها، وأحكامها:
# وسببها: كسوف الشمس، أو خسوف القمر، أو الزلزلة.
# وفي رواية تجب لأخاويف السماء.
#  ____________________
#   وأما القنوت، فقال المرتضى (علم الهدى) في
~~الانتصار: إنه واجب، وقال الشيخ في الخلاف وابن بابويه، بالاستحباب، وهل
~~يتقدر الوجوب، ويتعين بمرسوم واجب؟ قال الشيخ والمرتضى في المصباح، وابن
~~بابويه في رسالته: لا، وعليه المتأخر، ويظهر من كلام المفيد الوجوب،
~~والاستحباب أشبه.
# وأما القراءة، فقال المفيد والمرتضى: تقرأ في الأولى، الحمد والشمس
~~وضحيها، وفي الثانية، الحمد والغاشية، وهو اختيار الشيخ في الخلاف، وهو في
~~رواية ابن أبي عمير وفضالة، عن جميل، عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وقال ابن أبي عقيل: بالعكس، وقال ابن بابويه في رسالته: في الأولى
~~الغاشية، وفي الثانية الأعلى، وقال الشيخ في النهاية والمبسوط، وابن بابويه
~~في كتابه المقنع، ومن لا يحضره الفقيه، والمتأخر في كتابه: يقرأ في الأولى
~~الأعلى، وفي الثانية والشمس وضحيها، وهو في رواية أبان بن عثمان، عن
~~إسماعيل الجعفي، عن أبي جعفر عليه السلام (2).
# والكل جايز، إذ هو مستحب، والأول أكثر. ms084
# صلاة الكسوف " قال دام ظله ": وفي رواية تجب لأخاويف السماء.
# PageV01P185
# ووقتها من الابتداء إلى الأخذ في الانجلاء، ولا قضاء مع الفوات، وعدم
~~العلم، واحتراق بعض القرص.
# ويقضي لو علم وأهمل، أو نسي، وكذا لو احترق القرص كله على التقديرات.
#  ____________________
#   هذه رواية محمد بن مسلم وزرارة، قالا: قلنا
~~لأبي جعفر: هذه الرياح والظلم (الظلمة خ) التي تكون هل (أ - خ) يصلى لها؟
~~فقال: كل أخاويف السماء من ظلمة أو ريح أو فزع فصل لها (لها خ) صلاة الكسوف
~~حتى يسكن (1).
# ذكرها الشيخ في الخلاف، وابن بابويه في من لا يحضره الفقيه، وعليها فتوى
~~الشيخ في الخلاف.
# وقال في النهاية (2) والمبسوط والجمل، وابن بابويه في من لا يحضره الفقيه
~~والمقنع، والمفيد في المقنعة: تجب (تختص خ) للكسوف والزلازل والرياح
~~المظلمة، وعليه المتأخر.
# وقال المرتضى وابن أبي عقيل وأبو الصلاح: تجب لكسوف الشمس والقمر والأول
~~حسن " قال دام ظله ": ويقضي لو علم وأهمل أو نسي، وكذا لو احترق القرص كله
~~على التقديرات.
# قلت: إذا انكسفت الشمس أو القمر، لا يخلو إما أن يحترق القرص كله، أم لا،
~~فالأول يجب قضاؤه على كل حال عامدا أو ناسيا، وهل يجب الغسل مع العمد؟ قال
~~المفيد (والشيخ خ) وسلار وأبو الصلاح في أبواب الكسوف: نعم.
# وهو في رواية الحسين بن سعيد، عن حماد، عن حريز، عمن أخبره، عن أبي
# PageV01P186
# وكيفيتها: أن يكبر ويقرأ الحمد وسورة أو بعضها، ثم يركع، فإذا انتصب قرأ
~~بالحمد ثانيا وسورة إن كان أتم في الأولى، وإلا قرأ من حيث قطع، فإذا أكمل
~~خمسا سجد اثنتين ثم قام بغير تكبير فقرأ وركع معتمدا بترتيبه الأول، ثم
~~يتشهد ويسلم.
#  ____________________
#   عبد الله عليه السلام، قال: إذا انكسف القمر
~~فاستيقظ الرجل، فكسل أن يصلي، فليغسل (فليغتسل خ) من غد، وليقض الصلاة، وإن
~~لم يستيقظ ولم يعلم بانكساف القمر، فليس عليه إلا القضاء بغير غسل (1) وهي
~~مقطوعة.
# وقال الشيخان وسلار في أبواب الأغسال المسنونة: مستحب وهو أشبه، وحكى
~~المتأخر عن الشيخين الوجوب، والاستحباب عن ms085 سلار على الإطلاق، واختاره،
~~والحاسة (2) قد تسهو.
# والثاني، وهو إن لم (لا خ) يحترق القرص كله، فلا يخلو إما (أن خ) أخل به
~~عامدا أو لا، فبالأول يلزم القضاء.
# وعلى الثاني، إما أن يكون ناسيا أو جاهلا (3)، فبالثاني يجب القضاء، على
~~مذهب المفيد.
# وربما يكون استناده إلى إطلاق ما رويناه عن حماد، عن حريز. (4) وهو ضعيف
~~لضعفها، ولأنها محمولة على احتراق القرص كله، واختاره المتأخر، مستدلا
~~بالإجماع على أن من فاتته صلاة فوقتها حين يذكرها، وبالخبر المجمع عليه من
~~الرسول صلى الله عليه وآله: من نام عن صلاة، فوقتها حين يذكرها (5)
# PageV01P187
# ويستحب فيها الجماعة، والإطالة بقدر الكسوف.
#  ____________________
#   وبطريقة الاحتياط.
# والكل ضعيف (ممنوع خ) (أما الأول والثاني) فلمنع الإجماع، ولو سلمناه، لا
~~نسلم أن (من) تفيد العموم.
# نزلنا على هذا، لم لا يجوز أن يكون مخصوصا بالفرائض الخمسة؟ لقوله صلى
~~الله عليه وآله: رفع عن أمتي الخطأ والنسيان (1) ترك العمل به في الخمسة
~~للإجماع، وعمل به في الباقي.
# نزلنا عن هذا، ولكن لا نسلم أن النكرة المفردة - نعني قوله صلى الله عليه
~~وآله:
# (صلاة) - تعم، وهو ممنوع عند أهل الأصول.
# وأما الثالث فلمعارضته ببراءة الذمة.
# وقال المرتضى في المصباح: لا يجب، وهو أشبه، وهو لازم مذهب الشيخ، وبه
~~روايات (منها) ما رواه زرارة ومحمد بن مسلم، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: إذا انكسفت الشمس كلها واحترقت، ولم تعلم، ثم علمت بعد ذلك فعليك
~~القضاء، وإن لم تحترق كلها، فليس عليك قضاء (2).
# وفي أخرى، عن عبيد بن زرارة، عن أبيه، عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
# انكسفت الشمس وأنا في الحمام، فعلمت بعد ما خرجت، فلم أقض (3).
# وأما لو أخل به ناسيا، فالذي يقتضيه المذهب، القضاء.
# وقال الشيخ: لا يقضي، وعليه حمل ما رواه علي بن جعفر، عن أخيه موسى بن
~~جعفر عليهما السلام، قال: سألته عن صلاة الكسوف هل علي من تركها
~~قضاء؟
# PageV01P188
# وإعادة الصلاة إن فرغ قبل الانجلاء، وأن يكون ركوعه بقدر قراءته، وأن
~~يقرأ السور مع ms086 السعة، ويكبر كلما انتصب من الركوع، إلا في الخامس والعاشر
~~فإنه يقول: سمع الله لمن حمده، وأن يقنت خمس قنوتات.
#  ____________________
#   قال: إذا فاتتك فليس عليك قضاء (1).
# وما رواه عبيد الله بن علي الحلبي، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام
~~عن صلاة الكسوف، تقضى إذا فاتتنا؟ قال: ليس فيها قضاء، وقد كان في أيدينا
~~أنها تقضى (2).
# أقول: وحمل هذه الرواية على الجاهل أشبه من حملها على الناسي.
# " قال دام ظله ": و (يستحب) إعادة الصلاة، لو (أن خ) فرغ قبل الانجلاء.
# الاستحباب مذهب الشيخ، ويظهر من كلام المفيد والمرتضى، الوجوب، وبه تشهد
~~رواية معاوية بن عمار، قال: قال أبو عبد الله عليه السلام: صلاة الكسوف إذا
~~فرغت قبل أن ينجلي، فأعد (3).
# وما رواه زرارة ومحمد بن مسلم، قالا: سألنا أبا جعفر عليه السلام عن صلاة
~~الكسوف، (وساقا الحديث، إلى أن قالا): إن فرغت قبل أن ينجلي، فأعد (فاقعد
~~خ) وادع الله حتى ينجلي (4) وهما في الصحيح.
# وذهب المتأخر إلى أن الإعادة لا واجب ولا مستحب، تمسكا بأن الأصل براءة
~~الذمة.
# PageV01P189
# والأحكام فيها اثنان:
# (الأول) إذا اتفق في وقت حاضرة تخير في الإتيان بأيهما شاء على الأصح ما
~~لم تتضيق وقت الحاضرة، فتعين الأداء، ولو كانت الحاضرة نافلة فالكسوف أولى
~~ولو خرج وقت النافلة.
# (الثاني) تصلى هذه الصلاة على الراحلة وماشيا، وقيل: بالمنع إلا مع العدم
~~وهو أشبه.
#  ____________________
#   وهو إقدام مع وجود النص الصريح، وفتوى
~~الأصحاب.
# " قال دام ظله ": إذا اتفق في وقت حاضرة، تخير في الإتيان بأيهما شاء،
~~على الأصح، ما لم تتضيق وقت الحاضرة.
# قوله: على الأصح، دال على أن في المسألة خلافا، وهو أن الشيخ ذهب في
~~النهاية (التهذيب خ) إلى أنه يبدأ بالفريضة، ولو دخلت الفريضة بعد الشروع
~~في الكسوف، يقطع ويصلي الفريضة.
# وتردد في المبسوط، ثم اختار مذهب النهاية على الأحوط، محيلا إلى (على خ)
~~الرواية، وهي ما رواه محمد بن مسلم، عن أحدهما عليهما السلام، قال: سألته
~~عن صلاة الكسوف في وقت الفريضة؟ فقال: ms087 ابدأ بالفريضة الحديث (1).
# والأولى تخصيص هذه بتضييق وقت الفريضة، يدل على ذلك رواية عن أبي بصير
~~(2) وأخرى عن محمد بن مسلم (3)، وسنذكرهما.
# أما أنه يقطع الكسوف، ويشرع في (الصلاة خ) الفريضة، لا مع خوف
# PageV01P190
# (ومنها) صلاة الجنائز والنظر فيمن يصلي عليه والمصلي وكيفيتها ولواحقها
~~وأحكامها:
# تجب الصلاة على كل مسلم ومن بحكمه ممن بلغ ست سنين
~~ ____________________
#   الفوات، فما أعرف فيه نصا، ويطالب الشيخ ببيان
~~ذلك.
# وأما المرتضى قدس الله روحه، ذهب إلى أنه يصلي، إلا أن يخشى فوات
~~الحاضرة، وهو مذهب الشيخ في الجمل وفي موضع من المبسوط، وتبعه المتأخر، وهو
~~أشبه، لأن وقت الكسوف مضيق، ووقت الفريضة موسع، وهما على التساوي في الفرض،
~~فلزم (فيلزم خ) الإتيان بهما، ويلزم من هذا تقديم الكسوف، إلا مع خوف فوات
~~الفريضة.
# ويتضمن ذلك، ما رواه محمد بن مسلم، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام:
# جعلت فداك، ربما ابتلينا بالكسوف بعد المغرب، قبل العشاء الآخرة، فإن
~~صليت الكسوف خشينا أن تفوتنا الفريضة؟ فقال: إذا خشيت ذلك فاقطع صلاتك،
~~واقض فريضتك ثم عد فيها، الحديث (1).
# ومثله ما رواه أبو أيوب إبراهيم بن عثمان، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال:
# سألته عن صلاة الكسوف قبل أن تغيب الشمس، ونخشى فوت الفريضة؟ فقال:
# اقطعوها، وصلوا الفريضة، وعودوا إلى صلاتكم (2).
# وأما القول بالتخيير، فمبني على وجود العلم، بأن في الكسوف اتساعا، وإلا
~~فلا.
# صلاة الجنائز " قال دام ظله ": تجب الصلاة على كل مسلم.
# PageV01P191
# ويستوي الذكر والأنثى والحر والعبد.
# وتستحب على من لم يبلغ ذلك ممن ولد حيا، ويقوم بها كل مكلف على الكفاية،
~~وأحق الناس بالصلاة على الميت أولاهم بميراثه، والزوج أولى من الأخ.
# ولا يؤم إلا من فيه شرائط الإمامة، وإلا استناب، ويستحب تقديم الهاشمي،
~~ومع وجود الإمام فهو أولى بالتقديم.
# وتؤم المرأة النساء وتقف في وسطهن ولا تبرز، وكذا العاري إذا صلى
~~بالعراة، ولا يؤم من لم يأذن له الولي.
# وهس خمس تكبيرات بينها أربعة أدعية ولا يتعين، وأفضله أن يكبر ويتشهد ms088
~~الشهادتين، ثم يكبر ويصلي على النبي وآله، ثم يكبر ويدعو للمؤمنين، وفي
~~الرابعة يدعو للميت، وينصرف بالخامسة مستغفرا.
#  ____________________
#   هذا هو المذهب، وبه عدة روايات (منها) ما رواه
~~في التهذيب، عن طلحة بن زيد، عن أبي عبد الله، عن أبيه عليهما السلام، قال:
~~صل على من مات من أهل القبلة، وحسابه على الله (1).
# وفي رواية السكوني، عن جعفر عن أبيه، عن آبائه عليهم السلام، قال: قال
~~رسول الله صلى الله عليه وآله: صلوا على المرجوم من أمتي، والقاتل نفسه من
~~أمتي، لا تدعوا أحدا من أمتي بلا صلاة (2).
# وقال المفيد: لا تجب إلا على المؤمنين (المؤمن خ) خاصة، إلا مع الضرورة،
~~فيصلى على غيرهم (غيره خ) ولا يكبر الخامسة.
# PageV01P192
# وليست الطهارة من شرطها وهي من فضلها، ولا يتباعد عن الجنازة بما يخرج عن
~~العادة.
# ولا يصلى على الميت إلا بعد تغسيله وتكفينه، ولو كان عاريا جعل في القبر
~~وسترت عورته، ثم صلى عليه.
# وسننها: وقوف الإمام عند وسط الرجل وصدر المرأة، ولو اتفقا جعل الرجل إلى
~~الإمام والمرأة إلى القبلة يحاذي بصدرها وسطه، ولو كان طفلا فمن ورائها.
# ووقوف المأموم وراء الإمام ولو كان واحدا، وأن يكون المصلي متطهرا حافيا.
# رافعا يديه بالتكبير كله، داعيا للميت في الرابعة إن كان مؤمنا، وعليه إن
~~كان منافقا، وبدعاء المستضعفين إن كان مستضعفا، وأن يحشره مع من يتولاه، إن
~~جهل حاله.
# وفي الطفل: اللهم اجعله لنا ولأبويه فرطا.
# ويقف موقفه حتى ترفع الجنازة والصلاة في المواضع المعتادة.
# ويكره الصلاة على الجنازة الواحدة مرتين.
# وأحكامها أربعة:
# (الأول) من أدرك بعض التكبيرات أتم ما بقي ولاء وإن رفعت الجنازة ولو على
~~القبر.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": رافعا يديه بالتكبير كله.
# قلت: رفع اليدين مع التكبيرة الأولى مستحب مؤكد، وهل في البواقي كذلك؟
# قال الثلاثة: لا، وبه روايات (منها) ما رواه غياث بن إبراهيم، عن أبي عبد
~~الله  PageV01P193
# (الثاني) لو لم يصل على الميت صلي على قبره يوما وليلة حسب.
# (الثالث) يجوز أن تصلى هذه في ms089 كل وقت، ما لم تتضيق وقت حاضرة.
# (الرابع) لو حضرت جنازة في أثناء الصلاة تخير في الإتمام على الأولى
~~والاستيناف على الثانية، وفي ابتداء الصلاة عليها.
#  ____________________
#   عن أبيه عن علي عليهم السلام، أنه كان لا يرفع
~~يده في الجنازة، إلا مرة واحدة، يعني في التكبير (1).
# ومثله في رواية إسماعيل بن إسحاق بن أبان الوراق عن جعفر عن أبيه عليهما
~~السلام (2).
# وقال في الاستبصار والتهذيب (المبسوط خ): الأفضل الرفع في الكل، وهو في
~~رواية العزرمي، قال: صليت خلف أبي عبد الله عليه السلام على جنازة، فكبر
~~خمسا، يرفع يده (يديه خ) في كل تكبيرة (3) ومثله عن مولى بني الصيداء، وهو
~~محمد بن عبد الله بن خالد (حكاية خ)، عن صلاة جعفر بن محمد عليهما السلام
~~(4).
# والجمع بين الروايات، الجواز فيها والترك إذ هو مستحب.
# " قال دام ظله ": لو لم يصل على الميت، صلى على قبره يوما وليلة (حسب خ).
# هذا التقدير من كلام الشيخين، وما أعرف به حديثا.
# نعم وردت روايات بجواز الصلاة على المدفون، وروايات بالمنع فما (فمما
~~خ)
# PageV01P194
# وأما المندوبات:
# (فمنها) صلاة الاستسقاء: وهي مستحبة مع الجدب.
#  ____________________
#   يتضمن الجواز، ما رواه الشيخ في التهذيب، عن
~~ابن أبي عمير، عن هشام بن سالم، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا بأس
~~أن يصلي الرجل على الميت، بعد ما يدفن (1).
# وما رواه عبد الله بن مسكان، عن مالك مولى الحكم، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: إذا فاتتك الصلاة على الميت حتى يدفن، فلا بأس بالصلاة عليه
~~وقد دفن (2).
# . وأما رواية المنع (فمنها) رواية عمار بن موسى، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام قال: ولا يصلى عليه وهو مدفون (3) (ومنها) رواية يونس بن يعقوب عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن الجنازة لم أدركها، حتى بلغت
~~القبر، أصلي عليها؟ قال: إن أدركتها قبل أن تدفن، فإن شئت فصل عليها (4).
# فالشيخ رحمه الله، لما استدل في التهذيب على كلام المفيد، فقال: تحمل
~~روايات الجواز على ما ms090 قدره شيخنا بيوم وليلة.
# وقال في الخلاف: وروي إلى ثلاثة، واختاره سلار في رسالته.
# صلاة الاستسقاء وليس فيها خلاف، فأكشفه، واستحب أن يكون يوم الاثنين، على
~~ما وردت
# PageV01P195
# والكيفية كصلاة العيدين والقنوت بسؤال الرحمة وتوفير المياه، وأفضل ذلك
~~الأدعية المأثورة.
# ومن سننها: صوم الناس ثلاثا، والخروج في الثالث، وأن يكون الاثنين
~~والجمعة، والإصحار بها حفاة على سكينة ووقار، واستصحاب الشيوخ والأطفال
~~والعجائز من المسلمين، والتفريق بين الأطفال والأمهات وتصلى جماعة، وتحويل
~~الإمام الرداء، واستقبال القبلة، مكبرا مائة، رافعا صوته، وإلى اليمين
~~مسبحا، وإلى اليسار مهللا، واستقبال الناس حامدا ويتابعه الناس، والخطبة
~~بعد الصلاة، والمبالغة في الدعاء، والمعاودة إن تأخرت الإجابة.
# (ومنها): نافلة شهر رمضان: وفي أشهر الروايات استحباب ألف ركعة زيادة على
~~المرتبة في كل ليلة عشرون ركعة، بعد المغرب ثمان ركعات، وبعد العشاء اثنتا
~~عشرة ركعة، وفي العشر الأواخر في كل ليلة ثلاثون، وفي ليالي الإفراد في كل
~~ليلة مائة مضافة إلى مائتين.
#  ____________________
#   الروايات (1).
# وألحق به شيخنا دام ظله يوم الجمعة، وهو حسن، إذ هو يوم يستجاب فيه
~~الدعاء، ورتبه في الشرايع على الاثنين (2).
# نوافل شهر رمضان وأما نافلة شهر رمضان، ففيها اختلفت الروايات،
~~والمشهور
# PageV01P196
# وفي رواية (1) يقتصر على المائة ويصلى في الجمع أربعون بصلاة علي وجعفر
~~وفاطمة عليهم السلام، وعشرون في آخر جمعة بصلاة علي عليه السلام، وفي
~~عشيتها عشرون ركعة بصلاة فاطمة عليها السلام.
# (ومنها) صلاة ليلة الفطر: وهي ركعتان، في الأولى مرة بالحمد والإخلاص ألف
~~مرة.
# وفي الثانية بالحمد والإخلاص مرة.
# (ومنها) صلاة يوم الغدير: وهي قبل الزوال بنصف ساعة.
# (ومنها) صلاة ليلة النصف من شعبان: أربع ركعات.
# (ومنها) صلاة ليلة المبعث ويومها: وكيفية ذلك، وما يقال فيه وبعده مذكور
~~في كتب تخص به، وكذا سائر النوافل فليطلب هناك.
#  ____________________
#   زيادة ألف ركعة، على المرتبة في غيرها، كل
~~ليلة عشرين إلى العشر الأخير، وفي كل ليلة منه ثلاثين، ويضاف في ليالي
~~الإفراد الثلاث إليها، مائة على الأشهر. والترتيب مذكور في كتب العبادات
~~(2).
# وكذا باقي الصلوات ms091 المرغبات، فليطلب هناك (3).
# PageV01P197
# (المقصد الثالث) في التوابع: وهي خمسة:
# (الأول) في الخلل الواقع في الصلاة: وهو إما عمد أو سهو أو شك.
# أما العمد: فمن أخل معه بواجب أبطل صلاته، شرطا كان أو جزء أو كيفية، ولو
~~كان جاهلا، عدا الجهر والاخفات، فإن الجهل عذر فيهما، وكذا تبطل لو فعل ما
~~يجب تركه، وتبطل الصلاة في الثوب المغصوب، والموضع المغصوب، والسجود على
~~الموضع النجس مع العلم، لا مع الجهل بالغصبية والنجاسة.
# وأما السهو: فإن كان عن ركن وكان محله باقيا أتى به، وإن كان دخل في آخر
~~أعاد كمن أخل بالقيام حتى نوى أو بالنية حتى افتتح أو بالافتتاح حتى قرأ أو
~~بالركوع حتى سجد أو بالسجدتين حتى ركع.
# وقيل: إن كان في الأخيرتين من الرباعية أسقط الزائد وأتى بالفائت، ويعيد
~~لو زاد ركوعا أو سجدتين عمدا أو سهوا.
#  ____________________
#   المقصد الثالث في التوابع في الخلل الواقع في
~~الصلاة " قال دام ظله ": وقيل إن كان في الأخيرتين (الآخرتين خ) من
~~الرباعية، أسقط الزائد، وأتى بالفائت.
# القائل هو الشيخ في الجمل، وقال في النهاية: فإن ترك السجدتين ناسيا ثم
~~ذكر بعد ذلك، وجبت أيضا عليه الإعادة.
# وهو أشبه لأنهما ركن، وعليه المفيد والمتأخر، وتردد في المبسوط.
# أما لو ترك الركوع في الأخريين حتى يأتي (أتى خ) بالسجدتين، ففتوى
~~الشيخ  PageV01P198
# ولو نقص من عدد الصلاة ثم ذكر أتم ولو تكلم على الأشهر، ويعيد لو استدبر
~~القبلة.
#  ____________________
#   - في النهاية، والجمل، والمبسوط، وابن بابويه
~~في الرسالة: أن يسقط السجدتين ويأتي بالركوع.
# والمستند ما رواه محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام، في رجل شك بعد
~~ما سجد، أنه لم يركع؟ قال: فإن استيقن فليلق السجدتين اللتين لا ركعة لهما،
~~فيبنى على صلاته على التمام، وإن كان لم يستيقن إلا بعد ما فرغ وانصرف
~~فليقم وليصل (فليصل خ) ركعة وسجدتين ولا شئ عليه (1).
# وقال المفيد، وسلار والمتأخر: بالإعادة، وهو مقتضى الأصل (الفراغ خ).
# وبه يشهد ما ذكره في الاستبصار، عن ابن أبي عمير، ms092 عن رفاعة، قال: سألت
~~أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل نسي أن يركع حتى يسجد ويقوم؟ قال:
# يستقبل (2).
# ورواية ابن مسكان، عن أبي بصير، قال: سألت أبا جعفر عليه السلام، عن رجل
~~نسي أن يركع؟ قال: عليه الإعادة (3) وفي معناه رواية فضالة، عن رفاعة، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام (4).
# والشيخ خصص هذه الروايات بالأولتين وهو عدول عن الظاهر.
# " قال دام ظله ": ولو نقص من عدد الصلاة، ثم ذكر أتم، ولو تكلم على
~~الأشهر.
# PageV01P199
# وإن كان السهو عن غير ركن (فمنه) ما لا يوجب تداركا، (ومنه) ما يقتصر معه
~~على التدارك، (ومنه) ما يتدارك مع سجود السهو.
# (فالأول) من نسي القراءة، أو الجهر، أو الإخفات، أو الذكر في الركوع، أو
~~الطمأنينة فيه، أو رفع الرأس منه، أو الطمأنينة في الرفع، أو الذكر في
~~السجود، أو السجود على الأعضاء السبعة، أو الطمأنينة فيه، أو رفع الرأس
~~منه، أو الطمأنينة من الأولى، أو الطمأنينة في الجلوس للتشهد.
# (والثاني) من ذكر أنه لم يقرأ الحمد وهو في السورة قرأ الحمد وأعادها أو
~~غيرها، ومن ذكر قبل السجود أنه لم يركع قام فركع، وكذا من ترك السجود أو
~~التشهد، وذكر قبل ركوعه، قعد فتدارك، ومن ذكر أنه لم يصل على النبي صلى
~~الله عليه وآله بعد أن سلم قضاهما.
# (والثالث) من ذكر بعد الركوع أنه لم يتشهد، أو ترك سجدة، قضى ذلك بعد
~~التسليم وسجد للسهو.
# وأما الشك: فمن شك في عدد الثنائية أو الثلاثية أعاد.
# وكذا من لم بدر كم صلى أو لم يحصل الأوليين من الرباعية ولو شك في فعل،
~~فإن كان في موضعه أتى به وأتم، ولو ذكر أنه كان قد فعله استأنف صلاته إن
~~كان ركنا.
#  ____________________
#   البحث هنا أنه إذا ذكر أنه نقص بعد الكلام،
~~فهل يتم أم يعيد الصلاة؟ قال:
# في الجمل والنهاية: يعيد، وقال في الاستبصار: لا يعيد، إلا مع تعمد
~~الكلام، مستندا إلى روايات.
# (منها) رواية محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام، في ms093 رجل صلى
~~PageV01P200
# وقيل: في الركوع إذا ذكر وهو راكع أرسل نفسه، ومنهم من خصه بالأخيرتين،
~~والأشبه البطلان ولو لم يرفع رأسه.
# ولو كان الشك بعد انتقاله مضى في صلاته ركنا كان أو غيره، فإن حصل
~~الأوليين من الرباعية عددا وشك في الزائد فإن غلب بنى على ظنه.
# وإن تساوى الاحتمال فصوره أربع:
# أن يشك بين الاثنين والثلاث، أو بين الثلاث والأربع، أو بين الاثنين
~~والأربع، أو بين الاثنين والثلاث والأربع.
#  ____________________
#   ركعتين من المكتوبة، فسلم وهو يرى أنه قد أتم
~~الصلاة وتكلم، ثم ذكر أنه لم يصل غير ركعتين، فقال: يتم ما بقي من صلاته،
~~ولا شئ عليه (1).
# وغير ذلك من الروايات، وفي معناها رواية ذي الشمالين (2) وهو أشبه (3)،
~~لعدم الخلاف في أن الكلام ناسيا لا يوجب الإعادة، والتقدير أنه تكلم ظانا
~~تمام الصلاة، فهو بمنزلة النسيان.
# " قال دام ظله ": وقيل في الركوع: إذا ذكر وهو راكع، أرسل نفسه، إلى
~~آخره.
# القائل هو المرتضى والشيخ وأتباعهما، ولكن الشيخ خص هذا الحكم في النهاية
~~بالأخيرتين، وليس لأصحابنا فيه نص، وعند شيخنا دام ظله، أن صلاته باطلة.
# ومنشأ الخلاف، أن رفع الرأس من الركوع والارسال له، هل هو جزء منه، أم
~~لا؟ والأشبه لا، لأن الركوع عبارة عن الانحناء.
# PageV01P201
# (ففي الأول) بنى على الأكثر ويتم، ثم يحتاط بركعتين جالسا، أو ركعة قائما
~~على رواية.
# (وفي الثاني) كذلك.
# (وفي الثالث) بركعتين من قيام.
# (وفي الرابع) بركعتين من قيام ثم بركعتين من جلوس، كل ذلك بعد التسليم.
# ولا سهو على من كثر سهوه، ولا على من سها في سهو، ولا على المأموم، ولا
~~على الإمام إذا حفظ عليه من خلفه، ولو سها في النافلة تخير في البناء.
# ويجب سجدتا السهو على من تكلم ساهيا، ومن شك بين الأربع والخمس، ومن سلم
~~قبل إكمال الركعات.
#  ____________________
#   لا يقال: سلمنا ذلك في اللغة، لكن يمنع ذلك في
~~الشرع (لأنه) دعوى النقل (1) وهو على خلاف الأصل.
# " قال دام ظله ": ففي الأول بنى على الأكثر، ويتم، ثم يحتاط ms094 بركعتين
~~جالسا، أو ركعة قائما، على رواية (2).
# هذه رواية رواها في التهذيب (عن محمد بن سلم عن أبي جعفر عليه السلام وقد
~~ذكرناها خ) وعليها فتوى الأصحاب، وما أعرف فيه مخالفا.
# " قال دام ظله ": ولا سهو على من كثر سهوه، إلى آخره.
# PageV01P202
# وقيل: لكل زيادة ونقصان، وللقعود في موضع القيام، وللقيام في موضع
~~القعود.
#  ____________________
#   المراد بالسهو هاهنا، الشك وذلك لأنهم
~~يستعملون كثيرا، لفظ السهو مقام الشك، وتقديره، لا حكم للشك لمن كثر منه
~~الشك.
# وليس للكثرة، في الشرع واللغة تقدير، فليرجع فيه إلى العادة، وحكى الشيخ
~~في المبسوط، أنه حد بأن يسهو ثلاث مرات متوالية (متواليات خ)، وقال
~~المتأخر: أو يسهو في ثلاث فرائض من الخمس، (الخمسة خ) وليس بمعتمد، والأول
~~أشبه.
# وقوله: (ولا على من سها في سهو) تقديره ولا على من شك في شئ مسهو عنه،
~~مثاله سها عن سجدة في الثالثة أو الرابعة، وذكر بعد الانتقال، فلما سلم، شك
~~في أنه سها في شئ أم لا؟ فإذا كان كذلك، فلا شئ عليه، ولو ذكر بعد زمان
~~يقضي تلك السجدة (وقيل) هو السهو في صلاة الاحتياط، وليس بشئ.
# " قال دام ظله ": وقيل (وتجب سجدتا السهو) لكل زيادة أو (وخ) نقصان، إلى
~~آخره.
# قلت: تجب سجدتا السهو في سبعة مواضع، أربعة لا خلاف فيها بين الثلاثة،
~~وهو من سها عن السجدة وذكر بعد الركوع، يقضيها بعد الفراغ، ويسجد سجدتي
~~السهو، وكذا الحكم في التشهد، ومن تكلم ساهيا، ومن سلم في غير موضعه.
# وأما من قام في موضع القعود، أو بالعكس، فذهب المرتضى وابن بابويه في
~~المقنع وفي من لا يحضره الفقيه، وسلار، وأبو الصلاح إلى أنه يوجب سجدتي
~~السهو، وهو في رواية عبد الله بن أبي يعفور، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(1) والشيخ متردد، والمفيد ساكت.
# PageV01P203
# وهما بعد التسليم على الأشهر، عقيبهما تشهد خفيف وتسليم، ولا يجب فيهما
~~ذكر، وفي رواية الحلبي أنه سمع أبا عبد الله عليه السلام يقول فيهما: بسم
~~الله وبالله وصلى الله على ms095 محمد وآل محمد.
# وسمعه مرة وهو يقول فيهما: بسم الله وبالله، السلام عليك أيها النبي
~~ورحمة الله وبركاته.
#  ____________________
#   وأما من شك بين الأربع والخمس فهو (1) مذهب
~~الشيخ في النهاية، والمبسوط، والمرتضى في المصباح، وابن أبي عقيل في
~~المتمسك، وأبي الصلاح.
# وقال ابن بابويه: لكل زيادة ونقيصة، وهو في رواية الحلبي (2).
# فالأربعة الأول هي المعمول عليها، والاتيان بالبواقي أحوط.
# " قال دام ظله ": وهما بعد التسليم، على الأشهر.
# روى أبو سعيد الخدري، أن النبي صلى الله عليه وآله، قال: من شك في صلاته،
~~فليتحر الصواب، وليتم عليه، ثم يسلم ويسجد (سجد خ) سجدتين (3).
# وروى عبد الله ميمون القداح، عن جعفر، عن أبيه عن علي عليهم السلام قال:
~~سجدتا السهو، بعد التسليم وقبل الكلام (4)، وعليها عمل الأصحاب.
# وأما ما رواه ابن سنان عن أبي الجارود، قال: قلت لأبي جعفر عليه
~~السلام:
# PageV01P204
# والحق رفع منصب الإمامة عن السهو في العبادة.
# (الثاني) في القضاء: من أخل بالصلاة عمدا أو سهوا أو فاتته بنوم أو سكر
~~مع بلوغه وعقله وإسلامه وجب القضاء عدا ما استثنى، ولا قضاء مع الإغماء
~~المستوعب إلا أن يدرك الطهارة والصلاة ولو ركعة.
# وفي قضاء الفائت لعدم ما يتطهر به تردد، أحوطه القضاء.
# وتترتب الفوائت كالحواضر، والفائتة على الحاضرة.
#  ____________________
#   متى أسجد سجدتي السهو؟ قال: قبل التسليم:
~~الحديث (1)، فمحمول على التقية.
# وكان ابن بابويه أبو جعفر، يفتي في حال التقية، بما رواه صفوان بن مهران
~~الجمال، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن سجدتي السهو؟ فقال:
~~إذا نقصت فقبل التسليم، وإذا زدت فبعده (2).
# لأنه مذهب مالك، والشافعي في القديم.
# " قال دام ظله ": والحق رفع منصب الإمامة، عن السهو في العبادة.
# هذا رد على ابن بابويه، لأنه كان يجوز على الأنبياء والأئمة عليهم
~~السلام، السهو في العبادة، ورواية الحلبي (3) مذكورة في كتابه، ولهذا البحث
~~موضع غير هذا.
# في القضاء " قال دام ظله ": وفي قضاء الفائت، لعدم ما يتطهر به، تردد
~~أحوطه القضاء.
# قلت: إذا عجز المكلف عما يتطهر به، لقيد، ms096 أو حبس في موضع نجس أو
# PageV01P205
# وفي وجوب ترتيب الفوائت على الحاضرة تردد، أشبهه الاستحباب، ولو قدم
~~الحاضرة (على الفائتة خ) مع سعة وقتها ذاكرا أعاد، ولا يعيد لو سها، ويعدل
~~عن الحاضرة إلى الفائتة لو ذكر بعد التلبس، ولو تلبس بنافلة ثم ذكر فريضة
~~أبطلها واستأنف الفريضة.
# ويقضي ما فات سفرا قصرا ولو كان حاضرا وما فات حاضرا تاما ولو كان
~~مسافرا، ويقضي المرتد زمان ردته، ومن فاتته فريضة من يوم ولا يعلمها صلى
~~اثنتين وثلاثا وأربعا، ولو فاتته ما لم يحصه، قضى حتى يغلب الظن الوفاء.
# ويستحب قضاء النوافل الموقتة ولو فاتت بمرض لن يتأكد القضاء.
# وتستحب الصدقة من كل ركعتين بمد، فإن لم يتمكن، فعن كل يوم وليلة بمد.
# (الثالث) في الجماعة: والنظر في أطراف: (الأول) الجماعة مستحبة في
~~الفرائض خاصة، متأكدة في الخمس، ولا تجب إلا في الجمعة والعيدين مع
~~الشرائط.
#  ____________________
#   مثلجة (1)، قال الشيخ في المبسوط، والمفيد في
~~المقنعة: يؤخر حتى يرتفع المانع.
# وهل يقضي لو فاتت؟ قال الشيخان: نعم، ولشيخنا فيه تردد، منشأه، أن القضاء
~~فرض مستأنف يتوقف على الدلالة، ولا دلالة، وربما يقول بمقالتهما ترجيحا
~~لجانب الاحتياط.
# " قال دام ظله ": وفي (وجوب) ترتيب (ترتب خ) الفوائت على الحاضرة، ترد،
~~أشبهه الاستحباب.
# PageV01P206
#
#  ____________________
#   اختلف أصحابنا في وجوب ترتيب (ترتب خ) الفائتة
~~على الحاضرة على قولين، فذهب قوم إلى الوجوب، وهم الثلاثة، وابن البراج،
~~وأبو الصلاح، والمتأخر، ومن تابعهم.
# واستدلوا بالمنقول والمعقول، أما الأول (فمنه) ما روى عن النبي صلى الله
~~عليه وآله، لا صلاة لمن عليه صلاة (1).
# وعنه صلى الله عليه وآله، من نام عن صلاة، أو نسيها، فليصلها إذا ذكرها
~~(2).
# و (منه) ما رواه ابن أذينة، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، أنه سأل
~~عن رجل صلى بغير طهور، أو نسي صلوات (صلاة خ) لم يصلها، أو نام عنها؟
# فقال: يقضيها إذا ذكرها في أي ساعة ذكرها من ليل أو نهار، فإذا دخل وقت
~~الصلاة، ولم يتم ما قد فاته، فليقض ما ms097 لم يتخوف، أن يذهب وقت هذه الصلاة
~~التي قد حضرت، فهذه أحق بوقتها، فليصلها، فإذا قضاها، فليصل ما فاته مما قد
~~مضى، ولا يتطوع بركعة حتى يقضي الفريضة كلها (3).
# وما رواه الفضل بن شاذان، عن حماد بن عيسى، عن حريز، عن زرارة، عن أبي
~~جعفر عليه السلام، قال: إذا نسيت صلاة أو صليتها بغير وضوء، وكان عليك قضاء
~~صلوات، فابدأ بأوليهن، فأذن لها، وأقم، ثم صلها ثم صل ما بعدها بإقامة
~~إقامة، الخبر (4).
# PageV01P207
#
#  ____________________
#   ومما استدلوا (1) به قوله تعالى: وأقم الصلاة
~~لذكري (2) والمراد الفائتة.
# يدل على ذلك وعلى المدعي، ما رواة عبيد بن زرارة، عن أبيه، عن أبي جعفر
~~عليه السلام، قال: إذا فاتتك صلاة فذكرتها في وقت أخرى، فإن كنت تعلم أنك
~~إذا صليت التي فاتتك، كنت من الأخرى في وقت فابدأ بالتي فاتتك، فإن الله
~~تعالى يقول: أقم الصلاة لذكري (3).
# وأما المعقول، فقالوا: الفوائت مضيقة، والحاضرة موسعة، فيلزم الابتداء
~~بالفوائت، إما الأول فلاقتضاء مطلق الأمر الفور، وقد بين (قرر خ) في
~~الأصول، وأما الثاني فمتفق عليه، وأما الثالث فظاهر.
# وأما القائلون بإسقاط الترتيب، فهو ابن بابويه، والحسين بن سعيد، وبعض
~~المتأخرين، واستدلوا بالنص، و (الأثر خ) والمعقول.
# أما الأول فقوله تعالى: أقم الصلاة لدلوك الشمس إلى غسق الليل (4) وقوله
~~تعالى: وأقم الصلاة طرفي النهار وزلفا من الليل (5) ووجه الاستدلال، أن
~~المراد بالصلاة، هي الحاضرة، والمخاطب في الآية هو النبي صلى الله عليه
~~وآله، وأمته، فالحاضرة مأمور بها على الإطلاق، وكذا الفوائت مأمور بها،
~~والوقت مشترك بينهما، ولا ترجيح، فيقتضي إجزائهما.
# وأما الثاني، فما رواه الحسين بن سعيد، عن فضالة والنضر بن سويد، عن ابن
~~سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إن نام رجل، أو نسي أن يصلي
~~المغرب
# PageV01P208
#
#  ____________________
#   والعشاء الآخرة فإن استيقظ قبل الفجر قدر ما
~~يصليهما كلتيهما، وإن خاف أن تفوته إحديهما، فليبدأ بالعشاء الآخرة، وإن
~~استيقظ بعد الفجر، فليصل الصبح، ثم المغرب، ثم العشاء الآخرة قبل طلوع
~~الشمس (1) ومثله رواه أبو بصير عن ms098 أبي عبد الله عليه السلام (2).
# وأما المعقول، فلأن مقتضى الأصل عدم الترتيب، ترك العمل به في صلاة اليوم
~~والليلة، للإجماع، فبقي معمولا به فيما عداه.
# وربما يستدلون بأن القول بالمضايقة، يلزم منه حرج وعسر، وهما منفيان،
~~فالمضايقة منفية، وللفريقين تمسكات لا يحتمل كتابنا أزيد من هذا.
# فإذا تقرر هذا، فالمختار هو الأول، أما أولا فلأن القائلين به أكثر،
~~والكثرة أمارة الترجيح.
# وأما ثانيا فلضعف ما تمسك به أصحاب المواسعة، أما الآيتان فلأن المراد
~~بهما النبي صلى الله عليه وآله خاصة، ولو سلمنا دخول الأمة فيهما، تخصص بمن
~~لم تجب عليه الفوائت، بقرينة مشاركة النبي صلى الله عليه وآله، ولأن الأصل
~~عدم الفوائت.
# وأما الخبر فلأنه معارض بروايتنا (برواياتنا خ) (3) وهي أكثر، ولأنه
~~يتضمن امتداد وقت العشاء إلى الفجر، وهو قول متروك عندنا، وهو دليل الضعف
~~وهجره، وإلا يلزم تجزية الخبر.
# ونجيب عن المعقول، بأنه كما يجوز مخالفة الأصل للإجماع، كذا يجوز للأدلة
~~المذكورة.
# PageV01P209
# ولا يجمع في نافلة عدا ما استثني.
#  ____________________
#   وعن لزوم الحرج والعسر، بأنا نمنع ذلك، بل هو
~~تكليف فيه زيادة مشفقة (شقة خ) مشقة خ) (1) ومثله في التيمم مسلم اتفاقا.
# فأقول: لو لم يكن في تقديم الفوائت، إلا التخلص من الخلاف، للزم الذهاب
~~إليه، مع اتفاقهم على أنه أفضل، تحصيلا لليقين ببراءة الذمة، ولقوله عليه
~~السلام:
# دع ما يريبك إلى ما لا يريبك (2) وقوله: اتركوا ما لا بأس به حذرا عما
~~(مما خ) به البأس (3).
# وأما ما ذهب إليه شيخنا دام ظله، من وجوب ترتيب الفائتة على الحاضرة، أي
~~فرض وقت واحد، فهو عمل برواية زرارة (4) والحسن بن سعيد (5)، جميعا (جمعا
~~بينهما خ)، لكونها أصح الروايات في هذه المعنى، وهو حسن، اذهب إليه جزما.
# وعلى التقديرات، لا يجوز لصاحب الفوائت الإخلال بأدائها، إلا لضرورة،
~~وعند أصحاب المضايقة إلا لأكل أو شرب ما يسد به الرمق، أو تحصيل ما يتقوت
~~به عياله، ومع الإخلال بها، يستحق العقوبة في كل جزء من الوقف، والله أعلم.
# في صلاة الجماعة " قال ms099 دام ظله ": ولا تجمع في نافلة عدا ما
~~استثنى.
# PageV01P210
# ويدرك المأموم الركعة بإدراك الركوع، وبإدراكه راكعا أيضا على تردد.
# وأقل ما تنعقد، بالإمام ومؤتم، ولا تصح وبين الإمام والمأموم ما يمنع
~~المشاهدة، وكذا بين الصفوف، ويجوز في المرأة.
# ولا يأتم بمن هو أعلى منه، بما يعتد به كالأبنية على رواية عمار، ويجوز
~~لو كانا على أرض منحدرة، ولو لم يكن المأموم أعلى منه صح، ولا يتباعد
~~المأموم بما يخرج عن العادة إلا مع اتصال الصفوف.
# وتكره القراءة خلف الإمام في الإخفاتية على الأشهر، وفي الجهرية لو سمع
~~ولو همهمة، ولو لم يسمع قرأ.
#  ____________________
#   المستثنى هو صلاة الاستسقاء وصلاة العيد
~~مندوبة.
# " قال دام ظله ": ويدرك المأموم الركعة بإدراك الركوع، وبإدراكه راكعا
~~أيضا على تردد.
# قد ذكرنا هذا البحث في الجمعة فلا يعاد.
# " قال دام ظله ": ولا يأتم بمن هو أعلى منه بما يعتد به كالأبنية على
~~رواية عمار.
# هذه رواها الكليني، والشيخ في التهذيب، وابن بابويه مرفوعا إلى عمار
~~الساباطي، عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وفي عمار ضعف، لكن ليس في الأصحاب لها مخالف فيلزم (لزم خ) المصير إليها.
# " قال دام ظله ": وتكره القراءة خلف الإمام، في الإخفاتية، على الأشهر.
# اختلفت الروايات، في القراءة خلف الإمام، روى ابن أبي عمير، عن حماد
~~بن
# PageV01P211
# ويجب متابعة الإمام فلو رفع (رأسه خ) قبله ناسيا أعاد، ولو كان عامدا
~~استمر، ولا يقف قدامه، ولا بد من نية الإتمام.
# ولو صلى اثنان وقال كل واحد منهما: كنت مأموما، أعادا، ولو قال: كنت
~~إماما، لم يعيدا.
# ولا يشترط تساوي الفرضين.
#  ____________________
#   عثمان، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: إذا صليت خلف إمام تأتم به، فلا تقرأ خلفه، سمعت قراءته أو
~~(أم خ) لم تسمع، إلا أن تكون صلاة تجهر فيها بالقراءة، ولم تسمع، فاقرأ
~~(1).
# وفي معناه رواية عبد الله بن المغيرة، عن قتيبة، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (2).
# وهو اختيار الشيخ في المبسوط والنهاية، وعلم الهدى وأبي الصلاح.
# وروى يونس ms100 بن يعقوب، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن الصلاة خلف
~~من أرتضي به، اقرأ خلفه؟ قال: من رضيت به فلا تقرأ خلفه (3).
# وفي الطريق ابن فضال.
# في معناها، رواية عبد الله بن مسكان، عن سليمان بن خالد، قال: قلت لأبي
~~عبد الله عليه السلام، أيقرأ الرجل في الأولى والعصر، خلف الإمام وهو لا
~~يعلم أنه يقرأ؟ فقال: لا ينبغي له أن يقرأ، يكله إلى الإمام (4).
# وهو مذهب ابن أبي عقيل، والمتأخر، وسلار.
# وفي رواية الحسن بن علي بن يقطين، عن أخيه الحسن، عن أبيه علي بن
# PageV01P212
# ويقتدي المفترض بمثله، وبالمتنفل، والمتنفل بمثله، وبالمفترض.
# ويستحب أن يقف الواحد عن يمين الإمام والجماعة خلفه، ولا يتقدم العاري
~~أمام العراة، بل يجلس وسطهم بارزا بركبتيه، ولو أمت المرأة النساء وقفن
~~معها صفا، ولو أمهن الرجل وقفن خلفه ولو كانت واحدة.
# ويستحب أن يعيد المنفرد صلاته إذا وجد جماعة، إماما كان أو مأموما، وأن
~~يخص بالصف الأول الفضلاء، وأن يسبح المأموم حتى يركع الإمام إن سبقه
~~بالقراءة، وأن يكون القيام إذا قيل: قد قامت الصلاة.
# ويكره أن يقف المأموم وحده إلا مع العذر، وأن يصلي نافلة بعد الإقامة.
#  ____________________
#   يقطين، قال: سألت أبا الحسن الأول عليه السلام
~~عن الرجل يصلي خلف إمام يقتدي به في صلاة تجهر فيها بالقراءة، ولا يسمع
~~القراءة؟ قال: لا بأس أن صمت، وإن قرأ (1).
# وفي رواية حريز، عن زرارة، عن أحدهما عليهما السلام: إذا كنت خلف إمام
~~تأتم به، فأنصت، وسبح في نفسك (2).
# والأصح في الروايات والأظهر في الأقوال، هو الأول.
# " قال دام ظله ": ويقتدي المفترض بمثله، وبالمتنفل، والمتنفل بمثله
~~وبالمفترض.
# قلت: اقتداء المفترض بالمتنفل، والمتنفل بالمفترض، يجوز في أماكن،
~~فالأولى
# PageV01P213
# (الطرف الثاني) يعتبر في الإمام: العقل، والإيمان، والعدالة، وطهارة
~~المولد، والبلوغ على الأظهر، ولا يؤم القاعد القائم، ولا الأمي القارئ، ولا
~~المئوف اللسان بالسليم، ولا المرأة ذكرا ولا خنثى، وصاحب المسجد والإمارة
~~والمنزل أولى من غيره، وكذا الهاشمي.
# وإذا تشاح الأئمة قدم من يختاره المأموم، ولو ms101 اختلفوا قدم الأقرأ،
~~فالأفقه، فالأقدم هجرة، فالألسن، فالأصبح وجها.
#  ____________________
#   التقييد بها، اقتصارا على مورد النقل.
# (فمنها) إمامة من صلى منفردا، وايتمامه بمن لم يصل، وفي صلاة الخوف، على
~~ما ثبت ببطن النخل (1).
# وإمامة غير البالغ عند من لم يشترط البلوغ والشيخ قائل بإطلاق في الخلاف
~~(2) والمبسوط.
# وفي إمامة من صلى بقوم آخرين (لآخرين خ) تردد، فجوزه الشيخ ومنعه شيخنا
~~دام ظله اقتصارا على محل الوفاق، وبما قاله الشيخ، يشهد مضمون رواية (3).
# " قال دام ظله ": يعتبر (يشترط خ) في الإمامة العقل (إلى أن قال)
~~والبلوغ، على الأظهر.
# PageV01P214
# ويستحب للإمام أن يسمع من خلفه الشهادتين، ولو أحدث قدم من ينوبه، ولو
~~مات أو أغمي عليه قدموا من يتم بهم.
# ويكره أن يأتم الحاضر بالمسافر، والمتطهر بالمتيمم، وأن يستناب المسبوق،
~~وأن يوم الأجذم، والأبرص والمحدود بعد توبته، والأغلف.
# ومن يكرهه المأمونون، والأعرابي بالمهاجرين.
# (الطرف الثالث) في الأحكام.
# ومسائله تسع: (الأولى) لو علم فسق الإمام أو كفره أو حدثه بعد الصلاة لم
~~يعد، ولو كان عالما أعاد.
# (الثانية) إذا خاف فوت الركوع عند دخوله فركع جاز أن يمشي راكعا ليلتحق.
# (الثالثة) إذا كان الإمام في محراب داخل لم تصح صلاة من إلى جانبيه في
~~الصف الأول.
#  ____________________
#   قال الشيخ في النهاية: ولا يجوز أن يأم (إمامة
~~خ) الصبي قبل البلوغ، وهو في رواية إسحاق بن عمار، عن جعفر، عن أبيه، أن
~~عليا عليه السلام، كان يقول:
# لا بأس أن يؤذن الغلام، قبل أن يحتلم، ولا يؤم، فإن أم جازت صلاته، وفسدت
~~صلاة من خلفه (1).
# وقال في المبسوط والخلاف: يجوز ذلك للمراهق المميز، واستدل بالإجماع،
~~وعليه حمل ما رواه طلحة بن زيد، عن جعفر، عن أبيه، عن علي عليه السلام،
~~قال: لا بأس أن يؤذن الغلام الذي لم يحتلم وأن يأم (2).
# PageV01P215
# (الرابعة) إذا شرع في نافلة فأحرم الإمام، قطعها إن خشي الفوات، ولو كان
~~في فريضة، نقل إلى النفل وأتم ركعتين استحبابا، ولو كان إمام الأصل قطعها
~~واستأنف معه، ولو كان ممن لا يقتدى ms102 به، استمر على حاله.
# (الخامسة) ما يدركه المأموم يكون أول صلاته، فإذا سلم الإمام أتم هو ما
~~بقي.
# (السادسة) إذا أدركه بعد انقضاء الركوع كبر وسجد معه، فإذا سلم الإمام
~~استقبل هو، وكذا لو أدركه بعد انقضاء السجود.
# (السابعة) يجوز أن يسلم قبل الإمام مع العذر أو نية الانفراد.
# (الثامنة) النساء يقفن من وراء الرجال، فلو جاء رجال آخرون
~~ ____________________
#   والذي يظهر، أنه لا تنافي بين القولين، لأن ما
~~قاله في النهاية، محمول على غير المميز.
# وأما إمامة العبد، قال في النهاية والمبسوط: يأم لمولاه، والمستند رواية
~~النوفلي، عن السكوني، عن جعفر عن أبيه، عن علي عليهم السلام، قال: لا يأم
~~العبد إلا أهله (1).
# وقال في الخلاف والتهذيب والاستبصار: يجوز مع الشرائط، وهو أشبه.
# ويدل عليه رواية فضالة، عن العلاء، عن محمد، عن أحدهما عليهما السلام،
~~أنه سئل عن العبد، يأم القوم إذا رضوا به، أو كان أكثرهم قرآنا؟ قال: لا
~~بأس (2) ومثله في رواية محمد بن مسلم، عن أبي عبد الله عليه السلام (3)
~~لفظا بلفظ.
# ووجه الجمع أن تحمل الأولى على الفصل، وشدة الاستحباب.
# PageV01P216
# تأخرن وجوبا إذا لم يكن لهم موقف أمامهن.
# (التاسعة) إذا استنيب المسبوق فانتهت صلاة المأمومين أومأ إليهم ليسلموا،
~~ثم يتم ما بقي.
# خاتمة يستحب أن تكون المساجد مكشوفة، والميضات على أبوابها والمنارة مع
~~حائطها، وأن يقدم الداخل يمينه ويخرج بيساره، ويتعاهد نعليه، ويدعو داخلا
~~وخارجا، وكنسها، والاسراج فيها، وإعادة ما استهدم، ويجوز نقض المستهدم
~~خاصة، واستعمال آلتها في غيرها من المساجد.
# ويحرم زخرفتها، ونقشها بالصور، وأن يؤخذ منها إلى غيرها من طريق أو ملك،
~~ويعاد لو أخذ، وإدخال النجاسة إليها، وغسلها فيها، وإخراج الحصى منها،
~~وتعاد لو أخرج.
# ويكره تعليتها، وإن تشرف، ويجعل محاريبها داخلة، أو يجعل طريقا.
# ويكره فيها البيع والشراء، وتمكين المجانين، وإنفاذ الأحكام، وتعريف
~~الضوال، وإقامة الحدود، وإنشاد الشعر، وعمل الصنائع، والنوم، ودخولها وفي
~~الفم رائحة الثوم والبصل، وقتل القمل، وكشف العورة، والبصاق فإن فعله ستره
~~بالتراب.
# (الرابع) في صلاة الخوف: وهي ms103 مقصورة سفرا وحضرا جماعة وفرادى، وإذا صليت
~~جماعة والعدو في خلاف جهة القبلة ولا يؤمن هجومه وأمكن أن يقاومه بعض،
~~ويصلي مع الإمام الباقون، جاز أن يصلوا صلاة ذات الرقاع. PageV01P217
# وفي كيفيتها: روايتان، أشهرهما رواية الحلبي عن أبي عبد الله عليه السلام
~~قال: يصلي الإمام بالأولى ركعة ويقوم في الثانية حتى يتم ثم تأتي الأخرى
~~فيصلي بهم ركعة ثم يجلس، ويطيل التشهد حتى يتم من خلفه ثم يسلم بهم، وفي
~~المغرب يصلي بالأولى ركعة، ويقف في الثانية حتى يتموا، ثم يأتي الأخرى
~~فيصلي بهم ركعتين، ويجلس عقيب الثالثة حتى يتم من خلفه، ثم يسلم بهم.
#  ____________________
#   صلاة الخوف " قال دام ظله ": وفي كيفيتها
~~روايتان، أشهرهما رواية الحلبي.
# هذه رواها علي بن إبراهيم، عن أبيه، عن ابن أبي عمير، عن الحلبي، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام (1) والخلاف بين الروايتين في صلاة المغرب ففي رواية
~~زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، أنه قال: إذا كانت صلاة المغرب في الخوف
~~فرقهم فرقتين، فيصلي بفرقة ركعتين ثم جلس بهم، ثم أشار إليهم بيده، فقام كل
~~إنسان منهم، فيصلي ركعة، ثم سلموا فقاموا مقام أصحابهم، وجاءت الطائفة
~~الأخرى، فكبروا، ودخلوا في الصلاة، وقام الإمام فصلى بهم ركعة، ثم سلم، ثم
~~قام كل رجل منهم فليتم الحديث (2).
# فعلى هذا يكون للأولى ركعتان من الإمام، وللآخرين ركعة.
# والأولى مشهورة، وعليها فتوى الشيخين، والمرتضى، وابن أبي عقيل، وسلار،
~~ووجه الجمع التخيير، وهذه الكيفية إنما تكون، إذا كان العدو في خلاف
~~القبلة،
# PageV01P218
# وهل يجب أخذ السلاح، فيه تردد، أشبهه الوجوب ما لم يمنع إحدى واجبات
~~الفرض.
#  ____________________
#   وهذه صلاة رسول الله صلى الله عليه وآله بذات
~~الرقاع (1).
# وقيل يجوز مع هذه الشرايط أن يصلي بالأولى (الأولين خ) ويسلم معهم، ثم
~~يستأنف للأخرى (الآخرين خ) نفلا له وفرضا لهم كما فعل النبي صلى الله عليه
~~وآله، ببطن النخل، على رواية أبي بكيرة (2).
# وإذا كان في جبهة القبلة يصلي كما صلى رسول الله صلى الله عليه وآله وسلم
~~بعسفان - (3) يقوم ms104 الإمام، ويقوم المسلمون، على صفين، فيأتمون به، ويركعون
~~معه جميعا، فإذا سجد سجد معه الصف الأول، والثاني يحرسهم، فإذا رفعوا من
~~السجود سجد الآخرون، فإذا رفعوا، بدلوا الصفين، وفعلوا كالأول.
# فرع يجوز أن تجمع في صلاة الخوف، والخطبة تكون للفرقة الأولى مضافة إلى
~~الركعة.
# " قال دام ظله ": وهل يجب أخذ السلاح، فيه تردد، أشبهه الوجوب الخ.
# قوله: أشبهه الوجوب، إشارة إلى قوله تعالى: وليأخذوا حذرهم وأسلحتهم (4)
~~لأن مطلق الأمر، يقتضي الوجوب، والتردد ضعيف.
# PageV01P219
# وهنا مسائل (الأولى) إذا انتهى الحال إلى المسايفة، فالصلاة بحسب الإمكان
~~واقفا أو ماشيا أو راكبا، ويسجد على قربوس سرجه، وإلا موميا، ويستقبل
~~القبلة ما أمكن، وإلا بتكبيرة الإحرام، ولو لم يتمكن من الإيماء اقتصر على
~~تكبيرتين عن الثنائية وثلاثة عن الثلاثية، تقول في كل واحدة: سبحان الله
~~والحمد لله ولا إله إلا الله والله أكبر، فإنه يجزي عن الركوع والسجود.
# (الثانية) كل أسباب الخوف يجوز معها القصر والانتقال إلى الإيماء مع
~~الضيق، والاقتصار على التسبيح إن خشي مع الإيماء ولو كان الخوف من لص أو
~~سبع أو سيل.
# (الثالثة) المتوحل والغريق يصليان بحسب الإمكان إيماء ولا يقصر أحدهما
~~عدد صلاته إلا في سفر أو خوف.
# (الخامس) في صلاة المسافر: والنظر في الشروط والقصر.
# أما الشروط فخمسة:
# (الأول) المسافة، وهي أربعة وعشرون ميلا، والميل أربعة آلاف ذراع تعويلا
~~على المشهور بين الناس، أو قدر مد البصر من الأرض تعويلا على الوضع، ولو
~~كانت أربع فراسخ وأراد الرجوع ليومه قصر.
# ولا بد من كون المسافة مقصودة، فلو قصد ما دونها ثم قصد مثل ذلك أو لم
~~يكن له قصد فلا قصر ولو تمادى في السفر، ولو قصد مسافة فتجاوز سماع الأذان،
~~ثم توقع قصر ما بينه وبين شهر، ما لم ينو الإقامة ولو كان دون ذلك أتم.
~~PageV01P220
# (والثاني) أن لا يقطع السفر بعزم الإقامة، فلو عزم مسافة وله في أثنائها
~~منزل قد استوطنه ستة أشهر فصاعدا، أو عزم في أثنائها إقامة عشرة أيام أتم،
~~ولو قصد مسافة فصاعدا ms105 وله على رأسها منزل قد استوطنه القدر المذكور قصر في
~~طريقه وأتم في منزله، وإذا قصر ثم نوى الإقامة لم يعد، ولو كان في الصلاة
~~أتم.
# (الثالث) أن يكون السفر مباحا، فلا يترخص العاصي، كالمتبع للجائر،
~~واللاهي بصيده، ويقصر لو كان الصيد للحاجة.
# ولو كان للتجارة قيل: يقصر صومه ويم صلاته.
# (الرابع) أن لا يكون سفره أكثر من حضره كالراعي، والبدوي، والمكاري،
~~والملاح، والتاجر، والأجير، والأمير، والبريد.
#  ____________________
#   صلاة المسافر " قال دام ظله ": ولو كان
~~للتجارة (أي الصيد) قيل يقصر صومه، ويتم صلاته.
# القائل هو الشيخان، وابنا بابويه، وادعى المتأخر عليه الإجماع، وشيخنا
~~متردد في التقصير، مطالبا للدليل، ولو قلنا بمقالتهم لكان تقليدا.
# " قال دام ظله ": الرابع أن لا يكون سفره أكثر من حضره، إلى آخره.
# قوله: (أن لا يكون سفره أكثر من حضره) من كلام الثلاثة، وما ظفرت به على
~~حديث، وفسره الشيخ بأن لا يقيم في بلده أو بلد غيره عشرة أيام، ونحن
~~متابعوهم.
# فأما ما روي فيمن تجب عليه التمام، فهو ما رواه حريز، عن زرارة، قال: قال
~~أبو جعفر عليه السلام: أربعة تجب عليهم التمام، في سفر كانوا أو حضر،
~~المكاري، والكرى، والراعي، والاشتقان، وهو البريد، لأنه عملهم (1).
# PageV01P221
# وضابطه: أن لا يقيم في بلده عشرة أيام، ولو أقام في بلده أو غير (بلده خ)
~~ذلك قصر، وقيل: هذا يختص بالمكاري، فيدخل فيه الملاح والأجير.
#  ____________________
#   وما رواه إسماعيل بن أبي زياد، عن جعفر، عن
~~أبيه، قال: سبعة لا يقصرون الصلاة الجابي الذي يدور في جبايته، والأمير
~~الذي يدور في إمارته، والتاجر الذي يدور في تجارته من سوق إلى سوق،
~~والراعي، والبدوي الذي يطلب مواضع القطر، ومنبت الشجر، والرجل الذي يطلب
~~الصيد يريد به لهو الدنيا، والمحارب الذي يقطع السبيل (1).
# وما رواه محمد بن مسلم، عن أحدهما: قال: ليس على الملاحين في سفينتهم
~~تقصير، ولا على المكارين ولا على الجمالين (2).
# ومنها رواية (ما رواه خ) الفضل بن شاذان، عن ابن أبي عمير، عن هشام بن
~~الحكم، عن ms106 أبي عبد الله عليه السلام، قال: المكاري والجمال الذي يختلف،
~~وليس له مقام، يتم الصلاة، ويصوم شهر رمضان (3).
# وقوله دام ظله: (وضابطه، أن لا يقيم في بلده عشرة أيام، ولو أقام في بلده
~~أو غير ذلك قصر) هو مذهب الشيخ في كتبه، وأتباعه، وعليه المتأخر.
# وفيه تردد، منشأه عدم الوقوف على دليل عقلي أو نقلي.
# نعم وردت رواية بأن المكاري، لو أقام في البلد الذي يذهب إليه عشرة (أيام
~~خ) أو أكثر، يقصر الصوم والصلاة، رواها يونس بن عبد الرحمن، عن عبد الله بن
~~سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام (4) وسنذكرها عن قليل (5).
# PageV01P222
#
#  ____________________
#   فحمل شيخنا على المكاري، الملاح والأجير
~~لتساويهم في المعنى وكذا صاحب البشرى، دامت سيادته (1)، وأراه أنه (2) تخرج
~~من كلام المرتضى في الانتصار: أن من سفره أكثر من حضره، كالملاح والجمالين،
~~ومن يجري مجراهم، لا تقصير عليهم، مستدلا بإجماع الطائفة، وبأن المشقة
~~الموجبة للتقصير في المسافر، منفية عنهم.
# وإذا تقرر هذا، فمتى يثبت لهم هذا الحكم؟ أي من سفره أكثر من حضره، قال
~~المتأخر: ليس يصير الإنسان بسفرة واحدة إذا ورد إلى منزله ولم يقم عشرة
~~أيام ممن سفره أكثر من حضره، بل بأن يتكرر هذا منه ويستمر دفعات على توال
~~أدناها ثلاث دفعات، لأن هذا طريقة عرف العادة (انتهى).
# فلا يتم في السفر الأول والثاني، ثم قال بعد كلام فأما صاحب الصنعة من
~~المكارين والملاحين، ومن يدور في تجارته من سوق إلى سوق، ومن يدور في
~~إمارته يجرون من لا صنعة له ممن سفره أكثر من حضره، ولا يعتبرون فيهم ما
~~اعتبرناه فيه من الدفعات، بل يجب عليهم التمام بنفس خروجهم إلى السفر لأن
~~صنعتهم تقوم مقام من تكرر من لا صنعة له ممن سفره أكثر من حضره لأن الأخبار
~~وأقوال أصحابنا وفتاويهم مطلقة في وجوب التمام على هؤلاء فليلحظ ذلك
~~(انتهى).
# وقد أطال الكلام مع خلط وخلاصته ما ذكرناه.
# وهو ضعيف، لا يقوم هذا منه صورة وادعاء مجرد عن براهين.
# فقوله: لا يثبت (3) لهم ms107 هذا الحكم، إلا بتوالي أسفار ثلاثة (قلنا): لا
~~نسلم وما الدليل على ذلك؟ لم لا يجوز أن يثبت بسفرة واحدة إذا طال
~~فيها؟
# PageV01P223
# ولو أقام خمسة قيل: يقصر صلاته نهارا ويتم ليلا، ويصوم شهر رمضان على
~~رواية.
#  ____________________
#   وقوله: ولا يجري المكارون والملاحون وغيرهم
~~هذا المجرى (قلنا): ما الفارق؟
# قال: لأن صنعتهم تقوم مقام تكرر غيرهم (قلنا) هو ممنوع، لا دليل عليه،
~~على أنه ينتقض بمن ابتدى بذلك.
# والذي سمعناه من شيخنا دام ظله مذاكرة، أنهم إذا ابتدأوا السفر، قصروا
~~حتى راجعوا بلدهم مسافرين، ولم يقيموا عشرة أيام، فإذا طلعوا طلعوا متمين
~~دائما، إلا أن يقيموا في بلد، فإذا أقاموا دخلوا في حكم المقصرين (في
~~التقصير ح) إلى أن يرجعوا إلى بلدهم، أو بلد من البلدان غير بلدهم، ولم
~~يقيموا فدخلوا في المتمين، وعلى هذا يدور دائما، وفيه إشكال.
# " قال دام ظله ": ولو أقام خمسة، قيل يقصر صلاته نهارا ويتم ليلا، ويصوم
~~شهر رمضان على رواية.
# القائل هو الشيخ وابن بابويه، وقوله: (على رواية) إشارة إلى ما رواه
~~الشيخ في التهذيب، عن سعد بن عبد الله، عن إبراهيم بن هاشم، عن إسماعيل بن
~~مرار، عن يونس بن عبد الرحمن، عن عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال:
# المكاري إذا لم يستقر في منزلة إلا خمسة أيام، أو أقل، قصر في سفره
~~بالنهار، وأتم بالليل (صلاة الليل خ قيه) وعليه صوم (صيام خ) شهر رمضان وإن
~~(فإن خ) كان له مقام في البلد الذي يذهب إليه، عشرة أيام أو أكثر، قصر في
~~سفره، وأفطر (1).
# وإسماعيل بن مرار، مجهول الحال، ولهذا تردد فيه.
# ولكن روى هذه ابن بابويه بسند صحيح وهو أبوه (2) عن عبد الله بن
~~جعفر
# PageV01P224
# (الخامس) أن يتوارى جدران البلد الذي يخرج منه، أو يخفى أذانه، فيقصر في
~~صلاته وصومه، وكذا في العود من السفر على الأشهر.
# وأما القصر فهو عزيمة إلا في أحد المواطن الأربعة: مكة، والمدينة، وجامع
~~الكوفة، والحائر، فإنه مخير في الصلاة، والاتمام ms108 أفضل.
#  ____________________
#   الحميري، عن أيوب بن نوح، عن محمد بن أبي
~~عمير، عن عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، وزيد فيها، بعد
~~قوله: (عشرة أيام أو أكثر): وينصرف إلى منزله، ويكون له مقام عشرة أيام أو
~~أكثر، الخبر (1).
# فقويت الرواية الأولى بهذه فالتردد مرتفع.
# والمتأخر مقدم على المنع، متمسكا بانعقاد الإجماع على أنهم مع عدم
~~الإقامة يكونون متمين، وهو ممنوع.
# " قال دام ظله ": الخامس، أن يتوارى جدران البلد الذي يخرج منه، إلى
~~آخره.
# روى ذلك العلاء بن رزين، عن محمد بن مسلم، قال: قلت لأبي عبد الله عليه
~~السلام: رجل يريد السفر (فيخرج خ) متى يقصر؟ قال: إذا توارى من البيوت
~~(الحديث) (2).
# وروى عبد الله بن سنان عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن
~~التقصير؟ قال: إذا كنت في الموضع الذي تسمع فيه الأذان فأتم، وإذا كنت في
~~الموضع الذي لا تسمع فيه الأذان، فقصر، وإذا قدمت من سفرك فمثل ذلك
~~(3).
# PageV01P225
# وقيل: من قصد أربعة فراسخ ولم يرد الرجوع ليومه تخير في القصر والاتمام،
~~ولم يثبت، ولو أتم المقصر عامدا أعاد، ولو كان جاهلا لم يعد.
# والناسي يعيد في الوقت لا مع خروجه.
#  ____________________
#   وعليها (عليهما خ) فتوى الشيخين، وعلم الهدى،
~~وابن أبي عقيل، وسلار، والمتأخر.
# إلا أن المرتضى خالف في العود، فقال: لا يزال في تقصيره حتى يدخل البلد،
~~وهو في رواية صفوان بن يحيى، عن العيص بن القاسم، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: لا يزال المسافر مقصرا حتى يدخل بيته (1).
# وفي الرواية، عن محمد بن مسلم، الرجل يريد السفر، فيخرج حين تزول الشمس،
~~فقال: إذا خرجت فصل ركعتين. (2) قال دام ظله: وقيل: من قصد أربعة فراسخ،
~~ولم يرد الرجوع ليومه تخير في القصر والاتمام، ولم يثبت.
# القائل هو الشيخان، وسلار وأتباعهم، وشيخنا دام ظله متوقف فيه، لعدم
~~الاطلاع على حديث مروي في ذلك، أو دليل آخر، ولهذا قال: (ولم يثبت).
# وكذا صاحب البشرى، دامت سيادته، قال: ما وقفت فيه على ms109 رواية، و يذهب إلى
~~وجوب التقصير، بناء على مذهبه.
# والمتأخر متمسك بالأصل، يعني الإتمام، وهو أشبه، وكذا مذهب الشيخ في
~~الصوم.
# قال دام ظله: والناسي يعيد في الوقت، لا مع خروجه.
# PageV01P226
# ولو دخل وقت الصلاة فسافر والوقت باق قصر على الأشهر، وكذا لو دخل من
~~سفره أتم مع بقاء الوقت، ولو فاتت اعتبر حال الفوات لا حال الوجوب.
# وإذا نوى المسافر في غير بلده عشرة أيام أتم، ولو نوى دون ذلك قصر، ولو
~~تردد قصر ما بينه وبين ثلاثين يوما، ثم أتم ولو صلاة.
# ولو نوى الإقامة ثم بدا له قصر ما لم يصل على التمام ولو صلاة.
# ويستحب أن يقول عقيب الصلاة: سبحان الله والحمد لله ولا إله إلا الله
~~والله أكبر ثلاثين مرة، جبرا.
# ولو صلى المسافر خلف المقيم لم يتم، واقتصر على فرضه، وسلم منفردا.
#  ____________________
#   هذا مذهب الثلاثة، وعليه المتأخر، مدعيا
~~للإجماع، وكذا الشيخ وعلم الهدى، وبه روايات، وما أعرف فيه مخالفا، إلا ابن
~~أبي عقيل في المتمسك، فإنه أطلق القول بوجوب الإعادة متمسكا بأن فرضه
~~ركعتان، والزيادة في الصلاة مبطلة لها، فعليه الإعادة.
# وهو قوي، إلا أنه معارض بفتوى الأصحاب ورواياتهم (منها) ما روى العيص بن
~~القاسم، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام. عن رجل صلى، وهو مسافر، فأتم
~~الصلاة؟ قال: إن كان في وقت فليعد، وإن كان قد مضى فلا (إعادة عليه خ) (1).
# " قال دام ظله ": ولو دخل وقت الصلاة، فسافر، والوقت باق، قصر على
~~الأشهر، وكذا لو دخل من سفره أتم من بقاء الوقت.
# PageV01P227
# ويجمع المسافر بين الظهر والعصر والمغرب والعشاء.
# ولو سافر بعد الزوال ولم يصل النوافل قضاها سفرا وحضرا.
#  ____________________
#   اختلفت الروايات والأقوال في هذه المسألة، قال
~~في النهاية: متى خرج وقد دخل الوقت، يصلي أربعا، إلا أن يتضيق الوقت.
# وفي معناه رواية حماد بن عثمان، عن إسحاق بن عمار، قال: سمعت أبا الحسن
~~عليه السلام، يقول في الرجل يقدم من سفره في وقت الصلاة، فقال، إن كان لا
~~يخاف ms110 فوت الوقت، فليتم، وإن كان يخاف خروج الوقت، فليقصر (1) وفيها ضعف.
# وقال في الخلاف: جاز له التقصير، ويستحب له الإتمام.
# وبه تشهد رواية سيف بن عميرة، عن منصور بن حازم، قال: سمعت أبا عبد الله
~~عليه السلام، يقول: إذا كان في سفر فدخل عليه وقت الصلاة، قبل أن يدخل
~~أهله، فسار حتى يدخل أهله، فإن شاء قصر، وإن شاء أتم، والاتمام أحب إلي
~~(2).
# وسيف مطعون فيه، لكن الشيخ استدل على الاستحباب، بأنه جمع بين رواية
~~إسماعيل بن جابر (3) ورواية بشير النبال (4).
# وهو بعيد، لأن رواية إسماعيل بن جابر، صريحة في الوجوب.
# وذهب علم الهدى والمفيد وابن بابويه والشيخ في التهذيب إلى أنه يعتبر وقت
~~الأداء في السفر قصرا، وفي الحضر تماما.
# وهو أشبه، لأن في أول الوقت ما تعينت الفريضة فيه، وفي وقت الأداء
# PageV01P228
#
#  ____________________
#   مسافر، فيجب التقصير، لأنه مسافر.
# وبه روايتان، إحديهما، عن إسماعيل بن جابر، قال: قلت لأبي عبد الله عليه
~~السلام: يدخل علي وقت الصلاة، وأنا في السفر فلا أصلي حتى أدخل أهلي، فقال:
~~صل وأتم الصلاة، قلت: يدخل (فدخل خ) وقت الصلاة وأنا في أهلي أريد السفر،
~~فلا أصلي حتى أخرج، فقال: صل وقصر، فإن لم تفعل فقد خالفت والله رسول الله
~~صلى الله عليه وآله (1).
# والأخرى، عن حريز، عن محمد بن مسلم، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام،
~~عن الرجل (عن رجل خ) يدخل من سفره، وقد دخل وقت الصلاة، وهو في الطريق؟
~~فقال: يصلي ركعتين، وإن خرج إلى سفره، وقد دخل (عليه خ) وقت الصلاة، فليصل
~~أربعا (2).
# وأما ما رواه بشير النبال، قال: خرجت مع أبي عبد الله عليه السلام، حتى
~~أتينا الشجرة، فقال لي أبو عبد الله عليه السلام: يا نبال، قلت: لبيك، قال:
~~إنه لم يجب على أحد من أهل هذا العسكر، أن يصلي أربعا غيري وغيرك، وذلك أنه
~~دخل وقت الصلاة، قبل أن نخرج (3).
# فهي ضعيفة، لأن في طريقها ابن فضال، ومتروكة لشذوذها.
# ففي المسألة أربع روايات، وثلاثة أقوال (4).
# PageV01P229
#
#  ____________________ ms111
#   أما لو فاته الوقت كله، وصار قضاء، والحال
~~هذه، فقال في التهذيب، والمبسوط والمرتضى في المصباح، يعتبر أول الوقت، في
~~السفر والحضر، استنادا إلى ما رواه موسى بن بكر، عن زرارة، عن أبي جعفر
~~عليه السلام، أنه سئل عن رجل دخل وقت الصلاة، وهو في السفر، فاخر الصلاة،
~~حتى قدم (أهله خ)، وهو يريد يصليها إذا قدم إلى أهله، فنسي حين قدم إلى
~~أهله أن يصليها حتى ذهب وقتها، قال: يصليها ركعتين، صلاة المسافر لأن الوقت
~~دخل وهو مسافر، كان ينبغي له أن يصلي عند ذلك (1).
# وهو يظهر من كلام علي بن بابويه في رسالته، والمتأخر، مدعيا عليه الإجماع
~~وحكى ذلك عن المفيد أيضا.
# والوجه أن يعتبر الوقت (2) لأنه وقت الفوات، والذمة مشغولة به، والاتفاق
~~حاصل، على أن من فاتته صلاة في الحضر، فذكرها وهو في السفر، قضاها صلاة
~~الحضر أربعا، وكذا لو فاتته صلاة في السفر، وهو في الحضر، ذاكرا لها، قضاها
~~صلاة السفر ركعتين.
# وقال المتأخر: هذا وفاق ما قلناه إشارة إلى أنه لو صلاها في أول الوقت:
# صلاها تماما في الحضر، ويقصر في السفر.
# وهو إما غلط، أو تجاهل، إذ البحث في وقت الفوات لا في وقت الدخول، ونحن
~~لو قلنا بذلك، اقتصرنا في (على خ) طرف المسافر، عملا بالرواية، وما اخترناه
~~أولا وهو اختيار شيخنا دام ظله، وصاحب البشرى دامت سيادته (أدام الله وجوده
~~خ) أولى، وهو قوي، وبه قال بعض المتقدمين.
# PageV01P230
# كتاب الزكاة PageV01P231
# كتاب الزكاة وهي قسمان:
# الأول: زكاة المال وأركانها أربعة:
# الأول من تجب عليه:
# وهو كل بالغ عاقل حر مالك للنصاب متمكن من التصرف، فالبلوغ يعتبر في
~~الذهب والفضة إجماعا.
# نعم لو أتجر في مال الطفل من إليه النظر أخرجها استحبابا، ولو ضمن الولي
~~واتجر لنفسه كان الربح له، إن كان مليا، وعليه الزكاة استحبابا، ولو لم يكن
~~مليا ولا وليا ضمن ولا زكاة، والربح لليتيم.
# وفي وجوب الزكاة في غلات الطفل روايتان، أحوطهما الوجوب، وقيل: تجب في
~~مواشيهم وليس بمعتمد.
# ولا تجب ms112 في مال المجنون صامتا كان أو غيره، وقيل: حكمه حكم الطفل.
#  ____________________
#   قال دام ظله: وفي وجوب الزكاة، في غلات الطفل،
~~روايتان، أحوطهما الوجوب.
# قلت: فيه روايتان متعارضتان، وقولان مختلفان، أما الرواية، روى حماد، عن
~~حريز بن عبد الله، عن زرارة ومحمد بن مسلم، عن أبي عبد الله
~~PageV01P232
# والأول أصح.
# والحرية معتبرة في الأجناس كلها.
# وكذا التمكن من التصرف فلا تجب في مال الغائب إذا لم يكن صاحبه متمكنا
~~منه، ولو عاد اعتبر الحول بعد عوده إليه.
# ولو مضت عليه أحوال زكاه لسنة استحبابا.
#  ____________________
#   عليهما السلام، أنهما قالا، مال اليتيم ليس
~~عليه في الدين والمال الصامت شئ، فأما الغلات، فإن عليها (فعليها خ) الصدقة
~~واجبة (1) وعليها فتوى الشيخين وأبي الصلاح.
# فأما ما رواه حماد عن حريز أيضا، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، أنه سمعه يقول: ليس في مال اليتيم زكاة، وليس عليه صلاة، وليس على
~~جميع غلاته من نخل أو زرع أو غلة زكاة الحديث (2) فمذهب المرتضى، وابن أبي
~~عقيل، وسلار، والمتأخر، وهو الظاهر من كلام ابني (ابن خ) بابويه.
# وقال سلار: لو صحت رواية الوجوب، حملناها على الندب.
# وهو يشكل، مع تصريح الرواية بالوجوب وقوله دام ظله: (أحوطهما الوجوب)
~~معناه لو قلنا بالوجوب لكان للاحتياط، لا للجزم، لأن الاحتياط عنده دام
~~ظله، لا يدل على الوجوب، بل على الندب، والمعنى يستحب القول بالوجوب،
~~تحصيلا لليقين ببراءة الذمة.
# ولقائل أن يقول: إن هذا الاحتياط إن قيل به لرواية أبي بصير، فينبغي
~~الجزم بالوجوب، لما قلنا، وإن صير إليه لتعارض الروايتين، فهو ضد الاحتياط،
~~بل الاحتياط حفظ المال للمسلم (على المسلم خ) وعدم التهجم، إلا بدليل سالم
~~عن
# PageV01P233
# ولا زكاة في الدين، وفي رواية إلا أن يكون صاحبه هو الذي يؤخره.
# وزكاة القرض على المقترض إن تركه بحاله حولا، ولو أتجر به استحب.
# الثاني فيما تجب فيه وما تستحب:
# تجب في الأنعام الثلاثة: الإبل والبقر والغنم، وفي الذهب والفضة.
# وفي الغلات الأربع: الحنطة والشعير، والتمر، والزبيب، ms113 ولا تجب فيما
~~عداها.
# وتستحب في كل ما ينبت من الأرض مما يكال أو يوزن عدا الخضر.
#  ____________________
#   المصادم لكون حرمته حرمة الدم والتمسك بالأصل،
~~وهو البراءة الأصلية.
# وأيضا كونه غير بالغ يقتضي عدم مواجهته بالتكليف.
# والقول بإيجابها في مواشيه كذلك (لذلك خ) للثلاثة أيضا، والإشكال هنا
~~أقوى، لعدم الوقوف على دليل ناهض به ولهذا قال (1): (ليس بمعتمد) فنحن
~~نطالبهم بصحة دعواهم.
# وكذا أوجبوا في غلات المجنون ومواشيه، وما نعرف المستند.
# ولهذا قال دام ظله: (والأول أصح) ومنكروه في اليتيم، منكروه هنا.
# " قال دام ظله ": ولا زكاة في الدين، وفي رواية، إلا أن يكون صاحبه، هو
~~الذي يؤخره.
# هذه رواها إسماعيل بن مرار، عن يونس، عن درست، عن أبي عبد الله
# PageV01P234
# وفي مال التجارة قولان، أصحهما الاستحباب.
# وفي الخيل الإناث، ولا تستحب في غير ذلك، كالبغال والحمير والرقيق،
~~ولنذكر ما يختص به كل جنس.
#  ____________________
#   عليه السلام، قال: ليس في الدين زكاة، إلا أن
~~يكون صاحب الدين هو الذي يؤخره (1).
# وعليه فتوى الشيخ في الخلاف، والمفيد في المقنعة.
# وقال الشيخ في الجمل: يكون على مؤخره من صاحبه، ومن الذي عليه الدين.
# قلت: أما الصاحب فمستنده الرواية (2)، وأما الذي عليه الدين (المدين خ)
~~فلموضع المطالبة والذي يدل على أن لا زكاة فيه ما رواه إسحاق بن عمار قال:
~~قلت لأبي إبراهيم عليه السلام: الدين عليه زكاة؟ قال: لا حتى يقبضه قلت:
~~فإذا قبضه أيزكيه؟ قال: لا حتى يحول عليه الحول في يده (3) واختاره في
~~الاستبصار وابن أبي عقيل في المتمسك وعليه المتأخر وهو حسن تمسكا بالأصل
~~وبأنه مال غير ثابت العين فلا يحكم عليه بحول الحول، المشروط بوجود المال
~~المشاهد أو ما في حكمه نعني يلزم المقترض (المتقرض خ) لو حال عليه الحول
~~عنده.
# " قال دام ظله ": وفي مال التجارة قولان، أصحهما الاستحباب.
# قلت: الاستحباب، اختيار الشيخين وسلار وأبي الصلاح والمتأخر
~~وأتباعهم.
# PageV01P235
# القول في زكاة الأنعام والنظر في الشرائط واللواحق.
# والشرائط أربعة:
# (الأول) في النصب، وهي في الإبل اثنا عشر نصابا، ms114 وخمسة كل واحد خمس في كل
~~واحد منها شاة، فإذا بلغت ستا وعشرين ففيها بنت مخاض، فإذا بلغت ستا
~~وثلاثين ففيها بنت لبون، وإذا بلغت ستا وأربعين ففيها حقة، فإذا بلغت إحدى
~~وستين ففيها جذعة، فإذا بلغت ستا وسبعين ففيها بنتا لبون، فإذا بلغت إحدى
~~وتسعين ففيها حقتان، ثم ليس في الزائد شئ حتى تبلغ مائة وإحدى وعشرون، ففي
~~كل خمسين حقة، وفي كل أربعين بنت لبون دائما.
# وفي البقر نصابان، ثلاثون وفيها تبيع أو تبيعة، وأربعون وفيها مسنة.
# وفي الغنم خمسة نصب، أربعون، وفيها شاة، ثم مائة وإحدى وعشرون وفيها
~~شاتان، ثم مائتان وواحدة فيها ثلاث شياه.
#  ____________________
#   والمستند ما ذكره الشيخ في التهذيب، مرفوعا
~~(1) إلى مروان بن مسلم، عن عبد الله بن بكير وعبيد، وجماعة من أصحابنا،
~~قالوا: قال أبو عبد الله عليه السلام:
# ليس في المال المضطرب زكاة، فقال له إسماعيل ابنه، يا أبه جعلت فداك،
~~أهلكت
# PageV01P236
#
#  ____________________
#   فقراء أصحابك، فقال: يا (أي خ) بني حق أراد
~~الله أن يخرجه، فخرج (1).
# وما رواه عمر بن أذنيه عن زرارة، قال كنت قاعدا عند أبي جعفر عليه
~~السلام، وليس عنده غير ابنه جعفر عليه السلام، فقال: يا زرارة إن أبا ذر
~~وعثمان، تنازعا على عهد رسول الله صلى الله عليه وآله، فقال عثمان: كل مال
~~من ذهب أو فضة يدار به ويعمل به، ففيه الزكاة، إذا حال عليه الحول، فقال
~~أبو ذر: أما ما لا يتجر به أو دير وعمل به، فليس فيه زكاة، إنما الزكاة
~~فيه، إذا كان ركازا أو كنزا موضوعا، فإذا حال عليه الحول، ففيه الزكاة،
~~فاختصما في ذلك إلى رسول الله صلى الله عليه وآله، فقال رسول الله صلى الله
~~عليه وآله: القول ما قال أبو ذر الحديث (2).
# وما في رواية سليمان بن خالد، عن أبي عبد الله عليه السلام إذا كان المال
~~متاعا، لا زكاة فيه (3).
# ويقويه التمسك بالأصل.
# وذهب ابنا بابويه إلى الوجوب، وهو في رواية الفضل بن شاذان، عن صفوان، بن
~~يحيى، ms115 عن منصور بن حازم، عن أبي الربيع الشامي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (في حديث) إن كان أمسكه التماس الفضل على رأس المال، فعليه الزكاة
~~(4).
# وحملها الشيخ على الاستحباب، توفيقا بين الروايات، وهو حسن، وعليه
~~العمل.
# PageV01P237
# فإذا بلغت ثلثمائة وواحدة فروايتان، أشهرهما أن فيها أربع شياه حتى تبلغ
~~أربعمائة فصاعدا، ففي كل مائة شاة، وما نقص فعفو.
# وتجب الفريضة في كل واحد من النصب. ولا تتعلق بما زاد، وقد جرت العادة
~~بتسمية ما لا تتعلق به الزكاة من الإبل شنقا، ومن البقر وقصا، ومن الغنم
~~عفوا.
# (الشرط الثاني) السوم، فلا تجب في المعلوفة ولو في بعض الحول.
# (الثالث) الحول، وهو اثنا عشر هلالا، وإن لم تكمل أيامه، وليس حول
~~الأمهات حول السخال، بل يعتبر فيها الحول كما في الأمهات، ولو تم ما نقص من
~~النصاب في أثناء الحول استأنف حوله من حين تمامه، ولو ملك مالا آخر كان له
~~حول بانفراده، ولو ثلم النصاب قبل الحول سقط الوجوب، وإن قصد الفرار ولو
~~كان بعد الحول لم يسقط.
# (الرابع) أن لا يكون عوامل.
# وأما اللواحق فمسائل:
# (الأولى) الشاة المأخوذة في الزكاة، أقلها الجذع من الضأن، والثني من
~~المعز، ويجزي الذكر والأنثى، وبنت المخاض هي التي دخلت في الثانية، وبنت
~~اللبون هي التي دخلت في الثالثة، والحقة هي التي  ____________________
#   " قال دام ظله ": فإذا بلغت ثلاثمائة وواحدة،
~~فروايتان.
# اختلف القول فيه بحسب الرواية، قال الشيخ وأبو الصلاح وأتباعه: إذا بلغت
~~ثلاثمائة وواحدة، ففيها أربع شياه، فإذا بلغت أربعمائة، يسقط الاعتبار،
~~ويخرج من كل مائة واحدة.
# ومستنده رواية حماد، عن زرارة ومحمد بن مسلم وأبي بصير وبريد
~~PageV01P238
# دخلت في الرابعة، والجذعة هي التي دخلت في الخامسة، والتبيع من البقر هو
~~الذي يستكمل سنة ويدخل في الثانية، والمسنة هي التي تدخل في الثالثة.
# ولا تؤخذ الربى، ولا المريضة، ولا الهرمة ولا ذات العوار، ولا تعد
~~الأكولة ولا فحل الضراب.
# (الثانية) من وجب عليه سن من الإبل وليس عنده، وعنده أعلى منها بسن دفعها ms116
~~وأخذ شاتين أو عشرين درهما، ولو كان عنده الأدون دفعها ومعها شاتين أو
~~عشرين درهما، ويجزي ابن اللبون الذكر عن بنت المخاض مع عدمها من غير جبر،
~~ويجوز أن يدفع عما يجب في النصاب من الأنعام وغيرها من غير الجنس بالقيمة
~~السوقية، والجنس أفضل.
# ويتأكد في النعم.
# (الثالثة) إذا كانت النعم مراضا لم يكلف صحيحة.
# ويجوز أن يدفع من غير غنم البلد ولو كانت أدون.
#  ____________________
#   العجلي والفضيل، عن أبي جعفر وأبي عبد الله
~~عليهما السلام (1).
# ومضمون الرواية نفس الفتوى، فلهذا ما ذكرناها، وهؤلاء الرواة رحمهم الله
~~من أعيان الأصحاب الأوائل المصنفين المعتمدين.
# روى فيهم الكشي في كتابه، ورفع الرواية إلى جميل بن دراج، قال سمعت أبا
~~عبد الله عليه السلام، يقول: بشر المخبتين بالجنة، بريد بن معاوية العجلي،
~~وأبا بصير ليث بن البختري المرادي، ومحمد بن مسلم، وزرارة، أربعة نجباء
~~أمناء الله على
# PageV01P239
#
#  ____________________
#   حلاله وحرامه، لولا هؤلاء انقطعت آثار النبوة،
~~واندرست (1).
# وقال المفيد: إذا بلغت ثلاثمائة وواحدة يسقط الاعتبار، ويخرج من كل مائة،
~~شاة، واختاره علم الهدى، وسلار، وابنا بابويه، وتبعهم المتأخر.
# ومستند ذلك ما رواه عاصم بن حميد، عن محمد بن قيس، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: ليس فيما دون الأربعين من الغنم شئ، فإذا كانت أربعين، ففيها
~~شاة إلى عشرين ومائة، فإذا زادت واحدة ففيها شاتان إلى مائتين فإذا زادت
~~واحدة، ففيها ثلاث من الغنم، إلى ثلاثمائة، فإذا كثرت الغنم، ففي كل مائة،
~~شاة، الخبر (2).
# والمختار اختيار الشيخ، لكون روايته أصح، فإن محمد بن قيس مجهول التعيين.
# وأيضا من تمام الرواية: ويعد صغيرها وكبيرها (3) وهو (4) ساقط، فالرواية
~~ساقطة، لتضمنها إياه.
# (لا يقال) الأصل براءة الذمة حفظا للأموال على الأرباب (لأنا نقول) مع
~~وجوب الدلالة أو عدمها؟ (5) الثاني مسلم، والأول ممنوع.
# (فإن قيل) هي معارضة برواية محمد بن قيس (قلنا) لا تصلح هي معارضة لما
~~ذكرناه (6).
# PageV01P240
#
#  ____________________
#   فائدة (نكتة خ) إذا وجب في المال رأسان أو
~~أزيد، هل هو مخرج من الكل أم لكل نصاب ms117 رأس؟ الذي يظهر من الروايات هو
~~الأول، وقال شيخنا دام ظله: الثاني أقوى، وثمرة الخلاف تظهر إذا تلف من
~~النصب شئ بعد الحلول، بغير تفريط، فعلى الأول ينقص من الواجب في النصب،
~~بقدر التالف، وعلى الثاني يوزع على ما بقي من النصاب الذي وجب فيه التالف
~~وإلا (ولا يسقط خ) سقط ذلك النصاب.
# ثانية (1) إذا بلغ الغنم ثلاثمائة وواحدة، فيها أربع شياه، وإذا بلغ
~~أربعمائة، ففيها أيضا أربع، بسقوط الاعتبار، فهل يظهر فائدة؟ قال شيخنا:
~~نعم، في الوجوب والضمان، بناء على القول بأن لكل نصاب رأسا برأسه.
# وبيانه أنه لو تلف من ثلاثمائة وتسعة (وتسع خ) وتسعين، ثمان وتسعون، يخرج
~~أربع من ثلاثمائة وواحدة، لتعلق الوجوب بها، ولو تلف من أربعمائة يخرج من
~~الباقي بنسبته، فيكون ثلاث شياه وجزءين من مائة جزء شاة ولو تلف من
~~ثلاثمائة وواحدة، واحدة، يضمن ثلاثا وواحدا إلا جزء من مائة مجموع شاة.
# ولو تلف من أربعمائة، مائة، وواحدة، يكون ضامنا لشاتين وتسعة وتسعين جزء
~~من مائة مجموع شاة، هذه فائدة الوجوب والضمان، والنكتة مبنية على مذهب
~~الشيخ، ويجئ على مذهب المفيد أيضا، حذو النعل بالنعل، وهي وإن كانت قليلة
~~الجدوى، لكن لما أشار إليها شيخنا في الشرايع، أردنا بيانها، على ما
~~اخترناه، ولا فائدة فيها.
# PageV01P241
# (الرابعة) لا يجمع بين متفرق في الملك، ولا يفرق بين مجتمع فيه ولا
~~اعتبار بالخلطة.
# القول في زكاة الذهب والفضة ويشترط في الوجوب النصاب، والحول، وكونهما
~~منقوشين بسكة المعاملة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": لا يجمع بين متفرق في الملك،
~~ولا يفرق بين مجتمع فيه، هذا كلام مروي عن النبي صلى الله عليه وآله (1)
~~إلا قوله (في الملك) فإنه من كلام الأصحاب، ومستند الأقدام (2) وجود الإذن
~~من عترته عليهم السلام، فهو منوي (3) في كلام النبي صلى الله عليه وآله
~~ملفوظ به في كلام الأئمة عليهم السلام ومخالفونا يقدرون (في المكان).
# ولنا أن نقول اضمار (المكان) على خلاف الأصل، فلا يرجع إليه إلا بدليل،
~~فتقديره غير جائز مع عدمه.
# (لا يقال): ms118 نقلب المسألة عليكم (في الملك) (لأنا نقول): ما استندناه في
~~الفتوى بذلك إلى مجرد ذلك الخبر، بل معنا أخبار واردة عن الأئمة الأطهار
~~عليهم السلام (4) بما قلناه، فيكون عملا بالخبرين.
# نزلنا عن هذا، فنقول: لا بد في الخبر من إضمار، وإضمارنا أولى، فيلزم
~~المصير إليه.
# PageV01P242
# وفي قدر النصاب الأول من الذهب روايتان، أشهرهما عشرون
~~ ____________________
#   (أما الأول) (1) فلاقتضاء لفظ الاجتماع
~~(والثاني) (2) لسبق الفهم إليه إذ قد يقال: اجتمع لفلان مال، وإن افترق
~~مكانه ولا يعكس (3) (والثالث) (4) لوجوب تقديم الراجح على المرجوح.
# ومعناه إذا افترقت الأنعام الزكاتية في الملك بحيث لا يملك مالك نصابا،
~~بل الكل مجتمعة في المرعى، فلا تجمع وتعد لإخراج الزكاة.
# بل تجمع وتعد للإخراج، لو كانت مجتمعة في ملك واحد، وإن افترقت في المرعى
~~والمبيت.
# مثال الأول، أربعين (أربعون خ) شاة في مرعى ومبيت، وراع واحد، اشترك فيها
~~اثنان أو أكثر، فلا يخرج منها شئ.
# مثال الثاني، مائة وعشرون يملكها واحد، وهي في ثلاثة مواضع، أي في كل
~~موضع أربعون، فليس فيها إلا واحد.
# والمخالف يعكس الحكم في الموضعين اعتبارا للخلطة، وهي عندنا غير معتبرة
~~في العين كانت كاجتماع الشركاء عليها أو في الصفة (5) لكونها في مرعى ومبيت
~~واحد، مع وحدة الراعي في الأموال الزكاتية كلها، بل يعتبر التفرد بالملكية،
~~مع بلوغ النصاب.
# " قال دام ظله ": وفي قدر النصاب الأول من الذهب روايتان، أشهرهما عشرون
~~دينارا.
# PageV01P243
# دينارا، ففيها عشرة قراريط، ثم كلما زاد أربعة ففيها قيراطان، وليس فيما
~~نقص عن أربعة زكاة، ونصاب الفضة الأول مائتا درهم ففيها خمسة دراهم، ثم
~~كلما زاد أربعون ففيها درهم، وليس فيما نقص عن أربعين زكاة.
#  ____________________
#   قال الثلاثة، ومحمد بن علي بن بابويه، في من
~~لا يحضره الفقيه، وأتباعهم:
# بالعشرين، وبه تشهد عدة روايات.
# (منها) ما روى، عن عمر بن أذينة، عن زرارة عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
~~في الذهب إذا بلغ عشرين دينارا، ففيه نصف دينار، وليس فيما دون العشرين شئ
~~(الحديث) (1) وكذا رواه علي بن عقبة وعدة ms119 من أصحابنا عن أبي جعفر، وأبي عبد
~~الله عليهما السلام (2) ومثله عن ابن العلاء، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(3).
# وما أعرف مخالفا، سوى ابن بابويه، علي في رسالته، وابنه محمد في المقنع،
~~ذهبا إلى أنه ليس على الذهب شئ حتى يبلغ أربعين مثقالا وربما يكون المستند
~~ما رواه حريز بن عبد الله، عن محمد بن مسلم، وأبي بصير وبريد العجلي
~~والفضيل بن يسار، عن أبي جعفر وأبي عبد الله عليهما السلام، في الذهب في كل
~~أربعين مثقالا، مثقال (إلى أن قال) وليس في أقل من أربعين مثقالا شئ (4).
# وفي طريقها، علي بن الحسن بن فضال، وهو فطحي، فلا تعارض روايتنا، خصوصا
~~إذا انضم إليها عمل أكثر الأصحاب.
# PageV01P244
# والدرهم ستة دوانيق، والدانق ثماني (ثمان خ) حبات من أوسط حبات من الشعير
~~فيكون قدر العشرة سبعة مثاقيل.
# ولا زكاة في السبائك، ولا في الحلي، وزكاته اعارته.
# وإن قصد بالسبك الفرار قبل الحول لم تجب الزكاة، ولو كان بعد الحول لم
~~تسقط.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": والدرهم ستة دوانيق، والدانق
~~ثماني حبات من أوسط حب (حبات من خ) الشعير فيكون قدر العشرة سبعة مثاقيل.
# إعلم أن الدرهم، في قديم الزمان كان ستة دوانيق، كل دانق قيراطان، وزن
~~الفضة، كل قيراط أربع حبات، كل حبة ستة أسباع حبة من حبات الشبه (1)
~~المستعملة الآن، فالدرهم ثمانية وأربعون حبة، والدانق ثمان منها، لأنه سدس
~~الدرهم، وكان الدرهم في ذلك الزمان بوزن الذهب أربعة عشر قيراطا، فيكون وزن
~~عشرة دراهم، سبعة مثاقيل، والزكاة إنما تجب في الدرهم، إذا كانت بهذا
~~الوزن.
# فأما في زماننا هذا، الدرهم أربعة دوانيق، كل دانق ثلاثة قراريط (وحبة
~~خ)، وكل قيراط ثلاث حبات، فيكون الدانق عشر حبات من حبات الشعير والتفاوت
~~بين الوصفين، هو بثلث السبع.
# " قال دام ظله ": وإن (لو خ) قصد بالسبك الفرار قبل الحول، لم تجب
~~الزكاة.
# هذا مذهب الشيخ في النهاية، والاستبصار، والمرتضى في الناصريات، واختاره
~~المتأخر، وشيخنا دام ظله، وذهب ابنا بابويه في الرسالة والمقنع، والشيخ ms120 في
~~المبسوط، إلى الوجوب، والأول أشبه، وهو المختار (لنا) الأصل واتفاق الأصحاب
~~على أن السبائك والحلي، لا زكاة فيها.
# PageV01P245
# ومن خلف لعياله نفقة قدر النصاب فزائد المدة وحال عليها الحول، وجبت عليه
~~زكاتها لو كان شاهدا، ولم تجب لو كان غائبا.
#  ____________________
#   فإن استدل بما رواه حماد بن عيسى، عن حريز، عن
~~محمد بن مسلم، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، على الحلي، فيه زكاة؟ فقال: لا إلا ما فر
~~به من الزكاة (1).
# وبما رواه محمد بن أبي عمير، عن معاوية بن عمار عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: قلت له: الرجل يجعل لأهله الحلي، من مائة دينار، والمائتي
~~دينار، وأراني قد قلت له ثلاثمائة (دينار خ) فعليه الزكاة؟ قال: ليس فيه
~~زكاة، قال: قلت له، فإن فر به من الزكاة؟ قال: إن كان فر به من الزكاة
~~فعليه الزكاة، وإن كان إنما فعله ليتجمل به، فليس عليه زكاة (2).
# نحملها على الاستحباب، عملا بالدليلين، أو نقول مع تعارض الدليلين،
~~فالترجيح لدليلنا، يقويه الأصل (تقوية للأصل خ)، وهو براءة الذمة.
# على أن بما قلنا، يشهد ما رواه حماد، عن حريز، عن هارون بن خارجة، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: قلت له: إن أخي يوسف ولي لهؤلاء القوم أعمالا
~~أصاب فيها أموالا كثيرة، وإنه جعل ذلك المال حليا، أراد أن يفر به من
~~الزكاة، أعليه الزكاة (زكاة خ)؟ قال: ليس على الحلي زكاة، وما أدخل على
~~نفسه من النقصان، في وضعه ومنعه نفسه، فضله أكثر مما يخاف من الزكاة (3).
# " قال دام ظله ": ومن خلف لعياله نفقة، قدر النصاب، إلى آخره.
# هذه المسألة، عليها فتوى الشيخ وأتباعه، وما أعرف فيها مخالفا، سوى
~~المتأخر،
# PageV01P246
# ولا يجبر جنس بالجنس الآخر.
# القول في زكاة الغلات لا تجب الزكاة في شئ من الغلات الأربع حتى تبلغ
~~نصابا، وهو خمسة أوسق، وكل وسق ستون صاعا، يكون بالرطل بالعراقي ألفين
~~وسبعمائة رطل، ولا تقدير فيما زاد، بل تجب فيه وإن قل.
#  ____________________
#   ذهب إلى أن ms121 حكمه حكم المال الغايب، تجب الزكاة
~~مع القدرة عليه، وتسقط مع عدمها.
# ومستند الشيخ رواية (1) وتبعه شيخنا دام ظله للرواية، نظرا إلى أنه لما
~~أخرج المال، لنفقة العيال، وهو غايب، فقد خرج عن ملكه، فيسقط زكاته.
# ولقائل يقول: لا نسلم أن بالإخراج يخرج عن ملكه، وظاهر أنه لا يخرج، وذلك
~~أن النفقة، تجب يوما فيوما، فإخراجها منه هو أداء شئ قبل وقت الوجوب، وهو
~~غير معتبر به شرعا، فلا يسقط به النفقة، وإذا كان كذلك يكون باقيا على
~~ملكه، لأنه لا مالك غيره.
# ولي في الجزم بأحد القولين توقف.
# " قال دام ظله ": ولا يجبر جنس بالجنس الآخر.
# معناه، إذا اجتمع جنسان، وكل واحد ناقص عن النصاب، فلا يتم (فلا يتمم خ)
~~جنس بالآخر، فيخرج عنه الزكاة، وهو المتفق عليه، وبه روايات، فليطلب في
~~مظانها (2).
# PageV01P247
# وتتعلق به الزكاة عند تسميته حنطة أو شعيرا أو زبيبا أو تمرا.
# وقيل: إذا احمر ثمر النخل أو اصفر أو انعقد الحصرم.
# ووقت الإخراج إذا صفت الغلة وجمعت الثمرة، ولا تجب في الغلات إلا إذا نمت
~~في الملك، لا ما يبتاع حبا أو يستوهب.
# وما يسقى سيحا أو عذبا أو بعلا ففيه العشر، وما يسقى بالنواضح والدوالي
~~ففيه نصف العشر، ولو اجتمع الأمران حكم للأغلب، ولو تساويا أخذ من نصفه
~~العشر، ومن نصفه نصف العشر، والزكاة بعد المؤونة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وتتعلق به الزكاة، عند
~~تسميته حنطة أو شعيرا أو زبيبا أو تمرا، وقيل: إذا احمر ثمر النخل، أو
~~اصفر، أو انعقد الحصرم.
# اختلفت عبارة الأصحاب وأقوالهم، في الوقت الذي تتعلق به الزكاة، قال في
~~النهاية: ووقتها بعد الحصاد والجذاذ والصرام، وكأنه يريد وقت الإخراج، لا
~~وقت التعلق.
# وقال في المبسوط: وفي الحبوب، إذا اشتدت، وفي الثمار، إذا بدا صلاحها.
# وقال المتأخر: عند اشتداد الحب واحمرار البسر، وانعقاد الحصرم.
# والأشبه ما اختاره شيخنا دام ظله، للاتفاق على أن الزكاة إنما تجب في
~~الحنطة والشعير والتمر والزبيب، فقبل حصول هذا التسمية لا تجب (الزكاة خ)
~~فيها، ms122 لعدم الدليل، والأصل براءة الذمة.
# لكن العمل على مذهب الشيخ في المبسوط، لدلالة الإخبار عليه، وثمرة الخلاف
~~تظهر، إذا ابتيع قبل الحصاد والجذاذ والصرام.
# " قال دام ظله ": وما يسقى سيحا أو عذبا أو بعلا الخ.
# أقول: السيح، ما سقي بالماء الجاري على وجه الأرض، والعذب، ما سقته
~~السماء، والبعل ما شرب بعروقه.  PageV01P248
# القول فيما تستحب فيه:
# يشترط في مال التجارة الحول، وأن يطلب برأس المال أو بالزيادة في الحول
~~كله، وأن يكون قيمته نصابا فصاعدا، فتخرج الزكاة حينئذ عن قيمته دراهم أو
~~دنانير. ويشترط في الخيل حول (حؤول خ) الحول والسوم، وكونها إناثا، فيخرج
~~عن العتيق ديناران، وعن البرذون دينار، وما يخرج من الأرض مما يستحب فيه
~~الزكاة حكمه حكم الأجناس الأربعة في اعتبار السقي وقدر النصب وكمية الواجب.
# الركن الثالث في وقت الوجوب:
# إذا أهل الثاني عشر وجبت الزكاة، ويعتبر شرائط الوجوب فيه كله.
# وعند الوجوب يتعين دفع الواجب، ولا يجوز تأخيره إلا لعذر، كانتظار
~~المستحق وشبهه.
# وقيل: إذا عزلها جاز تأخيرها شهرا أو شهرين.
# والأشبه: إن جواز التأخير مشروط بالعذر، فلا يتقدر بغير زواله، ولو أخر
~~مع إمكان التسليم ضمن.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وقيل: إذا عزلها جاز
~~تأخيرها، شهرا أو شهرين، والأشبه أن جواز التأخير، مشروط بالعذر، فلا يتقدر
~~بغير زواله.
# القائل بجواز التأخير، هو المفيد في المقنعة، والشيخ في المبسوط، وبه
~~روايتان، إحديهما، عن حماد بن عثمان، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا
~~بأس بتعجيل الزكاة شهرين وتأخيرها شهرين (1).
# PageV01P249
#
#  ____________________
#   والأخرى، عن ابن أبي عمير، عن الحسين بن
~~عثمان، عن رجل عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن رجل يأتيه
~~المحتاج فيعطيه من زكاته في أول السنة، فقال: إن كان محتاجا فلا بأس (1).
# وعنه عن معاوية بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قلت له:
~~الرجل تحل عليه الزكاة، في شهر رمضان، فيؤخرها إلى المحرم، قال: لا بأس،
~~قال: قلت:
# فإنها لا تحل عليه إلا في المحرم، فيعجلها في شهر ms123 رمضان، قال: لا بأس
~~(2).
# وذهب ابنا بابويه والشيخ في النهاية وأتباعه، إلى أنه لا يجوز، وهو
~~الأشبه، وعليه المتأخر.
# لنا أن (مطلق خ) الأمر يقتضي عدم التأخير، واستدل بعض بأن الزكاة مقرونة
~~بالصلاة، والصلاة لا يجوز تأخيرها. فكذا الزكاة، وفيه ضعف.
# فأما الروايات، فقد حملها الشيخ في النهاية، على جواز التأخير، انتظارا
~~للمستحق، وهو حسن، إلا أن هذا التقدير (3)، لا يجوز تقييده بشهر أو شهرين
~~(4) بل يكون غير مقيد، لجواز إلا يرتفع العذر في هذه المدة، فيجوز التأخير
~~بعدها لوجود العذر.
# فالأشبه ما قاله دام ظله من أن التأخير لا يجوز إلا لعذر، فلا يقدر بشئ،
~~غير زوال العذر، يعني يتقدر بزوال العذر لا غير.
# ولقائل أن يقول: إن سلمتم الروايتين (الروايات)، فالواجب إجراؤهما
# PageV01P250
# ولا يجوز تقديمها قبل وقت الوجوب على أشهر الروايتين.
# ويجوز دفعها إلى المستحق قرضا واحتساب ذلك عليه من الزكاة أن تحقق
~~الوجوب، وبقي القابض على صفة الاستحقاق.
# ولو تغير حال المستحق استأنف المالك الإخراج، ولو عدم المستحق في بلده
~~نقلها ولم يضمن لو تلفت، ويضمن لو نقلها مع وجوده، والنية معتبرة في
~~إخراجها وعزلها.
# الركن الرابع في المستحق:
# والنظر في الأصناف والأوصاف واللواحق.
#  ____________________
#   (إجراؤها خ) على الظاهر، ولا نسلم أن وجه جواز
~~التأخير، هو الانتظار، لجواز أن يكون الرخصة، كما ذكره المفيد (1) وإن
~~دفعناه، فمع عدم المستحق التأخير ضروري غير منازع فيه.
# " قال دام ظله ": ولا يجوز تقديمها قبل وقت الوجوب على أشهر الروايتين.
# روى حماد عن حريز، عن عمر بن يزيد، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام:
# الرجل يكون عنده المال، أيزكيه إذا مضى نصف السنة؟ فقال: لا ولكن حتى
~~يحول عليه الحول ويحل عليه، أنه ليس لأحد أن يصلي صلاة، إلا لوقتها، وكذلك
~~الزكاة، ولا يصوم أحد شهر رمضان، إلا في شهره إلا قضاء، وكل فريضة إنما
~~تؤدى إذا حلت (2).
# ومثله في رواية حريز، عن زرارة، قال: قلت لأبي جعفر عليه السلام: أيزكي
~~الرجل ماله إذا مضى ثلث السنة؟ قال: لا أيصلي ms124 الأولى قبل الزوال (3).
# PageV01P251
# أما الأصناف فثمانية:
# الفقراء، والمساكين وقد اختلف في أيهما أسوء حالا ولا ثمرة مهمة في
~~تحقيقه.
#  ____________________
#   فأما ما قدمناه من الروايتين (الروايات خ)،
~~وما رواه أبو سعيد المكاري، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: سألته عن الرجل يعجل زكاته قبل المحل، فقال: إذا مضت ثمانية (خمسة ئل)
~~أشهر فلا بأس (1).
# فحمله الشيخان وابنا بابويه، على جواز التقديم على وجه القرض، بمعنى أنه
~~لو حال الحول، وهما (2) باقيان على تلك الصفة، احتسب من الزكاة، وإن تغيرا
~~أو أحدهما، يعيد المعطى الزكاة.
# وقال سلار: وقد رسم جواز التقديم عند حضور المستحق.
# واعتبر شيخنا دام ظله، الروايات، وعدل عن التأويل (3).
# على أنه لا ينازع في جواز احتساب القرض من الزكاة، بل المشاحة في أنه
~~تسمى زكاة معجلة أو قرضا محضا، ويتفرع عليه مسائل تذكر في موضع آخر.
# وإنما قال: (الأشهر أنه لا يجوز) لأن رواية أبي سعيد مرسلة (4) وهو ضعيف،
~~وكذا رواية معاوية بن عمار (5) ورواية حماد بن عثمان (6) أحد رجالهما
~~مجهول.
# " قال دام ظله ": أما الأصناف، فثمانية، الفقراء، والمساكين، وقد اختلف
~~في أيهما أسوء حالا، ولا ثمرة مهمة في تحقيقه.
# PageV01P252
# والضابط، من لا يملك مؤونة سنة له ولعياله، ولا يمنع لو ملك الدار
~~والخادم، وكذا من في يده ما يتعيش به ويعجز عن استنماء الكفاية ولو كان
~~سبعمائة درهم.
# ويمنع من يستنمي الكفاية ولو ملك خمسين درهما، وكذا يمنع ذو الصنعة إذا
~~نهضت بحاجته.
# ولو دفعها المالك بعد الاجتهاد فبان الأخذ غير مستحق ارتجعت، فإن تعذر
~~فلا ضمان على الدافع.
# والعاملون، وهم جباة الصدقة.
# والمؤلفة، وهم الذين يستمالون إلى الجهاد بالإسهام في الصدقة وإن كان
~~كفارا.
# وفي الرقاب، وهم المكاتبون والعبيد الذين تحت الشدة ومن وجب عليه كفارة
~~ولم يجد ما يعتق، ولو لم يوجد مستحق جاز ابتياع العبد ويعتق.
# والغارمون، وهم المدينون في غير معصية دون من صرفه في المعصية.
#  ____________________
#   أقول: اختلف أهل التفسير والفقهاء وأهل اللغة،
~~في الفقير والمسكين، أيهما أسوء ms125 حالا؟ ويعرف ذلك من مواضعه.
# فأما الشيخ فقد ذهب في الجمل والمبسوط والخلاف (إلى ظ) أن المسكين هو
~~الذي له بلغة من العيش، والفقير هو الذي لا شئ له، وقال في النهاية: بعكس
~~ذلك.  PageV01P253
# ولو جهل الأمران قيل: يمنع، وقيل: لا، وهو أشبه.
# ويجوز مقاصة المستحق بدين في ذمته، وكذا لو كان الدين على من يجب الانفاق
~~عليه جاز القضاء عنه حيا وميتا.
# وفي سبيل الله، وهو كل ما كان قربة أو مصلحة، كالجهاد والحج، وبناء
~~القناطر.
# وقيل: يختص بالجهاد.
#  ____________________
#   وجمع بينهما الفاضل الراوندي، بأن كل واحد
~~منهما إذا ذكر مفردا، يدخل تحته الآخر، ويريد أنه يستعمل في المعنيين.
# وقال سلار: الفقير أعم من المسكين، لأن الفقير هو المحتاج الذي لا يسأل،
~~والمسكين، هو المحتاج السائل.
# وإذا تقرر هذا، فالحق أنه لا فائدة هنا في تحقيقهما، لأن الشرط فيهما أن
~~لا يملكا مؤونة السنة، فالمعتبر عدم المؤونة، الذي هو القدر المشترك، ولهذا
~~الاعتبار عدهما بعض صنفا.
# " قال دام ظله ": ولو جهل الأمران، قيل: يمنع، وقيل لا، وهو أشبه.
# القول الأول للشيخ في النهاية، والقول الثاني يدل عليه إطلاق الجواز في
~~المبسوط، وقد صرح بذلك المتأخر، فقال في باب قضاء الدين (1): ومتى لم يعلم
~~في ماذا أنفقه يقضي من سهم الغارمين.
# وهو قوي تنزيلا لفعل المسلم، على المشروع والصحة.
# " قال دام ظله ": وقيل يختص بالجهاد.
# PageV01P254
# وابن السبيل، وهو المنقطع به، وإن (لو خ) كان غنيا في بلده، والضيف، ولو
~~كان سفرهما معصية منعا.
# وأما الأوصاف المعتبرة في الفقراء والمساكين فأربعة:
# (الأول) الإيمان: فلا يعطى منها (منهم خ ل) كافر ولا مسلم غير محق.
# وفي صرفها إلى المستضعف مع عدم العارف تردد، أشبهه المنع، وكذا في
~~الفطرة.
# ويعطي الأطفال (أطفال خ) المؤمنين (1)، ولو أعطى مخالف فريضة ثم استبصر،
~~أعاد.
#  ____________________
#   القائل بهذا هو الشيخان في المقنعة وفي
~~النهاية وسلار.
# وقال في الخلاف والمبسوط والمصباح: يدخل فيه معونة الحاج والزوار، وقضاء
~~الدين عن الحي والميت، وجميع سبل الخير، وهو التمسك بظاهر معنى ms126 اللفظ عاما.
# وقال أبو الصلاح: هو معونة المجاهدين بالخيل والسلاح والزاد مما (وما خ)
~~يحتاجون إليه.
# والأظهر اختيار الخلاف والمبسوط، وعليه المتأخر وشيخنا دام ظله.
# في أوصاف المستحقين " قال دام ظله ": وفي صرفها إلى المستضعف، مع عدم
~~العارف تردد، أشبهه المنع، وكذا في الفطرة.
# أقول: وردت رواية في جواز صرف الفطرة، إلى غير أهل الحق، ممن لا
~~يعرف
# PageV01P255
# (الثاني) العدالة وقد اعتبرها قوم، وهو أحوط، واقتصر آخرون على مجانبة
~~الكبائر.
# (الثالث) أن لا يكون ممن تجب نفقته كالأبوين وإن علوا، والأولاد وإن
~~سفلوا، والزوجة، والمملوك، ويعطي باقي الأقارب.
#  ____________________
#   بنصب (1)، وهي ما رواها حماد، عن حريز، عن
~~الفضيل، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: كان جدي صلى الله عليه وآله
~~(وسلم) يعطي فطرته الضعفاء (الضعفة خ) ومن لا يجد، ومن لا يتولى، قال: وقال
~~أبو عبد الله عليه السلام: هي لأهلها، إلا أن لا تجدهم، فإن لم تجدهم فلمن
~~لا ينصب، ولا تنقل من أرض إلى أرض، وقال: الإمام، عليه السلام، (اعلم خ)
~~يضعه حيث يشاء ويصنع فيها ما رأى (2).
# وأفتى عليها الشيخ في النهاية، وقال: يجوز مع التقية.
# والرواية ضعيفة، في طريقها ابن فضال، فلا عمل عليها.
# والذي يعتمد عليه، أن يعتبر الإيمان، وهو مذهب الشيخ في الجمل، واختاره
~~المتأخر، وشيخنا دام ظله، ومنشأ تردده النظر إلى الرواية وفتوى الشيخ.
# فأما زكاة الأموال، فلا وجه للتردد (3) للاتفاق على اعتبار الإيمان فيها.
# " قال دام ظله ": العدالة، وقد اعتبرها قوم، وهو أحوط، واقتصر آخرون على
~~مجانبة الكبائر.
# اعتبر الشيخ وأتباعه العدالة، والمفيد والمرتضى، اقتصرا على الإيمان،
~~وكذا
# PageV01P256
# (الرابع) أن لا يكون هاشميا، فإن زكاة غير قبيلته محرمة عليه دون زكاة
~~الهاشمي، ولو قصر الخمس عن كفايته جاز أن يقبل الزكاة ولو من غير الهاشمي،
~~وقيل: لا يتجاوز قدر الضرورة وتحل لمواليهم.
# والمندوبة لا تحرم على هاشمي ولا غيره.
#  ____________________
#   سلار، وهو مذهب ابني بابويه، ومتقدمي الأصحاب،
~~والأول أحوط في براءة - الذمة.
# " قال دام ظله ": الرابع، ألا يكون هاشميا، إلى آخره. ms127
# أقول: لا خلاف في تحريم الزكاة الواجبة على بني هاشم، مع تمكنهم من
~~الأخماس، إذا كانت من غير قبيلتهم (قبيلهم خ) وتحل لهم مع الاضطرار الشديد،
~~بقدر سد الرمق إجماعا.
# وهل تحل مع عدم تمكنهم من الأخماس، وعدم الاضطرار؟ الأشبه لا، إلا مع
~~الاضطرار، وهو اختيار الشيخ في النهاية قال، ومرخص لهم عند الاضطرار (1) ما
~~يستغنون به على أحوالهم، وكذا المفيد قيده بالاضطرار.
# ويدل على ذلك، ما رواه حماد بن عيسى، عن حريز، عن زرارة، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام (في حديث) أنه قال: لو كان العدل، ما احتاج هاشمي، ولا مطلبي
~~إلى صدقة، إن الله تعالى جعل لهم في كتابه ما كان فيه سعتهم، ثم قال:
# إن الرجل إذا لم يجد شيئا، حلت له الميتة، والصدقة لا تحل لأحد منهم، إلا
~~أن لا يجد شيئا، ويكون ممن له الميتة (2).
# وعليها مذهب الشيخ في التهذيب والاستبصار.
# ويؤيده، أن نقول: الزكاة على بني هاشم حرام، وكل حرام لا يجوز تناوله،
~~إلا
# PageV01P257
#
#  ____________________
#   مع الضرورة بقدر سد الرمق.
# أما الأول فلما رواه حماد، عن حريز، عن محمد بن مسلم وأبي بصير وزرارة،
~~عن أبي عبد الله عليهما السلام، قالا: قال رسول الله صلى الله عليه وآله:
~~إن الصدقة أوساخ أيدي الناس، وإن الله قد حرم علي منها ومن غيرها ما قد
~~حرمه، وإن الصدقة لا تحل لبني عبد المطلب، الحديث (1).
# ولما رواه حماد (أبان خ) بن عثمان، عن إسماعيل بن الفضل الهاشمي، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن الصدقة التي حرمت على بني هاشم ما هي؟
# قال: هي الزكاة، قلت: (أ خ) فتحل صدقة بعضهم على بعض؟ قال: نعم (2) ومثله
~~عن زيد الشحام، عن أبي عبد الله عليه السلام (3).
# وأما الثاني، فمتفق عليه (فإن قيل): الروايات مخصوصة بمن لم يتمكن من
~~الأخماس (قلت): التخصيص خلاف الأصل، وما وجد في بعض الكتب، أو فتوى بعض، لم
~~(لا خ) يصلح أن يكون مخصصا.
# واقتصر الشيخ في الجمل، والمرتضى في الانتصار، وسلار ms128 في الرسالة،
~~والمتأخر، على عدم تمكنهم من الأخماس.
# والذي أعتقده أن الاضطرار مراد من الكل.
# وقد صرح الشيخ بذلك في الاستبصار، حيث أول ما رواه أبو خديجة سالم بن
~~مكرم، عن أبي عبد الله عليه السلام، أنه قال: أعطوا الزكاة من أرادها من
~~بني هاشم،
# PageV01P258
# والذين تحرم عليهم الواجبة ولد عبد المطلب.
# وأما اللواحق فمسائل.
# (الأولى) يجب دفع الزكاة إلى الإمام إذا طلبها، ويقبل قول المالك لو ادعى
~~الإخراج، ولو بادر المالك بإخراجها أجزأته.
# ويستحب دفعها إلى الإمام ابتداء، ومع فقده إلى الفقيه المأمون من
~~الإمامية لأنه أبصر بمواقعها.
# (الثانية) يجوز أن يخص بالزكاة أحد الأصناف ولو واحدا، وقسمتها على
~~الأصناف أفضل.
# وإذا قبضها الإمام أو الفقيه برءت ذمة المالك ولو تلفت.
#  ____________________
#   فإنها تحل لهم وإنما تحرم على النبي صلى الله
~~عليه وآله، وعلى الإمام الذي بعده، وعلى الأئمة عليهم السلام (1).
# قال: (2) لو سلم هذا الخبر، يكون مخصوصا بحال الضرورة والزمان الذي لا
~~يتمكنون فيه من الخمس، فحينئذ يجوز لهم أخذ الزكاة، بمنزلة الميتة التي تحل
~~عند الضرورة، وكذا يظهر من كلام المتأخر ما قدرنا، والله أعلم.
# " قال دام ظله ": والذين تحرم عليهم الواجبة، ولد عبد المطلب.
# هذا اختيار الشيخ في الخلاف، والمفيد في الرسالة الغرية، وبه روايات منها
~~ما رواه ابن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا تحل الصدقة لولد
~~العباس، ولا لنظرائهم من بني هاشم (3) واختاره المتأخر وشيخنا دام
~~ظله.
# PageV01P259
# (الثالثة) لو لم يجد مستحقا استحب عزلها والايصاء بها.
# (الرابعة) لو مات العبد المبتاع بمال الزكاة ولا وارث له ورثه أرباب
~~الزكاة، وفيه وجه آخر، وهذا أجود.
#  ____________________
#   وولد عبد المطلب، عبد الله، وأبو طالب،
~~والعباس، والحرث، وأبو لهب، فهؤلاء وأولادهم، محرم عليهم الزكاة، ويحل لهم
~~الخمس، وهم مستحقوه (مستحقون له خ) لا غير.
# وقال في النهاية والمبسوط: هم الذين ينتسبون إلى أمير المؤمنين عليه
~~السلام وجعفر بن أبي طالب، وعقيل، وعباس، وكذا ذكر المفيد في المقنعة،
~~والأول أظهر وأصح.
# " قال دام ظله ": لو ms129 مات العبد المبتاع بمال الزكاة (من مال الزكاة خ)
~~ولا وارث له، ورثه أرباب الزكاة، وفيه وجه آخر، وهذا أجود.
# مستند الأول، ما رواه عبيد بن زرارة، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن رجل أخرج زكاة ماله ألف درهم، فلم يجد موضعا يدفع ذلك إليه،
~~فنظر إلى مملوك يباع فيمن يريده فاشتراه بتلك الألف الدرهم التي خرجها من
~~الزكاة، فأعتقه، هل يجوز ذلك؟ قال: نعم لا بأس بذلك، قلت: فإنه لما أن أعتق
~~وصار حرا أتجر واحترف، فأصاب مالا كثيرا، ثم مات، وليس له وارث فمن يرثه،
~~إذا لم يكن له وارث؟ قال: يرثه الفقراء المؤمنون الذين يستحقون الزكاة،
~~لأنه إنما اشترى بما لهم (1).
# وعليها فتوى الشيخ في النهاية، وفتوى أتباعه.
# وفي الرواية ضعف في رجالها، فإن من رجالها، ابن فضال وابن بكير.
# وما أعرف لها مخالفا سوى المتأخر، فإنه خرج وجها، أن يكون الميراث
~~للإمام
# PageV01P260
# (الخامسة) أقل ما يعطي الفقير ما يجب في النصاب الأول، وقيل:
# ما يجب في الثاني، والأول أظهر، ولا حد للأكثر، فخير الصدقة ما أبقت
~~غنيا.
# (السادسة) يكره أن يملك ما أخرجه في الصدقة اختيارا، ولا بأس بعوده إليه
~~بميراث وشبهه.
#  ____________________
#   عليه السلام، لأنه وارث من لا وارث له (1)،
~~وهو قوي، والأول أظهر.
# ووجه الأجودية في الأول، أنه مال أرباب الزكاة، وعدمهم لا يدل على عدم
~~استحقاقهم منه، إذا وجدوا، فالمملوك عبد لهم، ميراثه لهم، ولقائل يقول: إنه
~~لا نسلم أنه مالهم.
# " قال دام ظله ": أقل ما يعطى الفقير، ما يجب في النصاب الأول، وقيل: ما
~~يجب في الثاني، والأول أظهر.
# القول الأول للشيخ في النهاية، والمفيد في المقنعة، والمرتضى في
~~الانتصار، وسلار في الرسالة، وبه روايات (منها) ما رواه أبو ولاد الحناط،
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سمعته يقول: لا يعطى أحد من الزكاة، أقل
~~من خمسة دراهم، وهو أقل ما فرض الله عز وجل في الزكاة في أموال المسلمين
~~فلا تعطوا أحدا من الزكاة أقل من خمسة دراهم ms130 فصاعدا (2).
# وروى مثل ذلك معاوية بن عمار عنه عليه السلام (3).
# PageV01P261
# (السابعة) إذا قبض الإمام أو الفقيه الصدقة دعا لصاحبها استحبابا على
~~الأظهر.
# (الثامنة) يسقط مع غيبة الإمام سهم السعاة والمؤلفة، وقيل: يسقط معهما
~~سهم السبيل، وعلى ما قلناه لا يسقط.
# (التاسعة) ينبغي أن يعطى زكاة الذهب والفضة وأهل المسكنة، وزكاة النعم
~~أهل التجمل، والوصل إلى المواصلة بها من يستحي من قبولها.
#  ____________________
#   وقال في المبسوط والجمل: أقل ذلك ما في النصاب
~~الأول، و (أو خ) ما في الثاني، وهو اختياره أيضا في الاستبصار جمعا بين
~~الروايتين، ورواية أحمد بن محمد بن عيسى، عن محمد بن أبي الصهبان، قال:
~~كتبت إلى الصادق عليه السلام، هل يجوز لي يا سيدي إن أعطي الرجل من إخواني،
~~الدرهمين والثلاثة الدراهم، فقد اشتبه ذلك علي؟ فكتب: ذلك جايز (1).
# وقال علم الهدى في جمل العلم والعمل: يجوز أن يعطي الواحد القليل
~~والكثير، من غير تحديد، واختاره المتأخر، وهو أشبه، وفتوى النهاية أظهر بين
~~الأصحاب، والتحديد في الدرهم والدينار خاصة.
# " قال دام ظله ": إذا قبض الإمام أو الفقيه الصدقة، دعا لصاحبها
~~استحبابا، على الأظهر.
# الاستحباب مذهب الشيخ في المبسوط، وقال في الخلاف: بالوجوب تمسكا بقوله
~~تعالى: وصل عليهم إن صلاتك سكن لهم (2).
# " قال دام ظله ": يسقط مع غيبة الإمام عليه السلام، سهم السعاة والمؤلفة،
~~وقيل يسقط معهم (معهما خ) سهم السبيل، وعلى ما قلناه لا يسقط.
# PageV01P262
# القسم الثاني في زكاة الفطرة وأركانها أربعة:
# (الأول) فيمن تجب عليه:
# إنما تجب على البالغ العاقل الحر الغني، يخرجها عن نفسه وعياله، من مسلم
~~وكافر وحر وعبد وصغير وكبير، ولو عال تبرعا.
# ويعتبر النية في أدائها، وتسقط عن الكافر لو أسلم.
# وهذه الشروط تعتبر عند هلال شوال، فلو أسلم الكافر أو بلغ الصبي (أو أفاق
~~المجنون خ) أو ملك الفقير القدر المعتبر قبل الهلال وجبت الزكاة.
# ولو كان بعده لم تجب، وكذا لو ولد له أو ملك عبدا.
# ويستحب لو كان ذلك ما بين الهلال وصلاة العيد، والفقير مندوب إلى إخراجها ms131
~~عن نفسه وعن عياله وإن قبلها، ومع الحاجة يدير على عياله صاعا ثم يتصدق به
~~على غيرهم.
# (الثاني) في جنسها وقدرها:
# والضابط إخراج ما كان قوتا غالبا كالحنطة والشعير والتمر والزبيب والأرز
~~والأقط واللبن، وأفضل ما يخرج التمر، ثم الزبيب، ويليه ما يغلب على قوت
~~بلده، وهي في جميع الأجناس صاعا، وهي تسعة أرطال بالعراقي.
#  ____________________
#   هذا البحث مبني على تفسير السبيل، فإن فسر
~~بأنه هو الجهاد لا غير، لزم السقوط في كل موضع يسقط الجهاد، وإن فسر بكل ما
~~كان قربة، فلا يسقط، لإمكان ذلك مع غيبته عليه السلام.  PageV01P263
# ومن اللبن أربعة أرطال، وفسره قوم بالمدني، ولا تقدير في عوض الواجب، بل
~~يرجع إلى القيمة السوقية.
# (الثالث) في وقتها:
# تجب بهلال شوال، وتتضيق عند صلاة العيد، ويجوز تقديمها في شهر رمضان ولو
~~من أوله، ولا يجوز تأخيرها عن الصلاة إلا لعذر، أو لانتظار المستحق.
# وهي قبل صلاة العيد فطرة، وبعدها صدقة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ومن اللبن أربعة أرطال وفسره
~~قوم بالمدني.
# القوم إشارة إلى الشيخ وأتباعه والمتأخر، والمستند، ما رواه في التهذيب
~~والاستبصار، رفعه إلى القاسم بن الحسن (محمد خ) رفعه إلى أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: سئل عن الرجل من (في خ) البادية، لا يمكنه الفطرة، قال:
# يتصدق بأربعة أرطال من لبن (1).
# وما رواه محمد بن الريان، قال: كتبت إلى الرجل، أسأله عن الفطرة وزكاتها
~~كم تؤدى؟ فكتب: أربعة أرطال بالمدني (2).
# فقال الشيخ: المراد به اللبن، لأن من كان قوته اللبن يجب عليه أربعة
~~أرطال من اللبن.
# والذي أرى أن الروايتين فيهما ضعف جدا، وهو (هذا خ) بين.
# " قال دام ظله ": وهي قبل صلاة العيد فطرة، وبعدها صدقة، وقيل: يجب
# PageV01P264
# وقيل: يجب القضاء وهو أحوط.
# وإذا عزلها وأخر التسليم لعذر لم يضمن لو تلفت، ويضمن لو أخر (أخرها خ)
~~مع إمكان التسليم، ولا يجوز نقلها مع وجود المستحق، ولو نقلها ضمن، ويجوز
~~مع عدمه، ولا يضمن.
# (الرابع) في مصرفها:
# وهو مصرف زكاة المال، ويجوز أن يتولى ms132 المالك إخراجها، وصرفها إلى الإمام
~~أو من نصبه أفضل، ومع التعذر إلى فقهاء الإمامية.
# ولا يعطي الفقير أقل من صاع، إلا أن يجتمع من لا يتسع لهم، ويستحب أن يخص
~~بها القرابة، ثم الجيران مع الاستحقاق.
#  ____________________
#   القصاء، وهو أحوط.
# أقول: اختلفت الأقوال في هذه المسألة، فذهب الشيخ في النهاية والجمل
~~والمبسوط، أن وقتها يوم الفطر قبل الصلاة واقتصر على هذا.
# وقال المفيد وأبو الصلاح: لو أخرها عن صلاة العيد، يسقط الفرض، وخلص
~~للتطوع، وقال سلار: لو أخرها عن صلاة العيد، كان قاضيا.
# وللشيخ قول في الخلاف، بأنها بعد الصلاة صدقة، ولو أخرج بعد ذلك أثم،
~~ويكون قضاء.
# ولي في معنى هذا القول نظر. وذهب المتأخر إلى أنه يبقى أداء دائما.
# والذي يخطر أن البحث يبني على أنه هل هو مؤقت أم لا؟ فمن قال بالأول -
~~وهو الأشبه، لقوله تعالى: قد أفلح من تزكى، وذكر اسم ربه فصلى (1) -
~~فلا
# PageV01P265
#
#  ____________________
#   تكون بعد الصلاة أداء.
# ووجه الاستدلال أن المراد من قوله تعالى: (تزكى) أي أخرج الفطرة في ذلك
~~الوقت، نقلا عن أهل التفسير، فعلى هذا يكون موقتا، فاستمراره في ساير
~~الأوقات أداء (إذا خ) يحتاج إلى دليل.
# ومن قال بالثاني - وعلى مدعيه البرهان - يبقى أداء دائما وف بعض
~~الروايات، أنه قبل الصلاة أداء وبعدها صدقة (1).
# PageV01P266
# كتاب الخمس PageV01P267
# كتاب الخمس وهو يجب في غنائم دار الحرب، والكنائز، والمعادن، والغوص،
~~وأرباح التجارات، وأرض الذمي إذا اشتراها من مسلم، وفي الحرام إذا اختلط
~~بالحلال ولم يتميز.
# ولا يجب في الكنز حتى يبلغ قيمته عشرين دينارا.
# وكذا يعتبر في المعدن على رواية البزنطي.
# ولا في الغوص حتى يبلغ قيمته دينارا.
# ولا في أرباح التجارات إلا فيما فضل منها عن مؤونة السنة له ولعياله، ولا
~~يعتبر في الباقية مقدار.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وكذا يعتبر في المعدن على
~~رواية البزنطي (1).
# من فضلاء الأصحاب ومصنفيهم، وعلى روايته فتوى الشيخ في النهاية.
# وقال في الخلاف والجمل: لا يعتبر المقدار إلا في الكنوز، واختاره
~~المتأخر، تمسكا بالإجماع ولم يثبت، ms133 وفي اعتبار المقدار في غير الكنوز تردد،
~~والأظهر فتوى الأصحاب.
# PageV01P268
# ويقسم الخمس ستة أقسام على الأشهر: ثلاثة للإمام عليه السلام، وثلاثة
~~لليتامى والمساكين وأبناء السبيل ممن ينسب إلى عبد المطلب بالأب، وفي
~~استحقاق من ينسب إليه بالأم قولان، أشبههما أنه لا يستحق.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ويقسم الخمس ستة أقسام، على
~~الأشهر.
# قال: (على الأشهر) لاختلاف الروايتين، روى حماد بن عيسى عن بعض أصحابه،
~~ذكره، عن العبد الصالح، أبي الحسن الأول عليه السلام، قال: الخمس من خمسة
~~أشياء، ويقسم الخمس على ستة أقسام (1).
# وذكر تفصيل ذلك وهو معلوم.
# وهذه وإن كانت مرسلة لكنها مؤيدة بعمل الأصحاب.
# والأخرى رواها ربعي بن عبد الله بن الجارود، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: كان رسول الله صلى الله عليه وآله، إذا أتاه المغنم، أخذ
~~صفوه، وكان ذلك له، ثم يقسم ما بقي خمسة أخماس ثم (وخ) يأخذ خمسه، ثم يقسم
~~أربعة أخماس بين الناس الذين قاتلوا عليه، ثم قسم الخمس الذي أخذه خمسة
~~أخماس، يأخذ خمس الله عز وجل لنفسه، ثم يقسم أربعة أخماس بين ذوي القربى
~~واليتامى والمساكين وابن السبيل (وأبناء السبيل خ) وذكر الحديث إلى آخره
~~(2).
# فقال (فقول خ) الشيخ: لا تنافي بين الروايتين، لأنه لا يبعد أن يكون
~~النبي صلى الله عليه وآله، قنع بذلك المقدار تبرعا، إشارة إلى أن السهم
~~الساقط، هو سهمه صلى الله عليه وآله.
# PageV01P269
# وهل يجوز أن يخص به طائفة حتى الواحد؟ فيه تردد، والأحوط بسطه عليهم ولو
~~متفاوتا.
# ولا يحمل الخمس إلى غير بلده، إلا مع عدم المستحق فيه.
# ويعتبر الفقر في اليتيم، ولا يعتبر في ابن السبيل، ولا يعتبر العدالة.
# وفي اعتبار الإيمان تردد، واعتباره أحوط.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وهل يجوز أن يخص به طائفة،
~~حتى الواحد؟ فيه تردد، والأحوط بسطه عليهم، ولو متفاوتا.
# منشأ التردد، النظر إلى ظاهر الآية (1)، فإن اللام تفيد الملك (التمليك
~~خ)، فهم متساوون فيه، ومع التساوي لا يختص (يخص خ) به قوم دون قوم، وأشار
~~إلى فتوى ms134 الشيخ وأتباعه بالجواز.
# وقال المتأخر: متى حضر الثلاثة الأصناف ينبغي أن لا يخص به قوم دون قوم،
~~بل الأفضل تفريقه في جميعهم، وإن لم يحضر عند المعطي إلا فرقة منهم جاز أن
~~يفرق فيهم ولا ينتظر غيرهم (انتهى).
# وما أعرف من أين نشأ التفصيل، والأحوط التفريق، تحصيلا لليقين ببراءة
~~الذمة.
# " قال دام ظله ": وفي اعتبار الإيمان تردد، واعتباره أحوط.
# منشأ التردد النظر إلى إطلاق الآية (2)، وفتوى الشيخ وأتباعه، أنه لا
~~يجوز، ولا يجوز أن يعطى الفساق، كذا ذكره في المبسوط وهو أشبه، لقوله
~~تعالى: ولا تركنوا إلى الذين ظلموا (3) وأيضا فهو مساعدة، ومساعدة الكفار
~~والظلمة منهي عنها.
# PageV01P270
# ويلحق بهذا الباب مسائل (الأولى) ما يخص به الإمام عليه السلام من
~~الأنفال وهو ما يملك من الأرض بغير قتال، سلمها أهلها، أو انجلوا عنها.
# والأرض الموات التي باد أهلها، أو لم يكن لها أهل، ورؤوس الجبال، وبطون
~~الأودية، والآجام وما يختص ملوك أهل الحرب من الصوافي، والقطائع غير
~~المغصوبة، وميراث من لا وارث له.
# وفي اختصاصه بالمعادن تردد، أشبهه أن الناس فيها شرع.
# وقيل: إذا غزا قوم بغير إذنه، فغنيمتهم له، والرواية مقطوعة.
# (الثانية) لا يجوز التصرف فيما يختص به الإمام مع وجوده إلا بإذنه، وفي
~~حال الغيبة لا بأس بالمناكح، وألحق الشيخ المساكن والمتاجر.
# (الثالثة) يصرف الخمس إليه عليه السلام مع وجوده، وله ما يفضل
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي اختصاصه بالمعادن تردد،
~~أشبهه أن الناس فيه شرع (1).
# وجه التردد اختلاف الأصحاب، ذهب المفيد في المقنعة إلى أن ذلك للإمام
~~عليه السلام، وبه قال الشيخ في كتاب إحياء الأرضين من المبسوط والخلاف.
# وفي كتاب الخمس من المبسوط ما يدل على أنه مباح للمسلمين قاطبة، وهو أشبه
~~لأن التخصيص محتاج إلى دليل.
# (قال دام ظله): وقيل: إذا غزا قوم بغير إذنه، فغنيمتهم له، والرواية
~~مطبوعة.
# هذه رواها العباس الوراق، عن رجل سماه، عن أبي عبد الله عليه السلام، إذا
~~غزا قوم بغير إذن الإمام عليه السلام، فغنموا، كانت الغنيمة كلها
~~للإمام،
# PageV01P271
# عن ms135 كفاية الأصناف من نصيبهم، وعليه الإتمام لو أعوز، ومع غيبته عليه
~~السلام يصرف إلى الأصناف الثلاثة مستحقهم.
# وفي مستحقه عليه السلام أقوال، أشبهها جواز دفعه إلى من يعجز حاصلهم من
~~الخمس عن كفايتهم على وجه التتمة لا غير.
#  ____________________
#   وإذا غزوا بأمر الإمام عليه السلام، فغنموا
~~كان للإمام الخمس (1).
# وعليها فتوى كثير من الأصحاب، وما وقفت على مخالف.
# (قال دام ظله): وفي مستحقه (2) عليه السلام، أقوال، إلى آخره.
# أقول: موجب الخلاف هنا، عدم نص دال على محل النزاع، وكل واحد قال بمقتضى
~~النظر.
# فأباحه قوم من المتقدمين، مثل المناكح، وهو متروك لا فتوى عليه.
# وذهب قوم إلى أن يحفظ مدة الحياة، ثم يوصى به إلى ثقة، أو يدفن، ومنهم
~~ابن أبي عقيل، والشيخ في النهاية، والمفيد في المقنعة، والمرتضى، والمتأخر.
# وحكى القول بسقوط إخراج الخمس في زمان الغيبة، وفي قول، يدفع إلى فقراء
~~الشيعة وهما متروكان، ولا أعرف الذاهب إليهما، إلا في حكاية المصنفين (3)
~~وأقرب الأقوال ما ذهب إليه المفيد في الرسالة الغرية أن نصيبه عليه السلام،
~~يدفع إلى مستحقي الخمس، ممن يعجز حاصلهم عن مؤونة السنة، وهو اختيار شيخنا
~~وصاحب الواسطة (4)، وكثير من المتأخرين.
# PageV01P272
# كتاب الصوم PageV01P273
# كتاب الصوم وهو يستدعي بيان أمور:
# (الأول) الصوم وهو الكف عن المفطرات مع النية، ويكفي في شهر رمضان نية
~~القربة، وغيره يفتقر إلى التعيين.
# وفي النذر المعين تردد.
#  ____________________
#   " قال دام ظله " وفي النذر المعين، تردد.
# أقول: لما كان النذر المعين يشابه صوم شهر رمضان، في عدم إجزاء ساير
~~الصيام في أوقاته، ذهب المرتضى إلى أن نية القربة كافية فيه، لعدم احتياجه
~~إلى التعيين، إذ هو معين في نفس الأمر، وتبعه المتأخر.
# وقال الشيخ: النذر المعين لما كان جايزا أن لا يكون معينا، فليس حكمه حكم
~~ما كان معينا في أصل الشرع فلا يكفي فيه القربة.
# (فإن قيل): كذا شهر رمضان كان جايزا، ألا يكون معينا ولا واجبا (قلنا):
# فرق بين ما هو واجب بأصل الشرع، وبين ما أوجبه المكلف على نفسه، فدعوانا، ms136
~~أن الواجب المعين في أصل الشرع، لا جايز أن لا يكون معينا، فلا يقوم غيره
~~مقامه، وليس كذا النذر فإنه كان جايزا في الأصل أن لا يكون واجبا ويقوم غير
~~مقامه.  PageV01P274
# ووقتها ليلا ويجوز تجديدها في شهر رمضان إلى الزوال.
# وكذا في القضاء، ثم يفوت وقتها.
# وفي وقتها للمندوب روايتان، أصحهما مساواة الواجب.
#  ____________________
#   وللشيخ أن يستدل بطريق آخر، وهو أن الأصل في
~~العبادات تعيين النية، لقوله تعالى: وما أمروا إلا ليعبدوا الله مخلصين له
~~الدين (1)، والإخلاص لا يكون إلا مع التعيين، فترك العمل به في صوم شهر
~~رمضان للإجماع، وعمل به في الباقي.
# ومنشأ تردد شيخنا من النظر إلى الوجهين (2)، فإن في كل واحد احتمالا،
~~والأكثرون على مذهب الشيخ، ويقويه طريقة الاحتياط.
# وكيفية نية القربة، أن ينوي أنه يصوم غدا متقربا إلى الله، ولا يحتاج
~~فيها إلى ذكر لفظة الوجوب، وإن ذكر لا يصير معينا (متعينا خ)، لأنه لا يقع
~~(يرتفع خ) معه احتمال صوم آخر من الواجبات.
# ونية التعيين (3)، أن يرتفع (معها خ) الاحتمالات، مثل أن يقول شهر رمضان،
~~أو القضاء منه أو الكفارة (عنه خ)، أو النذر، أو يذكر الاستحباب، ويذكر
~~وجهه.
# " قال دام ظله ": وفي وقتها للمندوب، روايتان، أصحهما مساواة الواجب.
# ذهب الشيخ في المبسوط، إلى أن له التجديد، حتى يبقى جزء من النهار، قال:
# وفي بعض الروايات: يجوز التجديد، إلى بعد الزوال.
# وبما اختاره يشهد، ما رواه أبو بصير عن أبي عبد الله عليه السلام، (في
~~حديث) قال: وإن مكث حتى العصر، ثم بدا له أن يصوم، وإن لم يكن نوى ذلك، فله
~~أن
# PageV01P275
# وقيل: يجوز تقديم نية شهر رمضان على الهلال ويجزي فيه نية واحدة، ويصام
~~يوم الثلاثين من شعبان بنية الندب، ولو اتفق من رمضان أجزأ، ولو صام بنية
~~الواجب لم يجز.
# وكذا لو ردد نيته، وللشيخ قول آخر.
# ولو أصبح بنية الإفطار فبان من شهر رمضان جدد نية الوجوب ما لم تزل الشمس
~~وأجزأه، ولو كان بعد الزوال أمسك واجبا، وقضاه.
# (الثاني) ms137 فيما يمسك عنه الصائم وفيه مقصدان:
# الأول يجب الإمساك عن تسعة: الأكل، والشرب المعتاد وغيره.
#  ____________________
#   يصوم ذلك اليوم إن شاء (1).
# وذهب علم الهدى إلى أن له التجديد إلى بعد الزوال لا غير، وعليه يدل عموم
~~روايات، واختاره المتأخر، وربما يرجحه شيخنا دام ظله، نظرا إلى الاحتياط.
# " قال دام ظله ": وقيل يجوز تقديم نية شهر رمضان على الهلال.
# القائل هو الشيخ في الخلاف، قال: وأجاز أصحابنا تقديم نية شهر رمضان على
~~الهلال، بيوم أو يومين.
# " قال دام ظله ": وكذا لو ردد نيته، وللشيخ قول آخر.
# أقول: ترديد النية، أن ينوي أنه إن كان رمضان ففرض، وإن كان شعبان فهو
~~نافلة.
# وللشيخ فيه قولان، قال في النهاية: لا يصوم وهو شاك، وعليه أتباعه
~~والمتأخر، وبه روايات (منها) ما رواه قتيبة الأعشى (2) عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: نهى
# PageV01P276
#
#  ____________________
#   رسول الله صلى الله عليه وآله، عن صوم ستة
~~أيام، العيدين، وأيام التشريق، واليوم الذي يشك فيه من شهر رمضان (ومنها)
~~ما رواه محمد بن أبي عمير، عن حفص بن البختري وغيره، عن عبد الكريم بن
~~عمرو، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: إني جعلت على نفسي أصوم، حتى
~~يقوم القائم، فقال: صم، ولا تصم في السفر، ولا العيدين، ولا أيام التشريق،
~~ولا اليوم الذي تشك فيه من شهر رمضان (1).
# وحملها في الاستبصار على أنه لا يصوم بنية رمضان وإن كان جايزا صومه على
~~أنه من شعبان.
# وذهب في الخلاف والمبسوط إلى الجواز، وبه عدة روايات. وهو أشبه.
# أما الروايات (منها) ما رواه عيسى بن هاشم، عن الخضر بن عبد الملك، عن
~~محمد بن حكيم، قال: سألت أبا الحسن عليه السلام عن اليوم الذي يشك فيه، فإن
~~الناس يزعمون، أنه من صامه، بمنزلة من أفطر في شهر رمضان، فقال: كذبوا إن
~~كان من شهر رمضان فهو يوم وفقوا (وفق خ) له، وإن كان من غيره، فهو بمنزلة
~~ما مضى من الأيام (2).
# (ومنها) ما رواه الكليني مرفوعا (3) إلى زكريا بن آدم، ms138 عن الكاهلي، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن اليوم الذي يشك فيه من شعبان؟ قال:
~~لأن أصوم يوما من شعبان، أحب إلي من أن أفطر يوما من شهر رمضان (4).
# (ومنها) ما رواه علي بن الحسين (الحسن خ) بن رباط، عن سعيد الأعرج،
# PageV01P277
# والجماع قبلا ودبرا على الأشهر، وفي فساد الصوم بوطئ الغلام تردد وإن
~~حرم، وكذا (في خ) الموطوء، والاستمناء، وإيصال الغبار إلى الحلق متعديا،
~~والبقاء على الجنابة حتى يطلع الفجر، ومعاودة النوم جنبا، والكذب على الله
~~تعالى ورسوله والأئمة عليهم السلام.
#  ____________________
#   قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام، إني صمت
~~اليوم الذي يشك فيه، فكان من شهر رمضان، أفأقضيه؟ قال: لا، هو يوم وفقت له
~~(1).
# وأما وجه الأشبهية، أن الاتفاق قائم على أن نية القربة كافية في صوم شهر
~~رمضان، وصوم الشك مشتمل على نية القربة، هذا لو صامه بنية الشك.
# فأما لو صامه على أنه من شعبان، فهو يجزي عن رمضان، إن كان من رمضان،
~~لعدم وقوع غيره فيه.
# وقال ابنا بابويه: يوم الشك أمرنا أن نصومه ونهينا عنه، أمرنا أن نصومه
~~من شعبان، ونهينا أن ينفرد الرجل بصيامه.
# " قال دام ظله ": والجماع قبلا ودبرا، على الأشهر.
# اختلفت الروايات في الجماع، ففي عدة منها، أنه مفسد للصوم، (منها) ما
~~رواه الحسين بن سعيد، عن محمد بن أبي عمير، عن حماد بن عثمان، عن محمد بن
~~مسلم، قال: سمعت أبا جعفر عليه السلام، يقول: لا يضر الصائم ما صنع إذا
~~اجتنب ثلاث خصال، الطعام، والشراب، والنساء، والارتماس في الماء (2)، وغير
~~ذلك من الروايات.
# وفي رواية مصدق بن صدقة، عن عمار بن موسى الساباطي، قال: سألت أبا عبد
~~الله عليه السلام، عن الرجل ينسى، وهو صائم، فيجامع (في مع - خ)
~~أهله؟
# PageV01P278
# والارتماس في الماء، وقيل: يكره.
#  ____________________
#   فقال: يغتسل، ولا شئ عليه (1).
# وهذه ضعيفة، فإن في الطريق، ابن فضال، وهو فطحي، وفي عمار كلام.
# وحملها الشيخ على حالة الشهوة والنسيان، أو جامع وهو جاهل، فإنه لا يجوز، ms139
~~قلت: ومنعها أولى.
# ثم أقول: الجماع في القبل، يفسد الصوم اتفاقا، وفي الدبر فيه خلاف، قال
~~الشيخ في كتاب الصوم من المبسوط: يفسد ويوجب القضاء والكفارة، ثم قال:
# وقد روي، أنه لا ينقض، وتردد في باب الغسل من الجنابة، وجزم المرتضى
~~بوجوب الغسل والقضاء والكفارة، وكذا قالا (قال خ) في وطئ الغلام.
# ولشيخنا فيه تردد، نظرا إلى أنه غير موضع الوطئ، فهو بمنزلة سائر
~~الأعضاء.
# والفساد هو المختار (لنا) أن ذلك يسمى (سمي خ) جماعا في العرف والروايات
~~مطلقة بأن الجماع يفسد الصوم، وكل من قال بالفساد قال بوجوب القضاء
~~والكفارة.
# " قال دام ظله ": والارتماس في الماء، وقيل يكره.
# ذهب الشيخان في المقنعة، والنهاية، والجمل، والمبسوط والخلاف، إلى أن
~~الارتماس، يوجب القضاء والكفارة.
# وما أعرف من أين أخذا، مع أن الروايات خالية عنه، ولهذا قال الشيخ في
~~الاستبصار: ولست أعرف حديثا في إيجاب القضاء والكفارة، أو أحدهما على
~~المرتمس، وقال: لا يمتنع أن يكون الفعل محظور، ولا يوجب القضاء والكفارة،
~~نظرا إلى الروايات الواردة بالمنع.
# ونعم ما قال، فإن القضاء والكفارة، حكم شرعي يحتاج إلى دليل
~~مستأنف،
# PageV01P279
# وفي السعوط ومضغ العلك تردد، أشبهه الكراهية.
#  ____________________
#   وهو اختيار المتأخر، وعده ابنا بابويه فيما
~~يفطر الصوم وما ذكر الحكم.
# والقائل بالكراهية هو المرتضى وابن أبي عقيل في المتمسك، وهو في رواية
~~عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: يكره للصائم أن يرتمس
~~في الماء (1) وفي الطريق ابن فضال.
# وفي أخرى عن إسحاق بن عمار، قال قلت لأبي عبد الله عليه السلام: رجل صائم
~~ارتمس في الماء متعمدا، عليه قضاء ذلك اليوم؟ قال: ليس عليه قضاء ذلك اليوم
~~ولا يعودن (2).
# وهذه مؤيدة مقالة الاستبصار، وقال أبو الصلاح في الكافي (3) على المرتمس
~~القضاء بصوم يوم، وكذا على المرأة لو جلست في الماء إلى وسطها.
# واختاره ابن البراج، وهو متروك.
# " قال دام ظله ": وفي السعوط ومضغ العلك، تردد.
# أما السعوط، فما وقفت على رواية، أنه يوجب القضاء والكفارة، بل وردت
~~واحدة ms140 عن البزنطي عن الرضا عليه السلام أنه لا يجوز للصائم أن يستعط (يتسعط
~~خ) (4).
# وعليها فتوى ابن بابويه في الرسالة، وتبعه المفيد، وأخرى عن غياث
~~بن
# PageV01P280
# وفي الحقنة قولان، أشهرهما التحريم بالمايع.
#  ____________________
#   إبراهيم عن جعفر بن محمد، عن أبيه عليهما
~~السلام، قال: لا بأس بالكحل للصائم، وكره السعوط (1).
# وعليها فتوى الشيخ وأتباعه والمتأخر.
# وقال ابن بابويه في المقنع: يتسعط إذا شكى (اشتكى خ) ويصب الدواء في
~~أذنه.
# وذهب سلار إلى أن عليه القضاء والكفارة، وما أعرف به (فيه خ) دليلا، وحكى
~~المرتضى ذلك عن بعض الأصحاب، واختار أنه ينقض الصوم، ولا يبطله، وعده أبو
~~الصلاح (2) فيما لا يكون المكلف معه صائما، وحكم بأن عليه القضاء لو تعمد.
# والذي يظهر أن ذلك لا يجوز، عملا برواية البزنطي، ويجوز مع ماس الحاجة
~~إليه، دفعا للضرر.
# وأما مضغ العلك، فقد تردد فيه الشيخ في المبسوط، قال: وردت روايات بأنه
~~يوجب القضاء والكفارة، وهو أحوط، وقال في النهاية: لا يجوز ذلك.
# وما عده فيما يوجب القضاء والكفارة وكذا المتأخر.
# وقال ابن بابويه في المقنع: ولا بأس بمضغ العلك، وقال أبو الصلاح: يجتنب
~~ذلك، وذهب شيخنا إلى الكراهية، تفصيا من الخلاف.
# " قال دام ظله ": وفي الحقنة، قولان، أشبههما التحريم بالمايع.
# أقول: الحقنة بالجامد، لا خلاف في جوازه على كراهية، وإنما اختلف في
~~الحقنة بالمايع، قال في الجمل والمبسوط، وأبو الصلاح: يوجب القضاء، وقال
~~المرتضى: لا
# PageV01P281
# والذي يبطل الصوم إنما يبطله عمدا اختيارا.
# فلا يفسد بمص الخاتم، ومضغ الطعام للصبي، وزق الطائر، وضابطه ما لا يتعدى
~~إلى الحلق، ولا باستنقاع الرجل في الماء.
# والسواك في الصوم مستحب ولو بالرطب.
# ويكره مباشرة النساء تقبيلا ولمسا وملاعبة، والاكتحال بالسواد بما فيه
~~مسك أو صبر، وإخراج الدم المضعف، ودخول الحمام كذلك، وشم الرياحين.
# ويتأكد في النرجس، والاحتقان بالجامد، وبل الثوب على الجسد، وجلوس المرأة
~~في الماء.
#  ____________________
#   يوجب القضاء، وهو المختار، وقال في النهاية،
~~والمفيد في المقنعة والمتأخر: لا يجوز ذلك.
# ولعله اعتمادا على رواية أحمد بن محمد ms141 بن أبي نصر البزنطي، عن أبي الحسن
~~عليه السلام، أنه سأله عن الرجل يحتقن تكون به العلة في شهر رمضان؟ فقال:
# الصائم لا يجوز له أن يحتقن (1).
# وهو محمول على المايع، للاتفاق على جواز الجامد (لنا) أن صحة الصوم قبل
~~الحقنة معلومة، وما يثبت فساده بها فاستصحاب الأول لازم.
# أما التحريم، فمستنده الرواية، وليس مستلزم القضاء، إذ هو فرض ثان،
~~يستدعي دليلا ثانيا، ولا دليل، فلا قضاء.
# " قال دام ظله ": ويتأكد في النرجس.
# أقول: إنما تأكدت الكراهية في النرجس، لورود الخبر بخصوصيته، دون
~~ما
# PageV01P282
# المقصد الثاني في القضاء والكفارة:
# وفيه مسائل: (الأولى) تجب الكفارة والقضاء بتعمد الأكل والشرب والجماع
~~قبلا ودبرا على الأظهر، والإمناء بالملاعبة، والملامسة، وإيصال الغبار إلى
~~الحلق متعديا.
#  ____________________
#   يتضمن النهي من الرياحين أجمع، روى ابن بابويه
~~في من لا يحضره الفقيه، عن علي بن رئاب، قال: سمعت أبا عبد الله عليه
~~السلام، ينهى عن النرجس، فقلت:
# ولم؟ قال: لأنه ريحان (ريحانة خ) الأعاجم (1).
# وروى الشيخ هذه عن داود بن إسحاق الخزاعي (الحذا - ئل) عن محمد بن الفيض
~~(العيص خ) عن أبي عبد الله عليه (2) السلام.
# وحكى المفيد في المقنعة أن لملوك الأعاجم، كان يوم يصومونه، ويكثرون شم
~~النرجس فيه، فنهوا عليهم السلام، خلافا لهم، ولا يفسد الصوم.
# المقصد الثاني " قال دام ظله ": وفيه مسائل:
# أقول: هذا المقصد مشتمل على بيان ما يوجب القضاء، وما يوجب القضاء
~~والكفارة، فينبغي أن يعرف أن ما يوجب القضاء والكفارة متفق عليه، ومختلف
~~فيه.
# (أما الأول) فأربعة، الأكل والشرب والجماع وما في حكمه من الأمناء
~~والبقاء على الجنابة، حتى طلوع الفجر، ويشترط العمد في الكل.
# وأما الثاني، فقد قدمنا بيان الخلاف في البعض، وسيتم (وسنتم خ)
~~هنا.
# PageV01P283
# وفي الكذب على الله والرسول والأئمة، وفي الارتماس قولان، أشبههما أنه لا
~~كفارة.
# وفي تعمد البقاء على الجنابة إلى الفجر روايتان، أشهرهما الوجوب.
# وكذا لو نام غير ناو للغسل حتى يطلع الفجر.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي الكذب على الله والرسول
~~(وعلى رسوله خ) ms142 و (على خ) الأئمة عليهم السلام، وفي الارتماس، قولان،
~~أشبههما، أنه لا كفارة.
# والارتماس هنا، والاغتماس بمعنى واحد، إلا أن الارتماس أعم، يستعمل في
~~التراب، وهو كثير، ويستعمل في الماء أيضا، والاغتماس لا يستعمل إلا في
~~الماء، وقد مضى البحث فيه.
# وأما الكذب على الله والرسول والأئمة عليهم السلام فمذهب الشيخ في الجمل
~~والنهاية، أنه يوجب القضاء والكفارة، وعده ابنا بابويه وأبو الصلاح، فيما
~~يفطر الصوم، وما ذكروا الحكم.
# قال في المبسوط بعد ذكر مذهب النهاية: وفي أصحابنا من قال: أن ذلك لا
~~يفطر، وإنما ينقض.
# وقال شيخنا: الأشبه، أنه لا كفارة، تمسكا بالأصل، ولعدم وقوفه على دليل،
~~ولنا فيه توقف، رجاء (وجاز خ) الظفر على دليل ناهض، بدعوى الشيخ وأتباعه.
# " قال دام ظله ": وفي تعمد البقاء على الجنابة إلى الفجر، روايتان،
~~أشهرهما الوجوب.
# أي وجوب القضاء والكفارة، وهو متفق عليه، إنما الاختلاف في الروايات، فإن
~~صفوان بن يحيى روى، عن عيص بن القاسم، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام،
~~عن رجل أجنب في شهر رمضان، في أول الليل، فأخر الغسل حتى  PageV01P284
# (الثانية) الكفارة عتق رقبة، أو صيام شهرين متتابعين، أو إطعام ستين
~~مسكينا، وقيل: هي مرتبة.
# وفي رواية، تجب على الإفطار بالمحرم كفارة الجمع.
#  ____________________
#   طلع الفجر؟ فقال: يتم صومه ولا قضاء عليه (1).
# وبه عدة روايات أخر، كلها ضعاف، وحملها الشيخ على التقية، وهي محمولة على
~~وقوع التأخير سهوا، أو لكونه نائما (قائما خ).
# وإنما العمل على ما رواه الحسين بن سعيد، عن محمد بن أبي عمير، عن
~~إبراهيم بن عبد الحميد، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام في رجل
~~أجنب في شهر رمضان بالليل، ثم ترك الغسل متعمدا حتى أصبح؟ قال: يعتق رقبة،
~~أو يصوم شهرين متتابعين، أو يطعم ستين مسكينا (2).
# وبه غير هذه، وهي أوضحها (أصحها خ) طريقا.
# وفي رواية أحمد بن محمد بن أبي نصر، عن أبي الحسن الرضا عليه السلام،
~~قال:
# سألته عن رجل أصاب من أهله في شهر رمضان، أو ms143 أصابته جنابة، ثم ينام
~~(الرجل خ) حتى يصبح متعمدا؟ قال: يتم ذلك اليوم، وعليه قضاؤه (3).
# وحملها الشيخ على من يتنبه بعد نومه، فيتوانى عن الغسل، فحمله (فغلبه خ)
~~النوم (4) حتى يصبح، فإنه يلزمه قضاء ذلك اليوم، لتفريطه.
# " قال دام ظله ": الكفارة عتق رقبة، أو صيام شهرين متتابعين، أو إطعام
~~ستين مسكينا، وقيل هي مرتبة، وفي رواية تجب على الإفطار بالمحرم، كفارة
~~الجمع.
# PageV01P285
# (الثالثة) لا تجب الكفارة في شئ من الصيام عدا شهر رمضان والنذر المعين
~~وقضاء شهر رمضان بعد الزوال.
#  ____________________
#   اختلف في كفارة صوم رمضان، قال الشيخان وسلار
~~وابنا بابويه، وأبو الصلاح وأتباعهم: بالتخيير، وينطق بذلك روايات.
# (منها) ما رواه الحسن بن محبوب، عن عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، في رجل أفطر من (في خ) شهر رمضان متعمدا يوما واحدا، من غير
~~عذر، قال: يعتق نسمة، أو يصوم شهرين متتابعين، أو يطعم ستين مسكينا، فإن لم
~~يقدر (على ذلك يب) تصدق بما يطيق (1).
# (ومنها) ما رواه أبو بصير، وقد ذكرت (2).
# وذهب علم الهدى، وابن أبي عقيل في المتمسك إلى أنها مرتبة، وهو استناد
~~إلى ما رواه عبد المؤمن بن الهيثم (القاسم خ) الأنصاري، عن أبي جعفر عليه
~~السلام، أن رجلا أتى النبي صلى الله عليه وآله، وقال: هلكت وأهلكت (يا رسول
~~الله خ) قال: وما أهلكك؟ قال: أتيت امرأتي في شهر رمضان، وأنا صائم، فقال
~~له النبي صلى الله عليه وآله: أعتق رقبة، قال: لا أجد، قال: فصم شهرين
~~متتابعين، قال:
# لا أطيق، قال: تصدق على ستين مسكينا، قال: لا أجد، قال فأتى النبي صلى
~~الله عليه وآله بعذق في مكتل، فيه خمسة عشر صاعا من تمر (وفي رواية جميل بن
~~دراج عن أبي عبد الله عليه السلام عشرون صاعا) فقال له النبي صلى الله عليه
~~وآله: خذ هذا فتصدق بها، فقال له: والذي بعثك بالحق نبيا، ما بين لابتيها
~~أهل بيت أحوج إليه منا، فقال: خذه فكله (وكله خ) أنت وأهلك فإنه كفارة ms144 لك
~~(3).
# PageV01P286
#
#  ____________________
#   وجه الاستدلال، التمسك بما بدأ به النبي صلى
~~الله عليه وآله أولا فأولا.
# وفيه ضعف، فإنه كما يحتمل الترتيب، يحتمل أن يكون لبيان خصال الكفارة من
~~غير وجوب الترتيب، ومع الاحتمال، لا يصلح دليلا.
# على أنها لو نزلت على الترتيب لأطرحت روايتنا (1) ولو حملناها على
~~التخيير، لا تسقط هذه، فارتكاب ما لا تسقط معه رواية، أولى من ارتكاب ما
~~يلزم فيه سقوطها.
# وفي رواية الحسين بن سعيد، عن عثمان بن عيسى، عن سماعة، قال: سألته عن
~~رجل أتى أهله في شهر رمضان متعمدا؟ فقال: عليه عتق رقبة وإطعام ستين مسكينا
~~وصيام شهرين متتابعين، وقضاء ذلك اليوم، ومن أين له بمثل ذلك اليوم (2) وهي
~~غير مسندة (3)، وفي سماعة ضعف.
# ونزلها الشيخ إما على أن الواو، بمعنى (أو) التي للتخيير، كما في قوله
~~تعالى:
# مثنى وثلاث ورباع (4) أو تكون مختصة بمن أفطر على شئ محرم، ذكره في
~~الاستبصار.
# وقال ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه: أنا أفتي بهذه الرواية، فيمن
~~أفطر بحرام، حسبما رواه أبو جعفر بن محمد بن عثمان العمري، وما رواه حمدان
~~بن سليمان، عن عبد السلام بن صالح الهروي، قال: قلت للرضا عليه السلام: يا
~~ابن رسول الله، قد روي عن آبائك عليهم السلام، فيمن جامع في شهر رمضان،
~~أو
# PageV01P287
# والاعتكاف على وجه.
# (الرابعة) من أجنب ونام ناويا للغسل حتى طلع الفجر فلا قضاء ولا كفارة.
# ولو انتبه ثم نام ثانيا فعليه القضاء، ولو انتبه ثم نام ثالثة قال
~~الشيخان: عليه القضاء والكفارة.
# (الخامسة) تجب القضاء دون الكفارة في الصوم الواجب المتعين بسبعة أشياء
~~فعل المفطر والفجر طالع ظانا بقاء الليل مع القدرة على مراعاته.
# وكذا مع الإخلاد إلى المخبر ببقاء الليل مع القدرة على المراعاة والفجر
~~طالع.
#  ____________________
#   أفطر، فيه ثلاث كفارات، وروي عنهم أيضا، كفارة
~~واحدة، فبأي الخبرين (الحديثين خ) نأخذ؟ قال: بهما جميعا، فمتى جامع الرجل
~~حراما، أو أفطر على حرام، في شهر رمضان، فعليه ثلاث كفارات، عتق رقبة وصيام
~~شهرين متتابعين وإطعام ms145 ستين مسكينا وقضاء ذلك اليوم، وإن كان قد نكح حلالا،
~~أو أفطر على حلال، فعليه كفارة واحدة، وإن كان ناسيا، فلا شئ عليه (1).
# " قال دام ظله ": والاعتكاف على وجه.
# يعني كون الاعتكاف منذورا، أو عهدا، أو يكون الإفطار، يوم الثالث، على
~~خلاف، وسيذكر في باب الاعتكاف.
# " قال دام ظله ": ولو انتبه ثم نام ثالثة، قال الشيخان عليه القضاء
~~والكفارة.
# أقول: أضاف القول إلى الشيخين، لسبقهما إليه وتجرده عن دليل وهو
~~اختيار
# PageV01P288
# وكذا لو ترك قول المخبر بالفجر كذبه ويكون صادقا.
# وكذا لو أخلد إليه في دخول الليل فأفطر وبان كذبه مع القدرة على
~~المراعاة.
# والافطار للظلمة الموهمة دخول الليل، ولو غلب على ظنه دخول الليل لم يقض.
# وتعمد القئ ولو ذرعا لم يقض، وإيصال الماء إلى الحلق متعديا لا للصلاة.
# وفي إيجاب القضاء بالحقنة قولان، أشبههما أنه لا قضاء.
# وكذا فيمن نظر إلى امرأة فأمنى.
#  ____________________
#   (مذهب خ) سلار وأتباعهم، والمتأخر، ولعله تخرج
~~منهما رحمهما الله، نظرا إلى أنه إذا انتبه مرتين، يلزم القضاء، كما يتضمن
~~رواية منصور بن حازم، عن ابن أبي يعفور، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~لو استيقظ ثم نام، حتى يصبح، يقضي يوما بدله، ولو لم يستيقظ. فالصوم صحيح
~~(1).
# ففي الثالثة لا بد من مزيد حكم، ولا حكم في الصوم إلا الكفارة، وفيه ضعف
~~(2) وسمعنا ذلك عن شيخنا دام ظله، مذاكرة.
# " قال دام ظله ": وفي إيجاب القضاء بالحقنة، قولان، أشبههما أنه لا قضاء،
~~وكذا
# PageV01P289
# (السادسة) تتكرر الكفارة مع تغاير الأيام.
# وهل تتكرر بتكرير الوطئ في اليوم الواحد؟ قيل: نعم، والأشبه أنها لا
~~تتكرر. ويعزر من أفطر لا مستحلا، مرة وثانيا (ثانية خ) فإن عاد ثالثة قتل.
# (السابعة) من وطأ زوجته مكرها لها لزمه كفارتان، ويعزر دونها.
# ولو طاوعته كان على كل منهما كفارة ويعزران.
# (الثالث) من يصح منه، ويعتبر في الرجل العقل والإسلام.
# وكذا في المرأة مع اعتبار الخلو من الحيض والنفاس، فلا يصح من الكافر وإن
~~وجب عليه، ولا من المجنون.
#  ____________________
#   فيمن ms146 (من خ) نظر إلى امرأة، فأمنى.
# البحث في الحقنة قد تقدم، أما الإمناء بالنظر، فاختلف فيه الشيخان، فذهب
~~الشيخ في المبسوط والمفيد، إلى أن عليه القضاء وتبعه سلار، وقال في
~~النهاية: لا شئ عليه، وعليه أتباعه، وهو أشبه.
# وحكم السماع (الاستمتاع خ) حكم النظر في الأمناء، والبحث واحد.
# فأما لو كان الإمناء بالملاعبة، أو الملامسة أو القبلة، فحكمه حكم
~~الجماع، يدل على ذلك ما رواه صفوان، عن عبد الرحمن بن الحجاج، قال: سألت
~~أبا عبد الله عليه السلام عن الرجل يعبث بأهله، في شهر رمضان، حتى يمني،
~~قال: عليه من الكفارة مثل ما على الذي يجامع (1).
# " قال دام ظله ": تتكرر الكفارة مع تغاير الأيام، وهل تتكرر بتكرير الوطئ
~~في اليوم واحد؟ قيل: نعم، والأشبه أنها لا تتكرر.
# PageV01P290
# والمغمى عليه، ولو سبقت منه النية على الأشبه.
# ولا يصح من الحائض والنفساء، ولو صادف ذلك أول جزء من النهار أو آخر جزء
~~منه، ويصح من الصبي المميز، (ولا يصح من الصبي الغير المميز خ)، ومن
~~المستحاضة مع فعل ما يجب عليها من الأغسال.
#  ____________________
#   أقول: لا خلاف أن تغاير الأيام مع الإفطار
~~فيها، موجب لتكرر الكفارة، على حسب الأيام.
# وكذا لا خلاف أنها لا تتكرر في اليوم الواحد، إذا كان الإفطار بغير
~~الوطئ، فأما بالوطئ، فعند المرتضى تتكرر، وكأنه نظر إلى إطلاق الروايات،
~~بأن الجماع يوجب الكفارة.
# وفيه ضعف، لأنها مقيدة بالصوم، وإذا جامع مرة لا يكون صائما.
# وقال الشيخ في المبسوط والخلاف: لا تتكرر، مستدلا بأن الأصل براءة الذمة،
~~وهو حسن.
# وحكى في المبسوط عن بعض الأصحاب تفصيلا، أن تكرر الوطئ لو حصل بعد
~~التكفير من الأول، فعليه كفارة أخرى، وإلا فتكفي واحدة، واختاره بعض تابعيه
~~(متابعيه خ) من الأعاجم، ولست أعرف منشأ التفصيل، وفيه إشكال.
# " قال دام ظله ": والمغمى عليه، ولو سبقت منه النية، على الأشبه.
# ذهب علم الهدى والمفيد وسلار إلى أن المغمى عليه، يجب عليه القضاء، لأن
~~الإغماء مرض، والمريض يقضي.
# والجواب، لا نسلم أن الإغماء مرض، فإن ms147 المرض هيئة غير طبيعية في البدن،
~~موجبة بالذات، آفة في العقل وليس الإغماء كذلك.
# ولو سلمنا أنه فرض، نمنع أن كل مرض يوجب القضاء، وذلك ظاهر، لأن مع زوال
~~العقل، التكليف ساقط، فلا يدخل تحت الخطاب.  PageV01P291
# ويصح من المسافر في النذر المعين المشترط سفرا وحضرا على قول مشهور، وفي
~~ثلاثة أيام لدم المتعة وفي بدل البدنة لمن أفاض من عرفات قبل الغروب عامدا.
#  ____________________
#   وقال الشيخ في النهاية وموضع من المبسوط: إنه
~~متى كان مفيقا في أول الشهر، ونوى الصوم، ثم أغمي عليه واستمر، لم يلزمه
~~قضاء شئ (انتهى).
# فكلامه هذا مشعر بأن مع ترك النية، يقضي من حيث دليل الخطاب.
# والوجه عدم وجوب القضاء، سبقت منه النية، أو لم تسبق، لأن عقله زائل، فهو
~~خارج عن التكليف، وهو اختيار الشيخ في موضع من المبسوط، وشيخنا دام ظله.
# " قال دام ظله ": ويصح من المسافر، في النذر المعين، المشترط سفرا وحضرا،
~~على قول مشهور.
# هذا القول للشيخين، والمستند غير معلوم، بل تأول الشيخ ما رواه إبراهيم
~~بن الحميد، عن أبي الحسن الرضا عليه السلام، قال: سألته عن رجل (الرجل خ)
~~يجعل لله عليه صيام يوم مسمى؟ قال: يصوم أبدا في السفر والحضر (1).
# وفي الطريق ابن فضال، وفي التأويل عدول عن ظاهر الرواية، فلا يصلح
~~مستندا، ولهذا قال: (على قول مشهور)، وشهرته أن أتباعهما قائلون به من غير
~~مخالف، وكذا نحن نتبعهم تقليدا (لهم خ).
# وهل يصح صوم يوم نذره من غير شرط، واتفق في السفر؟ فتوى المشايخ على
~~المنع.
# وهل يقضي ذلك اليوم؟ قال في النهاية: نعم، وهو أحوط، وقال في المبسوط:
# لا، وهو أشبه، لأن النذر غير منعقد، وهو اختيار المتأخر.
# PageV01P292
# ولا يصح في واجب غير ذلك على الأظهر إلا أن يكون سفره أكثر من حضوره أو
~~يعزم الإقامة عشرة.
# ويؤخذ الصبي المميز بالواجب لسبع سنة استحبابا مع الطاقة، ويلزم به عند
~~البلوغ، ولا يصح من المريض من التضرر به، ويصح لو لم يتضرر ويرجع في ذلك
~~إلى نفسه.
# (الرابع) ms148 في أقسامه، وهي أربعة: واجب، وندب، ومكروه، ومحظور.
# فالواجب ستة: شهر رمضان، والكفارات، ودم المتعة، والنذر وما في معناه،
~~والاعتكاف على وجه، وقضاء الواجب المعين.
# أما شهر رمضان فالنظر في علامته وشروطه وأحكامه:
# (الأول) علامته، وهي رؤية الهلال، فمن رآه وجب عليه صومه، ولو انفرد
~~بالرؤية.
# ولو رأي شايعا أو مضى من شعبان ثلاثون يوما وجب الصوم عاما، ولو لم يتفق
~~ذلك قيل: يقبل الواحد احتياطا للصوم خاصة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولا يصح في واجب غير ذلك،
~~على الأظهر.
# الاقتصار على ما عده مذهبه مذهب الشيخ وإنما قال: (على الأظهر) لأن
~~المفيد وابن بابويه، زاد فيه صوم الثلاثة الأيام للحاجة عند قبر رسول الله
~~صلى الله عليه وآله، وجعلها الشيخ رواية (1).
# وابن بابويه صوم الاعتكاف وكذا المتأخر.
# " قال دام ظله ": ولو رأي شايعا، أو مضى من شعبان ثلاثون يوما، وجب الصوم
~~عاما، ولو لم يتفق ذلك، قيل: يقبل الواحد احتياطا للصوم خاصة، إلى
~~آخره.
# PageV01P293
# وقيل: لا يقبل مع الصحو إلا خمسون نفسا أو اثنان من خارج، وقيل: يقبل
~~شاهدان كيف كان وهو أظهر.
#  ____________________
#   اختلفت الأقوال في هذه المسألة، والقائل هذا
~~أبو يعلى سلار، ولست أعرف منشأه.
# نعم روى - في الفطر، الاكتفاء بواحد، محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه
~~السلام، قال: قال علي عليه السلام: إذا رأيتم الهلال فافطروا، أو شهد عليه
~~عدل من المسلمين (الحديث) (1).
# ومحمد بن قيس مجهول الشخص، فهي متروكة، ولا فتوى عليها، وقال شارح
~~لرسالته: (2) أخذ سلار فتواه من رواية خرجت على التقية. وهو أعلم به، وفي
~~المثل المولد (الموكول خ) ثبت العرش ثم أنقش.
# ثم يلزم على مذهب سلار جواز الإفطار بقول واحد، وهو غير مذهبه، ولا مذهب
~~أحد منا.
# وإنما قلنا يلزم ذلك لأن ابتداء الصوم، إذا كان بشهادة واحد، وغيمت (غمت
~~خ) السماء آخر الشهر، فنعدل إلى عدلين (3) للفطر ضرورة، وهو مبني على شهادة
~~واحد، والفطر مبني عليه، والمبني على المبني على الشئ، مبني على ذلك الشئ،
~~وإذا ثبت هذا. فلنرجع ms149 إلى بيان الأقوال.
# فصل الشيخ في الخلاف، وابن بابويه في المقنع، قالا: لا يقبل مع الصحو،
~~إلا
# PageV01P294
#
#  ____________________
#   خمسون قسامة، أو اثنان من خارج البلد، ومع
~~العلة اثنان.
# وقال في النهاية والمبسوط: مع وجود العلة وعدم الرؤية العامة، يحتاج إلى
~~القسامة خمسين رجلا من البلد، أو اثنين من الخارج، ومع عدم العلة وعدم رؤية
~~أهل البلد، يحتاج إلى خمسين من الخارج، ولو لم ير في الخارج أيضا يعد
~~ثلاثون من الماضي.
# والمستند ما رواه في التهذيب، عن يونس بن عبد الرحمن، رفعه (1) إلى أبي
~~عبد الله عليه السلام (في حديث) قال: ولا يجزي في رؤية الهلال، إذا لم يكن
~~في السماء علة، أقل من شهادة خمسين، وإذا كانت في السماء علة، قبلت شهادة
~~رجلين، يدخلان ويخرجان من مصر (2).
# وفي معناها أخرى، عن يونس عن حبيب الخزاعي، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(3).
# وقال أبو الصلاح: يقوم مقام الرؤية، شهادة عدلين في الغيم، وغير ذلك من
~~العوارض وفي الصحو إخبار خمسين.
# وما فصل بين أهل البلد وخارجه.
# وقال في الجمل: علامة دخول رمضان، الرؤية، أو قيام البينة.
# والمراد بالبينة، إذا أطلقت شاهدا عدل، وقد صرح الشيخ بذلك في موضع من
~~الخلاف، قال: علامة رمضان، إما الرؤية، أو شهادة عدلين، وهو مذهب
~~المفيد
# PageV01P295
# ولا اعتبار بالجدول، ولا بالعدد، ولا بالغيبوبة بعد الشفق، ولا بالتطوق،
~~ولا بعد خمسة أيام من هلال السنة الماضية.
# وفي العمل برؤيته قبل الزوال تردد، ومن كان بحيث لا يعلم الأهلة توخى
~~صيام شهر، فإن استمر الاشتباه أجزأه.
# وكذا لو صادف أو كان بعده، ولو كان قبله استأنف.
# ووقت الإمساك طلوع الفجر الثاني، فيحل الأكل والشرب حتى يتبين خيطه،
~~والجماع حتى يبقى لطلوعه قدر الوقاع والاغتسال.
# ووقت الإفطار ذهاب الحمرة المشرقية.
#  ____________________
#   والمرتضى في جمله والمتأخر وشيخنا، وعليه
~~أعتمد.
# (لنا) أن الأحكام الشرعية جميعها ثبتت بشهادة شاهدين عدلين، إلا ما
~~استثنى لدليل، ولا دليل هنا.
# ورواية الحلبي عن أبي عبد الله عليه السلام، أن عليا عليه السلام، كان
~~يقول: ms150
# لا أجيز في رؤية الهلال، إلا شهادة رجلين عدلين (1).
# وغيرها من الروايات في معناها، ورواية يونس (2) لا تصلح معارضة لهذه، فإن
~~بعض رجالها مجهول، وفي يونس طعن.
# " قال دام ظله ": ولا اعتبار بالجدول، ولا بالعدد، ولا بالغيبوبة بعد
~~الشفق، ولا بالتطوق، ولا بعد خمسة أيام من هلال (السنة خ) الماضية.
# أقول: الجدول مستفاد من حساب المنجمين، وتعرف كيفيته من الزيج، وصحته
~~ظني، فلهذا لا يعتبر به.
# PageV01P296
# ويستحب تقديم الصلاة على الإفطار إلا أن تنازع نفسه أو يكون من يتوقع
~~إفطاره.
# أما شروطه فقسمان: (الأول) شرائط الوجوب، وهي ستة: البلوغ، وكمال العقل
~~فلو بلغ الصبي أو أفاق المجنون أو المغمى عليه لم يجب على أحدهم الصوم إلا
~~ما أدرك فجره كاملا.
# والصحة من المرض، والإقامة أو حكمها.
#  ____________________
#   وأما العدد، فهو القول، بأن شهر رمضان لا ينقص
~~عن ثلاثين، وشوال لا يتم، فعلى هذا يعتبر كل الشهور إلى رمضان، فيبنى على
~~الماضي مع الاشتباه، وتحسب شهرا تاما وشهرا ناقصا.
# واختلفت فيه الروايات، والفتوى، فذهب الشيخ في المبسوط، والتهذيب،
~~والاستبصار، والمفيد في المقنعة، والرسالة الغرية إلى المنع من اعتباره.
# وهو فيما رواه أبان، عن عبد الله بن جبل عن العلاء، عن محمد بن مسلم، عن
~~أحدهما، يعني أبا جعفر وأبا عبد الله عليهما السلام، قال: شهر رمضان، يصيبه
~~ما يصيب الشهور من النقصان (1).
# وفيما رواه عن بن مهزيار، عن عمرو بن عثمان، عن الفضل، عن زيد الشحام
~~جميعا عن أبي عبد الله عليه السلام، أنه سئل عن الأهلة؟ فقال: هي أهلة
~~الشهور، فإذا رأيت الهلال فصم، وإذا رأيته فأفطر، قلت: أرأيت إن كان الشهر
~~تسعة وعشرين يوما أقضي ذلك اليوم؟ قال: لا إلا أن يشهد لك بينة عدول،
~~فإن
# PageV01P297
#
#  ____________________
#   شهدوا، أنهم رأوا الهلال قبل ذلك، فاقض ذلك
~~اليوم (1).
# ومثله في رواية رفاعة، عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) قد يكون
~~شهر رمضان تسعة وعشرين يوما، ويكون ثلاثين، ويصيبه ما يصيب الشهور، من
~~التمام والنقص (2).
# وبه روايات كثيرة (3) اقتصرنا على ms151 هذا، وعليه أتباع الشيخ، وهو المعتقد
~~(المنعقد خ) عليه اليوم العمل ويصدقه الاعتبار.
# وذهب المفيد في مختصر له إلى اعتباره وعليه أصحاب الحديث، وكذا محمد بن
~~علي بن بابويه في المقنع ومن لا يحضره الفقيه وتمسكهم بعدة روايات إما
~~محتملة (4) وإما مطعون فيها.
# وقد بين ذلك الشيخ في الاستبصار، فمن أراده وقف عليه.
# ولنذكر بعضها، روى حذيفة بن منصور، عن معاذ بن كثير، قال: قلت لأبي عبد
~~الله عليه السلام: إن الناس يقولون: إن رسول الله صلى الله عليه وآله صام
~~تسعة وعشرين، أكثر مما صام ثلاثين، فقال، كذبوا، ما صام رسول الله صلى الله
~~عليه وآله منذ بعثه إلى أن قبض، أقل من ثلاثين يوما، ولا نقص شهر رمضان منذ
~~خلق الله السماوات والأرض من ثلاثين يوما وليلة (5).
# وروى أيضا حذيفة بن منصور، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: شهر رمضان
~~ثلاثون يوما، لا ينقص أبدا (6).
# PageV01P298
#
#  ____________________
#   وروى سهل بن زياد، عن محمد بن إسماعيل، عن بعض
~~أصحابه، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إن الله عز وجل، خلق الدنيا في
~~ستة أيام، ثم اختزلها من (عن خ) أيام السنة، والسنة ثلاثمائة وأربعة وخمسون
~~يوما، شعبان لا يتم أبدا، وشهر رمضان لا ينقص والله أبدا (الحديث) (1) روى
~~الأولين ابن بابويه، والأخير الكليني.
# وطعن الشيخ فيها، بأن حديثي حذيفة ما وجدناه (ما وجد خ) في كتابه، وهو
~~كتاب مشهور.
# وأيضا روى هو (تارة) بواسطة (وتارة) بلا واسطة و (تارة) يفتي به من عند
~~نفسه، وهو أمارة الضعف.
# وأيضا سهل بن زياد (2) مقدوح فيه، وهي مرسلة.
# على أن قوله: لا ينقص أبدا، لا يفيد إلا أنه لا يكون أبدا ناقصا، وهو لا
~~ينافي أن يكون حينا ناقصا وحينا تاما.
# وأما اعتبار الغيبوبة بعد الشفق، والتطوق، فهو في رواية حماد بن عيسى، عن
~~إسماعيل بن الحسن (البحر خ) (الحر خ) عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~إذا غاب الهلال قبل الشفق، فهو لليلة، وإذا غاب بعد الشفق، فهو لليلتين ms152
~~(3).
# ورواية محمد بن مرازم، عن أبيه، عن أبي عبد الله عليه السلام قال: إذا
~~تطوق الهلال، فهو لليلتين، وإذا رأيت ظل رأسك فيه، فهو لثلاث (4) وعليها
~~فتوى ابن بابويه.
# PageV01P299
# ولو زال السبب قبل الزوال ولم يتناول أمسك واجبا وأجزأه، ولو كان بعد
~~الزوال أو قبله وقد تناول أمسك ندبا وعليه القضاء.
# والخلو من الحيض والنفاس.
#  ____________________
#   وقال الشيخ في الاستبصار: إنما يعتبر لو كانت
~~في السماء علة ليلته الماضية، وقال في المبسوط: ولا اعتبار به مطلقا وعليه
~~الأكثرون.
# وأما اعتبار عد خمسة أيام، فيه روايتان، إحداهما عن إبراهيم بن محمد
~~المزني (المدني خ ل) عن عمران الزعفراني، قال: قلت لأبي عبد الله عليه
~~السلام: إن السماء تطبق علينا بالفرات (بالعراق خ) اليوم واليومين والثلاثة
~~فأي يوم نصوم؟ قال:
# انظر اليوم الذي صمت من السنة الماضية، فعد منها خمسة أيام، وصم يوم
~~الخامس (منه خ) (1).
# ومثله رواية سهل بن زياد، عن منصور بن العباس، عن إبراهيم بن الأحول، عن
~~عمران الزعفراني، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام، إلى آخره (2).
# وفيهما ضعف، فإن الأولى مرسلة، رواها محمد بن يعقوب، عن علي بن محمد، عن
~~بعض الأصحاب، ورجالها ضعاف، وكذا الثانية، فإن في سهل طعنا، على أن
~~الزعفراني مجهول الحال.
# والشيخ عمل بهما في المبسوط، إذا كانت شهور السنة الماضية مغيمة كلها.
# والأولى الإعراض، وبتقدير التسليم، خرجه شيخنا وجها مبينا على اعتبار
~~العدد، وقد بينا ضعفه.
# " قال دام ظله ": ولو زال السبب قبل الزوال، ولم يتناول أمسك واجبا
~~وأجزأه.
# يريد بالسبب السفر والمرض، ويدل عليه قوله: والصحة من المرض، ويدل عليه
~~قوله: والصحة من المرض، والإقامة
# PageV01P300
# (الثاني) شرائط القضاء: وهي ثلاثة: البلوغ، وكمال العقل، والإسلام فلا
~~يقضي ما فاته لصغر أو جنون أو إغماء أو كفر، والمرتد يقضي ما فاته، وكذا كل
~~تارك، عدا الأربعة، عامدا أو ناسيا.
# وأما أحكامه ففيه مسائل:
# (الأولى) المريض إذا استمر به المرض إلى رمضان آخر سقط القضاء على
~~الأظهر، وتصدق عن الماضي لكل يوم بمد.
# ولو ms153 برء وكان في عزمه القضاء ومرض ولم يقض صام الحاضر، وقضى الأول ولا
~~كفارة، ولو ترك القضاء تهاونا صام الحاضر وقضى الأول وكفر عن كل يوم بمد.
#  ____________________
#   وحكمها دلالة التزامية.
# " قال دام ظله ": المريض إذا استمر به المرض إلى رمضان آخر سقط القضاء
~~على الأظهر، وتصدق عن الماضي لكل (عن كل خ) يوم بمد.
# أقول: المريض لا يخلو إما أن يستمر المرض، إلى رمضان آخر، أو يبرئ، فإن
~~كان الأول: قال الشيخ وابنا بابويه: يسقط القضاء وعليه الكفارة، وكم هي؟
~~قال الشيخ: مدان، ومع التعذر مد، ومع العجز عنه يسقط ولا قضاء، وقال ابنا
~~(ابن خ) بابويه: مد بغير التفصيل.
# وذهب المتأخر إلى وجوب القضاء، مستدلا بقوله تعالى: ومن كان مريضا أو على
~~سفر فعدة من أيام أخر (1).
# وبما قاله الأولون روايات كثيرة يصلح أن يخصص بها عموم القرآن.
# (فمنها) ما رواه الفضل بن شاذان، عن ابن أبي عمير، عن جميل، عن
~~زرارة،
# PageV01P301
#
#  ____________________
#   عن أبي جعفر عليه السلام، في الرجل يمرض،
~~فيدركه شهر رمضان، ويخرج عنه وهو مريض، ولا يصح حتى يدركه شهر رمضان آخر،
~~قال: يتصدق عن الأول، ويصوم الثاني، فإن كان صح فيما بينهما، ولم يصم حتى
~~أدركه شهر رمضان آخر، صامهما جميعا، ويتصدق عن الأول (1) وروى مثل هذه علي
~~بن إبراهيم عن أبيه عن ابن أبي عمير.
# (ومنها) ما رواه الحسين بن سعيد، عن القاسم بن محمد، عن علي، عن أبي
~~بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا مرض الرجل من رمضان إلى رمضان
~~آخر، ثم صح، فإنما عليه لكل يوم أفطره، فدية طعام، وهو مد لكل مسكين، قال:
# وكذلك أيضا في كفارة اليمين وكفارة الظهار مدا مدا، وإن صح فيما بين
~~الرمضانين، فإنما عليه أن يقضي الصيام (الحديث) (2).
# (ومنها) ما رواه حماد، عن حريز، عن محمد بن مسلم، عن أبي جعفر وأبي عبد
~~الله عليهما السلام (في حديث) قال: قالا: فإن كان لم يزل مريضا حتى أدركه
~~(شهر خ) رمضان آخر، صام ms154 الذي أدركه وتصدق عن الأول لكل يوم مدا على مسكين،
~~وليس عليه قضاء (3).
# وإذا تقرر هذا، فهل حكم ما زاد على رمضانين كذلك؟ قال: الشيخ: نعم، وقال:
~~ابنا بابويه: لا يسقط القضاء إلا في الأول.
# (وأما الثاني) وهو أن يبرأ المريض، فينبغي أن لا يتهاون بالقضاء، فإن
~~توانى حتى لحقه رمضان آخر، يقضي بعده، وعليه الكفارة، نعم لو كان عازما على
~~القضاء، فلا كفارة.
# PageV01P302
# (الثانية) يقضي عن الميت أكبر ولده ما تركه من صيام لمرض وغيره مما تمكن
~~من قضائه ولم يقضه، ولو مات في مرضه لم يقض عنه وجوبا، واستحب.
# وروي القضاء عن المسافر، ولو مات في ذلك السفر.
# والأولى مراعاة التمكن ليتحقق الاستقرار، ولو كان وليان قضيا بالحصص، ولو
~~تبرع بعض صح، ويقضي عن المرأة ما تركته على تردد.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": يقضي عن الميت أكبر ولده، ما
~~تركه من صيام، لمرض وغيره، مما تمكن من قضائه ولم يقضه.
# إعلم أن من توفى، وفاته صيام شهر رمضان، لا يخلو حاله (إما) إن تمكن من
~~القضاء ولم يفعل (أو) لم يتمكن، فإن كان الأول، يقضي عنه الولي أي أكبر
~~أولاده الذكور وقال ابنا بابويه: فإن لم يكن الذكور، فمن النساء.
# والأول أظهر، عملا برواية علي بن الحكم، عن العلاء بن رزين، عن محمد بن
~~مسلم، عن أحدهما عليهما السلام، قال: سألته عن رجل أدركه شهر رمضان، وهو
~~مريض، فتوفي قبل أن يبرأ؟ قال: ليس عليه شئ، ولكن يقضي عن الذي يبرأ، ثم
~~يموت قبل أن يقضي (1).
# وبه روايات أخر (2) وعليها فتوى الشيخ وأتباعه في الجمل والمبسوط،
~~والمفيد في كتاب الأركان.
# وفي رواية ظريف بن ناصح، عن أبي مريم، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# إذا صام الرجل شيئا من شهر رمضان، ثم لم يزل مريضا حتى يموت، فليس عليه
~~شئ (قضاء خ ل) وإن صح، ثم مرض، ثم مات، وكان له مال، تصدق عنه مكان
# PageV01P303
#
#  ____________________
#   كل يوم بمد فإن لم يكن له مال تصدق عنه وليه ms155
~~(1)، ومثله في رواية الوشاء، عن أبان بن عثمان، عن أبي مريم، إلا أن فيها:
~~فإن لم يكن له مال، صام عنه وليه (2).
# وفي الوشاء ضعف، وعليها فتوى علم الهدى.
# وفي النهاية: إن وجب عليه صيام شهرين متتابعين، تصدق عنه عن شهر، ويقضي
~~عنه وليه شهرا.
# وقال المتأخر هنا: إن الشهرين إن كانا نذرا وجب على الولي الإتيان بهما
~~صوما لا غير، وإن كانا لكفارة مخيرة، فالولي مخير إن شاء صام، وإن شاء تصدق
~~من ماله قبل القسمة، وهو أشبه.
# وإن كان الثاني وهو إن لم يتمكن من القضاء لا يجب على الولي القضاء عنه،
~~لعدم استقراره في ذمة الميت إلا في السفر، فإن الشيخ ذهب في التهذيب إلى
~~وجوب القضاء على كل حال، مستدلا بما روي، عن منصور بن حازم، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، في الرجل يسافر في شهر رمضان فيموت، قال: يقضي عنه
~~(الحديث) (3) واختاره شيخنا دام ظله في الشرايع، متمسكا بها.
# والأشبه عدم الوجوب، لسقوط الأداء، وعدم تعلق القضاء، وهو اختياره في
~~النهاية وابني بابويه في المقنع والرسالة.
# وإذا ثبت هذا فهل يقضي عن النساء كالرجال؟ قال الشيخ وأتباعه: نعم، وقال
~~المتأخر: لا نظرا إلى أن القضاء عن الغير خلاف مقتضى الأصل، عمل به في
~~الرجال، للإجماع، وفي غيرهم (وغيرهم خ) باق على أصله (الأصل خ).
# ولشيخنا فيه تردد، موجبه اعتبار فتوى الشيخ، والنظر إلى أن العلة
~~المقتضية
# PageV01P304
# (الثالثة) إذا كان الأكبر أنثى فلا قضاء، وقيل: يتصدق من التركة عن كل
~~يوم بمد، ولو كان عليه شهران متتابعان جاز أن يقضي الولي شهرا ويتصدق عن
~~شهر آخر.
# (الرابعة) قاضي رمضان مخير حتى تزول الشمس ثم يلزمه المضي، فلو أفطر لغير
~~عذر أطعم عشرة مساكين ولو عجز صام ثلاثة أيام.
# (الخامسة) من نسي غسل الجنابة حتى خرج الشهر فالمروي قضاء
~~ ____________________
#   للقضاء قائمة في الفريقين.
# وفي هذا نوع قياس، واختيار المتأخر قوي، والتردد ضعيف، ونحن لو قلنا
~~بمقالة الشيخ، لاقتصرنا على السفر خاصة، عملا بما رواه علي ms156 بن أسباط، عن
~~العلاء، عن محمد بن مسلم، عن أبي عبد الله عليه السلام، في امرأة مرضت في
~~شهر رمضان، أو طمثت أو سافرت، فماتت قبل أن يخرج رمضان، هل يقضي عنها؟
# قال: أما الطمث والمرض فلا، وأما السفر فنعم (1).
# " قال دام ظله ": إذا كان الأكبر أنثى، فلا قضاء، وقيل: يتصدق من التركة؟
# الخ.
# القائل بهذا (2) هو الشيخ في المبسوط، ولست أتحقق من أين أخذه؟ ويخطر أنه
~~تمسك برواية ظريف بن ناصح عن أبي مريم (3) وقد مضت.
# " قال دام ظله ": من نسي غسل الجنابة حتى خرج الشهر، فالمروي قضاء الصلاة
~~والصوم، والأشبه قضاء الصلاة حسب.
# PageV01P305
# الصلاة والصوم، والأشبه قضاء الصلاة حسب.
# وأما بقية أقسام الصوم فسيأتي ذكرها في أماكنها إن شاء الله تعالى.
# والندب من الصوم، منه ما لا يختص وقتا، فإن الصوم جنة من النار، ومنه ما
~~يختص وقتا، والمؤكد منه أربعة عشرة، صوم أول خميس من الشهر، وأول أربعاء من
~~العشر الثاني، وآخر خميس من العشر الأخير، ويجوز تأخيرها مع المشقة من
~~الصيف إلى الشتاء، ولو عجز تصدق عن كل يوم بمد، وصوم أيام البيض، ويوم
~~الغدير، ومولد النبي صلى الله عليه وآله ومبعثه، ودحو الأرض، ويوم عرفة لمن
~~لا يضعفه الدعاء مع تحقق الهلال، وصوم (يوم خ) عاشوراء حزنا، ويوم
~~المباهلة، وكل خميس وجمعة، وأول ذي الحجة، ورجب كله، وشعبان كله.
# ويستحب الإمساك في سبعة مواطن: المسافر إذا قدم بلده أو بلدا يعزم فيه
~~الإقامة بعد الزوال أو قبله وقد تناول.
# وكذا المريض إذا برء، وتمسك الحائض والنفساء والكافر والصبي والمجنون
~~والمغمى عليه إذا زالت أعذارهم في أثناء النهار ولو لم يتناولوا.
# ولا يصح صوم الضيف من غير إذن مضيفه ندبا، ولا المرأة من غير إذن الزوج،
~~ولا الولد من غير إذن الوالد، ولا المملوك بدون إذن مولاه.
# ومن صام ندبا ودعي إلى طعام فالأفضل الإفطار.
# والمحظور صوم العيدين وأيام التشريق لمن كان بمنى.
#  ____________________
#   هذه رواية رواها حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، ms157 قال: سألته عن رجل أجنب في شهر رمضان، فنسي أن يغتسل حتى
~~خرج شهر رمضان؟ قال:  PageV01P306
# وقيل: القاتل في أشهر الحرم يصوم شهرين منها، وإن دخل فيهما العيد وأيام
~~التشريق لرواية زرارة، والمشهور عموم المنع.
# وصوم آخر شعبان بنية الفرض.
# ونذر المعصية، والصمت.
#  ____________________
#   عليه أن يقضي الصلاة والصيام (1).
# وعليها فتوى الشيخ في المبسوط.
# والوجه صحة الصوم، لأن الطهارة ليست شرطا فيه، بخلاف الصلاة.
# " قال دام ظله ": وقيل: القاتل في أشهر الحرم، يصوم شهرين منها، وإن دخل
~~فيهما العيد وأيام التشريق، لرواية زرارة الخ.
# هذه رواها سهل بن زياد، عن ابن محبوب، عن علي بن رئاب، عن زرارة، عن أبي
~~جعفر عليه السلام قال: سألته عن رجل قتل رجلا خطأ، في الشهر الحرام، قال:
~~يغلظ عليه الدية (العقوبة خ ل)، وعليه عتق رقبة، أو صيام شهرين متتابعين،
~~من أشهر الحرم، قلت: فإنه يدخل في هذا شئ، قال: ما هو؟ قلت: يوم العيد
~~وأيام التشريق، قال: يصومه، فإنه حق لزمه (يلزمه خ) (2).
# واختارها في الاستبصار، ذاهبا إلى أن التحريم، إنما وقع على من صامها
~~مبتدئا، لا على من أوجب على نفسه صوم شهرين متتابعين فيدخل فيهما العيدان
~~وغير ذلك ضمنا لأنه أوجب على نفسه، وأفتى عليها الشيخ في المبسوط.
# وفي سهل طعن، والأظهر في فتاوى الأصحاب عموم المنع، عملا بإطلاق روايات
~~(منها) ما رواه الزهري، عن علي بن الحسين عليهما السلام (في حديث
# PageV01P307
# والوصال وهو أن يجعل عشاءه سحوره، وصوم الواجب سفرا عدا ما استثني.
# (الخامس) في اللواحق، وهي مسائل:
# (الأولى) المريض يلزمه الإفطار مع ظن الضرر، ولو تكلفه لم يجزه.
# (الثانية) المسافر يلزمه الإفطار، ولو صام عالما بوجوبه قضاه، ولو كان
~~جاهلا لم يقض.
# (الثالثة) الشروط المعتبرة في قصر الصلاة معتبرة في قصر الصوم.
# ويشترط في قصر الصوم تبييت النية.
# وقيل: الشرط خروجه قبل الزوال.
#  ____________________
#   طويل) قال: وأما الصوم الحرام، فصيام يوم
~~الفطر، ويوم الأضحى، وثلاثة أيام التشريق (1).
# وفي رواية معاوية بن عمار، قال: سألت أبا عبد الله عليه ms158 السلام عن الصيام
~~أيام التشريق؟ قال: أما بالأمصار، فلا بأس به، وأما بمنى فلا (2).
# " قال دام ظله ": والوصال، وهو أن يجعل عشاءه سحوره.
# أقول: فسر صوم الوصال بتفسيرين، فسره المفيد في المقنعة، والشيخ في كتاب
~~الصوم من المبسوط والنهاية بما ذكره دام ظله.
# وقال في كتاب النكاح من المبسوط: هو أن يصوم يومين، من غير إفطار بينهما
~~ليلا، واختاره المتأخر.
# " قال دام ظله ": ويشترط في قصر الصوم تبييت النية.
# PageV01P308
# وقيل: يقصر ولو خرج قبل الغروب، وعلى التقديرات لا يفطر إلا حيث يتوارى
~~جدران البلد الذي يخرج (خرج خ ل) منه، أو يخفى أذانه.
#  ____________________
#   للأصحاب في المسألة أقوال، قال الشيخ: التبييت
~~شرط في الإفطار، ومع عدمه يلزم الصوم، مستدلا بقوله تعالى: ثم أتموا الصيام
~~إلى الليل (1).
# واستنادا إلى رواية علي بن يقطين، عن أبي الحسن موسى عليه السلام، في
~~الرجل يسافر في شهر رمضان أيفطر في منزله؟ قال: إذا حدث نفسه في الليل
~~بالسفر، أفطر إذا خرج من منزله، وإن لم يحدث نفسه من الليلة، ثم بدا له في
~~السفر من يومه أتم صومه (2).
# وفي طريقها علي بن الحسن بن فضال.
# وإلى رواية أبي بصير، قال: إذا خرجت بعد طلوع الفجر، ولم تنو السفر من
~~الليل، فأتم الصوم، واعتد به من شهر رمضان (3) وهي مستندة (4)، وغير ذلك من
~~الروايات.
# وفي الكل ضعف، إلا أن بعضها يؤيد بعضا.
# وقال المفيد ولو خرج قبل الزوال، يلزمه الإفطار، ومستنده رواية الحلبي،
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، أنه سئل عن الرجل يخرج من بيته وهو يريد
~~السفر، وهو صائم؟ قال: إن خرج من قبل أن ينتصف النهار فليفطر، وليقض ذلك
~~اليوم، وإن خرج بعد الزوال، فليتم صومه (يومه خ) (5) وهي صحيحة
~~السند.
# PageV01P309
# (الرابعة) الشيخ والشيخة إذا عجزا تصدقا عن كل يوم بمد من طعام.
# وقيل: لا يجب عليهما مع العجز، ويتصدقان مع المشقة.
# وذو العطاش يفطر ويتصدق عن كل يوم بمد، ثم إن برء قضى.
#  ____________________
#   وقال علي بن بابويه في الرسالة، وعلم ms159 الهدى:
~~يفطر وجوبا، ولو خرج بقية يومه، وقال ابنه في المقنع بمقالة المفيد، وجعل
~~مقالة أبيه رواية، وهي، عن علي بن الحسن بن فضال، عن ابن بكير، عن عبد
~~الأعلى مولى آل سام، في الرجل يريد السفر في شهر رمضان، فقال: يفطر، وإن
~~خرج قبل أن تغيب الشمس بقليل (1).
# وهي ضعيفة، غير مستندة، والمتأخر متردد، (فتارة) يختار قول المفيد، ويفتي
~~به، (وتارة) يقوي قول علي بن بابويه، ويذهب إليه، متمسكا بقوله تعالى: ومن
~~كان مريضا أو على سفر فعدة من أيام أخر (2).
# وهو أشبه، ومذهب الشيخ أظهر، وهو اختيار شيخنا في الشرائع.
# على أن في الاستدلال بقوله تعالى: ثم أتموا الصيام إلى الليل (3)، ضعفا،
~~لأنه خطاب للصائمين، والمدعى في محل النزاع، إثبات الصوم، فلا يصح
~~الاستدلال به حذرا للمصادرة وفي الروايات به ضعف (لنا) إن في المسألة خلافا
~~الروايات معارضة بعضها بعض، فالتمسك بالآية أولى.
# " قال دام ظله ": الشيخ والشيخة، إذا عجزا تصدقا عن كل يوم بمد من طعام،
~~وقيل: لا يجب عليهما مع العجز، ويتصدقان مع المشقة إلى آخره.
# PageV01P310
# والحامل المقرب، والمرضعة القليلة اللبن، لهما الإفطار، وتتصدقان لكل يوم
~~بمد وتقضيان.
# (الخامسة) لا يجب صوم النافلة بالشروع فيه، ويكره إفطاره بعد الزوال.
# (السادسة) كل ما يشترط فيه التتابع إذا أفطر لعذر بنى، وإن أفطر لا لعذر
~~استأنف إلا ثلاثة مواضع:
# من وجب عليه صوم شهرين متتابعين فصام شهرا ومن الثاني شيئا.
# ومن وجب عليه صوم شهر بنذر فصام خمسة عشر يوما.
# وفي الثلاثة الأيام عن هدي التمتع إذا صام يومين وكان الثالث العيد أفطر
~~وأتم الثالث بعد أيام التشريق إن كان بمنى، ولا يبني لو كان الفاصل غيره.
#  ____________________
#   أقول: العاجز عن الصيام ثلاثة أصناف، الشيخ
~~والشيخة، ولا يخلو حالهما من أمور ثلاثة، ما الطاقة مع عدم المشقة، أو
~~القدرة مع المشقة، أو العجز أصلا (ففي الأول) لا بحث (وفي الثاني) يفطر
~~ويتصدق عن كل يوم بمد من الطعام (وفي الثالث) يفطر، ولا شئ عليه.
# وهذا التقسيم يظهر من ms160 كلام المفيد، والمرتضى، والمتأخر، وسلار، وهو تمسك
~~بأن العجز الكلي مسقط للفرض، فلا كفارة، لأنها تتوجه على من يخاطب بالتكليف
~~الذي تتعلق الكفارة به.
# فأما الشيخ وأتباعه، وابن بابويه في المقنع، قالوا: لا واسطة بين العجز
~~والطاقة، فمع الطاقة يصوم، ولا يجب (إلا لمانع خ) ومع العجز يفطر ويكفر.
# وهو المختار عملا بما رواه الحسين بن سعيد، عن محمد بن أبي عمير، عن حماد
~~بن عثمان، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام: قال: سألته عن رجل
~~كبير،  PageV01P311
# يضعف عن صوم شهر رمضان؟ فقال: يتصدق بما يجزي عنه، طعام مسكين لكل يوم
~~(1).
# وبما رواه عبد الملك بن عتبة الهاشمي، قال: سألت أبا الحسن عليه السلام،
~~عن الشيخ الكبير، والعجوز الكبيرة التي تضعف عن الصوم في شهر رمضان؟ قال:
# تتصدق عن كل يوم بمد (من خ) حنطة (2).
# وقال في التهذيب: ما وجدت في سقوط الكفارة حديثا، فمن ادعى ذلك فعليه
~~الدليل.
# الصنف الثاني الشاب الذي به العطاش، وهو إما أن يرجو (يرجى خ) شفاءه، أو
~~لا، فإن كان الأول، قال الشيخ في الجمل والمبسوط: يقضي ثم يكفر.
# وفي الكفارة إشكال، منشؤه أنه مرض منعه من الصوم، وفي المرض يقضي ولا
~~كفارة، ولأن الأصل براءة الذمة.
# وقال في النهاية، وابن بابويه في المقنع: من لحقه العطاش، ولا يقدر على
~~الصوم، يكفر، ولا قضاء عليه، وهو فيما رواه الحسن بن محبوب، عن العلاء، عن
~~محمد بن مسلم، قال: سمعت أبا جعفر عليه السلام، يقول: الشيخ الكبير، والذي
~~به العطاش، لا حرج عليهما أن يفطرا، في شهر رمضان، ويتصدق كل واحد منهما في
~~كل يوم بمد من طعام، ولا قضاء عليهما فإن (وإن خ) لم يقدرا، فلا شئ عليهما
~~(3).
# وقال المفيد والمرتضى: يقضي ولا كفارة، وعليه المتأخر، وهو أشبه.
# PageV01P312
# وأما الثاني، يكفر ويسقط القضاء ضرورة، وعليه اتفاق الكل.
# الصنف الثالث سائر المرضى وعليهم القضاء بلا كفارة وأما الحامل المقرب،
~~والمرضع القليلة اللبن، إذا خافتا على ولديهما، تفطران وتقضيان، ولا كفارة.
# ويظهر من كلام ms161 سلار سقوط القضاء والكفارة، وكذا نقول في ذي العطاش، الذي
~~لا يرجى شفاؤه، والعمل على الأول. PageV01P313
# كتاب الاعتكاف PageV01P315
# كتاب الاعتكاف والكلام في شروطه وأقسامه وأحكامه أما الشروط فخمسة:
# النية، والصوم فلا يصح إلا في زمان يصح صومه ممن يصح منه.
# والعدد وهو ثلاثة أيام.
# والمكان وهو كل مسجد جامع.
# وقيل: لا يصح إلا في أحد المساجد الأربعة: بمكة، والمدينة، وجامع الكوفة،
~~والبصرة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": والمكان وهو كل مسجد جامع،
~~وقيل: لا يصح إلا في أحد المساجد الأربعة.
# القول الأول للمفيد، وهو في رواية علي بن عمران، عن أبي عبد الله عن أبيه
~~عليهما السلام، قال: المعتكف يعتكف في المسجد الجامع (1) ورواية يحيى بن
~~العلاء الرازي، عن عبد الله عليه السلام، قال: لا يكون الاعتكاف إلا
~~في
# PageV01P316
# والإقامة في موضع الاعتكاف، فلو خرج أبطله إلا لضرورة أو طاعة مثل تشييع
~~جنازة المؤمن أو عيادة مريض أو شهادة، ولا يجلس لو خرج، ولا يمشي تحت الظل.
# ولا يصلي خارج المسجد إلا بمكة.
# وأما أقسامه:
# فهو واجب وندب، فالواجب ما وجب بنذر وشبهه وهو ما يلزم بالشروع، والمندوب
~~ما تبرع به.
#  ____________________
#   مسجد جماعة (1) وهو أشبه.
# والقول الثاني للشيخ وعلم الهدى وابني بابويه، إلا أن علي بن بابويه جعل
~~(موضع جامع البصرة) (مسجد المدائن) وابنه محمد جعله خامسا.
# والمستند روايات (منها) ما رواه ابن محبوب، عن عمر بن يزيد قال: قلت لأبي
~~عبد الله عليه السلام، ما تقول في الاعتكاف ببغداد في بعض مساجدها؟
# فقال: لا اعتكاف إلا في مسجد جماعة قد صلى فيه إمام عدل صلاة جماعة، ولا
~~بأس أن يعتكف في مسجد الكوفة، ومسجد المدينة، ومسجد مكة (2) وفي رواية علي
~~بن الحسن بن فضال عن ابن محبوب عن عمر بن يزيد: (ومسجد البصرة) (3) وقال
~~ابن أبي عقيل في المتمسك: يصح في المساجد كلها، وأفضلها المسجد الحرام،
~~ومسجد الرسول صلى الله عليه وآله، ومسجد الكوفة، ومساجد الجماعات، في ساير
~~الأمصار متمسكا بقوله تعالى: ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد (4)
~~وحمل ms162 الروايات الواردة، بالتعيين، على الأفضلية.
# PageV01P317
# ولا يجب بالشروع، فإذا مضى يومان ففي وجوب الثالث قولان، المروي أنه يجب.
#  ____________________
#   والمتأخر على مذهب الشيخ، والمختار مذهب
~~المفيد، وعليه شيخنا دام ظله.
# لنا وجوه (الأول) الروايات (منها) ما قدمناه و (منها) ما رواه أحمد بن
~~محمد، عن داود بن سرحان عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: كان علي عليه
~~السلام، يقول لا أرى الاعتكاف إلا في المسجد الحرام ومسجد الرسول صلى الله
~~عليه وآله أو مسجد جامع (الحديث) (1).
# ومثل ذلك ما رواه أبو الصباح الكناني، عن أبي عبد الله عليه السلام (عن
~~علي عليه السلام خ) (2) (الثاني) مقتضى الأصل جواز الاعتكاف في كل المساجد
~~لكونه عبادة وهي محلها، خولف جوازه في غير الجامع، والأربعة للإجماع،
~~والباقي على أصله.
# (فإن قيل): كيف ادعيت الإجماع مع مخالفة ابن أبي عقيل؟ (قلنا) هو قول
~~متروك، ويلزم منه أيضا العدول عن روايات كثيرة.
# (الثالث) مخالفة الدليل (الأصل خ) كلما كان أقل كان أولى، فجوزنا في كل
~~جامع، حذرا من تكثير مخالفة الدليل.
# (الرابع) إذا عملنا برواية الجامع، يمكن حمل الرواية بالأربعة على
~~الاستحباب (الأفضلية خ) فيكون معمولا بها، فأما لو عملنا بالأربعة، يبقى
~~رواية الجامع مطرحة، وهو غير جايز، إلا لضرورة.
# " قال دام ظله ": ولا يجب بالشروع، فإذا مضى يومان ففي وجوب الثالث
~~قولان، المروي أنه يجب، (وقيل): لو اعتكف ثلاثا، فهو بالخيار في الزائد،
~~فإن
# PageV01P318
# وقيل: لو اعتكف ثلاثا فهو بالخيار في الزائد، فإن اعتكف يومين آخرين وجب
~~الثالث.
# وأما أحكامه فمسائل:
# (الأولى) يستحب للمعتكف أن يشترط كالمحرم فإن شرط جاز له الرجوع ولم يجب
~~القضاء، ولو لم يشترط ثم مضى يومان وجب الإتمام على الرواية، ولو عرض عارض
~~خرج فإذا زال وجب القضاء.
#  ____________________
#   اعتكف يومين آخرين، وجب الثالث.
# قال الشيخ في النهاية: فإن مضى على المعتكف يومان، وجب الثالث، إلا مع
~~الشرط.
# والمستند ما رواه محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: إذا اعتكف
~~يوما ولم يكن اشترط، فله أن ms163 يخرج ويفسخ الاعتكاف، وإن أقام يومين ولم يكن
~~اشترط، فليس له أن يخرج، ويفسخ اعتكافه (1) حتى يمضي ثلاثة أيام (2).
# وقال المتأخر: لا يجب، لعدم الدليل، والأصل براءة الذمة والأول أظهر بين
~~الأصحاب.
# وفي موضع من النهاية: لو اعتكف بعد الثلاث يومين آخرين، وجب الثالث،
~~وقبلهما بالخيار.
# وأما قوله دام ظله: (لا يجب بالشروع) ففيه خلاف، فإن الشيخ ذهب في
~~المبسوط، إلى أنه يلزم بالشروع، ولا يجوز الرجوع إلا مع الشرط، إلا إذا مضى
~~يومان.
# وقال في النهاية: يجوز الرجوع مع عدم الشرط، إلا بعد مضي يومين، إلا
~~مع
# PageV01P319
# (الثانية) يحرم على المعتكف الاستمتاع بالنساء، والبيع، والشراء وشم
~~الطيب.
# وقيل يحرم عليه ما يحرم على المحرم، ولم يثبت.
# (الثالثة) يفسد الاعتكاف ما يفسد الصوم، ويجب الكفارة
~~ ____________________
#   الشرط، وبه تشهد الرواية، عن محمد بن مسلم (1)
~~وهو اختيار شيخنا دام ظله وعليه العمل، وإليها أشار دام ظله بقوله: (وجب
~~الإتمام على الرواية) (2).
# وإذا تقرر هذا، فهل الصيام (الصوم خ) في الاعتكاف المندوب، مندوب؟
# قال الشيخ في الجمل: واجب، وكلامه في النهاية أيضا يوهم ذلك، وفي الخلاف
~~مشعر بالندبية، وبه قال المرتضى واختاره المتأخر.
# والحق أن المراد بقولنا (صوم الاعتكاف واجب): أنه لازم لمن أراد الاعتكاف
~~فإن الوجوب يستعمل موضع اللزوم في العرف كثيرا، ومن أراد به الواجب المصطلح
~~عليه، فلا بد له من دليل.
# " قال دام ظله ": يحرم على المعتكف، الاستمتاع بالنساء، والبيع والشراء،
~~وشم الطيب، وقيل: يحرم عليه ما يحرم على المحرم ولم يثبت.
# القائل بهذا، هو الشيخ في النهاية والجمل، وذهب في المبسوط إلى الأول،
~~وقال: وقد روي أنه يجتنب ما يجتنبه المحرم (3) وذلك مخصوص بما قلنا، لأن
~~لحم الصيد، لا يحرم عليه، وعقد النكاح مثله (انتهى) وعليه المتأخر وهو
~~أشبه.
# " قال دام ظله ": يفسد الاعتكاف، ما يفسد الصوم، ويجب الكفارة بالجماع
~~فيه، إلى آخره.
# PageV01P320
# بالجماع فيه، مثل كفارة شهر رمضان، ليلا كان أو نهارا، ولو كان في رمضان
~~نهارا لزمته كفارتان.
# ولو كان بغير الجماع مما يوجب الكفارة في ms164 شهر رمضان، فإن وجب بالنذر
~~المعين لزمت الكفارة، وإن لم يكن معينا أو كان تبرعا فقد أطلق الشيخان لزوم
~~الكفارة.
# ولو خصا ذلك بالثالث كان أليق بمذهبهما.
#  ____________________
#   أقول: اتفق أصحابنا، على أن الصوم شرط في
~~الاعتكاف، وتجب بالجماع فيه كفارة.
# وهل يلزم كفارتان لو جامع نهارا؟ كلام الشيخ في المبسوط والخلاف والجمل
~~مشعر ب‍ (نعم) واختاره الراوندي، وفي النهاية، يفسد (مقيد خ) بكون (1)
~~الاعتكاف في شهر رمضان، وهو اختيار شيخنا دام ظله والمتأخر.
# وبه أعمل (أولا) لما رواه محمد بن سنان، عن عبد الأعلى بن أعين، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل وطأ امرأته، وهو معتكف ليلا في
~~شهر رمضان؟ قال: عليه الكفارة، قلت: فإن وطأها نهارا؟ قال: عليه كفارتان
~~(2).
# و (ثانيا) لانعقاد الإجماع، على أن الجماع في الاعتكاف موجب للكفارة،
~~وكذا في رمضان نهارا، ولا دليل على التداخل، فيجب العمل بمقتضى كل منهما،
~~ويقرب على هذا أن يقال: وتجب في غير رمضان أيضا، إذا كان الصوم مما فيه
~~الكفارة.
# " قال دام ظله ": ولو كان بغير الجماع مما يوجب الكفارة في شهر رمضان،
~~فإن وجب بالنذر المعين، لزمت الكفارة إلى آخره.
# تقديره إذا كان الإفطار بغير الجماع، وكلام الأصحاب فيه مختلف، قال
~~المفيد
# PageV01P321
# كتاب الحج PageV01P323
# كتاب الحج والنظر في المقدمات والمقاصد المقدمة الأولى: الحج اسم لمجموع
~~المناسك المؤداة في المشاعر المخصوصة، وهو فرض على المستطيع من الرجال
~~والخناثى والنساء.
# ويجب بأصل الشرع مرة وجوبا مضيقا، وقد يجب بالنذر وشبهه وبالاستيجار
~~والافساد.
# ويستحب لفاقد الشرائط كالفقير والمملوك مع إذن مولاه.
# المقدمة الثانية: في شرائط حجة الإسلام، وهي ستة: البلوغ، والعقل،
~~والحرية، والزاد والراحلة، والتمكن من المسير، ويدخل فيه الصحة وإمكان
~~الركوب، وتخلية السرب.
#  ____________________
#   في ذكر شرائط حجة الإسلام " قال دام ظله ":
~~المقدمة الثانية في شرائط حجة الإسلام، وهي ستة، البلوغ إلى قوله والتمكن
~~من المسير الخ.
# أقول: التمكن من المسير، هو أن يكون في الزمان اتساع يمكنه إدراك الحج،
~~وتخلية السرب (1)، يريد به ارتفاع الموانع في ms165 الطريق.
# PageV01P324
# فلا يجب على الصبي، ولا على المجنون، ويصح الإحرام من الصبي المميز
~~وبالصبي غير المميز.
# وكذا يصح بالمجنون، ولو حج بهما لم يجزئهما عن الفرض، ويصح الحج من العبد
~~مع إذن مولاه لكن لا يجزئه عن الفرض إلا أن يدرك أحد الموقفين معتقا، ومن
~~لا راحلة ولا زاد لو حج كان ندبا، ويعيد لو استطاع، ولو بذل له الزاد
~~والراحلة صار مستطيعا.
# ولو حج به بعض إخوانه أجزأه عن الفرض.
# ولا بد من فاضل عن الزاد والراحلة وما يمون به عياله حتى يرجع.
#  ____________________
#   وزاد الشيخ سابعا (1)، وهو الرجوع إلى كفاية
~~من المال، أو ما في حكمه، وجعل الصحة ثامنا، وأدخله شيخنا في التمكن من
~~المسير ولا مشاحة فيه.
# فأما الرجوع إلى كفاية (الكفاية خ) فلست أعرف منشأه، فإن استند إلى ما
~~رواه ابن محبوب، عن خالد بن جرير، عن أبي الربيع الشامي، قال: سئل أبو عبد
~~الله عليه السلام عن قول الله تعالى: ولله على الناس حج البيت من استطاع
~~إليه سبيلا، فقال: ما يقول الناس فيه؟ فقلت له: الزاد والراحلة قال: فقال
~~أبو عبد الله عليه السلام، قد سئل أبو جعفر عليه السلام عن هذا، فقال: هلك
~~الناس إذا لئن كان من كان له زاد وراحلة قدر ما يقوت (به خ) عياله، ويستغني
~~به عن الناس، ينطلق إليهم فيسلبهم إياه، لقد هلكوا إذا، فقيل له فما
~~السبيل؟ قال:
# فقال: السعة في المال، إذا كان يحج ببعض ويبقي بعضا لقوت عياله، أليس قد
~~فرض الله الزكاة؟ فلم يجعلها إلا على من يملك مائتي دينار (2).
# PageV01P325
# ولو استطاع فمنعه كبر أو مرض أو عدو ففي وجوب الاستنابة قولان، المروي أن
~~يستنيب، ولو زال العذر حج ثانيا، ولو مات مع العذر أجزأته النيابة.
#  ____________________
#   قلنا: أن نقول: ليس في الخبر ما يدل على
~~مدعاه، بل مضمونه مقبول، وذلك أن من لم يقدر على الزاد والراحلة ونفقة
~~عياله قدر ما يرجع إليهم، لا يجب عليه الحج اتفاقا منا.
# على أن أبا الربيع ms166 مجهول الحال، وما اخترناه مذهب الأكثرين، وعليه
~~المتأخر.
# وربما يقتصر المرتضى في الناصريات على الصحة، وارتفاع الموانع، والزاد
~~(والراحلة خ)، و (هو خ) وفاق لنا، لأنه جعل هذه الشرائط، للعاقل الحر،
~~وارتفاع المانع يعم إمكان المسير، وتخلية السرب، وغير ذلك.
# " قال دام ظله ": ولو استطاع، فمنعه كبر، أو مرض، أو عدو، ففي وجوب
~~الاستنابة قولان، المروي أنه يستنيب هذه رواها معاوية بن عمار، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: إن عليا عليه السلام، رأى شيخا لم يحج قط، ولم يطق
~~الحج من كبره فأمره أن يجهز رجلا، فيحج عنه (1).
# وفي معناها أخرى: (عن علي بن حمزة) (2) لكنها غير مستندة إلى الإمام عليه
~~السلام.
# وعليها فتوى الشيخ في النهاية، وابن أبي عقيل في المتمسك.
# PageV01P326
# وفي اشتراط الرجوع إلى صنعة أو بضاعة قولان، أشبههما أنه لا يشترط.
# ولا يشترط في المرأة وجود محرم، ويكفي ظن السلامة، ومع الشرائط لو حج
~~ماشيا أو في نفقة غيره أجزأه.
# والحج ماشيا أفضل إذا لم يضعفه عن العبادة.
# وإذا استقر الحج فأهمل قضي عنه من أصل تركته.
# ولو لم يخلف سوى الأجرة قضي عنه من أقرب الأماكن.
# وقيل: من بلده مع السعة.
# ومن وجب عليه الحج لا يحج تطوعا.
#  ____________________
#   وقال في المبسوط: يستحب الاستنابة، ويعيد إذا
~~زال العذر.
# وهو أشبه، لأنه غير مستقر في الذمة، فلا يتحقق فيه النيابة، وفي التمسك
~~برواية عمار (1) ضعف لضعف الراوي، ولأنها حكاية حال، فلا تتعدى، وعليه
~~المتأخر.
# " قال دام ظله ": وفي اشتراط الرجوع إلى صنعة أو بضاعة، قولان، أشبههما
~~أنه لا يشترط.
# أقول: وقد تقدم هذا البحث، فلا إعادة.
# " قال دام ظله ": ولو لم يخلف سوى الأجرة، قضي عنه من أقرب الأماكن، وقيل
~~من بلده مع السعة.
# القول الأول للشيخ في المبسوط، وشيخنا دام ظله، والثاني اختاره في
~~النهاية وعليه المتأخر.
# والأول أشبه (لنا) أن قطع الطريق غير واجب (2) بالأصالة، بل بالتبع
~~فيمن
# PageV01P327
# ولا تحج المرأة ندبا إلا بإذن زوجها، ولا يشترط إذنه في الواجب، وكذا في
~~العدة ms167 الرجعية.
# مسائل (الأولى) إذا نذر غير حجة الإسلام لم يتداخلا، ولو نذر حجا مطلقا
~~قيل: يجزي إن حج بنية النذر عن حجة الإسلام، ولا تجزي حجة الإسلام عن
~~النذر، وقيل: لا تجزي إحديهما عن الأخرى وهو أشبه.
# (الثانية) إذا نذر أن يحج ماشيا وجب ويقوم في مواضع العبور.
#  ____________________
#   لم يمكنه الحج إلا به، فيسقط مع الإمكان،
~~والتهجم على الأموال المعصومة غير جائز إلا مع اليقين:
# واستدل المتأخر بأن الحج وجب على المتوفى من بلده، فكذا على من ينوب عنه،
~~وادعى ورود الآثار (الروايات) على مدعاه.
# والجواب عن الأول أنا لا نسلم ذلك، والمستند ما قدمناه.
# وعن الثاني، أن مجرد الدعوى غير مقبول، وبتقدير القبول، كيف انقلب ويعمل
~~(يعلم خ) بأخبار الآحاد؟
# وللشيخ قول آخر في مسائل مفردة (منفردة) إن مع الاتساع يجب من بلده، ومع
~~عدمه من حيث يتسع، وأراه قريبا.
# " قال دام ظله ": ولا تحج المرأة ندبا إلا بإذن زوجها، ولا يشترط إذنه في
~~الواجب، وكذا في العدة الرجعية.
# معنى هذا الكلام أن حكم المرأة، إذا كانت في العدة الرجعية، حكمها إذا
~~كانت زوجة (زوجته خ) في اشتراط الإذن من الزوج في الندب، لا الواجب، وفي
~~البائنة لا يشترط على حال، لأن العلقة مقطوعة.
# " قال دام ظله ": إذا نذر غير حجة الإسلام، لم يتداخلا، ولو نذر حجا
~~مطلقا،  PageV01P328
# فإن ركب طريقه قضى ماشيا، وإن ركب بعضا قضى ومشى ما ركب،
~~ ____________________
#   قيل يجزي إن حج بنية النذر عن حجة الإسلام،
~~ولا تجزي حجة الإسلام عن النذر، وقيل لا تجزي إحديهما عن الأخرى، وهو أشبه.
# أقول إذا اجتمعت حجة الإسلام والنذر، يفرض فيه ثلاث مسائل (الأولى) أن
~~يكون نذر أن يحج حجة الإسلام، فالاتيان بها وحدها كاف والثانية أن يحج
~~غيرها، فيأتي بهما وجوبا (والثالثة) أن يكون نذر مطلقا، مجردا للنظر عن
~~(إلى خ) إحديهما، ففيه قولان.
# قال في التهذيب والنهاية: إن حج بنية النذر أجزأ عن حجة الإسلام، وفي
~~النهاية، إن نوى حجة الإسلام لا يجزي عن النذر. ms168
# واستدل في التهذيب، برواية ابن أبي عمير، عن رفاعة بن موسى، قال: سألت
~~أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل نذر أن يمشي إلى بيت الله الحرام، فمشى،
~~هل يجزيه من (عن خ) حجة الإسلام؟ قال: نعم (1).
# واختار في الخلاف والجمل، أن لا يجزي إحديهما عن الأخرى، وهو اختيار
~~المتأخر وشيخنا.
# وتردد في المبسوط، قال: والأولى أن لا يجزي، لأنه لا يصح منه قبل حجة
~~الإسلام، ولو قلنا يصح، كان قويا، لعدم المانع.
# والذي أختاره، اختيار الخلاف والجمل، ووجهه أن موجب حجة الإسلام، قائم
~~سابقا، وللنذر تأثير ضرورة، فيجب العمل بمقتضاه، ولأنه لا دليل على إجزاء
~~إحداهما عن الأخرى.
# " قال دام ظله ": فإن ركب طريقه، قضى ماشيا، وإن ركب بعضا، قضى ومشى ما
~~ركب، وقيل يقضي ماشيا لإخلاله بالصفة، إلى آخره.
# PageV01P329
# وقيل: يقضي ماشيا لإخلاله بالصفة، ولو عجز (عن المشي خ) قيل:
# يركب ويسوق بدنة، وقيل: يركب ولا يسوقه، وقيل: إن كان مطلقا توقع المكنة،
~~وإن كان معينا بسنة سقط لعجزه.
# (الثالثة) المخالف إذا لم يخل بركن لم يعد لو استبصر، وإن أخل أعاد.
# القول في النيابة:
# ويشترط فيه: الإسلام، والعقل، وألا يكون عليه حج، فلا يصح نيابة الكافر،
~~ولا نيابة المسلم عنه، ولا عن مخالف إلا عن الأب، ولا نيابة المجنون، ولا
~~الصبي غير المميز.
# ولا بد من نية النيابة وتعيين المنوب عنه في المواطن ولا ينوب من وجب
~~عليه الحج، ولو لم يجب عليه جاز وإن لم يكن حج.
# وتصح نيابة المرأة عن المرأة والرجل، ولو مات النائب بعد الإحرام ودخول
~~الحرم أجزأ.
#  ____________________
#   القول الأول: ذكره الشيخ في المبسوط في كتاب
~~الحج، وفي النهاية في النذر، ولم أعرف به حديثا مرويا.
# وخرج له شيخنا دام ظله في نكت النهاية وجها، مضمونه أن المشي ليس جزء من
~~الحج، ولا صفة له، بل يتناول الطريق الموصل إليه، فكأنه نذر أن يمشي تلك
~~الطريق حاجا، فإذا مشى في عامين حاجا، فقد حصل الامتثال.
# وقال المتأخر: الحج الأول والثاني غير مجز ms169 للإخلال بالشرط اللازم،
~~لانتفاء المشروط، وذهب إلى القضاء ماشيا في القابل، وهو اختيار شيخنا في
~~الشرايع.
# هذا مع القدرة، فأما مع العجز ففيه ثلاثة أقوال، قال الشيخ: يركب
~~ويسوق  PageV01P330
# ويأتي النائب بالنوع المشترط وقيل: يجوز أن يعدل إلى التمتع، ولا يعدل
~~عنه، وقيل: لو شرط عليه الحج على طريق، جاز الحج بغيرها.
# ولا يجوز للنائب الاستنابة إلا مع الإذن، ولا يوجر نفسه بغير المستأجر في
~~السنة التي استؤجر لها.
#  ____________________
#   بدنة، نظرا إلى رواية (ما رواه خ) ابن أبي
~~عمير، عن ذريح المحاربي، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل حلف
~~ليحجن ماشيا، فعجز عن ذلك فلم يطقه، قال: فليركب، وليسق الهدي (1).
# وقال المفيد: يركب ولا يسوق، وهو مقتضى الأصل، وظاهر ما رواه ابن أبي
~~عمير وصفوان، عن رفاعة بن موسى، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: رجل
~~نذر أن يمشي إلى بيت الله، قال: فليمش قلت: فإنه تعب، قال: فإذا تعب ركب
~~(2).
# وقال المتأخر: إن كان النذر مقيدا بسنة معينة، يسقط بالعجز، وإن كان
~~مطلقا، ينتظر القدرة.
# ولقائل أن يقول: على الأول لا نسلم أن العجز عن صفة موجب لسقوط الماهية،
~~فالأولى التمسك بالرواية، وتنزيل السياق على الندب، توفيقا بين الروايتين،
~~وعليه أعمل.
# " قال دام ظله ": ويأتي النائب بالنوع المشترط، وقيل: يجوز أن يعدل إلى
~~التمتع، ولا يعدل عنه، وقيل: لو شرط عليه الحج على طريق جاز الحج بغيرها.
# القائل بالعدول إلى التمتع واللا عدول عنه هو الشيخ في النهاية والخلاف،
~~مستدلا بالإجماع.
# PageV01P331
#
#  ____________________
#   ولم يثبت، بل هو في رواية أبي بصير، عن أحدهما
~~عليهما السلام، في رجل أعطى رجلا دراهم، يحج بها عنه حجة مفردة، فيجوز له
~~أن يتمتع بالعمرة إلى الحج؟ قال: نعم، إنما خالف إلى الفضل والخير (2).
# وهي مخالفة للأصل، وحملها الشيخ في التهذيب على كون المؤجر (2) واجبا
~~عليه التمتع، فلو أمر بالإفراد، والحال هذه، جاز للمستأجر (3) العدول عن
~~الإفراد إلى ما هو فرضه.
# وحملها شيخنا في نكت النهاية، على من استؤجر للتطوع، ms170 وعرف أن قصد
~~المستأجر تحصيل الأجر والفضل، وذهب إلى اللا عدول في الكل اختيارا.
# ويعارض رواية أبي بصير، ما رواه الحسن بن محبوب، عن علي، في رجل أعطى
~~رجلا دراهم يحج بها عنه حجة مفردة، قال: ليس له أن يتمتع بالعمرة إلى الحج،
~~لا يخالف صاحب الدراهم (4).
# وهذه مع قطع سندها (5) مؤيدة بالأصل.
# فأما المتأخر، فتابع فتوى النهاية والخلاف، مدعيا أن عليها فتوى الأصحاب،
~~ورواياتهم.
# وأما الرواية فما ورد به غير ما ذكرنا، مع معارضتها، وأما الأصحاب، فهو
~~الشيخ وأتباعه، ولا يصلح (قوله خ) حجة.
# PageV01P332
# ولو صد قبل الإكمال استعيد من الأجرة بنسبة المتخلف، ولا يلزم إجابته ولو
~~ضمن الحج على الأشبه.
# ولا يطاف عن حاضر متمكن من الطهارة لكن يطاف به، ويطاف عمن لم يجمع
~~الوصفين.
# ولو حمل إنسانا فطاف به احتسب لكل منهما طواف.
# ولو حج عن ميت تبرعا برئ الميت، ويضمن الأجير كفارة جنايته في ماله.
# ويستحب أن يذكر المنوب عنه في المواطن كلها، وأن يعيد ما فضل الأجرة، وأن
~~يتم له ما أعوزه، وأن يعيد المخالف حجه إذا استبصر وأن كانت مجزية.
#  ____________________
#   والقائل بالعدول عن الطريق المشروط عليها، هو
~~الشيخ وأتباعه.
# والأشبه أنه مع تعلق غرض الموجب (المؤجر خ) بالطريق، لا يجوز العدول،
~~ويجوز مع عدم الغرض.
# " قال دام ظله ": ولو صد قبل الإكمال، استعيد من الأجرة، بنسبة المتخلف،
~~ولا يلزم إجابته، ولو ضمن الحج على الأشبه.
# فقه المسألة: إن من حج عن غيره، فصد قبل الإكمال، كان له من الأجرة، ما
~~يقابل عمله، ويستعاد منه الزائد، وهو اختيار الشيخ في النهاية.
# وقال في المبسوط: لو مات الأجير قبل الإحرام، لا يستحق شيئا من الأجرة،
~~وتجب على الورثة رد الجميع، لأنه لم يفعل (يعمل خ) شيئا من أفعال الحج.
# وفي الخلاف تردد وقوى قول الصيرفي أنه يستحق على قطع المسافة الأجرة،
~~لأنه كما استؤجر على أفعال الحج، استؤجر على قطع المسافة.
# والمتأخر: على أنه لا يستحق شيئا.  PageV01P333
# ويكره أن تنوب المرأة الصرورة.
# مسائل (الأولى) من ms171 أوصى بحجة ولم يعين، انصرف إلى أجرة المثل.
# (الثانية) لو أوصى أن يحج عنه ولم يبين فإن عرف التكرار حج عنه حتى
~~يستوفى ثلثه من تركته، وإلا اقتصر على المرة.
# (الثالثة) لو أوصى أن يحج عنه كل سنة بمال معين فقصر جمع ما يمكن به
~~الاستيجار ولو كان نصيبه أكثر من سنة.
# (الرابعة) لو حصل بيد إنسان مال لميت وعليه حجة مستقرة وعلم أن الوارث
~~(الورثة خ) لا يؤدون جاز أن يقطع قدر أجرة الحج.
#  ____________________
#   والأول أشبه، لأن قطع الطريق داخل في الإجارة،
~~ولذلك تتفاوت الأجرة بتفاوتها.
# وأما أنه لا تجب إجابته، ولو ضمن الحج في المستقبل، فهو اختيار شيخنا،
~~وقال في النهاية: يلزم إجابته والأول أشبه، إن كانت الإجارة معينة في
~~السنة، والثاني أصح، إن كانت في الذمة.
# " قال دام ظله ": ويكره أن تنوب المرأة الصرورة (1).
# ذهب الشيخ في النهاية والاستبصار والمبسوط، إلى المنع، وهو في رواية زيد
~~الشحام، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سمعته يقول: يحج الرجل الصرورة
~~عن الرجل الصرورة، ولا تحج المرأة الصرورة عن الرجل الصرورة.
# فالشيخ رحمه الله عمل بهذه، وبما رواه الحسن بن محبوب، عن مصادف، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، أتحج المرأة عن الرجل؟ قال: نعم إذا كانت
~~فقيهة
# PageV01P334
# (الخامسة) من مات وعليه حجة الإسلام وأخرى منذورة أخرجت حجة الإسلام من
~~الأصل والمنذورة من الثلث وفيه وجه آخر.
#  ____________________
#   مسلمة، وكانت قد حجت، رب امرأة خير من رجل (1)
~~ودلالة هذه من حيث دليل الخطاب.
# فأما ما رواه محمد بن مسلم، عن أحدهما عليهما السلام، قال: لا بأس أن تحج
~~الصرورة عن الصرورة (2).
# وما رواه محمد بن سهل، عن آدم بن علي، عن أبي الحسن عليه السلام، قال:
# من حج عن إنسان، ولم يكن له مال يحج عنه، أجزأت عنه، حتى يرزقه الله ما
~~يحج به، ويجب عليه الحج (3).
# حمله الشيخ، على الرجل، وهو حسن، لأن هذه عامة مطلقة، والأولى مفصلة،
~~وإذا تعارضتا، فالترجيح للمفصلة، لأن التفصيل قاطع للشركة، ms172 ويتحرز عن
~~(ولتحرز خ) اطراح إحديهما.
# وقال المتأخر: الأخيرة عامة مقبولة، فلا تخصص بأخبار الآحاد، وذهب إلى
~~الجواز في المرأة الصرورة أيضا.
# وفيه نظر، منشؤه التوقف في حكمه بقبولها (4) ومنع الأول، وقوله: الخبر لا
~~يخصص بالخبر، غير مسلم.
# فأما شيخنا ذهب إلى الكراهية، جمعا بين القولين، والمنع أشبه، استنادا
~~إلى الأصل " قال دام ظله ": من مات، وعليه حجة الإسلام، وأخرى منذورة،
~~أخرجت حجة الإسلام من الأصل، والمنذورة من الثلث، وفيه وجه آخر.
# PageV01P335
# المقدمة الثالثة: في أنواع الحج، وهي ثلاثة: تمتع، وقران، وإفراد.
# فالتمتع هو الذي يقدم عمرته أمام حجه ناويا بها التمتع، ثم ينشئ إحراما
~~بالحج من مكة، وهذا فرض من ليس من حاضري مكة.
# وحده من بعد عنها بثمانية وأربعين ميلا من كل جانب، وقيل:
# اثنا عشر ميلا فصاعدا من كل جانب، ولا يجوز لهؤلاء العدول عن التمتع إلى
~~الإفراد والقران، إلا مع الضرورة.
# وشروطه أربعة: النية.
#  ____________________
#   القول للشيخ في النهاية، والتهذيب، ومستنده
~~رواية صحيحة، رفعها إلى علي بن رئاب، عن ضريس بن أعين، قال: سألت أبا جعفر
~~عليه السلام، عن رجل عليه حجة الإسلام، نذر نذرا في شكر ليحجن به رجلا إلى
~~مكة، فمات الذي نذر، قبل أن يحج حجة الإسلام، ومن قبل أن يفي بنذره الذي
~~نذر؟ قال: إن ترك مالا، يحج عنه حجة الإسلام من جميع المال، وأخرج من ثلثه
~~ما يحج به رجلا لنذره (الحديث) (1).
# وأما القول الآخر، للمتأخر، وهو أن المنذورة أيضا، تخرج من أصل المال،
~~لأنه واجب في ذمته كحجة الإسلام.
# ولقائل أن يقول: لا نسلم أن كونه واجبا في الذمة، موجب للتساوي، في جميع
~~الأحكام، فكيف والفارق موجود. وهو أن حجة الإسلام واجبة، بأصل الإسلام، لا
~~المنذورة، فإنها أوجبها المكلف على نفسه.
# في أنواع الحج " قال دام ظله ": وحده (أي حد من ليس حاضري مكة) من بعد
~~عنها بثمانية وأربعين ميلا، من كل جانب، وقيل: اثنا عشر فصاعدا، من كل
~~جانب.
# PageV01P336
# ووقوعه في أشهر الحج، وهي شوال، وذو القعدة، وذو الحجة، ms173 وقيل: وعشرة من
~~ذي الحجة. وقيل: تسعة.
#  ____________________
#   ذهب الشيخ في النهاية والتهذيب، والمفيد في
~~المقنعة إلى الأول، تمسكا بما رواه حريز، عن زرارة قال: قلت لأبي جعفر عليه
~~السلام: قول الله عز وجل في كتابه: ذلك لمن لم يكن أهله حاضري المسجد
~~الحرام، قال: يعني أهل مكة ليس عليهم متعة، كل من كان أهله دون ثمانية
~~وأربعين ميلا، ذات عرق وعسفان، كما يدور حول مكة، فهو ممن دخل في هذه
~~الآية، وكل من كان أهله وراء ذلك، فعليه (فعليهم خ) المتعة (1).
# والذي أراه، أن بين القولين عدم التنافي، وذلك لأن قوله عليه السلام:
# (ثمانية وأربعين) محمول على أربعة جوانب، فمن كل جانب يكون اثنا عشر
~~ميلا، يدل على ذلك لفظ الرواية: (كما يدور حول مكة) وقد صرح بذلك الفقيه،
~~محمد بن علي بن بابويه في من لا يحضره الفقيه، قال: وحد حاضري المسجد
~~الحرام أهل مكة وحواليها على ثمانية وأربعين ميلا، وكذا أبوه علي بن بابويه
~~في رسالته ذهب إليه.
# وإليه ذهب المتأخر، قال: وحده من كان بينه وبين المسجد الحرام ثمانية
~~وأربعون ميلا، من أربع جوانب البيت، من كل جانب اثنا عشر ميلا.
# وإذا تقرر هذا، فهل إذا كان على رأس اثنا عشر ميلا، يكون من أهل التمتع؟
# ظاهر كلام الشيخ وابني بابويه وأبي الصلاح: لا، ويفوح من كلام المتأخر:
# (نعم)، وهو الأقرب.
# " قال دام ظله ": ووقوعه في أشهر الحج وهي شوال وذو القعدة وذو الحجة،
~~وقيل وعشرة من ذي الحجة، وقيل: وتسعة إلى آخره.
# PageV01P337
# وحاصل الخلاف: أن إنشاء الحج في الزمان الذي يعلم إدراك المناسك فيه، وما
~~زاد يصح أن يقع فيه بعض أفعال الحج كالطواف والسعي والذبح.
# وأن يأتي بالعمرة والحج في عام واحد.
# (وأن يحرم من الميقات بالعمرة خ) وبالحج له من مكة.
# وأفضلها المسجد الحرام، وأفضله مقام إبراهيم عليه السلام وتحت الميزاب.
# ولو أحرم بحج التمتع من غير مكة لم يجزه ويستأنفه بها، ولو نسي وتعذر
~~العود أحرم من موضعه ولو بعرفة، ولو دخل ms174 مكة بمتعة وخشي ضيق الوقت جاز
~~نقلها إلى الإفراد، ويعتمر بمفرده بعده.
# وكذا الحائض والنفساء لو منعهما عذرهما عن التحلل وإنشاء الإحرام بالحج.
# والإفراد: وهو أن يحرم أولا من ميقاته ثم يقضي مناسكه وعليه عمرة مفردة
~~بعد ذلك.
# وهذا القسم والقران فرض حاضري مكة.
#  ____________________
#   أقول: اختلف في أشهر الحج، فبالأول قال الشيخ
~~في النهاية، والمفيد في كتاب الأركان، واختاره المتأخر في باب الإحرام،
~~مستدلا بظاهر الآية (1) وهو المروي، عن معاوية بن عمار، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: الحج أشهر معلومات، شوال، وذو القعدة، وذو الحجة
~~(الحديث) (2).
# PageV01P338
# ولو عدل هؤلاء إلى التمتع اختيارا ففي جوازه قولان، أشبهما المنع.
# وهو مع الاضطرار جائز.
# وشروطه ثلاثة: النية، وأن يقع في أشهر الحج، وأن يحرم من الميقات أو من
~~دويرة أهله إن كانت أقرب إلى عرفات.
#  ____________________
#   وبالثاني قال المرتضى وسلار، والثالث مذهب
~~الشيخ في الجمل.
# وقال في الخلاف والمبسوط: شوال وذو القعدة وذو الحجة إلى يوم النحر،
~~مستدلا بالإجماع، وبأن هذا الزمان هو الذي لا يصح وقوع الإحرام إلا فيه،
~~فزمان الحج ينحصر فيه، وعليه المتأخر في باب أقسام الحج.
# والذي أتحققه أن المراد بأشهر الحج إن كان زمانا يقع فيه المناسك كلها،
~~فهو الأشهر الثلاثة، وإن كان المراد زمانا لو أنشأ الإحرام فيه، يدرك الحج،
~~فإلى يوم النحر، وهو يختلف بحسب الشخص وقدرته على المشي، وما يركب، فقد
~~يكون إلى يوم التاسع بالنسبة إلى ضعيف الحركة والقدرة، وإلى يوم العاشر
~~للقوي أو راكب الدابة.
# والأولى بهذا المعنى أن لا يتجاوز عن التاسع، لأن بعض المناسك يجب أن
~~يوقع ليلة عرفة.
# اللهم إلا أن يبنى القول بالعاشر على مذهب المرتضى، وهو أنه عنده لو أدرك
~~الوقوف بالمشعر إلى قبل الزوال، فقد أدرك الحج.
# وعند الشيخ، لو لم يدرك حتى طلعت الشمس، فقد فاته الحج، وسنبين ذلك في
~~موضعه.
# " قال دام ظله ": ولو عدل هؤلاء إلى التمتع اختيارا، ففي جوازه قولان،
~~أشبههما المنع.
# إنما قال الأشبه (المنع خ)، لأنه خلاف فرضه، ms175 فيكون تشريعا، وهو غير
~~جايز،  PageV01P339
# والقارن كالمفرد، غير أنه يضم إلى إحرامه سياق الهدي، وإذا لبى استحب له
~~إشعار ما يسوقه من البدن بشق سنامه من الجانب الأيمن ويلطخ صفحته بالدم،
~~ولو كانت معه بدنا دخل بينها وأشعرها يمينا وشمالا.
# والتقليد أن يعلق في رقبته نعلا قد صلى فيه، والغنم يقلد لا غير.
# ويجوز للمفرد والقارن الطواف قبل المضي إلى عرفات، لكن يجددان التلبية
~~عند كل طواف لئلا يحلا.
# وقيل: إنما يحل المفرد، وقيل: لا يحل أحدهما إلا بالنية، لكن الأولى
~~تجديد التلبية.
#  ____________________
#   وهو اختيار الشيخ في النهاية وأتباعه، وعليه
~~المتأخر، وذهب في المبسوط، إلى الجواز، وفيه بعد.
# " قال دام ظله ": ويجوز للمفرد والقارن الطواف، قبل المضي إلى عرفات، إلى
~~آخره.
# أقول: لا خلاف في جواز تقديم طواف الزيادة منهما، إنما الخلاف في أنهما
~~(أنه خ) هل يحل (يحلان خ) لو لم يجدد التلبية؟ قال في النهاية: نعم، وتبطل
~~حجته، وصارت عمرة.
# وقال في الجمل والمبسوط: تجديد التلبية مستحب، وإليه ذهب المتأخر، وقال:
# لا يحل إلا (حتى خ) أن يبلغ الهدي محله، لأنه لا دليل على خلافه من كتاب
~~أو سنة.
# وقال الشيخ في التهذيب: السائق لا يحل، وإن كان قد طاف بسياقه الهدي،
~~مستندا في ذلك إلى رواية يونس بن يعقوب، عمن أخبره، عن أبي الحسن عليه
~~السلام، قال: ما طاف بين هذين الحجرين، الصفا والمروة أحد إلا حل،
~~إلا  PageV01P340
# ويجوز للمفرد إذا دخل مكة العدول بالحج إلى المتعة، لكن لا يلبي بعد
~~طوافه وسعيه، ولو لبى بعد أحدهما بطلت متعته وبقي على حجه على رواية.
# ولا يجوز العدول للقارن.
# والمكي إذا بعد ثم حج على ميقات أحرم منه وجوبا.
# والمجاور بمكة إذا أراد حجة الإسلام خرج إلى ميقاته فأحرم منه،
~~ ____________________
#   سائق الهدي (1).
# ثم قال فيه: وإنما أمر بتجديد التلبية، لئلا يدخل في أن يكون محلا،
~~مستدلا برواية عبد الرحمن بن الحجاج، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~كلما طفت طوافا، وصليت ركعتين، فاعقد طوافا بالتلبية ms176 (2).
# فظاهر فتواه والخبر يدل على وجوب التلبية، والأشبه الاستحباب وعدم
~~التحلل، إلا مع البلوغ.
# " قال دام ظله ": ويجوز للمفرد إذا دخل مكة، العدول بالحج إلى المتعة،
~~لكن لا يلبي بعد طوافه وسعيه، ولو لبى بعد أحدهما بطلت متعته، وبقي على
~~حجه، على رواية.
# أقول: تقديره (على حجة مفردة) والرواية منقولة، عن إسحاق بن عمار، عن أبي
~~بصير، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام، الرجل يفرد الحج، فيطوف بالبيت
~~ويسعى بين الصفا والمروة، ثم يبدو له أن يجعلها عمرة، قال: إن كان لبى بعد
~~ما سعى، قبل أن يقصر، فلا متعة له (3).
# PageV01P341
# ولو تعذر خرج إلى أدنى الحل، ولو تعذر أحرم من مكة.
# ولو أقام سنتين انتقل فرضه إلى الإفراد والقران.
# ولو كان له منزلان: بمكة وناء، اعتبر أغلبهما عليه، ولو تساويا تخير في
~~التمتع وغيره.
#  ____________________
#   وعليها فتوى الشيخ في النهاية والتهذيب.
# وقال المتأخر: لا يحل إلا بالنية، ولا حكم للتلبية، لقوله عليه السلام:
# الأعمال بالنيات (1).
# فأما جواز العدول، رواه معاوية بن عمار، قال: سألت أبا عبد الله عن رجل
~~لبى بالحج مفردا، ثم دخل (قدم ئل) مكة فطاف بالبيت، وصلى ركعتين عند مقام
~~إبراهيم، وسعى بين الصفا والمروة، قال: فليحل، وليجعلها متعة، إلا أن يكون
~~قد ساق الهدي فلا يستطيع أن يحل، حتى يبلغ الهدي محله (2).
# " قال دام ظله ": ولو أقام سنتين، انتقل فرضه إلى الإفراد والقران.
# روى ذلك حريز، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: من أقام بمكة
~~سنتين، فهو من أهل مكة، لا متعة له (الحديث) (3).
# وروى ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام (في
~~حديث) قال: فإذا قاموا سنة أو سنتين، صنعوا كما يصنع أهل مكة (الحديث) (4).
# وعلق الشيخ هذا الحكم على من أقام ثلاث سنين، وهو محمول على من أقام
~~سنتين، وأراد الحج في الثالثة، فلا تنافي بين فتواه والرواية.
# PageV01P342
# ولا يجب على المفرد والقارن هدي، ويختص الوجوب بالتمتع.
# ولا يجوز القران بين الحج والعمرة، ولا ms177 إدخال أحدهما على الآخر.
# المقدمة الرابعة: في المواقيت، وهي ستة:
# لأهل العراق العقيق وأفضله المسلخ وأوسطه غمرة، وآخره ذات عرق.
# ولأهل المدينة مسجد الشجرة، وعند الضرورة الجحفة وهي ميقات أهل الشام
~~اختيارا.
# ولأهل اليمن يلملم.
# ولأهل الطائف قرن المنازل.
# وميقات المتمتع بحجه (لحجه خ) مكة.
# وكل من كان منزله أقرب من الميقات فميقاته منزله.
# وكل من حج على طريق فميقاته ميقات أهلها، ويجرد الصبيان من فخ.
# وأحكام المواقيت تشتمل على مسائل:
# (الأولى) لا يصح الإحرام قبل الميقات إلا لناذر، بشرط أن يقع في أشهر
~~الحج أو العمرة المفردة في رجب لمن خشي تقضيه.
# (الثانية) لا يجاوز الميقات إلا محرما، ويرجع إليه لو لم يحرم منه، فإن
~~لم يتمكن فلا حج له إن كان عامدا، ويحرم من موضعه إن كان ناسيا أو جاهلا أو
~~لا يريد النسك، ولو دخل مكة خرج إلى الميقات، ومع التعذر من أدنى الحل، ومع
~~التعذر يحرم من مكة. PageV01P343
# (الثالثة) لو نسي الإحرام حتى أكمل مناسكه فالمروي: أنه لا قضاء، وفيه
~~وجه بالقضاء مخرج.
#  ____________________
#   في المواقيت " قال دام ظله ": لو نسي الإحرام،
~~حتى أكمل مناسكه، فالمروي أنه لا قضاء وفيه وجه بالقضاء مخرج.
# هذا ذكره الشيخ في النهاية والتهذيب، وهو في رواية ابن أبي عمير، عن جميل
~~بن دراج، عن بعض أصحابنا (أصحابه خ له) عن أحدهما عليهما السلام، في رجل
~~نسي أن يحرم، أو جهل، وقد شهد المناسك كلها، وطاف وسعى، قال: تجزيه نيته،
~~إذا كان قد نوى ذلك فقد تم حجه، وإن لم يهل (الحديث) (1).
# وهذه وإن كانت مرسلة، لكن الأصحاب تعمل بمراسيل ابن أبي عمير، قالوا:
# أنه لا ينقل إلا ما يعتمد عليه (معتمدا عليها خ) فأما المتأخر أعرض عنها،
~~وقال: هي خبر واحد، وما أفتى بها غير الشيخ، فلا أعمل عليها.
# ثم قال: ومقتضى أصولنا وجوب الإعادة، لأن الأعمال بالنيات، وهذا عمل بلا
~~نية.
# وأنا متعجب من مناقضة هذا القائل (فكثيرا) ما يعمل بأضعف روايات الآحاد،
~~وإن لم يذهب إليها غير الشيخ، ms178 مثل باب الجنايات والحدود والديات وكفارات
~~الإحرام، وغير ذلك ما لم يحقق (مما لا يحصى خ) (وتارة) يقول: لا أعمل بخبر
~~الواحد ويتمسك بأصول المذهب، ويعرض عن الروايات، وإن كانت صحيحة.
# والحق التزام الروايات، إن كانت معدومة المعارض، مؤيدة بالنظر، أو
~~عليها
# PageV01P344
# المقصد الأول في أفعال الحج:
# وهي الإحرام والوقوف بعرفات، والمشعر، والذبح بمنى، والطواف وركعتاه،
~~والسعي، وطواف النساء، وركعتاه.
# وفي وجوب رمي الجمار والحلق والتقصير تردد، أشبهه الوجوب.
# ويستحب الصدقة أمام التوجه، وصلاة ركعتين، وأن يقف على باب داره ويدعو،
~~ويقرأ فاتحة الكتاب أمامه وعن يمينه وشماله، وآية الكرسي كذلك، وأن يدعو
~~بكلمات الفرج وبالأدعية المأثورة.] عمل الأصحاب، أو بعضهم مع عدم المخالف.
# ومع التعارض، يعمل بما يوافق الأصل، وإلا بما عليه الأكثر، ومع خلو
~~الأمرين يعتبر الرواية (بالرواة خ)، ويعمل بالأصح سندا.
# في أفعال الحج " قال دام ظله ": وفي وجوب رمي الجمار والحلق والتقصير
~~تردد، أشبهه الوجوب.
# أقول: الذي يظهر من فتاوى الأصحاب في الرمي الوجوب، وقد صرح سلار بذلك،
~~إلا قول الشيخ فإنه قال: ورمي الجمار مسنون.
# وهو يحتمل أن يراد به الندب، وأن يراد به أن شرعيته معلومة من السنة.
# ومنشأ التردد منه (1).
# والتردد ضعيف (لنا) أن النبي صلى الله عليه وآله، رمى (2)، وفعله في بيان
# PageV01P345
# القول في الإحرام والنظر في مقدماته وكيفيته وأحكامه.
# ومقدماته كلها مستحبة، وهي توفير شعر رأسه من أول ذي القعدة إذا أراد
~~التمتع، ويتأكد إذا أهل ذو الحجة.
# وتنظيف جسده وقص أظفاره، والأخذ من شاربه، وإزالة الشعر عن جسده وإبطيه
~~بالنورة، ولو كان مطليا أجزأه ما لم يمض خمسة عشر يوما، والغسل.
# ولو أكل أو لبس ما لا يجوز له أعاد غسله استحبابا.
#  ____________________
#   المجمل يفيد الوجوب، وقوله صلى الله عليه
~~وآله: خذوا عني مناسككم (1) والأمر يقتضي الوجوب، وظاهر الروايات الواردة
~~عن الأئمة الأطهار عليهم السلام (2).
# أما الحلق والتقصير، فذهب الشيخ في كتاب الجمل والنهاية والتبيان إلى
~~الندب، واختاره المتأخر.
# وظاهر كلامه في المبسوط يفوح منه الوجوب، وعليه المفيد وسلار، وظاهر ms179 كلام
~~ابن بابويه في المقنع.
# وقال ابن البراج: الحلق مستحب، والتقصير واجب.
# وما أدري منشأ التفصيل.
# وإنما قال شيخنا أشبهه الوجوب، لأن النبي صلى الله عليه وآله حلق (3)
~~وفعله في بيان المجمل يجب امتثاله
# PageV01P346
# وقيل: يجوز تقديم الغسل على الميقات لمن خاف عوز الماء، ويعيد لو وجده.
# ويجزي غسل النهار ليومه، وكذا الليل لليلته ما لم ينم.
# ولو أحرم بغير غسل أو بغير صلاة أعاد.
# وأن يحرم عقيب فريضة الظهر، أو عقيب فريضة، ولو لم يتفق فعقيب ست ركعات،
~~وأقله ركعتان يقرأ في الأولى الحمد والصمد، وفي الثانية الحمد والجحد،
~~ويصلي نافلة الإحرام ولو في وقت الفريضة ما لم يتضيق.
# وأما الكيفية فتشتمل على الواجب والندب:
# فالواجب ثلاثة:
# (الأول) النية وهي أن يقصد بقلبه إلى الجنس من الحج أو العمرة،
~~ ____________________
#   أما الأول فلأنه لا خلاف أن الحلق أفضل من
~~تركه، وأفضل الخلق، لا يخل بالأفضل.
# وأما الثاني فمبرهن (فقد برهن خ) عليه في أصول الفقه، وكذا ظاهر الروايات
~~دال على الوجوب (1)، وقد قيل في قوله عز من قائل: " ثم ليقضوا تفثهم " (2)
~~التفث هو الحق.
# " قال دام ظله ": وقيل يجوز تقديم (أن يقدم خ) الغسل على الميقات، لمن
~~خاف عوز الماء، ويعيد لو وجده.
# PageV01P347
# والنوع من التمتع أو غيره، والصفة من واجب أو غيره، وحجة الإسلام أو
~~غيرها، ولو نوى نوعا ونطق بغيره فالمعتبر النية.
# (الثاني) التلبيات الأربع، ولا ينعقد الإحرام للمفرد والمتمتع إلا بها.
#  ____________________
#   القائل هو الشيخ في كتبه، وعليه أتباعه، وتردد
~~شيخنا دام ظله، لعدم وقوفه على ما يدل عليه، وإن كان يفتي به متابعة للشيخ
~~ولعدم المانع، ويمكن أن يقال:
# شرعيته في الجمعة تدل على الجواز.
# واستدل الشيخ بما رواه علي بن أبي حمزة، عن أبي بصير، قال: سألته عن
~~الرجل، يغتسل بالمدينة لإحرامه، أيجزيه ذلك من (عن خ) غسل ذي الحليفة؟
# قال: نعم (الحديث) (1).
# وفي معناها أخرى، عن ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، لفظا بلفظ (2).
# وقال الشيخ ms180 في التهذيب: إنما وردت هذه الروايات رخصة لمن خاف إلا يجد
~~الماء عند الميقات، وشيخنا تردد في الاستدلال، إذ هي مطلقة، والاطلاق ممنوع
~~بالاتفاق.
# والذي أقوله: إن رواية ابن أبي عمير، حسنة الطريق، وتأويل الشيخ مرضي،
~~وهو في رواية محمد بن أبي عمير، عن هشام بن سالم، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (3).
# فلا بأس بالعمل به، وعليه المتأخر.
# PageV01P348
# أما القارن فله أن يعقد بها أو بالإشعار أو التقليد على الأظهر.
# وصورتها: لبيك اللهم لبيك لبيك لا شريك لك لبيك.
# وقيل: يضيف إلى ذلك: إن الحمد والنعمة والملك لك لا شريك لك لبيك، وما
~~زاد مستحب.
# ولو عقد إحرامه ولم يلب لم يلزمه كفارة بما يفعله.
# والأخرس يجزيه تحريك لسانه والإشارة بيده.
# (الثالث) لبس ثوبي الإحرام وهما واجبان، والمعتبر ما يصح الصلاة فيه
~~للرجال (للرجل خ).
#  ____________________
#   (قال دام ظله): أما القارن فله أن يعقد بها،
~~أو بالإشعار، أو التقليد، على الأظهر.
# أقول: لا خلاف في أن الإحرام للمتمتع والمفرد لا ينعقد إلا بالتلبية،
~~وأنما اختلف في القارن، فذهب الشيخ وأتباعه (إلى ظ) أنه ينعقد بها
~~وبالإشعار والتقليد، وهو اختيار سلار وابن البراج، وقال المرتضى والمتأخر
~~أنه لا ينعقد إلا بالتلبية، والأول أظهر في الفتاوى.
# (قال دام ظله): وقيل: يضيف إلى ذلك، إن الحمد والنعمة والملك لك، إلى
~~آخره.
# القائل هو الشيخ وأتباعه، ولا تردد فيه، اللهم إلا أن يقال: أن إضافة ذلك
~~ليس (ليست ظ) على الوجوب.
# وبالإضافة وردت رواية معاوية بن وهب، عن أبي عبد الله عليه السلام (1)
~~وكذا رواية ابن عمار عنه عليه السلام (2).
# PageV01P349
# ويجوز لبس القباء مع عدمهما مقلوبا.
# وفي جواز لبس الحرير للمرأة روايتان، أشهرهما المنع، ويجوز أن يلبس أكثر
~~من ثوبين، وأن يبدل ثياب إحرامه ولا يطوف إلا فيهما استحبابا.
# والندب: رفع الصوت بالتلبية للرجل إذا علت راحلته البيداء إن حج على طريق
~~المدينة، وإن كان راجلا فحيث يحرم.
# ولو أحرم من مكة رفع بها الصوت (صوته خ) إذا أشرف على الأبطح وتكرارها
~~إلى ms181 يوم عرفة عند الزوال للحاج.
#  ____________________
#   (قال دام ظله): ويجوز لبس القباء مع عدمهما،
~~مقلوبا.
# احتلفت العبارة في تفسير القلب، قال المتأخر: يجعل ذيله فوق كتفيه، وحكى
~~ذلك مرويا عن البزنطي، عن الأئمة الأطهار عليهم السلام (1).
# وقال الشيخ وابن بابويه: يلبسه مقلوبا، ولا يدخل يديه في يدي القباء وهو
~~مروي، عن ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(2).
# والذي يظهر لي أنه لا تنافي بين المعنيين، ولا يجوز أن يحمل قوله: (ولا
~~يدخل يديه في يدي القباء) (3) على أن يجعل ظاهرة باطنه، لأن فيه بعدا.
# (قال دام ظله): وفي جواز لبس الحرير للمرأة، روايتان، أشهرهما المنع.
# أقول: المنع قول الشيخ وأتباعه، وهو مروي،، عن صفوان بن يحيى، عن الحلبي،
~~عن العيص بن القاسم، قال: قال أبو عبد الله عليه السلام: المرأة المحرمة
~~تلبس ما شاءت من الثياب، غير الحرير والقفازين، وكره النقاب (4) ومثله
~~رواه
# PageV01P350
# والمعتمر بالمتعة حتى يشاهد بيوت مكة، وبالمفردة حتى يدخل الحرم إن كان
~~أحرم من خارجه حتى يشاهد الكعبة إن أحرم من الحرم.
#  ____________________
#   ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه.
# قال: وسأله أي أبا عبد الله عليه السلام سماعة عن المحرمة تلبس الحرير؟
# فقال لا يصلح لها أن تلبس حريرا محضا لا خلط فيه (الحديث) (1).
# وذهب المفيد، في كتاب أحكام النساء: أن لهن أن يحرمن في الحرير المحض،
~~واختاره المتأخر، تمسكا بالأصل، وهو الجواز.
# وهو في رواية علي بن النعمان، عن يعقوب بن شعيب، قال: قلت لأبي عبد الله
~~عليه السلام. المرأة تلبس القميص تزره عليها وتلبس الخز والحرير والديباج؟
~~فقال: نعم لا بأس به، وتلبس الخلخالين والمسك (2).
# والأول أظهر وهو المختار، (لنا) التمسك بما هو مجمع على صحته، أعني
~~الإحرام في غير الحرير، وأنه إذا عمل برواية المنع، يمكن أن يعمل برواية
~~الجواز، بأن يحمل على الحرير الممزوج بالقطن لا المحض، كما جمع بينهما ابن
~~بابويه في المقنع، ولا ينعكس.
# " قال دام ظله ": والمعتمر بالمتعة، حتى يشاهد بيوت مكة، ms182 وبالمفردة حتى
~~يدخل الحرم، إلى آخره.
# فقه هذه المسألة، إن المعتمر بالمتعة، يلبي حتى يشاهد بيوت مكة، فعند ذلك
~~يقطع.
# PageV01P351
# وقيل: بالتخيير وهو أشبه.
# والتلفظ بما يعزم عليه، والاشتراط أن يحله حيث حبسه، وإن لم تكن حجة
~~فعمرة.
# وأن يحرم في الثياب القطن وأفضله البيض.
# وأما أحكامه فمسائل:
# (الأولى) المتمتع إذا طاف وسعى ثم أحرم بالحج قبل التقصير ناسيا مضى في
~~حجه ولا شئ عليه.
#  ____________________
#   والمعتمر بالمفردة اختلف فيه، قال الشيخ: إن
~~كان الإحرام من خارج مكة يلبي حتى يدخل الحرم استحبابا، وإن كان من الحرم
~~أو من المساجد (المسجد خ) لا يقطع حتى يشاهد الكعبة، وقال ابنا بابويه: هو
~~مخير، يقطع أي موضع أراد، كعبة كان أو حرما.
# ومنشأ الخلاف، النظر إلى ما رواه محمد بن عذافر، عن عمر بن يزيد، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: من دخل مكة مفردا للعمرة، فليقطع التلبية، حين
~~تضع الإبل أخفافها في الحرم (1).
# وإلى ما رواه عمر بن يزيد أيضا عن أبي عبد الله عليه السلام، (في حديث)
~~قال: ومن خرج من مكة، يريد العمرة، ثم دخل معتمرا، لم يقطع التلبية حتى
~~ينظر إلى الكعبة (2).
# فالشيخ ذهب إلى التفصيل، جمعا بينهما، وابنا بابويه، إلى التخيير للجمع
~~أيضا، وهو أولى، إذ التفصيل يحتاج إلى تكلف الإضمار، وأيضا هي عبادة
~~مستحبة، لا مانع منها، والبحث في الاستحباب، فاعرفه.
# PageV01P352
# وفي رواية عليه دم، ولو أحرم عامدا بطلت متعته على رواية أبي بصير عن أبي
~~عبد الله عليه السلام.
# (الثانية) إذا أحرم الولي بالصبي فعل به ما يلزم المحرم، وجنبه ما يجتنب
~~(يجتنبه خ) المحرم، وكل ما يعجز عنه يتولاه الولي، ولو فعل ما يوجب الكفارة
~~ضمن الولي عنه، ولو كان مميزا جاز إلزامه بالصوم عن الهدي، ولو عجز صام
~~الولي عنه.
# (الثالثة) لو اشترط في إحرامه ثم حصل المانع تحلل.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي رواية، عليه دم.
# أقول: يجب على المتمتع، ألا يحرم بالحج، حتى يفرغ من التقصير، فإن أحرم
~~بالحج ناسيا ms183 قبل التقصير، قال الشيخ: عليه دم يهريقه، وهو في رواية إسحاق
~~بن عمار، قال: قلت أبي إبراهيم عليه السلام: الرجل يتمتع، فينسى أن يقصر
~~حتى يهل بالحج، فقال: عليه دم يهريقه (1).
# فأما إن أحرم متعمدا، قال الشيخ في الاستبصار: تبطل متعته، تأويلا لما
~~رواه أبو بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: المتمتع إذا طاف وسعى،
~~ثم لبى (بالحج ئل)، قبل أن يقصر، فليس له أن يقصر، وليس له متعة (2) (3).
# فقال (الشيخ خ): تحمل هذه على العمد، لئلا تتنافى الروايات (الروايتان خ
~~ل).
# وذهب المتأخر إلى أن الإحرام بالحج غير صحيح، للاتفاق على أن إدخال
# PageV01P353
# ولا يسقط هدي التحلل بالشرط، بل فائدته جواز التحلل للمحصور من غير تربص،
~~ولا يسقط عنه الحج لو كان واجبا.
# ومن اللواحق التروك:
# وهي محرمات ومكروهات، فالمحرمات أربعة عشر:
# صيد البر اصطيادا إمساكا وأكلا ولو صاده محل، وإشارة،
~~ ____________________
#   العمرة في الحج غير جايز.
# والوجه هو الأول، لأنه إذا أحرم متعمدا، ولم يقصر، فقد أخلى (أخل خ)
~~بواجب، فهو يبطلها.
# " قال دام ظله ": ولا يسقط هدي التحلل بالشرط، إلى آخره.
# لا خلاف (1) في أن الشرط مستحب، ولكن اختلفوا، هل إذا شرط، يسقط
# PageV01P354
# ودلالة، وإغلاقا وذبحا، ولو ذبحه كان ميتة حراما على المحل والمحرم.
# والنساء، وطيا وتقبيلا ولمسا ونظرا بشهوة وعقدا له ولغيره وشهادة على
~~العقد.
# والاستمناء، والطيب.
# وقيل: لا يحرم إلا أربعة: المسك والعنبر والزعفران والورس، وأضاف الشيخ
~~في الخلاف الكافور والعود.
#  ____________________
#   الهدي؟ قال علم الهدى: نعم، وإلا تجرد الشرط
~~عن الفائدة، واختاره المتأخر.
# (لا يقال): قوله تعالى: فإن أحصرتم فما استيسر من الهدي (1) دال على عدم
~~التحلل، إلا مع الهدي (لأنا نقول): يحمل ذلك على من لم يشرط.
# وقال الشيخ: يسقط الهدي، وفائدته في المحصور التحلل من غير تربص، وفي
~~المصدور لا فائدة له، واختاره شيخنا دام ظله.
# وله رحمه الله في الخلاف مسألتان، في إحديهما تباحث أصحاب الشافعي في
~~جواز الشرط، وذلك أنهم ينكرونه، ويذهبون إلى أنه لا تأثير للشرط، لأن ms184
~~الشافعي، يسقط الهدي، في أحد قوليه، قال: إذا شرط في حال إحرامه، ثم حصل
~~الشرط، لا يتحلل إلا بالهدي، ولا تنافي بين المسألتين، كما توهم المتأخر،
~~وشيخنا تابع الشيخ.
# في تروك الإحرام " قال دام ظله ": وقيل: لا يحرم إلا أربعة، إلى آخره.
# قلت: في تحريم الطيب أقوال، قال الشيخ في المبسوط، والمفيد في المقنعة،
~~وابن
# PageV01P355
#
#  ____________________
#   أبي عقيل في المتمسك، وأبو الصلاح:
# لا يشم شيئا من الطيب، وهو اختيار المتأخر وشيخنا دام ظله.
# وقال الشيخ في الجمل: تجنب (الخمسة الأنواع من الطيب خ) المسك، والعنبر،
~~والكافور، والزعفران، والعود.
# (وفي المبسوط يحرم، الطيب على اختلاف أجناسها، إلا أن الخمسة أغلظ خ)
~~وخصص (1) في النهاية والخلاف التحريم بالمسك والعنبر والزعفران والعود
~~والكافور، وذكر محمد علي بن بابويه رواية عن الصادق عليه السلام: أنه يكره
~~من الطيب أربعة أشياء للمحرم، المسك والعنبر والزعفران والورس (2).
# (وقال ابن أبي عقيل: وأكثر الطيب عندهم أربع، وهو الأربع المذكورة) وتحمل
~~الكراهية على التحريم (والمراد بالكراهة التحريم خ له).
# يدل على ذلك ما رواه إبراهيم النخعي، عن معاوية بن عمار، قال: إنما يحرم
~~عليك من الطيب أربعة أشياء، المسك والعنبر والزعفران والورس (3).
# والأولى (الوجه خ ل) اجتناب الطيب كله (إلا الخلق خ) لعموم أكثر الروايات
~~في النهي (عملا بكثير من الروايات خ ل) (منها) ما رواه حماد، عن حريز، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا يمس المحرم شيئا من الطيب، ولا الريحان،
~~ولا يتلذذ به (4).
# PageV01P356
# ولبس المخيط للرجال.
# وفي النساء قولان، أصحهما الجواز، ولا بأس بالغلالة للحائض تتقي بها على
~~القولين، ويلبس الرجل السروال إذا لم يجد إزارا، ولا بأس بالطيلسان وإن كان
~~له أزرار فلا يزره عليه.
# ولبس ما يستر ظهر القدم كالخفين والنعل السندي فإن اضطر جاز.
# وقيل: يشق عن ظهر القدم.
# والفسوق وهو الكذب.
# والجدال وهو الحلف، وقتل هوام الجسد، ويجوز نقله، ولا بأس بإلقاء
~~ ____________________
#   ومنها ما رواه معاوية بن عمار عن أبي عبد الله
~~عليه السلام قال: اتق قتل الدواب كلها، ms185 ولا تمس شيئا من الطيب ولا من الدهن
~~في إحرامك الخ (1).
# والتخصيص بالأربع على ما تضمنته الروايات الأول، إنما هو للتعظيم
~~والتفخيم، لا للاقتصار عليه.
# " قال دام ظله ": ولبس المخيط، للرجال، وفي النساء قولان، أصحهما الجواز.
# قال الشيخ في النهاية: لا يجوز لهن، وقد وردت رواية بالجواز، إشارة إلى
~~ما قدمناه من رواية الحلبي (2)، ويعقوب بن شعيب عند ذكر الحرير.
# وبالجواز يقول المفيد وابن أبي عقيل، والشيخ في المبسوط، ذهب إلى أنه رخص
~~لهن في لبس القميص.
# " قال دام ظله ": وقيل يشق عن (ظهر خ) القدم.
# PageV01P357
# القراد والحلم.
# ويحرم استعمال دهن فيه طيب، ولا بأس به مع الضرورة. ويحرم إزالة الشعر
~~قليله وكثيره ولا بأس به مع الضرورة.
# وتغطية الرأس للرجل دون المرأة وفي معناه الارتماس، ولو غطى ناسيا ألقاه
~~واجبا وجدد التلبية استحبابا.
# وتسفر المرأة عن وجهها، ويجوز أن تسدل خمارها إلى أنفها.
# ويحرم تضليل المحرم سائرا، ولا بأس به للمرأة، وللرجل نازلا، ولو اضطر
~~جاز، ولو زامل عليلا أو امرأة اختصا بالضلال دونه.
# ويحرم قص الأظفار وقطع الشجر والحشيش إلا أن ينبت في ملكه، ويجوز خلع
~~الأذخر وشجر الفواكه والنخل.
#  ____________________
#   أقول: لا يجوز لبس الخفين، ولا كل ما يستر
~~القدم، مع الاختيار، ويجوز مع عدم النعلين.
# وهل يشق ظاهرهما (ظهرهما خ ل) والحال هذه؟ قال في المبسوط والخلاف:
# نعم وهو مروي عن ابن عمر عن النبي صلى الله عليه وآله، أنه قال فإن لم
~~يجد نعلين فليلبس خفين ويقطعهما حتى يكونا أسفل من الكعبين (1).
# وقال في النهاية: يلبس من غير قطع، وقال في الخلاف: هو الأظهر بين
~~الأصحاب، واختاره المتأخر، وهو حسن.
# يدل على ذلك ما رواه معاوية بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# ولا تلبس الخفين، إلا أن لا يكون لك نعلان (2).
# PageV01P358
# وفي الاكتحال بالسواد والنظر في المرآة ولبس الخاتم للزينة ولبس المرأة
~~ما لم تعتده من الحلي.
# والحجامة إلا للضرورة (لا لضرورة خ ل).
# ودلك الجسد ولبس السلاح لا مع الضرورة، قولان، ms186 أشبههما الكراهية.
# والمكروهات: الإحرام في غير البياض.
# ويتأكد في السواد.
# وفي الثياب الوسخة.
# وفي المعلمة.
# والحناء للزينة، والنقاب للمرأة، ودخول الحمام وتلبية المنادي، واستعمال
~~الرياحين.
# ولا بأس بحك الجسد، والسواك ما لم يدم.
# مسألتان (الأولى) لا يجوز لأحد أن يدخل مكة إلا محرما إلا المريض أو من
~~يتكرر كالحطاب والحشاش، ولو خرج بعد إحرامه ثم عاد في شهر خروجه أجزأ، وإن
~~عاد في غيره أحرم ثانيا.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي الاكتحال بالسواد، إلى
~~آخره.
# قال في النهاية والمبسوط: بالمنع في الكل (الكحل خل) وعليه المتأخر، وحرم
~~المفيد الاكتحال بالسواد، وأبو الصلاح حمل السلاح والنظر في المرآة، وما
~~اعترضا (1) لغير ذلك
# PageV01P359
# (الثانية) إحرام المرأة كإحرام الرجل، إلا ما استثني، ولا يمنعها الحيض
~~عن الإحرام لكن لا تصلي له، ولو تركته ظنا أنه لا يجوز حتى جاوز الميقات
~~رجعت إلى الميقات وأحرمت منه ولو دخلت مكة، فإن تعذر أحرمت من أدنى الحل،
~~ولو تعذر أحرمت من موضعها.
# القول في الوقوف بعرفات والنظر في المقدمة والكيفية واللواحق.
# أما المقدمة فتشتمل (على خ) مندوبات خمسة:
# الخروج إلى منى بعد صلاة الظهرين يوم التروية، إلا لمن يضعف عن الزحام،
~~والإمام يتقدم ليصلي الظهرين بمنى.
# والمبيت بها حتى يطلع الفجر، ولا يجوز وادي محسر حتى تطلع الشمس.
# ويكره الخروج قبل الفجر إلا لمضطر، كالخائف والمريض.
# ويستحب للإمام الإقامة بها حتى تطلع الشمس.
# والدعاء عند نزولها.
# وعند الخروج منها.
# وأما الكيفية، فالواجب فيها النية، والكون بها إلى الغروب، ولو لم يتمكن
~~من الوقوف بها نهارا أجزأه الوقوف ليلا ولو قبل الفجر، ولو أفاض قبل الغروب
~~عامدا عالما بالتحريم لم يبطل حجه وجبره ببدنة، ولو
~~ ____________________
#   وقال في الجمل، بالكراهية وهو أشبه، (لنا)
~~التمسك بالأصل.
# " قال دام ظله ": الثانية إحرام المرأة كاحرام الرجل إلا ما استثني.
# المستثنى هو تغطية الرأس، ولبس المخيط، على خلاف فيه.  PageV01P360
# عجز صام ثمانية عشر يوما، ولا شئ عليه لو كان جاهلا أو ناسيا.
# ونمرة وثوية وذو المجاز وعرنة والأراك حدود لا يجزي ms187 الوقوف بها.
# والمندوب: أن يضرب خباءه بنمرة، وأن يقف في السفح مع ميسرة الجبل في
~~السهل، وأن يجمع رحله، ويسد الخلل به وبنفسه، والدعاء قائما ويكره الوقوف
~~في أعلى الجبل، وقاعدا أو راكبا.
# وأما اللواحق فمسائل:
# (الأولى) الوقوف ركن، فإن تركه عامدا بطل حجه، ولو كان ناسيا تداركه
~~ليلا، ولو إلى الفجر، ولو فات اجتزأ بالمشعر.
# (الثانية) لو فاته الوقوف الاختياري وخشي طلوع الشمس لو رجع، اقتصر على
~~المشعر ليدركه قبل طلوع الشمس.
# وكذا لو نسي الوقوف بعرفات أصلا اجتزأ بإدراك المشعر قبل طلوع الشمس، ولو
~~أدرك عرفات قبل الغروب ولم يتفق له المشعر قبل طلوع الشمس، ولو أدرك عرفات
~~قبل الغروب ولم يتفق له المشعر حتى طلعت الشمس أجزأه الوقوف به، ولو قبل
~~الزوال.
# (الثالثة) لو لم يدرك عرفات نهارا وأدركها ليلا ولم يدرك المشعر حتى طلعت
~~الشمس فقد فاته الحج.
# وقيل: يصح حجه ولو أدركه قبل الزوال.
#  ____________________
#   القول في الوقوف بعرفات " قال دام ظله ": وقيل
~~يصح حجه، ولو أدركه قبل الزوال.
# القائل هذا هو علم الهدى، في الانتصار، استدل بالإجماع ولم يثبت.
~~PageV01P361
# القول في الوقوف بالمشعر والنظر في مقدمته وكيفيته ولواحقه.
# والمقدمة: تشتمل على مندوبات خمسة:
# الاقتصاد في السير، والدعاء عند الكثيب الأحمر.
# وتأخير المغرب والعشاء إلى المزدلفة ولو صار ربع الليل.
# والجمع بينهما بأذان واحد وإقامتين، وتأخير نوافل المغرب حتى يصلي
~~العشاء.
# وفي الكيفية: واجبات ومندوبات.
# فالواجبات: النية، والوقوف به، وحده ما بين المأزمين إلى الحياض، إلى
~~وادي محسر، ويجوز الارتفاع إلى الجبل مع الزحام، ويكره لا معه.
# ووقت الوقوف الاختياري، ما بين طلوع الفجر إلى طلوع الشمس.
# وللمضطر إلى الزوال.
# ولو أفاض قبل الفجر عامدا عالما جبره بشاة، ولم يبطل حجه إن كان وقف
~~بعرفات.
# ويجوز الإفاضة ليلا للمرأة والخائف.
# والندب: صلاة الغداة قبل الوقوف، والدعاء.
# وأن يطأ الصرورة المشعر برجله.
# وقيل: يستحب الصعود على قزح، وذكر الله عليه.
# ويستحب - لمن عدا الإمام - الإفاضة قبل طلوع الشمس ولا يتجاوز محسرا حتى
~~تطلع، والهرولة في الوادي، ms188 داعيا بالمرسوم، ولو نسي الهرولة رجع فتداركها،
~~والإمام يتأخر بجمع حتى تطلع الشمس. PageV01P362
# واللواحق ثلاثة:
# (الأولى) الوقوف بالمشعر ركن، فمن لم يقف به ليلا ولا بعد الفجر عامدا
~~بطل حجه، ولا يبطل لو كان ناسيا، ولو فاته الموقفان بطل ولو كان ناسيا.
# (الثانية) من فاته الحج سقطت عنه أفعاله، ويستحب له الإقامة بمنى إلى
~~انقضاء أيام التشريق، ثم يتحلل بعمرة مفردة، ثم يقضي الحج إن كان واجبا.
# (الثالثة) يستحب التقاط الحصى من جمع وهو سبعون حصاة.
#  ____________________
#   نعم روى ذلك، ابن أبي عمير، عن جميل، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال:
# من أدرك المشعر الحرام يوم النحر من قبل زوال الشمس فقد أدرك الحج (1).
# وفي أخرى عن ابن أبي عمير، عن عبد الله بن المغيرة (في حديث) قال: جاءنا
~~رجل بمنى فقال: إني لم أدرك الناس بالموقفين جميعا (إلى أن قال) فدخل إسحاق
~~بن عمار على أبي الحسن عليه السلام فسأله عن ذلك، فقال: إذا أدرك مزدلفة
~~فوقف بها قبل أن تزول الشمس يوم النحر فقد أدرك الحج (2).
# لكن الشيخ ادعى في الخلاف أن الروايتين من الشواذ، وليس بهما قائل.
# وحملهما في الاستبصار، على أن المراد، إدراك فضل الحج وثوابه، دون سقوط
~~حج الإسلام، وذهب إلى أنه متى فاته عرفات نهارا ولم يدرك المشعر إلى طلوع
~~الشمس، فقد فاته الحج، مستدلا بالإجماع وبما رواه محمد بن سهل، عن أبيه، عن
~~إسحاق بن عبد الله، قال: سألت أبا الحسن عليه السلام، عن رجل دخل مكة،
~~مفردا للحج، فخشي أن يفوته الموقف. فقال له يومه إلى طلوع الشمس من
~~يوم
# PageV01P363
# ويجوز من أي جهات الحرم شاء، عدا المساجد.
# وقيل: عدا المسجد الحرام ومسجد الخيف.
# ويشترط أن يكون أحجارا من الحرم أبكارا، ويستحب أن تكون رخوة برشا بقدر
~~الأنملة ملتقطة منقطة.
# وتكره الصلبة والمكسرة.
#  ____________________
#   النحر، فإذا طلعت الشمس، فليس له حج الحديث
~~(1).
# وبما رواه الحسين بن سعيد، عن حماد بن عيسى، عن حريز، قال: سألت أبا عبد
~~الله عليه السلام، عن ms189 رجل مفرد للحج، فاته الموقفان جميعا. قال (فقال خ ل):
# له إلى طلوع الشمس يوم النحر، فإذا طلعت الشمس من يوم النحر، فليس له حج،
~~ويجعلها عمرة وعليه الحج من قابل (الحديث) (2).
# وهو اختيار ابن أبي عقيل.
# ولنا في الإجماعين تردد والحق إسقاطهما، وتوهم المتأخر من قول المرتضى
~~(يوم النحر) جميع اليوم، وهو غلط، بل مراده إلى الزوال.
# القول في الوقوف بالمشعر.
# " قال دام ظله ": ويجوز من أي جهات الحرم شاء عدا المساجد، وقيل عدا
~~المسجد الحرام، ومسجد الخيف.
# القائل (بالمسجدين خ) هو الشيخ، متمسكا بما رواه محمد بن إسماعيل، عن
~~حنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: يجوز أخذ حصى الجمار من جميع
~~الحرم، إلا من المسجد الحرام ومسجد الخيف (3).
# PageV01P364
# القول في مناسك منى يوم النحر وهي رمي جمرة العقبة، ثم الذبح، ثم الحلق.
# أما الرمي: فالواجب فيه النية، والعدد وهو سبع، وإلقاؤها بما يسمى رميا،
~~وإصابة الجمرة بفعله، فلو تممها بحركة غيره لم يجز.
# والمستحب، الطهارة، والدعاء.
# وأن لا يتباعد بما يزيد على خمسة عشر ذراعا، وأن يرمي خذفا، والدعاء مع
~~كل حصاة، ويستقبل الجمرة العقبة، ويستدبر القبلة، وفي غيرها يستقبل الجمرة
~~والقبلة.
# وأما الذبح: ففيه أطراف.
# (الأول) في الهدي، وهو واجب على المتمتع خاصة، مفترضا ومتنفلا، ولو كان
~~مكيا، ولا يجب على غير المتمتع، ولو تمتع المملوك
~~ ____________________
#   وفي رواية حريز، عمن أخبره، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: سألته من أين ينبغي أخذ حصى الجمار؟ قال: لا تأخذه من
~~موضعين، من خارج الحرم، ومن حصى الجمار، ولا بأس بأخذه من سائر الحرم (1).
# وبما رواه ابن بابويه، في من لا يحضره الفقيه، عن حنان بن سدير، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: يجزيك أن تأخذ حصى الجمار من الحرم كله، إلا من
~~المسجد الحرام، ومسجد الخيف (2).
# فأما استثناء المساجد كلها، فمذهب شيخنا دام ظله، بناء على تحريم إخراج
~~الحصى من المساجد، وهو أحوط.
# PageV01P365
# كان لمولاه إلزامه بالصوم، وأن يهدي عنه، ولو أدرك الموقفين معتقا ms190 لزمه
~~الهدي مع القدرة، والصوم مع التعذر.
# ويشترط النية في الذبح، ويجوز أن يتولاه بنفسه وبغيره.
# ويجب ذبحه بمنى.
# ولا يجزي الواحد إلا عن واحد في الواجب.
# وقيل: يجزي عن سبعة، وعن سبعين عند الضرورة لأهل الخوان الواحد، ولا بأس
~~به في الندب.
# ولا يباع ثياب التجمل في الهدي، ولو ضل فذبح غيره لم يجز، ولا يخرج شيئا
~~من لحم الهدي عن منى، ويجب صرفه في وجهه، ويذبح يوم النحر وجوبا مقدما على
~~الحلق، ولو قدم الحلق أجزأه، ولو كان عامدا.
#  ____________________
#   القول في مناسك منى " قال دام ظله ": ولا يجزي
~~الواحد إلا عن واحد في الواجب، وقيل: يجزي عن سبعة.
# أقول: اختلفت الروايات في كمية الهدي، في رواية الحلبي، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: تجزي البقرة أو البدنة في الأمصار سبعة، ولا تجزي بمنى،
~~إلا عن واحد (1).
# وفي رواية معاوية بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: تجزي
~~البقرة عن خمسة، بمنى، إذا كانوا أهل خوان واحد (2) وفي أخرى عن يونس، عنه
~~عليه السلام،
# PageV01P366
# وكذا لو ذبحه في بقية ذي الحجة.
# (الثاني) في صفته: ويشترط أن يكون من النعم ثنيا غير مهزول، ويجزي من
~~الضأن خاصة، الجذع لسنته، وأن يكون تاما، فلا يجوز العوراء، ولا العرجاء،
~~ولا العضباء، ولا ما نقص منها شئ كالخصي، ويجزي المشقوقة الأذن، وأن لا
~~تكون مهزولة بحيث لا يكون على كليتها شحم، لكن لو اشتراها على أنها سمينة
~~فبانت مهزولة، أجزأته.
# والثني من الإبل ما دخل في السادسة.
# ومن البقر والغنم (والمعز خ) ما دخل في الثانية.
#  ____________________
#   قال: سألته أبا عبد الله عليه السلام عن
~~البقرة يضحي بها؟ فقال: يجزي عن سبعة (1).
# وروى ابن أذينة عن حمران، قال: عزت البدن سنة بمنى، حتى بلغت البدنة مائة
~~دينار، فسئل أبو جعفر عليه السلام عن ذلك، فقال: اشتركوا فيها، قال: قلت:
# كم؟ قال: ما خف فهو أفضل، قال: فقلت: عن كم يجزي؟ فقال: عن سبعين (2).
# والحاصل مما جمعه الشيخ في كتب ms191 الأخبار، أن في الواجب مع الاختيار، لا
~~يجزي الواحد إلا عن واحد ومع الضرورة، يجزي عن سبعة وعن سبعين، وعليه فتواه
~~في النهاية والمبسوط.
# وفي الخلاف: لا يجزي في الواجب، الواحد إلا عن واحد، وفي التطوع، يجزي عن
~~سبعة، إذا كانوا أهل بيت، وهو اختيار شيخنا دام ظله والمتأخر، وبه
~~أفتى.
# PageV01P367
# ويستحب أن تكون سمينة تنظر في سواد وتمشي في سواد، وتبرك في مثله، أي لها
~~ظل تمشي فيه.
# وقيل: أن تكون هذه المواضع منها سودا.
# وأن يكون مما عرف به، إناثا من الإبل والبقر، ذكرانا من الضأن أو المعز.
# وأن ينحر الإبل قائمة مربوطة بين الخف والركبة، ويطعنها من الجانب
~~الأيمن.
# وأن يتولاه بنفسه، وإلا جعل يده مع يد الذابح، والدعاء، وقسمته أثلاثا:
~~يأكل ثلثه، ويهدي ثلثه، ويطعم القانع والمعتر ثلثه.
# وقيل: يجب الأكل منه.
# ويكره التضحية بالثور والجاموس والموجوء.
# (الثالث) في البدل.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ويستحب أن تكون سمينة، تنظر
~~في سواد، وتمشي في سواد، وتبرك في مثله.
# أقول: الوصفان الأولان منقولان عن عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام قال: كان رسول الله صلى الله عليه وآله، يضحي بكبش أقرن فحل،
~~ينظر في سواد، ويمشي في سواد (1) ومثله في رواية محمد بن مسلم (2).
# وأما الوصف الثالث، فما وقفت فيه على نقل من طريق الأصحاب، ولست
# PageV01P368
# فلو فقد الهدي ووجد ثمنه استناب في شرائه، وذبحه طول ذي الحجة.
# وقيل: ينتقل فرضه إلى الصوم.
# ومع فقد الثمن يلزمه الصوم، وهو ثلاثة أيام في الحج متواليات، وسبعة في
~~أهله، ويجوز تقديم الثلاثة من أول ذي الحجة، بعد التلبس بالحج.
# ولا يجوز قبل ذي الحجة، ولو خرج ذو الحجة ولم يصم الثلاثة، تعين عليه
~~الهدي في القابل بمنى، ولو صام الثلاثة في الحج ثم وجد الهدي لم يجب، لكنه
~~أفضل.
#  ____________________
#   أعرف من أين نقل (1)؟ وإن كان يذهب إليه
~~شيخنا، والشيخ والمتأخر، وأما التأويلات (2) منقولات عن أهل التفسير.
# " قال دام ظله ": ولو فقد الهدي، ووجد ثمنه، استناب ms192 في شرائه وذبحه طول
~~ذي الحجة، وقيل: ينتقل فرضه إلى الصوم.
# وذهب الشيخ إلى أن فاقد الهدي ومعه الثمن، يستنيب، لأنه في حكم الواجد،
~~وقال المتأخر: لا بل ينتقل إلى الصوم، عملا بالآية (3) والأول أشبه، لأن
~~العرف يطلق على واجد الثمن، أنه واجد الهدي، وبه كان يفتي شيخنا في الدرس
~~خلافا لما
# PageV01P369
# ولا يشترط في صوم السبعة التتابع.
# ولو أقام بمكة انتظر أقل الأمرين من وصوله إلى أهله ومضي شهر.
# ولو مات ولم يصم صام الولي عنه الثلاثة وجوبا دون السبعة، ومن وجب عليه
~~بدنة في كفارة أو نذر، أجزأه سبع شياه، ولو تعين عليه الهدي ومات أخرج من
~~أصل تركته.
# (الرابع) في هدي القارن.
# ويجب ذبحه أو نحره بمنى إن قرنه بالحج، وبمكة إن قرنه بالعمرة وأفضل مكة
~~فناء الكعبة بالحزورة، ولو هلك لم يقم بدله، ولو كان مضمونا لزمه البدل،
~~ولو عجز عن الوصول نحره أو ذبحه وأعلمه، ولو أصابه كسر جاز بيعه والصدقة
~~بثمنه أو إقامة بدله، ولا يتعين الصدقة إلا بالنذر وإن أشعره أو قلده.
# ولو ضل فذبح عن صاحبه أجزأه.
# ولو ضل فأقام بدله ثم وجده، فإن ذبح الأخير استحب ذبح الأول، ويجوز ركوبه
~~وشرب لبنه ما لم يضر به وبولده.
#  ____________________
#   ذكره في الشرايع.
# " قال دام ظله ": ولا يشترط في صوم السبعة التتابع.
# هذا مذهب الشيخ، وقال المفيد: يشترط والأول أصح (أولا) تمسكا بالأصل
~~(وثانيا) بما رواه إسحاق بن عمار، قال: قلت لأبي الحسن موسى عليه السلام،
~~إني قدمت الكوفة، ولم أصم السبعة الأيام، حتى فزعت في حاجة إلى بغداد قال:
~~صمها ببغداد، قلت: أفرقها؟ قال: نعم (1).
# PageV01P370
# ولا يعطى الجزار من الهدي الواجب كالكفارات والنذور، ولا يأخذ الناذر من
~~جلودها، ولا يأكل منها، فإن أخذ ضمنه.
# ومن نذر بدنة فإن عين موضع النحر لزم وإلا نحرها بمكة.
# (الخامس) الأضحية، وهي مستحبة.
# ووقتها بمنى يوم النحر وثلاثة بعده، وفي الأمصار يوم النحر ويومان بعده.
# ويكره أن يخرج من الأضحية شيئا عن منى ولا بأس بالسنام، ms193 ومما يضحيه غيره،
~~ويجزي هدي التمتع عن الأضحية، والجمع أفضل، ومن لم يجد الأضحية تصدق
~~بثمنها، فإن اختلف أثمانها جمع الأول والثاني والثالث وتصدق بثلثها.
# وتكره التضحية بما يريبه وأخذ شئ من جلودها وإعطاؤها الجزار.
# وأما الحلق: فالحاج مخير بينه وبين التقصير ولو كان صرورة أو ملبدا على
~~الأظهر، والحلق أفضل.
# والتقصير متعين على المرأة، ويجزي لها ولو قدر الأنملة. والمحل
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": وأما الحلق، فالحاج مخير
~~بينه وبين التقصير، ولو كان صرورة.
# أو ملبدا، على الأظهر.
# أقول: تلبيد الشعر، أن يؤخذ العسل والصمغ، ويجعل على الرأس لئلا يقمل،
~~فذهب الشيخ في الجمل إلى أن الحاج مخير بين الحلق والتقصير صرورة أو غيره
~~لبد أو لم يلبد.
# وقال في النهاية: الصرورة لا يجزيه إلا الحلق، وكذلك الملبد، وإن لم
~~يكن  PageV01P371
# بمنى، ولو رحل قبله عاد للحلق أو التقصير ولو تعذر حلق أو قصر حيث كان
~~وجوبا، وبعث بشعره إلى منى ليدفن بها استحبابا.
# ومن ليس على رأسه شعر يجزيه إمرار الموسى.
# والبدءة برمي جمرة العقبة، ثم بالذبح، ثم بالحلق واجب، فلو خالف أثم ولم
~~يعد، ولا يزور البيت لطواف الحج إلا بعد الحلق أو التقصير، فلو طاف قبل ذلك
~~عامدا لزمه دم شاة، ولو كان ناسيا لم يلزمه شئ وأعاد طوافه.
# ويحل من كل شئ عند فراغ مناسكه بمنى عدا الطيب والنساء والصيد، فإذا طاف
~~لحجه وسعى حل له الطيب، وإذا طاف طواف النساء حللن له.
# ويكره المخيط حتى يطوف للحج، والطيب حتى يطوف طواف النساء.
# ثم يمضي إلى مكة للطواف، والسعي ليومه، أو من الغد، ويتأكد في جانب
~~المتمتع، ولو أخر أثم، وموسع للمفرد والقارن طول ذي الحجة على كراهية.
# ويستحب له إذا دخل مكة الغسل، وتقليم الأظفار، وأخذ الشارب، والدعاء عند
~~باب المسجد.
#  ____________________
#   صرورة، وبه يقول المفيد، والأول أكثر، ويقويه
~~قوله تعالى: لتدخلن المسجد الحرام إن شاء الله آمنين محلقين رؤسكم ومقصرين
~~(1).
# PageV01P372
# القول في الطواف والنظر في مقدمته وكيفيته وأحكامه:
# أما المقدمة فيشترط تقديم الطهارة، ms194 وإزالة النجاسة عن الثوب والبدن،
~~والختان في الرجل.
# ويستحب مضغ الأذخر قبل دخول مكة، ودخولها من أعلاها حافيا على سكينة
~~ووقار مغتسلا من بئر ميمون أو فخ، ولو تعذر اغتسل بعد الدخول، والدخول من
~~باب بني شيبة، والدعاء عنده.
# وأما الكيفية: فواجبها النية، والبدأة بالحجر، والختم به، والطواف على
~~اليسار، وإدخال الحجر في الطواف، وأن يطوف سبعا، ويكون بين المقام والبيت،
~~ويصلي ركعتين بعد الطواف في المقام، فإن منعه زحام صلى حياله.
# ويصلي النافلة (1) حيث شاء من المسجد.
# ولو نسيهما رجع فأتى بهما فيه، ولو شق صلاهما حيث ذكر، ولو مات قضى عنه
~~الولي.
# والقران مبطل في الفريضة على أشهر الروايات، ومكروه في النافلة، ولو زاد
~~سهوا أكملها أسبوعين، وصلى ركعتي الواجب منهما قبل
~~ ____________________
#   القول في الطواف " قال دام ظله ": والقران
~~مبطل في الفريضة، على أشهر الروايات.
# القران أن يطوف أسبوعين (2) ولا يفصل بينهما بركعتين، وهل يبطل
~~الطواف؟
# PageV01P373
# السعي وركعتي الزيادة بعده.
# ويعيد من طاف في ثوب نجس مع العلم ولا يعيد لو لم يعلم، ولو علم في أثناء
~~الطواف أزاله وأتم، وتصلى ركعتاه (1) في كل وقت ما لم يتضيق وقت الحاضرة.
# ولو نقص من طوافه وقد تجاوز النصف أتى به وأتم، ولو رجع إلى أهله استناب،
~~ولو كان دون ذلك استأنف.
# وكذا من قطع الطواف لحدث أو لحاجة.
# ولو قطعه لصلاة فريضة حاضرة صلى ثم أتم طوافه، ولو كان دون الأربع، وكذا
~~للوتر.
# ولو دخل في السعي فذكر أنه لم يطف استأنف الطواف، ثم استأنف السعي، ولو
~~ذكر أنه طاف ولم يتم قطع السعي وأتم الطواف ثم يتم السعي.
#  ____________________
#   قال الشيخ في كتب الفتاوى: نعم، تمسكا بما
~~رواه صفوان بن يحيى، وأحمد بن محمد بن أبي نصر، قالا: سألناه عن قران
~~الطواف السبوعين أو الثلاثة، قال: لا إنما هو سبوع وركعتان، قال: وكان أبي
~~يطوف مع محمد بن إبراهيم، فيقرن وإنما كان ذلك منه لحال التقية (2).
# وفي أخرى عن أحمد بن محمد بن أبي نصر، قال: سأل ms195 رجل أبا الحسن عليه
~~السلام عن الرجل (رجل خ ل) يطوف الأسباع (الأسابيع خ ل) جميعا، فيقرن، قال:
~~لا إنما هو أسبوع وركعتان (3).
# PageV01P374
# ومندوبها (مندوبه خ): الوقوف عند الحجر والدعاء، واستلامه، وتقبيله، فإن
~~لم يقدر أشار إليه بيده، ولو كانت مقطوعة فبموضع القطع، ولو لم تكن له يد
~~أشار برأسه، وأن يقتصد في مشيه، ويذكر الله سبحانه في طوافه، ويلتزم
~~المستجار - وهو بحذاء الباب من وراء الكعبة - ويبسط يديه وخده على حائطه،
~~ويلصق به، ويذكر ذنوبه، ولو جاوز المستجار رجع والتزم.
# وكذا يستلم الأركان، وآكدها ركن الحجر واليماني.
#  ____________________
#   ووجه الاستدلال، أن النهي في العبادات، دال
~~على فساد المنهي عنه.
# فأما ما رواه محمد بن سنان عن ابن مسكان، عن زرارة، قال: قال أبو عبد
~~الله عليه السلام: إنما يكره أن يجمع الرجل بين الأسبوعين والطوافين في
~~الفريضة، فأما في النافلة، فلا بأس (1).
# وما رواه محمد بن الوليد، عن عمر بن يزيد، قال: سمعت أبا عبد الله.
# عليه السلام، يقول: إنما يكره القران في الفريضة، فأما في النافلة فلا،
~~والله ما به بأس (2).
# فالجواب عنه، الطعن في السند، أو نقول: محمول على حال التقية، يدل عليه
~~الرواية المتقدمة، أو نحمل الكراهية على الحظر، وهو كثير.
# وحمل الشيخ في الاستبصار روايات المنع على الكراهية دون الحظر، توفيقا
~~بين الروايات، واختاره المتأخر.
# " قال دام ظله ": ومندوبها الوقوف.
# ثم عد في ذلك، الاستلام، أو هو مذهب أكثر الأصحاب، ويظهر من كلام المفيد
~~وسلار، الوجوب، والأول أشبه.
# PageV01P375
# ويتطوع بثلثمائة وستين طوافا، فإن لم يتمكن جعل العدة أشواطا، ويقرأ في
~~ركعتي الطواف بالحمد والصمد في الأولى، وبالحمد والجحد في الثانية.
# ويكره الكلام فيه، بغير الدعاء والقراءة.
# وأما الأحكام فثمانية:
# (الأول) الطواف ركن، فمن (فإن خ) تركه عامدا بطل حجه، ولو كان ناسيا أتى
~~به.
# ولو تعذر العود استناب فيه.
# وفي رواية، إن كان على وجه جهالة أعاد (الحج خ) وعليه بدنة.
# (الثاني) من شك في عدده بعد الانصراف، فلا إعادة عليه، ولو كان في أثنائه ms196
~~وكان بين السبعة وما زاد قطع ولا إعادة، ولو كان في النقيصة أعاد في
~~الفريضة، وبنى على الأقل في النافلة، ولو تجاوز الحجر في الثامن وذكر قبل
~~بلوغ الركن قطع ولم يعد.
# (الثالث) لو ذكر أنه لم يتطهر أعاد طواف الفريضة وصلاته، ولا يعيد طواف
~~النافلة، ويعيد صلاته استحبابا.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ويتطوع بثلاثمائة وستين
~~طوافا، فإن لم يمكن (يتمكن خ ل) جعل العدة أشواطا.
# معنى المسألة، أنه مستحب أن يطوف العدد، فإن لم يتمكن لعذر، جعل بدل كل
~~طواف وهو سبعة أشواط شوطا واحدا، فيكون أحدا وخمسين طوافا، وثلاثة أشواط،
~~فتلحق هذه الثلاثة بالطواف الأخير، تخلصا من الجمع بين الطوافين.
# " قال دام ظله ": وفي رواية، إن كان على وجه جهالة، أعاد، وعليه
~~بدنة.  PageV01P376
# ولو نسي طواف الزيارة حتى رجع إلى أهله وواقع عاد وأتى به، ومع التعذر
~~يستنيب فيه، وفي الكفارة تردد، أشبهه أنها لا تجب إلا مع الذكر.
# ولو نسي طواف النساء استناب، ولو مات قضاه الولي.
#  ____________________
#   هذه رواها حماد بن عيسى، عن علي بن أبي حمزة،
~~قال: سأل عن رجل جهل أن يطوف بالبيت، حتى رجع إلى أهله؟ قال: إذا كان على
~~وجه الجهالة أعاد الحج، وعليه بدنة (1).
# ومثلها رواها عبد الرحمن بن الحجاج، عن علي بن يقطين، قال: سألت أبا
~~الحسن عليه السلام عن رجل جهل أن يطوف بالبيت طواف الفريضة قال:
# إن كان على وجه جهالة في الحج أعاد، وعليه بدنة (2).
# والذي يقال عليهما، إن الأولى غير مستندة، إذ المسؤول عنه مجهول،
~~والثانية مهجورة، لكن الشيخ صدر بها الباب في الاستبصار.
# " قال دام ظله ": ولو نسي طواف الزيارة حتى رجع إلى أهله، وواقع عاد وأتى
~~به، ومع التعذر يستنيب (فيه خ)، وفي الكفارة تردد، أشبهه أنها لا تجب إلا
~~مع الذكر.
# منشأ التردد، أن الناسي مرفوع عنه القلم، ومقتضى الأصل أن لا كفارة،
~~وعليه المتأخر، وكذا الشيخ في النهاية سكت عنه، وقال في المبسوط: بوجوبها،
~~وهو في رواية علي بن جعفر عن أخيه ms197 عليه السلام، قال: سألته عن رجل نسي طواف
~~الفريضة، حتى قدم بلاده، وواقع النساء كيف يصنع قال: يبعث بهدي، إن كان
~~تركه في حج بعث به في حج، وإن كان تركه في عمرة، بعث به في عمرة (3)
# PageV01P377
# (الرابع) من طاف فالأفضل له تعجيل السعي، ولا يجوز تأخيره إلى غده.
# (الخامس) لا يجوز للمتمتع تقديم طواف حجه وسعيه على الوقوف وقضاء
~~المناسك، إلا لامرأة تخاف الحيض أو مريض أو هم.
#  ____________________
#   والأول أشبه.
# " قال دام ظله ": من طاف فالأفضل له تعجيل السعي، ولا يجوز تأخيره إلى
~~غده.
# أقول: قوله: (فالأفضل له تعجيل السعي) يدل على جواز التأخير ساعة أو
~~ساعتين، وقد جوزه الشيخ وأتباعه.
# وتأول في الاستبصار، ما رواه عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: سألته عن الرجل يقدم مكة، وقد اشتد عليه الحر، فيطوف بالكعبة،
~~ويؤخر السعي إلى أن يبرد؟ فقال: لا بأس به (1).
# وما رواه محمد بن مسلم، قال: سألت أحدهما عليهما السلام، عن رجل طاف
~~بالبيت، فأعيى، أيؤخر الطواف بين الصفا والمروة؟ قال: نعم (2).
# فقال الشيخ: المراد بالتأخير في الروايتين، ساعة أو ساعتين.
# وإذا ثبت هذا، فهل يجوز التأخير إلى غده؟ قال شيخنا في الشرايع: نعم، وهو
~~مخير بين التعجيل والتأخير، وقال الشيخ لا يجوز، وهو اختيار شيخنا في
~~النافع.
# وهو أشبه، عملا بما رواه صفوان، عن العلاء بن رزين، قال: سألته عن رجل
~~طاف بالبيت فأعيى، أيؤخر الطواف بين الصفا والمروة إلى غد؟ قال: لا
~~(3).
# PageV01P378
# وفي جواز تقديم طواف النساء مع الضرورة روايتان، أشهرهما الجواز.
# ويجوز للقارن والمفرد تقديم الطواف اختيارا، ولا يجوز تقديم طواف النساء
~~لمتمتع ولا لغيره، ويجوز مع الضرورة والخوف من الحيض.
# ولا يقدم على السعي، ولو قدمه عليه ساهيا لم يعد.
#  ____________________
#   وتمسكا بأن العبادة على الفور، وبقوله عليه
~~السلام: خير الخير أعجله (1).
# ثم نحن نطالب شيخنا بمنشأ التأخير إلى الزمان المقدر، وسألته في الدرس،
~~فاستدل بقوله تعالى: الحج أشهر معلومات (2).
# قلت: لو صح الاستدلال به فمقتضى الآية ms198 جواز التأخير، طول ذي الحجة، فلم
~~قدرتم بالغد؟ فأعرض عن الجواب.
# " قال دام ظله ": وفي جواز تقديم طواف النساء مع الضرورة، روايتان،
~~أشهرهما الجواز.
# أقول: رواية الجواز غير متضمنة حال الضرورة، وهي ما رواه محمد بن عيسى،
~~عن الحسين بن علي، عن أبيه، قال: سمعت أبا الحسن الأول عليه السلام، يقول:
~~لا بأس بتعجيل طواف الحج وطواف النساء، قبل الحج يوم التروية قبل خروجه إلى
~~منى وكذلك لا بأس لمن خاف أمرا لا يتهيأ له، الانصراف إلى مكة أن يطوف
~~ويودع البيت، ثم يمر كما هو من منى، إذا كان خائفا (3).
# ورواية المنع مطلقة أيضا، وهي ما رواه صفوان بن يحيى، عن إسحاق بن
# PageV01P379
# (السادس) قيل: لا يجوز الطواف وعليه برطلة، والكراهية أشبه، ما لم يكن
~~الستر محرما.
# (السابع) كل محرم يلزمه طواف النساء، رجلا كان أو امرأة، أو صبيا، أو
~~خصيا، إلا في العمرة المتمتع بها.
#  ____________________
#   عمار (في حديث) قال: سألت أبا الحسن عليه
~~السلام، عن المفرد للحج، إذا طاف بالبيت وبالصفا والمروة، أيعجل طواف
~~النساء؟ قال: لا إنما طواف النساء بعد ما يأتي من منى (1).
# والشيخ جمع بينهما، فحمل هذه على حال الاختيار، وهو حسن، والأولى على
~~الاضطرار، وهو عدول، ففي حمل الروايتين على الضرورة تسامح.
# والذي ينبغي أن يستدل به، أن يقال: الحج مرتب بعضه على بعض، فلا يجوز
~~التقديم، ومع الضرورة المانعة من الرجوع إلى مكة جائز.
# أما الأول، لئلا يختل الترتيب، ولرواية إسحاق (2) ولما رواه علي بن حمزة
~~عن أبي الحسن عليه السلام، قال: لا يجوز تقديم طواف النساء على منسك (3).
# وأما الثاني، فلقوله تعالى: وما جعل عليكم في الدين من حرج (4) وللرواية
~~الأولى لئلا تطرح.
# وذهب المتأخر إلى أنه لا يجوز على حال، والأول أظهر بين الأصحاب.
# " قال دام ظله ": لا يجوز الطواف، وعليه برطلة.
# هذا مذهب الشيخ في النهاية والمبسوط، تمسكا بما رواه الحسين بن سعيد،
~~عن
# PageV01P380
# (الثامن) من نذر أن يطوف على أربع.
# قيل: يجب عليه طوافان.
# وروي ذلك في امرأة ms199 نذرت.
# وقيل: لا ينعقد، لأنه لا يتعبد بصورة النذر.
#  ____________________
#   صفوان، عن يزيد بن خليفة، قال: رآني أبو عبد
~~الله عليه السلام، أطوف حول الكعبة وعلي برطلة، فقال لي بعد ذلك: قد رأيتك
~~تطوف حول الكعبة، وعليك برطلة؟ لا تلبسها حول الكعبة، فإنها من زي اليهود
~~(1).
# وحملها في التهذيب على الكراهية، وهو أشبه، لأن القرينة دالة عليه، وهو
~~اختيار شيخنا في الدرس.
# " قال دام ظله ": من نذر أن يطوف على أربع، قيل يجب عليه طوافان، إلى
~~آخره.
# القائل هذا هو الشيخ في النهاية والمبسوط، مستدلا بما رواه النوفلي، عن
~~السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، عن أمير المؤمنين عليه السلام، في
~~امرأة نذرت أن تطوف على أربع، فقال: تطوف أسبوعا ليديها، وأسبوعا لرجليها
~~(2).
# لكن السكوني ضعيف، وهي مخالفة للأصل، ولو عمل بها عامل جاز، والحق أن
~~نقضيه بالحكم على المرأة، جمودا على النقل (3).
# وفي معناها أخرى، عن محمد بن ميسر، عن ابن الجهم، عن أبي عبد الله، عن
~~أبيه، عن آبائه، عن علي عليهم السلام (4) ولفظها مطابق لها.
# PageV01P381
# القول في السعي والنظر في مقدمته، وكيفيته، وأحكامه.
# أما المقدمة فمندوبات عشرة: الطهارة، واستلام الحجر، والشرب من زمزم،
~~والاغتسال من الدلو المقابل للحجر، والخروج للسعي من باب الصفا، وصعود
~~الصفا، واستقبال ركن الحجر، والتكبيرة، والتهليل سبعا والدعاء بالمأثور.
# وأما الكيفية، ففيها الواجب والندب.
# فالواجب أربعة: النية، والبدء بالصفا، والختم بالمروة، والسعي سبعا.
# يعد ذهابه شوطا، وعوده آخر.
# والمندوبة أربعة أشياء: المشي طرفيه، والاسراع بين المنارة إلى زقاق
~~العطارين، ولو نسي الهرولة رجع القهقري وتدارك، والدعاء، وأن يسعى ماشيا،
~~ويجوز الجلوس خلاله للراحة.
# وأما الأحكام فأربعة:
# (الأول) السعي ركن، يبطل الحج بتركه عمدا، ولا يبطل سهوا، ويعود لتداركه،
~~فإن تعذر استناب فيه.
# (الثاني) يبطل السعي بالزيادة عمدا، ولا يبطل سهوا.
# ومن تيقن عدد الأشواط وشك فيما به بدأ، فإن كان في الفرد على الصفا أعاد،
~~ولو كان على المروة لم يعد.
# وبالعكس لو كان سعيه زوجا، ولو لم يحصل العدد أعاد، ولو ms200 تيقن النقصان أتى
~~به. PageV01P382
# (الثالث) لو قطع سعيه لصلاة أو لحاجة أو لتدارك ركعتي الطواف أو غير ذلك
~~أتم ولو كان شوطا.
# (الرابع) لو ظن إتمام سعيه فأحل وواقع أهله، أو قلم أظفاره ثم ذكر أنه
~~نسي شوطا أتم.
# وفي بعض الروايات يلزمه دم بقرة.
#  ____________________
#   وأما القول: بأنه لا ينعقد فهو للمتأخر، وتمسك
~~بأنه نذر غير مشروع، فلا ينعقد، وما قدمناه أولى، حذرا من اطراح النقل، وفي
~~تمسك المتأخر، ضعف.
# القول في السعي " قال دام ظله ": وفي بعض الروايات، يلزمه دم بقرة.
# إشارة إلى ما رواه صفوان بن يحيى، وعلي بن النعمان، عن سعيد بن يسار،
~~قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: رجل متمتع سعى بين الصفا والمروة ستة
~~أشواط، ثم رجع إلى منزله، وهو يرى أنه قد فرغ منه، وقلم أظافيره وأحل، ثم
~~ذكر أنه سعى ستة أشواط، فقال لي: يحفظ أنه قد سعى ستة أشواط، فإن كان يحفظ
~~أنه قد سعى ستة أشواط، فليعد، وليتم شوطا، وليرق دما، فقلت: دم ماذا؟ قال:
~~بقرة الحديث (1).
# ومثله رواه محمد بن سنان، عن عبد الله بن مسكان، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (2).
# PageV01P383
# القول في أحكام منى بعد العود يجب المبيت بمنى ليلة الحادي عشر والثاني
~~عشر، ولو بات بغيرها كان عليها شاتان، إلا أن يبيت بمكة مشتغلا بالعبادة،
~~ولو كان ممن يجب عليه المبيت الليالي الثلاث لزمه ثلاث شياه.
# وحد المبيت أن يكون بها ليلا حتى تجاوز نصف الليل.
# وقيل لا يدخل مكة حتى يطلع الفجر.
# ويجب رمي الجمار في الأيام التي يقيم بها، كل جمرة بسبع حصيات مرتبا،
~~يبدأ بالأولى، ثم الوسطى، ثم جمرة العقبة.
# ولو نكس أعاد على الوسطى وجمرة العقبة.
# ويحصل الترتيب بأربع جمرات.
# ووقت الرمي ما بين طلوع الشمس إلى غروبها، ولو نسي رمي يوم قضاه من الغد
~~مرتبا.
# ويستحب أن يكون ما لامسه غدوة، وما ليومه بعد الزوال، ولا يجوز الرمي
~~ليلا إلا لعذر كالخائف والرعاة والعبيد.
#  ____________________
#   وعليها فتوى الشيخ في النهاية ms201 والمبسوط،
~~والمفيد، والمتأخر في أبواب السعي، وكلهم قالوا (في باب ما يجب على المحرم
~~اجتنابه): يتم ولا كفارة.
# والوجه أنه يختص الكفارة بالظان لا بالناسي، جمعا بين الأقوال، وقد صرح
~~المتأخر بذلك.
# القول في أحكام منى " قال دام ظله ": وقيل لا يدخل مكة، حتى يطلع الفجر.
# القائل هو الشيخ في النهاية، وحمل على الأفضلية، وهو حسن.
~~PageV01P384
# ويرمى عن المعذور كالمريض.
# ولو نسي جمرة وجهل موضعها رمى على كل جمرة حصاة.
# ويستحب الوقوف عند كل جمرة، ورميها عن يسارها مستقبل القبلة، ويقف داعيا
~~عدا جمرة العقبة، فإنه يستدبر القبلة ويرميها عن يمينها ولا يقف.
# ولو نسي الرمي حتى دخل مكة رجع وتدارك، ولو خرج فلا حرج.
# ولو حج في القابل استحب القضاء، ولو استناب جاز.
# ويستحب الإقامة بمنى أيام التشريق، ويجوز النفر في الأول وهو الثاني عشر
~~من ذي الحجة لمن اتقى الصيد والنساء، وإن شاء في الثاني وهو الثالث عشر،
~~ولو لم يتق تعين عليه الإقامة إلى النفر الأخير.
# وكذا لو غربت الشمس ليلة الثالث عشر وهو بمنى.
# ومن نفر في الأول، لا ينفر إلا بعد الزوال.
# وفي الأخير يجوز قبله، ويستحب للإمام أن يخطب ويعلمهم ذلك.
# والتكبير بمنى مستحب، وقيل: يجب.
# ومن قضى مناسكه فله الخيرة في العود إلى مكة، والأفضل العود لوداع البيت،
~~ودخول الكعبة خصوصا للصرورة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": والتكبير بمنى مستحب، وقيل:
~~يجب.
# القول الأول للشيخ في المبسوط، والمتأخر، وقال المرتضى: بالوجوب، مستدلا
~~بقوله تعالى: ولتكبروا الله على ما هداكم (1).
# PageV01P385
# ومع عوده يستحب الصلاة في زوايا البيت وعلى الرخامة الحمراء والطواف
~~بالبيت واستلام الأركان والمستجار والشرب من زمزم والخروج من باب الحناطين
~~والدعاء والسجود مستقبل القبلة والدعاء في السجود والصدقة بتمر يشتريه
~~بدرهم.
# ومن المستحب التحصيب والنزول بالمعرس (1) على طريق المدينة وصلاة ركعتين
~~به والعزم على العود.
# ومن المكروهات: المجاورة بمكة، والحج على الإبل الجلالة ومنع دور مكة من
~~السكنى، وأن يرفع بناء فوق الكعبة، والطواف للمجاور بمكة أفضل من الصلاة
~~وللمقيم بالعكس.
# واللواحق أربعة: ms202
# (الأول) من أحدث ولجأ إلى الحرم لم يقم عليه حد بجنايته ولا تعزير، ويضيق
~~عليه في المطعم والمشرب ليخرج، ولو أحدث في الحرم قوبل بما تقتضيه جنايته.
#  ____________________
#   وهو اختيار الشيخ في الجمل والاستبصار، مستدلا
~~بما رواه محمد بن مسلم، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن قول الله
~~عز وجل: واذكروا الله في أيام معدودات، قال: التكبير في أيام التشريق، صلاة
~~الظهر من يوم النحر إلى صلاة الفجر من اليوم الثالث وفي الأمصار عشر صلوات
~~فإذا نفر الناس النفر الأول، أمسك أهل الأمصار، ومن أقام بمنى، فصلى بها
~~الظهر والعصر، فليكبر (2).
# PageV01P386
# (الثاني) لو ترك الحاج زيارة النبي صلى الله عليه وآله أجبروا على ذلك،
~~وإن كان ندبا لأنه جفاء.
# (الثالث) للمدينة حرم وحده من عائر إلى وعير، لا يعضد شجره، ولا بأس
~~بصيده، إلا ما صيد بين الحرمين.
# (الرابع) يستحب الغسل لدخولها، وزيارة النبي صلى الله عليه وآله وسلم
~~استحبابا مؤكدا، وزيارة فاطمة عليها السلام من الروضة، والأئمة عليهم
~~السلام بالبقيع، والصلاة بين القبر والمنبر وهو الروضة، وأن يصام بها
~~الأربعاء ويومان بعده للحاجة، وأن يصلي ليلة الأربعاء عند أسطوانة أبي
~~لبابة، وليلة الخميس عند الأسطوانة التي تلي مقام الرسول صلى الله عليه
~~وآله وسلم، والصلاة في المساجد، وإتيان قبور الشهداء خصوصا قبر حمزة عليه
~~السلام.
#  ____________________
#   وبما رواه حماد، عن حريز بن عبد الله عن
~~زرارة، قال: قلت لأبي جعفر عليه السلام: التكبير أيام التشريق، في دبر
~~الصلوات، فقال: التكبير بمنى في دبر خمس عشر صلاة (الحديث) (1).
# وبهذا القول، أقول (اذهب خ ل) احتياطا، وكلام الشيخ في النهاية، يحتمل
~~الوجهين، وحمله الراوندي على الاستحباب.
# واللواحق أربعة " قال دام ظله ": لو ترك الحاج (الحجاج خ ل) زيارة النبي
~~صلى الله عليه وآله أجبر على ذلك، وإن كانت ندبا، لأنه جفاء.
# PageV01P387
# المقصد الثاني في العمرة:
# وهي واجبة في العمر مرة على كل مكلف بالشرائط المعتبرة في الحج، وقد تجب
~~بالنذر وشبهه، والاستيجار، والافساد، والفوات، وبدخول مكة عدا من يتكرر ms203
~~كالحطاب والحشاش والمريض.
# وأفعالها ثمانية: النية، والاحرام، والطواف، وركعتاه، والسعي، وطواف
~~النساء وركعتاه، والتقصير أو الحلق.
# وتصح في جميع أيام السنة وأفضلها رجب، ومن أحرم بها في أشهر الحج ودخل
~~مكة جاز أن ينوي بها (عمرة خ) التمتع، ويلزمه الدم.
# ويصح الاتباع إذا كان بين العمرتين شهر.
#  ____________________
#   أقول: لما كانت قلة الالتفات إلى خير الرسل
~~صلى الله عليه وآله، ومن يضاهيه في العصمة، حراما، وكذلك الجفاء، وجب إجبار
~~الناس، إذا أعرضوا عن زيارتهم عليهم السلام (1) ولا مشقة، والعذر منفي، وهو
~~اختيار الشيخ وأتباعه.
# وانفرد المتأخر بالمنع، نظرا إلى أن الإلزام بالمندوب غير جايز.
# وليس بشئ، إذ موجب الإلزام، هو الحذر من الجفاء.
# المقصد الثاني في العمرة " قال دام ظله ": ويصح الاتباع، إذا كان بين
~~العمرتين شهر، وقيل: عشرة أيام، وقيل: لا يكون في السنة إلا عمرة واحدة،
~~ولم يقدر علم الهدى بينهما حدا.
# القول الأول للشيخ في النهاية، وقال في الجمل: وأقل ما يكون بين العمرتين
~~عشرة أيام.
# PageV01P388
# وقيل: عشرة أيام.
# وقيل: لا يكون في السنة إلا عمرة واحدة، ولم يقدر علم الهدى رحمه الله
~~بينهما حدا.
# والتمتع بها يجزي عن المفردة، وتلزم من ليس من حاضري المسجد الحرام، ولا
~~تصح إلا في أشهر الحج، ويتعين فيها التقصير، ولو حلق قبله لزمه دم شاة،
~~وليس فيها طواف النساء، وإذا دخل مكة متمتعا كره له الخروج لأنه مرتبط
~~بالحج، ولو خرج وعاد في شهره فلا حرج، وكذا لو أحرم بالحج وخرج بحيث إذا
~~أزف الوقوف عدل إلى عرفات، ولو خرج إلا كذلك وعاد في غير الشهر جدد عمرة
~~وجوبا ويتمتع بالأخيرة دون الأولى.
# المقصد الثالث في اللواحق: وهي ثلاثة:
# (الأول) في الإحصار والصد، المصدود من منعه العدو، فإذا تلبس بالإحرام
~~فصد، نحر هديه وأحل من كل شئ أحرم منه، ويتحقق الصد مع عدم التمكن من
~~الوصول إلى مكة أو الموقفين بحيث لا طريق غير موضع الصد، أو كان لكن لا
~~نفقة.
# ولا يسقط الحج الواجب مع الصد، ويسقط المندوب.
#  ____________________ ms204
#   وهو في رواية يونس عن علي بن أبي حمزة، عن أبي
~~الحسن عليه السلام (في حديث) قال: ولكل شهر عمرة، فقلت: يكون أقل؟ قال:
~~يكون لكل (في كل خ ل) عشرة أيام عمرة، (الحديث) (1).
# PageV01P389
# وفي وجوب الهدي على المصدود قولان، أشبههما الوجوب، فلا يصح التحلل إلا
~~بالهدي ونية التحلل.
# وهل يسقط الهدي لو شرط حله حيث حبسه؟ فيه قولان، أظهرهما أنه لا يسقط.
# وفائدة الاشتراط جواز التحلل من غير توقع.
#  ____________________
#   ذكره الشيخ في الكتابين، وابن بابويه في من لا
~~يحضره الفقيه.
# والقول الثالث لابن أبي عقيل العماني، تمسكا بما رواه ابن أبي عمير، عن
~~حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: العمرة في كل سنة مرة
~~(1).
# وعن حريز عن أبي عبد الله عليه السلام، وعن جميل بن دراج عن زرارة بن
~~أعين، عن أبي جعفر عليه السلام، قالا: لا يكون في السنة عمرتان (2).
# وحملها الشيخ على العمرة المتمتع بها.
# والوجه عندي، عدم التقدير، كما اختاره علم الهدى والمتأخر، لأن العمرة
~~مشروعة مرغب فيها، والتقدير منفي بالأصل، وما وجدت في رواية، تحريم
~~التتابع، فهي باقية على جواز فعلها دائما، ولأنها عبادة، وقال الله تعالى:
~~واعبد ربك حتى يأتيك اليقين (3) أي الموت.
# في الإحصار والصد " قال دام ظله ": وفي وجوب الهدي على المصدود قولان.
# قال الشيخ وأتباعه: يجب الهدي ولا يتحلل إلا به، وقال المتأخر: لا
~~يجب
# PageV01P390
# وفي إجزاء هدي التحلل قولان، أشبهها أنه يجزي، والبحث في المعتمر إذا صد
~~مكة كالبحث في الحاج.
# والمحصور (المحصر خ) هو الذي يمنعه المرض، وهو يبعث هديه لو لم يكن ساق،
~~ولو ساق اقتصر على هدي السياق، ولا يحل حتى يبلغ الهدي محله وهي منى إن كان
~~حاجا، ومكة إن كان معتمرا، فهناك يقصر ويحل إلا من النساء، حتى يحج في
~~القابل إن كان واجبا، أو يطاف عنه النساء إن كان ندبا.
# ولو بان أن هديه لم يذبح لم يبطل تحلله، ويذبح في القابل.
#  ____________________
#   عليه، وحكى ذلك عن بعض الأصحاب ms205 متمسكا بأن
~~الأصل براءة الذمة، و (يقويه خ) بقوله تعالى: فإن أحصرتم فما استيسر من
~~الهدي (1).
# وجه الاستدلال تخصيص الهدي بالمحصر، والأول أشبه، لأن الهدي وجب
~~بالإحرام، ولا دليل على سقوطه، فيجب الوفاء به، ولا دليل في الآية على أنه
~~ساقط عن المصدود، فاعرفه، وأما إنه هل يسقط مع الاشتراط، فقد مضى البحث
~~فيه.
# " قال دام ظله ": وفي إجزاء هدي السياق عن هدي التحلل قولان، أشبههما أنه
~~يجزي.
# أقول: الإجزاء مذهب الشيخ وأتباعه كلهم، ووجه الأشبهية، التمسك بالأصل،
~~وبقوله تعالى: فإن أحصرتم فما استيسر من الهدي، وهذا هو المستيسر.
# وأما القول بأنه لا يجزي فقد ذكره علي بن بابويه، قال: وإذا قرن الرجل
~~الحج والعمرة، وأحصر، بعث هديا مع هديه، ولا يحل حتى يبلغ الهدي محله،
~~والمراد
# PageV01P391
# وهل يمسك عما يمسك عنه المحرم؟ الوجه: لا.
# ولو أحصر فبعث ثم زال العارض التحق، فإن أدرك أحد الموقفين صح حجه.
# فإن فاتاه، تحلل بعمرة، ويقضي الحج إن كان واجبا، وإلا ندبا.
# والمعتمر يقضي عمرته عند زوال المنع.
# وقيل: في الشهر الداخل.
#  ____________________
#   بالقران أن يأتي بهما على الانفراد.
# وكأنه نظر إلى أن الهدي الأول كان واجبا عليه قبل الإحصار (الحصر خ ل)
~~والاحصار يوجب هديا آخر، عملا بالآية، وقواه المتأخر، وإن لم يقل به.
# " قال دام ظله ": وهل يمسك عما يمسك عنه المحرم؟ الوجه لا؟
# تقديره هل يمسك من لم يذبح هديه إلى القابل، عما يجتنبه المحرم؟ وفيه
~~خلاف، قال الشيخ في النهاية والمبسوط والتهذيب: نعم، متمسكا بما رواه
~~صفوان، عن معاوية بن عمار، قال: قال أبو عبد الله عليه السلام (في حديث
~~طويل): فإن ردوا الدراهم عليه، ولم يجدوا هديا ينحرونه وقد أحل، لم يكن
~~عليه شئ، لكن يبعث من قابل ويمسك أيضا (الحديث) (1).
# وقال المتأخر: لا يمسك، مستدلا بأن الأصل براءة الذمة، وأنه ليس بمحرم،
~~ولا في الحرم، فلا اجتناب عليه واختاره شيخنا دام ظله.
# ولقائل أن يقول: لا نسلم انحصار الاجتناب في المحرم (في الحرم خ ل)
~~والاحتياط يقتضي ms206 الاجتناب.
# " قال دام ظله ": والمعتمر يقضي عمرته، عند زوال المنع، إلى آخره.
# PageV01P392
# وقيل: لو أحصر القارن حج في القابل قارنا، وهو على الأفضل إلا أن يكون
~~القران متعينا بوجه.
# وروي استحباب بعث الهدي، والمواعدة لإشعاره وتقليده، واجتناب ما يجتنبه
~~المحرم وقت المواعدة حتى يبلغ الهدي محله، ولا يلبي لكن يكفر لو أتى بما
~~يكفر له المحرم استحبابا.
#  ____________________
#   ذهب الشيخ في التهذيب، إلى أن المحرم إذا أحصر
~~بالمرض، وهو معتمر، فإذا برأ، فعليه العمرة، وهو في رواية صفوان، عن معاوية
~~بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وبهذا الإسناد عنه عليه السلام، أن الحسن بن علي عليهما السلام خرج
~~معتمرا، فمرض في الطريق فبلغ عليا عليه السلام ذلك، وهو بالمدينة، فخرج في
~~طلبه، فأدركه في السقيا، وهو مريض بها، فقال: يا بني ما تشتكي؟ فقال: أشتكي
~~رأسي فدعا علي عليه السلام ببدنة فنحرها، وحلق رأسه ورده إلى المدينة، فلما
~~برأ من وجعه اعتمر - الحديث (2).
# وعليه شيخنا دام ظله، ويقتضيه مذهب علم الهدى في العمرة.
# وأما إنه يعتمر في الشهر الداخل (3) فهو مذهب الشيخ في النهاية والمتأخر،
~~والأول أشبه، بناء على ما قدمناه.
# " قال دام ظله ": وقيل: لو أحصر القارن حج في القابل قارنا، وهو على
~~الأفضل إلا أن يكون القران متعينا بوجه.
# PageV01P393
# (الثاني) في الصيد، وهو الحيوان المحلل الممتنع، ولا يحرم صيد البحر وهو
~~ما يبيض ويفرخ فيه، ولا الدجاج الحبشي.
# ولا بأس بقتل الحية والعقرب والفأرة، ورمي الغراب والحدأة، ولا كفارة في
~~قتل السباع.
#  ____________________
#   القائل بهذا هو الشيخ في النهاية والتهذيب
~~متمسكا بما رواه محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام وابن أبي عمير، عن
~~رفاعة، عن أبي عبد الله عليه السلام، أنهما قالا: القارن يحصر، وقد قال:
~~(واشترط فحلني حيث حبستني) قال: يبعث بهديه، قلنا: هل يتمتع من (في خ ل)
~~بنذر أو شبهه، فلا يجزيه غيره.
# فالوجه، ما فصله شيخنا أنه مع التعيين لا يجزي غيره، ومع عدم التعيين،
~~يجزيه، إلا أن الأفضل هو ms207 القران.
# وقوله دام ظله: (وروى استحباب بعث هدي)، إشارة إلى ما رواه الحسين بن
~~سعيد، عن الحسن، عن زرعة، قال: سألته عليه السلام، عن رجل أحصر في الحج،
~~قال: فليبعث بهديه، إذا كان مع أصحابه، ومن تمام الخبر: وإنما عليه أن
~~يعدهم لذلك يوما (الحديث) (3).
# PageV01P394
# وروي في الأسد كبش إذا لم يرده، وفيها ضعف.
# ولا كفارة في قتل الزنبور خطأ، وفي قتله عمدا صدقة بكف من طعام.
# ويجوز شراء القماري والدباسي وإخراجها من مكة لا ذبحهما، وإنما يحرم على
~~المحرم صيد البر، وينقسم قسمين:
# (الأول ما لكفارته بدل على الخصوص) وهو خمسة:
# (الأول) النعامة، وفي قتلها بدنة، فإن لم يجد فض ثمن البدنة على البر
~~وأطعم ستين مسكينا كل مسكين مدين، ولا يلزمه ما زاد عن ستين، ولا ما زاد عن
~~قيمتها، فإن لم يجد صام عن كل مدين يوما، فإن عجز صام ثمانية عشر يوما.
# (الثاني) في بقرة الوحش، بقرة أهلية، فإن لم يجد أطعم ثلاثين مسكينا، كل
~~مسكين مدين، ولو كانت قيمة البقرة أقل اقتصر عليها، فإن لم يجد صام عن كل
~~مسكين يوما، فإن عجز صام تسعة أيام.
#  ____________________
#   في الصيد " قال دام ظله ": وروي في الأسد كبش،
~~إذا لم يرده، وفيها ضعف.
# هي رواية أبو سعيد المكاري (1) وهو فاسد العقيدة، وأفتى عليها الشيخ في
~~النهاية.
# PageV01P395
# وكذا الحكم في حمار الوحش على الأشهر.
# (الثالث) الظبي، وفيه شاة، فإن لم يجد فض ثمن الشاة على البر وأطعم عشرة
~~مساكين، كل مسكين مدين. ولو قصرت قيمتها اقتصر عليها، فإن لم يجد صام عن كل
~~مسكين يوما، فإن عجز صام ثلاثة أيام.
# والأبدال في الأقسام الثلاثة على التخيير، وقيل: على الترتيب وهو الأظهر.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وكذا الحكم في حمار الوحش
~~على الأشهر.
# في رواية أبي الصباح، وفي حمار الوحش بقرة (1) وفي رواية أبي بصير، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، وفي الحمار بدنة (2) وفتوى المفيد في المقنعة
~~والشيخ في كتبه، وأتباعهما، على الأولى (3).
# " قال دام ظله ": والأبدال في ms208 الأقسام الثلاثة، على التخيير، وقيل: على
~~الترتيب، وهو الأظهر.
# أما الترتيب فمذهب المرتضى، والشيخ في المبسوط والنهاية والمفيد في
~~المقنعة، وابن بابويه في المقنع، وابن أبي عقيل وأبي الصلاح وبه روايات.
# (منها) ما رواه ابن محبوب عن علي بن رئاب، عن أبي عبيدة عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: إذا أصاب المحرم الصيد، ولم يجد ما يكفر (به خ) من موضعه
~~الذي أصاب فيه الصيد، قوم جزاءه من النعم دراهم، ثم قومت الدراهم طعاما ثم
~~جعل لكل مسكين نصف صاع، فإن لم يقدر على الطعام، صام لكل نصف صاع
# PageV01P396
# وفي الثعلب والأرنب شاة.
# وقيل: البدل فيهما كالظبي.
# (الرابع) في بيض النعام، إذا تحرك الفرخ فلكل بيضة بكرة، وإن لم يحرك
~~أرسل فحولة الإبل في إناث بعدد البيض، فما نتج كان هديا للبيت، فإن عجز فعن
~~كل بيضة شاة، فإن عجز فإطعام عشرة مساكين، فإن عجز صام ثلاثة أيام.
#  ____________________
#   يوما (1).
# وأما التخيير فمذهب الشيخ في الخلاف والجمل، في باب الصوم، وعليه يدل
~~قوله تعالى: فجزاء مثل ما قتل من النعم، يحكم به ذوا عدل منكم هديا بالغ
~~الكعبة أو كفارة طعام مساكين أو عدل ذلك صياما (2) لأن لفظة أو تقتضي
~~التخيير.
# وأجاب المرتضى عن ذلك، بأنه يجوز العدول عن ظاهر القرآن، للدلالة، كما
~~عدلنا في قوله تعالى: فانكحوا ما طاب لكم من النساء مثنى وثلاث ورباع (3) -
~~عن مدلول الواو، وهو الجمعية في التخيير.
# والمتأخر على الأول، وهو أظهر في الفتاوى، والثاني أشبه، نظرا إلى الآية،
~~والعدول على خلاف الأصل.
# " قال دام ظله ": وفي الثعلب والأرنب شاة، وقيل: البدل فيهما كالظبي.
# أقول: مستند الأول، رواية أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام (4)
~~والقول
# PageV01P397
# (الخامس) في بيض القطاة والقبج، إذا تحرك الفرخ، من صغار الغنم.
# وفي رواية، عن البيضة مخاض من الغنم.
# وإن لم يتحرك أرسل فحولة الغنم في إناث بعدد البيض، فمن نتج كان هديا،
~~ولو عجز كان فيه ما في بيض النعام.
# (الثاني ما لا بدل لفديته) وهو ms209 خمسة:
# الحمام، وهو كل طائر يهدر ويعب الماء.
# وقيل: كل مطوق، ويلزم المحرم في قتل الواحدة شاة، وفي فرخها حمل، وفي
~~بيضها درهم، وعلى المحل فيها درهم، وفي فرخها نصف درهم، وفي بيضها ربع
~~درهم، ولو كان محرما في الحرم اجتمع عليه الأمران، ويستوي فيه الأهلي وحمام
~~الحرم، غير أن حمام الحرم يشترى بقيمته علفا لحمامه.
# وفي القطاة حمل قد فطم ورعى (من خ) الشجر.
# وكذا في الدراج وشبهه.
# وفي رواية دم.
# وفي الضب جدي.
# وكذا في القنفذ واليربوع.
# وفي العصفور مد من طعام.
#  ____________________
#   الثاني للشيخ في النهاية، وما وقفت على
~~مستنده.
# " قال دام ظله ": في بيض القطاة والقبج، إذا تحرك الفرخ، من صغار الغنم،
~~وفي رواية عن البيضة مخاض من الغنم.  PageV01P398
# وكذا في القنبرة والصعوة.
# وفي الجراد كف من الطعام.
# وكذا في القملة يلقيها من جسده.
# وكذا قيل في قتل العظاظ (1) (العظاية خ)، ولو كان الجراد كثيرا فدم شاة،
~~ولو لم يكن التحرز منه فلا إثم ولا كفارة.
# ثم أسباب الضمان إما مباشرة، وإما إمساك، وإما تسبيب.
# أما المباشرة، فمن قتل صيدا ضمنه، ولو أكله أو شيئا منه لزمه فداء آخر.
# وكذا لو أكل ما ذبح في الحل، ولو ذبحه المحل، ولو أصابه ولم يؤثر فيه فلا
~~فدية.
# ولو جرحه أو كسر رجله أو يده ورآه سويا فربع الفداء.
# ولو جهل حاله ففداء كامل.
#  ____________________
#   هذه رواها عبد الملك، عن سليمان بن خالد، قال:
~~سألت عن رجل، وطأ بيض قطاة فشدخه (2)؟ قال: يرسل الفحل في عدد البيض من
~~الغنم، كما يرسل الفحل في عدد البيض من الإبل، ومن أصاب بيضة، فعليه مخاض
~~من الغنم (3) ونزلها الشيخ على كون الفرخ متحركا في البيضة، جمعا بينها
~~وبين ما رواه ابن مسكان، عن سليمان بن خالد، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قالا: سألناه عن
# PageV01P399
# قيل: وكذا لو لم يعلم حاله، أثر فيه أم لا.
# وقيل في كسر يد الغزال نصف قيمته، وفي يديه كمال القيمة.
# وكذا في رجليه، وفي قرنيه ms210 نصف قيمته، وفي كل واحد ربع قيمته.
# وكذا في رجليه، وفي المستند ضعف.
# ولو اشترك جماعة في قتله لزم كل واحد منهم فداء.
#  ____________________
#   المحرم (محرم خ ل) وطأ بيض القطاة فشدخه، قال:
~~يرسل الفحل، في مثل عدة البيض من الغنم، كما يرسل الفحل في مثل عدة البيض
~~للنعام من الإبل (1).
# والأولى، العدول عن الأولى، لاستبعاد أن يكون في القطاة، حمل قد فطم، وفي
~~بيضها غنم، ولأنها معارضة برواية سليمان بن خالد (2) ولأنها مرسلة (3) فلا
~~يعتمد عليها.
# في أسباب الضمان " قال دام ظله ": وكذا لو لم يعلم حاله، أثر فيه، أم لا.
# القائل هو الشيخ في النهاية، وفيه تردد، ومنشأه عدم الوقوف على المستند.
# " قال دام ظله ": وقيل في كسر يد الغزال، نصف قيمته (إلى قوله): وفي
~~المستند ضعف.
# القائل هو الشيخ، ومستند رواية سماعة، عن أبي بصير، عن أبي جعفر عليه
~~السلام (4) وسماعة واقفي، فضعف الرواية منه.
# PageV01P400
# ولو ضرب طيرا على الأرض فقتله لزمه ثلاث قيم.
# وقال الشيخ في النهاية: دم وقيمتان.
# ولو شرب لبن ظبية لزمه دم وقيمة اللبن.
# وأما الإمساك (باليد خ): فإذا أحرم ومعه صيد زال عنه ملكه ووجب إرساله،
~~ولو تلف قبل الإرسال في يده ضمنه، ولو كان الصيد نائيا عنه لم يخرج عن
~~ملكه، ولو أمسكه محرم في الحل وذبحه لزم كلا منهما فداء، ولو كان أحدهما
~~محلا ضمنه المحرم، وما يصيده المحرم في الحل، لا يحرم على المحل.
# وأما التسبيب: فإذا أغلق على حمام وفراخ وبيض ضمن بالإغلاق، الحمامة
~~بشاة، والفرخ بحمل، والبيضة بدرهم.
# ولو أغلق قبل إحرامه ضمن الحمامة بدرهم، والفرخ بنصف، والبيضة بربع.
# وشرط الشيخ مع الإغلاق الهلاك.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو ضرب طيرا على الأرض،
~~فقتله، لزمه ثلاث قيم، وقال الشيخ في النهاية: دم وقيمتان.
# مستند الأول ما رواه معاوية بن عمار، قال: سمعت أبا عبد الله عليه
~~السلام، يقول في محرم اصطاد طيرا، في الحرم، فضرب به الأرض فقتله، قال:
~~عليه ثلاث قيمات (1).
# وأما الدم وقيمتان، فمذهب الشيخ ms211 وأتباعه والمتأخر، وما وقفت فيه على
~~مستنده، ولذلك أعرض عنه شيخنا دام ظله.
# PageV01P401
# وقيل: إذا نفر حمام الحرم فلم يعد فعن كل طير شاة.
# ولو عاد فعن الجميع شاة.
# ولو رمى اثنان فأصاب أحدهما ضمن كل واحد منهما فداء.
# ولو أوقد جماعة نارا فاحترق فيها حمامة أو شبهها لزمهم فداء، ولو قصدوا
~~ذلك لزم كل واحد فداء.
# ولو دل على صيد، أو أغرى كلبه فقتل، ضمنه.
# ومن أحكام الصيد مسائل:
# (الأولى) ما يلزم المحرم في الحل، والمحل في الحرم، يجتمعان على المحرم
~~في الحرم ما لم يبلغ بدنة.
# (الثانية) يضمن الصيد بقتله عمدا وسهوا وجهلا، وإذا تكرر خطأ دائما ضمن.
# ولو تكرر عمدا، ففي ضمانه في الثانية روايتان، أشهرهما أنه لا يضمن.
# (الثالثة) لو اشترى محل بيض النعام لمحرم فأكله المحرم ضمن كل بيضة بشاة،
~~وضمن المحل عن كل بيضة درهما.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وقيل إذا نفر حمام الحرم،
~~فلم يعد، فعن كل طير، شاة.
# القائل (به) هو ابن بابويه، وتبعه الشيخان وأتباعهما، وقال الشيخ في
~~التهذيب: ما وجدت به حديثا مسندا، بل ذكره علي بن بابويه في رسالته.
# " قال دام ظله ": ولو تكرر عمدا، ففي ضمانه في الثانية، روايتان، أشهرهما
~~أنه لا يضمن.
# أقول: اختلفت الروايات، في المتكرر، ففي بعضها يضمن، وهو ما رواه علي
~~بن  PageV01P402
# (الرابعة) لا يملك المحرم صيدا معه، ويملك ما ليس معه.
# (الخامسة) لو اضطر محرم إلى أكل صيد وميتة، فيه روايتان، أشهرهما يأكل
~~الصيد ويفديه.
#  ____________________
#   إبراهيم، عن أبيه، عن ابن أبي عمير، عن معاوية
~~بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام، في المحرم يصيب الصيد، قال: عليه
~~الكفارة في كل ما أصاب (1) ومثله رواه الحسين بن سعيد في كتابه بهذا السند
~~(2).
# وهو اختيار الشيخ في الخلاف، وأبو الصلاح والمتأخر، مستدلا بعموم قوله
~~تعالى: ومن قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل من النعم (3).
# وفي بعضها لا يضمن، وهو ما رواه حماد عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: المحرم ms212 إذا قتل الصيد، فعليه جزاؤه ويتصدق بالصيد على مسكين،
~~فإن عاد فقتل صيدا آخر، لم يكن عليه جزاؤه وينتقم الله منه والنقمة في
~~الآخرة (4).
# وهو اختيار الشيخ في النهاية والتهذيب والاستبصار جمعا بين الروايات، حمل
~~الأولى على الناسي، والثانية على من تعمد ذلك.
# ويدل على أن المتعمد لا يلزمه شئ، قوله تعالى: ومن عاد فينتقم الله منه
~~(5) ومعلوم أن الانتقام لا يكون إلا على العمد، وإذا وضعه في جواب الشرط،
~~وسكت عن الكفارة، فلا يلزم سوى المنطوق به، عملا بالأصل.
# " قال دام ظله ": الخامسة، لو اضطر إلى أكل صيد وميتة، إلى آخره.
# PageV01P403
# وقيل: إن لم يمكنه الفداء أكل الميتة.
# (السادسة) لو كان الصيد مملوكا ففداؤه للمالك، ولو لم يكن مملوكا تصدق
~~به، وحمام الحرم يشترى بقيمته علف الحمامة (لحمامه خ).
# (السابعة) ما يلزم المحرم يذبحه أو ينحره بمنى إن كان حاجا، ولو كان
~~معتمرا فبمكة.
# (الثامنة) من أصاب صيدا فداه شاة، وإن لم يجد أطعم عشرة مساكين، فإن عجز
~~صام ثلاثة أيام في الحج.
# ويلحق بهذا الباب مسائل:
# (الأولى) صيد الحرم، وحده وهو بريد في بريد، من قتل فيه صيدا ضمنه ولو
~~كان محلا.
#  ____________________
#   اختلفت الروايات في هذه المضطر، في رواية ابن
~~أبي عمير، (وهي أشهرها)، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~سألته عن المحرم يضطر، فيجد الميتة والصيد، أيهما يأكل؟ قال: يأكل من الصيد
~~(أليس بالخيار) (1) أن يأكل من ماله؟ قلت: بلى، قال: إنما عليه الفداء
~~فليأكل وليفده (2).
# وهو اختيار الشيخ في النهاية والمبسوط، في كتاب الحج، واختيار المرتضى في
~~الانتصار، والمفيد في المقنعة.
# وفي رواية محمد بن عبد الجبار، عن إسحاق، عن جعفر، عن أبيه عليهما
~~السلام، أن عليا عليه السلام، كان يقول: إذا اضطر المحرم إلى الصيد وإلى
~~الميتة، فليأكل الميتة التي أحلها (أحل خ) الله له (3).
# ومثله روى عبد الغفار الجازي، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن
~~المحرم
# PageV01P404
# وهل يحرم وهو يؤم الحرم؟ الأشهر الكراهية.
# ولو أصابه فدخل الحرم ms213 ومات لم يضمن على أشهر الروايتين.
#  ____________________
#   إذا اضطر إلى ميتة فوجدها ووجد صيدا؟ فقال:
~~يأكل الميتة ويترك الصيد (1).
# وحملها الشيخ في الاستبصار على من لم يجد الصيد مذبوحا، وقوله: (وقيل إن
~~لم يمكنه الفداء، أكل الميتة) هو قول الشيخ في الاستبصار، تأويلا لرواية
~~محمد بن عبد الجبار (2)، وقال المتأخر: الأقوى أن يأكل الميتة، لاضطراره
~~إليها، وتردد الشيخ في الخلاف والمبسوط، في كتاب الأطعمة، واختار أكل
~~الميتة على الأولوية من غير كفارة.
# والذي أختاره التخيير في ذلك، عملا بالروايتين، ولا تنافي بينهما، إذ ليس
~~في أحدهما تحريم الآخر، وإليه (وإلى التخيير خ) ذهب محمد بن بابويه في من
~~لا يحضره الفقيه.
# " قال دام ظله ": وهل يحرم الصيد، وهو يؤم الحرم؟ الأشهر (الأشبه خ
~~الكراهية.
# أقول: الكراهية في رواية ابن أبي عمير، عن بعض أصحابنا، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: يكره أن يرمى الصيد، وهو يؤم الحرم (3) وذهب الشيخ إلى
~~المنع، عملا برواية علي بن رئاب، عن مسمع، عن أبي عبد الله عليه السلام، في
~~رجل حل (قد خ) رمى صيدا في الحل، فتحامل الصيد حتى دخل الحرم، فقال:
# لحمه حرام مثل الميتة (4).
# " قال دام ظله ": ولو أصابه، فدخل الحرم ومات لم يضمن، على أشهر
~~الروايتين.
# PageV01P405
# ويكره الصيد بين البريد والحرم.
# ويستحب الصدقة بشئ لو كسر قرنه أو فقأ عينه.
# والصيد المربوط في الحل يحرم إخراجه، لو دخل الحرم، ويضمن المحل لو رمى
~~الصيد من الحرم فقتله في الحل.
# وكذا لو رماه من الحل فقتله في الحرم.
# ولو كان الصيد على غصن في الحل وأصله في الحرم ضمنه القاتل.
# وكذا بالعكس.
# ومن أدخل الحرم صيدا وجب عليه إرساله، ولو تلف في يده ضمنه.
# وكذا لو أخرجه فتلف قبل الإرسال.
# ولو كان طائرا مقصوصا حفظه حتى يكمل ريشه ثم أرسله.
#  ____________________
#   وهو إشارة إلى ما رواه ابن أبي عمير، عن عبد
~~الرحمن بن الحجاج، عن أبي عبد الله عليه السلام، في الرجل يرمي الصيد، وهو
~~يؤم الحرم، فتصيبه الرمية، فيتحامل ms214 بها حتى يدخل الحرم، فيموت فيه، قال:
~~ليس عليه شئ. الحديث (1).
# وعليه المتأخر، وشيخنا، وهي مؤيدة بالأصل.
# وليست بأشهر، مما رواه حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال:
# إذا كنت محلا في الحل، فقلت صيدا، فيما بينك وبين البريد إلى الحرم، فإن
~~عليك جزاءه فإن فقأت عينه أو كسرت قرنه، تصدقت بصدقة (2).
# وعلى هذه فتوى الشيخ في النهاية والمبسوط.
# PageV01P406
# وفي تحريم حمام الحرم في الحل تردد، أشبهه الكراهية.
# ومن نتف ريشة من حمام الحرم فعليه صدقة يسلمها بتلك اليد.
# وما يذبح من الصيد في الحرم ميتة، ولا بأس بما يذبح المحل في الحل وهل
~~يملك المحل صيدا في الحرم؟ الأشبه أنه لا يملك، ويجب إرسال ما يكون معه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي تحريم حمام الحرم في
~~الحل، تردد، أشبهه الكراهة.
# منشأ التردد، اختلاف قولي الشيخ في النهاية والمبسوط في كتب الحج: لا
~~يجوز، وبه قال في التهذيب مستندا إلى ما رواه موسى بن القاسم، عن علي بن
~~جعفر، قال: سألت أخي موسى بن جعفر عليهما السلام، عن حمام الحرم يصاد في
~~الحل؟ فقال: لا يصاد حمام الحرم حيث كان، إذا علم أنه من حمام الحرم (1).
# وقال في الخلاف والمبسوط (في كتاب الصيد والذبائح): إذا قتل المحل صيدا
~~فلا جزاء عليه، وهو اختيار المتأخر، وهو أشبه، تمسكا بالأصل، والرواية
~~محمولة على الكراهية، كما ذكره شيخنا دام ظله.
# " قال دام ظله ": وهل يملك المحل صيدا في الحرم؟ الأشبه أنه (لا يملك)
~~(2) ويجب إرسال ما يكون معه.
# أقول: إذا (لما خ) تقرر أن المحل، لو أدخل بصيد الحرم، يجب إرساله، فهل
~~يدخل في ملكه وهو في الحرم؟ الوجه نعم، لأنه لا تنافي بين التملك والارسال،
~~ويمكن أن يقال: مع الإرسال لا تظهر فائدة التملك، فلا يدخل وهو ضعيف لأن
~~عدم الفائدة لا يمنع من التملك، وذهب في الشرايع إلى أنه لا يملك، وهو
~~ضعيف.
# والوجه أن يقال: لا يدخل في ملكه، إن كان حاضرا، ويدخل إن كان غائبا،
~~جمعا ms215 بين القولين، وعلى هذا يظهر للتملك فائدة، وهذا التفصيل في المحرم
~~أحسن.
# PageV01P407
# الثالث في باقي المحظورات:
# وهي تسعة:
# الاستمتاع بالنساء، فمن جامع أهله قبل أحد الموقفين، قبلا أو دبرا، عامدا
~~عالما بالتحريم أتم حجه ولزمه بدنة والحج من قابل فرضا كان حجه أو نفلا.
# وهل الثانية عقوبة؟ قيل: نعم، والأولى فرضه، وقيل: الأولى فاسدة والثانية
~~فرضه. والأول هو المروي.
# ولو أكرهها وهي محرمة حمل عنها الكفارة ولا حج عليها في القابل، ولو
~~طاوعته لزمها ما يلزمه، ولم يتحمل عنها كفارة، وعليهما الافتراق إذا وصلا
~~موضع الخطية (الخطيئة خ) حتى يقضيا المناسك، ومعناه ألا يخلو إلا مع ثالث،
~~ولو كان ذلك بعد الوقوف بالمشعر لم يلزمه الحج من قابل وجبره ببدنة.
#  ____________________
#   في باقي المحظورات " قال دام ظله ": وهل
~~الثانية عقوبة؟ قيل: نعم، والأولى فرضه.
# أقول: قد ثبت أنه إذا جامع قبل الوقوف بالمشعر، يلزمه بدنة كفارة، وحج من
~~قابل بغير خلاف.
# واختلف في هذا الحج، هل هو كفارة، والأولى فريضة الإسلام، أم الثانية
~~فريضة الإسلام؟ قال في النهاية: بالأول، وهو في رواية حماد، عن حريز، عن
~~زرارة، قال: سألته عن محرم غشي امرأته وهي محرمة؟ قال: جاهلين أو عالمين؟
# قلت: أجبني في الوجهين جميعا (عن الوجهين خ)؟ قال: إن كانا جاهلين
~~استغفرا ربهما، ومضيا على حجهما، وليس عليهما شئ، وإن كانا عالمين، فرق
~~بينهما من  PageV01P408
# ولو استمنى بيده لزمته البدنة حسب.
# وفي رواية: والحج من قابل.
# ولو جامع أمته المحرمة بإذنه محلا لزمه بدنة أو بقرة أو شاة، ولو كان
~~معسرا، فشاة أو صيام.
# ولو جامع قبل طواف الزيارة لزمه بدنة، فإن عجز فبقرة أو شاة.
# ولو طاف من طواف النساء خمسة أشواط ثم واقع لم تلزمه الكفارة وأتم طوافه.
#  ____________________
#   المكان الذي أحدثا فيه، وعليهما بدنة، وعليهما
~~الحج من قابل، فإذا بلغا المكان الذي أحدثا فيه، فرق بينهما حتى يقضيا
~~مناسكهما (نسكهما خ ل) ويرجعا إلى المكان الذي أصابا فيه ما أصابا، قلت:
~~فأي الحجتين لهما؟ قال: الأولى التي ms216 أحدثا فيها ما أحدثا، والأخرى عليهما
~~عقوبة (1).
# وقال في المبسوط والخلاف: بالثاني، يعني الأولى عقوبة، والثانية هي حجة
~~الإسلام، واختاره المتأخر، مستدلا بأن الأولى فاسدة، ولا تبري الذمة، ثم
~~قال:
# وبذلك تشهد العقول.
# وهو كلام شعري لا حقيقة له (لنا) أولا التمسك بالأصل (وثانيا) بالرواية،
~~ثم نقول: لا نسلم أن الأولى فاسدة فما وجدنا به حديثا مرويا، وليس للعقول
~~فيه مدخل وحكى المتأخر ذلك عن الشيخ في النهاية، وهو أيضا غير صحيح، نعم
~~ذكر ذلك في الخلاف والمبسوط، وأتوهم أنه عني فساد الثواب، لا بطلان الحج.
# وتظهر فائدة هذا البحث في الاستيجار، وغير ذلك.
# " قال دام ظله ": ولو استمنى بيده، لزمته البدنة، حسب.
# PageV01P409
# وقيل: يكفي في البناء مجاوزة النصف.
# ولو عقد المحرم لمحرم على امرأة ودخلها، فعلى كل واحد منهما كفارة.
# وكذا لو كان العاقد محلا على رواية سماعة.
# ومن جامع في إحرام العمرة قبل السعي فعليه بدنة وقضاء العمرة.
# ولو أمنى بنظره إلى غير أهله فبدنة إن كان موسرا، وبقرة إن كان متوسطا،
~~أو شاة إن كان معسرا.
#  ____________________
#   روى ذلك الحسين بن سعيد، عن صفوان، عن عبد
~~الرحمن بن الحجاج، قال:
# سألت أبا الحسن عليه السلام عن الرجل (المحرم خ) يعبث بأهله، وهو محرم،
~~حتى يمني من غير جماع، أو يفعل ذلك في شهر رمضان، ماذا عليهما؟ فقال:
~~عليهما جميعا الكفارة، مثل ما على الذي يجامع (1).
# وأما إعادة الحج مع البدنة أيضا، في رواية إسحاق بن عمار، عن أبي الحسن
~~عليه السلام، قال: قلت: ما تقول في محرم عبث بذكره، فأمنى؟ قال: أرى عليه
~~مثل ما على من أتى أهله وهو محرم، بدنة والحج من قابل (2).
# وعليها فتوى الشيخ في النهاية والمبسوط، فأما المتأخر، فقد سلم الكفارة،
~~ومنع إعادة الحج، وذهب إلى أن الحج لا يفسد، وحكى هو أن الشيخ رجع عما ذكره
~~في النهاية والمبسوط والاستبصار، وما وقفت عليه، والله أعلم بصحته.
# " قال دام ظله ": وقيل يكفي، في البناء مجاوزة النصف.
# قال الشيخ في النهاية: من جامع ms217 في طواف النساء بعد إكمال النصف، بنى
~~عليه، وتسقط الكفارة والمستند، رواية حمران بن أعين، عن أبي جعفر عليه
~~السلام، قال: سألته عن رجل كان عليه طواف النساء وحده، فطاف منه خمسة
~~أشواط، ثم
# PageV01P410
# ولو نظر إلى امرأته لم يلزمه شئ إلا أن ينظر إليها بشهوة فيمني فعليه
~~بدنة.
# ولو مسها بشهوة فشاة، أمنى أو لم يمن.
# ولو قبلها بشهوة كان عليه جزور.
# وكذا لو أمنى عن ملاعبة.
# ولو كان عن تسمع على مجامع، أو استماع إلى كلام امرأة من غير نظر، لم
~~يلزمه شئ.
# والطيب: يلزم باستعماله شاة، صبغا، وإطلاء، وبخورا، وفي الطعام، ولا بأس
~~بخلوق الكعبة وإن مازجه الزعفران.
# والقلم: وفي كل ظفر مد من طعام.
# وفي يديه ورجليه شاة إذا كانا في مجلس واحد، ولو كان كل واحد منهما في
~~مجلس فدمان، ولو أفتاه مفت بالقلم فأدمى ظفره فعلى المفتي شاة.
# والمخيط: يلزم به دم، ولو اضطر جاز، ولو لبس عدة في مكان فعليه شاة.
# وحلق الشعر: وفيه شاة أو إطعام ستة مساكين لكل مسكين مدان أو عشرة، لكل
~~(مسكين خ) مد، أو صيام ثلاثة أيام مختارا أو مضطرا.
# وفي نتف الإبطين شاة. وفي أحدهما إطعام ثلاثة مساكين، ولو مس لحيته أو
~~رأسه فسقط من شعره (1) تصدق بكف من طعام، ولو كان بسبب الوضوء للصلاة فلا
~~كفارة.
# PageV01P411
# والتضليل: فيه سائرا شاة.
# وكذا في تغطية الرأس ولو بالطين أو الاغتماس أو حمل ما يستره.
# والجدال: ولا كفارة فيما دون الثلاث صادقا، وفي الثلاث شاة.
# وفي المرة كذبا شاة، وفي المرتين بقرة، وفي الثلاث بدنة.
# وقيل: في دهن الطيب شاة.
# وكذا قيل في قلع الضرس.
#  ____________________
#   غمزه بطنه فخاف أن يبدره فخرج إلى منزلة فنقض،
~~ثم غشي جاريته، قال:
# يغتسل، ثم يرجع فيطوف بالبيت طوافين تمام ما كان قد بقي عليه من طوافه،
~~ويستغفر الله، ولا يعود، وإن كان طاف طواف النساء فطاف منه ثلاثة أشواط، ثم
~~خرج فغشي، فقد أفسد حجه، وعليه بدنة، ويغتسل، ثم يعود فيطوف أسبوعا ms218 (1).
# وقال المتأخر: لا يسقط الكفارة، في الموضعين لأنه جامع قبل طواف النساء.
# والذي أعتمده، هو الأول، تمسكا بالرواية، وما ذكره شيخنا من التقييد
~~بالخمسة، نظرا إلى ظاهر ما سأله السائل، وما ذكره الشيخ نظرا إلى ظاهر ما
~~شرطه عليه السلام في الإفساد، وهو ثلاثة أشواط، فمع تجاوز الثلاثة، لا
~~يفسد، لأن الأصل هو الصحة.
# " قال دام ظله ": وقيل في دهن الطيب شاة، وكذا قيل في قلع الضرس.
# القائل هو الشيخ في النهاية، وذهب في الجمل إلى الكراهية، وعليها
~~المتأخر.
# وأما قلع الضرس، قال في النهاية، عليه دم يهريقه (يهرقه خ) وهو في رواية
~~محمد بن عيسى، عن عدة من أصحابنا، عن رجل من أهل خراسان، أن مسألة وقعت، لم
~~يكن عند مواليه فيها شئ (في خ) محرم قلع ضرسه؟ فكتب عليه السلام:
~~يهريق
# PageV01P412
# مسائل ثلاث (الأولى) في قلع الشجر من الحرم، الإثم عدا ما استثني، سواء
~~كان أصلها في الحرم أو فرعها.
# وقيل: فيها بقرة.
# وقيل: في الصغيرة شاة، وفي الكبيرة بقرة.
# (الثانية) لو كرر الوطئ تكررت الكفارة، ولو تكرر اللبس، فإن اتحد المجلس
~~لم تتكرر.
# وكذا لو تكرر الطيب، وتتكرر مع اختلاف المجلس.
# (الثالثة) إذا أكل المحرم أو لبس ما يحرم عليه لزمه دم شاة، وتسقط
~~الكفارة عن الناسي والجاهل إلا في الصيد.
#  ____________________
#   دما (1) وهي مجهولة السائل والمسؤول، ومشتملة
~~على المكاتبة، فلا اعتماد عليها.
# " قال دام ظله ": في قلع الشجر من الحرم، الإثم عدا ما استثني (إلى قوله
~~قده) وفي الكبيرة بقرة.
# يريد بالمستثنى شجر النحل والإذخر، وكذا قيل في الفواكه، روى ذلك عبد
~~الله بن مسكان، عن منصور بن حازم، عن سليمان بن خالد، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (في حديث) قال: لا ينزع من شجر مكة، إلا النخل وشجر الفاكهة (2).
# وروى زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: رخص رسول الله صلى الله عليه
~~وآله، قطع عودي المحالة، وهي البكرة التي يستقى بها من شجر الحرم
# PageV01P413
#
#  ____________________
#   والإذخر (1).
# وقوله: (فيه الإثم) إشارة إلى أنه لا ms219 كفارة فيه عليه، غير أنه يأثم
~~القالع، تمسكا بالأصل.
# وأما استحقاق الإثم، فلأنه حرام منهي عنه، روى ذلك حماد بن عيسى، عن
~~حريز، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: كل شئ نبت في الحرم، فهو حرام على
~~الناس أجمعين، إلا ما أنبته أنت وغرسته (2) وبه روايات كثيرة (3).
# وأما القول بأن فيها بقرة على الإطلاق، للشيخ في النهاية والتهذيب.
# واستدل بما روى عن موسى بن القاسم، أنه قال: روى أصحابنا عن أحدهما
~~عليهما السلام، أنه قال: إذا كان في دار الرجل شجرة من شجر الحرم، لم تنزع،
~~فإن أراد نزعها، كفر بذبح بقرة، يتصدق بلحمها، على المساكين (4) والرواية
~~مرسلة فلا تمسك بها.
# وأما التفصيل بين الصغيرة والكبيرة، للشيخ في الخلاف والمبسوط متمسكا بأن
~~أخبار الأصحاب واردة بذلك، وما وقفت عليها، وكذا شيخنا دام ظله، تردد فيه
~~(5) لعدم اطلاعه على النقل، والله أعلم.
# PageV01P414
# كتاب الجهاد PageV01P415
# كتاب الجهاد والنظر في أمور ثلاثة:
# (الأول) من يجب عليه:
# وهو فرض على كل من استكمل شروطا ثمانية: البلوغ، والعقل، والحرية،
~~والذكورة، وألا يكون هما، ولا مقعدا، ولا أعمى، ولا مريضا يعجز عنه.
# وإنما يجب مع وجود الإمام العادل، أو من نصبه لذلك، ودعائه إليه، ولا
~~يجوز مع الجائر إلا أن يدهم المسلمين من يخشى منه على بيضة الإسلام أو يكون
~~بين قوم ويغشاهم عدو فيقصد الدفع من نفسه في الحالين لا معونة الجائر.
# ومن عجز بنفسه وقدر على الاستنابة وجبت، وعليه القيام بما يحتاج إليه
~~النائب، ولو استناب مع القدرة جاز أيضا.
# والمرابطة: إرصاد لحفظ الثغر، وهي مستحبة، ولو كان الإمام مفقودا، لأنها
~~لا تتضمن جهادا، بل حفظا وإعلاما، ولو عجز جاز أن يربط فرسه هناك.
# ولو نذر المرابطة وجبت مع وجود الإمام وفقده. PageV01P416
# وكذا لو نذر أن يصرف شيئا إلى المرابطة وإن لم ينذره ظاهرا أو لم يخف
~~الشنعة، ولا يجوز صرف ذلك في غيرها من وجوه البر على الأشبه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وكذا لو نذر أن يصرف شيئا
~~إلى المرابطة، وإن لم ms220 ينذره ظاهرا لم يخف الشنعة، ولا يجوز صرف ذلك في
~~غيرها، من وجوه البر، على الأشبه، إلى آخره.
# أقول: نذر المرابطة، مع وجود الإمام عليه السلام، وتمكنه، لا خلاف فيه
~~وفي وجوبه مطلقا.
# فأما مع عدم تمكنه فلا يخلو إما أن يكون وقع ظاهرا يعرفه الناس أم لا،
~~فالأول إما أن يخاف الشنعة من المخالف، أم لا يخاف.
# فالثاني من القسم الأول والثاني لا يجب الوفاء به عند الشيخ، بل عنده
~~يصرف في وجوه البر، وهو مروي، عن علي بن مهزيار، قال: كتب رجل من بني هاشم،
~~إلى أبي جعفر الثاني عليه السلام، إني كنت نذرت نذرا منذ سنين أن أخرج إلى
~~ساحل من سواحل البحر إلى ناحيتنا مما يرابط فيه المتطوعة نحو مرابطتهم بجدة
~~وغيرها من سواحل البحر، أفترى جعلت فداك أنه يلزمني الوفاء به أو لا يلزمني
~~أو افتدى الخروج إلى ذلك بشئ من أبواب البر لأصير إليه إن شاء الله؟ فكتب
~~عليه السلام إليه بخطه وقرأته: إن كان سمع منك نذرك أحد من المخالفين
~~فالوفاء به إن كنت تخاف شنعته وإلا فاصرف ما نويت من ذلك في أبواب البر،
~~وفقنا الله وإياك لما يحب ويرضى (1).
# وعند شيخنا والمتأخر، يجب الوفاء، وهو أشبه، عملا بمقتضى النذر، ولا مانع
~~من انعقاده، والرواية مشتملة على المكاتبة فلا اعتماد عليها.
# وأما باقي الأقسام، فلا خلاف في انعقاده ولزوم الوفاء به.
# PageV01P417
# وكذا من أخذ من غيره شيئا ليرابط به لم يجب عليه إعادته وإن وحده، وجاز
~~له المرابطة أو وجبت.
# (النظر الثاني) فيمن يجب جهادهم:
# وهم ثلاثة:
# (الأول) البغاة: يجب قتال من خرج على إمام عادل إذا دعا إليه هو أو من
~~نصبه، والتأخر عنه كبيرة، ويسقط بقيام من فيه غنى ما لم يستنهضه الإمام على
~~التعيين، والفرار منه في حربهم كالفرار في حرب المشركين.
# وتجب مصابرتهم حتى يفيئوا أو يقتلوا، ومن كان له فئة أجهز على جريحهم
~~وتبع مدبرهم، وقتل أسيرهم، ومن لا فئة اقتصر على تفريقهم، ولا يدفف على
~~جريحهم ms221 ولا يتبع مدبرهم ولا يقتل أسيرهم ولا يسترق ذريتهم ولا نساءهم.
#  ____________________
#   فأما من استأجر غيره ليرابط عنه، فهل يجب على
~~المؤجر إعادة ما أخذه من الأجرة؟ فكل من الفريقين، بنى على مذهبه، فمن قال:
~~لا تلزم المرابطة مع عدم تمكن الإمام عليه السلام، قال: بوجوب الإعادة، ومن
~~قال: يلزم، قال: لا يجب الإعادة لأن العقد إما لازم كالإجارة، أو جايز
~~كالجعالة.
# والضمير في قوله: (1) (وإن وجده) يرجع لفظه إلى (غيره) وهو رد على الشيخ،
~~فإن عنده يجب إعادته، متى وجده.
# وقوله: (وجاز له المرابطة أو وجبت) تقديره جاز له المرابطة، إن أخذ بعقد
~~غير
# PageV01P418
# ولا تؤخذ أموالهم التي ليست في العسكر، وهل يؤخذ ما حواه العسكر مما
~~ينقل؟ فيه قولان، أظهرهما الجواز.
# وتقسم كما تقسم أموال (أهل خ) الحرب.
# (الثاني) أهل الكتاب: والبحث فيمن تؤخذ الجزية منه وكميتها وشرائط الذمة.
# وهي تؤخذ من اليهود والنصارى، وممن له شبهة كتاب، وهم المجوس، ويقاتل
~~هؤلاء كما يقاتل أهل الحرب حتى ينقادوا شرائط الذمة، فهناك يقرون على
~~معتقدهم.
# لازم، كالجعالة، ووجبت إن أخذه بعقد لازم كالإجارة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولا تؤخذ أموالهم التي ليست
~~في العسكر، وهل يؤخذ ما حواه العسكر، مما ينقل؟ فيه قولان، أظهرهما الجواز.
# أقول: الجواز مذهب الشيخ في النهاية، والمرتضى في كتاب التنزيه، وابن أبي
~~عقيل في المتمسك، وذهب علم الهدى في الناصريات، والشيخ في المبسوط، إلى أنه
~~لا يقسم، وهو اختيار المتأخر.
# واستدلوا عليه بما رواه ابن عباس، عن النبي صلى الله عليه وآله، المسلم
~~أخو المسلم، لا يحل له دمه وماله، إلا من طيبة نفسه (1).
# وبما روى عن علي عليه السلام، أنه لما هزم الناس يوم الجمل، فقالوا: يا
~~أمير المؤمنين ألا يؤخذ من أموالهم؟ قال: لا، لأنهم تحرموا بحرمة الإسلام،
~~فلا يحل
# PageV01P419
# ولا تؤخذ الجزية من الصبيان والمجانين والنساء والبله والهم على الأظهر.
# ومن بلغ منهم، أمر الإسلام أو التزام الشرائط، فإن امتنع صار حربيا.
# والأولى أن لا يقدر الجزية فإنه انسب بالصغار، وكان ms222 علي عليه السلام يأخذ
~~من الغني ثمانية وأربعين درهما، ومن المتوسط أربعة وعشرين درهما، ومن
~~الفقير اثني عشر درهما، لاقتضاء المصلحة، لا توظيفا لازما.
# ويجوز وضع الجزية على الرؤوس أو الأرض.
#  ____________________
#   أموالهم في دار الهجرة (1).
# وللشيخ قول آخر في المبسوط بالتفصيل، وهو أنه يقسم إذا لم يرجعوا إلى
~~طاعة الإمام عليه السلام، ولا يقسم لو رجعوا.
# ثم أقول: الفريقان استدلوا بيوم الجمل، أنه روى فيه الوجهان، ولنا فيه
~~تردد.
# والحق أن ذلك فرض الإمام عليه السلام مفوض إليه، ونحن متمسكون بأفعاله،
~~ومع غيبته عليه السلام، لا فائدة في هذا البحث يتعلق بالفقهيات.
# " قال دام ظله ": ولا تؤخذ الجزية من الصبيان، والمجانين، والنساء
~~والبله، والهم على الأظهر.
# ذهب الشيخ إلى أن الجزية، تؤخذ من الهم، (الشيخ خ) (2) والاستناد إلى
~~قوله تعالى: حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون (3).
# PageV01P420
# وفي جواز الجمع قولان، أشبههما الجواز.
# وإذا أسلم الذمي قبل الحول سقطت الجزية، ولو كان بعده وقبل الأداء
~~فقولان، أشبههما السقوط.
#  ____________________
#   وقال في الخلاف: وفي أصحابنا من قال: لا تؤخذ،
~~ووجه كونه ليس من أهل الحرب.
# ولقائل أن يقول: أنه وإن كان ليس من أهل الحرب، فهو من أهل الرأي، فتؤخذ
~~ليكون صاغرا، فالوجه الأخذ.
# فأما الصبيان والمجانين والنساء والبله، لا خلاف في أنها لا تؤخذ منهم.
# " قال دام ظله ": وفي جواز الجمع، قولان، أشبههما الجواز.
# أي الجمع بين الرؤوس والأرضين، ذهب الشيخان والمتأخر وأكثر الأصحاب إلى
~~أنه لا يجمع، وذهب أبو الصلاح إلى الجمع، وهو مدلول الأصل، ولكونه انسب
~~بالصغار.
# " قال دام ظله ": وإذا أسلم الذمي قبل الحول، سقطت الجزية، ولو كان بعده
~~وقبل الأداء فقولان، أشبههما السقوط.
# القول بالسقوط للشيخين في النهاية والمقنعة، ويدل عليه قوله عليه السلام:
# الإسلام يجب ما قبله (1) ولقوله عليه السلام: لا جزية على مسلم
~~(2).
# PageV01P421
# وتؤخذ من تركته، ولو مات بعد الحول ذميا.
# أما الشرائط فخمسة: قبول الجزية، وألا يؤذوا المسلمين، كالزنا بنسائهم
~~والسرقة لأموالهم.
# وأن لا يتظاهروا بالمحرمات كشرب الخمر، والزنا، ونكاح المحارم، وأن ms223 لا
~~يحدثوا كنيسة ولا يضربوا ناقوسا، وأن يجري عليهم أحكام الإسلام.
# ويلحق بذلك: البحث في الكنائس والمساجد والمساكن.
# فلا يجوز استئناف البيع والكنائس في بلاد الإسلام، وتزال لو استجدت، ولا
~~بأس بما كان عاديا قبل الفتح، وبما أحدثوه في أرض الصلح، ويجوز رمها.
# ولا يعلو الذمي بنيانه فوق المسلم، ويقر ما ابتاعه من مسلم على حاله، ولو
~~انهدم لم يعل به.
# ولا يجوز لأحدهم دخول المسجد الحرام ولا غيره، ولو أذن له المسلم.
# مسألتان (الأولى) يجوز أخذ الجزية من أثمان المحرمات كالخمر.
# (الثانية) يستحق الجزية من قام مقام المهاجرين في الذب عن الإسلام من
~~المسلمين.
# (الثالث) من ليس لهم كتاب.
# ويبدأ بقتال من يليه إلا مع اختصاص الأبعد بالخطر، ولا يبدءون إلا بعد
~~الدعوة إلى الإسلام، فإن امتنعوا حل جهادهم، ولا يختص PageV01P422
# بدعائهم الإمام، أو من يأمره، وتسقط الدعوة عمن قوبل بها وعرفها، فإن
~~اقتضت المصلحة المهادنة جازت، لكن لا يتولاها إلا الإمام أو من يأذن له.
# ويذم الواحد من المسلمين للواحد، ويمضي ذمامه على الجماعة ولو كان
~~أدونهم، ومن دخل (بشبهة؟) الأمان فهو آمن حتى يرد إلى مأمنه.
# لو استذم فقيل: لا تذم، فظن أنهم أذموا فدخل وجب إعادته إلى مأمنه نظرا
~~إلى الشبهة.
# ولا يجوز الفرار إذا كان العدو على الضعف أو أقل إلا لمتحرف لقتال أو
~~متحيز إلى فئة ولو غلب على الظن العطب على الأظهر، ولو كان أكثر جاز.
# ويجوز المحاربة بكل ما يرجى به الفتح كهدم الحصون، ورمي المناجيق، ولا
~~يضمن ما يتلف بذلك المسلمين بينهم.
# ويكره بإلقاء النار.
#  ____________________
#   ولكونه مناسبا للأصل، ولأن إعطاء الجزية مشروط
~~بالصغار، وهو منفي في المسلم.
# وقال في الخلاف: لا تسقط على مقتضى مذهبنا، لأن الحق وجب (واجب خ ل)
~~عليه.
# وقال في التهذيب: إنما يلزمه، إذا كان إسلامه لسقوط الجزية.
# " قال دام ظله ": ولا يجوز الفرار إذا كان العدو على الضعف، أو أقل إلا
~~لمتحرف أو متحيز إلى فئة ولو غلب على الظن العطب، على الأظهر.
# أقول: متى ms224 غلب العطب على الظن، يحتمل أن يتمسك في المنع عن الفرار
~~بقوله  PageV01P423
# ويحرم بإلقاء السم.
# وقيل: يكره.
# ولو تترسوا بالصبيان والمجانين أو النساء ولم يمكن الفتح إلا بقتلهم جاز.
# وكذا لو تترسوا بالأسارى من المسلمين ولا دية.
#  ____________________
#   تعالى: إذا لقيتم فئة فاثبتوا (1) والأمر
~~يقتضي الوجوب، وفي الجواز بقوله تعالى: ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة (2)
~~ألا إن العمل بالأول أظهر، وأحوط، وأشبه، لأن المراد من الآية الأخيرة، لا
~~تلقوا ما لم تكونوا مأمورين (3) (والوجهان قد ذكرهما في المبسوط واختار
~~الأول على الأولوية خ).
# " قال دام ظله ": ويحرم بإلقاء السم، وقيل: يكره.
# القول بالكراهية للشيخ في المبسوط، والتحريم ذكره في النهاية، وهو في
~~رواية النوفلي، عن السكوني، عن جعفر، عن أبيه، عن علي عليه السلام، أن
~~النبي صلى الله عليه وآله نهى أن يلقى السم في بلاد المشركين (4) وعلى ما
~~ذكره في
# PageV01P424
# وفي الكفارة قولان، ولا تقتل نساؤهم ولو عاون، إلا مع الاضطرار.
# ويحرم التمثيل بأهل الحرب والغدر والغلول منهم.
# ويقاتل في أشهر الحرم من لا يرى لها حرمة، ويكف عمن يرى حرمتها.
# ويكره القتال قبل الزوال، والتبييت، وأن تعرقب الدابة، والمبارزة بين
~~الصفين بغير إذن الإمام.
# (النظر الثالث) في التوابع:
# وهي أربعة.
# (الأول) في قسمة الفئ: يجب إخراج ما شرطه الإمام أولا كالجعائل، ثم ما
~~يحتاج إليه الغنيمة كأجرة الحافظ والراعي، وبما يرضخ لمن لا قسمة له
~~كالنساء والكفار، ثم يخرج الخمس، ويقسم الباقي بين المقاتلة ومن حضر القتال
~~وإن لم يقاتل حتى الطفل، ولو ولد بعد الحيازة قبل القسمة وكذا من يلتحق بهم
~~من المدد.
#  ____________________
#   المبسوط، حمل النهي على الكراهية، وهو خلاف
~~الأصل.
# " قال دام ظله ": وفي الكفارة قولان.
# القولان للشيخ، قال في النهاية: لو هلك المسلمون فيما بينهم، لم يلزم
~~المسلمين الدية، وسكت عن الكفارة، والظاهر عدم الوجوب.
# وقال في المبسوط: يلزم الكفارة، لا الدية تمسكا بقوله تعالى: فإن كان من
~~قوم عدو لكم، وهو مؤمن فتحرير رقبة مؤمنة (1)، وهو اختيار المتأخر، وبه
~~أعمل.
# PageV01P425
# للراجل سهم، وللفارس ms225 سهمان.
# وقيل: للفارس ثلاثة.
# ولو كان معه أفراس أسهم للفرسين دون ما زاد.
# وكذا يقسم لو قاتلوا في السفن وإن استغنوا عن الخيل، ولا يسهم لغير
~~الخيل، ويكون راكبها في الغنيمة كالراجل.
# والاعتبار بكونه فارسا عند الحيازة لا بدخول المعركة.
# والجيش يشارك سريته ولا يشاركها عسكر البلد.
# وصالح النبي صلى الله عليه وآله الأعراب عن ترك المهاجرة بأن يساعدوا إذا
~~استنفرهم (بهم خ) ولا نصيب لهم في الغنيمة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": للراجل سهم، وللفارس سهمان،
~~وقيل: للفارس ثلاثة.
# الأول مذهب الشيخ وأتباعه، وهو في رواية حفص بن غياث، قال: كتب إلى بعض
~~إخواني أن اسأل أبا عبد الله عليه السلام عن مسائل من السيرة (وكان خ) من
~~جملة ما أجاب: ألم أجعل للفارس سهمين، وللراجل سهما؟ (1).
# وهي وإن كانت مشتملة على المكاتبة، تنجبر بعمل الأصحاب (أصحاب الحديث خ).
# والقول الثاني، ينسب إلى المرتضى وبعض الأصحاب (أصحاب الحديث خ).
# والمستند ما رواه إسحاق بن عمار، عن جعفر، عن أبيه، أن عليا عليه السلام،
~~كان يجعل للفارس ثلاثة أسهم، وللراجل سهما (2).
# PageV01P426
# ولو غنم المشركون أموال المسلمين وذراريهم ثم ارتجعوها لم تدخل في
~~الغنيمة.
# ولو عرفت بعد القسمة فقولان، أشبههما ردها على المالك.
# ويرجع الغانم على الإمام عليه السلام بقيمتها مع التفرق، وإلا فعلى
~~الغنيمة.
# (الثاني) في الأسارى: والإناث منهم والأطفال يسترقون ولا يقتلون، ولو
~~اشتبه الطفل بالبالغ، اعتبر بالإنبات.
# والذكور البالغون يقتلون حتما، إن أخذوا والحرب قائمة ما لم يسلموا،
~~والإمام مخير بين ضرب أعناقهم وقطع أيديهم وأرجلهم من خلاف وتركهم لينزفوا
~~(1).
#  ____________________
#   وحمل الشيخ هذه الرواية على صاحب الفرسين، أو
~~أكثر، وهو حسن، ويؤيده ما رواه أحمد بن النصر، عن الحسين بن عبد الله، عن
~~أبيه، عن جده، عن أمير المؤمنين عليه السلام، قال: إذا كان مع الرجل أفراس
~~في الغزو، لم يسهم إلا لفرسين (2).
# " قال دام ظله ": ولو غنم المشركون أموال المسلمين، وذراريهم، ثم
~~ارتجعوها، لم تدخل في الغنيمة، ولو عرفت بعد القسمة، فقولان، إلى آخره.
# أقول: متى عرف ms226 المسلمون أموالهم وذراريهم التي أخذها المشركون، فإن كان
~~قبل القسمة، والبينة موجودة لم تؤخذ (تدخل خ ل) في القسمة الأولاد اتفاقا،
~~وكذا
# PageV01P427
# وإن أخذوا بعد انقضائها لم يقتلوا، وكان الإمام مخيرا بين المن والفداء
~~والاسترقاق، ولا يسقط هذا الحكم لو أسلموا.
# ولا يقتل الأسير لو عجز عن المشي ولا بعد الذمام له.
#  ____________________
#   الأموال والعبيد على الأصح، وهو اختيار الشيخ
~~في الاستبصار والخلاف، والمتأخر وشيخنا.
# وقال الشيخ في النهاية: تؤخذ (يدخل خ ل) في القسمة، ويعطي الإمام الثمن
~~من بيت الإمام، تمسكا بما رواه محمد بن علي بن محبوب، عن أحمد بن محمد، عن
~~الحسن بن محبوب، عن هشام بن سالم، عن بعض أصحاب أبي عبد الله عليه السلام
~~عن أبي عبد الله عليه السلام في السبي يأخذ العدو من المسلمين في القتال من
~~أولاد المسلمين أو من مماليكهم فيجوزونه، ثم إن المسلمين بعد، قاتلوهم
~~فظفروا بهم وسبوهم وأخذوا منهم ما أخذوا من مماليك المسلمين وأولادهم الذين
~~كانوا أخذوهم من المسلمين، كيف يصنع بما كانوا أخذوه من أولاد المسلمين
~~ومماليكهم؟ قال: فقال: أما أولاد المسلمين، فلا يقامون في سهام المسلمين،
~~ولكن يردون إلى أبيهم وأخيهم وإلى وليهم بشهود، وأما المماليك فإنهم يقامون
~~في سهام المسلمين فيباعون وتعطى مواليهم قيمة أثمانهم من بيت المال (مال
~~المسلمين خ ل) (1) وبالأول أعمل (لنا) أنه مال مغصوب، والغصب يؤخذ، حيث
~~يوجد.
# ولقول الرسول صلى الله عليه وآله: لا يحل مال امرء مسلم، إلا عن طيبة نفس
~~منه (2).
# ولما رواه الحسن بن محبوب في كتاب المشيخة، عن علي بن رئاب، عن
# PageV01P428
# ويكره أن يصبر على القتل.
# ولا يجوز دفن الحربي.
# ويجب دفن المسلم.
#  ____________________
#   طربال، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: سئل عن
~~رجل كانت له جارية فأغار عليه المشركون، فأخذوها منه، ثم إن المسلمين بعد
~~غزوهم، فأخذوها فيما غنموا منهم؟ فقال: إن كانت في الغنائم، وأقام البينة
~~أن المشركين أغاروا عليهم، فأخذوها منه ردت عليه، وإن كانت قد اشتريت وخرجت
~~من المغنم، فأصابها، ردت ms227 عليه برمتها، وأعطى الذي اشتراها الثمن من المغنم
~~من جميعه قيل له: فإن لم يصبها حتى تفرق الناس، وقسموا جميع الغنائم،
~~فأصابها بعد، قال: يأخذها من الذي هي في يده، إذا أقام البينة، ويرجع الذي
~~هي في يده، إذا أقام البينة، على أمير الجيش بالثمن (1).
# والجواب عن الرواية الأولى، الطعن فيها فإنها (لأنها خ) مرسلة.
# فأما (2) إن عرفوا بعد القسمة والتفرقة، فيرد إلى المالك، ويرجع الغانم
~~بقيمته إلى الإمام عليه السلام.
# وقبل التفرقة (3) فالوجه رده إلى المالك، ثم إعادة القيمة.
# وفيه قول آخر، بأن (بأنه خ ل) يعطى المالك القيمة لا العين، وينسب هذا
~~إلى ابن بابويه، والأول أصح، والله أعلم.
# " قال دام ظله ": ويكره أن يصبر على القتل.
# معناه، أن يحبس (4) لأجل القتل، بل يقتل من غير حبس إن شاء القتل.
# PageV01P429
# ولو اشتبهوا قيل: يوارى من كان كميشا كما أمر النبي صلى الله عليه وآله
~~في قتلى بدر.
# وحكم الطفل حكم أبويه، فإن أسلما أو أسلم أحدهما لحق بحكمه.
# ولو أسلم حربي في دار الحرب حقن دمه وماله مما ينقل دون العقارات
~~والأرضين ولحق به ولده الأصاغر.
# ولو أسلم عبد في دار الحرب قبل مولاه ملك نفسه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو اشتبهوا، قيل يوارى من
~~كان كميشا.
# القول للشيخ وأتباعه، وهو مروي عن محمد بن يحيى، عن إبراهيم بن هاشم، عن
~~أحمد بن محمد بن أبي نصر البزنطي، عن حماد بن عيسى، (يحيى خ) عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: قال رسول الله صلى الله عليه وآله يوم بدر: لا
~~تواروا إلا من كان كميشا، (يعني من كان ذكره صغيرا خ) وقال: لا يكون ذلك
~~إلا في كرام الناس (1).
# وأما الصلاة، فالوجه أنه يصلي عليهم دفعة واحدة، وينوي (نوى خ) بها
~~المسلمون.
# " قال دام ظله ": ولو أسلم عبد في دار الحرب، قبل مولاه ملك نفسه، وفي
~~اشتراط خروجه تردد، المروي أنه يشترط.
# روى ذلك إبراهيم بن هاشم، عن النوفلي، عن السكوني، عن جعفر، عن أبيه، عن
~~آبائه ms228 عليهم الصلاة والسلام، أن النبي صلى الله عليه وآله، حيث حاصر أهل
~~الطائف، قال: أيما عبد خرج إلينا قبل مولاه فهو حر، وأيما عبد خرج إلينا
~~بعد مولاه فهو عبد (2).
# PageV01P430
# وفي اشتراط خروجه تردد، المروي: أنه يشترط.
# (الثالث) في أحكام الأرضين: وكل أرض فتحت عنوة وكانت محياة فهي للمسلمين
~~كافة، والغانمون (1) في الجملة، لا تباع ولا توقف ولا توهب ولا تملك على
~~الخصوص، والنظر فيها إلى الإمام، يصرف حاصلها في المصالح.
# وما كان مواتا وقت الفتح فهو للإمام لا يتصرف فيه إلا بإذنه.
# وكل أرض فتحت صلحا على أن الأرض لأهلها، والجزية فيها، فهي لأربابها ولهم
~~التصرف فيها، ولو باعها المالك صح، وانتقل ما عليها من الجزية إلى ذمة
~~البائع، ولو أسلم أسقط ما على أرضه أيضا، لأنه جزية، ولو شرطت الأرض
~~للمسلمين كانت كالمفتوحة عنوة، والجزية على رقابهم.
# وكل أرض أسلم أهلها طوعا فهي لهم، وليس عليهم سوى الزكاة في حاصلها، مما
~~يجب فيه الزكاة.
# وكل أرض ترك أهلها عمارتها فللإمام تسليمها إلى من يعمرها.
# وعليه طسقها لأربابها.
# وكل أرض موات سبق إليها سابق فأحياها فهو أحق بها، وإن كان لها مالك
~~فعليه طسقها له.
#  ____________________
#   وأفتى عليها الشيخ في النهاية، وشيخنا في
~~الشرايع، وعليها المتأخر، واختاره في المبسوط أن بالإسلام يصير حرا.
# PageV01P431
# (الرابع) الأمر بالمعروف والنهي عن المنكر: وهما واجبان على الأعيان في
~~أشبه القولين.
# والأمر بالواجب واجب وبالمندوب مندوب، والنهي عن المنكر كله واجب، ولا
~~يجب أحدهما ما لم يستكمل شروطا أربعة:
# العلم بأن ما يأمر به معروف، وما ينهى عنه منكر.
# وأن يجوز تأثير الإنكار.
# وأن لا يظهر من الفاعل أمارة الإقلاع.
# وأن لا يكون فيه مفسدة.
# وينكر بالقلب، ثم باللسان، ثم باليد، ولا ينتقل إلى الأثقل إلا إذا لم
~~ينجح الأخف، ولو زال بإظهار الكراهية اقتصر، ولو كان بنوع من الإعراض.
# ولو لم يثمر انتقل إلى اللسان.
# ولو لم يرتفع إلا باليد، كالضرب جاز.
# أما لو افتقر إلى الجرح أو القتل لم يجز إلا بإذن ms229 الإمام.
# وكذا الحدود لا ينفذها إلا الإمام أو من نصبه.
#  ____________________
#   الأمر بالمعروف والنهي عن المنكر " قال دام
~~ظله ": الرابع.
# وهما واجبان على الأعيان، في أشبه القولين.
# أقول لا خلاف بين الأمة في وجوبهما، بدليل الإجماع ونص القرآن والأخبار،
~~وإنما اختلف الأصحاب في أنهما على الأعيان أم لا؟ قال المرتضى: هما من فروض
~~الكفاية، لأن الغرض منهما ارتفاع القبيح ووقوع الحسن، وهو يحصل ممن (بمن
~~خ)  PageV01P432
# وقيل: يقيم الرجل الحد على زوجته وولده ومملوكه.
# وكذا قيل: يقيم الفقهاء الحدود في زمان الغيبة إذا أمنوا، ويجب على الناس
~~مساعدتهم.
# ولو اضطر الجائر إنسانا إلى إقامة حد جاز ما لم يكن قتلا محرما فلا تقية
~~فيه.
# ولو أكرهه الجائر على القضاء، اجتهد في تنفيذ الأحكام على الوجه الشرعي
~~ما استطاع، فإن اضطر عمل بالتقية.
#  ____________________
#   قام به، فلم يكن لتكليف الباقين (الناس خ ل)
~~به وجه، واختاره أبو الصلاح والمتأخر، وقال الشيخ: أنهما على الأعيان
~~والمستند عموم الآيات (1) والأوامر والأخبار (2).
# وهل يثبت الوجوب سمعا أو عقلا؟ قال الشيخ: يثبت بالأول، وتحقيق البحثين
~~(المذهب خ) (التخيير خ) يتعلق بعلم الأصول (الكلام خ).
# " قال دام ظله ": وقيل: يقيم الرجل الحد على زوجته وولده ومملوكه.
# القائل هو الشيخ رحمه الله وأتباعه، وما أعرف المستند، فأما العبد، فقد
~~ورد
# PageV01P433
#
#  ____________________
#   الأثر (1) بجواز ذلك فيه، فالأولى الاقتصار
~~عليه، وبه يقول المتأخر، وجزم به لو كان المالك فقيها، وقال سلار: وإلا
~~يثبت (2) (ثبت خ) المنع فأما الفقهاء فقد جزم الشيخان، بأن في حال الغيبة
~~(3)، ذلك مفوض إليهم، إذا كانوا متمكنين، ولنا فيه نظر.
# PageV01P434
# كتاب التجارة PageV01P435
# كتاب التجارة وفيه فصول:
# الأول فيما يكتسب به والمحرم منه أنواع:
# (الأول) الأعيان النجسة كالخمر، والأنبذة، والفقاع، والميتة، والدم،
~~والأرواث، والأبوال مما لا يؤكل لحمه.
# وقيل: بالمنع من الأبوال كلها إلا بول الإبل.
# والخنزير والكلاب عدا كلب الصيد.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وقيل: بالمنع من الأبوال
~~كلها، إلا بول الإبل، الخ.
# القائل هو الشيخان وسلار وأتباعهم، والاستناد عموم الروايات الواردة
~~بالمنع من التصرف ms230 في الأبوال (1).
# وقال علم الهدى في الانتصار: يحل بول الإبل وكل ما يؤكل لحمه، للتداوي
~~وغيره.
# واستدل بالإجماع، وبأن الأصل هو الإباحة، والمانع مرتفع، وتبعه المتأخر.
# وبه أفتي، وعليه أعتمد، تمسكا بالأصل، وبما روى عن ثعلبة، عن محمد بن
~~مصادف (مضار خ) عن أبي عبد الله عليه السلام، أنه قال: لا بأس ببيع العذرة
~~(2).
# PageV01P436
# وفي كلب الماشية والحائط والزرع قولان.
# والمائعات النجسة عدا الدهن لفائدة الاستصباح، ولا تباع ولا يستصبح بما
~~يذاب من شحوم الميتة وألبانها.
# (الثاني) الآلات المحرمة كالعود والطبل والزمر وهياكل العبادة المبتدعة،
~~كالصنم والصليب، وآلات القمار، كالنرد والشطرنج.
#  ____________________
#   وقال الشيخ في التهذيب: لا تنافي ما رواه
~~سماعة مرفوعا، إلى يعقوب بن شعيب، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: ثمن
~~العذرة من السحت (1).
# لأن الأولى محمولة على عذرة البهائم، من الإبل والبقر والغنم، والأخيرة
~~على عذرة الإنسان، فهو في التهذيب قائل بما اخترناه.
# " قال دام ظله " وفي كلب الماشية والحائط والزرع، قولان.
# ذهب الشيخان في المقنعة والنهاية والخلاف إلى أن ثمن الكلب حرام، إلا
~~السلوقي حاصة، ويعني بالسلوقي كلب الصيد، وسلوق قرية باليمن، وأكثر كلابها
~~معلمة، فينسب الكلب (الكل خ) إليها.
# وقال الشيخ في المبسوط في كتاب الإجارة: يجوز إجارة كلب الصيد، والماشية،
~~والحائط، كما يجوز بيعها، وتردد في كتاب المكاسب، والجواز أظهر واختاره
~~سلار، والمتأخر، مستدلا بأن لها ديات، فيلزم جواز بيعها، والانتفاع بثمنها،
~~وقال شيخنا (2) دام ظله: الأشبه منع البيع مع جواز إجارتها.
# وفيه إشكال، منشؤه أن جواز الإجارة لازم لصحة التملك (لصحته خ) المبيح
~~للبيع.
# وعندي جواز البيع أشبه (لنا) التمسك بالأصل، وأنه لو لم يجز بيعها لما
~~قرر
# PageV01P437
# (الثالث) ما يقصد به المساعدة على المحرم كبيع السلاح لأعداء الدين في
~~حال الحرب.
# وقيل: مطلقا، وإجارة المساكن والحمولات للمحرمات، وبيع العنب ليعمل خمرا،
~~والخشب ليعمل صنما، ويكره بيعه ممن يعمله.
# (الرابع) ما لا ينتفع به كالمسوخ، برية كانت كالدب (1) والقردة (2)، أو
~~البحرية، كالجري (3) والسلاحف (4)، وكذا الضفادع (5) والطافي (6).
#  ____________________
#   الشارع (الشرع خ) لها ديات، ms231 بيان الملازمة أن
~~الدية في الحيوانات تابع لصحة الملكية، المستلزمة لجواز التصرف (إن قيل)
~~بمنع المتابعة (قلنا) هو منع مكابرة، ولا يرتكبه المنصف.
# " قال دام ظله ": (الثالث) ما يقصد به المساعدة على المحرم، كبيع السلاح
~~لأعداء الدين، في حال الحرب، وقيل مطلقا.
# الأول مذهب المتأخر، مدعيا أن بذلك وردت الروايات، والتي وقفت عليها ما
~~رواه الشيخ في الاستبصار، عن البرقي عن السراد (7) عن رجل، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: قلت له: إني أبيع السلاح، قال: فقال: لا تبعه في فتنة
~~(8).
# PageV01P438
# ولا بأس بسباع الطير والهرة والفهد.
# وفي بقية السباع قولان، أشبههما الجواز.
#  ____________________
#   وهي مرسلة كما تراها، والمتأخر لا يعمل على
~~دعواه، بالأخبار الصحيحة إذا كانت أخبار الآحاد، فكيف على مثل هذه.
# لا يقال: هو مستند إلى الأصل، وإلى قوله تعالى: وأحل الله البيع (1)
~~(لأنا نقول): اشتماله على حرام وهو معونة الكفار مانع من العمل بالأصل،
~~ومعارض للآية.
# وأما القول بإطلاق التحريم فللشيخين وسلار وأتباعهم، وشيخنا في الشرايع
~~(2).
# (وهو أشبه) احتراز من توهم معونة (معاونة خ ل) الكفار على المسلمين، وبه
~~أقوال إلا في صورة واحدة، وهي أنه إذا علم أنهم يستعملونه في قبل الكفار،
~~فإنه يجوز، والحال هذه، عملا بما رواه أبو سارة عن هند السراج، قال: قلت
~~لأبي جعفر عليه السلام: أصلحك الله، إني كنت أحمل السلاح إلى أهل الشام
~~فأبيعه منهم (فيهم خ) فلما عرفني الله عز وجل هذا الأمر، ضقت بذلك، وقلت:
~~لا أحمل إلى أعداء الله، فقال لي: إحمل إليهم (وبعهم خ) فإن الله عز وجل
~~يدفع بهم عدونا وعدوكم، يعني الروم وبعه (وبعهم خ) فإذا كانت الحرب بيننا
~~فلا تحملوا، فمن حمل إلى عدونا سلاحا، يستعينون به علينا، فهو مشرك (3).
# " قال دام ظله ": ولا بأس بسباع الطير والهرة والفهد، وفي بقية السباع
~~قولان، أشبههما الجواز.
# PageV01P439
# (الخامس) الأعمال المحرمة كعمل الصور المجسمة، والغناء عدا المغنية لزف
~~العرائس، إذا لم تغن بالباطل، ولم يدخل عليها الرجال.
# والنوح بالباطل، أما بالحق فجائز، وهجاء المؤمنين، وحفظ ms232 كتب الضلال
~~ونسخها لغير النقض، وتعلم السحر والكهانة والقيافة والشعبدة (والشعبذة خ)،
~~والقمار، والغش بما يخفى، وتدليس الماشطة، ولا بأس بكسبها مع عدمه، وتزيين
~~الرجل بما يحرم عليه، وزخرفة المساجد والمصاحف، والمعونة على الظالم، وأجرة
~~الزانية.
# (السادس) الأجرة على القدر الواجب من تغسيل الأموات و تكفينهم وحملهم
~~ودفنهم، والرشا في الحكم، والأجرة على الصلاة بالناس، والقضاء، ولا بأس
~~بالرزق من بيت المال.
# وكذا على الأذان، ولا بأس بالأجرة على عقد النكاح.
# والمكروه: (إما) لإفضائه إلى المحرم غالبا كالصرف، وبيع الأكفان،
~~والطعام، والرقيق، والصباغة، والذباحة، وبيع ما يكن من السلاح لأهل الكفر،
~~كالخفين والدرع.
# و (إما) لصنعته كالحياكة والحجامة إذا شرط، وضراب الفحل، ولا بأس
~~بالختانة وخفض الجواري.
# (وإما) لتطرق التهمة إليه ككسب الصبيان، ومن لا يجتنب المحارم.
#  ____________________
#   قال الشيخ في الجزء الأول من النهاية والمفيد
~~في المقنعة: بالمنع، واستثنى (استثناء خ) الفهود، وأضاف المفيد إلى ذلك
~~المستثنى، البزاة وطيور الصيد، وهي تسمى سباعا، وأطلق سلار المنع في الكل.
# وأما الجواز فمذهب الشيخ في الجزء الثاني من النهاية، وشيخنا في
~~الشرايع،  PageV01P440
# ومن المكروه، الأجرة على تعليم القرآن ونسخه، وكسب القابلة مع الشرط ولا
~~بأس به لو تجرد، ولا بأس بأجرة تعليم الحكم والآداب.
# وقد يكره الاكتساب بأشياء أخر تأتي إن شاء الله تعالى.
#  ____________________
#   والمتأخر في السرائر، وهو أشبه ونظرا إلى
~~الأصل.
# وقال الشيخ في المبسوط: وأما الظاهر فعلى ضربين، ضرب ينتفع به والآخر لا
~~ينتفع به، فما ينتفع به فعلى ضربين أحدهما يؤكل لحمه والآخر لا يؤكل لحمه
~~إلى أن قال: وما لا يؤكل لحمه مثل الفهد والنمر والفيل وجوارح الطير مثل
~~البزاة والصقور والشواهين والعقبان والأرانب والثعالب وما أشبه ذلك، وقد
~~ذكرناه في النهاية فهذا كله يجوز بيعه، وإن كان مما لا ينتفع به فلا يجوز
~~بيعه بلا خلاف مثل الأسد والذئب وساير الحشرات من الحيات والعقارب والفار
~~والخنافس والجعلان والحدأة والنسر والرخمة وبغاث الطير وكذلك الغربان سواء
~~كان أبقع أو أسود (انتهى) (1).
# والوجه أن الذئب والدب والأسد، ms233 وأمثال ذلك، قد ينتفع بجلدها فتدخل في
~~القسم الأول فأما (وأما خ) بيع الغربان فتابع للتحليل، وسنذكر ذلك فيما
~~بعد، إن شاء الله.
# " قال دام ظله ": ومن المكروه، الأجرة على تعليم القرآن ونسخه.
# أقول: أجرة التعليم لغير القرآن لا خلاف في حله، وللقرآن لا يخلو إما أن
~~تكون على سبيل الهدية، أو لا.
# فالأول لا خلاف في جواز أخذه عملا بما رواه جراح المدائني، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: المعلم لا يعلم بالأجر ويقبل الهدية إذا أهدى
~~(2).
# PageV01P441
# مسائل ست (الأولى) لا يؤخذ ما ينثر في الأعراس إلا ما يعرف معه الإباحة.
# (الثانية) لا بأس ببيع عظام الفيل واتخاذ الأمشاط منها.
# (الثالثة) يجوز أن يشترى من السلطان ما يأخذه باسم المقاسمة واسم الزكاة
~~من ثمرة وحبوب ونعم. وإن لم يكن مستحقا له.
#  ____________________
#   والثاني إما أن يكون مع الشرط، أو مجردا عنه،
~~فالأول، ذهب الشيخ في الاستبصار إلى تحريم ذلك، حاملا عليه ما رواه عمرو بن
~~خالد، عن زيد بن علي، عن أبيه، عن آبائه، عن علي، عليهم السلام، أنه أتاه
~~رجل، فقال يا أمير المؤمنين:
# والله إني أحبك لله، فقال: ولكني أبغضك لله، فقال الرجل: ولم؟ فقال: لأنك
~~تبغى في الأذان أجرا، وتأخذ على تعليم القرآن أجرا (الحديث) (1).
# فجمع بينها الشيخ، وبين ما رواه الفضل بن أبي قرة، قال: قلت لأبي عبد
~~الله عليه السلام: إن هؤلاء يقولون: إن كسب المعلم سحت، فقال: كذبوا (كذب
~~خ) أعداء الله، أرادوا أن لا يعلموا أولادهم القرآن، ولو أن المعلم أعطاه
~~رجل دية ولده لكان (كان خ) للمعلم مباحا (2).
# فقال: الشيخ: هذه محمولة على من لم يشترط، والأولى على من شرط، وإن كان
~~فتواه في نهايته على كراهية ذلك.
# وادعى المتأخر عليه الإجماع، والثاني لا بأس به، ويكره للمعلم أن يعلمه
~~للأجرة، بل ينبغي أن يعلمه لله تعالى.
# PageV01P442
# (الرابعة) لو دفع إليه مالا ليصرفه في المحاويج وكان منهم فلا يأخذ منه
~~إلا بإذنه على الأصح، ولو أعطى عياله جاز إذا كانوا ms234 بالصفة، ولو عين له لم
~~يتجاوز.
# (الخامسة) جوائز الظالم محرمة إن علمت بعينها، وإلا فهي حلال.
# (السادسة) الولاية عن العادل جائزة، وربما وجبت، ومن الجائر محرمة إلا مع
~~الخوف، نعم لو تيقن التخلص عن المآثم والتمكن من الأمر بالمعروف والنهي عن
~~المنكر استحب، ولو أكره لا مع ذلك أجاب دفعا للضرر، وينفذ أمره ولو كان
~~محرما، إلا في قتل المسلم.
# الفصل الثاني في البيع وآدابه (أما البيع) وهو الإيجاب والقبول اللذان
~~تنقل بهما العين المملوكة من مالك إلى غيره بعوض مقدر.
# وله شروط:
# (الأول) يشترط في المتعاقدين كمال العقل والاختيار، وأن يكون البائع
~~مالكا أو وليا كالأب والجد للأب والحاكم وأمينه والوصي أو وكيلا.
#  ____________________
#   والذي أذهب إليه، أن الأجرة على ما يحتاج إليه
~~في الصلاة حرام، على أي وجه كان، لأن تعليمه واجب، وعلى الزائد يكره مع
~~الشرط، كراهية مغلظة، ومع تجرده يكون أخف.
# " قال دام ظله ": لو دفع إليه مالا ليصرفه في المحاويج، وكان منهم، فلا
~~يأخذ منه إلا بإذنه على الأصح، إلى آخره.  PageV01P443
# ولو باع الفضولي فقولان: أشبههما وقوفه على الإجازة.
# ولو باع مالا يملكه مالك كالحر، وفضلات الإنسان، والخنافس والديدان لم
~~ينعقد.
#  ____________________
#   اختلف قولا (قول خ) شيخنا في هذه المسألة،
~~فذهب هنا إلى المنع، وفي الشرايع إلى أن للمدفوع إليه أن يأخذ مثل نصيب
~~أحدهم، وهو اختيار الشيخ أبي جعفر والمتأخر.
# والأول أشبه، وهو المختار (لنا) أن المخاطب لا يدخل تحت خطاب متوجه إلى
~~قوم، وثبت بيان ذلك في أصول الفقه، وأن الأخذ بالاحتياط، اجتناب ذلك، وأنه
~~تصرف مال الغير، وذلك غير جائز إلا بإذن متيقن ولا يقين هنا، وأقل ما في
~~الباب الاحتمال وهو مضاد لليقين.
# ثم التمسك بما رواه ابن أبي عمير، عن عبد الرحمن بن الحجاج، قال: سألته
~~عن رجل أعطاه رجل مالا ليقسمه في محاويج أو مساكين وهو محتاج، أيأخذ منه
~~لنفسه، ولا يعلمه؟ قال: لا يأخذ منه شيئا، حتى يأذن له صاحبه (1).
# (فإن قيل): الرواية من المراسيل (2) (قلنا): حق ولكنها ms235 مؤيدة بالنظر.
# وحمل الشيخ الرواية إما على الكراهية، أو على أن لا يأخذ أكثر من نصيب
~~غيره، أو على تعيين المحتاجين والجواب، أن التأويلات كلها على خلاف الظاهر،
~~فلا يحوز التزامها، ولا ضرورة (من غير ضرورة خ ل).
# " قال دام ظله ": ولو باع الفضولي، فقولان، أشبههما وقوفه على الإجازة.
# أقول: معنى قول الفقهاء: (يقف عل الإجازة) إن المالك متى أجاز ذلك البيع
~~انعقد، ولا يحتاج إلى استيناف عقد آخر، ومن قال لا يقف على الإجازة، يريد
~~أن
# PageV01P444
# ولو جمع بين ما يملك وما لا يملك في عقد واحد كعبده وعبد غيره صح في عبده
~~ووقعت في الآخر على الإجازة.
#  ____________________
#   البيع باطل، ومتى رضي المالك يحتاج في
~~الانعقاد إلى عقد آخر.
# وذهب الشيخ في الخلاف والمبسوط مستدلا بالإجماع إلى أن البيع باطل.
# وربما يتمسك بأن الفضولي ممنوع التصرف والبيع نوع من التصرف.
# وبما رواه حكيم، عن النبي صلى الله عليه وآله، أنه نهى عن بيع ما لا يملك
~~(1).
# وبما روى عمرو بن شعيب، عن أبيه، عن جده، أن النبي صلى الله عليه وآله،
~~قال: لا طلاق إلا فيما تملك، ولا عتق إلا فيما تملك، ولا بيع إلا فيما تملك
~~(2).
# وهو اختيار المتأخر، ويلوح ذلك من كلام أبي الصلاح الحلبي وأبي يعلا
~~سلار.
# وذهب الشيخ في النهاية، والمفيد في المقنعة إلى أن البيع موقوف على
~~الإجازة، وبه يقول شيخنا تمسكا بحصول الإيجاب والقبول لمن له أهلية ذلك،
~~فيما يصح فيه، وإجازة المالك منضمة إليه، فلا مانع من الانعقاد.
# والذي نراه (أراه خ ل) أن البحث مبني على أن النهي هل يدل (3) في
~~المعاملات على فساد المنهي عنه أم لا؟ فمن قال بالأول، يلزمه القول
~~بالبطلان، لأن الفاسد باطل، اللهم إلا أن يقول: إن عقد البيع لا يستلزم
~~لفظا مخصوصا أعني (بعت) بل كل ما يدل على الانتقال فهو عقد فلو (4) يلتزم
~~هذا القول يكون إجازة
# PageV01P445
# أما لو باع العبد والحر، أو الشاة والخنزير صح فيما يملك وبطل في الآخر،
~~ويقومان ثم ms236 يقوم أحدهما ويسقط من الثمن ما قابل الفاسد.
# (الثاني) الكيل أو الوزن أو العدد، فلو بيع ما يكال ويوزن أو يعد لا كذلك
~~بطل، ولو تعذر الوزن أو العدد اعتبر المكيال وأخذ بحسابه، ولا يكفي مشاهدة
~~الصبرة ولا المكيال المجهول، ويجوز ابتياع جزء مشاع بالنسبة من معلوم وإن
~~اختلفت أجزاؤه.
# (الثالث) لا يباع العين الحاضرة إلا مع المشاهدة أو الوصف، ولو كان
~~المراد طعمها أو ريحها فلا بد من اختبارها إذا لم يفسد به.
#  ____________________
#   المالك عنده بمثابة (بمنزلة خ ل) عقد ثان، ومن
~~قال بالثاني فله أن يقول: العقد الأول لا يوصف بالصحة ولا الفساد، بل يقف
~~على إذن المالك، فإن أذن فهو صحيح، وإلا ففاسد.
# وإذا تقرر هذا فلا إشكال على شيخنا دام ظله، لأن النهي عنده في المعاملات
~~لا يقتضي الفساد، ولا للبيع لفظ مخصوص، بل يشكل على الشيخين لأنهما
~~يخالفانه في المسألتين، والمختار عندنا اختيار شيخنا دام ظله.
# " قال دام ظله ": أما لو باع العبد والحر أو الشاة والخنزير، صح فيما
~~يملك، وبطل في الآخر، ويقومان ثم يقوم أحدهما، يسقط من الثمن ما قابل
~~الفاسد.
# يريد بالثمن ما وقع عليه العقد، وبالفاسد الحر والخنزير.
# بيان المسألة، إن البايع باع العبد والحر في صفقة واحدة، مثلا بأربعين،
~~ثم علم المشتري أن أحدهما حر وبيعه فاسد، فكيف يسترد (يسقط خ) ما قابل
~~قيمته.
# تخليصه أن يقوما معا مرة أخرى، فقوما مثلا بثلاثين، ثم قوم كل واحد منهما
~~على الانفراد، فقوم العبد بعشرين والحر بعشرة، ونسبة العشرة إلى الثلاثين
~~بالثلث، يعلم أن ثلث المال الذي وقع عليه البيع في مقابله الحر فيسقط من
~~أربعين، ثلاثة  PageV01P446
# ولو بيع، ولما يختبر فقولان، أشبههما الجواز.
# وله الخيار لو خرج معيبا، ويتعين الأرش بعد الإحداث فيه، ولو أدى اختباره
~~إلى إفساده كالجوز والبطيخ جاز شراؤه، ويثبت الأرش لو خرج معيبا لا الرد،
~~ويرجع بالثمن إن لم يكن لمكسوره قيمة.
# وكذا يجوز بيع المسك في فأره وإن لم يفتق.
#  ____________________
#   عشر وثلثا، لأنه في ms237 مقابل الفاسد.
# وإنما قلنا: يقومان مرة أخرى، لأنه لو بنى على التقويم الأول ربما قوم
~~العبد على الانفراد بمثل ذلك التقويم الأول، أو أزيد فيلزم أن لا يسقط من
~~مقابلة الحر شئ، أو لا يبقى للبايع على المشتري شئ، بتقدير أن يكون قيمة
~~العبد أزيد مما وقع عليه البيع، وفي المسألة غموض ما، فعليك بإمعان النظر،
~~فكثير من الفقهاء الكيسين يشتبه عليه فقه هذه المسألة.
# " قال دام ظله ": ولو بيع ولما يختبر، فقولان، أشبههما الجواز.
# قال الشيخان وسلار: البيع باطل، وتردد فيه المتأخر، قال: تحمل الرواية
~~الواردة بالبطلان على من لم يشهد طعمه ولا وصف البايع، فمع عدم الوصف
~~والطعم، فالبيع باطل، فأما مع الوصف يصح البيع (فالبيع خ ل) ولكن يعتبر فيه
~~ما يعتبر في بيع خيار الرؤية ثم قال: ويمكن أن يقال: إن البيع بالوصف، لا
~~يكون في الأعيان المشاهدة المرئية فلا بد فيها من الشم أو الذوق (1).
# ثم أقول: مقتضى الأصل انعقاد البيع وصحته، ويؤيده أيضا قوله تعالى:
~~أوفوا
# PageV01P447
# ولا يجوز بيع سمك الآجام لجهالته وإن ضم إليه القصب على الأصح.
# وكذا اللبن في الضرع، ولو ضم إليه ما يحتلب منه، وكذا أصواف الغنم مع ما
~~في بطونها.
#  ____________________
#   بالعقود (1) وأحل الله البيع (2) فإن وردت
~~رواية بالبطلان، فليقل به (بالبطلان خ).
# وقد اعتبرت كتب الأخبار فما ظفرت بها، إلا بما رواه الشيخ في التهذيب في
~~باب الزيادات مرفوعا إلى محمد بن أبي العيص (الفيض خ ل)، قال: سألت أبا عبد
~~الله عليه السلام عن رجل اشترى (يشتري خ ئل) ما يذاق، أيذوقه قبل أن يشتريه
~~قال: نعم فليذقه، ولا يذوقن ما لا يشتري (3).
# وفي الاستدلال بها ضعف لأن محل النزاع أن البيع هل يبطل مع عدم الذوق أم
~~لا، فليس (وليس خ ل) في الرواية ما يدل عليه.
# ونحن بعد من وراء الاعتبار (4) وشيخنا جزم بالجواز، نظرا إلى ما ذكرنا،
~~وثمرة الخلاف ظاهرة، والله أعلم.
# " قال دام ظله ": ولا يجوز بيع سمك الآجام، لجهالته، وإن ضم إليه ms238
# PageV01P448
# وكذا كل واحد منهما (منها خ) منفردا.
# وكذا ما يلقح الفحل.
# وكذا ما يضرب الصياد بشبكته.
# (الرابع) تقدير الثمن وجنسه.
#  ____________________
#   القصب، على الأصح، إلى آخره أقول: لا خلاف أن
~~بيع المجهول غير صحيح، إلا أن عند الشيخ رحمه الله، أن المعلوم إذا انضم
~~إلى مجهول يصيره بمثابة المعلوم.
# وهذه قضية ممنوعة، فالشيخ ذهب إلى الجواز، في هذه المسألة، نظرا إلى ذلك،
~~وتمسكا بروايات ضعيفة.
# أما في السمك مع القصب، فبما رواه في التهذيب، عن أحمد بن محمد بن أبي
~~نصر البزنطي، عن بعض أصحابه، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا كانت
~~أجمة ليس فيها قصب، أخرج شئ من السمك، فيباع وما في الأجمة (1).
# فيدل باللزوم على أن مع القصب أيضا يجوز، ومثلها رواه ابن سماعة، عن بعض
~~أصحابنا عن زكريا (2)، عن رجل، ورواه أيضا سهل بن زياد (3).
# وما رواه الحسن بن محمد بن سماعة، عن محمد بن زياد، عن معاوية بن عمار،
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا بأس أن يشتري الآجام، إذا كان فيها
~~قصب (4).
# PageV01P449
#
#  ____________________
#   والحق أن في الاستدلال بهذه الروايات ضعفا جدا
~~لكونها منافية للأصل، ولضعف سندها، فإن ابني سماعة واقفيان (فإن أبناء
~~سماعة واقفيون خ ل)، وكذا محمد بن زياد، وفي سهل طعن، وروايته مرسلة.
# وأما في اللبن فما رواه زرعة عن سماعة، عن أبي عبد الله عليه السلام قال:
# سألته عن اللبن يشترى، وهو في الضرع؟ قال: لا، إلا أن يحلب لك منه سكرجة،
~~فتقول: اشترى منك، هذا اللبن الذي في السكرجة، وما في ضروعها (ضرعها خ ل)،
~~بثمن مسمى، فإن لم يكن في الضرع شئ، كان ما في السكرجة (1).
# وزرعة وسماعة واقفيان.
# وأما في الصوف مع ما في بطن الغنم، فما رواه الحسن بن محبوب، عن أبي
~~إبراهيم الكرخي، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: ما تقول في رجل اشترى
~~من رجل أصواف مائة نعجة، وما في بطونها من حمل، بكذا وكذا درهما؟ قال: لا
~~بأس بذلك إن ms239 لم يكن في بطونها حمل، كان رأس ماله في الصوف (2).
# ذكرها في التهذيب، وابن بابويه في كتاب من لا يحضره الفقيه، والكليني في
~~الكافي على أن الكرخي مجهول الحال.
# فأما بيع الصوف بدون الضميمة منفردا، قال الشيخ في النهاية: لا يجوز إلا
~~مع الضميمة المعلومة، بناء على أصله وقال المفيد: يجوز إذا كان معاينا، ولا
~~يجوز مع عدم المعاينة.
# فكأنه لا يعتبر الوزن مع المعاينة، وكذا الصوف على الغنم، ويكتفى
~~بالمشاهدة،
# PageV01P450
# فلو اشتراه بحكم أحدهما فالبيع باطل ويضمن المشتري تلف المبيع مع قبضه
~~ونقصانه.
# وكذا في كل ابتياع فاسد، ويرد عليه ما زاد بفعله كتعليم الصنعة والصبغ
~~على الأشبه.
# وإذا أطلق النقد انصرف إلى نقد البلد، وإن عين نقدا لزم.
#  ____________________
#   وهو حسن لو قيل به، والوجه اعتبار الوزن،
~~ورأيت المتأخر اختار في باب الغرر والمجازفة مقالة المفيد، وأسقط اعتبار
~~الوزن، وذهب في باب السلم إلى المنع من بيع الصوف على الغنم، ولو كان
~~معاينا.
# وهو الوجه، لأن الصوف من الموزونات، فلا يباع جزافا.
# " قال دام ظله ": فلو اشتراه بحكم أحدهما فالبيع باطل، ويضمن المشتري تلف
~~المبيع مع قبضه ونقصانه، وكذا في كل ابتياع فاسد، ويرد عليه ما زاد بفعله،
~~كتعليم الصنعة والصبغ، على الأشبه.
# أقول: معنى الاشتراء بحكم أحدهما أن يبيعه، ويفوض تقدير الثمن إلى البايع
~~أو إلى المشتري، ويجعله حاكما فيه، فمتى كان كذلك كان البيع باطلا، لجهالة
~~الثمن وقت البيع، ويكون المشتري ضامنا لقيمة المبيع إن قبضه وتلف، وكذا
~~يضمن نقصانه.
# وهل يضمن قيمته يوم القبض؟ قال الشيخان وسلار: نعم وعليه العمل (أعمل خ
~~ل)، وقال المتأخر: يضمن القيمة الأعلى من يوم القبض والتلف، والأول أظهر.
# وهل يرد ما زاد بفعله؟ قال الشيخان في النهاية والمقنعة وسلار في
~~الرسالة:
# نعم، وحكى شيخنا عن الشيخ في المبسوط، أنه قال: لا يرد.
# وفصل المتأخر فقال: إن كانت الزيادة آثار الأفعال، لا يرد شئ، وإن
~~PageV01P451
# ولو اختلفا في قدر الثمن فالقول قول البايع مع يمينه إن كان المبيع
~~قائما، وقول ms240 المشتري مع يمينه إن كان تالفا.
# ويوضع لظروف السمن والتمر ما هو معتاد لا ما يزيد.
# (الخامس) القدرة على تسليمه.
#  ____________________
#   كانت آثار أعيان الأموال يرد عليه.
# والوجه هو الأول، لأنه نماء ملك البايع، فيملكه هو دون غيره.
# " قال دام ظله ": ولو اختلفا في قدر الثمن، فالقول قول البايع مع يمينه
~~إن كان المبيع قائما، وقول المشتري مع يمينه إن كان تالفا.
# أقول: اختلف في هذه المسألة، فما ذكره شيخنا في المتن هو قول الشيخ رحمه
~~الله، وهو في رواية أحمد بن محمد بن أبي نصر، عن بعض أصحابه، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام (1).
# وهي وإن كانت مرسلة، فالأصحاب عاملون بمراسيل أحمد بن محمد بن أبي نصر.
# وذهب ابن الجنيد وأبو الصلاح إلى أن المبيع إن كان في يد البايع، فالقول
~~قوله، لأن المشتري يريد انتزاعه من يده فالبايع مدعى عليه، وإن كان في يد
~~المشتري، فالقول قوله، لأن البايع يدعي زيادة الثمن، واختاره المتأخر.
# وفي التعليل ضعف، إذ الدعوى ليست على انتزاع المبيع، بل البيعان متفقان
~~على أن المبيع حق المشتري (للمشتري خ) وإنما الخلاف في تقدير الثمن،
~~والبايع يدعي الزيادة.
# ورأيت المتأخر ادعى الإجماع - في آخر باب الشروط في العقود - على ما
~~قاله
# PageV01P452
# فلو باع منفردا لم يصح، ويصح لو ضم إليه شيئا.
# وأما الآداب:
# فالمستحب: التفقه فيه، والتسوية بين المتبايعين، والإقالة لمن استقال،
~~والشهادتان، والتكبير عند الابتياع، وأن يأخذ ناقصا ويعطي زائدا.
# والمكروه: مدح البائع، وذم المشتري، والحلف، والبيع في موضع يستتر فيه
~~العيب، والربح على المؤمن إلا مع الضرورة، وعلى من بعده بالإحسان، والسوم
~~ما بين طلوع الفجر إلى طلوع الشمس، ودخول السوق أولا، ومبايعة الأدنين،
~~وذوي العاهات، والأكراد، والتعرض للكيل والوزن إذا لم يحسن، والاستحطاط بعد
~~الصفقة، والزيادة وقت النداء.
#  ____________________
#   الشيخ ونسي ما اختاره أولا، والمناقضة منه ليس
~~يندفع (ببديع خ ل).
# والمختار هو الأول (لنا) أن مقتضى النظر أن القول قول المشتري في
~~الحالين، لأن المدعي هو البايع، تركنا العمل به إذا ms241 كان المبيع قائما،
~~للرواية وعمل الأصحاب، وبقي في المشتري على الأصل.
# فأما إذا كان الخلاف بين ورثتهما، فالقول قول ورثة المشتري، بناء على
~~الأصل.
# " قال دام ظله ": فلو باع الآبق منفردا لم يصح الخ.
# أقول: العبد الآبق إما أن يكون بحيث يقدر عليه صاحبه أم لا، فالثاني لا
~~يجوز بيعه منفردا بلا خلاف، والأول قد أجازه المرتضى، نظرا إلى أنه لا يسمى
~~آبقا عرفا، وهو حسن.
# فأما لو ضم إليه شئ يصح البيع على التقديرين إجماعا.  PageV01P453
# ودخوله في سوم أخيه.
# وأن يتوكل الحاضر للبادي.
# وقيل: يحرم، وتلقي الركبان، وحده أربع (أربعة خ ل) فراسخ فما دون، ويثبت
~~الخيار إن ثبت الغبن.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ودخوله في سوم أخيه.
# أقول: السوم في البيع، هو المزايدة في ثمن السلعة، والسوم المنهي عنه أن
~~يزاد بعد انتهاء المزايدة، واستقرار البيعين (البيعان خ ل) على البيع، فأما
~~إذا كان المبيع في المزايدة فلا كراهية ولا تحريم.
# والمستند قوله عليه السلام: لا يسوم الرجل على سوم أخيه (1).
# " قال دام ظله ": وأن يتوكل الحاضر للبادي.
# معناه: لا يكون الحاضر سمسارا أي دلالا للبادي، لقول النبي صلى الله عليه
~~وآله، دعوا الناس يرزق الله بعضهم من بعض (2) ولقوله عليه السلام: لا يبيعن
~~حاضر لباد (3).
# وهل هو مكروه أم محظور؟ قال في النهاية: بالأول، واختاره شيخنا تمسكا
~~بالأصل، وذهب في المبسوط والخلاف إلى الثاني، مستدلا (استدلالا خ ل) بظاهر
~~الخبر.
# PageV01P454
# والزيادة في السلعة مواطاة للبايع، وهو النجش.
# والاحتكار - وهو حبس الأقوات -.
# وقيل: يحرم.
# وإنما يكون في الحنطة والشعير والتمر والزبيب والسمن.
# وقيل: في الملح.
# ويتحقق الكراهية إذا استبقاه لزيادة الثمن، ولم يوجد بايع.
# وقيل: وأن يستبقيه في الرخص أربعين، وفي الغلاء ثلاثة.
# ويجبر المحتكر على البيع، وهل يسعر عليه؟ الأصح: لا.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": والزيادة في السلعة، مواطاة
~~للبايع، وهو النجش.
# تقديره (في ثمن السلعة) حذف، للعلم به وقد يكون النجش لمواطاة (بمواطاة خ
~~ل) البايع وغيره، وعده الشيخ في الخلاف والمبسوط في المحظور، وكذلك
~~المتأخر. ms242
# فأما شيخنا حمل المنع على الكراهية، تمسكا بالأصل، والشراء صحيح على
~~القولين.
# وهل يثبت للمشتري الخيار؟ فيه قولان، والوجه ارتفاعه، لأن البيع لا ينفسخ
~~(لا يفسخ خ) بفعل (لفعل خ) الغير ولأن المغالطة ساقطة بالتراضي.
# " قال دام ظله ": والاحتكار، وهو حبس الأقوات، وقيل: يحرم.
# ذهب الشيخان في النهاية والمقنعة وسلار وأتباعهم إلى الكراهية، وقال أبو
~~الصلاح والشيخ في الاستبصار بالتحريم، ومثله يظهر من كلام ابن بابويه في من
~~لا يحضره الفقيه، وقال المتأخر: هو منهي عنه في الشرع.
# والأربعة الأجناس من الغلة والتمر والسمن متفق عليه، وزاد ابن بابويه في
~~من لا يحضره الفقيه الزيت عملا برواية غياث بن إبراهيم، عن جعفر بن
~~محمد  PageV01P455
#
#  ____________________
#   عليهما السلام (1) والشيخ في المبسوط، الملح،
~~وما أعرف من أين قاله!
# وأما وقت تحقق (تحقيق خ) الاحتكار حال احتياج الناس إلى الطعام، وعدم
~~البايعين إلا المحتكر، فهذا هو المحقق.
# وأما القول بالاستبقاء - أربعين يوما في الرخص، وثلاثة في الغلاء - فهو
~~للشيخ في النهاية، ومستنده رواية (رواه خ) النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام (2)، وهي ضعيفة.
# وإذا ثبت هذا، فهل يسعر عليه؟ قال الشيخ في كتبه: لا، وقال المفيد وسلار:
# نعم، والأول أشبه، وأظهر، وعليه الفتوى.
# (لنا) التمسك بالأصل، وأن التسعير حكم شرعي، يحتاج مثبته إلى دليل، ولا
~~دليل، وما روي عن النبي صلى الله عليه وآله، أن رجلا أتاه (جاء سنن) فقال:
~~يا رسول الله سعر (على أصحاب الطعام خ) فقال بل أدعو (الله خ) ثم جاءه رجل
~~آخر، فقال: يا رسول الله سعر (على أصحاب الطعام خ) فقال: بل الله يرفع
~~ويخفض، وإني لأرجو أن ألقى الله وليست لأحد عندي مظلمة (3).
# وفي رواية أخرى، أنه غضب، حتى عرف الغضب في وجهه وقال: أنا أقوم عليهم؟
~~إنما السعر إلى الله عز وجل، يرفعه إذا شاء ويخفضه إذا شاء (4).
# ورأيت المتأخر يدعي الإجماع هنا، وهو ضعيف إذ لا يتحقق مع الخلاف.
# PageV01P456
# الفصل الثالث في الخيار والنظر في أقسامه وأحكامه وأقسامه سبعة:
# (الأول) خيار ms243 المجلس وهو ثابت للمتبايعين في كل مبيع (ما خ) لم يشترط
~~(يشترطا خ) فيه سقوطه ما لم يتفرقا.
# (الثاني) خيار الحيوان وهو ثلاثة أيام للمشتري خاصة، على الأصح، ويسقط لو
~~شرط سقوطه، أو أسقطه المشتري بعد العقد، أو تصرف فيه المشتري، سواء كان
~~تصرفا لازما كالبيع أو غير لازم كالوصية والهبة قبل القبض.
#  ____________________
#   الفصل الثالث في الخيار " قال دام ظله ": خيار
~~الحيوان، وهو ثلاثة أيام للمشتري خاصة، على الأصح.
# أقول: اختلف في هذه المسألة، فذهب الشيخان وابنا بابويه وسلار إلى أن هذا
~~الخيار للمشتري خاصة، وعليه المتأخر، وقال المرتضى، هو للمتبايعين.
# (لنا) النظر والنقل، أما الأول، فإن الخيار على خلاف الأصل، إذ مقتضى
~~العقد الوفاء به، لقوله تعالى: أوفوا بالعقود (1) ولقوله صلى الله عليه
~~وآله: المؤمنون عند شروطهم (2) خولف الأصل في المشتري للإجماع (بالإجماع خ)
~~وترك البايع على أصله.
# PageV01P457
# (الثالث) خيار الشرط وهو بحسب ما يشترط، ولا بد أن تكون مدته مضبوطة، ولو
~~كانت محتملة لم يجز كقدوم الغزاة وإدراك الثمرات.
# ويجوز اشتراط مدة يرد فيها البائع الثمن ويرتجع المبيع، فلو انقضت ولما
~~يرد لزم البيع، ولو تلف في المدة كان من المشتري، وكذا لو حصل له نماء كان
~~له.
# (الرابع) خيار الغبن، ومع ثبوته في وقت العقد بما لا يتغابن فيه غالبا
~~وجهالة المغبون يثبت له الخيار في الفسخ والامضاء.
# (الخامس) من باع شيئا ولم يقبض الثمن ولا قبض المبيع ولا يشترط التأخير
~~فالبيع لازم ثلاثة أيام، ومع انقضائها يثبت الخيار للبايع.
#  ____________________
#   (وأما الثاني)، فما رواه ابن أبي عمير، عن
~~حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام قال: في الحيوان كله شرط
~~ثلاثة أيام للمشتري الحديث (1).
# (وما) رواه الحسن بن محبوب، عن علي بن رئاب، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~قال: الشرط في الحيوان ثلاثة أيام للمشتري، اشترط أو لم يشترط (الحديث) (2)
~~وبه روايات أخر.
# وأما المرتضى استند إلى الإجماع على المخالف، لأنه لا يرى الخيار فيهما
~~إلا مع الشرط.
# ويمكن أن يستدل على ms244 قوله: بما رواه محمد بن أبي عمير، عن جميل وبكير، عن
~~زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: سمعته يقول: قال رسول الله صلى الله
~~عليه وآله: البيعان (البايعان خ ل) بالخيار حتى يفترقا وصاحب الحيوان إلى
~~ثلاثة أيام
# PageV01P458
# فإن تلف، قال المفيد: يتلف في الثلاثة من المشتري، وبعدها من البايع،
~~والوجه تلفه من البايع في الحالين لأن التقدير أنه لم يقبض.
#  ____________________
#   (الحديث) (1).
# وبما رواه أبو أيوب عن محمد بن مسلم، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# المتبايعان بالخيار ثلاثة أيام في الحيوان، وفيما سوى ذلك من بيع (من
~~البيع خ) حتى يفترقا (2) والروايتان صحيحتان.
# واختار قول المرتضى صاحب البشرى (3) قدس الله روحه العزيزة، وجمع بين
~~الروايتين، فإن الأولى ليس فيها: أن البايع لا خيار له، وفي الأخرى أثبت
~~الخيار لهما، فالأولى محمولة على المشتري، والثانية عليهما.
# " قال دام ظله ": فإن تلف، قال المفيد: يتلف في الثلاثة من المشتري،
~~وبعدها من البايع، والوجه تلفه من البايع في الحالين، لأن التقدير أنه لم
~~يقبض.
# أقول: إذا تلف المبيع لا يخلو إما أن يكون بعد القبض، أو قبله، فإن كان
~~الأول، فإما أن يكون في زمن الخيار أو بعده، فعلى الثاني يكون من المشتري،
~~وعلى الأول يكون الخيار باقيا، فإن نسخ البيع فهو من البايع، وإلا فمن
~~المشتري وإن تلف قبل القبض، وبعد زمان الخيار، فهو من مال البايع اتفاقا.
# وفي زمان الخيار، قولان، قال المفيد والمرتضى: يكون من المشتري، مستدلين
~~بأن في الثلاثة، العقد ثابت بتراضيهما، وليس كذا بعد الثلاثة، لأن البايع
~~أحق
# PageV01P459
# ولو اشترى ما يفسد من يومه، ففي رواية يلزم البيع إلى الليل، فإن لم يأت
~~بالثمن فلا بيع له.
# (السادس) خيار الرؤية، وهو يثبت في بيع الأعيان الحاضرة من غير مشاهدة،
~~ولا يصح حتى يذكر الجنس والوصف، فإن كان موافقا لزم، وإلا كان للمشتري
~~الرد.
# وكذا لو لم يره البايع واشترى بالوصف كان الخيار للبائع لو كان بخلاف
~~الصفة، وسيأتي خيار العيب إن شاء الله تعالى. ms245
#  ____________________
#   بالمبيع (البيع خ ل) فيها وأملك، واختاره صاحب
~~الواسطة (1).
# ولقائل أن يقول: إن عنيت بثبوت العقد حصوله مع التراضي، فلم قلت أنه يتلف
~~من المشتري ولم يقبض؟ وإن عنيت لزومه، فهو ممنوع في زمان الخيار، وإن عنيت
~~شيئا آخر، فعليك البيان.
# فإذن، الأشبه، ما اختاره الشيخ، وهو أنه من البايع في الحالين لحصول
~~الاتفاق منا أن كل مبيع تلف (2) قبل قبض المشتري وإقباضه فهو من البايع.
# وتفصيل الشيخ في النهاية في هذا الموضع غير وارد، إذ التقدير أنه لم
~~يقبض.
# " قال دام ظله ": ولو اشترى ما يفسد من يومه، ففي رواية يلزم البيع إلى
~~الليل إلى آخره.
# هذه رواية مقطوعة السند رواها الشيخ في التهذيب، والكليني في الكافي،
~~مرفوعة (3) إلى محمد بن أبي حمزة أو غيره عمن ذكره، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام أو إلى أبي الحسن عليه السلام في الرجل يشتري الشئ الذي يفسد من
~~يومه، ويتركه
# PageV01P460
# وأما الأحكام فمسائل:
# (الأولى) خيار المجلس، يختص بالبيع دون غيره.
# (الثانية) التصرف يسقط خيار الشرط.
# (الثالثة) الخيار يورث، مشروطا كان أو لازما بالأصل.
# (الرابعة) المبيع يملك بالعقد، وقيل: به وبانقضاء الخيار.
# وإن كان الخيار للمشتري، جاز له التصرف، وإن لم يوجب البيع على نفسه.
# (الخامسة) إذا تلف المبيع قبل قبضه، فهو من مال بايعه.
# وكذا بعد قبضه وقبل انقضاء خيار المشتري، ما لم يفرط، ولو تلف بعد ذلك
~~كان من المشتري.
# (السادسة) لو اشترى ضيعة رأى بعضها ووصف له سائرها كان له الخيار فيها
~~أجمع، إذا لم يكن على الوصف.
#  ____________________
#   حتى يأتيه بالثمن، قال: إن جاء فيما بينه وبين
~~الليل بالثمن، وإلا فلا بيع له (1).
# وعليها فتوى الشيخ وأتباعه، ويؤيدها النظر، وما أعرف لها مخالفا.
# " قال دام ظله ": المبيع يملك بالعقد، وقيل به وبانقضاء الخيار.
# القولان للشيخ، الأول في المبسوط، والثاني في الخلاف، والأول أشبه، وأظهر
~~بين الأصحاب للاتفاق على جواز التصرف، المستلزم للملكية، إلا في مواضع
~~معدودة (وخ) ليس هذا منها، وعليه فتوى شيخنا، وبه أعمل.
# PageV01P461
# الفصل الرابع ms246 في لواحق البيع وهي خمسة:
# (الأول) النقد والنسيئة:
# من ابتاع مطلقا فالثمن حال، كما لو شرط تعجيله، ولو شرط التأجيل مع تعيين
~~المدة صح، ولو لم يعين بطل.
# وكذا لو عين أجلا محتملا كقدوم الغزاة.
# وكذا لو قال: بكذا نقدا، وبكذا نسيئة.
# وفي رواية، له أقل الثمنين نسيئة، ولو كان إلى أجلين بطل.
# ويصح أن يبتاع ما باعه نسيئة قبل الأجل بزيادة ونقصان بجنس الثمن وغيره،
~~حالا ومؤجلا إذا لم يشترط ذلك.
#  ____________________
#   الفصل الرابع في لواحق البيع " قال دام ظله ":
~~وفي رواية: له أقل الثمنين نسيئة الخ.
# أقول: إذا اشترط التأجيل في الثمن، ولم يعين زمانا، لا يجهل (لا يحتمل خ)
~~الزيادة ولا النقصان، لم يصح البيع، وكذا لو جعل زمانا معينا ظرفا للأداء
~~كأن يقول: تؤدي الثمن في الشهر الفلاني، أو في هذا الشهر، أو في هذه السنة،
~~لم يصح البيع.
# أما لو جعل له زمانين على تقدير أحدهما، كأن يقول: حالا بدرهم وإلى شهرين
~~بدرهمين، ففيه خلاف، قال الشيخ في النهاية والمفيد في المقنعة: لا يلزم إلا
~~أقل النقدين بعد مضي الشهر.
# وهو استناد إلى رواية البرقي، عن النوفلي عن السكوني، عن جعفر عن أبيه
~~عن  PageV01P462
#
#  ____________________
#   آبائه عليهم السلام، أن عليا قضى في رجل باع
~~بيعا واشترط شرطين، بالنقد كذا، وبالنسية كذا وأخذ (فأخذ خ) المتاع على ذلك
~~الشرط، فقال: هو بأقل الثمنين وأبعد الأجلين (الحديث) (1).
# وذهب في المبسوط إلى بطلان البيع، مستدلا بأن الثمن غير معين، فالبيع
~~باطل، وهو اختيار شيخنا والمتأخر، وادعى هو إجماع الأمة على أن كل ثمن
~~مجهول مبطل للبيع (يبطل البيع خ ل).
# أما لو اشترط أجلين، وكلاهما نسية، مثل أن يقول: إلى شهر بكذا، وإلى
~~شهرين بكذا، فقال: حكمه حكم المسألة الأولى، وجزم سلار بالبطلان، وما ذكر
~~المسألة الأولى.
# وتوهم المتأخر أن هذه مثل الأولى، فقال عقيب الأولى: إن سلارا يقول
~~بالبطلان فيهما (فيها خ).
# والنقل غير صحيح، لأن سلارا ما ذكرها، والأشبه القول بالفساد فيهما (فيها
~~خ) لأن الثمن ms247 غير معين فيهما (فيها خ).
# وقال السيد الشريف صاحب البشرى: (2) ولو عملنا برواية البرقي، كان قريبا.
# كأنه يحمل على النقل، ويعمل بالأصل في الأخيرة.
# واختار الشيخ السعيد الراوندي قولا ثالثا، وهو أن على المشتري الثمن
~~الأقل في الأجل الأقل، قال: لأنه إذا قال إلى شهر بدينار وإلى شهرين بدينار
~~ونصف، فقد رضي البايع بدينار عند انقضاء الشهر، فإن لم يرد المشتري، فليس
~~في ذمته، إلا
# PageV01P463
# ولو حل فابتاعه من المشتري بغير جنس الثمن أو بجنسه من غير زيادة ولا
~~نقصان صح، ولو زاد عن الثمن أو نقص ففيه روايتان، أشبههما الجواز.
# ولا يجب دفع الثمن قبل حلوله وإن طلب، ولو تبرع بالدفع لم يجب القبض، ولو
~~حل فدفع وجب القبض، ولو امتنع البايع فهلك من غير تفريط من الباذل تلف من
~~البايع.
# وكذا في طرف البايع لو باع سلما.
#  ____________________
#   ذلك الدينار، سواء أداه عاجلا أو آجلا.
# وهو في غاية الضعف، ونحن لا نسلم أن البايع متى رضي يلزم البيع حتى يصير
~~الدينار حقا له فكيف ورضا المتبايعين (ورضاهما خ) ليس ملزوما لصحة البيع،
~~وما البحث إلا في الصحة (في صحته خ ل)، والمعتمد ما ذكرناه.
# (قال دام ظله): ولو حل فابتاعه من المشتري بغير جنس الثمن، أو بجنسه من
~~غير زيادة ولا نقصان صح، ولو زاد عن الثمن أو نقص، ففيه روايتان، أشبههما
~~الجواز.
# أقول: متى حل الأجل، ولم يكن عند المشتري الثمن، فيجوز للبايع، أن يبتاعه
~~بغير جنس الثمن، لا بما شاء (كما شاء خ ل) (بما شاء خ ل) اتفاقا وكذا إن
~~ابتاعه بالجنس مساويا.
# وهل يجوز مع الزيادة أو النقصان؟ قال في النهاية: لا يجوز، عملا بما رواه
~~في التهذيب مرفوعا (1) إلى ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، قال: سألت
~~أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل اشترى ثوبا، ثم رده على صاحبه، ولم يشترط
~~على صاحبه شيئا، فكرهه ثم رده على صاحبه، فأبى أن يقبله (يقيله خ) إلا
~~بوضيعة؟
# PageV01P464
# ومن ابتاع بأجل وباع مرابحة ms248 فليخبر المشتري بالأجل، ولو لم يخبره، كان
~~للمشتري الرد أو الإمساك بالثمن حالا.
# وفي رواية: للمشتري من الأجل مثله.
#  ____________________
#   قال: لا يصلح له أن يأخذه بوضيعة، فإن جهل
~~فأخذه بأكثر من ثمنه رد على صاحبه الأول ما زاد (1).
# وقال المفيد في المقنعة: يجوز ذلك، واختاره شيخنا والمتأخر.
# (لنا) أن المبيع ملك المشتري فله أن يتصرف كيف شاء، ولا مانع منه، ويؤيده
~~قولهم: الناس مسلطون على أموالهم (2).
# وما رواه الشيخ في الاستبصار، عن أبان بن عثمان، عن عبيد بن زرارة، قال:
~~سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل باع طعاما بدراهم إلى أجل، فلما بلغ
~~الأجل تقاضاه، فقال: ليس عندي دراهم، خذ مني طعاما؟ قال: لا بأس به إنما له
~~دراهمه يأخذ بها ما شاء (3).
# " قال دام ظله ": ومن ابتاع بأجل، وباع مرابحة، فليخبر المشتري بالأجل،
~~ولو لم يخبره كان للمشتري الرد، أو الإمساك بالثمن حالا، وفي رواية للمشتري
~~من الأجل مثله.
# أقول: من باع شيئا مرابحة يجب عليه أن يعلم المشتري بجميع ما يختلف به
~~الثمن إذا كان شراؤه واقعا عليه، والأجل قد يختلف به الثمن، فمتى لم يخبر
~~المشتري فالأشبه أن المشتري يكون مسلطا على الفسخ، إن شاء أو إمضاء البيع
~~لحصول الغرر، ولأنه
# PageV01P465
# مسألتان (الأولى) إذا باع مرابحة فلينسب إلى السلعة، ولو نسبه إلى المال
~~فقولان، أصحهما الكراهية.
# (الثانية) من اشترى أمتعة صفقة، لم يجز بيع بعضها مرابحة، سواء قومها أو
~~بسط الثمن عليها وباع خيارها، ولو أخبر بذلك جاز، لكن يخرج عن وضع
~~المرابحة، ولو قوم على الدلال متاعا ولم يواجبه البيع وجعل له الزائد أو
~~شاركه فيه أو جعل لنفسه منه قسطا وللدلال الزائد، لم يجز ذلك مرابحة، ويجوز
~~لو أخبر بالصورة كما قلناه في الأول.
#  ____________________
#   تدليس، وهو اختيار الشيخ في الخلاف، وشيخنا
~~والمتأخر.
# وأما الرواية فهي ما رواها الشيخ في التهذيب مرفوعا (1) إلى ابن أبي
~~عمير، عن هشام بن الحكم، عن أبي عبد الله عليه السلام، في الرجل يشتري
~~المتاع (الطعام خ) ms249 إلى أجل فقال (قال خ) ليس له أن يبيعه مرابحة، إلا إلى
~~الأجل الذي اشتراه إليه، وإن باعه مرابحة ولم يخبره كان للذي اشتراه من
~~الأجل مثل ذلك (2).
# والرواية صحيحة السند، وعليها فتواه (فتوى الشيخ خ) في النهاية، ولنا فيه
~~تردد، التفاتا إلى الرواية.
# " قال دام ظله ": إذا باع مرابحة، فلينسب الربح إلى السلعة، ولو نسبه إلى
~~المال فقولان، أصحهما الكراهية.
# مثال نسبة الربح إلى السلعة، أن يقول: اشتريته بمائة، وبعتك بمائة وعشرة،
~~وهو جائز، بلا خلاف.
# PageV01P466
# وتكون للدلال الأجرة، والفائدة للتاجر، سواء كان التاجر دعاه أو الدلال
~~ابتدأه.
#  ____________________
#   وأما نسبة الربح إلى المال، وهو أن يقول: بعتك
~~ورأس مالي كذا، وربح درهم على كل عشرة، ففيه خلاف، قال الشيخ في النهاية،
~~والمفيد في المقنعة وسلار وأبو الصلاح: أنه لا يجوز، ولعله تمسكا (تمسك خ
~~ل) بما (بظاهر ما رواه خ ل) رواه الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: قدم لأبي متاع من مصر، فصنع طعاما، فدعا له بالتجار، فقالوا، أنا نأخذ
~~منك بده، دوازده، قال لهم أبي: وكم يكون ذلك؟ فقالوا: في كل عشرة آلاف
~~الفين (الفان خ ل)، فقال لهم أبي: فإني أبيعكم هذا المتاع، بإثني عشر ألفا،
~~فباعهم مساومة (1).
# وعندي أنها محمولة على الكراهية، يدل عليه ما رواه فضالة، عن أبان بن
~~عثمان، عن محمد، قال: قال أبو عبد الله عليه السلام: إني أكره بيع عشرة
~~بأحد (بإحدى خ ل) عشر، وعشرة باثنا (بإثني خ ل) عشر ونحو ذلك من البيع
~~(الحديث) (2).
# وما حكي عن ابن عباس، أنه قال: أكره أن أبيع ده، يازده ده، دوازده، لأنه
~~بيع الأعاجم (3).
# وهو مذهب الشيخ في الخلاف والمبسوط، وشيخنا، وهو أشبه، (ولأن خ) الأصل
~~الجواز، ولقوله تعالى: أحل الله البيع (4) والروايات محمولة على الكراهية.
# " قال دام ظله ": وتكون للدلال الأجرة، والفائدة للتاجر (للمالك خ) سواء
~~كان التاجر دعاه أو الدلال ابتدأه، ومن الأصحاب من فرق.
# PageV01P467
# ومن الأصحاب من فرق.
# (الثاني) فيما يدخل في المبيع:
# من باع أرضا ms250 لم يدخل نخلها ولا شجرها إلا أن يشترط.
#  ____________________
#   أقول: لا بد في هذه المسألة من تفصيل يوضحها،
~~فالتاجر إذا دفع متاعا إلى الدلال، فإن واجبه البيع لزم وليس له إلا الثمن.
# وإن لم يواجبه، بل أمره بالبيع، لم يخل إما أخبره بالقيمة أو لا، فإن
~~أخبره لا يخلو إما أخبره من غير التماس الدلال، بل ابتداء، أو أخبره
~~بالتماس الدلال.
# فإن كان الأول لم يجز للدلال مخالفته بالنقص (بالنقصان خ ل)، وللتاجر
~~الخيرة في الإمضاء والفسخ إن خالف.
# وكذا في كل مخالفة يتعلق بها غرض، وإن شرط عليه إن باعه بزيادة عما
~~أخبره، فهو للدلال، أو يكون مشتركا بينهما، فلا يجوز للدلال بيع ذلك
~~مرابحة.
# وهل يلزم الشرط؟ قال الشيخ في النهاية، والمفيد في المقنعة: نعم وعليه
~~أتباعهما.
# وقال المتأخر وشيخنا دام ظله: لا يلزم، وليس للدلال إلا أجرة المثل، وهو
~~أشبه، لأن المتاع باق على ملك التاجر ولم ينتقل عنه فقيمته تكون له.
# (إن قيل) يأخذ بحسب الشرط، والمؤمنون عند شروطهم (1) (قلنا): الشرط فاسد،
~~لأن الأجرة غير معينة، فلا يكون له إجارة ولا جعالة، فلا حكم له.
# فأما لو أخبره بالتماس الدلال، مثل إن قال له الدلال: أخبرني بثمن هذا،
~~واربح كذا وكذا، فالزائد (فالزيادة خ ل) للتاجر، وليس للدلال إلا أجرة
~~المثل باتفاق الفريقين.
# وفرق الشيخان بين إن أخبره التاجر من نفسه وبين التماس (إن التمس
~~خ)
# PageV01P468
# وفي رواية: إذا ابتاع الأرض بحدودها وما أغلق عليه بابها فله جميع ما
~~فيها.
# ولو ابتاع دارا، دخل الأعلى والأسفل، إلا أن تشهد العادة للأعلى
~~بالانفراد.
#  ____________________
#   الدلال، ولسنا نعرف منشأ الفرق، وقال صاحب
~~الرايع (1) إنما اختلف أحكام المسألتين، لأن في المسألة الأولى ابتدأ
~~التاجر بإخبار قيمة المتاع، وفي الثانية التمس الدلال ذلك.
# قلت: ومن هذا يقضي العجب، فهل السؤال إلا عن سبب الاختلاف (بسب الاختلاف
~~خ) (على سبب الاختلاف خ).
# " قال دام ظله ": وفي رواية: إذا ابتاع الأرض بحدودها وما أغلق عليه
~~بابها، فله جميع ما فيها.
# هذه رواها ms251 الشيخ في كتبه، عن رجاله مسندا إلى محمد بن الحسن الصفار، أنه
~~كتب إلى أبي محمد العسكري عليه السلام، في رجل اشترى من رجل أرضا بحدودها
~~الأربعة وفيها زرع ونخل (الزرع والنخل خ) وغيرهما من الشجر، ولم يذكر النخل
~~ولا الزرع ولا الشجر في كتابه وذكر فيه أنه قد اشتراها بجميع حدودها
~~(حقوقها خ) الداخلة والخارجة منها، أيدخل النخل والزرع والأشجار في حقوق
~~الأرض أم لا؟
# فوقع عليه السلام: إذا ابتاع الأرض بحدودها وما أغلق عليه بابها فله جميع
~~ما فيها إن شاء الله تعالى (2).
# فهذه وإن اشتملت على المكاتبة، فما أعرف لها مخالفا.
# PageV01P469
# ولو باع نخلا مؤبرا فالثمرة للبايع، إلا أن يشترط، وكذا لو باع شجرة
~~مثمرة أو دابة حاملا على الأظهر.
# ولو لم تؤبر النخلة فالطلع للمشتري.
# (الثالث) في القبض:
# إطلاق العقد يقتضي تسليم المبيع والثمن.
# والقبض هو التخلية فيما لا ينقل كالعقارات.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو باع نخلا مؤبرا، فالثمرة
~~للبايع، إلا أن يشترط، وكذا لو باع شجرة مثمرة، أو دابة حاملا على الأظهر.
# أقول: الدابة (في اللغة) اسم لكل ما يدب على الأرض (وفي العرف) مخصوص
~~بالخيل (وفي الشرع) يطلق على كل ما يحبل (يحمل خ ل) ويصح بيعه شرعا، وهو
~~المراد به هنا.
# واختلف (اختلفت خ) أقوال الأصحاب في الحمل، فذهب الشيخ في المبسوط إلى
~~أنه للمشتري مع إطلاق البيع وتابعه صاحب الوسيلة، وابن البراج، ولعله بناء
~~على أن الحمل جزء من الدابة بمنزلة العضو، وهو مذهب الشافعي.
# وقال في النهاية: والحمل للبايع ما لم يشترط المشتري، وهو أشبه، اختاره
~~شيخنا دام ظله والمتأخر.
# (لنا) الأصل، وأن العقد لم يتناوله، فلا يكون داخلا فيه، وقولهم: الولد
~~جزء من الدابة ممنوع لا دليل عليه.
# في القبض " قال دام ظله ": والقبض هو التخلية فيما لا ينقل كالعقارات
~~(العقار خ ل) وكذا فيما ينقل، وقيل في القماش هو الإمساك باليد، وفي
~~الحيوان هو نقله.  PageV01P470
# وكذا فيما ينقل.
# وقيل: في القماش هو الإمساك باليد، وفي الحيوان هو نقله. ms252
# ويجب تسليم المبيع مفرغا، فلو كان فيه متاع فعلى البايع إزالته.
# ولا بأس ببيع ما لم يقبض، ويكره فيما يكال أو يوزن، وتتأكد الكراهية في
~~الطعام.
#  ____________________
#   القبض مصدر يستعمل بمعنى التقبيض، وهو
~~التخلية، ويكون من طرف البايع أو الواهب (الراهن خ ل) بمعنى التمكين
~~(التمكن خ ل) من حيث التصرف، وهو في طرف المشتري أو الموهوب بأن خلى البايع
~~أو الواهب بينهما، وبين ذلك الشئ، بحيث لا يكونان ممنوعين من التصرف، ولا
~~يحتاج إلى التلفظ به.
# وقبض المشتري هو تخلية البايع له في العقارات والمساكن وغير ذلك مما لا
~~ينقل، بغير خلاف.
# وفيما ينقل خلاف، قال الشيخ: في الحيوان هو نقله من مكان إلى مكان، وفي
~~الأمتعة، الإمساك باليد، وعليه أتباعه.
# وعند شيخنا القبض هو التخلية في الكل، حذرا من الاشتراك أو المجاز،
~~لأنهما على خلاف الأصل.
# وهو الأشبه ولأن لفظ القبض في اللغة هو الأخذ باليد، ونقل في الشرع إلى
~~التخلية في الأرضين وفي العقارات إجماعا، وفي غيرها (غيرهما خ ل) خلاف
~~فتنزيله على الحقيقة الشرعية أرجح، لأن اللفظ إذا دار بين الحقيقة اللغوية
~~والشرعية فالترجيح لطرف الشرع ويتحقق ذلك في علم الأصول (الأصل خ ل).
# " قال دام ظله ": ولا بأس ببيع ما لم يقبض، ويكره فيما يكال أو يوزن،
~~وتتأكد الكراهية في الطعام، وقيل: يحرم، وفي رواية: لا تبعه حتى تقبضه إلا
~~أن توليه (تبيعه خ).  PageV01P471
# وقيل: يحرم.
# وفي رواية: لا تبعه حتى تقبضه، إلا أن توليه.
# ولو قبض المكيل فادعى نقصانه،  ____________________
#   أقول: مقتضى الأصل جواز بيع المقبوض وغيره
~~مكيلا أو موزونا، طعاما كان أو غيره، ويؤيده قوله تعالى: أحل الله البيع
~~(1).
# ومنشأ الكراهية في المكيل والموزون، ما رواه معاوية بن وهب، قال: سألت
~~أبا عبد الله عليه السلام، عن الرجل يبيع البيع قبل أن يقبضه؟ فقال: ما لم
~~يكن كيل أو وزن فلا تبعه حتى تكيله أو تزنه، إلا أن توليه الذي قام عليه
~~(2).
# وما رواه صفوان، عن منصور بن حازم، عن أبي عبد الله ms253 عليه السلام قال: إذا
~~اشتريت متاعا فيه كيل أو وزن فلا تبعه حتى تقبضه، إلا أن توليه، فإن لم يكن
~~فيه كيل ولا وزن فبعه (3).
# وهذه هو المشار إليها في المتن وفي معناهما روايات أخر (4) ظاهرها النهي
~~ولكن لما تعارض الأصل والآية (5) (والروايات خ)، ولم ينعقد عليها عمل
~~الأصحاب، حملها الشيخ والمفيد على الكراهية، وغيره (غيرهما ظ) أطلق الحرام
~~(الجواز ل).
# وأما زيادة الكراهية في الطعام، فلورود الروايات (به خ) تخصيصا، فضلا عما
~~جرت (وردت خ) به إجمالا.
# فمنها ما رواه الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، أنه قال في الرجل
~~يبتاع
# PageV01P472
# فإن حضر الاعتبار فالقول قول البايع مع يمينه، وإن لم يحضره فالقول قوله
~~مع يمينه.
# وكذا القول في الموزون والمعدود والمذروع.
# (الرابع) في الشروط:
#  ____________________
#   الطعام ثم يبيعه، قبل أن يكتاله (يكال خ ل)
~~قال: لا يصح له ذلك (1).
# (ومنها) ما رواه سماعة، قال: سألته عن الرجل يبيع الطعام أو الثمرة، وقد
~~كان اشتراها، ولم يقبضها؟ قال: لا حتى يقبضها (2).
# وما روي أن علي بن جعفر سأل أخاه موسى بن جعفر عليهما السلام، عن الرجل
~~يشتري الطعام، أيصلح بيعه قبل أن يقبضه؟ قال: إذا ربح لم يصلح حتى يقبض،
~~وإن كان يوليه، فلا بأس (الحديث) (3).
# فشيخنا دام ظله حملها على شدة الكراهية، حذرا من إطراحها، ونظرا إلى أن
~~ضعفها مانع من تخصيصها عموم الآية ومعارضتها الأصل.
# فأما الشيخ فحملها على التحريم في الطعام، وأفتى عليها في المبسوط، وادعى
~~أنه لا خلاف فيه، والأول أشبه.
# " قال دام ظله ": فإن حضر الاعتبار، فالقول قوله (قول البايع خ)، مع
~~يمينه الخ.
# يريد بالاعتبار الكيل والوزن، وإنما كان القول قول البايع.
# لأن المشتري إذا حضر الوزن أو الكيل، وادعى النقصان، يكون مدعيا للغلط،
~~فأما إذا لم يحضره فالبايع يدعي التوفية (توفيه خ) فيكون القول قول
~~المشتري.
# PageV01P473
# ويصح منها ما كان سائغا داخلا تحت القدرة كقصارة الثوب، ولا يجوز اشتراط
~~غير المقدور، كبيع الزرع على أن يصيره سنبلا، ولا بأس باشتراطه تبقيته، ms254 ومع
~~إطلاق الابتياع يلزم البايع إبقاؤه إلى إدراكه.
# وكذا الثمرة ما لم يشترط الإزالة.
# ويصح اشتراط العتق والتدبير، والكتابة.
# ولو اشترط أن لا يعتق أو لا يطأ الأمة.
# قيل: يبطل الشرط دون البيع.
# ولو شرط في الأمة أن لا تباع ولا توهب فالمروي: الجواز.
#  ____________________
#   في الشروط " قال دام ظله ": ولو اشترط أن لا
~~يعتق، أو لا يطأ الأمة، قيل: يبطل الشرط دون البيع.
# القائل بهذا هو الشيخ في المبسوط، ووجهه أنه شرط مخالف للكتاب والسنة، إذ
~~مقتضى البيع نفوذ (انفاذ خ) تصرفات المشتري وجواز الوطئ والقول (فالقول خ)
~~حسن وعليه العمل.
# " قال دام ظله ": ولو شرط في الأمة أن لا تباع ولا توهب، فالمروي الجواز.
# هذا إشارة إلى ما رواه الشيخ في التهذيب، عن صفوان، عن ابن سنان، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن الشرط في الإماء أن لا تباع ولا تورث،
~~ولا نوهب؟ فقال: يجوز ذلك غير الميراث، فإنها تورث، لأن كل شرط خالف كتاب
~~الله فهو باطل (1) ومثل ذلك رواه حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (2).
# PageV01P474
# ولو باع أرضا جربانا معينة فنقصت فللمشتري الخيار بين الفسخ والامضاء
~~بالثمن.
# وفي رواية: له أن يفسخ أو يمضي البيع بحصتها من الثمن.
# وفي الرواية: إن كان للبايع أرض بجنب تلك الأرض لزم البايع أن يوفيه
~~منها، ويجوز أن يبيع مختلفين صفقة، وأن يجمع بين سلف وبيع.
# (الخامس) في العيوب:
# وضابطها ما كان زائدا عن الخلقة الأصلية أو ناقصا، وإطلاق العقد يقتضي
~~السلامة، فلو ظهر عيب سابق تخير المشتري بين الرد والأرش ولا خيرة للبايع.
# ويسقط الرد بالبراءة من العيب ولو إجمالا، وبالعلم به قبل العقد، وبالرضا
~~به بعده، وبحدوث عيب عنده، وبإحداثه في المبيع حدثا كركوب الدابة والتصرف
~~الناقل ولو كان قبل العلم بالعيب.
# أما الأرش فيسقط بالثلاثة الأول دون الأخيرتين.
# ويجوز بيع المعيب وإن لم يذكر عيبه، وذكره مفصلا أفضل، ولو ابتاع شيئين
~~فصاعدا صفقة فظهر العيب في البعض، فليس له رد المعيب منفردا، ms255 وله رد الجميع
~~أو الأرش.
#  ____________________
#   ثم أقول: وما رأيت أحدا من الأصحاب أفتى
~~عليها، بل ذكر الشيخ في المبسوط: لو شرط أن لا يبيع الجارية، فالشرط باطل،
~~والبيع واقع، كما في المسألة الأولى، وهو الوجه.
# " قال دام ظله ": ولو باع أرضا جربانا معينة، فنقصت، إلى آخره.
# أقول: تخيير المشتري بين الفسخ والرضا بذلك، مدلول الأصل، ويؤيده
~~النظر  PageV01P475
#
#  ____________________
#   لأن البيع وقع على مائة أجربة مثلا وهي تسعون
~~(سبعون خ ل) فلو رضي المشتري فلا كلام عليه لأنه بمنزلة الإبراء من الزيادة
~~وهو إسقاطه (إسقاط حقه خ)، ولو فسخ البيع فله لأن المبيع (البيع خ) غير
~~حاصل، وتبعيض الصفقة غير جائز، وعليه فتوى الشيخ في المبسوط وشيخنا
~~والمتأخر، وبه أقول.
# وأما ما يتضمنه الرواية من التخيير بين الفسخ وإمضاء البيع بحصة (بحصته
~~خ) من الثمن، يعني يتقسط المثمن على مائة أجربة (أجزاء خ) ويقسط ما وقع في
~~مقابله عشرة أجربة، وهو عشر الثمن، فقد أفتى عليها الشيخ في النهاية،
~~وشيخنا في الشرايع.
# وفيه إشكال، منشؤه وقوع مجموع الثمن في مقابلة المائة، وحصول التراضي
~~عليه.
# (إن قيل): أن الإشكال على الروايات لا يلتفت إليه (قلنا) (1) أما الكلام
~~في صحة الرواية أما (أولا) فإنها (فلأنها خ) خبر واحد فلا تعارض لها (بها خ
~~ل) (به خ ل) الأصل المؤيد بفتوى الأئمة المشار إليهم.
# (وثانيا) لأن في طريقها ضعفا، إذ هي رواية داود بن الحصين، عن عمر بن
~~حنظلة، عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل باع أرضا على أن فيها عشرة
~~أجربة، فاشترى المشتري ذلك منه بحدوده، ونقد الثمن ووقع صفقة البيع،
~~وافترقا، فلما مسح الأرض، فإذا هي خمسة أجربة، فقال: إن شاء استرجع فضل
~~ماله، وأخذ الأرض، وإن شاء رد البيع وأخذ المال (ماله خ ل) كله، إلا أن
~~يكون إلى جنب تلك الأرض أيضا أرضون، فليوفه (فليؤخذ خ ل) ويكون البيع لازما
~~عليه وعليه الوفاء بتمام البيع، فإن لم يكن له في ذلك المكان غير الذي باع،
~~فإن شاء ms256 المشتري أخذ الأرض، واسترجع فضل ماله، وإن شاء رد الأرض وأخذ المال
~~كله (2).
# PageV01P476
# ولو اشترى اثنان شيئا صفقة فلهما الرد بالعيب أو الأرش، وليس لأحدهما
~~الانفراد بالرد على الأظهر.
# والوطئ يمنع رد الأمة إلا من عيب الحمل، ويرد معها نصف عشر قيمتها.
# وهنا مسائل (الأولى) التصرية، تدليس يثبت بها خيار الرد.
#  ____________________
#   فضعف هذه الرواية من داود بن الحصين، فإنه فيه
~~كلاما، وفي طريقها أيضا علي بن إبراهيم (1) وهو مجهول الحال.
# وقوله دام ظله في المتن (وفي الرواية) بالألف واللام إشارة إلى أنه من
~~جملة الرواية الأولى، وعرفها لأن النكرة إذا أعيدت يجب تعريفها، وقطعها عن
~~الأولى إما لأن الإشكال هنا أظهر، وإما لأنها يمكن أن تجعل مسألة أخرى.
# ثم قلت: وإيراد هذه المسألة في القسم الثاني من هذا الفصل، وفي مسائله
~~أولى، إذ لا تعلق لها بالموضع الذي ذكرها فيه.
# في العيوب " قال دام ظله ": ولو اشترى اثنان شيئا صفقة فلهما الرد بالعيب
~~أو الأرش، وليس لأحدهما الانفراد بالرد على الأظهر.
# أقول: هذا مذهب الشيخ في النهاية والمبسوط، وشيخنا دام ظله، ومذهب المفيد
~~وسلار وأبي الصلاح، وهو أشبه.
# وقال الشيخ في الخلاف: لمن (من خ) أراد الرد، فله ذلك، ولمن (ومن خ) أراد
~~الإمساك، فله الإمساك (ذلك خ) واختاره المتأخر وصاحب البشرى (2).
# PageV01P477
# ويرد معها مثل لبنها أو قيمته، مع التعذر، وقيل: صاع من بر.
#  ____________________
#   واستدلوا بأن مقتضى الرد - وهو العيب - موجود،
~~ولا مانع فيلزم العمل بالمقتضى، وبأن المنع من الرد يحتاج إلى دليل ولا
~~دليل.
# وزاد المتأخر، قال: العقد وقع للاثنين (لاثنين خ ل) فهو بمنزلة العقدين،
~~لأن البايع يعلم أنه يبيع من اثنين، فلكل واحد الرد، كما لو تفرد (انفراد خ
~~ل).
# والجواب عن الأول أن المانع موجود وهو تبعيض الصفقة المنفي شرعا، ثم
~~يستفسر عن قولهم: إن العيب يقتضي الرد، هل يقتضي رد المبيع كله أو بعضه؟
# الأول مسلم، والثاني ممنوع.
# وعن الثاني، الدليل موجود، وعدم العلم به لا يدل على عدمه وقول المتأخر:
~~إن العقد ms257 بمنزلة العقدين (عقدين خ ل) مجرد دعوى، لا دليل عليه، وعلم البايع
~~بأنه يبيع من اثنين، لا يستلزم ذلك.
# ولنا في المسألة وجهان (الأول) إن الأصل - بعد قوله تعالى: أوفوا بالعقود
~~(1) وقوله: المؤمنون عند شروطهم (2) - المنع من الرد، ترك العمل بذلك في رد
~~الكل، فالباقي في أصله.
# (الثاني) إن البيع وقع على الكل، والتراضي حصل عليه صفقة واحدة، فلا يجوز
~~تبعضها (تبعيضها خ)، وأيضا تبعيض الصفقة منفي شرعا فمن ادعى ثبوتها في هذه
~~الصورة، فعليه الدليل.
# " قال دام ظله ": ويرد معها مثل لبنها أو قيمته مع التعذر وقيل: صاع من
~~بر.
# أقول: التصرية ترك حلب الشاة يوما أو أكثر اجتماعا للبن في ضرعها، والشاة
~~مصراة، وقال في المبسوط: وكذا الناقة والبقرة، وهو تدليس يثبت به
~~الخيار
# PageV01P478
#
#  ____________________
#   للمشتري.
# ولا خلاف أن مع وجود اللبن لا يفسد ولا يلزم (1) إلا رده معها وإنما
~~الخلاف مع تعذره، قال في النهاية، والمفيد في المقنعة: يرد قيمته بعد إسقاط
~~ما أنفق عليها، وقال في المبسوط يرد عوض اللبن صاع من تمر أو بر.
# واستدل بإجماع الفرقة وأخبارهم.
# أما الإجماع فلا يثبت مع الخلاف.
# وأما الأخبار فقد نقل عن طريقتنا (2) وطريق الجمهور (3).
# ومع تسليمها تحمل على أن تكون التمر أو البر قيمة اللبن.
# وقال المتأخر وشيخنا: يرد اللبن بعينه، لأنه عين ماله، فإن لم يكن، يرد
~~مثل اللبن، لأنه متماثل الأجزاء، فإن لم يوجد، فقيمة اللبن، وهو قوي، وبه
~~أعمل، نظرا إلى الأصل المسلم.
# وهنا فرعان (الأول) هل تثبت التصرية في البقرة والناقة؟ قال في الخلاف:
# نعم تمسكا (متمسكا خ) بالإجماع، وهو ممنوع، وبما روى عبد الله بن عمر،
~~قال:
# قال رسول الله صلى الله عليه وآله: من ابتاع محفلة فهو بالخيار ثلاثة
~~أيام فإن ردها رد معها ومثلي لبنها قمحا (4) أي برا.
# وجه التمسك بأن (أن خ) المحفلة (5) تقع على الشاة والبقرة والناقة التي
~~لا يحلبها
# PageV01P479
# (الثانية) الثيوبة ليست عيبا، نعم لو اشترط البكارة فثبت سبق الثيوبة كان
~~له الرد، ولو لم يثبت التقدم ms258 فلا رد، لأن ذلك قد يذهب بالنزوة.
# (الثالثة) لا يرد العبد بالإباق الحادث عند المشتري، ويرد بالسابق.
#  ____________________
#   صاحبها أياما اجتماعا للبنها ولشيخنا فيه
~~تردد.
# وتقوى متابعة الشيخ ولا يثبت في غيرها إجماعا.
# (والثاني) لو زالت التصرية هل يزول الخيار أم يثبت؟ جزم الشيخ في المبسوط
~~بالأول، وتردد في الخلاف (نظرا) إلى أن ثبوت الرد كان معللا بالتصرية، فإذا
~~زالت زال الرد (ونظرا) إلى أن الخبر ورد مطلقا ولم يفرق بين الزوال والبقاء
~~فيثبت الرد عملا بإطلاق الخبر، وشيخنا اختار الأول، وهو قوي، عملا بالعلة،
~~وتعليق الحكم عليها يكون بمنزلة التفرقة فلا يكون الخبر مطلقا.
# " قال دام ظله ": الثيوبة ليست عيبا، إلى آخره.
# أقول: لا خلاف بين الأصحاب، أن الثيوبة والبكارة (الكبارة خ) ليستا بعيب
~~موجب للرد (يوجب الرد خ)، وإنما اختلفت عبارتهم في اشتراط البكارة، فذهب
~~الشيخ في النهاية إلى المنع من الرد والأرش معا معللا بأن ذلك قد يذهب
~~بالنزوة، فالشيخ رحمه الله نظر إلى أنه يحتمل حدوثه عند المشتري، ولم يثبت
~~سبقه عند البايع، فلا رد ولا أرش لأن الإجماع حاصل على أن كل عيب يكون صفته
~~ما ذكرناه فلا يجوز به الرد، وأطلق المتأخر، القول بجواز الرد وهو ممنوع.
# وضابط هذه المسألة أنه لو اشترط البكارة، وثبت فواتها عند البايع،
~~فالمشتري بالخيار (مخير خ) بين الرد والأرش، وإن لم يثبت فليس للمشتري عليه
~~ذلك.
# فأما ما رواه زرعة - عن سماعة، قال: سألته (1) عن رجل باع جارية على
~~أنها
# PageV01P480
# (الرابعة) لو اشترى أمة لا تحيض في ستة أشهر فصاعدا ومثلها تحيض، فله
~~الرد، لأن ذلك لا يكون إلا لعارض.
# (الخامسة) لا يرد البذر ولا الزيت بما يوجد فيه من الثفل المعتاد، نعم لو
~~خرج عن العادة جاز رده إذا لم يعلم.
#  ____________________
#   بكر، فلم يجدها على ذلك، قال: لا ترد ولا يجب
~~(يوجب خ ل) عليه (على ذلك خ ل) شئ أنه يكون يذهب في مرض أو أمر يصيبها (1)
~~فمحمول على عدم ثبوت البكارة عند البايع، والتعليل ms259 يدل عليه، وهذا التأويل
~~أقوى من تأويل آخر (2).
# ولا حاجة بنا إلى الطعن في سندها، فإنها يدل عليها الأصل.
# ثم يحمل - ما رواه إسماعيل بن مرار، عن يونس، في رجل اشترى جارية، على
~~أنها عذراء فلم يجدها عذراء، قال: يرد عليها فضل القيمة، إذا علم أنه صادق
~~(3) على ثبوت فواتها عند البايع.
# وقوله عليه السلام: (إذا علم أنه صادق) أي صادق في دعواه أن ذهاب البكارة
~~عند البايع، ورد فضل القيمة أحد طرفي التخيير، فلا تنافي الأصل الذي
~~ذكرناه، ولنا أن نطعن فيها بأن راويها يونس وهي مرسلة (4).
# " قال دام ظله ": لو اشترى أمة لا تحيض في ستة أشهر فصاعدا إلى آخره.
# أقول: مستند هذه المسألة، ما رواه الحسن بن محبوب، عن مالك بن عطية،
~~عن
# PageV01P481
# (السادسة) لو تنازعا في التبري عن العيب ولا بينة، فالقول قول المنكر مع
~~يمينه.
# (السابعة) لو ادعى المشتري تقدم العيب ولا بينة، فالقول قول البايع مع
~~يمينه ما لم يكن هناك قرينة حال تشهد لأحدهما.
# (الثامنة) يقوم المبيع صحيحا ومعيبا، ويرجع المشتري على البايع بنسبة ذلك
~~من الثمن، ولو اختلف أهل الخبرة يرجع إلى القيمة الوسطى.
#  ____________________
#   داود بن فرقد، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن رجل اشترى جارية مدركة، فلم تحض عنده حتى مضى لها ستة أشهر،
~~وليس بها حمل فقال: إن كان مثلها تحيض، ولم يكن ذلك من كبر فهذا عيب ترد
~~منه (1).
# والرواية حسنة الطريق، ويؤيدها النظر، وأصحاب الطب معترفون بأن ذلك لا
~~يكون إلا لمرض، بل يعدونه مرضا صعبا.
# والأصحاب بين مفت بذلك أو ساكت إلا المتأخر، فإنه أقدم على منع الرواية،
~~فقال: إنها من أخبار الآحاد، وذكر أن الشيخ أوردها إيرادا لا اعتقادا.
# وكثيرا ما أتعجب من مقالة (هذا خ) المتأخر، كيف وقف على اعتقادات الشيخ،
~~وما اجتمع به مشافهة، ولا صرح الشيخ بمعتقداته فيوقفه (فتوافقه خ) عليها.
# وأما الطعن بأنها من أخبار الآحاد فغير صحيح منه ولا مقبول عنه، فإنه في
~~العمل مفت وفي المقال منكر، ms260 فهو في ذلك على المثل السائر: الشعير (الشهير
~~خ) يؤكل ويذم، ومن لم يقبل صحة دعوانا هذه فلينظر في كتاب الحج، والحدود،
~~والديات، والايقاعات، هل وردت بجميع ذلك أخبار متواترة، أو عليه إجماع
~~ثابت؟
# PageV01P482
# (التاسعة) لو حدث العيب بعد العقد وقبل القبض، كان للمشتري الرد، وفي
~~الأرش قولان، أشبههما الثبوت.
# وكذا لو قبض المشتري بعضا وحدث في الباقي كان الحكم ثابتا فيما لم يقبض.
# الفصل الخامس في الربا وتحريمه معلوم من الشرع، حتى أن الدرهم منه أعظم
~~من سبعين زنية.
# ويثبت الربا في كل مكيل أو موزون مع الجنسية، وضابط الجنس ما يتناوله اسم
~~خاص كالحنطة بالحنطة، والأرز بالأرز.
# ويشترط في بيع المثلين التساوي في القدر، فلو بيع بزيادة حرم نقدا
~~ونسيئة، ويصح متساويا يدا بيد، ويحرم نسيئة.
# ويجب إعادة الربا مع العلم بالتحريم، فإن جهل صاحبه وعرف الربا تصدق به،
~~وإن عرفه وجهل الربا صالح عليه، وإن مزجه بالحلال وجهل المالك والقدر تصدق
~~بخمسة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": لو حدث العيب بعد العقد وقبل
~~القبض، كان للمشتري الرد، وفي الأرش قولان، أشبههما الثبوت.
# أقول: حدوث العيب بعد العقد، وقبل القبض مقتض للرد إجماعا منا.
# وهل يقتضي الأرش أيضا على وجه يكون المشتري مخيرا بين الرد والأرش؟
# فيه قولان، قال الشيخ في النهاية: وأبو الصلاح في الكافي: نعم واختاره
~~شيخنا في هذا الكتاب، وقال الشيخ في الخلاف والمبسوط: لا يجبر البايع على
~~الأرش،  PageV01P483
# ولو جهل التحريم كفاه الانتهاء.
#  ____________________
#   وللمشتري الرد أو الإمساك، وهو اختيار المتأخر
~~وحكى (1) هو عن المفيد، وهو المختار عندي.
# (لنا) أن تسليط المشتري طلبا للأرش مناف للأصل، فلا يثبت إلا بدليل قاطع،
~~فمع عدمه يحكم بانتفائه.
# وأيضا أن البيع وقع والمبيع سليم وإنما حدث العيب في ملك المشتري، فلا
~~يلزم له على البايع شئ.
# (فإن قيل) مثل ذلك يلزم في الرد، وهو ممنوع (2)، فالدليل منتقض (قلنا):
# سلمنا ذلك، وإنما خولف في الرد للإجماع وإلا طردنا (اطردنا خ) العلة، وهو
~~مذهب شيخنا في نكت النهاية، قال: والأقوى ms261 عندي أنه لا أرش.
# في الربا " قال دام ظله ": ولو جهل التحريم، كفاه الانتهاء.
# يريد بالانتهاء الاستغفار والتوبة من الربا، قال الله تعالى: فمن جاءه
~~موعظة من ربه فانتهى فله ما سلف (3).
# وقال الشيخ في النهاية: فمن ارتكب الربا لجهالة (بجهالة خ ل) ولم يعلم أن
~~ذلك حرام، فليستغفر الله، وليس عليه فيما مضى شئ.
# وفسر المتأخر (4) قوله: (وليس عليه فيما مضى شئ) أن المراد شئ من
# PageV01P484
#
#  ____________________
#   لعقوبة بعد الاستغفار والتوبة ورد المال، وقال
~~صاحب الرايع: (1) أن ذلك مخصوص بأول الإسلام.
# والوجهان على خلاف الظاهر، والنص ورد عاما، روى حماد بن عثمان، عن
~~الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، أنه سأل عن الرجل يأكل الربا، وهو
~~يرى أنه له حلال؟ قال: لا يضر حتى يصيبه متعمدا، فإذا أصابه متعمدا فهو
~~بمنزلة الذي قال الله عز وجل (2).
# وروى عبيد بن زرارة، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: كل ربا أكله
~~الناس بجهالة، ثم تابوا فإنه يقبل منهم إذا عرف (عرفت خ ل) منهم التوبة
~~(3).
# والوجه إبقائه على العموم، نعم قد نقل في تأويل الآية (4) أن المراد بذلك
~~ما كان في الجاهلية قبل الإسلام.
# ويمكن أن يقال: إن من ادعى اليوم في الإسلام جهالة تحريم الربا لا يسمع
~~منه، فيحمل الفتوى والنص، على أول الإسلام، ولا شك أن الاحتياط في
~~هذا
# PageV01P485
# وإذا اختلف أجناس العروض، جاز التفاضل نقدا، وفي النسيئة قولان، أشبههما
~~الكراهية.
# والحنطة والشعير، جنس واحد في الربا.
# وكذا ما يكون منهما كالسويق والدقيق والخبز.
# وثمرة النخل وما يعمل منها جنس واحد.
# وكذا وثمرة الكرم وما يكون منه، واللحوم تابعة للحيوان في الاختلاف.
# وما يستخرج من اللبن جنس واحد.
# وكذا الأدهان تتبع ما يستخرج منه.
#  ____________________
#   الطرف (الطريق خ).
# " قال دام ظله ": وإذا اختلف أجناس العروض، جاز التفاضل نقدا، وفي
~~النسيئة قولان أشبههما الكراهية، والحنطة والشعير جنس واحد في الربا.
# أقول: اختلاف الأجناس نقدا يجوز التفاضل إجماعا، وهل يجوز ذلك في النسية؟
~~فيه قولان (أقوال خ) قال الشيخ ms262 في النهاية وأبو الصلاح في الكافي، والسيد
~~الشريف صاحب البشرى (1) بالجواز إلا في الدرهم والدينار والحنطة والشعير،
~~فإنهما بمنزلة الجنس الواحد في الربا، وجنسان في الزكاة، عند الشيخ
~~وأتباعه.
# وقال المتأخر: يجوز التفاضل في النسية إلا في الدرهم والدينار حسب متمسكا
~~فيهما بالإجماع.
# ويجوز التفاضل في الحنطة والشعير، لأنهما عنده جنسان مختلفان، وهذا مذهب
~~ابن الجنيد هنا وابن أبي عقيل في كتابه المتمسك بحبل آل الرسول صلى
~~الله
# PageV01P486
#
#  ____________________
#   عليه وآله، فإنه ذكر فيه أن الجنسين إذا
~~اختلفا فلا بأس ببيع الواحد بأكثر منه وقد قيل: لا يجوز الحنطة بالشعير
~~متفاضلا لأنهما من جنس، ثم قال، وبذلك وردت الأخبار عن الأئمة الأطهار
~~عليهم السلام (1) والقول والعمل على الأول، هذه حكاية كلامه.
# قلت: هنا أما ورود الروايات فمسلم، وأما أن العمل على الأول فممنوع.
# وقد نقل المتأخر ذلك عن كثير من مشايخنا الكبار، وما ظفرت إلا بما ذكرت،
~~بعد تتبع تصانيفهم ومقالاتهم.
# وقال المفيد في مقنعته وسلار في رسالته: إن التفاضل في النسية في الكل،
~~ولكل فريق، متمسك.
# والمختار هو مذهب الشيخ وأتباعه (لنا) أن مقتضى الآية ومقتضى الأصل
~~الجواز، وإنما خولف في الدرهم والدينار والحنطة والشعير لدليل مخصص، وهو
~~الإجماع في الدرهم والدينار، والأخبار في الحنطة والشعير (منها) ما رواه
~~أبان عن عبد الرحمن بن أبي عبد الله قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام:
~~أيجوز قفيز من حنطة بقفيزين من شعير؟ فقال: لا يجوز إلا مثلا بمثل، ثم قال:
~~إن الشعير من الحنطة (2).
# وما رواه الحسن بن محبوب، عن هشام بن سالم، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: سئل عن الرجل يبيع الرجل طعاما أكرارا (الطعام الأكرار) فلا يكون عنده
~~ما يتم له ما باعه فيقول له: خذ مني مكان كل قفيز حنطة قفيزين من شعير، حتى
~~تستوفي ما نقص من الكيل، قال: لا يصلح لأن أصل الشعير من الحنطة، ولكن يرد
~~عليه من الدراهم بحساب ما نقص عن الكيل (3).
# PageV01P487
#
#  ____________________
#   وما رواه محمد بن قيس، عن أبي ms263 جعفر عليه
~~السلام، قال: قال أمير المؤمنين عليه السلام: لا تبع الحنطة بالشعير إلا
~~يدا بيد، ولا تبع قفيزا من حنطة بقفيز من شعير (الحديث) (1).
# وغير ذلك من الروايات فمن شاء الزيادة على ما ذكرنا فليطلب في مظانها
~~(2).
# واستدل المتأخر بالإجماع من المسلمين، على أنهما جنسان مختلفان صورة
~~وشكلا ولونا وطعما وجنسا ونطقا، وبقوله عليه السلام: إذا اختلف الجنسان،
~~فبيعوا كيف شئتم (3) قال: وإذا لم يكن في المسألة إجماع، ولا كتاب الله ولا
~~سنة رسوله ولا دليل العقل، فلا يجوز تقليد المصنف (مع كلام مشنع) (4).
# والجواب عن الأول، لا نسلم أنهم أجمعوا على أنهما جنسان في الربا - وهو
~~محل النزاع - بل أجمعوا على أنهما مختلفان صورة وشكلا واسما (5) كما ذكر،
~~لكن ليس لهذا الاختلاف تأثير في الربويات، وإلا كان مؤثرا في النقدين،
~~سلمنا التأثير، لكن لا نسلم أن الحكم يتعلق به، ولا يلزم القياس.
# وعن الثاني (6) أنه خبر واحد، وهذا المستدل لا يرضى به دليلا (سلمنا)
~~أنه
# PageV01P488
#
#  ____________________
#   متواتر تسليم بحث، لكنه عام مخصوص، فلا يصح
~~الاستدلال له به (سلمنا) صحة الاستدلال به، لكنه معارض (يعارض ما ذكرنا خ)
~~بما ذكرنا من الأخبار، فإذا تعارض العام والخاص يعمل بالخاص توفيقا بينهما.
# وقوله: ليس في المسألة إجماع ولا كتاب وغير ذلك، قلنا: الدليل هو الأخبار
~~المذكورة السليمة عن الطعن المؤيدة بعمل بعض الأصحاب.
# قوله: فلا يجوز تقليد المصنف، قلنا: إذا استند إلى دليل لا يكون تقليدا.
# وأما التشنيع على المشايخ الكبار المجمع على فضلهم، فليس من شأن العالم
~~المنصف.
# وأما المفيد (1) فنحن موافقوه في النقدين، والحنطة والشعير وغير ذلك،
~~فلعله تمسك بعموم قوله عليه السلام: إنما الربا في النسية (2).
# وبما رواه أبان، عن محمد، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: ما كان من
~~طعام مختلف أو متاع أو شئ من الأشياء بتفاضل (يتفاضل خ ل)، فلا بأس ببيعه
~~مثلين بمثل يدا بيد، فأما نظرة فلا يصح (3).
# وما رواه ابن مسكان، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام مثله لفظا ms264
~~بلفظ، إلا قوله (فأما نظرة) فإن ابن مسكان روى (فأما نسية) (4) والمعنى
~~واحد.
# PageV01P489
# وما لا كيل ولا وزن فيه فليس بربوي كالثوب بالثوبين والعبد بالعبدين، وفي
~~النسيئة خلاف والأشبه: الكراهية.
#  ____________________
#   وفي هذا المعنى، رواية ثابت بن شريح، عن زياد
~~بن أبي غياث، عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وهذه كلها معارضة بروايات كثيرة، فتحمل على الكراهية حذرا من الإلغاء.
# والذي اخترناه هو مذهب شيخنا دام ظله.
# ولم يتعرض هنا لذكر الدرهم والدينار، لأنه ذكره في باب الصرف، حيث اشترط
~~التقابض في المجلس.
# " قال دام ظله ": وما لا كيل ولا وزن فيه فليس بربوي، كالثوب بالثوبين،
~~والعبد بالعبدين، وفي النسيئة خلاف، والأشبه الكراهية.
# أقول: ذهب الشيخ في النهاية، والمفيد في المقنعة، وسلار في الرسالة إلى
~~أنه لا يجوز، وأما الشيخ، ففسر شيخنا في النكت والمتأخر وصاحب الرايع (2)
~~قوله بالكراهية.
# وأما المفيد فتمسك بما ذكرناه من الروايات، وهي محمولة على الكراهية.
# وذهب الشيخ في المبسوط، وشيخنا دام ظله والمتأخر إلى الجواز على كراهية،
~~وهو مقتضى الأصل والآية (3).
# ويدل عليه ما رواه زرارة وعبيد ابنه عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~لا يكون الربا إلا فيما يكال أو يوزن (4) وهذا يتلقى بالقبول.
# PageV01P490
# وفي ثبوت الربا في المعدود تردد، أشبهه الانتفاء.
# ولو بيع شئ كيلا أو وزنا في بلد وفي بلد آخر جزافا، فلكل بلد حكمه.
# وقيل: يغلب تحريم التفاضل.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي ثبوت الربا في المعدود
~~تردد، أشبهه الانتفاء.
# أقول: منشأ التردد، من النظر إلى قول الشيخ في النهاية، فإنه قال: لا بأس
~~بالتفاضل فيه يدا بيد، والجنس واحد، ولا يجوز نسية مثل البيضة بالبيضتين.
# ولعل مستند هذا القول رواية ابن مسكان وابن (أبي خ ل) غياث المذكورتان
~~(1) قبل (قيل خ ل) وهذا مذهب المفيد وسلار بناء على تلك الروايات.
# (وصرح في الخلاف والمبسوط بالجواز على كراهية، ومنشأ الكراهية الروايات
~~خ).
# وأما الجواز فهو الأصل وتدل عليه الآية (2) ورواية زرارة (3) وما رواه
~~منصور بن حازم، عن أبي عبد الله ms265 عليه السلام (في حديث) قال: كل شئ يكال أو
~~يوزن فلا يصلح مثلين بمثل إذا كان من جنس واحد وإذا (فإذا خ) كان لا يكال
~~ولا يوزن فليس بأس به اثنين بواحد (4).
# وإنما قال دام ظله: (أشبهه الانتفاء) لما ذكرنا من الأصل والآية، وهو
~~اختيار المتأخر.
# " قال دام ظله: ولو بيع شئ كيلا أو وزنا (في بلد خ) وفي بلد آخر
~~جزافا،
# PageV01P491
# وفي بيع الرطب بالتمر روايتان، أشهرهما المنع، وهل تسري العلة في
~~ ____________________
#   فلكل بلد حكمه (1)، وقيل يغلب تحريم التفاضل.
# القول الأول للشيخ في المبسوط، قال: فلكل بلد حكمه، والقول الثاني
~~للشيخين وسلار.
# وما وجدت في هذه المسألة حديثا مرويا، ولعل تمسك القول الأول، أنه إذا
~~أطلق عليه في ذلك البلد أنه مكيل أو غير مكيل تعلق الحكم عليه جريا على
~~تسميتهم (2) واعتبارا لعادتهم.
# وأما القول الثاني فما أعرف له وجها إلا طريقة الاحتياط.
# واحتج شيخنا دام ظله في النكت لهذا القول، قال: إذا صدق عليه أنه مكيل أو
~~موزون في بلد، صح أن يطلق عليه اسم الكيل والوزن، فيتناوله الحكم لتعليقه
~~على التسمية المطلقة التي تصدق ولو بالجزء.
# قلت: ولقائل أن يعكس هذه القضية، فيقول: يصدق عليه أنه غير مكيل أو موزون
~~في بلد، فيصح عليه إطلاق هذا الاسم فيتناوله الحكم تعليقا على التسمية
~~المطلقة التي تصدق بالجزء.
# وليس يخفى هذا الانعكاس على شيخنا العلامة دام ظله، لكن ذكر ذلك على سبيل
~~الاعتذار للشيخ، والتزام الاحتياط في هذا الموضع حسن.
# وقال المتأخر مع تساوي البلدين (البلدان خ) في ذلك يغلب التحريم، ومع
~~الاختلاف يحكم للأغلب ويطرح النادر، وهو أيضا وجه.
# " قال دام ظله ": وفي بيع الرطب بالتمر روايتان، أشهرهما المنع، إلى
~~آخره.
# PageV01P492
# غيره كالزبيب بالعنب، والبسر بالرطب؟ الأشبه: لا.
#  ____________________
#   رواية المنع رواها ابن أبي عمير، عن حماد، عن
~~الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا يصلح التمر اليابس بالرطب،
~~من أجل أن اليابس (التمر خ ل) يابس والرطب رطب، فإذا يبس نقص (1)، ومثلها
~~لفظا بلفظ ms266 رواها داود بن سرحان عن أبي عبد الله عليه السلام (2).
# وعليها فتوى الشيخ في كتب الفتاوى وأتباعه، وهو مذهب ابن أبي عقيل.
# وقال المتأخر يجوز ذلك لأن مذهبنا ترك التعليل والقياس، وقال: يلزم عليه
~~منع بيع رطل من العنب برطل من الزبيب، وهو جايز بغير خلاف.
# أقول: توهم هذا المتأخر أن التعليل استنباط الشيخ ولم يفطن أنه مروي،
~~فحرك لسان التشنيع، وقوله: (يلزم منع بيع رطل من العنب برطل من الزبيب) ليس
~~بشئ، إذ ثبوت المنع في موضع الوفاق لدلالة النص المتضمن للعلية (للعلة) لا
~~يستلزم ثبوته في موضع آخر لوجود تلك العلة لأنه عين (غير خ ل) القياس.
# وأما رواية الجواز، رواها الحسن بن محبوب، عن أبي أيوب، عن سماعة، قال:
# سئل أبو عبد الله عليه السلام عن العنب بالزبيب؟ قال: لا يصلح إلا مثلا
~~بمثل (3)، وقال: والتمر والرطب مثلا بمثل.
# لكن سماعة واقفي، والسائل مجهول، فلا يصح التمسك بها، ولهذا قال شيخنا:
# أشهرهما المنع.
# وذهب الشيخ في الاستبصار إلى الكراهية، توفيقا بين الروايتين ودفع
~~الرواية الضعيفة (أولى خ).
# PageV01P493
# ولا يثبت الربا بين الوالد والولد، ولا بين الزوج والزوجة، ولا بين
~~المملوك والمالك، ولا بين المسلم والحربي.
#  ____________________
#   ولا تسري هذه العلة المروية أعني قوله: (إذا
~~يبس نقص) في غيرهما، نحو الزبيب بالعنب، والبسر بالرطب، لعدم الدلالة،
~~والأصل يقتضي الجواز.
# " قال دام ظله ": ولا يثبت الربا بين الوالد والولد، ولا بين الزوج
~~والزوجة، ولا بين المملوك والمالك، ولا بين المسلم والحربي.
# أقول: لا خلاف في انتفاء الربا بين المالك والمملوك، لأن ماله لمولاه،
~~ولا بين (1) الوالد والولد، والزوجين.
# وأما المسلم والحربي فقد اختلف فيه، فمذهب المرتضى في الانتصار، وباقي
~~الأصحاب (إلى خ) الانتفاء مستدلين بالإجماع، وبالأخبار المقبولة (المنقولة
~~خ ل) (منها) ما رواه الشيخ مسندا إلى عمرو بن جميع، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال:
# قال أمير المؤمنين عليه السلام: ليس بين الرجل وولده ربا ولا (ليس خ) بين
~~السيد وعبده ربا (2).
# وبهذا الإسناد قال: قال رسول الله ms267 صلى الله عليه وآله: ليس بيننا وبين
~~أهل حربنا ربا نأخذ منهم ألف درهم بدرهم ونأخذ منهم ولا نعطيهم (3).
# ويمكن أن يستدل بأن مقتضى الأصل جواز الربا على العموم، لأنه إيصال النفع
~~إلى الغير والإحسان إليه وإنما خولف فيما عدا ما ذكرناه للآية (4)
~~والاجماع.
# (إن قيل): الآية تقتضي عموم التحريم في الربا (قلنا): عام مخصص أولا
~~بالآيات المتضمنة للأمر (للأمة خ) بالإحسان، نحو قوله تعالى: وأحسن كما
~~أحسن
# PageV01P494
# وهل يثبت بينه وبين الذمي؟ فيه روايتان، أشهرهما أنه يثبت.
# ويباع الثوب بالغزل ولو تفاضلا.
#  ____________________
#   الله إليك (1) وقوله: إن الله يأمر بالعدل
~~والاحسان (2).
# (فإن قيل): كما يحتمل تخصيص آية الربا بآية الإحسان، يحتمل تخصيص الإحسان
~~بآية الربا (قلنا): مسلم لكن لا يصح مع الاحتمال الاستدلال بآية الربا على
~~تحريم محل النزاع.
# وهذه طريقة المرتضى في الاستدلال أولا، وثانيا لإجماع الإمامية الذي يثبت
~~في أصول الفقه أنه (كونه خ) حجة.
# وللمرتضى في المسائل الموصلية قول بثبوت الربا فيما ذكرنا وتحريمه، وقال:
# الأخبار الواردة بنفي الربا مؤولة بأن المراد منها النهي عن الربا، وإن
~~أتى بلفظ الخبر، كقوله تعالى: فلا رفث ولا فسوق ولا جدال في الحج (3) فكان
~~معنى الخبر يجب أن لا يقع بين هؤلاء الربا.
# وفي هذا التأويل بعد، فكيف (وكيف خ ل) والجواز صريح مفسر (منشر خ ل) في
~~الحديث النبوي، وقد اعتذر المرتضى في الانتصار، وقال: إنما اعتمدت في هذا
~~التأويل ونصرة التحريم، لعموم آية الربا، فلما وقفت على إجماع الطائفة الذي
~~هو حجة، رجعت عن ذلك القول.
# " قال دام ظله ": وهل يثبت بينه وبين الذمي؟ فيه روايتان، أشهرهما أنه
~~يثبت.
# (أقول): في هذه المسألة قولان، ذهب الشيخ وأتباعه إلى أنه يثبت وعليه
~~المتأخر، وحمل الشيخ في الاستبصار ما رواه زرارة ومحمد بن مسلم عن أبي
~~جعفر
# PageV01P495
# ويكره بيع الحيوان باللحم ولو تماثلا.
# وقد يتخلص من الربا بأن يجعل مع الناقص متاع من غير جنسه مثل درهم ومد من
~~تمر بمدين أو درهمين، أو ببيع أحدهما سلعته لصاحبه ويشتري ms268 الأخرى بذلك
~~الثمن.
# ومن هذا الباب الكلام في الصرف:
# وهو بيع الأثمان بالأثمان، ويشترط فيه التقابض في المجلس.
#  ____________________
#   عليه السلام (في حديث) قال: قلت: فالمشركون
~~بيني وبينهم ربا؟ قال: نعم الحديث (1).
# فقال الشيخ: يراد (المراد خ) بالمشركين أهل الذمة، جمعا بين الروايات
~~(الروايتين خ ل).
# وذهب المفيد والمرتضى وابن بابويه في رسالته إلى أنه لا يثبت، وروى ابنه
~~في من لا يحضره الفقيه عن الصادق عليه السلام (2) ذلك والأول أشهر وأظهر
~~بين الروايات، ويدل عليه عموم الآية، والروايات بالتحريم.
# " قال دام ظله ": ويكره بيع الحيوان باللحم وإن (لو خ ل) تماثلا.
# في المسألة أقوال، ذهب الشيخ في النهاية إلى المنع من بيع اللحم بالغنم.
# وفي الخلاف والمبسوط إلى الجواز في المختلف، والمنع في المتفق، وهو
~~اختيار شيخنا في الشرايع.
# ونص أيضا في المبسوط أن أحد المبيعين إذا كان ربويا والآخر غير ربوي فبيع
~~هذا بذاك جائز، وهو (هذا خ) أيضا اختيار شيخنا في النافع، وهو أشبه،
~~أما
# PageV01P496
# ويبطل لو افترقا قبله على الأشهر، ولو قبض البعض صح فيما قبض، ولو فارقا
~~المجلس مصطحبين لم يبطل، ولو وكل أحدهما في القبض فافترقا قبله بطل، ولو
~~اشترى منه دراهم ثم اشترى بها دنانير قبل القبض لم يصح الثاني.
#  ____________________
#   (أولا) فلأن الحيوان غير مكيل ولا موزون،
~~فينتفي فيه الربا إجماعا (وثانيا) لقوله تعالى: أحل الله البيع (1)
~~(وثالثا) للأصل.
# وأما السلم فيهما فلو أسلف في اللحم، ويكون الحيوان ثمنا، فلا يجوز ذلك،
~~لأن اللحم لا ينضبط بالوصف ويجوز منعكسا.
# ومن هذا الباب الكلام في الصرف " قال دام ظله ": ويبطل لو افترقا قبله
~~على الأشهر.
# اتفق الأصحاب على البطلان، إلا ابن بابويه، فإنه لا يشترط فيه التقابض في
~~المجلس، فلا يفتى بالبطلان ومستنده رواية عمار الساباطي، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: قلت له: الرجل يبيع الدراهم بالدنانير نسية، قال: لا بأس
~~(2).
# وعمار فطحى، وهي قليلة الورود، غير معمول عليها، وبه روايات أخرى، طريقها
~~عمار (3) وواحدة في طريقها علي بن حديد (4) وهو ms269 ضعيف جدا.
# وأما الروايات بالبطلان فكثيرة، ولا يحتملها كتابنا، وبعمل الأصحاب
~~استغنينا عن ذكرها، فمن أرادها فليطلبها في كتابي التهذيب والاستبصار
~~(5).
# PageV01P497
# ولو كان له عليه دنانير فأمره أن يحولها إلى الدراهم وساعره فقيل:
# صح وإن لم يقبض، لأن النقدين من واحد.
# ولا يجوز التفاضل في الجنس الواحد منهما، ويجوز في المختلف.
# ويستوي في اعتبار التماثل: الصحيح، والمكسور، والمصوغ، وإذا كان في
~~أحدهما غش لم يبع بجنسه إلا أن يعلم مقدار ما فيه، فيزاد الثمن عن قدر
~~الجوهر بما يقابل الغش.
# ولا يباع تراب الذهب بالذهب، ولا تراب الفضة بالفضة، ويباع بغيره، ولو
~~جمعا جاز بيعه بهما، ويباع جوهر الرصاص والنحاس بالذهب أو الفضة وإن كان
~~فيه يسير من ذلك، ويجوز إخراج الدراهم المغشوشة إذا كانت معلومة الصرف، وإن
~~لم تكن كذلك لم يجز إلا بعد بيانها.
# مسائل (الأولى) إذا دفع زيادة عما للبايع صح، ويكون الزيادة أمانة.
# وكذا لو بان فيه زيادة لا تكون إلا غلطا أو تعمدا، ولو كانت الزيادة مما
~~يتفاوت به الموازين لم تجب إعادته.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو كان له عليه دنانير،
~~فأمره أن يحولها إلى الدراهم، وساعره فقيل (فقبل خ) صح، وإن لم يقبض، لأن
~~النقدين من واحد.
# القائل هذا هو الشيخ في النهاية مستندا إلى ما رواه في التهذيب، عن الحسن
~~بن محبوب، عن إسحاق بن عمار، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: يكون
~~للرجل عندي الدراهم فيلقاني، فيقول: كيف سعر الوضح (1) اليوم؟ فأقول له كذا
~~(وكذا خ) فيقول: أليس لي عندك كذا وكذا ألف درهم وضحا؟ فأقول: بلى،
# PageV01P498
# (الثانية) يجوز أن يبدل له درهما بدرهم، ويشترط (عليه خ) صياغة خاتم ولا
~~يتعدى الحكم، ويجوز أن يقرضه الدراهم ويشترط أن ينقدها بأرض أخرى.
# (الثالثة) الأواني المصوغة من الذهب والفضة إن أمكن تخليصها لم تبع
~~بأحدهما، وإن تعذر وكان الغالب أحدهما بيعت بالأقل، وإن تساويا بيعت بهما.
# (الرابعة) المراكب والسيوف المحلاة، إن علم مقدار الحلية بيعت بالجنس مع
~~زيادة تقابل المراكب أو النصل ms270 نقدا، ولو بيعت نسيئة نقد من الثمن ما قابل
~~الحلية، وإن جهل بيعت بغير الجنس.
#  ____________________
#   فيقول لي: حولها إلى الدينار (الدنانير خ)
~~بهذا السعر وأثبتها لي عندك، فما ترى في هذا؟ فقال لي: إذا كنت قد استقصيت
~~له السعر يومئذ فلا بأس بذلك، فقلت:
# إني لم أوازنه ولم أناقده إنما كان كلام مني ومنه، فقال: أليس الدراهم من
~~عندك والدنانير من عندك؟ قلت: بلى، قال: فلا بأس بذلك (1).
# وهذه مشهورة بين الأصحاب، ويؤيدها الأصل، وما أعرف مخالفا إلا المتأخر،
~~فإنه قال: إن افترقا قبل التقابض في المجلس فلا يصح ذلك.
# وليس بشئ (أولا) للرواية (وثانيا) لأن النقدين في الذمة، فالتخلية مع
~~البقاء (التناول خ) (2) تكون بمنزلة التقابض (القبض خ).
# " قال دام ظله ": يجوز أن يبدل له درهما بدرهم، ويشترط صياغة خاتم، ولا
~~يتعدى الحكم.
# PageV01P499
# وقيل: إن أراد بيعها بالجنس ضم إليها شيئا.
#  ____________________
#   أقول: الربا ثابت في المسألة، لكن اعتمد الشيخ
~~(المشايخ خ ل) في ذلك على ما رواه الحسين بن سعيد، عن محمد بن الفضيل، عن
~~أبي الصباح الكناني، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام عن الرجل يقول للصايغ: صغ لي هذا الخاتم،
~~وأبدل لك درهما طازجا بدرهم غلة قال: لا بأس (1).
# وهذه وإن كانت مخالفة للآية (للأصل خ) وعموم الروايات، لكن، مقبولة، غير
~~مطعون فيها.
# والمتأخر متردد فيها، فما أقدم على منعها، وذهب صاحب الوسيلة (2) إلى
~~المنع، والأول أظهر بين الأصحاب.
# ولا يتعدى الحكم، يعني لو كان الشرط صياغة غير الخاتم أو صنعة (صفة خ)
~~أخرى يجوز اقتصارا على مورد النص والتزاما للأصل المسلم.
# وقال الشيخ: يجوز اشتراط غير ذلك من الأشياء. ونحن نطالبه (مطالبوه خ ل)
~~بالمستند.
# وقد احتج المتأخر للشيخ على أصل المسألة بما يلزم منه اشتراط كل شئ (3).
# وفيه ضعف ظاهر وبالإعراض عن ذكره جدير.
# " قال دام ظله ": وقيل: إن أراد بيعها بالجنس، ضم إليها شيئا.
# القائل هو الشيخ، ومستنده رواية عبد الرحمن بن الحجاج، قال: سألته عن
~~السيوف المحلاة فيها الفضة تباع ms271 بالذهب إلى أجل مسمى؟ فقال: إن الناس لم
~~يختلفوا في النساء (النسئ خ) إنه الربا، وإنما اختلفوا في اليد باليد فقلت
~~له: فيبيعه
# PageV01P500
#
#  ____________________
#   بدراهم نقد (بنقد خ ل)؟ فقال: كان أبي يقول:
~~يكون معه عرض أحب إلي، فقلت له: إذا كانت الدراهم التي تعطى أكثر من الفضة
~~التي فيه؟ فقال: وكيف لهم بالاحتياط في ذلك؟ قلت: فإنهم يزعمون أنهم يعرفون
~~ذلك، فقال: إن كانوا يعرفون ذلك فلا بأس، وإلا فإنهم يجعلون معه العوض
~~(العرض خ ل) أحب إلى (1).
# وهذه الرواية، المسؤول فيها (2) مجهول فلا تقوى للاحتجاج به، وشيخنا فيه
~~متردد.
# والذي يبين فقه هذه المسألة، أن نقول: قد ثبت أن مقدار الحلية إذا كان
~~مجهولا بينهما يجوز (بيعها خ) بغير الجنس، فأما بالجنس فلا يخلو إما أن
~~يعلم في الجملة أن الثمن أزيد من الحلية لكن لا يعرف كمية الحلية ففي هذه
~~الصورة لا تحتاج إلى الضميمة، وإن لم تعلم زيادته فإن علم في الجملة أنها
~~أقل، فلا يجوز البيع، لأنه ربا محض، ويجوز إن انضم إلى الثمن شئ آخر من غير
~~جنسه، وكذا لو احتمل التساوي، فتباع مع الضميمة إلى الثمن.
# ولا يظن ظان أنه يراد إن انضم إلى الحلية شئ، لأنه لا فائدة فيه، ولا
~~يجوز ذلك البيع، لأن التقدير أن الثمن أقل من الحلية في الجملة، أو يحتمل
~~التساوي، وإذا كان كذلك فأي فائدة في أن يضم مع الحلية؟ بل يكون الربا
~~ثابتا فيه، فافهم المسألة بعيني (بعين خ ل) التحقيق، فإن فيها غموضا،
~~وكثيرا ما تشتبه على المتفقهة.
# PageV01P501
# (الخامسة) لا يجوز بيع شئ بدينار غير درهم، لأنه مجهول.
# (السادسة) ما يجتمع من تراب الصائغ يباع بالذهب والفضة معا، أو بجنس
~~غيرهما ويتصدق به، لأن أربابه لا يتميزون.
# الفصل السادس في بيع الثمار لا يصح بيع ثمرة النخل قبل ظهورها ولا بعد
~~ظهورها - ما لم يبد  ____________________
#   " قال دام ظله ": لا يجوز بيع شئ بدينار غير
~~درهم، لأنه مجهول.
# أقول: هذا المنع يثبت فيما يجهل فيه ms272 قدر الدراهم من الدينار، والاستناد
~~في ذلك إلى ما رواه حماد بن ميسر عن جعفر، عن أبيه عليهما السلام، أنه كره
~~أن يشترى الثوب بدينار غير درهم لأنه لا يدرى كم الدينار من الدراهم (1).
# (إن قيل): الرواية ناطقة بالكراهية (قلنا): قد يستعمل الكراهية في موضع
~~التحريم، وبالعكس.
# يدل عليه ما رواه ابن المغيرة، عن السكوني، عن جعفر، عن أبيه، عن علي
~~عليهم السلام في الرجل (رجل خ ل) يشتري السلعة بالدينار غير الدرهم (بدينار
~~غير درهم خ ل) إلى أجل؟ قال: فاسد فلعل الدينار يصير بدرهم (2).
# الفصل السادس في بيع الثمار " قال دام ظله ": لا يصح بيع ثمرة النخل، قبل
~~ظهورها، إلى آخره.
# أقول: فقه هذه المسألة يبين (يتبين خ ل) بتفصيل، وهو أن نقول: لا يخلو
~~بيع
# PageV01P502
# صلاحها - وهو أن تحمر أو تصفر على الأشهر، نعم لو ضم إليها شئ أو بيعت
~~أزيد من سنة أو بشرط القطع جاز، ويجوز بيعها مع أصولها وإن لم يبد صلاحها.
# وكذا لا يجوز بيع ثمرة الشجرة حتى تظهر ويبدو صلاحها وهو أن ينعقد الحب.
#  ____________________
#   الثمار إما يكون قبل بدو الصلاح أو بعده
~~فالثاني جائز اتفاقا.
# (والأول) إما أن يبيع بشرط سنتين فصاعدا أو سنة، فالأول جائز بلا خلاف
~~منا، والثاني (إما) أن يضم إليه شئ، أو لا، فالأول جائز، والثاني (إما) أن
~~يبيع بشرط القطع أو لا.
# فالأول جائز إجماعا والثاني إما أن يشترط التبقية أو أطلق، فالأول جائز.
# والثاني للأصحاب فيه ثلاثة أقوال، قال الشيخ في الخلاف والمبسوط: لا يجوز
~~وهو يظهر من كلامه في النهاية ومستنده روايات (منها) ما روي عن جابر بن عبد
~~الله، أن رسول الله صلى الله عليه (وآله) وسلم نهى أن تباع الثمرة حتى
~~تشقح، قيل: وما تشقح؟ قال: تحمار وتصفار (تحمر وتصفر خ) ويؤكل منه (1).
# وعن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه (وآله) وسلم، قال: لا تباع الثمرة
~~حتى يبدو صلاحها (حتى يطعم خ) (2).
# ومنها ما روى الفضل بن شاذان عن ابن أبي ms273 عمير عن ربعي عن أبي عبد
~~الله
# PageV01P503
#
#  ____________________
#   عليه السلام وذكر الحديث، منه، أن النبي صلى
~~الله عليه وآله قال: لا تباع الثمرة حتى يبدو صلاحها (1).
# وقال المفيد: يكره، وهو اختيار الشيخ في كتب الأخبار والمتأخر وسلار، وهو
~~في رواية ابن شعيب، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن شراء النخل،
~~فقال: كان أبي يكره شراء النخل، قبل أن تطلع ثمرة السنة، ولكن السنتين
~~والثلاث، كان يقول: إن لم يحمل في هذه السنة، حمل (حملت خ ل) في السنة
~~الأخرى (الحديث) (2).
# وفي رواية ابن أبي عمير عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(في حديث) قال: نهى النبي صلى الله عليه وآله عن بيع الثمرة حتى تبلغ، ولم
~~يحرمه ولكن فعل ذلك من أجل الخصومة (خصومتهم خ ئل) (3).
# وحكى المتأخر عن أبي يعلا سلار، أنه يقول يكون البيع مراعى نظرا إلى
~~قوله:
# (ومتى خاست الثمرة المبتاعة قبل بدو صلاحها فللبايع ما أغلت، دون ما
~~انعقد عليه (عليها خ) البيع من الثمن.
# والمفيد أيضا قائل بهذه المقالة، وقد صرحا بالكراهية (قبل خ) كلاهما قبل
~~كلامهما، هذا.
# لكن المتأخر حكى عن المفيد الكراهية، وعن سلار ما ذكرناه، فالتخصيص
~~والتقسيم منه لا نعرف وجهه.
# PageV01P504
# وإذا أدرك ثمرة بعض البستان جاز بيع ثمرته، ولو أدرك ثمرة بستان ففي جواز
~~بيع بستان آخر لم يدرك منضما إليه تردد، والجواز أشبه.
# ويصح بيع ثمرة الشجرة ولو كانت هي في أكمام منضما إلى أصوله ومنفردا.
# وكذا يجوز بيع الزرع قائما وحصيدا.
# ويجوز بيع الخضر بعد انعقادها لقطة ولقطات.
# وكذا ما يجوز كالرطبة جزة وجزات.
# وكذا ما يخرط كالحناء والتوت خرطة وخرطات.
# ولو باع الأصول من النخل بعد التأبير فالثمرة للبايع.
# وكذا الشجرة بعد انعقاد الثمرة ما لم يشترطها المشتري، وعليه تبقيتها إلى
~~أوان بلوغها.
# ويجوز أن يستثني البايع ثمرة شجرات بعينها، أو حصة مشاعة أو أرطالا
~~معلومة، ولو خاست الثمرة سقط من المستثني (الثنيا خ ل) بحسابه.
#  ____________________
#   والذي أختاره قول المفيد، أما ms274 (أولا) للأصل و
~~(ثانيا) لقوله تعالى: وأحل الله البيع (1) و (ثالثا) للروايات الواردة بذلك
~~والتوفيق بين الروايتين الواردة بالمنع والناطقة بالجواز.
# " قال دام ظله ": ولو أدرك ثمرة (ثمر خ) بستان، ففي جواز بيع بستان آخر
~~لم يدرك منضما إليه تردد، والجواز أشبه.
# منشأ التردد من النظر إلى قول الشيخ في الاستبصار والخلاف والمبسوط
~~بالمنع
# PageV01P505
# ولا يجوز بيع ثمرة النخل بتمر منها - وهي المزابنة - وهل يجوز بثمر من
~~غيرها؟ فيه قولان، أظهرهما المنع.
# وكذا لا يجوز بيع السنبل بحب منه - وهي المحاقلة - وفي بيعه بحب من غيره
~~قولان، أظهرهما التحريم.
# ويجوز بيع العرية بخرصها - وهي النخلة تكون في دار آخر فيشتريها صاحب
~~المنزل بخرصها تمرا.
# ويجوز بيع الزرع قصيلا، وعلى المشتري قطعه، ولو امتنع فللبايع إزالته،
~~ولو تركه كان له أن يطالبه بأجرة أرضه.
# ويجوز له أن يبيع ما ابتاعه من الثمرة بزيادة من الثمن قبل قبضها على
~~كراهية.
# ولو كان بين اثنين نخل فتقبل أحدهما بحصة صاحبه من الثمرة بوزن معلوم صح.
# وإذا مر الإنسان بثمرة النخل جاز له أن يأكل منه ما لم يضر به ويقصد، ولا
~~يجوز أن يأخذ معه شيئا.
#  ____________________
#   بناء على أن بيع الثمار قبل بدو الصلاح لا
~~يجوز.
# ولكن الأشبه هو الجواز لحصول الاتفاق أن بيع ما لم يبدو صلاحه مع الضميمة
~~جائز، والبستان المدرك ثماره يصح كونه ضميمة فيصح بيعهما معا، وبهذا القول
~~يجب أن يعمل، وما وقفت على قول المتأخر في هذا (هذه خ).
# " قال دام ظله ": ولا يجوز بيع ثمرة النخل بتمر منها وهي المزابنة، وهل
~~يجوز بتمر من غيرها؟ فيه قولان أظهرهما التحريم (المنع خ)، إلى آخره.
# أقول: المزابنة اسم لبيع ثمرة النخل بالتمر، والمحاقلة اسم لبيع سنبل
~~الزرع بحب  PageV01P506
#
#  ____________________
#   من جنسه، وكلاهما منهي عنهما.
# روى ذلك أبان، عن عبد الرحمن بن أبي عبد الله عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: نهى رسول الله صلى الله عليه وآله عن المحاقلة والمزابنة،
~~قلت: وما هو؟ قال: أن يشترى حمل ms275 النخل بالتمر والزرع بالحنطة (1).
# ولا خلاف أن بيعها بتمر منها أو حنطة (بحنطة خ) منها لا يجوز وإنما
~~الخلاف (اختلف خ ل) إذا كان الثمن تمرا أو حنطة من غير ذلك من الشجر
~~والزرع، فقال الشيخ في النهاية: بالجواز، واختاره الراوندي، وتردد في
~~الخلاف، وحكى عن بعض الأصحاب الجواز.
# وذهب في المبسوط إلى المنع، وهو اختيار المفيد وسلار والمتأخر وصاحب
~~الوسيلة.
# وهو أشبه لتحقق اسم المزابنة والمحاقلة فيه، والنهي ورد عاما فالتخصيص
~~(المخصص خ ل) يحتاج إلى دليل.
# (إن قيل: لا نسلم أن ذلك يسمى (مسمى خ ل) مزابنة (قلنا): فالمرجع في ذلك
~~إلى عرف الشرع ووضع اللغة ورجعنا عما نقل عن الشارع (إلى خ) ذلك بيع النخل
~~بالتمر والزرع بالحنطة (مطلقا خ) (2) وكذا أهل اللغة، وإذا كان كذلك،
~~فالاطلاق يتناول ما هو من ذلك النخل والزرع وما لم يكن، فلا يجوز التخصيص
~~تهجما.
# وأما العرايا - وهي جمع عرية - فهي مرخصة في بيعها اتفاقا وهي أن تكون
~~في
# PageV01P507
# وفي جواز ذلك في غير النخل من الزرع والخضر تردد.
# الفصل السابع في بيع الحيوان إذا تلف الحيوان في مدة الخيار فهو من مال
~~البايع، ولو كان بعد القبض، إذا لم يكن بسببه ولا عن تفريط منه، ولا يمنع
~~العيب الحادث من الرد بالخيار.
#  ____________________
#   دار إنسان أو بستانه نخلة، فيبيعها بخرصها
~~تمرا من آخر يدا بيد.
# وشرط الشيخ أن يشق على البايع الدخول، وشرط التقابض وتابعه المتأخر وصاحب
~~الوسيلة.
# وليس في الرواية ذلك وهي ما رواه النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: رخص رسول الله صلى الله عليه وآله في العرايا بأن تشترى
~~بخرصها تمرا، قال: والعرايا جمع عرية وهي النخلة تكون في دار رجل آخر فيجوز
~~له أن يبيعها بخرصها تمرا ولا يجوز ذلك في غيره (1) (عريفا خ ل).
# " قال دام ظله ": وفي جواز ذلك في غير النخل، من الزرع والخضر تردد.
# منشأ التردد من النظر إلى قول الشيخ، فإنه ذهب في النهاية والمبسوط إلى
~~الجواز. ms276
# وقال في الحائريات (الخلاف خ ل) بالمنع وهو أشبه، نظرا إلى تحفظ (حفظ خ)
~~الأموال على أربابها، واقتصارا في الإذن على مورد النص، واختار شيخنا في
~~الشرايع الأول، وفتواه على ما اخترناه.
# PageV01P508
# وإذا بيعت الحامل فالولد للبايع على الأظهر، ما لم يشترطه المشتري، ويجوز
~~ابتياع بعض الحيوان مشاعا.
# ولو باع واستثنى الرأس أو الجلد ففي رواية السكوني يكون شريكا بنسبة قيمة
~~ثنياه.
# ولو اشترك جماعة في شراء حيوان واشترط أحدهم الرأس والجلد بماله، كان له
~~منه بنسبة ما نقد لا ما شرط.
# ولو قال له: اشتر حيوانا بشركتي صح، وعلى كل واحد نصف الثمن.
# ولو قال: الربح لنا ولا خسران عليك، لم يلزم الشرط.
#  ____________________
#   الفصل السابع في بيع الحيوان " قال دام ظله ":
~~وإذا بيعت الحامل، فالولد للبايع على الأظهر الخ.
# قد ذكرنا هذا البحث عند ذكره الشجرة المثمرة، فلا إعادة.
# " قال دام ظله ": ولو باع واستثنى الرأس أو الجلد، ففي رواية السكوني،
~~يكون شريكا بنسبة قيمة ثنياه.
# هذه رواها النوفلي عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: اختصم
~~إلى أمير المؤمنين عليه السلام رجلان اشترى أحدهما من الآخر بعيرا واستثنى
~~البيع (البايع خ ل) الرأس أو الجلد، ثم بدا للمشتري أن يبيعه؟ فقال
~~للمشتري: هو شريكك على قدر الرأس والجلد (1).
# وأفتى على هذا الشيخ وأتباعه.
# PageV01P509
# وفي رواية: إذا شارك في جارية وشرط للشريك الربح دون الخسارة جاز.
# ويجوز النظر إلى وجه المملوكة ومحاسنها إذا أراد شراءها.
# ويستحب لمن اشترى رأسا أن يغير اسمه ويطعمه شيئا حلوا ويتصدق عنه بأربعة
~~دراهم، ويكره أن يريه ثمنه في الميزان.
#  ____________________
#   وقال المرتضى: يكون شريكا على حسب الشرط،
~~مستدلا بالإجماع، وبأن هذا بيع لا مانع منه، ويدخل تحت عموم الآية (1)
~~واختاره صاحب الوسيلة والمتأخر.
# واختار شيخنا، الأول تمسكا بالرواية، وعندي تردد، منشؤه النظر إلى الأصل،
~~والرواية، مع فتوى الشيخين.
# " قال دام ظله ": وفي رواية إذا شارك في جارية وشرط للشريك الربح دون
~~الخسارة جاز.
# هذه مروية عن ابن محبوب عن رفاعة، ms277 قال: سألت أبا الحسن موسى عليه السلام
~~عن رجل شارك رجلا في جارية له، وقال: إن ربحنا فيها فلك نصف الربح، وإن
~~كانت وضيعة فليس عليك شئ؟ قال: لا أرى بهذا بأسا إذا طابت نفس صاحب الجارية
~~(2).
# ذكرها الكليني والشيخ في التهذيب، وعليها فتوى الشيخ وأتباعه، إلا
~~المتأخر أقدم على منعها، وذهب إلى أن هذا الشرط مخالف للكتاب والسنة.
# فهو رد ومسير (3) بالنسبة إلى دعواه أنه لا خلاف أن الخسران في الأموال
~~يقسم على رؤوس الأموال.
# PageV01P510
# ويلحق بهذا الباب مسائل:
# (الأولى) المملوك يملك فاضل الضريبة.
# وقيل: لا يملك شيئا.
# (الثانية) من اشترى عبدا له مال، كان ماله للبايع، إلا مع الشرط.
# (الثالثة) يجب على البايع استبراء الأمة قبل بيعها بحيضة، إن كانت ممن
~~تحيض، وبخمسة وأربعين يوما، إن لم تحض وكانت في سن من تحيض.
#  ____________________
#   قلت: ودعوى (لا خلاف) في هذا الموضع وهم، مع
~~ما ذكر المرتضى في الإنتصار. أن الشريكين (المشتركين خ) إذا تساوى مالهما،
~~وتراضيا بأن يكون الربح لأحدهما أكثر أو تراضيا بأن لا وضيعة على أحدهما أو
~~على أحدهما أقل، جاز ذلك، وادعى انفراد الإمامية بهذا القول.
# ولشيخنا دام ظله فيه تردد، والذي يقوى عندي، العمل بالرواية، ولا مانع،
~~ولقوله تعالى: أوفوا بالعقود (1) وأحل الله البيع (2) ولقوله عليه السلام:
~~المؤمنون عند شروطهم (3) وإذا اختلف الجنسان فبيعوا كيف شئتم (4)، وفي دعوى
~~المتأخر ضعف ظاهر.
# " قال دام ظله ": المملوك يملك فاضل الضريبة، وقيل: لا يملك شيئا.
# PageV01P511
# وكذا يجب الاستبراء على المشتري إذا لم يستبرئها البايع، ويسقط الاستبراء
~~على الصغيرة واليائسة والمستبرأة، وأمة المرأة، ويقبل قول العدل إذا أخبر
~~بالاستبراء.
# ولا يوطأ الحامل قبلا حتى يمضي لحملها أربعة أشهر، ولو وطأها عزل، ولو لم
~~يعزل كره له بيع ولدها، ويستحب أن يعزل له من ميراثه قسطا.
#  ____________________
#   القول بأنه لا يملك شيئا للشيخ في الخلاف،
~~مستدلا بقوله تعالى: ضرب الله مثلا عبدا مملوكا، لا يقدر على شئ (1)
~~واختاره المتأخر.
# وفي الاستدلال بالآية نظر، منشأه تخصيص مملوك (بأنه لا يقدر ms278 على شئ) لا
~~يلزم منه أن كل المماليك لا يقدر على شئ.
# ويمكن أن يقال: إن التمليكات موقوفة على إذن الشارع، وقد نفي عن مملوك،
~~ولم يثبت لآخر، فلا يملك كل مملوك، لعدم الإذن، ووجود النفي في صورة تأكيد
~~له.
# وبوجه آخر نقول: وصف عبدا مملوكا بنفي القدرة على شئ منكرا، فيتناول كل
~~واحد واحد لاقتضاء التنكير (النكرة خ ل) ذلك ومتى ثبت (يثبت خ) فيلزم (يلزم
~~خ) أن كل مملوك يفرض، لا يقدر على شئ، كما يثبت (ثبت خ ل) في قوله تعالى:
~~ولعبد مؤمن خير من مشرك ولو أعجبكم (2) أن كل عبد يفرض مؤمن فهو خير من كل
~~مشرك يفرض (نفرض خ ل).
# وأما القول بأنه يملك فاضل الضريبة وأرش الجنايات فهو للشيخ في النهاية
~~(في الخلاف خ) وأتباعه.
# PageV01P512
# (الرابعة) يكره التفرقة بين الأطفال وأمهاتهم حتى يستغنوا، وحده سبع
~~سنين.
# وقيل: أن يستغنى عن الرضاع، ومنهم من حرم.
#  ____________________
#   أما فاضل الضريبة فمستنده رواية ابن محبوب، عن
~~عمر بن يزيد عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# ومستند أرش الجناية لعله إطلاق رواية إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام (أيضا خ)، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: ما تقول في رجل
~~يهب لعبده ألف درهم أو أقل أو أكثر، فيقول: حللني من ضربي إياك، ومن كل ما
~~كان مني إليك وما أخفتك وأرهبتك فيحلله ويجعله في حل رغبة فيما أعطاه، ثم
~~إن المولى بعد أصاب الدراهم التي أعطاه في موضع قد وضعها فيه العبد فأخذها
~~المولى أحلال هي؟ فقال: لا، فقلت له: أليس العبد وماله لمولاه؟ فقال: ليس
~~هذا ذلك، ثم قال عليه السلام: قل له فليردها عليه فإنه لا يحل له، فإنه قد
~~افتدى بها نفسه من العبد مخافة العقوبة والقصاص يوم القيمة، الحديث (2).
# وجمع شيخنا دام ظله بين القولين، فقال: لا يبعد أن يقال: يملك العبد،
~~ولكنه محجور عليه من التصرف بالرقية، وهذا مستحسن.
# وقال صاحب الرايع: لفاضل الضريبة وأرش الجناية، اختصاص بالعبد ms279 أشد من
~~غيرهما من الأموال، فنفى التملك، وأثبت الاختصاص، وما أعرف أي شئ (أيش خ)
~~يعني بالاختصاص.
# " قال دام ظله ": يكره التفرقة بين الأطفال وأمهاتهم، إلى آخره.
# أقول: للشيخ في التفرقة بينهم قولان، ذهب في النهاية في باب العتق
~~إلى
# PageV01P513
#
#  ____________________
#   الكراهية، وهو اختيار المتأخر، وفي باب ابتياع
~~الحيوان إلى التحريم، وهو مذهب المفيد وسلار.
# وبه روايات (منها) ما روى الشيخ في التهذيب وابن بابويه عن ابن سنان
~~(يعني عبد الله - ئل) عن أبي عبد الله عليه السلام، أنه قال في الرجل يشتري
~~الغلام أو الجارية له أخ أو أخت أو أب أو أم بمصر من الأمصار؟ قال: لا
~~يخرجه إلى مصر آخر إن كان صغيرا ولا يشتره وإن كانت له أم فطابت نفسها
~~ونفسه فاشتره إن شئت (1).
# وهذه صحيحة السند مقبولة بين الأصحاب.
# وفي معناها أخرى عن معاوية بن عمار (2).
# و (منها) ما روي عن ابن أبي عمير، عن معاوية بن عمار، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، أن أصحاب النبي صلى الله عليه وآله باعوا جارية من السبي (3)
~~كانت أمها معهم فلما قدموا على النبي صلى الله عليه وآله سمع بكاءها، فقال:
~~ما هذه؟ قالوا: يا رسول الله احتجنا إلى نفقة فبعنا ابنتها، فبعث بثمنها
~~فأتى بها، وقال:
# بيعوهما جميعا أو أمسكوهما جميعا (4).
# وحمل المتأخر هذه الروايات كلها على الكراهية مستدلا بأن الناس مسلطون
~~على أموالهم (5).
# PageV01P514
# (الخامسة) إذا وطأ المشتري الأمة ثم بان استحقاقها انتزعها المستحق، وله
~~عقرها نصف العشر إن كانت ثيبا، والعشر إن كانت بكرا.
# وقيل: يلزمه مهر أمثالها وعليه قيمة الولد يوم سقط حيا، ويرجع بالثمن
~~وقيمة الولد على البايع، وفي رجوعه بالعقر قولان، أشبهها الرجوع.
# (السادسة) يجوز ابتياع ما يسبيه الظالم وإن كان للإمام بعضه أو كله.
#  ____________________
#   والكراهية أظهر والتحديد بسبع أو ثمان اختيار
~~المتأخر، وبالاستغناء، للثلاثة (1) وأتباعهم وعليه الفتوى وبه روايات موثوق
~~بها (2).
# " قال دام ظله ": إذا وطأ المشتري الأمة ثم بان استحقاقها انتزعها
~~المستحق وله عقرها نصف العشر إن كانت ثيبا، ms280 والعشر إن كانت بكرا، وقيل:
~~يلزمه مهر أمثالها، وعليه قيمة الولد، يوم يسقط (سقط خ ل) حيا، ويرجع
~~بالثمن وقيمة الولد على البايع وفي رجوعه بالعقر، قولان أشبههما الرجوع.
# أقول: العقر مهر المرأة الموطوءة بشبهة (على شبهة خ ل) وقد ذكر هذه
~~المسألة في النهاية في باب ابتياع الحيوان ولم يتعرض أن للمولى شيئا لا
~~العقر ولا مهر المثل، نعم ذكر في المبسوط في فصل تفريق الصفقة في مسألة من
~~باع عبدا بيعا فاسدا، قال:
# وإن كان المبيع جارية ووطأها المشتري فعليه عشر القيمة إن كانت ثيبا
~~والعشر إن كانت بكرا.
# وهو اختيار شيخنا، ومهر المثل اختيار المتأخر.
# PageV01P515
# ولو اشترى أمة سرقت من أرض الصلح ردها على البايع واستعاد ثمنها، فإن مات
~~ولا عقب له سعت الأمة في قيمتها على رواية مسكين السمان.
#  ____________________
#   والأول أشبه لأنها (لأنه خ) جارية موطوءة
~~بالشبهة وقد نقصت قيمتها بالوطئ، فيكون للمولى قدر النقصان، والعشر في
~~البكر ونصف العشر في غيرها هو القدر الذي عينه الشارع في مواضع فيحكم به
~~هنا لتعليق الحكم على الثيوبة والبكارة في كل المواضع.
# وذكر شيخنا في الشرايع أنه مروي.
# قلت: ما ظفرت برواية في نفس هذه المسألة بعد التتبع، نعم وردت فيمن وطأ
~~أمة غيره غصبا (1).
# وفيمن دلست إليه أمة أنها حرة أن على الواطئ عشر القيمة إن كانت بكرا
~~ونصف العشر إن كانت ثيبا، الحديث (2).
# وأما الحكم بمهر المثل، لا أعرف له وجها، وما دلنا المتأخر على مستنده.
# أما الرجوع بالعقر فهو لشيخنا دام ظله، بأنه لا يرجع (3)، للمتأخر، تمسكا
~~بأنه حصل للواطئ في مقابلة العقر أو المهر عوض فلا يرجع به على البايع.
# والأول أشبه لأن البايع غار والغار ضامن، وما ذكره المتأخر من الدليل في
~~موضع النظر، منشؤه أن سبب وقوع الوطئ حصول البيع لا العوض، ثم لقائل أن
~~يقول: يمنع دليله أصلا.
# " قال دام ظله ": ولو اشترى أمة سرقت من أرض الصلح، إلى آخره.
# PageV01P516
# وقيل: يحفظها كاللقطة، ولو قيل: تدفع إلى الحاكم ولا يكلف ms281 السعي، كان
~~حسنا.
# (السابعة) إذا دفع إلى مأذون مالا ليشتري نسمة ويعتقها ويحج ببقية المال
~~فاشترى أباه وتحاق مولاه ومولى الأب وورثة الأمر بعد العتق والحج، فكل
~~يقول: اشترى بمالي.
#  ____________________
#   أقول: أصل هذه المسألة ما رواه في التهذيب
~~مرفوعا (1) إلى مسكين السمان، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن
~~رجل اشترى جارية سرقت من أرض الصلح؟ قال: فليردها على الذي اشتراها منه،
~~ولا يقربها إن قدر عليه أو كان موسرا، قلت: جعلت فداك، فإنه قد مات، ومات
~~عقبه قال: فليستسعها (2).
# وعليه فتواه في النهاية.
# وقال المتأخر: لا دليل على استسعاء الجارية بغير إذن صاحبها، فالأولى أن
~~تكون بمنزلة اللقطة يرفع خبرها إلى حاكم المسلمين، ويجتهد في الرد على من
~~سرقت منه، هذا آخر كلامه.
# وهذا انسب بالأصل أعني رفعها (دفعها خ) إلى الحاكم، لأنه منصوب للمصالح.
# " قال دام ظله ": إذا دفع إلى مأذون مالا ليشتري نسمة ويعتقها، إلى آخره.
# أقول: مستند هذه المسألة ما رواه الشيخ في التهذيب - في كتاب العتق - عن
~~الحسن بن محبوب، عن صالح به رزين عن ابن أشيم، عن أبي جعفر عليه السلام
~~(3).
# PageV01P517
# ففي رواية ابن أشيم مضت الحجة ويرد المعتق على مولاه رقا، ثم أي الفريقين
~~أقام البينة، كان له رقا، وفي المستند ضعف وفي الفتوى اضطراب، ويناسب الأصل
~~الحكم بإمضاء ما فعله المأذون ما لم تقم بينة تنافيه.
#  ____________________
#   ومضمونها ما ذكره في المتن إحالة على الرواية
~~وهي ضعيفة السند ذكر الشيخ والنجاشي أن ابن أشيم غال فلا يعمل بما ينفرد
~~به.
# ومضطربة الفتوى من حيث أن رد الأب إلى مواليه لا وجه له مع عدم البينة.
# وقال المتأخر: يرد على مولى العبد المأذون واختاره شيخنا في الشرايع، وهو
~~يقوى عندي، واختار في النافع أن مناسب الأصل الحكم بإمضاء فعل المأذون يعني
~~الحكم بصحة العتق وإمضاء الحج، إلا أن تقوم بينة تنافيه.
# ولعله نظر إلى أنه عبد مأذون فله التصرف وتصرفات المسلمين (1) محمولة على
~~الصحة إلا مع بينة منافية.
# (لنا) أن ms282 المال في يد العبد يحكم أنه لسيده وإقراره عليه لا يسمع.
# (إن قيل): هو مأذون في التجارة (قلنا): الإذن في التجارة لا تستلزم الإذن
~~في الإقرار ولا في الشراء للغير.
# (إن قيل): لم لا حكمتم بصحة العتق عن سيد العبد المأذون من حيث الإذن؟
# (قلنا) لأنه غير مأذون في العتق، فإن قدر أنه مأذون له في العتق نلتزم
~~ذلك.
# ثم أقول: دعوى الآمر لا يثبت إلا بثبوت وكالة العبد المأذون عنه وهو غير
~~ثابت فلا يثبت دعواه.
# (إن قيل): يقدر ثبوت الوكالة (قلنا): لا نزاع على هذا التقدير.
# PageV01P518
# (الثامنة) إذا اشترى عبدا فدفع البايع إليه عبدين ليختار أحدهما فأبق
~~واحد.
# قيل: يرتجع بنصف الثمن، ثم أن وجده تخير، وإلا كان الآخر بينهما نصفين.
# وفي الرواية ضعف، ويناسب الأصل أن يضمن الآبق ويطالب بما ابتاعه.
# ولو ابتاعه عبدا من عبدين لم يصح، وحكى الشيخ في الخلاف:
# الجواز.
# (التاسعة) إذا وطأ أحد الشريكين الأمة سقط عنه من الحد ما قابل نصيبه وحد
~~بالباقي مع انتفاء الشبهة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": إذا اشترى عبدا فدفع البايع
~~إليه عبدين ليختار أحدهما، فأبق واحد قيل: يرتجع بنصف الثمن، ثم إن وجده
~~تخير، وإلا كان الآخر بينهما نصفين، وفي الرواية ضعف، ويناسب الأصل أن يضمن
~~الآبق، ويطالب بما ابتاعه.
# أقول: الرواية رواها ابن أبي حبيب، عن محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه
~~السلام (1) وفي ابن أبي حبيب كلام ومنه ضعفها (2).
# وفي فقهها اضطراب من حيث ارتجاعه نصف الثمن وتنصيف الآخر بينهما لا وجه
~~له (3) لكن الشيخ أفتى في النهاية بمضمونها.
# وأقدم المتأخر على منعها قائلا بالبطلان وادعى أن الشيخ رجع عن هذه
~~المقالة
# PageV01P519
# ثم إن حملت قومت عليه حصص الشركاء.
# وقيل: تقوم بمجرد الوطئ وينعقد الولد حرا، وعلى الواطئ قيمة حصص الشركاء
~~منه عند الولادة.
#  ____________________
#   في الخلاف، وأرى هذا النقل وهما لأن في موضع
~~من الخلاف قال: روى أصحابنا جواز بيع عبد من عبدين، مستدلا بالإجماع، وفي
~~موضع آخر: إن من ابتاع عبدا من ms283 عبدين أو ثلاثة لم يصح لجهالة المبيع.
# وهذا حق، ونقل المتأخر غير صحيح، فإن المسألة الأولى صريحة بالجواز،
~~والثانية تنافي مسألة النهاية، والفرق بينهما ظاهر.
# ثم أقول: إن كان العبد المبيع من عبدين آبقا فالبيع باطل، لأن المبيع
~~مجهول.
# وإن كان عبدا في الذمة يلزم البايع أداة، فعلى (وعلى خ) المشتري ضمان
~~الآبق إن أبق بتفريطه أو تعديه.
# وإن كان معيبا فالآبق من مال المشتري (والآبق هو فمن مال المشتري خ) وإن
~~لم يكن هو فيأخذه المشتري، ويضمن الآبق على ما ذكرنا هذا مقتضى الأصل ونسلم
~~من القدح، والرواية من الشواذ وضعيف (ضعيفة خ) السند فلا عمل عليها.
# " قال دام ظله ": ثم إن حملت، قومت عليه حصص الشركاء (الباقين خ) وقيل:
# تقوم بمجرد الوطئ الخ.
# أقول: مقتضى الأصل عدم التقويم مطلقا، خولف الأصل في الحاملة (1) للإجماع
~~وترك في غيرها على الأصل.
# والقول بأنها تقوم بمجرد الوطئ للشيخ، ومستنده ما رواه الكليني - في
~~كتابه
# PageV01P520
# (العاشرة) المملوكان المأذونان لهما في التجارة إذا ابتاع كل منهما صاحبه
~~من  ____________________
#   والشيخ في التهذيب - مرفوعا (1) إلى علي بن
~~إبراهيم، عن أبيه، عن إسماعيل بن مرار، عن يونس عن عبد الله بن سنان، قال:
~~سألت أبا عبد الله عليه السلام عن رجال اشتركوا في أمة، فائتمنوا بعضهم على
~~أن تكون الأمة عنده، فوطأها، قال: يدرء عنه من الحد بقدر ما له فيها من
~~النقد، ويضرب بقدر ما ليس له فيها وتقوم الأمة عليه بقيمة فيلزمها (ويلزمها
~~خ) فإن كانت القيمة أقل من الثمن الذي اشتريت به الجارية، ألزم ثمنها
~~الأول، وإن كانت قيمتها في ذلك اليوم الذي قومت فيه أكثر من ثمنها ألزم ذلك
~~الثمن وهو صاغر، لأنه استفرشها، الحديث (2).
# وعلى مضمون هذه فتوى النهاية.
# والرواية ضعيفة السند، قال: إسماعيل بن مرار مقدوح فيه، وتقويم الأمة
~~بمجرد الوطئ خلاف الأصل، اللهم إلا أن تكون بكرا فيلزمه ما بين قيمتها بكرا
~~وثيبا وتسقط عنه حصته.
# وأما الحد فلا يتوجه لو ادعى الواطئ توهم (توهمه خ) الحل، ويضرب ms284 لو علم
~~التحريم.
# وإيراد هذه المسألة في كتاب الحدود وباب نكاح الإماء أولى وأنسب (أشبه خ)
~~ولعله ذكرها هنا لاشتمالها على التقويم.
# " قال دام ظله ": المملوكان المأذونان لهما في التجارة إذا ابتاع كل
~~منهما صاحبه من مولاه حكم للسابق، فلو اشتبه مسحت الطريق إلى آخره.
# PageV01P521
# مولاه حكم للسابق، فلو اشتبه (السابق) مسحت الطريق وحكم للأقرب، فإن
~~اتفقا بطل العقدان. وفي رواية: يقرع بينهما.
#  ____________________
#   أقول: يدل على مسح الطريق، والنظر والأثر (أما
~~الأول) فلأن بالمسح يظهر إما القرب وهو يفيد علية (غلبة خ) الظن للسابق، أو
~~التساوي، وهو يوجب بطلان العقد.
# (وأما الأثر) فهو ما روى الشيخ - في التهذيب - عن أبي خديجة (سلمة خ ئل)
~~عن أبي عبد الله عليه السلام في رجلين مملوكين مفوض إليهما يشتريان ويبيعان
~~بأموالهما فكان بينهما كلام فخرج هذا يعدو إلى مولى هذا وهذا إلى مولى هذا
~~وهما في القوة سواء فاشترى هذا من مولى هذا العبد وذهب هذا فاشترى من مولى
~~هذا العبد الآخر وانصرفا إلى مكانهما وتشبث كل منهما بصاحبه وقال له: أنت
~~عبدي قد اشتريتك من سيدك، قال: يحكم بينهما من حيث افترقا بذرع الطريق
~~فأيهما كان أقرب فهو الذي سبق الذي هو أبعد، وإن كان سواء فهما ردا على
~~مواليها جاءا سواء وافترقا سواء، إلا أن يكون أحدهما سبق صاحبه فالسابق هو
~~له إن شاء باع وإن شاء أمسك وليس له أن يضربه (1).
# ثم قال في التهذيب: وفي رواية أخرى، إذا كانت المسافة سواء يقرع بينهما
~~فأيهما وقعت القرعة به كان عبده (2).
# قلت: هذه مرسلة مخالفة للدليل فلا عمل عليها.
# وقال الشيخ في النهاية: فإن اتفق العقدان أقرع بينهما، وجعل البطلان
~~رواية، واختار القرع على جهة الاحتياط.
# قلت: بل هو ضد الاحتياط فإن القرعة لا تستعمل إلا في محل الاشتباه أو
~~مشكل أمره.
# وأيضا فإنه رحمه الله ما استند إلى حديث يؤيد قوله، ولا يصح أن يستدل
~~بما
# PageV01P522
# الفصل الثامن في السلف وهو ابتياع مضمون إلى أجل معلوم بمال حاضر أو ms285 في
~~حكمه.
# والنظر في شروطه وأحكامه ولواحقه:
# (الأولى) الشروط وهي خمسة:
# (الأول) ذكر الجنس والوصف، فلا يصح فيما لا يضبطه الوصف كاللحم والخبز
~~والجلود، ويجوز في الأمتعة والحيوان والحبوب وكل يمكن ضبطه.
# (الثاني) قبض رأس المال قبل التفرق، فلو قبض بعض الثمن ثم افترقا صح في
~~المقبوض.
# ولو كان الثمن دينا على البايع صح على الأشبه لكنه يكره.
#  ____________________
#   روي في التهذيب، فإن تساوى المسافة لا يدل على
~~اتفاق العقدين يقينا حتى يلزم القرعة.
# ويمكن أن يقال: أن القرعة أولى بتقدير استواء المسافة، والبطلان أشبه،
~~بتقدير اتفاق العقدين يقينا وبه أعمل، وما اخترناه أولى (1) وهو اختيار
~~شيخنا والمتأخر وصاحب البشرى.
# الفصل الثامن في السلف " قال دام ظله ": ولو كان الثمن دينا على البايع،
~~صح على الأشبه.
# PageV01P523
# (الثالث) تقدير المبيع بالكيل والوزن، ولا يكفي العدد ولو كان مما يعد،
~~ولا يصح في القصب أطنانا، ولا في الحطب حزما (1)، ولا في الماء قربا.
# وكذا يشترط التقدير في الثمن.
# وقيل: يكفي المشاهدة.
# (الرابع) تعيين الأجل بما يرفع احتمال الزيادة والنقصان.
#  ____________________
#   أقول: شرط الشيخ رحمه الله في كتب الفروع في
~~السلف قبض رأس المال قبل التفرق، وعليه اتباعه، وما أعرف فيه مخالفا إلا
~~(سوى خ) صاحب البشرى فإنه توقف فيه مطالبا بالدليل (للدليل خ) وانعقد العمل
~~على اشتراطه.
# فإذا ثبت هذا فهل إذا كان الثمن دينا على البايع، يكون بمنزلة المقبوض،
~~ويصح البيع؟ جزم الشيخ بالجواز، وهو أشبه تمسكا بالأصل، وبقوله تعالى: وأحل
~~الله البيع (2).
# وإقدام المتأخر على المنع مستندا إلى أنه يستلزم (يلزم خ) بيع الدين
~~بالدين واللازم ممنوع فالملزوم مثله.
# والجواب، إنا لا نسلم أنه بيع الدين بالدين، بل إنه بيع يصير المبيع بعد
~~وقوع البيع دينا على البايع، وإنما بيع الدين بالدين هو أن يكون لإنسان دين
~~في ذمة زيد مثلا، ولآخر دين في ذمة عمرو، فيقول: بعتك مالي على ذمة زيد
~~بمالك على ذمة عمرو ويقبل هو ولعل هذا الإقدام نشأ من عدم التفطن بالفرق
~~بين الصورتين.
# " قال دام ms286 ظله ": وكذا يشترط التقدير في الثمن، وقيل: يكفي المشاهدة.
# ذهب الشيخ إلى أن الثمن لو كان مما يكال أو يوزن أو يذرع، لا بد من
~~اعتباره،
# PageV01P524
# (الخامس) أن يكون وجوده غالبا وقت حلوله، ولو كان معدوما وقت العقد.
# (الثاني) في أحكامه:
# وهي مسائل (خمس خ):
# (الأولى) لا يجوز بيع السلم قبل حلوله، ويجوز بعده وإن لم يقبضه على
~~كراهية في الطعام على من هو عليه وعلى غيره.
# وكذا يجوز بيع بعضه (وتوليته خ) وتولية بعضه.
# وكذا بيع الدين، فإن باعه بما هو حاضر صح.
# وكذا بمضمون حال.
#  ____________________
#   ولا يجوز جزافا، ولو كان مثل اللؤلؤة والجواهر
~~تكفي المشاهدة.
# والقول بالاكتفاء بالمشاهدة مطلقا يحكى عن المرتضى، وأنا من وراء
~~الاعتبار، والذي يعمل عليه هو الأول.
# " قال دام ظله ": لا يجوز بيع السلم قبل حلوله ويجوز بعده وإن لم يقبضه
~~على كراهية في الطعام على من هو عليه، وعلى غيره.
# أقول: تقدير الكلام: لا يجوز بيع المسلم (السلم خ) وهو الشئ الذي بيع
~~سلفا قبل حلول الأجل، وهذا مجمع عليه هنا (منا خ) ويجوز بعد الأجل والقبض
~~بلا خلاف.
# وهل يجوز بعد الأجل وقبل القبض؟ قال الشيخ: يجوز على من هو عليه وعلى
~~غيره وعليه أتباعه.
# وقال المتأخر في باب قضاء الدين عن الحي والميت: لا يجوز على غيره، لأنه
~~ليس بحاضر فيكفي المشاهدة، ولا يصح وصفه فيباع كالأشياء الغائبة بالوصف،
~~لأن البايع لا يعلم عينه، حتى يصفه للمشتري قال: ليس كذلك بيعه على من
~~هو  PageV01P525
# ولو شرط تأجيل الثمن.
# قيل: يحرم، لأنه بيع دين بدين.
# وقيل: يكره، وهو الأشبه.
# أما لو باع دينا في ذمة زيد، بدين المشتري في ذمة عمرو لم يجز لأنه بيع
~~دين بدين.
# (الثانية) إذا دفع دون الصفة ورضى المسلم صح.
# ولو دفع بالصفة وجب القبول.
# وكذا لو دفع فوق الصفة، ولا كذا لو دفع أكثر.
#  ____________________
#   عليه، لأن علمه بصفته قام مقام وصف البايع له.
# قلت: هذا الكلام شعري لا طائل فيه، فإن بيع السلم لا ms287 يصح إلا مع ذكر
~~الجنس ووصف المبيع فالمشتري يبيع على الغير بالصفة التي وقع العقد عليها
~~أولا، فهو والذي عليه فيه سواء، وقوله: (على من هو عليه لأن علمه بالصفة
~~قام مقام الوصف) فيه ما فيه فإن التلفظ بالوصف شرط في صحة هذا العقد (1)
~~فكيف يقوم العلم مقامه فليت شعري من أين علم الذي عليه السلام الوصف
~~والتقدير أن المبيع غير حاضر، بل هو في الذمة، وبتقدير أن يكون حاضرا فالذي
~~عليه والغير (وغيره خ) فيه سواء.
# " قال دام ظله ": ولو شرط تأجيل الثمن، قيل: يحرم، لأنه بيع دين بدين،
~~وقيل:
# يكره، وهو الأشبه.
# القول بالتحريم للمتأخر، وبالكراهية للشيخ في النهاية، في باب بيع
~~الديون، وتعليل المتأخر: - فإنه (بأنه خ) بيع دين بدين - ضعيف، وقد أجبنا
~~على ذلك فيما تقدم.
# PageV01P526
# (الثالثة) إذا تعذر عند الحلول أو انقطع فطالب، كان مخيرا بين الفسخ
~~والصبر.
# (الرابعة) إذا دفع من غير الجنس ورضى الغريم ولم يساعره، احتسب بقيمته
~~يوم الإقباض.
# (الخامسة) عقد السلف قابل لاشتراط ما هو معلوم، فلا يبطل باشتراط بيع أو
~~هبة أو عمل محلل أو صنعة.
#  ____________________
#   ومنشأ الكراهية من حيث إن المال في الذمة ليس
~~بنقد (بنقل خ) صريح فيشبه النسية، والثمن مؤجل، فهو بمنزلة بيع الدين
~~بالدين وهذا وجه إقناعي.
# " قال دام ظله ": عقد السلف قابل لاشتراط ما هو معلوم، فلا يبطل باشتراط
~~بيع أو هبة أو عمل محلل أو صنعة.
# أقول: توارد على هذه المسألة ألفاظ للأصحاب من الثلاثة (1) وسلار وكثير
~~من متابعيهم، وربما صرحوا بعبارة أبين من هذا.
# وصورتها: لا بأس أن يبتاع الإنسان من غيره متاعا أو حيوانا أو غير ذلك
~~بالنقد أو النسية، ويشرط (يشترط خ) أن يسلفه البايع شيئا في مبيع، أو
~~يستسلف منه في شئ، ويقرضه شيئا معلوما إلى أجل، أو يستقرض منه والبيع صحيح،
~~والوفاء به لازم، وربما يدعي على هذه المسألة الإجماع.
# وإذا ثبت هذا فهل يجوز لمن يقرض غيره مالا (حالا خ) أن يبتاع منه شيئا
~~بأقل من ثمنه ms288 لا على وجه التبرع بل بسبب الإقراض لا غير؟ فيه روايتان.
# وللأصحاب فيه قولان (أحدهما) الجواز (والآخر) التحريم.
# ومتمسك المبيح وجوه (الأول) دعوى الإجماع بطريق ما ذكرناه، من
~~عبارة
# PageV01P527
#
#  ____________________
#   الأصحاب (وبأنه) لا يعرف له مخالف مشهور.
# (والثاني) عمومات (عموم خ) الكتاب مثل قوله تعالى: وأحل الله البيع (1)
~~وقوله: إلا أن تكون تجارة عن تراض منكم (2).
# (الثالث) الأصل ومقتضاه الحل.
# (الرابع) الأحاديث المروية عن الأئمة عليهم السلام (فمنها) ما رواه محمد
~~بن مسلم عن جعفر بن محمد عليهما السلام، أنه قال (في حديث) أوليس خير القرض
~~ما جر نفعا (منفعة ئل) (3).
# وما رواه الصفار عن محمد بن عيسى، عن علي بن محمد، وقد سمعه (سمعته خ ئل)
~~من علي عليه السلام قال: كتبت إليه: القرض يجر المنفعة (منفعة خ ئل) هل
~~يجوز ذلك أم لا؟ فكتب: يجوز ذلك الحديث (4).
# وما رواه عبد الملك بن عتبة قال: سألته عن الرجل يريد أن أعينه المال، أو
~~يكون له عليه مال قبل ذلك يطلب مني مالا أزيده على مالي الذي لي عليه،
~~أيستقيم أن أزيده مالا، وأبيعه لؤلؤة تساوي مائة درهم، بألف درهم؟ فأقول
~~(له خ): أبيعك هذه اللؤلؤة بألف درهم على أن أؤخرك بتمها وبما لي عليك كذا
~~وكذا شهرا؟
# قال: لا بأس (5) وغير ذلك من الأخبار (وخ) لا يحتمل كتابنا ذكرها.
# وقد اعترض على دعوى الإجماع (بأنه) ممنوع، فإن اتفاق الخمسة أو الستة لا
~~يكون إجماعا، إذا لم يكن المعصوم عليه السلام داخلا فيه (بينهم خ) ولو
~~بلغوا ألفا.
# PageV01P528
#
#  ____________________
#   و (بأن) الظاهر من كلامهم جواز اشتراط القرض
~~في البيع، لا اشتراط البيع في القرض.
# و (عن) الآيتين بمنع العموم (وبأن) الجواز في الآية الأخيرة مشروط بعدم
~~كونه باطلا، فلا يثبت الحل ما لم يثبت عدم الباطل.
# ومتمسك المانع وجوه (الأول) أنه نفع حاصل من القرض، وكل نفع كذلك حرام
~~(أما المقام) الأول فظاهر (وأما الثاني) فلقوله صلى الله عليه وآله إذا جر
~~القرض نفعا فهو ربا (1) والربا حرام إجماعا.
# (الثاني) ms289 رواية يعقوب بن شعيب عن أبي عبد الله عليه السلام قال: سألته عن
~~الرجل يسلم في بيع أو تمر عشرين دينارا ويقرض صاحب السلم عشرة دنانير أو
~~عشرين دينارا؟ قال: لا يصح (لا يصلح خ ئل) إذا كان قرضا يجر شيئا فلا يصلح
~~الحديث (2).
# وما رواه محمد بن قيس عن أبي جعفر عليه السلام (في حديث) ولا يأخذ أحدكم
~~ركوب دابة أو عارية متاع يشترط من أجل قرض ورقه (3).
# وما رواه يعقوب بن شعيب أيضا، قال: سألته عن رجل يأتي حريفه وخليطه
~~فيستقرض منه الدنانير فيقرضه، ولولا أن يخالطه ويحارفه ويصيب عليه لم
~~يقرضه؟
# فقال: إن كان معروفا بينهما فلا بأس وإن كان إنما يقرضه من أجل أنه يصيب
~~عليه فلا يصلح (4).
# PageV01P529
# ولو أسلف في غنم وشرط أصواف نعجات بعينها.
#  ____________________
#   (الثالث) طريقة الاحتياط دفعا للضرر المظنون.
# وقد اعترض (على الأول) بأن المقدمة الثانية ممنوعة فلا يصح الاستدلال
~~عليها بالخبر فإن راويه أبو الجارود، وهو ضعيف وأيضا فإنه معارض بما ذكرناه
~~من خبر محمد بن مسلم.
# (وعلى الثاني) بأنها معارضة برواية محمد بن مسلم أيضا (وعلى رواية) محمد
~~بن قيس بأنه مجهول الشخص، فمن أصحابنا من يسمى بهذا الاسم، وهو ضعيف.
# (وعلى الثالث) بأنه ضد الاحتياط لأنه (1) إقدام على ما لا يعلم تحريمه
~~وذلك حرام ولأن احتمال الصحة والفساد قائم، فالحكم بالبطلان يكون تهجما على
~~(2) منع المسلم من مال يحتمل أن يكون ملكه.
# (إن قيل): احتمال الصحة غير قائم (قلنا): فلا معنى للاحتياط (3).
# وإذا تقرر هذا فنقول: الاعتراض في الدليلين ثابت وإن كان أدلة المبيح
~~أشبه بالأصل وأسلم من القدح، فلنوفق بين الروايات جمعا بينها.
# فنقول: تنزل (فينزل خ ل) رواية يعقوب بن شعيب وما في معناها على الكراهية
~~ورواية محمد بن مسلم على الجواز.
# أو نقول: لو كان البيع جارا للقرض فالعقد صحيح، كما أفتى عليها الأصحاب،
~~وبه أفتي وأجزم القول، ولو كان القرض جارا للبيع لا يصح على تردد مني فيه.
# " قال دام ظله ": ولو أسلف في غنم ms290 وشرط أصواف نعجات بعينها، قيل: يصح،
~~والأشبه المنع.
# PageV01P530
# قيل: يصح، والأشبه المنع، للجهالة.
# ولو شرط ثوبا من غزل امرأة معينة أو غلة من قراح بعينه لم يضمن.
# (النظر الثالث) في لواحقه:
# وهي قسمان:
# (الأول) في دين المملوك، وليس له ذلك إلا مع الإذن، فلو بادر لزم في ذمته
~~ويتبع إذا عتق، ولا يلزم المولى ولو أذن له المولى لزمه دون المملوك إن
~~استبقاه أو باعه، ولو أعتقه فروايتان (إحداهما) يسعى في الدين (والأخرى) لا
~~يسقط عن ذمة المولى، وهي الأشهر، ولو مات المولى كان الدين في تركته، ولو
~~كان له غرماء كان غريم المملوك كأحدهم، لو كان مأذونا في التجارة فاستدان
~~لم يلزم المولى، وهل يسعى العبد فيه؟
#  ____________________
#   القول بالصحة للشيخ في النهاية وبالمنع
~~للمتأخر، قال: إن جعل الصوف في جملة السلف، فلا يجوز في المعين، ثم قال:
~~وبيع الصوف على ظهر (ظهور خ) الغنم أيضا لا يجوز سواء كان سلفا أو بيوع
~~الأعيان، واختار في باب بيع الغرر والمجازفة جواز البيع إذا كان معاينا كما
~~هو مذهب المفيد.
# وقد بينا هذا الاختلاف في مسألة بيع الصوف مع ما في البطن.
# وإنما قال شيخنا: الأشبه المنع، لأن بيع الصوف على الظهر، لا يجوز سلفا،
~~لأن السلف لا يجوز إلا في الذمة، ولا يجوز عينا لأن الصوف مجهول الوزن.
# النظر الثالث في اللواحق " قال دام ظله ": الأول في دين المملوك، إلى
~~آخره.
# أقول: إذا استدان المملوك لا يخلو إما أن يكون مأذونا له في الاستدانة أم
~~لا  PageV01P531
# قيل: نعم.
# وقيل: يتبع بها إذا أعتق وهو أشبه.
#  ____________________
#   (فعلى الأول) يكون في ذمة المولى إن استبقاه
~~أو باعه ولو أعتقه ففيه روايتان، روى عجلان عن أبي عبد الله عليه السلام في
~~رجل أعتق عبدا له وعليه دين، قال: دينه عليه، لم يزده العتق إلا خيرا (1).
# وعلى هذه فتوى النهاية وفي معناها رواية الأكفاني - وهو مجهول الحال - عن
~~أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) أنه قال: إن بعته لزمك الدين (يعني ms291 ما
~~استدان) وإن أعتقته لم يلزمك الدين، الحديث (2).
# وقال المتأخر: يبقى في ذمة المولى، وحكي أن الشيخ رجع عن مقالته في
~~النهاية وفي الجزء الثالث من الاستبصار.
# وليس كما حكى، بل جمع الشيخ بين رواية عجلان والأكفاني وبين ما رواه
~~الأشعث، عن شريح عن أمير المؤمنين عليه الصلاة والسلام، في عبد بيع وعليه
~~دين، قال: دينه على من أذن له في التجارة وأكل ثمنه (3)، قال الشيخ: يحمل
~~هذه على من أذن في التجارة ولم يأذن في الاستدانة، ورواية عجلان على من أذن
~~له في الاستدانة.
# والجمع حسن، وبه كان يفتي شيخنا في الدرس والمذاكرة.
# (والثاني) وهو إن لم يكن مأذونا له في الاستدانة فلو يخلو إما أن يكون
~~مأذونا
# PageV01P532
#
#  ____________________
#   في التجارة أم لا (فعلى الأول) قال في النهاية
~~يستسعى فيه العبد، وفي الاستبصار:
# يتعلق بذمته بعد العتق، وهو اختيار المتأخر وشيخنا دام ظله.
# وقال في المبسوط: وإن كان (أي العبد) مأذونا له في التجارة نظر فإن أقر
~~بما يوجب حقا على بدنه، قبل عندهم، وعندنا لا يقبل، وإن أقر بما يوجب مالا،
~~نظر، فإن كان لا يتعلق بما أذن له فيه من التجارة مثل أن يقول أتلفت مال
~~فلان أو غصبت منه مالا أو استقرضت منه مالا - فإن الاستقراض لا يدخل في
~~الإذن في التجارة - فإنه لا يقبل على ما بيناه ويكون في ذمته يتبع به إذا
~~أعتق، وإن كان يتعلق بالتجارة مثل ثمن المبيع وأرش المعيب وما أشبه ذلك
~~فإنه يقبل إقراره، لأن من ملك شيئا ملك الإقرار به، إلا أنه ينظر فيه، فإن
~~كان الإقرار بقدر ما في يده من مال التجارة قبل وقضى منه وإن كان أكثر كان
~~الفاضل في يده (ذمته خ ل) تتبع به إذا أعتق (انتهى) (1).
# ففي محل النزاع وافق قول النهاية.
# وفي المسألتين المختار تفصيل الاستبصار، فأما إن لم يكن مأذونا في
~~التجارة بتبع به بعد العتق، وهو معنى قوله: (2) (ولو بادر لزم ذمته).
# وما قاله الشيخ في النهاية: - أنه يكون ضايعا ms292 - يحمل على أن مراده يكون
~~ضايعا
# PageV01P533
# (القسم الثاني) في القرض، وفيه أجر عظيم ينشأ من معونة المحتاج تطوعا
~~ويجب الاقتصار على العوض، ولو شرط النفع ولو بزيادة حرم، نعم لو تبرع
~~المقترض بالزيادة في العين أو الوصف لم يحرم.
# ويقترض الذهب والفضة وزنا والحبوب كالحنطة والشعير كيلا ووزنا، والخبز
~~وزنا وعددا.
# ويملك الشئ المقترض (المستقرض خ) بالقبض، ولا يلزم اشتراط الأجل فيه، ولا
~~يؤجل الدين الحال مهرا كان أو غيره.
# ولو غاب صاحب الدين غيبة منقطعة نوى المستدين قضاءه وعزله عند وفاته
~~موصيا، ولو لم يعرفه اجتهد في طلبه.
# ومع اليأس، قيل: يتصدق به عنه.
# ولا يصح المضاربة بالدين حتى يقبض.
# ولو باع الذمي ما لا يملكه المسلم وقبض ثمنه جاز أن يقبضه المسلم عن حقه.
#  ____________________
#   ما دام مملوكا، وإلا فلا وجه له، وأورد هذه
~~المسألة (المسائل خ) في لواحق السلف، لأن في الدين معنى السلف، من حيث أنه
~~مضمون.
# في القرض " قال دام ظله ": ومع اليأس قيل: يتصدق به عنه.
# القائل بهذا هو الشيخ في النهاية، وقال المتأخر: مع عدم المالك أو الوارث
~~يكون لإمام المسلمين، لأنه ميراث من لا وارث له.  PageV01P534
# ولو أسلم الذمي قبل بيعه، قيل: يتولاه غيره وهو ضعيف.
# ولو كان لاثنين ديون فاقتسماها، فما حصل لهما، وما توى منهما.
# ولو بيع الدين بأقل منه لم يلزم الغريم أن يدفع إليه أكثر مما دفع، على
~~تردد.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو أسلم الذمي قبل بيعه،
~~قيل يتولاه غيره.
# أقول: ذهب الشيخ في النهاية إلى أنه إذا مات الذمي وعليه دين وفي ملكه شئ
~~من الخمر أو الخنزير جاز أن يتولى بيع ذلك من ليس بمسلم ويقضي بذلك دينه
~~فخصص الجواز لمن (بمن خ) (عمن خ) عليه دين ومنع مع عدمه وحكى شيخنا مطلقا.
# والأصل تحريم ذلك مطلقا سواء كان عليه دين أو لم يكن، وبالتحريم يفتي
~~المتأخر، وهو أشبه، لأنه إذا أسلم خرج الخمر عن ملكه والإجماع ثابت على أن
~~ثمن الخمر حرام على المسلم، ms293 والرواية الواردة على ما (بما خ) قاله في
~~النهاية غير مسندة إلى إمام، (وهي خ) ضعيفة السند مقيدة بمن مات بعد
~~إسلامه.
# وهي ما رواه في التهذيب، عن علي بن إبراهيم، عن أبيه، عن إسماعيل بن
~~مرار، عن يونس (في حديث) قال: إن أسلم رجل وله خمر وخنازير ثم مات وهي في
~~ملكه، وعليه دين، قال: يبيع ديانه أو ولي له غير مسلم خمره وخنازيره، ويقضي
~~دينه وليس له أن يبيعه وهو حي ولا يمسكه (1).
# فإطراح (أمثال خ) هذه الروايات أولى من إثباتها لئلا يضل بها مقلد و
~~الكتب.
# " قال دام ظله ": ولو بيع الدين بأقل منه لم يلزم الغريم أن يدفع إليه
~~أكثر مما دفع على تردد
# PageV01P535
# خاتمة أجرة الكيال ووزان المتاع على البايع.
# وكذا أجرة بايع الأمتعة، وأجرة الناقد ووزان الثمن على المشتري.
# وكذا أجرة مشتري الأمتعة، ولو تبرع الواسطة لم يستحق أجرة.
# فإذا (وإذا خ) جمع بين الابتياع والبيع فأجرة كل عمل على الآمر به، ولا
~~يجمع بينهما لواحد.
# ولا يضمن الدلال ما يتلف في يده ما لم يفرط، ولو اختلفا في التفريط ولا
~~بينة، فالقول قول الدلال مع يمينه.
# وكذا لو اختلفا في القيمة.
#  ____________________
#   أقول: الفتوى للشيخ في النهاية، والتردد
~~لشيخنا.
# والأصل يقتضي بطلان البيع لأن المبيع - وهو الدين - إن كان ربويا من جنس
~~الثمن فيشترط فيه التساوي، فمع عدمه يبطل البيع إجماعا، وإن كان من غير
~~جنسه فإن كان (كانا خ) من الأثمان، بأن يكون أحدهما ذهبا، والآخر فضة،
~~فيشترط التقابض في المجلس لأنه صرف، وإن لم يكونا (من الأثمان خ) أو يكون
~~أحدهما ثمنا غير الآخر، فلا يتقدر الأقلية والأكثرية.
# ولقائل أن يقول: يقوم ذلك الجنس ليحصل الأقلية والأكثرية، ويفتي بهذا
~~التقدير، لئلا تطرح الرواية الواردة بذلك.
# وهي ما رواه محمد بن الفضيل، قال: قلت للرضا عليه السلام: رجل اشترى دينا
~~على رجل، ثم ذهب إلى صاحب الدين، فقال له: ادفع إلي ما لفلان عليك فقد
~~اشتريته منه، فقال: يدفع إليه قيمة ما ms294 دفع إلى صاحب الدين، وبرء الذي
~~PageV01P536
#
#  ____________________
#   عليه المال من جميع ما بقي عليه (1).
# وقال المتأخر: إن كان البيع صحيحا يلزم تسليم ما عليه أجمع لأنه صار مالا
~~من أمواله.
# قلت: لو تطرح الرواية ثبت (ثبتت خ) صحة قولك بغير خلاف.
# (فإن قيل): على فتوى النهاية لم يكن (لمن يكون خ) المال الباقي على
~~المدين (قلنا): مدلول الرواية أنه يسقط.
# PageV01P537
# كتاب الرهن PageV01P539
# كتاب الرهن وأركانه أربعة:
# (الأول) في الرهن: وهو وثيقة لدين المرتهن، ولا بد فيه من الإيجاب
~~والقبول.
# وهل يشترط الإقباض؟ الأظهر نعم.
# ومن شرطه أن يكون عينا مملوكا يمكن قبضه، ويصح بيعه، منفردا كان أو
~~مشاعا، ولو رهن مالا يملك وقف على إجازة المالك، ولو كان يملك بعضه مضى في
~~ملكه، وهو لازم من جهة الراهن.
# ولو شرطه مبيعا عند الأجل لم يصح.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وهل يشترط الإقباض؟ الأظهر
~~نعم.
# اختلف قول الأصحاب في هذا، قال المفيد في المقنعة والشيخ في المبسوط
~~والنهاية وسلار في الرسالة وأبو الصلاح في الكافي: يشترط، و (قال الشيخ خ)
~~في مسائل الخلاف، لا يشترط، وهو مذهب المتأخر وصاحب البشرى، متمسكا بقوله
~~تعالى: أوفوا بالعقود (1).
# PageV01P540
# ولا يدخل حمل الدابة ولا ثمرة النخل والشجر في الرهن، نعم لو تجدد بعد
~~الارتهان دخل.
# وفائدة الرهن للراهن.
#  ____________________
#   والعمل على الأول، لقوله تعالى: فرهان مقبوضة
~~(1) ولما رواه محمد بن قيس عن أبي جعفر عليه السلام لا رهن إلا مقبوض (2).
# وأيضا الإجماع منعقد على لزومه مع القبض، ولا دليل مع عدم القبض فيلزم
~~المصير إلى اشتراطه عملا بالإجماع.
# (إن قيل): دلالة الآية على محل النزاع من حيث دليل الخطاب، وهو متروك عند
~~محققي أهل الأصول.
# (قلنا): فإنا ما استدللنا بالآية إلا على ثبوت الحكم في الماهية المقيدة
~~بتلك الصفة، وإنما دليل الخطاب أن يستدل على انتفاء الحكم عن الصورة
~~المسلوبة عنها تلك الصفة، وما استندنا إلى الآية (3) على الانتفاء بل إلى
~~عدم الدليل على ثبوت الحكم في غير تلك الصورة، فاعتبر بالنظر الصائب، فإن
~~فيها ms295 غموضا، وقد اشتبه على المتأخرين الخائضين في أصول الفقه الغايصين
~~(الغامضين خ) في فروعه.
# " قال دام ظله ": ولا يدخل حمل الدابة، ولا ثمرة النخل والشجر في الرهن،
~~نعم لو تجدد بعد الارتهان دخل.
# أقول: اختلفت عبارة الأصحاب في هذه المسألة، قال المفيد في المقنعة
~~والشيخ في النهاية: لا يدخل الحمل والثمر في الرهن لو كان موجودا قبل
~~الارتهان ولو تجدد بعد الارتهان دخل، قال: وكذا حكم الأرض إذا رهنت وهي
~~مزروعة، فلا يدخل
# PageV01P541
#
#  ____________________
#   الزرع في الرهن.
# وقال المتأخر: ليس مراد الشيخ أن يدخل الزرع في الرهن لو حصل بعد
~~الارتهان كما في الحمل والثمر، بل إن الزرع لا يدخل في الرهن على حال،
~~وإنما هو لصاحب البذر.
# وقال أبو الصلاح: ويدخل نبات الأرض أيضا (وقال) ابن الجنيد: والنتاج
~~واللبن والصوف للمالك، وهو ممنوع منه إلى أن يخرج من الرهن، وهذه الأقوال
~~قريبة.
# وادعى المتأخر على تفصيل النهاية والمقنعة، الإجماع.
# وهو ممنوع فكيف والخلاف موجود، فإن الشيخ في الخلاف والمبسوط، أطلق أنه
~~لا يدخل، واختاره شيخنا في نكت النهاية، بخلاف ما اختاره في كتابيه النافع
~~والشرايع، نظرا إلى ما رواه إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(في حديث) أنه سئل عن رجل ارتهن دارا غلة، لمن الغلة؟ قال: لصاحب الدار
~~(1).
# وإلى ما رواه عبد الله بن سنان عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قضى
~~أمير المؤمنين عليه السلام في كل رهن له غلة: أن غلته تحسب لصاحب الرهن مما
~~عليه (2).
# والمختار عندي تفصيل النهاية فإن الرواية تفيد أن النماء ملك له، وليس
~~فيه خلاف، وإنما البحث أنه يدخل في الرهن أم لا.
# PageV01P542
# ولو رهن رهنين بدينين ثم أدى عن أحدهما لم يجز إمساكه بالآخر.
# ولو كان له دينان، وكان بأحدهما رهن لم يجز إمساكه بهما.
# ولا يدخل زرع الأرض في الرهن سابقا كان أو متجددا.
# (الثاني) في الحق: ويشترط ثبوته في الذمة مالا كان أو منفعة، ولو رهن مال
~~ثم استدان آخر فجعله عليهما صح.
# (الثالث) ms296 في الراهن: ويشترط فيه كمال العقل وجواز التصرف والاختيار،
~~وللولي أن يرهن لمصلحة المولى عليه.
# وليس للراهن التصرف في الرهن بإجارة ولا سكنى ولا وطئ، لأنه تعريض
~~للإبطال.
# وفيه رواية بالجواز مهجورة، ولو باعه الراهن وقف على إجازة المرتهن.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وليس للراهن التصرف في الرهن
~~بإجارة ولا سكنى ولا وطئ، لأنه تعريض للإبطال، وفيه رواية بالجواز مهجورة.
# هذه رواية رواها ابن بابويه في كتاب من لا يحضره الفقيه، والكليني في
~~كتابه، عن محمد بن مسلم عن أبي جعفر عليه السلام في رجل رهن جاريته قوما
~~أيحل له أن يطأها؟ قال: فقال: إن الذين ارتهنوها، يحولون بينه وبينها، قلت:
~~أرأيت إن قدر عليها خاليا؟ قال: نعم ما (لا خ) أرى به بأسا (1).
# قال الشيخ: روى هذه، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(2).
# PageV01P543
# وفي وقوف العتق على إجازة المرتهن تردد، الأشبه الجواز.
# (الرابع) في المرتهن: ويشترط فيه كمال العقل وجواز التصرف، ويجوز اشتراط
~~الوكالة في الرهن، ولو عزل لم ينعزل، وتبطل الوكالة بموت الموكل دون
~~الرهانة.
# ويجوز للمرتهن ابتياع الرهن، والمرتهن أحق من غيره باستيفاء دينه من
~~الرهن، سواء كان الراهن حيا أو ميتا.
# وفي الميت رواية أخرى.
# ولو قصر الرهن عن الدين، ضرب مع الغرماء بالفاضل.
# والرهن أمانة في يد المرتهن، ولا يسقط بتلفه شئ من ماله ما لم يتلف بتعد
~~أو تفريط، وليس له التصرف فيه، ولو تصرف (فيه خ) من غير إذن ضمن العين
~~والأجرة.
#  ____________________
#   وسندها صحيح، إلا أن العمل منعقد على خلافها.
# " قال دام ظله ": وفي وقوف العتق على إجازة المرتهن تردد، الأشبه الجواز.
# أقول: منشأ التردد، النظر إلى قول الشيخ، قال في النهاية: فإن أمضى
~~المرتهن عتق الراهن كان جائزا، وأطلق في المبسوط، المنع.
# ووجه الأشبهية، أن المانع من العتق تعلق حق المرتهن به فإذا أسقط حقه،
~~ارتفع المانع.
# " قال دام ظله ": وفي الميت رواية أخرى.
# أقول: هذه إشارة إلى ما رواه ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه، ms297 عن محمد
~~بن عيسى، (عن عبيد بن سليمان خ ل) عن سليمان بن حفص المروزي، قال: كتبت إلى
~~أبي الحسن عليه السلام، في رجل مات وعليه دين ولم يخلف شيئا إلا رهنا في يد
~~بعضهم ولا (فلا - ئل) يبلغ ثمنه أكثر من مال المرتهن أيأخذه بماله، أو هو
~~وساير  PageV01P544
# ولو كان الرهن دابة قام بمؤونتها وتقاصا.
# وفي رواية: الظهر يركب والدر يشرب، وعلى الذي يركب و يشرب النفقة.
# وللمرتهن استيفاء دينه من الرهن إن خاف جحود الوارث، ولو اعترف بالرهن
~~وادعى الدين ولا بينة فالقول قول الوارث، وله إحلافه إن ادعى عليه العلم.
# ولو باع الرهن وقف على الإجازة، ولو كان وكيلا فباع بعد الحلول صح، ولو
~~أذن الراهن في البيع قبل الحلول لم يستوف دينه حتى يحل.
# ويلحق به مسائل النزاع:
# وهي أربع:
#  ____________________
#   الديان فيه شركاء؟ فكتب عليه السلام: جميع
~~الديان في ذلك سواء يتوزعونه بينهم بالحصص (!).
# وروى الشيخ في التهذيب بهذا السند، وبسند آخر فيه أبو عمران الأرمني، عن
~~عبد الله بن الحكم، عن أبي عبد الله عليه السلام (2).
# والسندان ضعيفان، فإن الأرمني ضعفه النجاشي وابن الغضائري، ومحمد بن عيسى
~~واقفي.
# وادعى المتأخر، الإجماع على ترجيح المرتهن على الغرماء.
# " قال دام ظله ": ولو كان الرهن دابة قام بمؤونتها وتقاصا، وفي رواية،
~~الظهر يركب والدر يشرب وعلى الذي يركب ويشرب، النفقة.
# PageV01P545
# (الأولى) يضمن المرتهن قيمة الرهن يوم تلفه.
#  ____________________
#   أقول: المراد بالمقاصة تقاص (أن يقاص خ)
~~المرتهن ما أنفق عليها بالأجرة المضمونة عليه، حيث تصرف فيها من غير إذن
~~الراهن، فلا يتحقق المقاصة، إلا بهذا التأويل، والمسألة التي قبل هذه تتضمن
~~ثبوت الأجرة.
# وأما الرواية التي رواها عبد الله بن المغيرة، عن السكوني، عن جعفر، عن
~~أبيه، عن آبائه، عن علي عليهم السلام، قال: قال رسول الله صلى الله عليه
~~وآله: الظهر يركب إذا كان مرهونا وعلى الذي يركبه نفقته، والدر يشرب إذا
~~كان مرهونا، وعلى الذي يشرب نفقته (1).
# وفي رواية أبي ولاد، عن أبي عبد الله عليه ms298 السلام (في حديث) قال: إن كان
~~يعلفه فله أن يركبه، وإن كأن الذي رهنه عنده يعلفه، فليس له أن يركبه (2)
~~وعليها فتوى الشيخ في النهاية.
# ومنع المتأخر الركوب تمسكا بأن المرتهن ممنوع من التصرف.
# وفي إطلاق قوله (3) (قام بمؤونتها وتقاصا) تردد منشؤه أنه إن تبرع
~~بالنفقة، فهل يجوز الرجوع؟ قال المتأخر: لا يجوز، فعلى هذا القول لا يصح
~~الإطلاق، ولا إشكال في الرجوع مع إذن صاحبها أو شرط الرجوع.
# " قال دام ظله ": يضمن المرتهن قيمة الرهن يوم تلفه، وقيل: أعلى القيم من
~~حين القبض إلى حين التلف.
# القول الأول للشيخين في النهاية والمقنعة وسلار في الرسالة، واختار في
~~المبسوط، أعلى القيم، وحكى شيخنا في الشرايع قولا بإلزام قيمته يوم
~~القبض،
# PageV01P546
# وقيل: أعلى القيم من حين القبض إلى حين التلف، ولو اختلفا، فالقول قول
~~الراهن.
# وقيل: القول قول المرتهن، وهو أشبه.
# (الثانية) لو اختلفا فيما على الرهن فالقول قول الراهن.
# وفي رواية: القول قول المرتهن ما لم يدع زيادة عن قيمة الرهن.
#  ____________________
#   والأول أشبه، لأن الثابت قي الذمة هو العين ما
~~دامت باقية، فإذا تلفت، يضمن قيمته، لأنه يوم ثبوت القيمة.
# وتحقيق المسألة أنه إن (إذا خ) تلفت بتفريط المرتهن أو تعديه وهو مثلي
~~يضمن مثله، وإن لم يكن مثليا يضمن قيمته.
# فأما لو اختلفا في القيمة، قال الشيخان في النهاية والمقنعة وسلار في
~~الرسالة، وأبو الصلاح، أن القول قول الراهن.
# وقال في المبسوط والمتأخر وشيخنا أن القول قول المرتهن، وهو أشبه
~~والمختار.
# (لنا) التمسك بقوله عليه السلام: البينة على المدعي، واليمين على من أنكر
~~(1)، والمدعي في صورة النزاع هو الراهن، والمنكر هو المرتهن، فيكون القول
~~قوله مع يمينه، فيؤخذ منه القدر (3) المقر به، ويحلف على الباقي، وادعى
~~المتأخر على هذا، الإجماع وهو مشكل، مع تحقق الخلاف.
# " قال دام ظله ": لو اختلفا فيما على الرهن، فالقول قول الراهن، وفي
~~رواية: القول قول المرتهن ما لم يدع زيادة عن قيمة الرهن.
# أقول: معنى هذا الكلام: إذا اختلفا في مقدار ما على ms299 الرهن يعني الدين
~~فالقول الأول هو المعول عليه (المعمول خ) المطابق للأصل المسلم وبه
~~عدة
# PageV01P547
# (الثالثة) لو قال القابض: هو رهن، وقال المالك: هو وديعة، فالقول قول
~~المالك مع يمينه.
# وفيه رواية أخرى متروكة.
# (الرابعة) لو اختلفا في التفريط فالقول قول المرتهن مع يمينه.
#  ____________________
#   روايات (1) نستغني عن ذكرها بالأصل وعمل
~~الأصحاب، وأما الرواية المشار إليها في المتن فهي عن النوفلي، عن السكوني،
~~عن جعفر، عن أبيه، عن علي عليهم السلام في رهن اختلف فيه الراهن والمرتهن،
~~فقال الراهن: هو بكذا وكذا، وقال المرتهن: هو بأكثر، قال علي عليه السلام
~~يصدق المرتهن حتى يحيط بالثمن لأنه أمينه (2).
# والنوفلي ضعيف، والسكوني عامي، فالرواية متروكة، وحملها الشيخ في
~~الاستبصار على الاستحباب، لأن الراهن ائتمنه ومعناها: يصدق المرتهن، في
~~قوله:
# ما لم يدع قدرا يساويه الرهن في القيمة، وعبارة الشيخ في النهاية، ما لم
~~يستغرق الرهن ثمنه بفتح (الرهن) ويكتب برفعه أيضا فاعل (يستغرق) وهو ظاهر.
# وأما النصب على أنه يكون مفعول (يستغرق) وفاعله ضمير يرجع إلى القول و
~~(ثمنه) بدل (الرهن) وتقدير ما لم يستغرق قوله ثمن الرهن.
# " قال دام ظله ": لو قال القابض: هو رهن، وقال المالك: هو وديعة، فالقول
~~قول المالك مع يمينه، وفيه رواية أخرى متروكة.
# أقول: القول الأول انعقد عليه العمل، وهو مقتضى الأصل.
# وأما الرواية فهي إشارة إلى ما رواه الحسن بن محبوب، عن عباد بن
~~صهيب،
# PageV01P548
#
#  ____________________
#   عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) أن
~~القول قول الذي يقول: هو أنه رهن إلا أن يأتي الذي ادعاه أنه أودعه بشهود
~~(1).
# وإلى ما رواه الحسن بن محمد بن سماعة، عن غير واحد، عن أبان، عن ابن أبي
~~يعفور، عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) قال: على صاحب الوديعة بينة
~~فإن لم يكن له بينة حلف صاحب الرهن (2).
# وهما ضعيفتا السند، فإن عباد بن صهيب عامي المذهب، وأبان ضعيف، وسماعة
~~واقفي، على أنهما معارضتان (تعارضتا خ) بالأصل، وعمل الأصحاب.
# وبرواية الحسين بن سعيد، عن صفوان ms300 وفضالة، عن العلاء، عن محمد بن مسلم،
~~عن أبي جعفر عليه السلام (في حديث)، قال في رجل رهن عند صاحبه رهنا، فقال
~~الذي عنده الرهن: ارتهنته عندي بكذا وكذا وقال الآخر: إنما هو عندك وديعة،
~~فقال: البينة على الذي عنده الرهن أنه (يكون خ) بكذا وكذا، فإن لم يكن له
~~بينة فعلى الذي له الرهن اليمين (3).
# وجمع الشيخ في الاستبصار بين هذه الروايات، فحمل الأوليين على ظاهرهما،
~~وحمل الأخيرة على أن دعوى المرتهن، في مقدار ما على الرهن.
# فهذا ما قاله رحمه الله على وجه الجمع، لا على وجه الفتوى، بل فتواه على
~~ما اخترناه أولا.
# PageV01P549
#
#  ____________________
#   والوجه أن الطعن في الروايات المتروكة أسلم من
~~تكلف التأويلات.
# والمتأخر قد أطال لسان الشنعة في هذا الموضع على الشيخ رحمه الله، ولو
~~أنصف لأمسك، فإن الشيخ أعظم قدرا وأرفع منزلة (شانا خ) من أن يخفى عليه مثل
~~ما ظهر لهذا المتأخر لكن ديانته منعته من الإقدام على الطعن في الروايات،
~~وصنف الاستبصار في الجمع بين المختلفات فإن وافق الحق فهو المبتغى، وإن
~~خالف فما عليه إلا بذل الوسع.
# وليت شعري من الذي لم يختلف قوله، ولا خبط في تصنيفه، وقال الله تعالى:
# ولو كان من عند غير الله لوجدوا فيه اختلافا كثيرا (1) وتمثلت للمتأخر
~~بقول النبي صلى الله عليه وآله: يبصر أحدكم القذى (2) في عين أخيه ويدع
~~الخدع (3) في عينه (4).
# PageV01P550
# كتاب الحجر PageV01P551
# تعريف المحجور وأسباب الحجر وهي ستة كتاب الحجر المحجور: هو الممنوع من
~~التصرف في ماله، وأسباب الحجر ستة، الصغر، والجنون، والرق، والمرض، والفلس،
~~والسفه.
# ولا يزول حجر الصغير إلا بوصفين:
# (الأول) البلوغ: وهو يعلم بإنبات الشعر على العانة، أو خروج المني الذي
~~منه الولد من الموضع المعتاد، ويشترك في هذين الذكور والإناث - أو السن -
~~وهو بلوغ خمس عشرة سنة.
# وفي رواية، من ثلاث عشرة إلى أربع عشرة.
# وفي رواية أخرى ببلوغ عشر وفي الأنثى ببلوغ تسع.
# (الثاني) الرشد: وهو أن يكون مصلحا لماله.
# وفي اعتبار العدالة تردد.
#  ____________________
#   " قال دام ms301 ظله ": وفي اعتبار العدالة تردد.
# أقول: عد الصغر من أسباب الحجر، ويزول بالبلوغ، وهو عندنا (إما خ) إنبات
~~شعر العانة، والاحتلام، أو السن، وفي كميته خلاف (اختلاف ح) والعمل على أنه
~~خمس عشر سنة، ولعل ما وردت بدون ذلك من الروايات (1) محمولة على ما
~~إذا
# PageV01P552
# ومع عدم الوصفين أو أحدهما يستمر الحجر ولو طعن في السن، ويعلم رشد الصبي
~~باختياره بما يلائمه من التصرفات، ويثبت بشهادة رجلين في الرجال، وبشهادة
~~الرجال أو النساء في النساء.
# والسفيه هو الذي يصرف أمواله في غير الأغراض الصحيحة، فلو باع والحال هذه
~~لم يمض بيعه.
# وكذا لو وهب أو أقر بمال، ويصح طلاقه وظهاره وإقراره بما لا يوجب مالا.
# والمملوك ممنوع من التصرفات إلا بإذن المولى.
# والمريض ممنوع من الوصية بما زاد على (عن خ) الثلث.
# وكذا في التبرعات المنجزة على الخلاف.
#  ____________________
#   احتلم، أو أنبت في تلك السنة، فإنا نشاهد من
~~احتلم في اثني عشرة، وثلاث عشر سنة وسنذكرها في كتاب الوصية.
# ويزول بالرشد أيضا، وهو أن يكون مصلحا للمال.
# واعتبر الشيخ العدالة مخالفا لأبي حنيفة، مستدلا بقوله تعالى: فإن آنستم
~~منهم رشدا (1) قال في الخلاف والمبسوط: وحد الرشد في الآية أن يكون مصلحا
~~لماله ودينه (عدلا في دينه خ).
# وروى ابن عباس، هو أن يكون ذا وقار وعلم (حلم خ ل) وعقل (2).
# واقتصر بعض المفسرين على إصلاح المال، فمنشأ تردد شيخنا من اختلاف تفسيره
~~" قال دام ظله ": وكذا في التبرعات المنجزة على الخلاف.
# PageV01P553
# والأب والجد للأب وليان على الصغير والمجنون، فإن فقدا فالوصي، فإن فقد
~~فالحاكم.
#  ____________________
#   معناه كما منع المريض في الوصية من الزيادة
~~على الثلث، فكذا منع في المنجزات (1) مع خلاف الأصحاب، فذهب بعض إلى أنه من
~~الثلث، وبه يقول شيخنا، وبعض إلى أنه من الأصل، وتحقيق ذلك يتم في كتاب
~~الوصية.
# PageV01P554
# كتاب الضمان PageV01P555
# كتاب الضمان وهو عقد شرع للتعهد بنفس أو مال.
# وأقسامه ثلاثة:
# (الأول) ضمان المال: ويشترط في الضامن التكليف، وجواز التصرف.
# ولا بد من رضا المضمون له ms302 ولا عبرة بالمضمون عنه، ولو علم فأنكر لم يبطل
~~الضمان على الأصح.
# وينقل المال من ذمة المضمون عنه إلى ذمة الضامن ويبرأ المضمون عنه.
# ويشترط فيه الملاءة أو علم المضمون له بإعساره، ولو بان إعساره كان
~~المضمون له مخيرا، والضمان المؤجل جائز.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولا بد من رضا المضمون له،
~~ولا عبرة بالمضمون عنه، ولو علم فأنكر لم يبطل الضمان على الأصح.
# أقول: الضامن هو الكفيل بالمال، والمضمون له صاحب المال، والمضمون عنه من
~~عليه المال (الدين خ).
# وإذا تقرر هذا، فهل يعتبر رضا (المضمون له خ) والمضمون عنه جزم الشيخ
~~في  PageV01P556
# وفي المعجل قولان: أصحهما الجواز.
# ويرجع الضامن على المضمون عنه إن ضمن بسؤاله، ولا يؤدي أكثر مما دفع، ولو
~~وهبه المضمون له أو أبرأه لم يرجع بشئ على المضمون عنه ولو كان بإذنه، وإن
~~تبرع الضامن بالضمان فلا رجوع.
#  ____________________
#   الخلاف والمبسوط، بأن المضمون عنه لا يعتبر
~~رضاه، تمسكا بضمان علي عليه السلام (1) وقتادة (2) عن ميت بمحضر رسول الله
~~صلى الله عليه وآله، ولم يعتبر الرسول صلى الله عليه وآله رضا المضمون عنه.
# وتردد في الكتابين في المضمون له، نظرا إلى أنه إثبات مال في الذمة بعقد،
~~فلا يصح إلا برضاه، وإلى ضمان علي عليه السلام وقتادة، فإن الرسول صلى الله
~~عليه وآله لم يعتبر رضاه (3).
# ثم قال في الخلاف: وهذا أليق بالمذهب، والأول قياس.
# وفي النهاية والمقنعة للمفيد أن المضمون عنه لو علم فأنكر لم يصح الضمان،
~~فيظهر (فظهر خ) من هذا اعتبار رضاه.
# والأشبه أنه لا يعتبر، أما (أولا) فلما ذكرنا و (ثانيا) لأن بالضمان
~~ينتقل المال من ذمته إلى ذمة الضامن، فإعادته إلى ذمة المضمون عنه يحتاج
~~إلى دليل.
# " قال دام ظله ": وفي المعجل قولان أصحهما الجواز.
# أقول: ذهب الشيخان في النهاية والمقنعة إلى أنه لا بد أن يكون مؤجلا.
# وذهب المتأخر إلى جواز المعجل، وحكى ذلك عن الشيخ في المبسوط، وحكاية
~~قوله في المبسوط، أنه إذا أطلق الضمان، فله المطالبة أي وقت ms303 شاء
~~فكأنه
# PageV01P557
# ولو ضمن ما عليه صح وإن لم يعلم كميته على الأظهر، ويثبت عليه ما يقوم به
~~البينة، لا ما يثبت في دفتر وحساب، ولا ما يقر به المضمون عنه.
#  ____________________
#   (كأنه خ) إشارة إلى الجواز.
# والقول بالجواز أشبه لعدم مانع عقلي ونقلي يتعلق به غرض صحيح.
# " قال دام ظله ": ولو ضمن ما عليه صح، وإن لم يعلم كميته، على الأظهر.
# أقول: اختلف قول الشيخ في هذه المسألة فذهب في النهاية إلى الجواز، وهو
~~مذهب المفيد وسلار وأبي الصلاح، وقال في الخلاف والمبسوط: لا يصح، لأن ذلك
~~غرر (غرور خ) وجهالة، ثم قال في المبسوط: روى الأصحاب جواز ذلك، ولست أعرف
~~به نصا.
# وجمع صاحب الرايع (1)، فقال: يحمل القول الأول، على ما إذا كان المبلغ
~~معلوما والخلاف وقع في قليل، والثاني يحمل على أن لا يدري المبلغ أصلا.
# (قلت): فعلى كلا التقديرين، الغرر ثابت، ولست أعرف من أين نشأ هذا
~~التأويل، مع اتفاق الأصحاب، على أن (فرض خ) المسألة واحدة.
# وقال المتأخر: أورده الشيخ إيرادا لا اعتقادا.
# قلت: وهب (2) أنه وقف على اعتقادات الشيخ بالهام علام الغيوب، فأي شئ
~~(فأيش خ) يقول في باقي المشايخ؟ ونعوذ بالله أن يعتقد في هؤلاء المشايخ أن
~~يوردوا في تصانيفهم خلاف معتقدهم، إذ يكون تضليلا للطلاب.
# والوجه أن الأشبه ما ذكره في الخلاف والمبسوط، والأظهر بين الطائفة ما
~~ذكره في النهاية، فلو علمنا به يكون اتباعا لقولهم ولقول الصادق عليه
~~السلام: خذ ما
# PageV01P558
# (القسم الثاني) الحوالة: وهي مشروعة لتحويل المال عن ذمة إلى ذمة مشغولة
~~بمثله، ويشترط رضاء الثلاثة.
# وربما اقتصر بعض على رضا المحيل والمحتال، ولا يجب قبول الحوالة ولو كان
~~على ملئ، نعم لو قبل لزمت، ولا يرجع المحتال على المحيل ولو افتقر المحال
~~عليه.
# ويشترط ملاءته وقت الحوالة أو علم المحتال بإعساره، ولو بان فقره رجع
~~ويبرأ المحيل وإن لم يبرءه المحتال.
# وفي رواية، إن لم يبرءه فله الرجوع.
# (القسم الثالث) الكفالة: وهي التعهد بالنفس، ويعتبر رضا الكافل والمكفول
~~له ms304 دون المكفول عنه.
#  ____________________
#   اشتهر بين الأصحاب (1).
# القسم الثاني في الحوالة " قال دام ظله ": وربما اقتصر بعض الأصحاب، على
~~رضا المحيل والمحتال.
# أقول: هذا إشارة إلى أبي الصلاح، فأما باقي الأصحاب فشرطوا (صرحوا خ) رضا
~~الثلاثة، المحيل، والمحتال، والمحال عليه، فالمحيل هو الذي عليه الحق،
~~والمحتال هو الذي له الحق، والمحال عليه هو الذي عليه حق المحيل.
# " قال دام ظله ": وفي رواية، إن لم يبرءه فله الرجوع.
# هذه رواها الشيخ، عن محمد بن يعقوب، عن علي بن إبراهيم، عن أبيه،
~~عن
# PageV01P559
# وفي اشتراط الأجل قولان، وإن اشترط أجلا فلا بد من كونه معلوما، وإذا دفع
~~الكافل الغريم فقد برئ، وإن امتنع كان للمكفول له حبسه حتى يحضر الغريم أو
~~ما عليه.
#  ____________________
#   ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن زرارة
~~عن أحدهما عليهما السلام، في الرجل يحيل الرجل بمال كان له على رجل آخر،
~~فيقول له الذي احتال: برئت مما لي عليك، فقال: إذا أبرأه فليس له أن يرجع
~~عليه وإن (فإن خ) لم يبرءه، فله أن يرجع على الذي أحاله (1).
# وهي حسنة الطريق، وعليها فتوى الشيخ في النهاية وأبي الصلاح في الكافي.
# وذهب في الخلاف والمتأخر في كتابه، إلى أنه لا يجوز الرجوع، وهو أشبه،
~~لأن بالحوالة ينتقل المال من ذمة المحيل إلى (ذمة خ) المحال عليه، فبعد
~~الانتقال لا يحتاج إلى الإبراء.
# الكفالة " قال دام ظله ": وفي اشتراط الأجل قولان.
# قال الشيخان في النهاية والمقنعة: يشترط الأجل، وتبعهما أبو الصلاح وسلار
~~وصاحب الواسطة (2).
# وقال في المبسوط: تصح حالة ومؤجلة، واختاره المتأخر، وشيخنا في الشرايع،
~~والأول أشبه.
# (لنا) أن الكفالة لا بد لها من فائدة، فلو شرعت حالة لكانت خالية من
~~فائدة، إذ للمكفول له أن يطلب المكفول من الكافل وقت وقوع الكفالة من غير
~~تربص،
# PageV01P560
# ولو قال: إن لم أحضره إلى كذا، كان علي كذا، كان كفيلا أبدا ولم يلزمه
~~المال، ولو قال: علي كذا إلى كذا إن لم أحضره كان ضامنا للمال إن لم يحضره
~~في ms305 الأجل.
# ومن خلى غريما من يد غريمه قهرا لزمه إعادته أو أداء ما عليه، ولو كان
~~قاتلا أعاده أو يدفع الدية، وتبطل الكفالة بموت المكفول عنه.
#  ____________________
#   وذلك يكون عبثا.
# " قال دام ظله ": ولو قال إن لم أحضره إلى كذا كان علي كذا، كان كفيلا
~~أبدا ولم يلزمه المال، ولو قال: علي كذا إلى كذا إن لم أحضره، كان ضامنا
~~للمال إن لم يحضره إلى الأجل.
# أقول: حروف الشرط تدخل على الفعل، ولا بد لها من جواب يسمى جزاء، ومرتبة
~~الجزاء أن يؤخر عن الشرط، فلو قدم لفظا يكون مؤخرا تقديرا من غير تغيير
~~معنى الكلام.
# فإذا تقرر هذا فالفارق في هذه المسألة ليس تقديم حرف الشرط وتأخيره بل
~~الفارق مستفاد عن الخبر المتلقى بالقبول، وهو ما ذكره الشيخ في التهذيب،
~~وابن بابويه في كتاب من لا يحضره الفقيه، عن داود بن الحصين، عن أبي
~~العباس، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن الرجل يكفل بنفس الرجل
~~إلى أجل، فإن لم يأت به فعليه كذا وكذا درهما؟ قال: إن جاء به إلى الأجل،
~~فليس عليه مال، وهو كفيل بنفسه أبدا، إلا أن يبدء بالدراهم، فإن بدأ
~~بالدراهم فهو له (لها خ) ضامن، إن لم يأت به إلى الأجل الذي أجله (1).
# وروي مثله في التهذيب عن الكندي، عن أحمد بن الحسن الميثمي، عن أبان بن
~~عثمان، عن أبي العباس، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: رجل كفل
# PageV01P561
# كشف الرموز في شرح المختصر النافع تأليف زين الدين أبي علي الحسن بن أبي
~~طالب ابن أبي المجد اليوسفي المعروف بالفاضل والمحقق الآبي فرغ من تأليفه
~~عام 672 ه‍ ق الجزء الثاني مؤسسة النشر الإسلامي التابعة لجماعة المدرسين
~~بقم المشرفة PageV02P001
# كشف الرموز (ج 2) المؤلف: الشيخ حسن بن أبي طالب اليوسفي (الفاضل الآبي)
~~التحقيق: الحاج الشيخ علي پناه الاشتهاردي، الحاج آغا حسين اليزدي الموضوع:
~~فقه عدد الأجزاء: جزءان طبع ونشر: مؤسسة النشر الإسلامي الطبعة: الأولى
~~المطبوع: 3000 نسخة التاريخ: 1410 ه‍. ق ms306 مؤسسة النشر الإسلامي التابعة
~~لجماعة المدرسين بقم المشرفة PageV02P002
# كتاب الصلح PageV02P003
# بسم الله الرحمن الرحيم كتاب الصلح وهو مشروع لقطع المنازعة.
# ويجوز مع الإقرار والإنكار إلا ما حرم حلالا أو حلل حراما.
# ويصح مع علم المصطلحين بما وقعت المنازعة فيه، ومع جهالتهما دينا تنازعا
~~أو عينا. وهو لازم من طرفيه، ويبطل بالتقائل.
# ولو اصطلح الشريكان على أن الخسران على أحدهما والربح له وللآخر رأس ماله
~~صح. PageV02P004
# ولو كان بيد اثنين درهمان فقال أحدهما: هما لي، وقال الآخر: هما بيني
~~وبينك، فلمدعي الكل درهم ونصف، والآخر ما بقي.
# وكذا لو أودعه إنسان درهمين وآخر درهما فامتزجت لا عن تفريط وتلف واحد
~~فلصاحب الاثنين درهم ونصف، وللآخر ما بقي.
# ولو كان لواحد ثوب بعشرين درهما وللآخر ثوب بثلاثين فاشتبها، فإن خير
~~أحدهما صاحبه فقد أنصفه وإلا بيعا وقسم الثمن بينهما أخماسا.
# وإذا ظهر استحقاق أحد العوضين بطل الصلح.
#  ____________________
#   وأما ما ذكره من جواز الصلح على الإقرار
~~والإنكار، فهو مما انفرد به أصحابنا، فإن عند أبي حنيفة ومالك لا يجوز إلا
~~على الإنكار، وعند الشافعي لا يجوز إلا على الإقرار.
# لنا قول النبي صلى الله عليه وآله: الصلح جائز بين المسلمين (1) الخبر.
# وقوله تعالى: والصلح خير (2).
# ووجه الاستدلال التمسك بالعموم.
# PageV02P005
# كتاب الشركة PageV02P007
# كتاب الشركة وهي اجتماع حق مالكين فصاعدا في الشئ الواحد على سبيل
~~الشياع.
# وتصح مع امتزاج المالين المتجانسين على وجه لا يمتاز أحدهما عن الآخر.
# ولا تنعقد بالأبدان والأعمال، ولو اشتركا كذلك إن لكل واحد أجرة عمله.
# ولا أصل لشركة الوجوه والمفاوضة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله " ولا أصل لشركة الوجوه
~~والمفاوضة.
# أقول: الشركة على أربعة أضرب، عند الفقهاء شركة الأموال، وهو المسمى
~~بشركة العنان بالنونين تشبيها بفارسين، متساويين في العدو، بحيث يكون
~~عناناهما متقابلين، وسببه إما العقد، وإما الإرث، وإما الحيازة.
# وشركة المفاوضة، وهو أن يشتركا فيما يملكانه.
# وشركة الوجوه، وهو أن يكونا وجيهين من غير مال، فيعقدان الشركة على
~~أن  PageV02P008
# وإذا تساوى المالان في القدر فالربح بينهما سواء، ولو تفاوتا ms307 فالربح
~~كذلك، وكذا الخسران بالنسبة.
# ولو شرط أحدهما في الربح زيادة فالأشبه أن الشرط لا يلزم.
# ومع الامتزاج ليس لأحد من الشركاء التصرف إلا مع إذن الباقين.
#  ____________________
#   يتصرف كل واحد منهما في السوق بجاهه في ذمته،
~~والربح بينهما.
# وشركة الأبدان، وهو اشتراك الصناع في كسبهم.
# فهذه الثلاث الأخيرة عند الإمامية باطلة، إما لاشتمالها على الغرر، وإما
~~لعدم الدليل على تشريعها، والأولى صحيحة مشروعة بالإجماع.
# ولو زاد هنا (1) - إن شركة الأموال المتفق على صحتها، إنما تكون باختلاط
~~مالين غير متميزين، ولو تميزا لم يلزم، ولا سبيل إلى ذلك في المفاوضة
~~والوجوه والأبدان - كان حسنا.
# " قال دام ظله ": ولو شرط أحدهما في الربح زيادة، فالأشبه الشرط لا يلزم.
# أقول: اختلف المرتضى والشيخ في هذه المسألة، فذهب الشيخ في الخلاف
~~والمبسوط إلى أن هذا الشرط يبطل الشركة، وعليه ابن البراج والمتأخر وغيرهما
~~من أصحاب الفروع.
# وقال المرتضى: يجوز ذلك، ولا تبطل الشركة، مستدلا بالإجماع.
# ودعوى الإجماع مشكل، فالأول (والأول خ) أشبه لعدم ما يقابل تلك الزيادة.
# وجمع صاحب الواسطة بين القولين، بأنه لو كان التصرف، من أحدهما، أو
~~منهما، مع كون أحدهما أعرف بالتجارة، فالقول قول المرتضى، إشارة إلى وجود
~~ما يقابل تلك الزيادة، ومع عدم ذلك فالقول قول الشيخ، وهذا حسن.
# PageV02P009
# ويقتصر من التصرف على ما يتناوله الإذن، ولو كان الإذن مطلقا صح.
# ولو شرط الاجتماع لزم.
# وهي جائزة من الطرفين، وكذا الإذن في التصرف.
# وليس لأحد الشركاء الامتناع من القسمة عند المطالبة إلا أن يتضمن ضررا.
# ولا يلزم أحد الشريكين إقامة رأس المال، ولا ضمان على أحد الشركاء ما لم
~~يكن بتعد أو تفريط.
# ولا تصح مؤجلة، وتبطل بالموت.
# وتكره مشاركة الذمي وإبضاعه وإيداعه. PageV02P010
# كتاب المضاربة PageV02P011
# كتاب المضاربة وهي أن يدفع الإنسان إلى غيره مالا ليعمل فيه بحصة من
~~ربحه.
# ولكل منهما الرجوع سواء كان المال ناضا أو مشتغلا.
# ولا يلزم فيها اشتراط الأجل، ويقتصر على ما يعين له من التصرف.
# ولو أطلق تصرف في الاستنماء كيف شاء، ويشترط كون ms308 الربح مشتركا.
# ويثبت للعامل ما شرط له من الربح ما لم يستغرقه.
# وقيل: للعامل أجرة المثل.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وقيل: للعامل أجرة المثل.
# القائل بهذا هو الشيخ في نهايته (النهاية خ) والمفيد وأبو الصلاح وسلار،
~~وذهب في المبسوط والخلاف والاستبصار، إلى أن للعامل الربح، على حسب الشرط،
~~وهو اختيار المتأخر وشيخنا، وهو المختار (وخ) لنا وجوه:
# (الأول) قوله تعالى: أوفوا بالعقود (1).
# PageV02P012
# وينفق العامل في السفر من الأصل كمال النفقة، ولا يشتري العامل إلا بعين
~~المال.
#  ____________________
#   (ثانيها) قولهم عليهم السلام: المؤمنون عند
~~شروطهم (1).
# (ثالثها) أنه شرط لا يخالف الكتاب والسنة فيجب الوفاء به.
# (رابعها) ما رواه الشيخ عن رجاله (2) عن ابن أبي عمير، عن الحلبي، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: المال الذي يعمل به مضاربة، له من الربح، وليس
~~عليه من الوضيعة شئ، إلا أن يخالف صاحب المال (3).
# وما رواه إسحاق بن عمار، عن أبي الحسن عليه السلام، قال سألته عن مال
~~المضاربة؟ قال: الربح بينهما، والوضيعة على المال (4).
# ويؤيد هذا القول، اتفاق الأصحاب، أن العامل لو اشترى أباه، وظهر في المال
~~ربح عتق نصيب العامل من الربح ويسمي (5) الأب فيما بقي لصاحب المال.
# وحمل بعض الأصحاب، القول الأول، على ما إذا كانت المضاربة فاسدة، جمعا
~~بين القولين وقال صاحب الواسطة: يحمل القول الأول، على الوجوب، والثاني،
~~على الاستحباب.
# " قال دام ظله ": وينفق العامل في السفر من الأصل كمال النفقة.
# PageV02P013
# ولو اشترى في الذمة وقع الشراء له، والربح له.
# ولو أمر بالسفر إلى جهة فقصد غيرها ضمن، ولو ربح كان الربح بينهما بمقتضى
~~الشرط.
# وكذا لو أمره بابتياع شئ فعدل إلى غيره.
# وموت كل واحد منهما يبطل المضاربة.
# ويشترط في مال المضاربة أن يكون عينا: دنانير أو دراهم.
# فلا تصح بالعروض.
# ولو قوم عرضا وشرط للعامل حصة من ربحه كان الربح للمالك، وللعامل الأجرة.
# ولا تكفي مشاهدة رأس مال المضاربة ما لم يكن معلوم القدر، وفيه قول
~~بالجواز.
# ولو اختلفا في قدر رأس المال فالقول قول العامل ms309 مع يمينه.
# ويملك العامل نصيبه من الربح بظهوره وإن لم ينض.
# ولا خسران على العامل إلا أن يكون بتعد أو تفريط.
#  ____________________
#   أقول: ذهب الشيخ في المبسوط، إلى أنه ليس
~~للعامل، أن ينفق منه، لا سفرا ولا حضرا، وذهب في النهاية إلى أن له أن ينفق
~~سفرا من غير إسراف، وهو اختياره في مسائل الخلاف، مستدلا بالجماع، واختاره
~~المتأخر وصاحب الواسطة.
# ويقرب عندي، أنه ينفق القدر الذي يزيد لأجل السفر، على نفقة الحضر، مثل
~~زيادة مأكول أو ملبوس، وتفاوت سعر من ثمن ماء وغيره.
# " قال دام ظله ": ولا تكفي مشاهدة رأس مال المضاربة، ما لم يكن القدر،
~~وفيه قول بالجواز.  PageV02P014
# وقوله مقبول في التلف ولا يقبل (قوله خ) في الرد إلا ببينة على الأشبه.
# ولو اشترى العامل أباه فظهر فيه ربح عتق نصيب العامل من الربح وسعى في
~~العبد في باقي ثمنه.
# ومتى فسخ المالك المضاربة صح وكان للعامل أجرته إلى ذلك الوقت ولو ضمن
~~(1) صاحب المال العامل صار الربح له.
#  ____________________
#   هذا القول حكى شيخنا، عن المرتضى في الدرس،
~~وما وقفت عليه، والأول أشبه وعليه العمل، ومستنده لزوم الغرر مع عدم العلم
~~بالمقدار، والغرر منفي (منهي عنه خ).
# " قال دام ظله ": ولا يقبل (قوله خ) في الرد إلا ببينة على الأشبه.
# وإنما قال: الأشبه ألا يقبل بناء على سائر الدعاوي، للأصل المسلم، يعني
~~قوله عليه السلام: البينة على المدعي، واليمين على من أنكر (2) واختار
~~الشيخ في المبسوط، القبول، تمسكا بأنه أمين.
# ثم اعلم أن الأمناء على ثلاثة أضرب: (منهم) من يقبل قوله في الرد اتفاقا،
~~وهو كل من قبض الشئ، لمنفعة مالكه كالمودع والوكيل.
# (ومنهم) من لا يقبل قوله في الرد اتفاقا، وهو من قبض الشئ، ومعظم المنفعة
~~له، كالمرتهن والمكتري (ومنهم) من قبض الشئ ومنفعته مشتركة بينه وبين
~~مالكه، كالعامل في القراض والوكيل بجعل ففيه خلاف، منشأه النظر إلى من
~~المنفعة له؟ فمن نظر إلى
# PageV02P015
# ولا يطأ المضارب جارية القراض ولو كان المالك أذن له، وفيه رواية بالجواز ms310
~~متروكة.
# ولا يصح المضاربة بالدين حتى يقبض.
# ولو كان بيده مضاربة فمات، فإن كان عينها لواحد بعينه أو عرفت منفردة
~~وإلا تحاص فيها الغرماء.
#  ____________________
#   إن المالك ينفع بالقبض فيقبل قول القابض، ومن
~~نظر إلى أن القابض منتفع (ينتفع خ) فلا يقبل قوله.
# قلت: وإذا تعارض هذان الوجهان، ومع أحدهما ترجيح من الأصل المسلم، فيلزم
~~الرجوع إليه عملا بالمرجح، وأيضا أن العامل إنما قبض لينتفع هو به، وانتفاع
~~المالك من لوازمه، وليس مقصودا بالقبض. " قال دام ظله ": وفيه (أي في وطئ
~~الجارية) رواية بالجواز متروكة.
# وهي ما رواها الشيخ عن رجاله، عن عبد الله بن يحيى الكاهلي، عن أبي الحسن
~~عليه السلام، قال: قلت: رجل سألني أن أسألك، أن رجلا أعطاه مالا مضاربة
~~يشتري له ما يرى من شئ، وقال: اشتر جارية تكون معك، والجارية إنما هي لصاحب
~~المال، إن كان فيها وضيعة فعليه، وإن كان فيها ربح فله (فللمضارب خ)
~~(للمضارب خ) أن يطأها؟ قال: نعم (1).
# ثم أقول: في طريق هذه الرواية سماعة (3) وهو ضعيف، واقفي، وهي مخالفة
~~للأصل، قليلة الورود، فالأولى الإعراض عنها، إلا أن تحمل على من أحلها
~~للمضارب، لئلا يلزم إطراحها، والله أعلم.
# PageV02P016
# كتاب المزارعة والمساقاة PageV02P017
# كتاب المزارعة والمساقاة أما المزارعة:
# فهي معاملة على الأرض لحصة من حاصلها، ويلزم المتعاقدين.
# لكن لو تقاتلا صح، ولا تبطل بالموت.
# وشروطها ثلاثة:
# أن يكون النماء مشاعا، تساويا فيه أو تفاضلا.
# وأن يقدر لها مدة معلومة.
# وأن تكون الأرض مما يمكن الانتفاع بها.
# وله أن يزرع الأرض بنفسه وبغيره، ومع غيره إلا أن يشترط عليه زرعها
~~بنفسه، وأن يزرع ما شاء إلا أن يعين له.
# وخراج الأرض على صاحبها إلا أن يشترط على الزراع. وكذا لو زاد السلطان
~~زيادة.
# ولصاحب الأرض أن يخرص على الزارع، والزارع بالخيار في القبول، فإن قبل
~~كان استقراره مشروطا بسلامة الزرع.
# ويثبت أجرة المثل في كل موضع تبطل فيه المزارعة PageV02P018
# وتكره إجارة الأرض للزراعة بالحنطة والشعير.
# وأن يؤجرها بأكثر مما استأجرها به إلا أن يحدث ms311 فيها حدثا، أو
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": ويكره (1) أن يؤجرها، بأكثر
~~مما استأجرها به... الخ.
# ذهب الشيخ في النهاية إلى المنع، قال، إن استأجر الأرض بالدراهم
~~والدنانير لم يجز أن يؤجرها بأكثر من ذلك.
# ومستند ما رواه في التهذيب عن رجاله (2) عن صفوان، عن إسحاق بن عمار، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا تقبلت أرضا بذهب أو فضة، فلا تقبلها
~~بأكثر مما تقبلتها به (3) الحديث.
# وذهب المفيد وسلار والمتأخر وشيخنا إلى الجواز مع كراهية، وهو المختار،
~~لنا مقتضى الإجارة تمليك المستأجر المنفعة، والناس مسلطون على أملاكهم (4).
# ويؤيد ذلك عدة روايات (منها) ما رواه علي بن إبراهيم، عن أبيه، عن ابن
~~أبي عمير، عن أبي المعزا، عن أبي عبد الله عليه السلام، في الرجل يستأجر
~~(يواجر ئل) الأرض، ثم يواجرها بأكثر مما استأجرها؟ فقال لا بأس، إن هذا ليس
~~كالحانوت، ولا الأجير، إن فضل الحانوت والأجير حرام (5) وفي معناها ما روي
~~عن الحسن بن محبوب، عن خالد بن جرير، عن أبي الربيع، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام. (6)
# PageV02P019
# يؤجرها بغير الجنس الذي استأجرها به.
# وأما المساقاة:
# فهي معاملة على الأصول بحصة من ثمرتها (ثمرها خ). وتلزم المتعاقدين
~~كالإجارة.
# وتصح قبل ظهور الثمرة إجماعا، وبعده إذا بقي للعامل عمل فيه المستزاد.
# ولا تبطل بموت أحدهما على الأشبه إلا أن يشترط تعيين العامل.
#  ____________________
#   ومنشأ الكراهية، التوفيق بين الروايتين، على
~~أن رواية إسحاق لا تصلح أن تعارض هذه، ولأن الأصل معنا، ويأباها (1) " قال
~~دام ظله ": ولا تبطل (أي المساقاة) بموت أحدهما، على الأشبه.
# هذا رد على الشيخ، فإنه ذهب في المبسوط، إلى أن بالموت تبطل المساقاة،
~~عندنا، كالإجارة ومن خالف في الإجارة خالف هنا.
# واختار شيخنا أنها لا تبطل، وفي الإجارة نحقق هذا البحث ونبين (نحقق خ)
~~الأصح من الأقوال.
# وموت العامل والمالك سواء عند شيخنا، فإن مات المالك، يقوم العامل
~~بالعمل، وإن مات العامل يعرض على ورثته، لا إلزاما، فإن قاموا به، وإلا
~~يكتري الحاكم من تركته من يقوم به ms312 وإن لم يكن، فإن تطوع المالك بالإنفاق
~~فلا بحث، وإن امتنع وكانت الثمرة غير ظاهرة، فسخ العقد، وعلى المالك أجرة
~~عمل العامل، وإن كانت ظاهرة تعرض المبايعة على المالك، والخيار إليه بيعا
~~أو شراء ويلزم على أحدهما.
# PageV02P020
# وتصح على كل أصل ثابت له ثمرة ينتفع بها مع بقائه.
# ويشترط فيها المدة المعلومة التي يمكن حصول الثمرة فيها غالبا.
# ويلزم العامل من العمل ما فيه مستزاد الثمرة.
# وعلى المالك بناء الجدران وعمل النواضح وخراج الأرض إلا أن يشترط على
~~العامل.
# ولا بد أن تكون الفائدة مشاعة، فلو اختص بها أحدهما لم تصح، وتملك
~~بالظهور.
# وإذا اختل أحد شروط المساقاة كانت الفائدة للمالك، وللعامل الأجرة.
# ويكره أن يشترط المالك مع الحصة شيئا من ذهب أو فضة، ويجب الوفاء لو شرط
~~ما لم يتلف الثمرة. PageV02P021
# كتاب الوديعة والعارية PageV02P023
# كتاب الوديعة والعارية أما الوديعة:
# فهي استنابة في الاحتفاظ، ويفتقر إلى القبول قولا كان أو فعلا.
# ويشترط فيها الاختيار، ويحفظ كل وديعة بما جرت به العادة.
# ولو عين المالك حرزا اقتصر عليه، ولو نقلها إلى أدون أو أحرز ضمن، إلا مع
~~الخوف.
# وهي جائزة من الطرفين، وتبطل بموت كل واحد منهما.
# ولو كانت دابة وجب علفها وسقيها، ويرجع به على المالك.
# والوديعة أمانة لا يضمنها المستودع إلا مع التفريط والتعدي.
# ولو تصرف فيها باكتساب ضمن، وكان الربح للمالك، ولا يبرأ بردها إلى
~~الحرز.
# وكذا لو تلفت في يده بتعد أو تفريط فرد مثلها إلى الحرز، بل لا يبرأ إلا
~~بالتسليم إلى المالك أو من يقوم مقامه.
# ولا يضمنها لو قهره عليها ظالم، لكن إن أمكنه الدفع وجب ولو أحلفه أنها
~~ليست عنده حلف موريا، وتجب إعادتها إلى المالك PageV02P024
# مع المطالبة، ولو كانت غصبا منعه وتوصل في وصولها إلى المستحق.
# ولو جهله عرفها كاللقطة حولا، فإن وجده وإلا تصدق بها عن المالك إن شاء،
~~ويضمن إن لم يرض.
# ولو كانت مختلطة بمال المودع ردها عليه إن لم يتميز.
# وإذا ادعى المالك التفريط فالقول قول المستودع مع ms313 يمينه.
# ولو اختلفا في مال، هل هو وديعة أو دين؟ فالقول قول المالك مع يمينه أنه
~~لم يودع إذا تعذر الرد أو تلفت العين.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو جهله (أي مالكها) عرفها
~~كاللقطة حولا، فإن وجده وإلا نصدق بها عن المالك... الخ.
# أقول: أما التعريف لأنه مال حصل (حاصل في يده، ومالكه غير معين الشخص،
~~وكل من حصل في يده مال للغير (الغير خ) ولا يعرفه يجب تعريفه، أما (المقدمة
~~خ) الأولى فمسلمة، وأما الثانية فللحذر (من الحذر خ) من إضاعة المال المنهي
~~عنها (عنه خ) شرعا.
# وأما التصدق مع عدم الوجدان، فمستنده ما رواه سليمان بن داود، عن حفص بن
~~غياث، عن أبي عبد الله عليه السلام في لص أودع رجلا متاعا، قال:
# لا يرد عليه، ويرد على صاحبه إن أمكن، وإلا تصدق بها، فإن جاء بعد ذلك
~~خيره بين الأجرة والغرم (1) هذا اختيار الشيخ أبي جعفر وأتباعه، وبه أفتى.
# وقال المفيد وسلار يتصدق بخمسها على مستحق الخمس، والباقي على فقراء
~~المؤمنين، ولست أعرف منشأ التفصيل.
# وأما المتأخر أعرض عن التصدق وذهب إلى حملها إلى إمام المسلمين،
~~كاللقطة.
# PageV02P025
# ولو اختلفا في القيمة فالقول قول المالك مع يمينه.
# وقيل: قول المستودع وهو أشبه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو اختلفا في القيمة،
~~فالقول قول المالك مع يمينه، وقيل: قول المستودع، وهو أشبه.
# وذهب الشيخ (1) في النهاية والمفيد في المقنعة إلى القول الأول، وإني
~~اعتبرت الأحاديث فما ظفرت بحديث يؤيد هذا القول، وذهب المتأخر وشيخنا إلى
~~الثاني، وهو المختار.
# لنا وجوه (الأول) قوله البينة على المدعي واليمين على من أنكر (2).
# المستودع مستند إلى الأصل، وهو عدم الزيادة فيكون القول قوله. (والثالث)
~~هو غارم وكل من يغرم مع الاختلاف يقبل قوله، لأنه هو المدعى عليه.
# (إن قيل): على وجه المعارضة، (وخ) أن الثابت في الذمة هو التالف، ومع
~~تعذر (3) المثل والقيمة، فالمستودع يدعي أن الثابت في الذمة (في ذمته خ)
~~هذا المقدار، خلاصا لما ثبت في ذمته، فعليه البينة، وكل من يتوجه ms314 البينة
~~عليه، فالقول قول الآخر مع اليمين، عملا بالخبر المسلم (4).
# (قلنا): لا نسلم إنه يدعي بل ينكر قول المالك ويقر بالقدر المتفق عليه،
~~فلا يقال: إنه مدع، لأن المدعي هو الذي يدعي خلاف الأصل، أو أمرا خفيا،
~~وقيل: هو الذي يترك لو ترك الخصومة، وأيا ما كان فالمستودع خارج عنه.
# (لا يقال): هو يدعي أمرا خفيا (لأنا نقول): القدر المتفق عليه لا يكون
~~خفيا.
# PageV02P026
# ولو اختلفا في الرد فالقول قول المستودع.
# ولو مات المودع وكان الوارث جماعة دفعها إليهم أو إلى من يرتضونه.
# ولو دفعها إلى البعض ضمن حصص الباقين.
# وأما العارية:
# فهي الإذن في الانتفاع بالعين تبرعا، وليست لازمة لأحد المتعاقدين.
# ويشترط في المعير كمال العقل وجواز التصرف.
# وللمستعير الانتفاع بما جرت به العادة، ولا يضمن التلف ولا النقصان ولو
~~اتفق بالانتفاع، بل لا يضمن إلا مع تفريط أو عدوان أو اشتراط، إلا أن يكون
~~العين ذهبا أو فضة، فالضمان يلزم وإن لم يشترط.
# ولو استعار من الغاصب مع العلم ضمن.
# وكذا لو كان جاهلا لكن يرجع على المعير بما يغترم.
# وكل ما يصح الانتفاع به مع بقائه تصح إعارته، ويقتصر المستعير على ما
~~يؤذن له.
# ولو اختلفا في التفريط فالقول قول المستعير مع يمينه.
# ولو اختلفا في الرد فالقول قول المعير.
# ولو اختلفا في القيمة فقولان، أشبههما: قول الغارم مع يمينه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله " - في العارية: ولو اختلفا في
~~القمية فقولان، أشبههما قول الغارم مع يمينه.  PageV02P027
# ولو استعار ورهن من غير إذن المالك، انتزع المالك العين ويرجع المرتهن
~~بماله على الراهن.
#  ____________________
#   هذا القول للمتأخر (1) وشيخنا، وذهب الشيخان
~~وسلار إلى أن القول قول المالك، ولست أعرف من أين قالوا؟ فما وجدت حديثا
~~يدل على هذا القول، والأول هو المختار، والبحث فيه كالبحث في الوديعة على
~~الوجه المذكور قبل هذا.
# PageV02P028
# كتاب الإجارة PageV02P029
# كتاب الإجارة وهي تمليك منفعة معلومة بعوض معلوم، وتلزم الطرفين وتنفسخ
~~بالتقائل، ولا تبطل بالبيع ولا بالعتق.
# وهل تبطل بالموت؟ قال الشيخان: نعم. وقال المرتضى - رحمة ms315 الله -:
# لا تبطل، وهو أشبه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وهل تبطل بالموت؟ قال
~~الشيخان: نعم، وقال المرتضى رحمه الله لا تبطل، وهو أشبه.
# أقول: للأصحاب في هذه المسألة ثلاثة أقوال، فمذهب المفيد، وسلار، وابن
~~البراج، والشيخ في النهاية، والخلاف، أنها تبطل.
# وتردد في المبسوط، فقال: والأظهر عند الأصحاب أن تبطل بموت المستأجر، ولا
~~تبطل بموت المؤجر، واختاره صاحب البشرى.
# ومذهب المرتضى وأبي الصلاح والمتأخر وشيخنا، أنها لا تبطل بموت أحدهما،
~~وهو المختار.
# (لنا) النص والنظر، أما الأول فقوله تعالى: أوفوا بالعقود (1) وهذا عقد
~~يجب
# PageV02P030
# وكل ما يصح إعارته تصح إجارته.
# وإجارة المشاع جائزة، والعين أمانة لا يضمنها المستأجر، ولا ما ينقص
~~منها، إلا مع تعد أو تفريط.
# وشرائطها خمسة:
# (أحدها) أن يكون المتعاقدان كاملين جائزي التصرف.
# (ثانيها) أن تكون الأجرة معلومة، كيلا أو وزنا.
#  ____________________
#   الوفاء به، وقولهم عليهم السلام (عليه السلام
~~خ): المؤمنون عند شروطهم (1).
# وأما الثاني فإن المنفعة كانت حقا للمؤجر، وهو جائز التصرف، وتصرف بعقد
~~لازم، فلا يجوز إبطاله، ثم انتقل إلى المستأجر، فإن مات يرثه وارثه كسائر
~~الحقوق.
# واستدل الشيخ في الخلاف بالإجماع، وبأنه صار ملكا للورثة واستيفاء
~~المنفعة من ملك الغير غير جائز.
# أما الإجماع فغير ثابت وأما أن استيفاء المنفعة من ملك الغير غير جائز
~~فهو ممنوع لأن تملك الرقبة لا يستلزم تملك المنفعة فإن في العمرى يتملك
~~المعمر المنفعة ورقبة الملك للمعمر فإن مات تملك الوارث الرقبة ومنفعتها
~~للمعمر كما كانت.
# " قال دام ظله ": أن تكون الأجرة معلومة كيلا أو وزنا، وقيل تكفي
~~المشاهدة.
# هذا القول للشيخ في المبسوط، قال: والأصح جواز كون مال الإجارة جزافا،
~~وإن لم يكن موزونا.
# وذهب في النهاية إلى أن الإجارة لا تنعقد إلا بأجل معلوم، ومال معلوم،
~~وهو الأصح.
# (لنا) لو لم يكن معلوما بالوزن، لكان غررا، والغرر منهي، منتف،
~~فملزومه
# PageV02P031
# وقيل: تكفي المشاهدة ولو كان مما يكال أو يوزن.
# وتملك الأجرة بنفس العقد معجلة مع الإطلاق أو اشتراط التعجيل، ويصح
~~تأجيلها نجوما، أو إلى أجل واحد. ms316
# ولو استأجر من يحمل له متاعا إلى موضع في وقت معين بأجرة معينة، فإن لم
~~يفعل نقص من أجرته شيئا معينا صح، ما لم يحط بالأجرة.
# (ثالثها) أن تكون المنفعة مملوكة للمؤجر أو لمن يؤجر عنه وللمستأجر أن
~~يؤجر إلا أن يشترط عليه استيفاء المنفعة بنفسه.
# (رابعها) أن تكون المنفعة مقدرة في نفسها كخياطة الثوب المعين، أو بالمدة
~~المعينة كسكنى الدار، وتملك المنفعة بالعقد.
# وإذا مضت مدة يمكن استيفاء المنفعة والعين في يد المستأجر استقرت الأجرة
~~ولو لم ينتفع.
#  ____________________
#   كذلك.
# وأيضا عقد الإجارة يحتاج ثبوته إلى دليل شرعي، ولا دليل لو لم تكن الأجرة
~~معلومة، ولا خلاف في انعقاده مع الوزن، فيلزم القول به.
# ويؤيد ذلك ما رواه أبو الربيع الشامي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# سألته عن أرض يريد رجل أن يتقبلها، فأي وجه (وجوه خ يب) القبالة أحل؟
# قال: يتقبل الأرض من أربابها، بشئ معلوم، إلى أجل معلوم (1) وعلى هذا
~~انعقد عمل الأصحاب.
# PageV02P032
# وإذا عين جهة الانتفعاع لم يتعدها المستأجر، ويضمن مع التعدي.
# ولو تلفت العين قبل القبض أو امتنع المؤجر من التسليم مدة الإجارة بطلت
~~الإجارة. ولو منعه الظالم بعد القبض لم تبطل، وكان الدرك على الظالم ولو
~~انهدم المسكن (أو عاب خ) تخير المستأجر في الفسخ، وله إلزام المالك
~~بإصلاحه.
# ولا يسقط مال الإجارة لو كان الهدم بفعل المستأجر.
# (خامسها تكون المنفعة مباحة، فلو آجره ليحمل خمرا أو ليعلم الغناء لم
~~تنعقد ولا تصح إجارة الآبق.
# ولا يضمن صاحب الحمام الثياب إلا أن يودع فيفرط فيفرط.
# ولو تنازعا في الاستئجار فالقول قول المنكر مع يمينه.
# ولو اختلفا في رد العين فالقول قول المالك مع يمينه.
# وكذا لو كان في قدر الشئ المستأجر.
# ولو اختلفا في قدر الأجرة فالقول قول المستأجر مع يمينه.
# وكذا لو ادعى عليه التفريط.
# وتثبت أجرة المثل في كل موضع تبطل فيه الإجارة.
# ولو تعدى بالدابة المسافة المشترطة ضمن، ولزمه في الزائد أجرة المثل.
# وإن اختلفا في قيمة الدابة أو ms317 أرش نقصها فالقول قول الغارم مع
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": وإن اختلفا في قيمة الدابة،
~~أو أرش نقصها، فالقول قول الغارم مع يمينه، وفي رواية: القول قول المالك.
# هذه رواها أحمد بن محمد، عن ابن محبوب، عن أبي ولاد، عن أبي عبد الله
~~عليه  PageV02P033
# يمينه. وفي رواية: القول قول المالك.
# ويستحب أن يقاطع من يستعمله على الأجرة، ويجب إيفاؤه عند فراغه، ولا يعمل
~~الأجير الخاص لغير المستأجر.
#  ____________________
#   السلام (في حديث طويل) قال: إما أن يحلف هو
~~(أي صاحب على القيمة فيلزمك وإن (فإن خ) رد اليمين عليك، فحلفت على القيمة
~~لزمه ذلك، أو يأتي صاحب البغل بشهود يشهدون أن قيمة البغل (1) الغرض من
~~الحديث (2).
# وهذه مشهورة بين الأصحاب، وأفتى عليها الشيخ في النهاية.
# والأصل أن القول قول الغارم، لأنه مدعى عليه، وصاحب الدابة يدعي الزيادة،
~~ونحن من وراء التردد بين العمل بالأصل أو بالرواية، وبترجيح (ترجح خ)
~~الأول.
# PageV02P034
# كتاب الوكالة PageV02P035
# كتاب الوكالة وهي تستدعي فصولا:
# (الأول) الوكالة:
# عبارة عن الإيجاب والقبول الدالين على الاستنابة في التصرف.
# ولا حكم لوكالة المتبرع.
# ومن شروطها أن تقع منجزة. فلا تصح معلقة على شرط، ولا صفه، ويجوز تنجيزها
~~وتأخير التصرف إلى مدة، وليست لازمة لأحدهما.
# ولا ينعزل ما لم يعلم العزل وإن أشهد بالعزل على الأصح.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولا ينعزل ما لم يعلم العزل،
~~وإن أشهد بالعزل، على الأصح.
# قوله (على الأصح)، دال على أن في المسألة خلافا، وتحقيق هذه المسألة أن
~~الموكل إن تمكن من الإعلام، ولم يعلم فلا ينعزل إلا بالإعلام إجماعا، وهل
~~ينعزل لو لم يتمكن؟ قال الشيخ في النهاية: نعم، واختاره المتأخر.
# وذكر في الخلاف للأصحاب قولين، وقوى أنه لا ينعزل، وتردد في المبسوط.
# والأشبه أنه لا ينعزل، (لنا) وجوه:
# (الأول) أن الأصل الحكم ببقاء الثابت، ما لم يعلم الرافع.
~~PageV02P036
# وتصرفه قبل العلم ماض على الموكل، وتبطل الوكالة بالموت والجنون والاغماء
~~وتلف ما يتعلق به.
# ولو باع الوكيل بثمن فأنكر الموكل الإذن بذلك القدر، فالقول قول الموكل ms318
~~مع يمينه.
# ثم يستعاد العين إن كانت موجودة، ومثلها إن كانت مفقودة، أو
~~ ____________________
#   (الثاني) أن حكم النهي لا يتعلق بالمنهي إلا
~~مع العلم كما بلغ تحويل القبلة إلى أهل قبا، فداروا وبنوا على صلاتهم، ولم
~~يؤمروا بالإعادة.
# (الثالث) أن الموكل (الوكيل خ) حكم بالظاهر، والحكم بالظاهر في الشريعة
~~لازم (1).
# (الرابع) الروايات (فمنها) ما ذكره الشيخ وابن بابويه، عن جابر بن يزيد
~~ومعاوية بن وهب، عن أبي عبد الله عليه السلام أنه قال: موكل رجلا على إمضاء
~~أمر من الأمور، فالوكالة ثابتة أبدا حتى يعلمه بالخروج منها، كما اعلمه
~~الدخول فيها (2).
# وفي رواية عن ابن أبي عمير، عن أبي عبد الله عليه السلام، والوكالة ثابتة
~~حتى يبلغه العزل عن الوكالة بثقة يبلغه أو يشافهه بالعزل عن الوكالة (3).
# وفي هذا المعنى روايات كثيرة، اقتصرنا على ما ذكرنا، حذر التطويل، وبما
~~ذكره في النهاية رواية (4) وأعرضنا عنها لمخالفتها للدلائل المذكورة، وهي
~~لا تصلح معارضة.
# PageV02P037
# قيمتها إن لم تكن لها مثل.
# وكذا لو تعذر استعادتها.
# (الثاني) ما تصح فيه الوكالة:
# وهو كل فعل لا يتعلق غرض الشارع فيه بمباشر معين كالبيع والنكاح.
# وتصح الوكالة في الطلاق للغائب والحاضر على الأصح، ويقتصر الوكيل على ما
~~عينه الموكل.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وتصح الوكالة في الطلاق
~~للغائب والحاضر، على الأصح.
# أقول: مستند الصحة للغائب، الإجماع، وعموم الروايات الواردة بذلك، واختلف
~~الأقوال في الحاضر.
# ففي النهاية: لا يجوز، ومستنده ما رواه الشيخ عن رجاله (1) عن ابن سماعة
~~عن جعفر بن سماعه، عن حماد بن عثمان، عن زرارة، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: لا تجوز الوكالة في الطلاق (2).
# وفي الاستدلال بهذا الرواية ضعف من وجوه (أولا) لأن من جملة الرواة معلى
~~بن محمد، وقد ضعفه النجاشي، وابن الغضائري متردد فيه، و (ثانيا) لضعف جعفر
~~بن سماعة، فإنه واقفي المذهب، و (ثالثا) أنها مشتملة على نفي الجواز مطلقا،
~~فتخصيصها بالحاضر على خلاف الأصل، و (رابعا) مع تسليمها، فهي معارضة
~~بروايات كثيرة صحيحه (3) ناطقة بصحة الوكالة في ms319 الطلاق مطلقا، والكثرة
~~إمارة الترجيح.
# PageV02P038
# ولم عمم الوكالة صح إلا يقتضيه الإقرار.
# (الثالث) الموكل:
# ويشترط كونه مكلفا جائز التصرف، فلا يوكل العبد إلا بإذن مولاه، وإلا
~~الوكيل أن يؤذن له.
# وللحاكم أن يوكل عن السفهاء والبله.
# ويكره لذوي المروءات أن يتولوا المنازعة بنفوسهم.
# (الرابع) الوكيل:
# ويشترط فيه كمال العقل ويجوز أن تلي المرأة عقد النكاح لنفسها ولغيرها
~~ ____________________
#   وإذا تقرر هذا فالأصح، ما اختاره الشيخ في
~~الخلاف والمبسوط، والمفيد في المقنعة، والمتأخر، وهو وجواز الوكالة مطلقا،
~~في الغائب والحاضر، عملا بالروايات السالمة عن المصادم ولعموم الإذن في
~~التوكيل، فإنه لا مانع منه شرعا ولا عقلا.
# " قال دام ظله " ولو عمم الوكالة صح إلا ما يقتضيه الإقرار.
# أقول: معناه لو جعل الموكل وكالته عامة (بحيث يجب له ما يجب لموكله، ويجب
~~عليه ما يجب عليه، كما لو كان الموكل (2) نذر شيئا أو ما في معناه يجب على
~~الوكيل الإقامة به خ) هو إشارة إلى ما ذكره الشيخان، أن الإنسان إذا وكل
~~غيره في الخصومة عنه والمطالبة والمحاكمة، وقبل الوكيل، فصار وكيلا له، يجب
~~له ما يجب لموكله، ويجب عليه ما يجب على موكله، إلا ما يقتضيه الإقرار من
~~الآداب، والحدود، والأيمان، يعني بالآداب التعزيرات، والمستثنى منه هو
~~قوله: (ما يجب على موكله)، وقوله:
# (من الآداب) بيان لمقتضى الإقرار، ومعناه أن التعزير والحد واليمين لا
~~يتوجه على الوكيل
# PageV02P039
# والمسلم يتوكل للمسلم على المسلم والذمي على الذمي.
# وفي وكالته له على المسلم تردد.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي وكالته له على المسلم
~~تردد.
# أي في وكالة المسلم للذمي، فالضمير الأول راجع إلى المسلم، والثاني راجع
~~للذمي (إلى الذمي خ).
# وحاصل هذه المسائل لا يزيد على ثمانية، لأن الوكيل لا يخلو إما أن يكون
~~مسلما أو ذميا.
# فإن كان مسلما فمسائله أربع 1 (أن خ) يتوكل للمسلم على المسلم 2 وللذمي 3
~~ويتوكل للذمي على الذمي 4 ويتوكل للذمي على المسلم، على تردد، منشأه خلاف
~~بعض الأصحاب.
# وإن كان الوكيل ذميا، فمسائله أربع 1 ms320 يتوكل على الذمي للمسلم 2 وللذمي
~~على الذمي 3 ولا يتوكل على مسلم 4 لا ذمي ولا لمسلم.
# ففي خمسة مواضع الوكالة صحيحة (إجماعا خ) وفي موضعين ممنوعة.
# وفي وكالة المسلم للذمي على المسلم خلاف، ذهب الشيخان في النهاية
~~والمقنعة إلى المنع، وذهب سلار إلى الجواز، وقال الشيخ في الخلاف والمبسوط
~~بالكراهية، واختاره المتأخر، وهو حسن جمعا بين القولين.
# والوجه الجواز، لأنه لا خلاف أن للذمي أهلية المطالبة للذمي والمسلم،
~~فيطالب بأي وجه تمكن، ما لم يمنعه الشارع، ومنع الشارع في هذه الصورة غير
~~واقع، فإن كتب الأصحاب خالية عن حديث وارد في هذا المعنى، واعتبرت كتب
~~الأحاديث فما ظفرت بشئ، وكذا ذكر شيخنا وصاحب البشرى قدس الله روحهما.
# وتوهم بعض الشارحين لرسالة سلار وجود حديث مروي بذلك، فقال: إن الخبر
~~الوارد بذلك للتقية.
# وقال المتأخر إن ذلك الخبر بالمنع من أخبار الآحاد.  PageV02P040
# والذمي يتوكل على الذمي للمسلم وللذمي، ولا يتوكل على مسلم، والوكيل أمين
~~لا يضمن إلا مع تعد أو تفريط.
# (الخامس) في الأحكام وهي مسائل:
# (الأولى) لو أمره بالبيع حالا فباع مؤجلا ولو بزيادة لم يصح ووقف على
~~الإجازة.
# وكذا لو أمره بالبيع مؤجلا بثمن فباع بأقل عاجلا، ولو باع بمثله أو أكثر
~~صح إلا أن يتعلق بالأجل غرض، ولو أمره بالبيع في موضع فباع في غيره بذلك
~~الثمن صح، ولا كذا لو أمره ببيعه من إنسان من غيره (بغيره خ ل) فإنه يقف
~~على الإجازة، ولو باع بأزيد.
# (الثانية) إذا اختلفا في الوكالة، فالقول قول المنكر مع يمينه.
# ولو اختلفا في العزل أو في التفريط فالقول قول الوكيل.
# وكذا لو اختلفا في التلف.
# ولو اختلفا في الرد فقولان: (أحدهما) القول قول الموكل مع يمينه،
~~ ____________________
#   قلت: في الأمثال المولدة، ثبت العرش ثم أنقش.
# " قال دام ظله ": ولو اختلفا في الرد فقولان قال في المبسوط: إن كانت
~~الوكالة بغير جعل، فالقول قول الوكيل لأنه كالوديعة، لأنه قبض المال لمنفعة
~~الغير، وإن كانت بجعل ففيه قولان، والأقوى أن القول ms321 قول المنكر (الموكل خ)
~~لأنه قبض المال لمنفعة نفسه، والمتأخر يجعل القول قول الموكل على الإطلاق،
~~والتفصيل حسن، بناء على الأصل (ما خ) ذكره الشيخ وقد ذكرنا ذلك (الأصل خ)
~~فيما تقدم.  PageV02P041
# (والثاني) القول قول الوكيل ما لم يكن بجعل وهو أشبه.
# (الثالثة) إذا زوجه (وكيل خ) مدعيا وكالته فأنكر الموكل فالقول قول
~~المنكر مع يمينه، وعلى الوكيل مهرها.
# وروي نصف مهرها (المهر خ) لأنه ضيع حقها، وعلى الزوج أن يطلقها سرا إن
~~كان وكل.
#  ____________________
#   ولو توكل لرجل في عقد على امرأة، فأنكر
~~الموكل، فالقول قوله مع يمينه وعليه المهر.
# " قال دام ظله ": وروي نصف المهر، لأنه ضيع حقها (1).
# هذه رواها في التهذيب عن رجاله (2) مرفوعا إلى داود بن الحصين، عن عمر بن
~~حنظلة، عن أبي عبد الله عليه السلام قال: سألته عن رجل قال لآخر: اخطب لي
~~فلانة، فما فعلت من شئ مما قالت: من صداق أو ضمنت من شئ أو شرطت، فذلك لي
~~رضا وهو لازم لي، ولم يشهد على ذلك، فذهب فخطب له وبذل عنه الصداق وغير ذلك
~~مما طالبوه وسألوه، فلما رجع إليه أنكر ذلك كله؟ قال: يغرم لها نصف الصداق
~~عنه وذلك أنه هو الذي ضيع حقها (الغرض من الحديث) وأفتى عليها في المبسوط.
# وقال في النهاية: بوجوب المهر كاملا (كملا خ) واختاره المتأخر، وهو أشبه،
~~لأن المهر يستقر بالعقد، ولا ينصفه إلا الطلاق قبل الدخول، عملا بالنص،
~~والرواية من الآحاد، فلا يخص بها الأصل المسلم.
# PageV02P042
# كتاب الوقوف والصدقات والهبات PageV02P043
# كتاب الوقوف والصدقات والهبات أما الوقف:
# فهو تحبيس الأصل وإطلاق المنفعة.
# ولفظه الصريح " وقفت " وما عداه يفتقر إلى القرينة الدالة على التأبيد.
# ويعتبر فيه القبض.
# ولو كان على مصلحة كالقناطر أو موضع عبادة كالمساجد قبضه الناظر فيهما
~~(فيها خ).
# ولو كان على طفل قبضه الولي - كالأب والجد للأب أو الوصي -.
# ولو وقف عليه الأب أو الجد صح، لأنه مقبوض بيده.
# والنظر إما في الشروط أو اللواحق.
# والشروط أربعة أقسام:
# (الأول) في الوقف:
# ويشترط فيه ms322 التنجيز، والدوام، والإقباض، وإخراجه عن نفسه.
# فلو كان إلى أمد كان حبسا. PageV02P044
# ولو جعله لمن ينقرض غالبا صح، ويرجع بعد موت الموقوف عليه إلى ورثة
~~الواقف طلقا.
# وقيل: ينتقل إلى ورثة الموقوف عليه، والأول مروي.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وقيل ينتقل إلى ورثة الموقوف
~~عليه، والأول مروي.
# القائل بهذا، المفيد وسلار والمتأخر تمسكا بأنه وقف تام خرج عن مالك
~~الواقف فلا يعود إليه.
# وذهب الشيخ في النهاية والخلاف وصاحب الواسطة إلى أنه ينتقل إلى الواقف،
~~أو إلى ورثته مع عدمه، تمسكا بأن الأصل بقاء الملك على مالكه الدليل، ولا
~~دليل على الانتقال إلى ورثة الموقوف عليه.
# وتردد في المبسوط حاكيا أن القولين للأصحاب، وإن رواياتهم شاهدة برجوعه
~~إلى الواقف حيا وورثته ميتا.
# ولنا في المسألة تردد، منشأه هل هذا وقف صحيح أو إعمار؟
# ولم أظفر بعد بالروايات، إلا بما رواه الحسن بن محبوب، عن علي بن رئاب،
~~عن جعفر بن حنان، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن رجل وقف غلة له
~~على قرابته من أبيه وقرابته من أمه وأوصى لرجل ولعقبه ليس بينه وبينه
~~قرابة، بثلاثمائة درهم في كل سنة، ويقسم الباقي على قرابته من أبيه وقرابته
~~من أمه؟
# فقال جائز للذي أوصى له بذلك.
# قلت: أرأيت إن لم يخرج من غلة الأرض التي وقفها إلا خمسمائة درهم؟ فقال:
# أليس في وصيته أن يعطي الذي أوصي له من الغلة (من تلك الغلة يه) ثلاثمائة
~~درهم، ويقسم الباقي على قرابته من أبيه وقرابته لأمه؟ قلت: نعم، قال: ليس
~~لقرابته أن يأخذوا من الغلة شيئا حتى يوفوا الموصى له ثلاثمائة درهم، ثم
~~لهم ما يبقى
# PageV02P045
# ولو شرط عوده عند الحاجة فقولان، أشبههما: البطلان.
# (الثاني) في الموقوف ويشترط أن يكون عينا مملوكة ينتفع بها مع بقائها
~~انتفاعا محللا، ويصح إقباضها، مشاعة كانت أو مقسومة.
# (الثالث) في الواقف عليه:
# ويشترط فيه البلوغ وكمال العقل وجواز التصرف.
#  ____________________
#   بعد ذلك.
# قلت: أرأيت إن مات الذي أوصي له؟ قال: إن مات كانت الثلاثمائة درهم ms323
~~لورثته يتوارثونها بينهم فأما إذا انقطع ورثته فلم يبق منهم أحد كانت
~~الثلاثمائة درهم لقرابة الميت يرد ما يخرج من الوقف، ثم يقسم بينهم
~~يتوارثون ذلك ما بقوا، وبقيت الغلة.
# قلت: فللورثة من قرابة الميت أن يبيعوا الأرض إن احتاجوا ولم يكفهم ما
~~يخرج من الغلة؟ قال: نعم إذا رضوا كلهم، وكان البيع خيرا لهم باعوا.
# " قال دام ظله ": ولو شرط عوده عند الحاجة، فقولان، أشبههما البطلان.
# أقول: ذهب الثلاثة (2) وسلار وأتباعهم إلى أن الشرط صحيح، وله الرجوع،
~~إلا أن الشيخ في النهاية أخرجه من الوقف، فقال: إذا مات الواقف، والحال ما
~~ذكرناه فيكون ميراثا، ولم يمض الوقف.
# وذهب المتأخر إلى بطلان الوقف، وهو أشبه (لنا) أن المقتضي للوقف التأبيد،
~~وهو شرط في صحته، فمتى انتفى الوقف، وللشيخ قول في المبسوط، ومسائل الخلاف
~~في كتاب البيوع، بأن الشرط في الوقف يبطل لأنه عقد لازم من الطرفين
# PageV02P046
# وفي وقف من بلغ عشرا تردد، والمروي: جواز صدقته، والأولى: المنع.
# ويجوز أن يجعل الواقف النظر لنفسه على الأشبه، وإذا أطلق فالنظر لأرباب
~~الوقف.
# (الرابع) في الموقوف عليه:
# ويشترط وجوده وتعيينه، وأن يكون ممن يملك، وأن لا يكون الوقف عليه محرما.
#  ____________________
#   فتعميم هذا القول ما اخترناه.
# " قال دام ظله ": وفي وقف من بلغ عشرا تردد، والمروي جواز صدقته.. الخ.
# أقول: التردد من المصنف، والرواية إشارة إلى ما رواه زرعة، عن سماعة،
~~قال:
# سألته عن طلاق الغلام، ولم يحتلم وصدقته؟ فقال: إذا طلق للسنة ووضع
~~الصدقة في موضعها وحقها، فلا بأس، وهو جائز.
# فقال الشيخ في الاستبصار: وقد حد ذلك بعشر سنين، وأفتى عليه في النهاية.
# والمتأخر ذاهب إلى المنع، وهو المختار.
# (لنا) إن الحجر عن التصرف ثابت، فلا يرتفع إلا بمؤثر، وهو البلوغ خمسة
~~(بخمسة خ) عشر سنة، أو الإنبات، أو الاحتلام، فمع عدمه لا يصح التصرف.
# " قال دام ظله ": ويجوز أن يجعل الواقف النظر لنفسه، على الأشبه.
# هذا مقتضى النظر ومذهب الشيخ لأنه حق له، فله أن يضعه حيث شاء، فأما مع ms324
~~الإطلاق فمبني (فيبنى خ) على انتقال الملك فمن قال: ينتقل إلى الله، فالنظر
~~إلى الحاكم، ومن قال: ينتقل إلى الموقوف عليهم، وهو المذهب، فالنظر
~~إليه.
# PageV02P047
# فلو وقف على من سيوجد لم يصح.
# ولو وقف على موجود وبعده على من يوجد صح.
# والوقف على البر يصرف إلى الفقراء ووجه القرب.
# ولا يصح وقف المسلم على البيع والكنائس.
# ولو وقف المسلم على الحربي ولو كان رحما، ويقف على الذمي ولو كان أجنبيا.
# ولو وقف المسلم على الفقراء انصرف إلى فقراء المسلمين.
# ولو كان كافرا انصرف إلى فقراء نحلته.
# والمسلمون من صلى إلى القبلة.
# والمؤمنون: الاثنا عشرية وهم الإمامية. وقيل: مجتنبو الكبائر خاصة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو وقف على ذلك الكافر، صح،
~~وفيه وجه آخر.
# تقديره ولو وقف الكافر على البيع والكنائس صح الوقف.
# فأما الوجه الآخر، سألت المصنف عن ذلك، فأجاب بأنه يمكن أن يقال: أن نية
~~القرية شرط في الوقف، ولا يمكن ذلك في الكافر، فلا يصح منه الوقف.
# ولقائل أن يمنع المقدمتين، والوجه الصحة، إذ كل قوم يدان بدينهم ومعترفون
~~بمعبود يتوجهون إليه.
# " قال دام ظله ": والمؤمنون: الاثنا عشرية، وهم الإمامية، وقيل، مجتنبو
~~الكبائر خاصة.
# أقول: اختلف أهل الكلام في المؤمن، فأكثر المعتزلة أنهم مجتنبو الكبائر
~~إذ
# PageV02P048
# والشيعة: الإمامية والجارودية.
# والزيدية: من قال بإمامة زيد.
# والفطحية: من قال بالأفطح.
# والإسماعيلية: من قال بإسماعيل بن جعفر عليه السلام.
# والناووسية: من وقف على جعفر بن محمد عليهما السلام.
# والوقفية: من وقف على موسى بن جعفر عليهما السلام.
# والكيسانية: من قال بإمامة محمد بن الحنفية.
# ولو وصفهم بنسبة إلى عالم كان لمن دان بمقالته كالحنفية.
# ولو نسبهم إلى أب كان لمن انتسب إليه بالأبناء دون البنات على الخلاف،
~~كالعلوية والهاشمية، ويتساوى فيه الذكور والإناث.
#  ____________________
#   الفاسق عندهم لا يكون مؤمنا، وهو اختيار
~~المفيد والشيخ في النهاية.
# وعند المرتضى والشيخ في الكتب الكلامية أن المؤمن هو الاثنا عشري سواء
~~كان مجتنبا للكبائر أو لم يكن، وأكثر أصحاب الحديث على الأول، وتحقيق هذا
~~البحث ms325 بالكتب الكلامية أليق.
# " قال دام ظله ": والشيعة الإمامية، والجارودية.. إلى آخره.
# أقول الشيعة فرق كثيرة، وكلهم انقرضوا إلا الإمامية، أي الاثنا عشرية،
~~وقوم برز من غيرها كالإسماعيلية، ومعظمهم الاثنا عشرية وهز القائلون بإمامة
~~علي عليه السلام وأحد عشر إماما عليهم السلام من ذرية فاطمة عليها السلام،
~~آخرهم (محمد بن الحسن) المنتظر عليه السلام.
# والزيدية، وهم فرق شتى، ومعظمهم أربعة: الجارودية، (وهم خ) ينسبون إلى
~~أبي الجارود، وهم قائلون بإمامة علي عليه السلام بعد النبي صلى الله عليه
~~وآله بلا فصل والحسن والحسين وعلي بن الحسين عليهم السلام وبعده ينتقلون
~~إلى زيد بن علي.  PageV02P049
# وقومه أهل لغته، وعشيرته الأدنون في نسبة.
#  ____________________
#   والبترية ينسبون إلى كثير النوا وكان أبتر
~~اليد فسموا به (البترية خ) وهم القائلون بإمامة الثلاثة، وعلي والحسن
~~والحسين، وعلي ابنه عليهم السلام، وزيد بن علي.
# والصالحية، وينسبون إلى الحسن بن صالح وهم قطعوا بإمامة الشيخين، وتوقفوا
~~في فسق عثمان بالنظر إلى ظاهر أفعاله وإن النبي صلى الله عليه وآله أخبر
~~بدخوله الجنة بزعمهم.
# والسليمانية، وهم ينسبون إلى سليمان بن حريز، وهم قائلون بإمامة الشيخين
~~وقطعوا على فسق عثمان، ثم انتقلوا إلى علي والحسن والحسين وعلي عليهم
~~السلام وزيد بن علي، ولا يعد من الشيعة إلا الجارودية.
# " قال دام ظله ": وقومه، أهل لغته وعشيرته، الأدنون في نسبه.
# أما عشيرته فمسلم، وأما أهل لغته فيشكل لغة وعرفا وبذلك وردت رواية (2)
~~وهو مذهب الشيخين وسلار وقد يستدل عليه بقوله تعالى: وما أرسلنا من رسول
~~إلا بلسان قومه.
# والأنسب أن يختص بالأهل والعشيرة من الرجال دون النساء، لقوله تعالى:
# لا يسخر قوم من قوم ولا نساء من نساء وقال زهير:
# وما أدري وسوف إخال أدري أقوم آل حصن أم نساء
# PageV02P050
# ويرجع في الجيران إلى العرف، وقيل: هو من يلي داره إلى أربعين ذراعا.
~~وقيل: إلى أربعين دارا. وهو مطروح.
# ولو وقف على مصلحة فبطلت قيل: يصرف إلى البر.
# وإذا شرط إدخال من يوجد مع الموجود صح.
# وإذا أطلق الوقف وأقبض لم يصح ms326 إدخال غيرهم معهم، أولادا كانوا أو أجانب.
# وهل له ذلك مع أصاغر ولده؟ فيه خلاف، المروي: الجواز، وأما النقل عنهم
~~فغير جائز.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ويرجع في الجيران إلى العرف،
~~وقيل: هو من يلي داره إلى أربعين ذراعا، وقيل: إلى أربعين دارا.
# هذا قول مستنده رواية (عائشة خ) عن النبي صلى الله عليه وآله، أنه سأل عن
~~حد الجوار، فقال: إلى أربعين دارا (1).
# والتحديد بالذراع للشيخين وسلار والمتأخر، ويريدون به أربعين ذراعا من كل
~~جانب.
# والقول الأول اختيار شيخنا، وهو أشبه، لأن التحديد بالذراع والدور لم
~~يحده أهل اللغة، والرواية بذلك من الآحاد، قليلة الورود، لا يحكم بها، ومتى
~~كان التحديد خاليا عن الشرع واللغة يلزم المصير إلى العرف.
# " قال دام ظله ": ولو وقف على مصلحة فبطلت، قيل: يصرف إلى البر.
# PageV02P051
# وأما اللواحق فمسائل:
# (الأولى) إذا وقف في سبيل الله انصرف إلى القرب كالحج والجهاد والعمرة
~~وبناء المساجد.
# (الثانية) إذا وقف على مواليه دخل الأعلون والأدنون.
# (الثالثة) إذا وقف على أولاه (1) اشترك أولاد البنين والبنات، الذكور
~~والإناث بالسوية.
# (الرابعة) إذا وقف على الفقراء انصرف إلى فقراء البلد ومن يحضره، وكذا كل
~~قبيل متعدد كالهاشمية والعلوية والتميمية، ولا يجب تتبع من لم يحضره.
# (الخامسة) لا يجوز إخراج الوقف عن شرطه، ولا بيعه إلا أن يقع فيه
~~ ____________________
#   القول للشيخين والمتأخر، ولشيخنا فيه تردد
~~ضعيف، طلبا للدليل.
# ويمكن أن يستدل على ذلك بأن الوقف على المصلحة مثل بناء القناطير
~~(القناطر خ) وإصلاح الشوارع والمساجد وقف في التحقيق على المسلمين (وخ)
~~المنتفعين به، فزوال تلك المصلحة لا يخرجه عن الوقفية الأصلية، فلهذا يصرف
~~في وجوه البر.
# " قال دام ظله ": لا يجوز إخراج الوقف عن شرطه، ولا بيعه، إلا أن يقع فيه
~~خلف يؤدي إلى فساده (فساد خ) على تردد.
# أقول: مقتضى الوقف تحبيس الأصل، وهو أن يبقي الرقبة على حالها وينتفع
~~بحاصلها.
# وإذا تقرر هذا، فهل يجوز تغيير الوقف أو بيعه لمصلحة؟ قال الثلاثة وسلار:
~~نعم
# PageV02P052
# خلف يؤدي إلى فساد، على تردد. ms327
# (السادسة) إطلاق الوقف يقتضي التسوية، فإن فضل لزم.
# (السابعة) إذا وقف على الفقراء وكان منهم جاز أن يشركهم.
# ومن اللواحق: مسائل السكنى والعمرى.
# وهي تفتقر إلى الإيجاب والقبول والقبض.
#  ____________________
#   لو كان ذلك أنفع للموقوف عليهم وأصلح.
# ولعل الاستناد ما رواه ابن بابويه عن ثقات، والشيخ في التهذيب مرفوعا (1)
~~إلى الحسين بن سعيد، عن علي بن مهزيار، قال: كتبت إلى أبي جعفر الثاني عليه
~~السلام، أن فلانا ابتاع ضيعة فأوقفها وجعل لك في (من خ) الوقف الخمس، ويسأل
~~عن رأيك في بيع حصتك من الأرض أو تقويمها على نفسه بما اشتراها أو يدعها
~~موقفة (2) فكتب عليه السلام إلي: أعلم فلانا إني آمره ببيع (3) حقي من
~~الضيعة، وإيصال ثمن ذلك إلي وأن ذلك رأيي إن شاء الله أو تقويمها على نفسه
~~إن كان ذلك أوفق له، وكتبت إليه: إن الرجل كتب (ذكر خ) إن بين من وقف عليهم
~~هذه الضيعة اختلافا شديدا وأنه ليس يأمن أن يتفاقم ذلك بينهم بعده، فإن كان
~~ترى أن يبيع هذا الوقف ويدفع إلى كل إنسان منهم ما وقف له من ذلك أمرته،
~~فكتب (5) بخطه إلي: وأعلمه أن رأيي له إن كان قد علم الاختلاف ما بين أصحاب
~~الوقف أن بيع الوقف أمثل، فإنه ربما جاء في الاختلاف تلف الأموال والنفوس
~~(6).
# PageV02P053
# وفائدتهما التسليط على استيفاء المنفعة تبرعا مع بقاء الملك للمالك.
# وتلزم لو عين المدة وإن مات المالك.
# وكذا لو قال له: عمرك، لم تبطل بموت المالك، وتبطل بموت الساكن.
# ولو قال: حياة المالك، لم تبطل بموت الساكن وانتقل ما كان له إلى ورثته.
# وإن أطلق ولم يعين مدة ولا عمرا تخير المالك في إخراجه مطلقا.
# ولو مات المالك - والحال هذه - كان المسكن ميراثا لورثته وبطلت السكنى.
#  ____________________
#   وهذه الرواية مشتملة على الكتابة، فهي في قوة
~~المرسلة، فلا تصلح (يصح خ) الاستدلال بها.
# وحملت على أن الوقف كان محبوسا عليهم، دون غيرهم.
# وقال في التهذيب: أنها (إنما خ) وردت رخصة، بشرط أن يؤدي الوقف إلى ضرر ms328
~~واختلاف، وهرج ومرج وخراب، والتأويل الأول أشبه.
# وتمسك المتأخر بمقتضى الأصل، وذهب إلى المنع من ذلك على كل حال، مستدلا
~~بأن الإجماع حاصل إن تغيير الوقف عن وجهه غير جائز.
# وفي دعوى الإجماع نظر وفي القطع بفتوى الثلاثة (1) تردد، منشأه الالتفات
~~إلى قولهم من غير دليل، وإلى الأصل المسلم، وكان شيخنا يذهب إلى أن البيع -
~~لو كان خوف الخراب - جائز، وإن كان (لكون خ) البيع أنفع لهم غير جائز، وهذا
~~وجه حسن قريب
# PageV02P054
# ويسكن الساكن معه من جرت العادة به كالولد والزوجة والخادم، وليس له أن
~~يسكن غيره إلا بإذن المالك.
# ولو باع المالك الأصل لم تبطل السكنى إن وقتت بأمد أو عمر.
# ويجوز حبس الفرس والبعير في سبيل الله، والغلام والجارية في خدمة بيوت
~~العبادة، وتلزم ذلك ما دامت العين باقية.
# وأما الصدقة:
# فهي التطوع بتمليك العين بغير عوض، ولا حكم لها ما لم تقبض.
# بإذن المالك، وتلزم بعد القبض وإن لم يعوض عنها.
# ومفروضها محرم على (بني هاشم) إلا صدقة أمثالهم أو مع الضرورة، ولا بأس
~~بالمندوبة.
# والصدقة سرا أفضل منها جهرا إلا أن يتهم.
# وأما الهبة:
# فهي تمليك العين تبرعا مجردا عن القربة.
# ولا بد فيها من الإيجاب والقبول والقبض، ويشترط إذن الواهب في القبض، ولو
~~وهب الأب أو الجد للولد الصغير لزم، لأنه مقبوض بيد الولي.
# وهبة المشاع جائزة كالمقسوم.
# ولا يرجع في الهبة لأحد من الأبوين بعد القبض، وفي غيرهما من.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولا يرجع في الهبة لأحد من
~~الوالدين (الأبوين خ) بعد القبض، وفي غيرهما من ذوي الأرحام، على
~~الخلاف.  PageV02P055
# ذوي الأرحام على الخلاف.
# ولو وهب أحد الزوجين الآخر ففي الرجوع تردد، أشبهه: الكراهية.
# ويرجع في هبة الأجنبي ما دامت العين باقية ما لم يعوض عنها.
# وفي الرجوع مع التصرف قولان، أشبههما: الجواز.
#  ____________________
#   أقول: الصواب يقال: لأحد الأبوين والأولاد،
~~لأن الإجماع حاصل على أنه لا يرجع في الهبة للوالدين والأولاد، وسألت
~~المصنف عن الإخلال بذكر الأولاد، فقال: كان زيغا (رفعا خ) ms329 للقلم.
# ونحقق مسائل الهبة في هذا التقسيم، فنقول: حكم الهبة على ثلاثة أضرب، ضرب
~~لا يجوز الرجوع فيها إجماعا، وضرب يجوز إجماعا، وضرب مختلف فيه.
# فالأول: هبة الوالدين والأولاد مع القبض ولغيرهما مع العوض أو هلاك
~~العين.
# والثاني: هبة الأجنبي مع بقاء العين وعدم التصرف والعوض.
# والثالث: هبة لذي رحم غير الوالدين والأولاد مع القبض، وللأجنبي مع
~~التصرف وبقاء العين فإن فيها خلافا.
# أما الذي للرحم فذهب الشيخان في النهاية والاستبصار في باب الهبة
~~المقبوضة والمقنعة إلى إنه لا يجوز الرجوع فيها.
# وقال في الخلاف: بالجواز، وتردد المتأخر فيه، فقوى في موضع، المنع، وفي
~~موضع، الجواز.
# والمنع أشبه وهو المختار وعليه شيخنا.
# (لنا) النظر، والنص، والأثر.
# أما النظر فهو أن الموهوب صار ملكا للموهوب منه (1) بعقد (بعد خ) الهبة،
~~لأنه يقتضي التمليك، فلا (ولا خ) يعود إلى ملك الواهب إلا بعقد جديد أو ما
~~في حكم
# PageV02P056
#
#  ____________________
#   العقد من بيع أو هبة أو إرث وغير ذلك.
# (أما) أنه صار ملكا له فلوجهين (أحدهما) جواز التصرف من بيع أو هبة أو
~~إجارة وما أشبه ذلك من توابع الملك.
# (وأما) أنه لا يعود إلى ملك الواهب إلا بعقد جديد أو ما في حكمه فلأن ذلك
~~معلوم من عادة الشرع.
# وأما النص، فقوله تعالى: أوفوا بالعقود (1).
# وأما الأثر فما رواه في التهذيب والاستبصار، عن الحسين بن سعيد، عن فضالة
~~بن أيوب، عن أبان، عن عبد الرحمن بن أبي عبد الله وعبد الله بن سنان
~~(سليمان يب) قالا: سألنا أبا عبد الله عليه السلام عن الرجل يهب الهبة
~~أيرجع فيها إن شاء أم لا؟ فقال: تجوز الهبة لذوي القربى والذي يثاب من هبته
~~ويرجع في غير ذلك إن شاء (2).
# وما رواه في الكتابين عن الحسين بن سعيد، عن العلاء، عن محمد بن مسلم، عن
~~أبي جعفر عليه السلام، قال: الهبة والنحل (النحلة خ) يرجع فيها صاحبها إن
~~شاء حيزت أو لم تحز، إلا لذي رحم، فإنه لا يرجع فيها (3) وغير ذلك من
~~الروايات.
# (فإن ms330 قيل): هذه الروايات معارضة بروايات كثيرة ناطقة بجواز الرجوع
~~(قلنا): هي لا تصلح معارضة (إما) لمخالفتها الأصل والكتاب (وإما) لضعف
~~سندها (ه).
# وأما للأجنبي مع التصرف فذهب الشيخان وأتباعهما وابن البراج وصاحب
# PageV02P057
#
#  ____________________
#   الرائع وصاحب الواسطة (1) والمتأخر إلى أنه لا
~~يجوز الرجوع، واختار شيخنا الجواز، والأول أشبه، وبه أفتي.
# (لنا) الإجماع والنظر، والنص، والأثر، أما الإجماع فتقريره من وجهين
~~(أحدهما) إن فقهاء الأصحاب المتقدمين بين مفت بالمنع من الرجوع وبين ساكت
~~عنه، والساكت لا فتوى له، فكل قائل، يفتي بالمنع (وثانيها) إن هؤلاء فضلاء
~~الأصحاب يفتون بذلك، ومن خالف معروف باسمه ونسبه، فيكون الحق في خلافه.
# وأما النظر، والنص فبمثل ما مضى في مسألة ذي الرحم، ويزيد على ذلك أن
~~القول بجواز الرجوع يستلزم الضرر المنفي والإضرار المنهي لقوله عليه
~~السلام: لا ضرر ولا ضرار (2) ومستلزم المنفي والمنهي منفي ومنهي.
# أما بيان الأول، هو أن الموهوب لو كان - مثلا عرصة، فبني فيها الموهوب
~~منه (3) دارا قويا (قوية ظ) وأنفق عليها مالا عظيما، في زمان طويل، أو كان
~~ثوبا خاما (4) فقصره وخاطه قباء، أو كان حيوانا صغيرا فرباه مع الانفاق
~~عليه، أو ضيعة خربة فأعمرها، وأخرج ماءها من قناتها - فلا ريب إن من القول
~~بجواز الرجوع، يلزم ضرر وإضرار، وفساد ونزاع بين الواهب والموهوب منه، وكل
~~ذلك غير جائز.
# وأما الثاني فظاهر مسلم لا ينكره إلا معاند.
# PageV02P058
#
#  ____________________
#   وأما الأثر فعدة روايات (منها) ما رواه الشيخ
~~في الكتابين، مرفوعا إلى إبراهيم بن عبد الحميد، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام قال: أنت بالخيار، ما دامت في يدك فإذا خرجت إلى صاحبها فليس لك أن
~~ترجع، الحديث وفي معناه غير ذلك.
# (فإن قيل): هذه منافية لما ذكرتم من الروايتين في مسألة ذي الرحم (قلنا):
# هما محمولتان على عدم التصرف، ووجود القبض، وهذه على وجود التصرف، توفيقا
~~بين الروايات، وحذرا للإلغاء فلا منافاة.
# وكذا باقي الروايات الواردة في معارضة هذه إما مؤولة أو مستضعفة، وباحثت
~~شيخنا رحمه الله (2) في هذه المسألة في الدرس، ms331 واستقصيت في المنع والتسليم،
~~فما ظفرت بشئ يوجب لي الرجوع إلى قوله، ولولا وصيته رحمه الله إياي أن لا
~~أقلده في الفتاوى لما (فما خ) أقدمت على مخالفته، فليس لأحد مع الحق خلاف.
# (فإن قال) قائل: قد ادعيتم الإجماع على كثير من مسائل الهبة، والمرتضى
~~مخالف في ذلك كله، ويذهب إلى جواز الرجوع في الكل، سوى ما يقصد به وجه الله
~~تعالى (قلنا): هو قول شاذ له (تنازله خ) في الانتصار، يباحث المخالفين،
~~ويدعي عليه إجماع الإمامية، ويستوي (يسوى خ) بين ذوي الأرحام والدا أو ولدا
~~أو غيرهما، وبين الأجانب، فلا اعتبار بقوله هنا.
# وأما الزوجان فيجوز الرجوع في هبتها على كراهية، قاله الشيخ في النهاية
~~وأتباعه، وعليه المتأخر.
# PageV02P059
# ولشيخنا فيه تردد، منشأه هل يعدان في الرحم أم لا؟ والأشبه: لا.
# وفي رواية، عن الحسن بن محبوب، عن علي بن رئاب، عن زرارة، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام (في حديث) قال: إنه لا يرجع الرجل فيما يهبه لزوجته، ولا
~~المرأة فيما تهبه (تهب خ) لزوجها، الحديث (1).
# PageV02P060
# كتاب السبق والرماية PageV02P061
# كتاب السبق والرماية ومستندهما قوله عليه السلام: لا سبق إلا في نصل أو
~~خف أو حافر (1). ويدخل تحت النصل السهام والحراب والسيوف، وتحت الخف الإبل
~~والفيل، وتحت الحافر الخيل والبغال والحمير، ولا يصح في غيرها.
# ويفتقر انعقادهما إلى إيجاب وقبول..
# وفي لزومهما تردد، أشبهه: اللزوم.
# ويصح أن يكون السبق عينا أو دينا.
# ولو بذل السبق غير المتسابقين جاز.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": وفي لزومهما تردد، أشبهه
~~اللزوم.
# أقول: اختلف قول الشيخ في هذه المسألة، فذهب في الخلاف إلى أنها لا تلزم
~~لأنها من العقود الجائزة كالجعالة، وفي المبسوط يذهب إلى اللزوم، وكذا
~~الجمهور اختلفوا.
# والأشبه اللزوم، لقوله تعالى: أوفوا بالعقود (2) وهو عقد، فيجب الوفاء
~~به.
# PageV02P062
# وكذا لو بذل له أحدهما، أو بذل من بيت المال.
# ولا يشترط المحلل عندنا.
# ويجوز جعل السبق للسابق منهما، وللمحلل إن سبق، ويفتقر المسابقة إلى
~~تقدير المسافة والخطر وتعيين ما يسابق عليه. وتساوى ما به ms332 السباق في احتمال
~~السبق.
# وفي اشتراط التساوي في الموقف تردد:
# ويتحقق السبق بتقديم الهادي (1).
# وتفتقر المراماة إلى شروط تقدير الرشق وعدد الإصابة وصفتها وقدر المسافة
~~والغرض والسبق.
# وفي اشتراط المبادرة والمحاطة تردد، ولا يشترط تعيين السهم ولا القوس.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي اشتراط التساوي في
~~الموقف تردد.
# ذهب قوم من الجمهور إلى الاشتراط، واختاره الشيخ في بعض أقواله، والأشبه
~~أنه لا يشترط، لأن الأصل عدم الاشتراط، ولأنه مبني على التراضي.
# " قال دام ظله ": ويتحقق السبق بتقديم (بتقدم خ) الهادي.
# الهادي هو العنق، وعند الأكثرين يتحقق السبق بالهادي والكتد معا، وهو ما
~~بين أصل العنق إلى الظهر.
# وإنما يثبت هذا إذا كان ما يسبق عليه متساوي الخلقة، فأما مع الاختلاف
~~فيتحقق السبق للقصير بالهادي أو بعضه، وللطويل إذا سبق بقدر الزائد مع
~~زيادة يصدق معها السبق.
# " قال دام ظله ": وفي اشتراط المبادرة والمحاطة تردد.
# PageV02P063
# ويجوز المناضلة على الإصابة وعلى التباعد، ولو فضل أحدهما الآخر وقال
~~(فقال خ): اطرح الفضل بكذا لم يصح لأنه مناف للغرض من النضال.
#  ____________________
#   أقول: المبادرة أن يبادر أحدهما إلى الإصابة
~~مع تساويهما في عدد الرمي، والمحاطة أن يبادر أحدهما إلى عدد الإصابة مع
~~التساوي في الرشق، بكسر الراء، وهو عبارة عن عدد الرمي بعد إسقاط ما تساويا
~~في الإصابة.
# وهل يجب اشتراطهما؟ قال الشافعي: يجب، والأشبه أنه لا يجب، لأن العقد
~~يتضمن المبادرة ولأن الاشتراط منفي بالأصل، ولا دليل على ثبوته.
~~PageV02P064
# كتاب الوصايا PageV02P065
# كتاب الوصايا وهي تستدعي فصولا:
# (الأول):
# الوصية تمليك عين أو منفعة، أو تسليط على تصرف بعد الوفاة.
# ويفتقر إلى الإيجاب والقبول وتكفي الإشارة الدالة على القصد، ولا تكفي
~~الكتابة، ما لم تضم القرينة الدالة على الإرادة، ولا يجب العمل بما يوجد
~~بخط الميت.
# وقيل: إن عمل الورثة ببعضها لزمهم العمل بجميعها، وهو ضعيف.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وقيل: إن عمل الورثة ببعضها
~~لزمهم العمل بجميعها، وهو ضعيف.
# والقائل بهذا هو الشيخ في النهاية، ولعل المستند ما رواه في التهذيب
~~مرفوعا (1) إلى إبراهيم ms333 بن محمد الهمداني، قال: كتبت إليه، رجل كتب كتابا
~~(بخطه ولم يقل لورثته: هذه وصيتي ولم يقل إني قد أوصيت إلا أنه كتب كتابا خ
~~قيه) فيه ما أراد
# PageV02P066
# ولا تصح الوصية في معصية كمساعدة الظالم.
# وكذا وصية المسلم للبيعة والكنيسة.
# (الثاني) في الموصي:
# ويعتبر فيه كمال العقل والحرية.
# وفي وصية من بلغ عشرا في البر تردد، والمروي: والجواز.
#  ____________________
#   أن يوصي به، هل يجب على ورثته القيام بما في
~~الكتاب بخطه ولم يأمرهم بذلك؟
# فكتب عليه السلام إن كان له ولد، ينفذون كل شئ يجدونه في كتاب أبيهم في
~~وجه البر وغيره (1).
# وهذه مشتملة على الكتابة، والمكتوب إليه مجهول (2) ومضمونها غير دال
~~صريحا على نفس الفتوى، فهي ضعيفة ساقطة، والرجوع لازم إلى المتيقن، وهو
~~كتاب الله تعالى وسنة نبيه محمد المصطفى صلى الله عليه وآله.
# " قال دام ظله ": وفي وصيته من بلغ عشرا في البر تردد، والمروي الجواز.
# أقول: اختلفت الروايات في حد البلوغ، وجواز وصيته، ففي رواية عن عبد
~~الرحمن بن أبي عبد الله، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا بلغ الصبي
~~خمسة أشبار، أكلت ذبيحته، وإذا بلغ عشر سنين جازت وصيته (3).
# وفي أخرى، عن أبي بصير وأبي أيوب، عن أبي عبد الله عليه السلام، في
~~الغلام ابن عشر سنين يوصي، قال: إذا أصاب موضع الوصية جازت (4).
# وفي أخرى، عن أبان بن عثمان، عن منصور بن حازم، عن أبي عبد الله
~~عليه
# PageV02P067
# السلام، قال: سألته عن وصية الغلام هل تجوز؟ قال: إذا كان ابن عشر سنين
~~جازت وصيته (1).
# وفي معناها، ما روي عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، إذا بلغ
~~الغلام عشر سنين، فأوصى بثلث ماله في حق جازت وصيته، الحديث (2) وفي هذا
~~المعنى أكثر من هذه (3).
# فأما ما رواه أحمد بن عمر الحلبي، عن عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، (في حديث) قال: إذا أتت عليه ثلاث عشر سنة، كتبت له الحسنات،
~~وكتبت عليه السيئات وجاز أمره أن ms334 يكون سفيها أو ضعيفا، فقال: وما السفيه؟
~~فقال: الذي يشتري الدرهم بأضعافه، قال، وما الضعيف؟ قال:
# لإبله (4).
# وما رواه الحسن بن الياس، عن عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: إذا بلغ أشده ثلاث عشر سنة ودخل في الأربع عشرة، وجب عليه ما
~~يجب (وجب خ) على المحتلمين احتلم أو لم يحتلم، وكتبت عليه السيئات، وكتبت
~~له الحسنات وجاز له كل شئ إلا أن يكون سفيها أو ضعيفا (ه) وغير ذلك مما يدل
~~على ثلاث عشرة أو أربع عشرة.
# PageV02P068
# فلا تنافي بينها وبين ما ذكرناه في بلوغ العشرة (العشر خ) لأنها مخصوصة
~~بالوصية، فيجوز أن يحكم الشارع بصحة الوصية ممن بلغ عشرا وإن لم يبلغ حد
~~البلوغ المعتبر.
# (فإن قيل): الروايات الواردة بثلاث عشرة أو أربع عشرة تنافي القول بأن حد
~~البلوغ خمسة عشر سنة (سنين خ) والرواية المخصوصة بذلك.
# (قلنا): تحمل رواية ثلاث عشرة أو أربع عشرة وما دونه إلى عشر على ما إذا
~~كان الغلام قد احتلم أو أنبت شعر العانة فيها توفيقا بين الروايات.
# ولأن الاحتلام في تلك السنين قد يقع كثيرا، ورواية خمس عشر سنة مخصوصة
~~ممن لم يحتلم أو لم ينبت شعر العانة.
# فأما ما رواه العبدي، عن الحسن بن راشد عن العسكري عليه السلام، قال: إذا
~~بلغ الغلام ثمان سنين فجائز أمره في ماله، وقد وجب عليه الفرائض والحدود،
~~وإذا تم للجارية سبع سنين فكذلك (1).
# فهي متروكة بإجماع الطائفة، لضعف سندها.
# وإذا تقرر هذا، فلنرجع إلى ما نحن بصدده، فأقول: ذهب الشيخ، والمفيد،
~~وسلار، وأبو الصلاح، وأتباعهم إلى أن وصية من بلغ عشرا جائزة في المعروف،
~~من وجوه البر، وقال الشيخ: تصح هبته أيضا، ومنعه الآخرون وهو أشبه.
# وأقدم المتأخر على منع الروايات كلها وفتوى الأصحاب، وذهب إلى أن جميع
~~تصرفات الغلام غير جائزة لكونه محجورا عليه إلى أن يبلغ (بلغ خ) خمس عشر
~~سنة، أو احتلم، أو أنبت شعر العانة.
# ومنشأ تردد شيخنا من النظر إلى الروايات ومن الأصل ms335 الذي ذكره
# PageV02P069
# ولو جرح نفسه بما فيه هلاكها ثم أوصى لم يقبل.
# ولو أوصى ثم جرح قبلت، وللوصي الرجوع في الوصية متى شاء.
# (الثالث) في الموصى له:
# ويشترط وجوده، فلا يصح لمعدوم، ولا لمن ظن بقاؤه وقت الوصية فبان ميتا.
# وتصح الوصية للوارث كما تصح للأجنبي، وللحمل بشرط وقوعه حيا.
# وللذمي ولو كان أجنبيا وفيه أقوال.
#  ____________________
#   المتأخر (1).
# والحق عندي اتباع الأصحاب، والعمل بالروايات في الوصية خاصة، لكثرتها،
~~والتزام الأصل في غير الوصية.
# " قال دام ظله ": وللذمي ولو كان أجنبيا، وفيه أقوال.
# ذهب الشيخان في النهاية والمقنعة وسلار إلى أنها تجوز لذوي الرحم الكفار،
~~لا الأجنبي، فالذمي يدخل تحت لفظ الكفار ضمنا (تضمنا خ).
# وقال في الخلاف: يجوز لأهل الذمة خاصة لا الحربي.
# وقال أبو الصلاح: لا تصح لكافر أجنبي لا في الواجب ولا في المسنون، نعم
~~يجوز لو كانت الوصية مكافاة على مكرمة.
# وقال المتأخر: يجوز لجميع الكفار على العموم عملا بعموم الآية (2).
# PageV02P070
# ولا تصح للحربي، ولا لمملوك غير الموصي ولو كان مدبرا أو أم ولد، نعم لو
~~أوصى لمكاتب قد تحرر بعضه مضت الوصية في قدر نصيبه من الحرية.
# وتصح لعبد الموصي ومدبره ومكاتبه وأم ولده.
#  ____________________
#   والمختار عند شيخنا، أنه يجوز للذمي رحما
~~وأجنبيا، ولا يجوز للحربي، ولو كان (كانت خ) رحما، وهو انسب.
# (لنا) النظر، والأثر، أما النظر، فنقول: الوصية تصرف في المال، فيجوز
~~للمالك، كيف شاء لقولهم: الناس مسلطون على أموالهم (1) ترك العمل بذلك في
~~الحربي، لقوله تعالى: ولا تركنوا إلى الذين ظلموا (2) أي الذين كفروا.
# وبوجه آخر معونة الكفار حرام غير جائزة (جائز خ) على اختلاف أصنافهم،
~~والوصية لهم معونة، فلا تجوز.
# (إن قيل): هذا الدليل يتناول الذمي والحربي (قلنا): دليل العقل يخصص
~~بالأخبار.
# وهي ما رواه في التهذيب مرفوعا (3) إلى محمد بن مسلم، عن أحدهما عليهما
~~السلام، في رجل أوصى بماله في سبيل الله، قال: اعط (اعطه خ) لمن أوصي له
~~ولو (وإن خ) كان يهوديا أو نصرانيا، إن الله تعالى يقول: فمن ms336 بدله بعد ما
~~سمعه الآية. (4)
# PageV02P071
# ويعتبر ما يوصي به لمملوكه بعد خروجه من الثلث، فإن كان بقدر قيمته أعتق،
~~وكان الموصى به للورثة، وإن زاد أعطى العبد الزائد، ولو نقص عن قيمته يسعى
~~في الباقي.
# وقيل: إن كانت قيمته ضعف الوصية بطلت، وفي المستند ضعف.
#  ____________________
#   وما رواه علي بن إبراهيم، عن أبيه، عن الريان
~~بن شبيب (في حديث) قال:
# سألت الرضا عليه السلام، فقلت: إن أختي أوصت بوصية لقوم نصارى، فأردت أن
~~أصرف ذلك إلى قوم من أصحابنا مسلمين؟ فقال: امض الوصية على ما أوصت به، قال
~~الله تعالى: فإنما إثمه على الذين يبدلونه (1).
# وفي هذا المعنى روايات أخر (2) فمن شاءها فليطلبها في كتب الأحاديث.
# وبهذه الروايات يخصص عموم آية الوصية للذمي (التي خ) (الذي ظ) تمسك به
~~المتأخر.
# " قال دام ظله ": ويعتبر ما يوصي به لمملوكه بعد خروجه من الثلث، فإن كان
~~بقدر قيمته أعتق، وكان الموصى به للورثة، فإن زاد أعطى العبد الزائد ولو
~~نقص عن قيمته يسعى في الباقي، وقيل: إن كان قيمته ضعف الوصية بطلت، وفي
~~المستند ضعف.
# أقول: إذا أوصى للمملوك (لمملوكه خ) بمقدار ثلث المال أو أقل فلا خلاف
~~بيننا إنه ينتقل إلى نفسه فيقوم ويعتق مع التساوي ويعطى الزائد، إذا كانت
~~الوصية أزيد.
# وإنما الخلاف لو كانت قيمته أفضل من الوصية، فقال الشيخ في الخلاف
~~وابن
# PageV02P072
# ولو أعتقه عند موته وليس له غيره دين، فإن كانت قيمته بقدر الدين مرتين
~~صح العتق، وإلا بطل، وفيه وجه آخر ضعيف.
#  ____________________
#   بابويه في رسالته، وسلار وأبو الصلاح
~~والمتأخر، وشيخنا: يعتق بقدر الوصية، ويستسعى العبد في الباقي وقال في
~~النهاية والمفيد في المقنعة: إن كانت الزيادة بمقدار السدس لربع أو الربع
~~أو الثلث أعتق بذلك المقدار، ويستسعى في الباقي، وإن كانت القيمة على الضعف
~~من ثلثه، بطلت الوصية.
# والمستند ما رواه الحسن بن صالح عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل
~~أوصى لمملوكه (لمملوك له خ) بماله قال: فقال: يقوم المملوك بقيمة عادلة، ثم ms337
~~ينظر ما ثلث الميت؟ فإن كان الثلث أقل من قيمة العبد بقدر ربع القيمة،
~~استسعى العبد في ربع القيمة، وإن كان الثلث أكثر من قيمة العبد، أعتق
~~العبد، ودفع إليه ما فضل من الثلث بعد القيمة (القسمة خ) (1).
# وفي التمسك بهذه الرواية ضعف، فإن الحسن بن صالح، زيدي المذهب، فلا يعمل
~~بما ينفرد به، مع أنها لا تدل على إبطال الوصية صريحا، لما ادعاه الشيخ.
# " قال دام ظله ": ولو أعتقه عند موته وليس غيره وعليه دين، فإن كانت
~~قيمته بقدر الدين مرتين صح العتق، وإلا بطل، وفيه وآخر ضعيف.
# أقول: ولنفرض لهذه المسألة مثالا وهو عبد قيمته مائة دينار والدين الذي
~~على المولى خمسون دينارا، فالعتق صحيح، فيسعى العبد للديان بخمسين، وللورثة
~~بثلاثة وثلاثين وثلث دينار، وينعتق بقدر الباقي، وهو ثلث المال بعد الدين،
~~وإن كانت قيمته أقل من ذلك، بطلت الوصية.
# ومستند هذه المسألة ما رواه جميل عن زرارة، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~في
# PageV02P073
#
#  ____________________
#   رجل أعتق مملوكه عند موته، وعليه دين، قال: إن
~~كانت قيمته مثل الذي عليه ومثله جاز عتقه، وإلا لم يجز (1).
# وفي هذا المعنى رواية عن عبد الرحمان، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~فالرواية واردة فيمن أعتق عبده عند موته (2).
# وهو يقتضي أن يكون منجزا، فشيخنا تبع لفظ الرواية، والشيخ ذكره في
~~النهاية في كتاب الوصية بلفظ (من أوصى بعتق عبده) ولسنا نعرف به شاهدا
~~فنطالبه به.
# فأما في باب العتق فقد ذكره بلفظ العتق، كما هو لفظ الرواية.
# فنحن إن عملنا بالرواية اقتصرنا على ألفاظها، وإن عدلنا إلى الوصية،
~~فنعمل بالأصل، وهو تقديم الدين على الوصية، ويسعى العبد للديان، ثم يعتق
~~بقدر الثلث، وإن زادت قيمته على الثلث بعد السعي للديان، فيسعى للورثة بقدر
~~ذلك السواء بلغت قيمته ضعفي الدين أو لم تبلغ.
# وتوهم المتأخر أن الرواية وردت بلفظ الوصية، فقال: الأصل أن الدين يقدم
~~على الوصية كما ذكرنا، ثم قال: وإن عمل عامل بالرواية يلزمه أن يستسعى
~~العبد سواء كانت ms338 قيمته ضعفي الدين أو أقل من ذلك، وهذا قول ضعيف، لا يقوله
~~محصل.
# وفيه تناقض ظاهر، فكأنه يقول: مين يعمل بالرواية يلزمه أن يعدل عن
~~الرواية إلى الأصل الذي يذكره.
# فقوله (3): (وفيه وجه آخر ضعيف) إشارة إلى قول المتأخر، بناء للمسألة
~~على
# PageV02P074
# ولو أوصى لأم ولده صح، وهل تعتق من الوصية أو من نصيب الولد؟ فيه قولان،
~~فإن أعتقت من نصيب الولد كان لها الوصية.
#  ____________________
#   العتق، كما هو لفظ الرواية، واختاره في
~~الشرائع (1)، فبني المسألة على الوصية، كما هو نقل الشيخ.
# وعلى التقديرين الإشكال ظاهر، أما على تقدير الوصية فظاهر، وأما على
~~تقدير العتق، فلأن العتق إذا وقع منجزا لا يكون للديان عليه سبيل، خصوصا
~~على مذهب من يقول: العطايا المنجزة من الأصل.
# " قال دام ظله ": ولو أوصى لأم ولده صح، وهل تعتق من الوصية أو من نصيب
~~الولد؟ فيه قولان.
# أقول: ذهب الشيخ في النهاية إلى أنها تعتق من نصيب الولد وتعطى من الثلث
~~قدر الوصية.
# وقال المتأخر: تعتق من الوصية، لأنها مقدمة على الإرث، ويعطى الزائد على
~~القيمة لو حصل، ولو نقص يضاف إليه من نصيب الولد وتنعتق.
# وما وقفت بما ذكره الشيخ على حديث مروي، نعم قد ذكر في التهذيب عن أحمد
~~بن محمد، عن ابن محبوب، عن جميل بن صالح، عن أبي عبيدة، قال: سألت أبا عبد
~~الله عليه السلام عن رجل كانت له أم ولد له منها غلام، فلما حضرته الوفاة
~~أوصى لها بألفي درهم أو أكثر، للورثة أن يسترقوها؟ قال: فقال: لا بل تعتق
~~من ثلث الميت، وتعطى ما أوصى لها به، قال: وفي كتاب العباس تعتق من نصيب
~~ابنها، وتعطى من ثلثه ما أوصى لها به.
# وكتاب العباس لا يصح التمسك بما وجد فيه.
# PageV02P075
# وفي رواية أخرى تعتق من الثلث ولها الوصية.
# وإطلاق الوصية يقتضي التسوية ما لم ينص على التفضيل.
# وفي الوصية لأخواله وأعمامه رواية بالتفضيل كالميراث، والأشبه:
# التسوية.
# وإذا أوصى لقرابته فهم المعروفون بنسبة.
#  ____________________
#   ولنا في المسألة تردد منشأه ms339 النظر إلى تقديم
~~الوصية على الدين.
# وقوله: (وفي رواية أخرى تعتق من الثلث ولها الوصية) إشارة إلى ما ذكرناه
~~من رواية أبي عبيدة، وإلى ما رواه أحمد بن محمد بن أبي نصر (البزنطي ئل)
~~قال: نسخت من كتاب بخط الرضا أبي الحسن الرضا عليه السلام أنها تعتق في
~~الثلث ولها الوصية (1).
# وهذه ضعيفة، والأولى متروكة وقد ذكرها (هما خ) ابن بابويه في كتاب من لا
~~يحضره الفقيه.
# " قال دام ظله " وفي الوصية لأخواله وأعمامه رواية بالتفصيل، كالميراث،
~~والأشبه التسوية.
# هذه الرواية رواها الشيخ في التهذيب، وابن بابويه في من لا يحضره الفقيه،
~~عن الحسن بن محبوب عن علي بن رئاب، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، في
~~رجل أوصى بثلث ماله في أعمامه وأخواله، فقال: لأعمامه الثلثان ولأخواله
~~الثلث (2).
# وعليها فتوى الشيخ في النهاية، وقال المتأخر: هذا الخبر من الآحاد،
~~والتفضيل منفي بالأصل، وحمله على الميراث قياس، وهو أشبه.
# " قال دام ظله ": وإذا أوصى لقرابته، فهم المعروفون بنسبه، وقيل: لمن
~~يتقرب
# PageV02P076
# وقيل: لمن يتقرب إليه بآخر أب وأم في الإسلام.
# ولو أوصى لأهل بيته دخل الآباء والأولاد.
# والقول في العشيرة والجيران والسبيل والبر والفقراء كما مر في الوقف.
# وإذ مات الموصى له قبل الموصي انتقل ما كان للموصى له إلى ورثته، ما لم
~~يرجع الموصي على الأشهر.
#  ____________________
#   إليه بآخر أب وأم في الإسلام.
# القول (الأول خ) اختيار الشيخ في الخلاف والمبسوط والمتأخر، والقول
~~الثاني اختيار الشيخين في النهاية والمقنعة.
# وقال في المبسوط: لا أعرف لهذا القول أي الثاني من شاهد (شاهدا خ ل) من
~~نص أو دليل مستخرج.
# والأول أشبه، لأن اللفظ إذا أطلق ولا يكون له في اللغة، والشرع موضع يحمل
~~على عرف العادة.
# ويعني بقولهم: (آخر أب وأم في الإسلام) الوالدان اللذان ينسب إليهما رهط
~~الميت في الإسلام فإن لكل جماعة أبا تعرف به فإن عرفت بأب لهم قبل الإسلام
~~لم يعتد به، لقوله صلى الله عليه وآله: قطع الإسلام أرحام الجاهلية (1).
# " قال دام ظله ": وإذا ms340 مات الموصى له قبل الموصي، انتقل ما كان للموصى له
~~إلى ورثته ما لم يرجع الموصي على الأشهر.
# أقول: هذا الذي ذكره، عليه انعقد العمل، ويؤيده النظر والأصل، وهو أن
~~الموصى به صار بالوصية حقا للموصى له لو لم يرجع الموصي، فعلى هذا التقدير
~~إذا
# PageV02P077
# ولو لم يخلف وارثا رجعت إلى ورثة الموصي.
# وإذا قال: أعطوا فلانا كذا دفع إليه يصنع به ما شاء.
# ويستحب الوصية لذوي القرابة، وارثا كان أو غيره.
# (الرابع) في الأوصياء:
# ويعتبر فيهم التكليف والإسلام.
#  ____________________
#   مات الموصي له ينتقل حقه إلى ورثته.
# ويدل عليه ما رواه الشيخ مرفوعا (1) إلى محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه
~~السلام، قال: قضى أمير المؤمنين عليه السلام في رجل أوصى لآخر والموصى له
~~غائب فتوفي الموصى له الذي الوصي له قبل الموصي، قال: الوصية لوارث الذي
~~أوصى له، قال: ومن أوصى لأحد شيئا شاهدا كان أو غائبا فتوفي الموصى له قبل
~~الموصي، فالوصية لوارث الذي أوصى له، إلا أن يرجع في وصيته قبل موته (2).
# وما رواه محمد بن عمر الباهلي (الساباطي يه يب صائل) قال: سألت أبا جعفر
~~عليه السلام عن رجل أوصي إلي وأمرني أن أعطي عما له في كل سنة شيئا، فمات
~~العم؟ فكتب: أعط ورثته (3).
# فأما ما رواه منصور بن حازم عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن
~~رجل أوصى لرجل بوصيته إن حدث به حدث، فمات الموصى له قبل الموصي؟ قال:
# ليس بشئ (4).
# وما رواه أبو بصير وفضالة، عن العلاء، عن محمد جميعا، عن أبي عبد الله
~~عليه
# PageV02P078
# وفي اعتبار العدالة تردد، أشبهه: أنها لا تعتبر.
# أما لو أوصى إلى عدل ففسق بطلت الوصية، ولا يوصي إلى المملوك إلا بإذن
~~مولاه.
# وتصح إلى الصبي منضما إلى كامل لا منفردا، ويتصرف الكامل حتى يبلغ الصبي،
~~ثم يشتركان.
#  ____________________
#   السلام، قال: سأل عن رجل أوصى لرجل، فمات
~~الموصى له قبل الموصي؟ قال:
# ليس بشئ (شئ خ ل) (1).
# فحملها (فحملهما خ ل) الشيخ على تغيير الموصي ms341 الوصية قبل (بعد خ ل) بعد
~~موت الموصى له، كما تضمنه رواية محمد بن قيس، وهذا التأويل حسن، لئلا يلزم
~~الإطراح.
# " قال دام ظله ": وفي اعتبار العدالة تردد.
# أقول: ذهب الشيخان في النهاية والمبسوط، والمقنعة وأتباعهما إلى اعتبار
~~العدالة وقال المتأخر مستحب ذلك، لأنه يجوز أن يودع الفاسق والخائن.
# وقال سلار: إن لم يوجد العاقل والعادل يصح أن يوصي إلى السفيه والفاسق.
# وقول المتأخر قريب من الصواب، والعقل معتبر قطعا.
# ومنشأ تردد شيخنا، من النظر إلى القولين، وعلى القولين تبطل الوصية بتجدد
~~فسق الموصي، لأنه ربما أوصى إليه لعدالته.
# PageV02P079
# وليس له نقض ما أنفذه الكامل بعد (قبل خ) بلوغه.
# ولا تصح وصية المسلم إلى الكافر، وتصح من مثله.
# وتصح الوصية إلى المرأة.
# ولو أوصى إلى اثنين وأطلق، أو شرط الاجتماع، فليس لأحدهما الانفراد.
# ولو تشاحا لم يمض إلا ما لا بد منه كمؤونة اليتيم.
# وللحاكم جبرهما على الاجتماع، فإن تعذر جاز الاستبدال بهما.
# ولو التمسا القسمة لم يجز، ولو عجز أحدهما ضم إليه آخر.
# أما لو شرط لهم الانفراد تصرف كل واحد منهما وإن انفرد، ويجوز أن يقتسما.
# وللموصي تغيير الأوصياء، وللموصى إليه رد الوصية، وتصح إن بلغ الرد.
# ولو مات الموصي قبل بلوغه لزمت الوصية.
# وإذا ظهر من الوصي خيانة استبدل به.
# والوصي أمين لا يضمن إلا مع تعد أو تفريط.
# ويجوز أن يستوفي دينه مما في يده.
# وأن يقوم مال اليتيم على نفسه، وأن يقترضه إذا كان مليا.
# ويختص ولاية الوصي بما عين له الموصي، عموما كان أو خصوصا.
# ويأخذ الوصي أجره المثل، وقيل: قدر الكفاية، هذا مع الحاجة.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ويأخذ الوصي أجرة المثل، وقيل:
~~قدر الكفاية، هذا مع الحاجة.  PageV02P080
# وإن أذن له في الوصية إلى غيره جاز، ولو لم يأذن فقولان: أشبههما:
# أنه لا يصح.
#  ____________________
#   القول الأول مقتضى النظر، ويدل عليه ما رواه
~~محمد بن أبي عمير، عن هشام بن الحكم، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام
~~عمن تولى مال اليتيم ماله ms342 أن يأكل منه؟ قال: ينظر إلى ما كان غيره يقوم به
~~من الأجر لهم فيأكل بقدر ذلك (1).
# وقال الشيخ في النهاية: يأخذ قدر الكفاية، وعليه أتباعه والمتأخر، وللشيخ
~~فيه قول في الخلاف: بأنه يأخذ أقل الأمرين من أجرة المثل وقدر الكفاية، وهو
~~أحسن الأقوال، وأجود من التهجم على أموال اليتامى، وقد نقل في تفسير قوله
~~تعالى:
# " فليأكل بالمعروف " القولان (4).
# " قال دام ظله ": ولو (أن خ) أذن له في الوصية (إلى غيره خ) جاز، ولو لم
~~يأذن فقولان، أشبههما أنه لا يصح.
# أقول: نفرض هنا ثلاث مسائل الأولى) أذن الموصي (الوصي خ) في الإيصاء
~~(والثانية) منع منه (والثالثة) أطلق لا منع ولا أذن.
# الأولى والثانية لا خلاف فيهما، وفي الثالثة قولان، قال الشيخ: بالجواز،
~~وما ظفرت بدليل يقوم بمدعاه، ولا حديث مروي يدل عليه إلا ما رواه هو في
~~التهذيب،
# PageV02P081
# ومن لا وصي له فالحاكم ولي تركته.
# (الخامس) في الموصى به:
# وفيه أطراف:
# (الأول) في متعلق الوصية:
# ويعتبر فيه الملك، فلا تصح بالخمر وبآلات اللهو. ويوصي بالثلث فما نقص.
# ولو أوصى بزيادة عن الثلث صح في الثلث وبطل في الزيادة، فإن أجاز الورثة
~~بعد الوفاة صح. وإن أجاز بعض الورثة صح في حصته.
# وإن أجازوا قبل الوفاة ففي لزومه قولان، المروي: اللزوم.
#  ____________________
#   قال: كتب محمد بن الحسن الصفار إلى أبي محمد
~~عليه السلام: رجل كان وصى رجل، فمات وأوصى إلى رجل، هل يلزم الوصي وصية
~~الرجل الذي كان هذا وصيه؟ فكتب عليه السلام: يلزمه بحقه إن كان له قبله حق
~~إن شاء الله (1).
# وفي الاستدلال بهذا ضعف، لأنها مشتملة على المكاتبة، ولفظها غير دال على
~~محل النزاع.
# وقال المفيد: لا يجوز له ذلك، وعليه المتأخر وشيخنا، وهو أشبه، لأنه عقد
~~ثان (ثابت خ ل) يحتاج إلى دليل ثان، فمع الفحص وعدم الوقوف عليه، يجب القول
~~بامتناعه.
# " قال دام ظله ": وإن أجازوا قبل الوفاة، ففي لزومه قولان، المروي
~~اللزوم.
# أقول: اختلف الشيخان في هذه المسألة، قال المفيد وسلار: إن لهم الرجوع ms343
~~واختاره المتأخر، مستدلا بأنها إجازة في غير ما يستحقونه فلا تلزم.
# PageV02P082
# ويملك الموصى به بعد الموت.
# وتصح الوصية بالمضاربة بمال ولده الأصاغر.
# ولو أوصى بواجب وغيره أخرج الواجب من الأصل والباقي من الثلث، ولو حصر
~~الجميع في الثلث بدئ بالواجب، ولو أوصى بأشياء تطوعا، فإن رتبه بدئ بالأول
~~فالأول حتى يستوفي الثلث، وبطل ما زاد، وإن جمع أخرجت من الثلث ووزع النقص
~~على الجميع، وإذا أوصى بعتق مماليكه دخل في ذلك المنفرد والمشترك.
# (الثاني) في المبهمة:
#  ____________________
#   وذهب الشيخ إلى اللزوم مستدلا بالإجماع، وبأن
~~المال لا يخرج عنهم، وقد أقروا به جميعا فيلزم.
# وبما روي عن النبي صلى الله عليه وآله، إن الوصية بما زاد عن الثلث
~~باطلة، إلا أن يجيز الورثة (1).
# وهو على العموم وبه روايات (منها) ما روي بإسناد، عن صفوان بن يحيى، عن
~~منصور بن حازم، عن أبي عبد الله عليه السلام في رجل أوصى بوصية وورثته
~~شهود، فأجازوا ذلك، فلما مات الرجل نقضوا الوصية هل لهم أن يردوا ما أقروا
~~به؟
# فقال: ليس لهم ذلك، الوصية جائزة عليهم إذا أقروا بها في حياته (2).
# ورويت هذه بطريق آخر، وهو عن حماد، عن حريز، عن محمد بن مسلم، عنه عليه
~~السلام. (3)
# PageV02P083
# من أوصى بجزء من ماله كان العشر، وفي رواية: السبع، وفي أخرى: سبع الثلث.
#  ____________________
#   ويمكن أن يقال: إن المنع من الزائد عن الثلث،
~~إنما هو لمصلحة الورثة فمتى أجازوا، فقد أسقطوا حقوقهم.
# وجمع صاحب الرائع بين القولين، فقال: متى كانت الورثة أغنياء وأجازوا من
~~غير استدعاء من الموصي، فليس لهم الرجوع، ومتى كانوا فقراء، ودعاهم الموصي
~~إلى الإجازة، فأجازوا استحياء منهم فلهم الرجوع.
# وفي هذا الجمع تكلف بعيد عن محل الفرض.
# والمختار عندي، قول الشيخ لما ذكرنا من الأدلة، النظرية والسمعية.
# " قال دام ظله ": من أوصى بجزء من ماله، كان العشر، وفي رواية، السبع،
~~وفي أخرى، سبع الثلث.
# أقول: حمل الجزء على السبع أظهر بين الأصحاب، وذهب إليه الشيخان
~~وأتباعهما والمتأخر وسلار وغيرهم.
# وهو في رواية ms344 محمد بن علي بن محبوب، عن أحمد بن محمد، عن ابن أبي نصر،
~~قال: سألت أبا الحسن عليه السلام، عن رجل أوصى بجزء من ماله، فقال: واحد من
~~سبعة، إن الله تعالى يقول: لها سبعة أبواب لكل باب منهم جزء مقسوم الحديث
~~(1).
# ومثله رواه إسماعيل بن همام الكندي، عن الرضا عليه السلام (2).
# فأما القول بالعشر لابن بابويه في رسالته، وهو مروي عن الحسن بن علي بن
~~فضال، عن ثعلبة، عن معاوية بن عمار، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام
~~عن
# PageV02P084
# ولو أوصى بسهم كان ثمنا ولو كان بشئ كان سدسا.
#  ____________________
#   رجل أوصى بجزء من ماله؟ فقال: جزء من عشرة،
~~قال الله عز وجل: ثم اجعل على كل جبل منهن جزءا، وكانت الجبال عشرة أجبال
~~(1).
# ومثلها في رواية عبد الله بن سنان عن أبي عبد الله عليه السلام (2).
# وجمع الشيخ في الاستبصار والتهذيب، بأن رواية العشر، تحمل على الوجوب،
~~ورواية السبع، على الاستحباب، وهو حسن، توفيقا بين الروايات.
# وأما رواية سبع الثلث، رواها البزنطي، عن الحسين بن خالد (الحسن بن خالد
~~خ ل) عن أبي الحسن عليه السلام، قال: سألته عن رجل أوصى بجزء من ماله، قال:
~~سبع ثلثه (3) ذكرها ابن بابويه في كتاب من لا يحضره الفقيه.
# " قال دام ظله ": ولو أوصى بسهم كان ثمنا.
# هذا مروي، عن النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، أنه سئل
~~عن رجل يوصي بسهم من ماله؟ فقال: السهم واحد من ثمانية، لقول الله تعالى:
# إنما الصدقات للفقراء والمساكين الآية (4).
# وروي ذلك عن أحمد بن محمد بن أبي نصر البزنطي (في حديث) عن الرضا عليه
~~السلام (5).
# وقال علي بن بابويه في رسالته، والشيخ في الخلاف، هو سهم من ستة، وفي من
~~لا يحضره الفقيه أنه متى أوصى بسهم من سهام الزكاة، كان واحدا من
~~ثمانية.
# PageV02P085
# ولو أوصى بوجوه فنسي الوصي وجها صرف في البر، وقيل: يرجع ميراثا.
#  ____________________
#   ومتى أوصى بسهم من سهام الميراث كان واحدا
~~(جزءا خ) من ستة ms345 (1).
# وكأنه جمع بين القولين، وفي رواية طلحة بن زيد عن أبي عبد الله عليه
~~السلام أنه سهم من عشرة (2).
# والرواية ضعيفة، وحملها الشيخ على ضعف الراوي (3).
# " قال دام ظله ": ولو أوصى بوجوه فنسي الوصي وجها، صرف في البر، وقيل:
# يرجع ميراثا.
# ذهب الشيخان في النهاية والمقنعة، وابن بابويه، إلى الأول، وهو مروي، عن
~~سهل بن زياد، عن محمد بن ريان، قال: كتبت إليه - يعني علي بن محمد عليهما
~~السلام - أسأله عن إنسان أوصى بوصية، فلم يحفظ الوصي إلا بابا واحدا منها،
~~كيف يصنع في الباقي؟ فوقع عليه السلام: الأبواب الباقية اجعلها في البر (4)
~~وهي مشتملة على المكاتبة.
# وذهب الشيخ في الحائريات إلى أنها ترجع ميراثا واختاره (وعليه خ)
~~المتأخر، وهو أشبه.
# PageV02P086
# ولو أوصى بسيف وهو في جفن وعليه حلية دخل الجميع في الوصية على رواية،
~~يجبر ضعفها الشهرة.
# وكذا لو أوصى بصندوق وفيه مال دخل المال في الوصية.
# وكذا قيل: لو أوصى بسفينة وفيها طعام استنادا إلى فحوى رواية.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو أوصى بسيف وهو في جفن،
~~وعليه حلية دخل الجميع في الوصية، على رواية يجبر ضعفها الشهرة.
# أقول: ضعف الرواية من حيث أن من رواتها أبا جميلة، عن الرضا عليه السلام
~~(1) وهو كذاب ملعون طعن فيه نقاد (ثقات خ) الرجال.
# ووجه شهرتها أن عليه فتوى الشيخ وأتباعه، وما وقفت على أحد أقدم على
~~منعها.
# وقوله دام ظله (في السفينة): (استنادا إلى فحوى رواية) إشارة إلى ما رواه
~~محمد بن عبد الله بن هلال، عن عقبة بن خالد، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال:
# سألته عن رجل قال: هذه السفينة لفلان ولم يسم ما فيها، وفيها طعام،
~~أيعطيها الرجل وما فيها؟ قال: هي للذي أوصى له بها، إلا أن لا يكون صاحبها
~~استثنى ما فيها (2).
# وفحوى الكلام (3) معناه الذي قصد به من غير دلالة اللفظ، ولما كان قوله
~~عليه السلام (إلا أن يستثني صاحبها ما فيها) غير دال غير دخول المتاع فيها
~~من حيث اللفظ، ويدل من ms346 حيث قصد المعنى، فلهذا قال دام ظله: (استنادا إلى
~~فحوى رواية).
# PageV02P087
# ولا يجوز إخراج الولد من الإرث ولو أوصى الأب، وفيه رواية مطرحة.
# (الطرف الثالث) في الأحكام، وفيه مسائل:
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولا يجوز إخراج الولد من
~~الإرث، ولو أوصى الأب، وفيه رواية مطرحة.
# أقول: لما كان الإرث تابعا للنسب بحكم الشارع لا باختيار الموروث فلا
~~يخرج الوارث بإخراج الموروث (المورث خ ل).
# ويؤيد ذلك ما رواه أحمد بن محمد بن عيسى، عن عبد العزيز بن المهتدي، عن
~~سعد بن سعد، قال: سألت أبا الحسن الرضا عليه السلام، عن رجل كان له ابن
~~يدعيه، فنفاه وأخرجه من الميراث، وأنا وصيه، فكيف أصنع؟ فقال عليه السلام:
# لزمه الولد لإقراره بالمشهد (وخ لا) يدفعه الوصي عن شئ قد علمه (1).
# وأما الرواية المهجورة، فهي ما رواه الوشاء، عن محمد بن يحيى، عن وصي علي
~~بن السري، قال: قلت: لأبي الحسن عليه السلام: إن علي بن السري توفي، وأوصى
~~إلي، فقال: رحمه الله، فقلت: وإن ابنه جعفرا وقع على أم ولد له، فأمرني إن
~~أخرجه من الميراث، فقال لي: أخرجه إن كنت صادقا فسيصيبه خبل (2) (الحديث).
# ذكرها الشيخ في التهذيب، وابن بابويه في كتاب من لا يحضره الفقيه، وقالا:
# متى لم يحدث هذا الحدث، فلا يخرج من الإرث.
# والأشبه الإرث في الحالين، لأن في الرواية ضعفا، من حيث أن الوصي - وهو
~~الراوي - مجهول الحال والاسم.
# PageV02P088
# (الأولى) إذا أوصى بوصية ثم عقبها بمضادة لها عمل بالأخيرة ولو لم تضادها
~~عمل بالجميع، فإن قصر الثلث بدئ بالأول فالأول حتى يستوفي الثلث.
# (الثانية) تثبت الوصية بالمال بشهادة رجلين أو بشهادة أربع نساء، وبشهادة
~~الواحدة في الربع.
# وفي ثبوتها بشهادة شاهد ويمين تردد، فلا يثبت إلا بشهادة رجلين.
# (الثالثة) لو أشهد عبدين له على أن حمل المملوكة منه ثم ورثهما غير الحمل
~~فأعتقهما فشهدا للحمل بالبنوة صح وحكم له، ويكره له تملكهما.
# (الرابعة) لا تقبل شهادة الوصي فيما هو وصي فيه، وتقبل شهادته للموصى في
~~غير ذلك. ms347
# (الخامسة) إذا أوصى بعتق عبده أو أعتقه عند الوفاة وليس له سواه انعتق
~~ثلثه. ولو أعتق ثلثه عند الوفاة وله مال غيره أعتق الباقي من ثلثه،
~~ ____________________
#   قال دام ظله ": وفي ثبوتها بشاهد (1) ويمين،
~~تردد.
# أقول: منشأ التردد أن الشاهد واليمين لا يحكم به إلا في المال أو ما
~~المقصود منه المال، فالوصية بالمال يصح أن يقال: المقصود منها المال فثبتت،
~~ويمكن أن يقال:
# أنها حكم برأسه، فلا يثبت.
# " قال دام ظله ": لو أشهد عبدين له، إلى آخره.
# أقول: قد ذكرت هذه المسألة بعينها في كتاب الشهادات، وهناك أليق، وسيجئ
~~شرحها ثم إن شاء الله.
# PageV02P089
# ولو أعتق مماليكه عند الوفاة أو أوصى بعتقهم ولا مال له سواهم أعتق ثلثهم
~~بالقرعة، ولو رتبهم أعتق الأول فالأول حتى يستوفي الثلث، وبطل ما زاد.
# (السادسة) إذ أوصى بعتق رقبة أجزأه الذكر والأنثى والصغير والكبير، ولو
~~قال: مؤمنة لزم. فإن لم يجد: أعتق من لا يعرف بنصب، ولو ظنها مؤمنة
~~فأعتقها، ثم بانت بخلافه أجزأت.
# (السابعة) إذا أوصى بعتق رقبة بثمن معين، فإن لم يجد توقع، وإن وجد بأقله
~~أعتقها ودفع إليها الفاضل.
# (الثامنة) تصرفات المريض إن كانت مشروطة بالوفاة فهي من الثلث. وإن كانت
~~منجزة وكان فيها محاباة أو عطية محضة فقولان، أشبههما: أنها من الثلث.
# وأما الإقرار للأجنبي فإن كان متهما على الورثة فهو من الثلث.
# وإلا فهو من الأصل، وللوارث من الثلث على التقديرين.
# ومنهم من سوى بين القسمين.
# (التاسعة) أرش الجراح ودية النفس يتعلق بهما الديون والوصايا كسائر أموال
~~الميت.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": الثامنة تصرفات المريض إن
~~كانت مشروطة، إلى آخره.
# أقول: تصرفات المريض إما معجلة، وإما مؤجلة، فالأولى تسمى بالمنجزة من
~~نجز الحاجة إذا قضاها عاجلا، ويقال: ناجزا بناجز أي يدا بيد، وهي التصرفات
~~التي يعجلها، مثل البيع والهبة وغير ذلك مما لو يؤجلها.
# فإذا تقرر هذا، هل هي من الثلث أو من الأصل؟ حكى الشيخ في الخلاف
~~PageV02P090
#
#  ____________________
#   والمبسوط أن للأصحاب فيه روايتين وتردد فيه،
~~وقوي في ms348 المبسوط أنها من الأصل، متمسكا بأنه لو برأ لزمه، ونفذه، واختاره
~~المتأخر في باب المهور، مستدلا بأن للمعطي في حال المرض أن ينفق جميع ماله
~~بلا خلاف، فإذا أبان عن ماله، وسلمه إلى المعطى له، فقد حصل في ملك المعطى
~~له.
# واختار شيخنا دام ظله، أن يخرج من الثلث، مستدلا بما رواه شعيب بن يعقوب،
~~قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن الرجل يموت ماله من ماله؟
# فقال: له ثلث ماله، وللمرأة أيضا (1).
# وبما رواه علي بن عقبة، عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل حضره الموت،
~~فأعتق مملوكا له، ليس له غيره، فأبى الورثة أن يجيزوا ذلك، كيف القضاء؟
~~قال:
# ما يعتق منه إلا ثلثه، وسائر ذلك، الورثة أحق بذلك (به خ ل) ولهم ما بقي
~~(2).
# وفي الاستدلال بهما ضعف، لأن الأولى محمولة على التصرف المؤجل بما بعد
~~الموت، والثانية مخصوصة بالعتق فلا تعم (3).
# وقال المفيد: هبة المريض وصدقته وبيعه من الأصل، وكذا يظهر من كلامه في
~~النهاية.
# والأشبه أن جميع تصرفاته من الأصل، لوجوه: (الأول) إن الناس مسلطون على
~~أموالهم (4) فلهم التصرف فيها، كيف شاؤوا. (والثاني) تمسكا بالأصل.
# (والثالث) لو برأ لزم ونفذ، وهذا يدل على أن تصرفه في الحال منعقد.
~~(والرابع)
# PageV02P091
#
#  ____________________
#   لفتوى أكثر الأصحاب. (والخامس) لما رواه عمار
~~بن موسى، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: الرجل أحق بماله ما دام فيه
~~الروح إن أوصى به كله، فهو جائز (1).
# وأما الإقرار (2) فقد اختلفت فيه عبارة الأصحاب وأقوالهم، قال الشيخ في
~~النهاية:
# إن لم يكن المقر متهما وكان عدلا موثوقا به، يلزم من الأصل، للوارث
~~وللأجنبي، وإن كان متهما غير موثوق به يلزم من الثلث.
# والمستند مضمون روايات (منها) ما رواه ابن مسكان، عن العلا بياع السابري،
~~قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن امرأة استودعت رجلا مالا، فلما
~~حضرها الموت، قالت له: إن المال الذي دفعته إليك لفلانة، وماتت المرأة،
~~فأتى أولياؤها الرجل (فأتى الرجل أولياؤها خ ل) فقالوا: إنه كان لصاحبتنا ms349
~~مال، ولا نراه إلا عندك، فاحلف لنا مالها قبلك شئ أفيحلف لهم؟ فقال: إن
~~كانت مأمونة عنده فليحلف لهم، وإن كانت متهمة، فلا يحلف، ويضع الأمر على ما
~~كان، فإنما لها من مالها ثلثه (3).
# (ومنها) ما رواه منصور بن حازم، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن
~~رجل أوصى لبعض ورثته، إن له عليه دينا؟ فقال: إن كان الميت مرضيا، فاعطه
~~الذي أوصى له (4) ومثلها رواه أبو أيوب عنه عليه السلام (5).
# (ومنها) ما رواه هشام بن سالم، عن إسماعيل بن جابر، قال: سألت أبا عبد
~~الله
# PageV02P092
#
#  ____________________
#   عليه السلام، عن رجل أقر لوارث له، وهو مريض،
~~بدين له عليه؟ قال: يجوز عليه إذا أقر به دون الثلث (1) فحمل الشيخ هذه على
~~تهمة المقر، والأخرى على غير التهمة.
# وقال في الخلاف: إن إقرار المريض للوارث جائز ولم يفصل، تمسكا بأن الأصل
~~الجواز، وبعدم المانع، وبإجماع الفرقة.
# وهو في رواية ابن محبوب، عن أبي ولاد، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن رجل مريض أقر عند الموت لوارث بدين له عليه؟ قال: يجوز ذلك،
~~قلت: فإن أوصى لوارث بشئ؟ قال: جائز (2).
# وقال المفيد: إقراره ماض في واجب لمن أقر به، للأجنبي وللوارث.
# وقال سلار: إقراره في مرضه كإقراره في صحته.
# وبمثله يفتي المتأخر، فإنه ذهب إلى أن إقراره صحيح على كل حال، عدلا كان
~~أو فاسقا، متهما (كان خ) أو غير متهم، وهو يقوى عندي.
# واختار شيخنا، أن المقر إن كان متهما وأقر لأجنبي فهو من الثلث، وإن لم
~~يكن متهما فهو من الأصل، وإن كان إقراره لوارث فهو من الثلث، على
~~التقديرين، يعني متهما وغير متهم.
# وهذا إشارة إلى رواية إسماعيل بن جابر (3) وإلى ما رواه عثمان بن عيسى،
~~عن سماعة، قال: سألته بدين له عليه، وهو مريض؟ قال: يجوز عليه ما أقر به
~~إذا كان قليلا (4).
# PageV02P093
# كتاب النكاح PageV02P095
# كتاب النكاح وأقسامه ثلاثة:
# الأول: في الدائم وهو يستدعي فصولا:
# الأول: في صيغة العقد وأحكامه وآدابه : أما الصيغة: فالإيجاب والقبول. ms350
# ويشترط النطق بأحد الألفاظ الثلاثة: زوجتك، وأنكحتك ، ومتعتك.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ويشترط النطق بأحد الألفاظ
~~الثلاثة (بأحد ألفاظ ثلاثة خ ل) ... الخ.
# أقول: وجه انحصار عقد النكاح في الألفاظ الثلاثة أن تمليك البضع على هذا
~~الوجه، مستفاد من الشارع (الشرع خ) فيكون موقوفا على إذنه والأذن في غيرها
~~(وإذن غيرها خ ل) منفي فالتطرق إليه غير جائز.
# ولأن جواز التعدي إلى غيرها من الألفاظ يستلزم جواز التعدي إلى كل
~~الألفاظ حتى إلى لفظ الإباحة، وهو منفي بالإجماع، فذاك منفي.
# فإذا تقرر هذا فلا يجوز العدول عن ظاهر هذه الألفاظ الثلاثة إلى معناها،
~~بأي  PageV02P096
#
#  ____________________
#   لغة كانت، مع القدرة على التلفظ بها، لعدم
~~الإذن، وعدم الدلالة على ثبوته.
# وأيضا لما لم يجز العدول إلى ما يفيد معناها من لغة العرب ففي غيرها
~~أولى.
# وقد صرح الشيخ بذلك في المبسوط، وشيخنا دام ظله في الشرائع، والمسائل
~~الكاملية (الكمالية خ) وسألت السيد الفاضل الشريف جمال الدين صاحب كتاب
~~البشرى (1) قدس الله روحه وقت الاجتماع به، فأشار إلى نفي الجواز.
# وما ظفرت بفقيه أو تصنيف يذهب إلى انعقاد هذا العقد بغير العربية إلا
~~نسخة لكتاب الرائع (2) كان فيها، أن العقد بالألفاظ العربية مستحب غير
~~واجب، وما ذكره في نسخة الأصل، كذلك.
# وليس ذلك بشئ، إذ لا دليل على شرعية الاستحباب، وما أعرف من أين قيل؟
# (لا يقال): عدم الوقوف على الدليل، لا يدل على عدم الوجود.
# (لأنا نقول): ليس على المجتهد إلا التعمق (التعميق خ) في تحصيل الدليل،
~~فمتى لم يجده يحكم (3) بعدمه بالنسبة إليه ولا يجوز تقليد الكتب والمصنفين،
~~وحسن الظن بهم، إذ المجتهد الكامل على أسى (4) (أس خ) المسألة فكيف حال
~~المقلد المسكين.
# PageV02P097
# والقبول هو الرضا بالإيجاب.
# وهل يشترط وقوع تلك الألفاظ بلفظ الماضي؟ الأحوط: نعم، لأنه صريح في
~~الإنشاء ولو أتى بلفظ الأمر كقوله للولي: زوجنيها، فقال:
# زوجتك، قيل: يصح كما في قضية سهل الساعدي (1).
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": والقبول (وخ) هو الرضا
~~بالإيجاب.
# تقدير الكلام، وهو النطق الدال على ms351 الرضا بالإيجاب، وحذف، لدلالة ما تقدم
~~(2) عليه.
# " قال دام ظله ": وهل يشترط وقوع تلك الألفاظ، بلفظ الماضي؟ الأحوط نعم.
# قلت: لما كانت العقود لا تنعقد إلا باللفظ الإنشائي، وهو إثبات الحكم
~~مجردا عن الدلالة على الزمان خص بها الماضي، لاستبعاده في المستقبل والحال،
~~وللأمن من بقاء الاشتراك.
# وأما منشأ التردد فيه، من النظر إلى خبر سهل الساعدي، إذ قال: زوجنيها يا
~~رسول الله، فقال: زوجتكها (زوجتها خ ل) بما معك من القرآن (3) وإلى خبر
~~أبان عن الصادق عليه السلام (4).
# والأحوط الاقتصار على المتيقن، وهو الماضي للاتفاق على صحته، والاحتراز
~~من غيره، أمنا من التزام الاشتراك (الاشتمار خ ل) المؤدي إلى الإباحة
~~المنفي بالإجماع.
# PageV02P098
# ولو أتى بلفظ المستقبل كقوله: أتزوجك، قيل: يجوز كما في خبر أبان عن
~~الصادق عليه السلام في المتعة (1): أتزوجك، فإذا قالت: نعم فهي امرأتك.
# ولو قال: زوجت بنتك بفلان (من فلان خ) فقال: نعم، فقال الزوج: قبلت صح،
~~لأنه يتضمن السؤال.
# ولا يشترط تقديم الإيجاب، ولا تجزي الترجمة مع القدرة على النطق، وتجزي
~~مع العذر كالأعجم.
# وكذا الإشارة للأخرس.
# وأما الأحكام فمسائل:
# (الأولى) لا حكم لعبارة الصبي ولا المجنون ولا السكران.
# وفي رواية: إذا زوجت السكري نفسها ثم أفاقت فرضيت به أو دخل بها وأقرته
~~كان ماضيا.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": وفي رواية، إذا زوجت السكري
~~نفسها، إلى آخره.
# روي هذه في التهذيب، عن محمد بن إسماعيل بن بزيع، قال: سألت أبا الحسن
~~عليه السلام عن امرأة ابتليت بشرب النبيذ، فسكرت، فزوجت نفسها رجلا في
~~سكرها، ثم أفاقت، فأنكرت ذلك ثم ظنت أنه يلزمها (لزمها خ ل) ففزعت (فروعت خ
~~ل) منه، فأقامت مع الرجل على ذلك التزويج أحلال هو لها أم التزويج فاسد
~~لمكان السكر، ولا سبيل للزوج عليها؟ فقال: إذا أقامت معه بعد ما أفاقت فهو
~~رضا منها، قلت: ويجوز ذلك التزويج عليها؟ فقال: نعم (2).
# PageV02P099
# (الثانية) لا يشترط حضور شاهدين ولا ولي، إذا كانت الزوجة بالغة رشيدة
~~على الأصح.
#  ____________________
#   والرواية صحيحة، وأفتي عليها الشيخ ms352 في
~~النهاية، وابن بابويه في المقنع ومن لا يحضره الفقيه، إلا أن الشيخ قال:
~~العقد باطل، ويمضي لو أفاقت ورضيت.
# وقال المتأخر: العقد باطل، فلا يقف على الإجازة، وهذا حسن، مع تسليم
~~بطلان العقد.
# " قال دام ظله ": لا يشترط حضور شاهدين، ولا ولي، إذا كانت الزوجة بالغة
~~رشيدة، على الأصح.
# ذهب الشيخ (المشايخ خ) من أصحابنا إلى أن النكاح صحيح بغير الشاهد
~~والولي، وليس ذلك من شرطه، بل هو من فضله، وما أعرف فيهم (منهم خ) مخالفا،
~~إلا ابن أبي عقيل، فإنه يشترط فيه وهو مذهب الجمهور.
# وتمسكهم بقول النبي صلى الله عليه وآله: لا نكاح إلا بولي مرشد وشاهدي
~~عدل (1).
# والجواب عن ذلك، الطعن في السند، وقد أنكره الزهري من الفقهاء، ومدار
~~الحديث عليه.
# سلمنا ذلك فهو من الآحاد، لا يعارض عموم القرآن، من قوله تعالى:
# فلا تعضلوهن أن ينكحن أزواجهن (2) وقوله تعالى: فلا تحل له من بعد حتى
~~تنكح زوجا غيره (3).
# نزلنا عن هذا فإنه معارض بما روي عن ابن عباس، عن النبي صلى الله عليه
~~وآله قال: ليس للولي مع الثيب أمر (4).
# PageV02P100
# (الثالثة) لو ادعى زوجية امرأة فادعت أختها زوجيته فالحكم لبينة الرجل
~~(لبينته خ) إلا أن يكون مع المرأة ترجيح من دخول أو تقدم تاريخ، ولو عقد
~~على امرأة فادعى آخر زوجيتها لم يلتفت إلى دعواه إلا مع البينة.
#  ____________________
#   (لا يقال): إنه مخصوص بالثيب (لأنا نقول) كل
~~من قال: بعدم اشتراطه في الثيب، قال: بعدم اشتراطه في البكر.
# نزلنا عن هذا، فنقول: يحتمل أن يكون المراد نفي الفضل والكمال لا نفي
~~الصحة كما في قوله عليه السلام: لا صلاة لجار المسجد إلا في المسجد (1) ولا
~~صدقة وذو رحم محتاج (2).
# (لا يقال): الإضمار منفي والأصل عدمه (لأنه) يلزم على القولين، من قولهم
~~يلزم نفي الصحة، ومن قولنا نفي الفضل والكمال، وليس تقدير الصحة أولى من
~~تقدير الفضل والكمال.
# وأما أدلة الأصحاب، فالمرتضى والشيخ استدلا بالإجماع، وبعمومات القرآن،
~~والأحاديث (وبالأحاديث خ) المروية عن الأئمة الطاهرة (الطاهرين خ) ms353 عليهم
~~السلام.
# (منها) ما رواه حنان بن سدير، عن مسلم (محمد خ) بن بشر (بشير خ) عن أبي
~~جعفر عليه السلام، قال: سألته عن رجل تزوج امرأة، ولم يشهد؟ قال: أما فيما
~~بينه وبين الله، فليس عليه شئ، ولكن إن أخذه السلطان الجائر (سلطان جائر
~~ئل) عاقبه (3).
# وبه روايات أخر، لا يحتاج إلى ذكرها.
# PageV02P101
# (الرابعة) لو كان لرجل عدة بنات فزوج واحدة ولم يسمها ثم اختلفا في
~~المعقود عليها فالقول قول الأب، وعليه أن يسلم إليه التي قصدها في العقد إن
~~كان الزوج رآهن، وإن لم يكن رآهن فالعقد باطل.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": لو كان لرجل عدة بنات، إلى
~~آخره.
# أقول: مستند هذه المسألة، ما رواه الكليني (في كتابه) عن ابن محبوب، عن
~~جميل بن صالح، عن أبي عبيدة، قال: سألت أبا جعفر عليه السلام، عن رجل كانت
~~له ثلاث بنات أبكار، فزوج واحدة منهن (إحداهن خ) رجلا ولم يسم التي زوج
~~للزوج ولا للشهود، وقد كان الزوج فرض لها صداقا (صداقها كا) فلما بلغ
~~إدخالها على الزوج بلغ الزوج (الرجل كا) أنها الكبرى من الثلاثة، فقال
~~الزوج لأبيها: إنما تزوجت منك الصغيرة (الصغرى خ) من بناتك؟ فقال أبو جعفر
~~عليه السلام: إن كان الزوج رآهن كلهن، ولم يسم له واحدة منهن، فالقول في
~~ذلك قول الأب، وعلى الأب فيما بينه وبين الله أن يدفع إلى الزوج الجارية
~~التي كان نوى أن يزوجها إياه عند عقدة النكاح، وإن كان الزوج لم يرهن كلهن،
~~ولم يسم له واحدة منهن عند عقدة النكاح، فالنكاح باطل (1).
# وذكرها الشيخ أيضا في التهذيب، وأفتى عليها في النهاية.
# وأقدم المتأخر على دفعها، (فتارة) يتمسك بأن المعقود عليها مجهولة الاسم
~~والصفة، فلا يصح العقد (وتارة) يلجأ إلى الاحتياط، بأن الصحة ثابتة مع
~~التمييز بالاتفاق، وليس كذلك مع عدمه، لعدم الدليل عليه، أو لوجود الخلاف
~~فيه، وحكي أن الشيخ رجع عن مقالته في النهاية والمبسوط.
# والذي أحققه أن الشيخ ما ذكر هذه المسألة بعينها في المبسوط، بل ms354 قال فيه
~~في فصل ما ينعقد به النكاح: إن النكاح لا يصح إلا أن تكون المنكوحة
~~متميزة
# PageV02P102
# وأما الآداب: فقسمان:
# (الأول) آداب العقد، ويستحب له أن يتخير من النساء البكر العفيفة كريمة
~~الأصل، وأن يقصد السنة لا الجمال والمال فربما حرمهما، ويصلي ركعتين، ويسأل
~~الله تعالى أن يرزقه من النساء أعفهن وأحفظهن فرجا وأوسعهن رزقا وأعظمهن
~~بركة.
# ويستحب الإعلان والإشهاد والخطبة أمام العقد، وإيقاعه ليلا.
# ويكره والقمر في العقرب، وأن يتزوج العقيم.
# (القسم الثاني) آداب الخلوة:
#  ____________________
#   بالإشارة، أو التسمية، أو الصفة.
# وقد فسر هو (1) كلامه هذا في المبسوط، فقال، لو كانت له بنتان، وقال:
# زوجتك بنتي ونوي (فنوى خ ل) الكبيرة، وقبل الزوج ونواها، فالنكاح صحيح.
# ففي مسألتنا الأب قد بين (ميز خ ل) المنكوحة بصفة البنتية، وأشار إليها
~~بالنية، والزوج قبل ذلك ورضي به حالة العقد.
# نزلنا عن هذا فإن (فلأن) الأصل (2) الذي ذكره المتأخر ليس بحيث لا يجوز
~~تخصيصه بالرواية الصحيحة.
# (فإن قال): هي من الآحاد (قلنا): سلمنا ذلك، ولكن أنت مع دعواك ترك العمل
~~بأخبار الآحاد كتابك مملو منها، ولننظر (ولينظر خ ل) في كتاب الصلاة، وكتاب
~~الحج، وكتاب الحدود والديات، هل وردت بجميع ذلك أخبار متواترة، أو انعقد
~~عليه إجماع الطائفة، فانظر أرشدك الله بعين التوفيق (التحقيق خ ل) وجانب
~~التقليد وسوء التوفيق.
# PageV02P103
# ويستحب صلاة ركعتين إذا أراد الدخول والدعاء، وأن يأمرها بمثل ذلك عند
~~الانتقال، وأن يجعل يده على ناصيتها ويكونا على طهر، ويقول: اللهم على
~~كتابك تزوجتها إلى آخر الدعاء، وأن يكون الدخول ليلا، ويسمي عند الجماع،
~~ويسأل الله تعالى أن يرزقه ولدا ذكرا.
# ويكره الجماع ليلة الخسوف، ويوم الكسوف، وعند الزوال، وعند الغروب حتى
~~يذهب الشفق، وفي المحاق، وبعد الفجر حتى تطلع الشمس، وفي أول ليلة من كل
~~شهر إلا في شهر رمضان، وفي ليلة النصف، وفي السفر إذا لم يكن معه ماء
~~للغسل، وعند الزلزلة، والريح السوداء، والصفراء، ومستقبل القبلة،
~~ومستدبرها، وفي السفينة، وعاريا، وعقيب الاحتلام قبل الغسل أو الوضوء،
~~والجماع ms355 وعنده من ينظر إليه، والنظر إلى فرج المرأة، والكلام عند الجماع
~~بغير ذكر الله تعالى.
# مسائل (الأولى) يجوز النظر إلى وجه امرأة يريد نكاحها وكفيها، وفي رواية
~~إلى شعرها ومحاسنها.
# وكذا إلى أمة يريد شراءها، وإلى أهل الذمة لأنهن بمنزلة الإماء ما لم يكن
~~لتلذذ، وينظر إلى جسد زوجته باطنا وظاهرا، وإلى محارمه ما خلا العورة.
# (الثانية) الوطء في الدبر، فيه روايتان، أشهرهما الجواز على الكراهية
~~(كراهية خ).
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": الوطء في الدبر، فيه
~~روايتان، أشهر هما الجواز على كراهية.
# أقول: اختلف الأصحاب في جواز ذلك، ومذهب أكثر الجمهور، التحريم،
~~فمن  PageV02P104
#
#  ____________________
#   أصحابنا، ذهب الشيخ وعلم الهدى المتأخر إلى
~~إباحة ذلك، وعليه أتباعهم والحلبيون كلهم يفتون بذلك.
# فأما القدماء القميين، والشيخ السعيد جمال الدين أبو الفتوح (1)، وصاحب
~~الواسطة (2) يذهبون إلى تحريم ذلك، وكان فاضل منا شريف، يذهب إليه، ويدعي
~~أنه سمع ذلك مشافهة عمن قوله حجة (3).
# فأقول: لا ريب أن مقتضى الأصل هو الحل، وإنما الخلاف نشأ من النظر إلى
~~الروايات (فيه خ).
# فأذكر (أذكر خ) (فسأذكر خ) طرفا منها، ذكر الشيخ في الكتابين، بسند صحيح
~~(4)، مرفوعا إلى عبد الله بن أبي يعفور، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام عن الرجل يأتي المرأة في دبرها؟ قال: لا بأس إن (إذا خ) رضيت، قلت:
~~فأين قول الله عز وجل: فأتوهن من حيث أمركم الله؟ فقال: هذا في طلب الولد،
~~فاطلبوا الولد من حيث أمركم الله تعالى، إن الله عز وجل يقول: نساؤكم حرث
~~لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم (5).
# وروى الحسين بن علي بن يقطين، عن موسى بن عبد الملك، عن رجل، قال:
# سألت أبا الحسن الرضا عليه السلام، عن إتيان الرجل المرأة من خلفها (في
~~دبرها خ ل)؟ فقال: أحلتها آية من كتاب الله قول لوط: هؤلاء بناتي هن أطهر
~~بكم، وقد علم أنهم لا يريدون الفرج. (6)
# PageV02P105
#
#  ____________________
#   وهي وإن كانت مقطوعة السند، لكن الآية تدل على
~~محل النزاع.
# وعن علي بن الحكم، قال: سمعت صفوان يقول: قلت ms356 للرضا عليه السلام: إن رجلا
~~من مواليك أمرني أن أسألك عن مسألة، فهابك واستحيى منك أن يسألك عنها، قال
~~(فقال خ): ما هي؟ قال: قلت: الرجل (للرجل خ) أن يأتي المرأة (امرأته خ) في
~~دبرها؟ قال: نعم، له ذلك، قال: فقلت: وأنت تفعل ذلك؟ قال:
# لا، إنا لا نفعل ذلك (1).
# وعن صفوان بن يحيى، عن عبد الملك بن عمر، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن رجل (الرجل خ) يجامع المرأة في دبرها، فقال: لا بأس هي لعبة
~~الرجل، يلعب بها كيف شاء (1).
# (ومن) الروايات الواردة بالتحريم، ما روي عن سدير، قال: سمعت أبا عبد
~~الله عليه السلام، يقول: قال رسول الله صلى الله عليه وآله: محاش (2)
~~النساء على أمتي حرام (3).
# وطريق هذه الرواية مخبط (4).
# وعن ابن بكير عن أبي عبد الله عليه السلام، قال هاشم: لا تقرب (لا يفرى
~~خ) (لا تعرى خ) (لا تفرش خ) (لا تغرث خ) وابن بكير قال: لا تعرى، أي لا
~~يأتي من
# PageV02P106
# (الثالثة) العزل عن الحرة بغير إذنها، قيل:، يحرم وتجب به دية النطفة
~~عشرة دنانير، وقيل: مكروه وهو أشبه، ورخص في الإماء.
#  ____________________
#   غير هذا الموضع (1).
# فالشيخ حمل هاتين الروايتين على الكراهية، توفيقا بين الروايات، قال:
~~ويدل على الكراهية، ما رواه أحمد بن محمد بن عيسى، عن البرقي، يرفعه إلى
~~(عن خ) ابن أبي يعفور، قال: سألته عن إتيان النساء في أعجازهن؟ فقال: ليس
~~به بأس وما أحب أن تفعل (تفعله خ ل) (2).
# والخبر الذي قدمناه من قول الرضا عليه السلام، إنا لا نفعل ذلك (3) أيضا
~~يدل على الكراهية.
# ويحتمل أن يكون الخبران وردا للتقية.
# " قال دام ظله ": العزل عن الحرة بغير إذنها قيل: يحرم وتجب به دية
~~النطفة، عشرة دنانير، وقيل: مكروه (يكره خ).
# القول الأول للمفيد، والشيخ ذهب إلى كراهية العزل في كتاب النكاح واختاره
~~سلار، وإلى إيجاب الدية في كتاب الديات محيلا على الروايات، وهو اختيار أبي
~~الصلاح، وذهب المتأخر إلى كراهية العزل وسقوط الدية، متمسكا بالأصل.
# وهو ms357 حسن، لأن الأصل حفظ المال على المسلم، فلا يتهجم عليه (إليه خ) في
~~موضع الخلاف.
# ويؤيد ذلك ما رواه ابن بابويه، عن محمد بن مسلم، أنه سأل أبا جعفر عليه
~~السلام، عن العزل؟ فقال: الماء للرجل يصرفه حيث يشاء (4).
# PageV02P107
# (الرابعة) لا يدخل بالمرأة حتى يمضي لها تسع سنين، ولو دخل قبل ذلك لم
~~تحرم على الأصح.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ولا يدخل بالمرأة حتى يمضي لها
~~تسع سنين، ولو دخل قبل ذلك، لم تحرم على الأصح.
# أقول: ذهب الشيخ في النهاية - في الباب الأول من كتاب النكاح - إلى أنه
~~متى وطأ الرجل المرأة (امرأته خ) قبل تسع سنين فرق بينهما، ولم تحل له
~~أبدا.
# وفي موضع آخر منه، لو وطأها قبل تسع سنين، فعابت، كان ضامنا لعيبها،
~~ويفرق بينهما، ولم تحل له أبدا، فشرط هنا العيب، وهو الإفضاء.
# وقد صرح بذلك باقي الأصحاب، والشيخ في الاستبصار.
# أما مستند التفرقة والتحريم، فما رواه محمد بن يعقوب، عن عدة من أصحابنا،
~~عن سهل بن زياد، عن يعقوب بن يزيد، عن بعض أصحابنا، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: إذا خطب الرجل المرأة فدخل بها قبل أن تبلغ تسع سنين، فرق
~~بينهما، ولم تحل له أبدا (1).
# وأما مستند الضمان في الدية، فهو ما رواه الحسن بن محبوب عن الحارث بن
~~محمد بن النعمان صاحب الطاق، عن بريد العجلي، عن أبي جعفر عليه السلام، في
~~رجل افتض (اقتض خ) جارية يعني امرأته فأفضاها، قال عليه السلام: عليه
~~الدية، إن كان دخل بها قبل أن تبلغ تسع سنين، قال: فإن أمسكها، ولم يطلقها
~~فلا شئ عليه، وإن دخل بها ولها تسع سنين، فلا شئ عليه، إن شاء أمسك وإن شاء
~~طلق (2).
# والشيخ جمع بين هذين الخبرين، فحمل خبر بريد على أن المرأة إذا
~~اختارت
# PageV02P108
# (الخامسة) لا يجوز للرجل ترك وطء المرأة أكثر من أربعة أشهر.
# (السادسة) يكره للمسافر أن يطرق أهله ليلا.
# (السابعة) إذا دخل بصبية (بالصبية خ) لم تبلغ تسعا فأفضاها.
# حرم عليه ms358 وطؤها ولم تخرج من حبالته. ولو لم يفضها لم تحرم على الأصح.
# الفصل الثاني في أولياء العقد:
# لا ولاية في النكاح لغير الأب والجد للأب وإن علا، والوصي، والمولى،
~~والحاكم.
# وولاية الأب والجد ثابتة على الصغيرة وإن ذهبت بكارتها بزنا أو غيره.
#  ____________________
#   المقام، معه، واختار هو أيضا ذلك ورضيت بذلك
~~عن الدية، فلا يجوز له وطؤها على كل حال، كما تضمنه خبر يعقوب بن يزيد، عن
~~بعض أصحابنا، حتى (1) يعمل بالأخبار كلها، هذا كلامه في الاستبصار.
# والوجه أن رواية يعقوب بن يزيد ضعيفة السند، لأن سهل بن زياد مطعون فيه،
~~وهي مرسلة، فلا يصح التمسك بها وليعمل بخبر بريد العجلي.
# فنقول: التحريم لا يكون إلا مع الإفضاء، وكذلك الدية، كما يتضمنه الخبر.
# ويدل عليه أيضا ما رواه ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه، عن الحسن بن
~~محبوب، عن أبي أيوب، عن حمران، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سئل عن
~~رجل تزوج جارية لم تدرك، فأفضاها؟ قال: إن دخل بها ولها تسع سنين، فلا شئ
~~عليه، وإن كانت لم تبلغ تسع سنين أو كان لها أقل من ذلك، فافتضها، فإنه قد
~~أفسدها وعطلها عن (على خ) الأزواج، فعلى الإمام أن يغرمه ديتها، وإن
~~أمسكها
# PageV02P109
# ولا يشترط في ولاية الجد بقاء الأب، وقيل: يشترط، وفي المستند ضعف.
#  ____________________
#   ولم يطلقها حتى يموت فلا شئ عليه (1).
# ومعنى قول فقهائنا (فرق بينهما) أي في الوطء ولا يعنون به الفسخ، فإنها
~~لا تبين إلا بالطلاق.
# الفصل الثاني: في أولياء العقد " قال دام ظله ": ولا يشترط في ولاية الجد
~~بقاء الأب، وقيل: يشترط، وفي المستند ضعف.
# القول الأول للمفيد وسلار وعلم الهدى والشيخ في كتبه، سوي كتاب النهاية،
~~فإنه يشترط فيها.
# والقول الثاني للشيخ في النهاية وأبو الصلاح وصاحب الرائع (2) وصاحب
~~الواسطة (3) تبعا للكلام الشيخ.
# ويظهر من كلام ابن أبي عقيل في المتمسك، انفراد الأب بالولاية، وهو
~~متروك.
# والأول أشبه، وعليه شيخنا والمتأخر (لنا) أن ولاية الجد ثابتة شرعا،
~~فالتخصيص بموضع لا ms359 يجوز إلا بمخصص، وما تمسكوا به في تخصيصها ضعيف،
~~فسنذكرها (وسنذكره خ).
# PageV02P110
# ولا خيار للصبية مع البلوغ، وفي الصبي قولان، أظهر هما: أنه كذلك.
#  ____________________
#   وأيضا لا خلاف في أن مع بقاء الأب فالجد أولى
~~من الأب في الولاية وأقوى، فلو سقط بموت الأب لانقلب الفاضل مفضولا ومستند
~~التخصيص (المخصص خ) ما رواه جعفر بن سماعة، عن أبان، عن الفضل بن عبد
~~الملك، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إن الجد إذا زوج ابنة ابنه، وكان
~~أبوها حيا، وكان الجد مرضيا جاز، قلنا: فإن هوى أبو الجارية هوى وهوى الجد
~~هوى، وهما سواء في العدل والرضا؟
# قال: أحب إلي أن ترضى بقول الجد (1).
# ووجه ضعفها أن في طريق الرواية، الحسن بن محمد بن سماعة، وجعفر بن سماعة،
~~وهما واقفيان.
# وأيضا هي غير دالة على سقوط ولاية الجد بموت الأب، إلا بدليل الخطاب.
# " قال دام ظله ": ولا خيار للصبية مع البلوغ، وفي الصبي قولان، أظهرهما
~~أنه كذلك.
# القولان للشيخ، ذهب في النهاية إلى أن له الخيار، إذا بلغ، ومستنده ما
~~رواه يزيد (بريد خ) الكناسي، عن أبي جعفر عليه السلام، أن الغلام إذا زوجه
~~أبوه ولم يدرك كان بالخيار إذا أدرك وبلغ خمسة عشر سنة (الحديث) (2).
# وما رواه الحسن بن محبوب، عن العلا، عن محمد بن مسلم، قال: سألت أبا جعفر
~~عليه السلام، عن الصبي يزوج الصبية؟ قال: إن كان أبواهما اللذان زوجاهما،
~~فنعم جائز ولكن لهما الخيار إذا أدركا (الحديث) (3).
# PageV02P111
# ولو زوجاها فالعقد للسابق، فإن اقترنا ثبت عقد الجد.
# ويثبت ولا يتهما على البالغ مع فساد عقله ذكرا كان أو أنثى، ولا خيار له
~~لو أفاق، والثيب تزوج نفسها، ولا ولاية عليها لأب ولا غيره.
# ولو زوجها من غير إذنها وقف على إجازتها.
# أما البكر البالغة الرشيدة فأمرها بيدها، ولو كان أبوها حيا قيل:
# لها الانفراد بالعقد، دائما كان أو منقطعا.
#  ____________________
#   وعليه اتباع الشيخ والمتأخر.
# فأما للشيخ قول آخر في التهذيب والاستبصار بسقوط خيار الصبي، وهو أشبه،
~~لأن ms360 ولايته مشروعة، فيكون العقد شرعيا صحيحا، فلا يتطرق إليه الخيار ولأنها
~~(ولأنه خ) مأذون فيها، ومطلق الإذن يقتضي الثبوت والاستمرار، ولنا في
~~المسألة تردد، منشأه النظر إلى قول النهاية، والرواية الواردة به.
# " قال دام ظله ": أما البكر البالغة الرشيدة، فأمرها بيدها، ولو كان
~~أبوها حيا، قيل: لها الانفراد بالعقد، دائما كأن أو منقطعا (وقيل): العقد
~~مشترك بينهما وبين الأب، فلا ينفرد أحدهما به (وقيل): أمرها إلى الأب، وليس
~~لها معه أمر، ومن الأصحاب من أذن لها في المتعة دون الدائم، ومنهم من عكس،
~~والأول أولى.
# القول الأول للمرتضى والمفيد في أحكام النساء، وهو اختيار الشيخ في
~~التبيان وصاحب الواسطة والمتأخر وسلار وشيخنا، ونصوا جميعا أن المستحب أن
~~لا تعقد إلا بإذن الأب.
# والقول الثاني اختيار المفيد في المقنعة وأبي الصلاح في الكافي.
# والقول الثالث للشيخ في النهاية والخلاف، وفي المبسوط اختاره أيضا على
~~تردد، وابن أبي عقيل في المتمسك، والشيخ أجاز لها في المتعة، أن تعقد على
~~نفسها.
# وقوله: (ومنهم من عكس)، يعني إذن في الدائم دون المتعة، وما وقفت
~~على  PageV02P112
# وقيل: العقد مشترك بينها وبين الأب فلا ينفرد أحدهما به.
# وقيل: أمرها إلى الأب وليس لها معه أمر.
# ومن الأصحاب من أذن لها في المتعة دون الدائم. ومنهم من عكس، والأول
~~أولى.
# ولو عضلها الولي سقط اعتبار رضاه إجماعا.
# ولو زوج الصغيرة غير الأب والجد وقف على رضاها عند البلوغ (إجماعا خ)،
~~وكذا الصغير.
# وللمولى أن يزوج المملوكة، صغيرة أو كبيرة بكرا أو ثيبا، عاقلة أو
~~مجنونة، ولا خيرة لها، وكذا العبد.
# ولا يزوج الوصي إلا من بلغ فاسد العقل مع اعتبار المصلحة، وكذا الحاكم.
#  ____________________
#   قائل به إلى الآن، واستعلمت المصنف عنه، فما
~~كان ذاكرا.
# والمختار عندي القول الأول، لوجوه أذكرها، ثم أذكر بعدها مستند كل واحد
~~من هؤلاء الفضلاء المذكورين والجواب عنه.
# فأقول: (لنا) في المسألة، النظر، والنص، والأثر.
# أما النظر فمن وجوه:
# (الأول) التمسك بالأصل، فإنه يقتضي سقوط الولاية عنها.
# (الثاني) كونها بالغة رشيدة موجب لجواز ms361 تصرفها، ونفاذ أمرها في سائر
~~العقود والأحكام، ولا دليل على التخصيص، فيجب العمل بالمقتضي السالم عن
~~الصادم.
# (إن قيل): لم قلتم لا دليل على التخصيص؟ (قلنا): لضعف (ضعف خ) ما تمسك به
~~الخصم، وسنبين ذلك فندعي أنه (كونه خ) غير صالح للتخصيص.
# (الثالث) القول: بصحة تصرفها - في سائر العقود من بيع وهبة وإجارة
~~ووكالة  PageV02P113
#
#  ____________________
#   وتوكيل في الخلع والمباراة وغير ذلك - مع
~~القول ببطلان عقد نكاحها، لو عقدت بنفسها، مما لا يجتمعان، والثابت صحة
~~تصرفها في سائر العقود فلا يبطل عقد نكاحها.
# أما أنهما لا يجتمعان، فلأنا نقول: كونها بالغة رشيدة يقتضي جواز تصرفها
~~في العقود، فإن كان (1) لزم، في الموضعين، وإن لم يكن، سقط في الموضعين،
~~فيثبت أنهما لا يجتمعان.
# وأما أن الثابت صحة تصرفها فهو إجماعي، فليس للخصم فيه تنازع (نزاع خ)
~~حتى يستدل عليه.
# وأما النص فعموم آيات (منها) قوله تعالى: فلا تحل له من بعد حتى تنكح
~~زوجا غيره (2).
# وقوله تعالى: فإن طلقها فلا جناح عليهما أن يتراجعا (3).
# ووجه التمسك أن وقوع الطلقتين يصح في البكر والثيب، فلا تخصيص (فلا مخصص
~~خ) فيجب الحكم بالعموم عملا بالنص.
# وقوله تعالى: فإذا بلغن أجلهن فلا جناح عليكم فيما فعلن في أنفسهن
~~بالمعروف (4)، والنكاح من المعروف.
# وأما الأثر فروايات دالة عليه بالعموم والخصوص (فمنها) ما رواه سعد بن
~~مسلم قال: قال أبو عبد الله عليه السلام: لا بأس بتزويج البكر إذا رضيت من
~~غير (بغير خ) إذن أبيها (5).
# PageV02P114
#
#  ____________________
#   (ومنها) ما روي عن النبي صلى الله عليه وآله:
~~الثيب يعرب عنها لسانها (تعرب عن نفسها خ ل) والبكر إذنها صماتها (1).
# (ومنها) ما رواه عمر بن أذينة، عن الفضيل بن يسار، ومحمد بن مسلم، وزرارة
~~بن أعين، وبريد بن معاوية، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: المرأة التي قد
~~ملكت نفسها غير السفيهة، ولا المولى عليها، تزويجها بغير ولي جائز (2).
# (ومنها) ما رواه عمر بن أبان الكلبي، عن ميسرة، قال: قلت لأبي عبد الله
~~عليه السلام: ألقى المرأة بالفلاة التي ms362 ليس فيها أحد، فأقول لها: ألك زوج؟
~~فتقول: لا، فأتزوجها؟ قال: نعم هي المصدقة على نفسها (3).
# (ومنها) ما رواه موسى بن بكر، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
# إذا كانت المرأة مالكة أمرها، تبيع وتشتري، وتعتق، وتشهد، وتعطي من مالها
~~ما شاءت، فإن أمرها جائز تزوج إن شاءت بغير إذن وليها، وإن لم تكن كذلك،
~~فلا يجوز تزويجها، إلا بإذن (بأمر خ) وليها (4).
# فهذه الروايات تدل على محل النزاع بالعموم، والشيخ حمل أكثرها على الثيب،
~~وهو تحكم.
# ولنرجع إلى بيان مستندهم، والجواب عنه، فالمرتضى استدل بالإجماع، وبرواية
~~(بروايات خ) عن أبي هريرة، عن النبي صلى الله عليه وآله، لا تنكح اليتيمة
~~(الثيب خ) إلا بإذنها، فإن سكتت فهو إذنها (5).
# PageV02P115
#
#  ____________________
#   والجواب، أما الإجماع فلا يتحقق مع الخلاف،
~~ورواية أبي هريرة، يمكن أن يستدل بها على مخالفي المذهب.
# والمفيد استند إلى ما رواه صفوان، قال: استشار عبد الرحمن، موسى بن جعفر
~~عليهما السلام في تزويج ابنته لابن أخيه، فقال: أفعل، ويكون ذلك برضاها،
~~فإن لها في نفسها نصيبا، قال: واستشار خالد بن داود، موسى بن جعفر عليهما
~~السلام، في تزويج ابنته، علي بن جعفر، فقال: أفعل، ويكون ذلك برضاها فإن
~~لها في نفسها حظا (1).
# وما رواه منصور بن حازم عن أبي عبد الله عليه السلام، تستأمر البكر
~~وغيرها، ولا تنكح إلا بأمرها (بإذنها خ) (2).
# والجواب عن الرواية الأولى، روى صفوان، عن ابن فضال (3) وهو مقدوح فيه.
# على أنه ليس فيها أن للأب معها اشتراكا في العقد، بل ظاهرها ينهض بأن ليس
~~للأب أن يعقد عليها إلا بإذنها، وهو الذي اخترناه، وكذلك الرواية الثانية.
# والشيخ استدل بروايات كثيرة (منها) ما رواه (هو خ) مرفوعا (4) إلى ابن
~~أبي يعفور، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا تنكح ذوات (لا تتزوج ذات
~~خ) الآباء من الأبكار، إلا بإذن آبائهن (5).
# وروي أيضا في سند صحيح عن محمد بن مسلم، عن أحدهما عليهما السلام، قال:
~~لا تستأمر الجارية، إذا كانت بين أبويها، ليس ms363 لها مع الأب أمر (6).
# PageV02P116
# ويلحق بهذا الباب مسائل (الأولى) الوكيل في النكاح لا يزوجها من نفسه،
~~ولو أذنت في ذلك فالأشبه الجواز. وقيل: لا، وهي رواية عمار (1).
#  ____________________
#   وروي عبد الله ابن الصلت، قال: سألت أبا الحسن
~~(الرضا خ) عليه السلام، عن الجارية الصغيرة يزوجها أبوها، ألها أمر إذا
~~بلغت؟ قال: لا، (ليس لها مع أبيها أمر كا) قال: وسألته عن البكر إذا بلغت
~~مبلغ النساء ألها مع أبيها أمر؟ فقال:
# ليس لها مع أبيها أمر، ما لم تثيب (لم تكبر خ) (2) وبه عدة روايات أخر.
# والجواب عنها أنها أخبار آحاد، وأكثرها ضعيفة السند، ومع صحة سندها فلا
~~تخصص عمومات القرآن.
# على أنها يحتمل أن يراد بها الاستحباب والفضل، لئلا تتنافى الروايات،
~~فعلى هذا لا يلزم تخصيص عام، ولا اطراح رواية، وهو وجه في الجمع بين
~~الروايات.
# وأما تمسك من أذن لها في المتعة دون الدائم (الدوام خ) فهو جمع بين رواية
~~سعدان بن مسلم (3) والروايات الواردة بخلاف ذلك.
# وهو تحكم، إذ رواية سعدان مطلقة، وليس حملها على المتعة، بأولى من حمل
~~سائر الروايات على الاستحباب (4).
# " قال دام ظله ": الوكيل في النكاح لا يزوجها من نفسه، ولو أذنت في ذلك
~~فالأشبه الجواز، وقيل: لا، وهي رواية عمار.
# هذه رواها أحمد بن الحسن، عن عمرو بن سعيد، عن مصدق بن صدقة، عن
# PageV02P117
# (الثانية) النكاح يقف على الإجازة في الحر والعبد، ويكفي في الإجازة سكوت
~~البكر، ويعتبر في الثيب النطق.
# (الثالثة) لا تنكح الأمة إلا بإذن المولى، رجلا كان المولى أو امرأة.
# وفي رواية سيف: يجوز نكاح أمة المرأة من غير إذنها متعة (1)، وهي منافية
~~للأصل.
#  ____________________
#   عمار الساباطي، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن المرأة تكون في أهل بيت فتكره أن يعلم بها أهل بيتها أيحل لها
~~أن توكل رجلا يريد أن يتزوجها، فتقول (تقول خ) له: قد وكلتك فاشهد على
~~تزويجي؟ قال: لا، قلت: له جعلت فداك، وإن كانت أيما؟ قال: وإن كانت أيما،
~~قلت: فإن وكلت غيره ms364 بتزويجها منه (أيزوجها منه؟ خ) قال: نعم (2).
# واختار الشيخ في المبسوط الجواز، وهو الأشبه، لأنه لا مانع منه، ولأنه
~~يصح أن يكون موجبا قابلا كما في الولي لو زوج ابنة ابنه بابن ابنه (3) أو
~~يشتري ما هو ملك المولى عليه لنفسه.
# والجواب عن الرواية أنها ضعيفة السند وهي قليلة الورود.
# " قال دام ظله ": وفي رواية سيف، يجوز نكاح أمة المرأة من غير إذنها
~~متعة، وهي منافية للأصل.
# هذه رواها سيف بن عميرة، عن علي بن المغيرة، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن الرجل يتمتع بأمة المرأة (امرأة خ) بغير إذنها؟ فقال: لا بأس به
~~(4).
# والرواية ضعيفة السند، فإن سيف (سيفا خ) مطعون فيه ملعون، لكن أفتى
# PageV02P118
# (الرابعة) إذا زوج الأبوان الصغيرين صح وتوارثا، ولا خيار لأحدهما عند
~~البلوغ.
# ولو زوجهما غير الأبوين وقف على إجازتهما.
# فلو ماتا أو (مات خ) أحدهما بطل العقد وسقط المهر والإرث.
# ولو بلغ أحدهما فأجاز ثم مات عزل من تركته نصيب الباقي، فإذا بلغ أحلف
~~أنه لم يجز للرغبة وأعطى نصيبه.
# (الخامسة) إذا زوجها الأخوان برجلين، فإن تبرعا اختارت أيهما شاءت، وإن
~~كانا وكيلين وسبق أحدهما فالعقد له، ولو دخلت بالآخر لحق به الولد وأعيدت
~~إلى الأول بعد انقضاء العدة، ولها المهر للشبهة.
# وإن اتفقا بطلا، وقيل: العقد عقد الأكبر.
#  ____________________
#   عليها الشيخ في النهاية والتهذيب واستضعفها في
~~الاستبصار، فقال: إن سيف (سيفا خ) (تارة) يرويها عن علي بن المغيرة (وتارة)
~~عن داود بن فرقد (وتارة) عن أبي عبد الله عليه السلام بلا واسطة (1) ومع
~~ذلك هي غير مطابقة لكتاب الله.
# فأقول: الوجه اطراح الرواية، والعمل بما يقتضيه الأصل، وهو تحريم التصرف
~~في أمة الغير إلا بإذنه وبقوله (ولقوله خ) فانكحوهن بإذن أهلهن (2).
# وهو اختيار المفيد في كتاب مختصر له، وقال: يستحق فاعله الإثم، ويجب عليه
~~الحد، وكذلك الشيخ في الحائريات، وعليه المتأخر، وهو المعول عليه.
# قال " دام ظله " وإن اتفقا بطلا، وقيل: العقد، عقد الأكبر.
# أقول: وجه البطلان حصول العقدين معا على ms365 امرأة واحدة، وهو منهي عنه ولا
~~ترجيح لأحدهما فيحكم له، هذا مقتضى النظر.
# PageV02P119
# (السادسة) لا ولاية للأم، فلو زوجت الولد فأجاز صح، ولو أنكر بطل، وقيل:
~~يلزمها المهر، ويمكن حمله على دعوى الوكالة عنه.
#  ____________________
#   وأما أن العقد عقد الأكبر فهو اختيار الشيخ في
~~النهاية والتهذيب وما أعرف به حديثا مرويا، بل إن الشيخ ذكر في التهذيب ما
~~رواه صفوان، عن ابن مسكان، عن وليد بياع الأسفاط (1)، قال: سئل أبو عبد
~~الله عليه السلام وأنا عنده، عن جارية كان لها أخوان زوجها الأكبر بالكوفة،
~~وزوجها الأصغر بأرض أخرى، قال:
# الأول بها أولى، إلا أن يكون الآخر (الأخير خ) قد دخل بها (فإن دخل بها
~~يب) فهي امرأته ونكاحه جائز (2).
# فقال الشيخ مؤولا لهده الرواية: والوجه في هذا الخبر أنه إذا جعلت
~~الجارية أمرها إلى أخويها معا فيكون حينئذ الأكبر أولى بالعقد فإن اتفق
~~العقدان في حالة واحدة، كان عقد الأكبر أولى، ما لم يدخل الذي عقد عليه
~~الأخ الصغير.
# وفي حمل الأول على الأكبر بعد، فإنه بالحمل على العاقد الأول أقرب،
~~ويؤيده النظر أيضا.
# ولو سلمنا أن المراد بالأول هو الأكبر تسليم بحث، فمن أين أنه إذا اتفقا
~~كان العقد عقد الأكبر، فإنه لا تدل عليه الرواية، لا بالمطابقة ولا
~~بالفحوى.
# " قال دام ظله ": لا ولاية للأم، فلو زوجت الولد، فأجاز صح، ولو أنكر
~~بطل، وقيل: يلزمها المهر، ويمكن حمله على دعوى الوكالة عنه.
# أقول: قد تقرر عندنا أن الأم لا ولاية لها على الولد الصغير، فمتى زوجت
~~الولد، فأنكر، فالعقد باطل بلا خلاف، وهل يلزم الأم المهر؟ قال الشيخ: نعم،
~~وقال المتأخر: لا يلزمها.
# PageV02P120
# و يستحب للمرأة أن تستأذن أباها بكرا أو ثيبا، وأن توكل أخاها إذا لم يكن
~~لها أب ولا جد، وأن تعول على الأكبر وأن تختار خيرته من الأزواج.
# الفصل الثالث في أسباب التحريم، وهي ستة:
# (الأول) النسب: ويحرم به سبع: الأم وإن علت، والبنت وإن سفلت، والأخت،
~~وبناتها وإن نزلن، والعمة وإن ارتفعت، وكذا الخالة، ms366 وبنات الأخ وإن هبطن.
# (الثاني) الرضاع: ويحرم منه ما يحرم من النسب. وشروطه أربعة:
# الأول: أن يكون اللبن عن نكاح.
# فلو در أو كان عن زنا لم ينشر.
# الثاني: الكمية: وهي ما أنبت اللحم وشد العظم، أو رضاع يوم وليلة.
#  ____________________
#   واستدل الشيخ بما روي عن الكاهلي، عن محمد بن
~~مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام أنه سأله عن رجل زوجته أمه، وهو غائب؟ قال:
~~النكاح جائز، إن شاء المتزوج قبل، وإن شاء ترك، فإن ترك المتزوج تزويجه،
~~فالمهر لازم لأمه (1).
# والجواب عنه، هذه رواية شاذة، وفي طريقها من (2) هو مجهول الحال.
# وقال شيخنا: يمكن حمل الرواية علي أن الأم ادعت الوكالة عن الولد،
~~فيلزمها المهر، لأنها غار (غارة خ) وتدعي الصحة، ولا بينة لها على
~~الوكالة.
# PageV02P121
# ولا حكم لما دون العشر.
# وفي العشر روايتان، أشهرهما: أنه لا ينشر.
# ولو رضع خمس عشرة رضعة نشر.
# ويعتبر في الرضعات قيود ثلاثة: كمال الرضعة، وامتصاصها من الثدي، وأن لا
~~يفصل بين الرضعات برضاع غير المرضعة.
#  ____________________
#   في الرضاع " قال دام ظله ": وفي العشر
~~روايتان، أشهرهما أنه (أنها خ) لا ينشر.
# أقول: بحسب الروايتين قولان، فذهب الشيخ إلى أنه لا يحرم أقل من خمس عشرة
~~رضعة متواليات وعليه أتباعه، روى ذلك هشام بن سالم، عن عمار بن موسى
~~الساباطي، عن جميل بن صالح، عن زياد بن سوقة، قال: قلت لأبي جعفر عليه
~~السلام: هل للرضاع حد يؤخذ به؟ قال: لا يحرم الرضاع أقل من يوم وليلة، أو
~~خمس عشرة رضعة متواليات، من امرأة واحدة، من لبن فحل واحد، لم يفصل بينهما
~~(بينها خ) رضعة امرأة غيرها، فلو أن امرأة أرضعت غلاما أو جارية عشر رضعات
~~من لبن فحل واحد، وأرضعتها (أرضعتهما خ) امرأة أخرى، من فحل آخر عشر رضعات،
~~لم يحرم نكاحها (نكاحهما خ) (1).
# وقال المفيد: يحرم عشر رضعات متواليات، واختاره سلار وأبو الصلاح، وابن
~~أبي عقيل.
# وما وردت به رواية دالة عليه صريحا، بل يدل عليه فحوى روايتين (إحداهما)
~~ما رواه هارون ms367 بن مسلم، عن مسعدة بن صدقة، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال:
# لا يحرم من الرضاع إلا ما شد العظم، وأنبت اللحم، فأما الرضعة
~~والرضعتان
# PageV02P122
#
#  ____________________
#   والثلاث، حتى بلغ عشرا، إذا كن متفرقات فلا
~~بأس (1).
# والأخرى رواها معاوية بن وهب، عن عبيد بن زرارة، قال: قلت لأبي عبد الله
~~عليه السلام (إلى أن قال): فما الذي يحرم من الرضاع؟ فقال: ما انبت اللحم
~~والدم، فقلت: وما الذي ينبت اللحم والدم؟ فقال: كأن يقال: عشر رضعات، قلت:
~~فهل يحرم عشر رضعات، فقال: دع هذا (ذائل)، وقال: ما يحرم من النسب فهو يحرم
~~من الرضاع (2).
# فإن الرواية الأولى لا تدل على محل النزاع، إلا بدليل الخطاب، وهو ضعيف،
~~والثانية لا يقول عليه السلام هو نفسه (3) وقوله عليه السلام: (دع ذا) أيضا
~~يدل على أنه عليه السلام غير قائل به.
# على أنهما معارضتان بما ذكرنا، وبما رواه الشيخ في سند صحيح، عن علي بن
~~رئاب، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قلت: ما يحرم من الرضاع؟ قال:
# ما انبت اللحم وشد العظم، قلت: فيحرم عشر رضعات؟ قال: لا لأنها (لأنه خ
~~ئل) لا تنبت اللحم ولا تشد العظم عشر رضعات (4).
# وروي أيضا مرفوعا (5) إلى عبيد بن زرارة، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~يقول: عشر رضعات لا يحرمن شيئا (6).
# وإذا تقرر هذا فمذهب الشيخ أبي جعفر أشبه، وهو المختار.
# PageV02P123
# الثالث: أن يكون في الحولين، وهو يراعى في المرتضع دون ولد المرضعة على
~~الأصح.
#  ____________________
#   أما (أولا) فلأن الروايات به أكثر وأصح.
# وأما (ثانيا) فلأن الأصل عدم التحريم، ترك العمل به في خمس عشرة رضعة
~~للإجماع، فالباقي على أصله، وإنما قلنا: الإجماع حاصل على خمس عشرة رضعة،
~~لأن كل من يقول: بتحريم عشرة فهو قائل بتحريم خمس عشرة، ولا ينعكس.
# ورأيت المتأخر مترددا في هذا المسألة، اختار في الباب الأول من كتاب
~~النكاح تحريم العشرة، مستدلا بما لا طائل له، فلا ينبغي أن يذكر، واختار في
~~باب الرضاع تحريم (1) خمس عشرة متمسكا ms368 بالإجماع.
# " قال دام ظله ": الثالث أن يكون في الحولين، وهو يراعى في المرتضع، دون
~~ولد المرضعة، على الأصح.
# أقول: مراعاته في المرتضع مجمع عليها، وفتوى الأصحاب على أنه لا يعتبر في
~~ولد المرضعة، إلا أبا الصلاح، فإنه قال: شرط تحريم الرضاع أن يكون الراضع
~~والمرتضع من أبيه ينقص سنهما عن الحولين.
# وكان شيخنا يحكي ذلك في الدرس، عن ابن بابويه، وما وقفت عليه، نعم ذكر في
~~من لا يحضره الفقيه، ما روي عن النبي صلى الله عليه وآله: لا رضاع بعد فطام
~~(2). وفسره، فقال: معناه إذا ارتضع الصبي حولين ثم شرب بعد ذلك من أخرى، لم
~~يحرم ذلك الرضاع، لأنه بعد فطام.
# فكأن شيخنا يشير إلى هذا، وهو كما ترى، والأشبه ما قدمناه.
# PageV02P124
# الرابع: أن يكون اللبن لفحل واحد، فيحرم الصبيان يرتضعان بلبن واحد ولو
~~اختلفت المرضعتان، ولا يحرم لو رضع كل واحد من لبن فحل آخر وإن اتحدت
~~المرضعة.
# ويستحب أن يتخير للرضاع المسلمة الوضيئة العفيفة العاقلة، ولو اضطر إلى
~~الكافرة استرضع الذمية، ويمنعها من شرب الخمر ولحم الخنزير.
# ويكره تمكينها من حمل الولد إلى منزلها.
# ويكره استرضاع المجوسية، ومن لبنها عن زنا، وفي رواية: إذا أحلها مولاها
~~طاب لبنها (1).
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ويكره استرضاع المجوسية ومن
~~لبنها من زنا، وفي رواية: إذا أحلها مولاها طاب لبنها.
# هذه رواها محمد بن يعقوب الكليني - في كتابه، عن ثقات عن محمد بن مسلم
~~(2) عن أبي عبد الله عليه السلام، في المرأة يكون لها الخادم قد فجرت،
~~فيحتاج إلى لبنها، قال: مرها فتحللها يطيب (فيطيب خ) اللبن (3).
# ومثلها رواها البزنطي في كتابه الجامع، عن إسحاق بن عمار، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: سألته عن غلام لي وثب على جارية لي فأحبلها، فولدت،
~~واحتجنا إلى لبنها، فإن أحللت لهما ما صنعا أيطيب لبنها؟ قال: نعم.
~~(4)
# PageV02P125
# وهنا مسائل (الأولى) إذا كملت الشرائط صارت المرضعة أما، وصاحب اللبن
~~أبا، وأختها خالة وبنتها أختا، ويحرم أولاد صاحب اللبن ولادة ورضاعا على
~~المرتضع وأولاد ms369 المرضعة ولادة لا رضاعا.
# (الثانية) لا ينكح أب المرتضع في أولاد صاحب اللبن ولادة ورضاعا لأنهم في
~~حكم ولده.
# وهل ينكح أولاده الذين لم يرتضعوا في أولاد هذا الفحل؟ قال في الخلاف:
~~لا، والوجه الجواز:
#  ____________________
#   وفي النهاية، لو كانت له أمة قد ولدت أو كانت
~~ولدت من الزنا (واحتاج إلى لبنها يه)، فيجعلها في حل من فعلها، ليطيب (بذلك
~~يه) لبنها.
# فيسأل هنا إذا كانت ولدت من الزنا فتكون أمها زانية، فلا تأثير لحل
~~الأمة.
# والجواب أن في بعض نسخ النهاية (وكانت ولدت من الزنا) بغير ألف (1) وعلى
~~هذا لا إشكال.
# وبتقدير ثبوت الألف، يفرض إذا كانت الأمة وأمها مملوكتين له، فيجعل
~~المالك، الزانية في حل، أمة كانت أو أمها، والضمير راجع إلى الزانية،
~~لدلالة الكلام عليها.
# " قال دام ظله ": وهل تنكح أولاده الذين لم يرتضعوا في أولاد هذا الفحل
~~(2)؟
# قال: في الخلاف: لا، والوجه الجواز.
# أقول: الضمير في قوله: (أولاده) راجع إلى أب المرتضع، الذي في
~~المتن
# PageV02P126
#
#  ____________________
#   الذي ذكره في مسألة قبل هذه.
# والأشبه فيها، أن أولاد صاحب اللبن ولادة ورضاعا لا يحرمون على أب
~~المرتضع لقولهم عليهم السلام. يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب. (1) وهنا
~~لا يحرم من النسب، فلا يحرم من الرضاع.
# لكن ذهب الشيخ في النهاية والخلاف وأتباعه إلى تحريم ذلك، تمسكا بما رواه
~~علي بن مهزيار، قال: سأل عيسى بن جعفر بن عيسى أبا جعفر الثاني عليه
~~السلام، عن امرأة أرضعت لي صبيا، فهل يحل لي أن أتزوج بنت (ابنة خ) زوجها؟
~~فقال: ما أجود ما سألت؟ من ههنا يؤتى أن يقول الناس حرمت عليه امرأته من
~~قبل لبن الفحل، هذا هو لبن الفحل لا غيره، فقلت له: إن الجارية ليست بنت
~~(ابنة خ) المرأة التي أرضعت لي، هي ابنة (بنت خ) غيرها، فقال:
# لو كن عشرا متفرقات ما حل لك شئ منهن، وكن في موضع بناتك (2).
# وبما ذكره الشيخ في التهذيب، عن أيوب بن نوح، قال: كتب علي بن شعيب إلى ms370
~~أبي الحسن عليه السلام، امرأة أرضعت بعض ولدي، هل يجوز لي أن أتزوج بعض
~~ولدها؟ فكتب عليه السلام: لا يجوز ذلك لأن ولدها صاروا (صارت ئل) بمنزلة
~~ولدك (3).
# وما أعرف في هذه المسألة مخالفا، فهي مشهورة بين الأصحاب، وعليها العمل.
# فأما أولاد أب المرتضع الذين هم إخوة المرتضع، فلا أرى وجها في منع
~~نكاحهم في أولاد صاحب اللبن، لأنه لا يحرم من النسب.
# PageV02P127
# (الثالثة) لو تزوج رضيعة فأرضعتها امرأته حرمتا إن كان دخل بالمرضعة وإلا
~~حرمت المرضعة حسب.
# ولو كان له زوجتان فأرضعتها واحدة حرمتا عليه مع الدخول، ولو أرضعتها
~~لأخرى فقولان، أشبههما: أنها تحرم أيضا.
#  ____________________
#   ومثاله في النسب، زيد له ابن، وزينب لها بنت
~~(ابنة خ)، فتزوج زيد بزينب، وأولد منها (أولدها خ) ولد، ثم مات زيد أو
~~طلقها، وتزوجت زينب برجل آخر، وأتى لها منه ولد، فهذا الولد يجوز أن ينكح
~~في ابن زيد الذي ولد (ولده خ) من غير زينب.
# وإذا لم يحرم من النسب، فلا يحرم من الرضاع ضرورة.
# وصرح الشيخ في النهاية بالتحريم، وكذلك يظهر التحريم من فحوى كلامه في
~~الخلاف، لا من ظاهره، وحكايته إذا حصل الرضاع المحرم لم يحل للفحل نكاح أخت
~~هذا المولود المرتضع بلبنه، ولا لأحد من أولاده من غير المرضعة ومنها لأن
~~إخوته وأخواته صاروا بمنزلة أولاده.
# ونحن نطالب الشيخ بوجه التحريم، والأصل يقتضي الحل، وعليه فتوى شيخنا
~~والمتأخر.
# " قال دام ظله ": ولو كان له زوجتان فأرضعتها واحدة، حرمتا عليه مع
~~الدخول، ولو أرضعتها الأخرى، فقولان، أشبههما أنها تحرم أيضا.
# أقول: الضمير في قوله: (فأرضعتها) راجع إلى الرضيعة، لأن تقدير الكلام،
~~له زوجتان إحداهما رضيعة، وحذف لأن ما قبل الكلام يدل عليه.
# وفي قوله: (حرمتا) الضمير فيه راجع إليهما، وقوله: (ولو أرضعتها الأخرى)
~~تقديره، زوجة أخرى غير الزوجتين، الرضيعة والمرضعة.
# والقولان للشيخ في المبسوط: بتحريم المرضعة الثانية، واختاره شيخنا
~~والمتأخر.  PageV02P128
# ولو تزوج رضيعتين فأرضعتهما امرأته حرمن كلهن إن كان دخل بالمرضعة، وإلا
~~حرمت المرضعة.
# (السبب الثالث) في المصاهرة: والنظر ms371 في الوطء والنظر، واللمس.
# أما الأول: فمن وطأ امرأة بالعقد أو الملك حرمت عليه أم الموطوءة وإن علت
~~وبناتها وإن سفلن، سواء كن قبل الوطء أو بعده، وحرمت الموطوءة على أب
~~الواطئ وإن علا وأولاده وإن نزلوا.
# ولو تجرد العقد عن الوطء حرمت أمها على الواطئ عينا على الأصح.
#  ____________________
#   وهو أشبه، لأنها إذا أرضعتها فقد صارت أم من
~~كانت زوجته، فتدخل تحت عموم قوله تعالى: وأمهات نسائكم (1).
# وقال في النهاية: لا تحرم المرضعة الثانية.
# ووجهه أنها أرضعتها بعد انفساخ العقد، بإرضاع الأولى.
# وكذا الحكم، لو أرضعت زوجة له زوجتين رضيعتين، فتحرم الكبيرة والرضيعتان
~~مع الدخول.
# السبب الثالث: المصاهرة " قال دام ظله ": ولو تجرد العقد عن الوطء، حرمت
~~أمها على الواطئ عينا، على الأصح.
# قوله: (على الأصح) احتراز عما رواه الحسين بن سعيد، عن ابن أبي عمير، عن
~~جميل بن دراج، وحماد بن عثمان، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: الأم
~~والبنت سواء، إذا لم يدخل بها، يعني إذا تزوج المرأة ثم طلقها، قبل أن يدخل
~~بها، فإنه إن
# PageV02P129
# وبنتها جمعا لا عينا، فلو فارق الأم حلت البنت.
# ولا تحرم مملوكة الابن على الأب بالملك، وتحرم بالوطء.
# وكذا مملوكة الأب.
# ولا يجوز لأحدهما أن يطأ مملوكة الآخر ما لم يكن عقد أو تحليل، نعم ويجوز
~~أن يقوم الأب مملوكة ابنه الصغير على نفسه ثم يطأها.
# ومن توابع هذا الفصل تحريم أخت الزوجة جمعا لا عينا.
# وكذا بنت أخت الزوجة وبنت أخيها، فإن أذنت إحداهما صح.
# ولا كذا لو أدخل العمة أو الخالة على بنت الأخ أو الأخت.
#  ____________________
#   شاء تزوج أمها، وإن شاء بنتها (1).
# ومما رواه محمد بن يعقوب، في سند صحيح مرفوعا (2) إلى منصور بن حازم،
~~قال: كنت عند أبي عبد الله عليه السلام، فأتاه رجل فسأله عن رجل تزوج
~~امرأة، فماتت قبل أن يدخل بها، أيتزوج بأمها؟ فقال أبو عبد الله عليه
~~السلام، قد فعله رجل منا، فلم يربه بأسا، الحديث (3).
# فقال الشيخ: هذان الخبران وردا شاذين، ms372 مخالفين لكتاب الله، وهو قوله:
# وأمهات نسائكم، الآية (4)، فلا يعمل بهما، لأنه روي عن النبي صلى الله
~~عليه وآله، وعن الأئمة عليهم السلام، إذا جاءكم عنا حديث فاعرضوه على كتاب
~~الله فإن (فما خ) وافق (وافقه خ) فأخذوه (فخذوه خ) وما خالف (خالفه خ)
~~فاطرحوه، أو ردوه علينا (5).
# PageV02P130
# ولو كان عنده العمة أو الخالة فبادر بالعقد على بنت الأخ أو الأخت كان
~~العقد باطلا.
#  ____________________
#   ثم في سند الحديث الأول اضطراب، فإن جميلا
~~وحمادا (تارة) يرويانه (يرويان خ ل) عن أبي عبد الله عليه السلام، بلا
~~واسطة (وتارة) بواسطة الحلبي (1).
# وقيل (2): إن الخبرين وردا للتقية فإنه عمل (به خ) بعض الجمهور.
# والضابط أنهما متروكان، والعمل على أن بمجرد العقد على البنت تحرم الأم
~~لقوله تعالى: وأمهات نسائكم (3) والروايات الصحيحة الواردة (4) بالتحريم
~~فمن شاء فليطلبها في التهذيب والاستبصار، فإنا في هذا الموضع مستغنون عن
~~ذكرها.
# " قال دام ظله ": ولو كان عنده العمة أو الخالة، فبادر بالعقد على بنت
~~الأخ أو الأخت، كان العقد باطلا، وقيل: تتخير العمة أو الخالة بين الفسخ
~~والامضاء، أو فسخ عقدها.
# PageV02P131
#
#  ____________________
#   أقول: اختلفت عبارات الأصحاب في هذه المسألة،
~~فذهب الشيخان وسلار إلى أنه لا يجوز تزويج المرأة على عمتها وخالتها إلا
~~بإذنهما، فإن بادر بغير الإذن فلهما التخيير بين ثلاثة أشياء: إما فسخ عقد
~~المرأة، أو فسخ عقد نفسها والاعتزال بغير طلاق، أو إمضاء عقد المرأة.
# وقال علم الهدى في الانتصار: لا يجوز العقد على بنت الأخ أو الأخت إلا مع
~~إذنهما (إذنها خ) واقتصر على هذا.
# وقال أبو الصلاح: يتوقف العقد على إذنهما، وهو قريب من مقالة المرتضى.
# فأقول: المتفق عليه أن العقد بغير إذن (الإذن خ) منهي عنه.
# ومستنده روايات (فمنها) ما رواه محمد بن مسلم عن أبي جعفر عليه السلام،
~~قال: لا تتزوج ابنة الأخت على خالتها إلا بإذنها، وتزوج الخالة على ابنة
~~(بنت خ) الأخت بغير إذنها.
# (1) (ومنها) ما رواه الحسن بن محبوب، عن علي بن رئاب، عن أبي عبيدة
~~الحذاء، قال: ms373 سمعت أبا عبد الله عليه السلام يقول: لا تنكح المرأة على
~~عمتها، ولا على خالتها، ولا على أختها من الرضاعة (2).
# (ومنها) ما رواه السكوني، عن جعفر، عن أبيه عليهما السلام، إن عليا أتي
~~برجل تزوج امرأة (بامرأة خ) على خالتها فجلده، وفرق بينهما. (3) فأما
~~التخيير بين الفسخ والامضاء، فما أعرف مستنده.
# والأشبه القول ببطلان العقد، عملا بالروايات، والتوقف في تسلطهما على
~~الفسخ والامضاء طلبا للدليل، وهو اختيار شيخنا وصاحب البشرى (4) معترفين
~~بعدم الاطلاع على ما يوجب التخيير المذكور.
# PageV02P132
# وقيل: تتخير العمة أو الخالة بين الفسخ والامضاء أو فسخ عقدها.
# وفي تحريم المصاهرة بوطء الشبهة تردد، أشبهه أنه لا يحر م.
# وأما الزنا فلا تحرم الزانية ولا الزوجة وإن أصرت على الأشهر.] وقال
~~المتأخر: العمة أو الخالة مخيرة بين الفسخ والامضاء والاعتزال، فإن أمضت
~~كان ماضيا.
# ومقتضى مذهبنا أنه يحتاج إلى استئناف عقد جديد، لأن العقد الأول منهي
~~عنه، وشيخنا متردد في استئناف العقد، والأحوط الاستئناف.
# " قال دام ظله ": وفي تحريم المصاهرة بوطء الشبهة تردد، أشبهه أنه لا
~~يحرم.
# أقول: منشأ التردد من النظر إلى أن الوطء الصحيح ينشر تحريم المصاهرة،
~~فكذا ما هو في حكمه، وهو الذي اختاره الشيخ في المبسوط.
# والأشبه إن حمله على النكاح الصحيح والزنا قياس، والأصل عدم التحريم، فلا
~~يذهب إليه، وهو الذي اختاره شيخنا والمتأخر (1).
# " قال دام ظله ": وأما الزنا فلا تحرم الزانية، ولا الزوجة، وإن أصرت على
~~الأشهر.
# أقول: لا خلاف أن مع عدم الإصرار لا تحرم على الزوج، وأما مع الإصرار،
~~اختلفت الأقوال، قال سلار: متى أصرت تحرم.
# ولعله استند إلى ما رواه عثمان بن عيسى، عن أبي المعزا، عن الحلبي، قال:
# قال أبو عبد الله عليه السلام: لا تتزوج المرأة المعلنة بالزنا، ولا
~~يتزوج الرجل المعلن بالزنا، إلا بعد أن تعرف منهما التوبة (2).
# وهي بعيدة عن محل النزاع.
# PageV02P133
# وهل ينشر حرمة المصاهرة؟ قيل: نعم إن كان سابقا، ولا ينشر إن كان لاحقا،
~~والوجه: أنه لا ينشر.
#  ____________________
#   وقال المفيد: لا يجوز إمساكها ms374 مع الإصرار، إلا
~~أن تظهر التوبة.
# والأشبه أنها لا تحرم، لكن (إلا أنه خ) يستحب للرجل طلاقها.
# ويدل على عدم التحريم الأصل، وما رواه عباد بن صهيب عن جعفر بن محمد
~~صلوات الله عليهما، قال: لا بأس أن يمسك الرجل امرأته، إن رآها تزني، إذا
~~كانت تزني، وإن لم يقم عليها الحد، فليس عليه من إثمها شئ (1).
# وهو اختيار الشيخ وأتباعه والمتأخر.
# " قال دام ظله ": وهل ينشر حرمة المصاهرة؟ قيل: نعم، إن كان سابقا، ولا
~~ينشر إن كان لاحقا، والوجه أنه لا ينشر.
# أقول: ذهب الشيخ رحمه الله إلى أنه متى فجر بامرأة حرمت (حرم خ) عليه
~~أمها وبنتها.
# ومستنده ما ذكره في التهذيب، عن الحسين بن سعيد، عن العلاء بن رزين، عن
~~محمد بن مسلم، عن أحدهما عليهما السلام أنه سئل عن رجل يفجر بالمرأة،
~~أيتزوج ابنتها؟ قال: لا، ولكن إن كانت عنده امرأة، ثم فجر بأمها أو أختها
~~لم تحرم عليه التي عنده (2).
# وما رواه الفضل بن شاذان، عن صفوان بن يحيى، عن عيص بن القاسم، قال: سألت
~~أبا عبد الله عليه السلام عن رجل باشر امرأة وقبل، غير أنه لم يفض إليها،
~~ثم يتزوج ابنتها؟ قال: إذا (إن خ) لم يكن أفضى إلى الأم فلا بأس، وإن كان
~~أفضى إليها فلا يتزوج بابنتها. (3)
# PageV02P134
# ولو زنى بالعمة أو الخالة حرمت عليه بناتهما.
#  ____________________
#   وذهب المفيد وسلار إلى أنه لا يحرم، واختاره
~~الشيخ في التبيان، والمتأخر، وحكي ذلك عن المرتضى، وهو مقتضى الأصل، وبه
~~عدة روايات، ولنذكر بعضها (بعضا منها خ).
# (فمنها) ما رواه ابن أبي عمير، عن هشام بن المثنى، قال: كنت عند أبي عبد
~~الله عليه السلام، فقال له رجل: رجل فجر بامرأة أتحل له ابنتها؟ قال: نعم،
~~إن الحرام لا يفسد الحلال (1).
# وما رواه صفوان، عن حنان بن سدير، قال: كنت عند أبي عبد الله عليه
~~السلام، إذ سأله سعيد، عن رجل تزوج امرأة سفاحا هل تحل له ابنتها؟ قال:
~~نعم، إن الحرام لا يحرم الحلال ms375 (2).
# وحمل الشيخ هذه الروايات على كون عقد البنت سابقا على الزنا.
# والذي أتحققه أن مع تعارض الروايات، الرجوع إلى الأصل، وعمومات القرآن
~~أولى، كقوله تعالى: فانكحوا ما طاب لكم من النساء (3)، وغير ذلك من الآيات.
# ويحرم بالمصاهرة أربعة، الأم والبنت على الزوج ومنكوحة الأب على الابن
~~ومنكوحة الابن على الأب فهذا معنى قولهم: تحرم المصاهرة.
# " قال دام ظله ": ولو زنى بالعمة أو الخالة حرمت عليه بناتهما.
# أقول: الاعتماد في ذلك على عمل الأصحاب من الثلاثة، (4) وسلار وأتباعهم.
# ويدل على ذلك ما رواه علي بن الحسن الطاطري، عن محمد بن أبي حمزة
~~ومحمد
# PageV02P135
# وأما اللمس والنظر بما لا يجوز لغير المالك (فمنهم) من نشر به الحرمة على
~~أب اللامس والناظر وولده.
# (ومنهم) من خص التحريم بمنظورة الأب، والوجه الكراهية في ذلك كله.
#  ____________________
#   بن زياد، عن أبي أيوب، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: سأله محمد بن مسلم، وأنا جالس، عن رجل نال من خالته وهو شاب،
~~ثم ارتدع، أيتزوج بنتها؟ قال: لا، قال: إنه لم يكن أفضى إليها، إنما كان شئ
~~دون ذلك، قال: كذب (1).
# وقال المتأخر: إن حصل في ذلك إجماع، فهو مسلم، وإلا فعمل المذكورين ليس
~~حجة.
# قلت: هذا مما اشتهر بين الأصحاب، ولا مخالف له فيجب العمل به.
# " قال دام ظله ": ومنهم من خص التحريم بمنظورة الأب، والوجه الكراهية في
~~ذلك كله.
# هذا المشار إليه هو المفيد في المقنعة، وأبو الصلاح، وهو في رواية الفضل
~~بن شاذان، عن ابن أبي عمير، عن ربعي بن عبد الله، عن محمد بن مسلم، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: إذا جرد الرجل الجارية، ووضع يده عليها، فلا
~~تحل لابنه (2).
# وفي رواية جميل بن دراج، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: الرجل ينظر
~~إلى الجارية، يريد شراءها، أتحل لابنه؟ فقال: نعم، إلا أن يكون نظر إلى
~~عورتها (3).
# PageV02P136
#
#  ____________________
#   وقال الشيخ في النهاية: إذا وطأ الابن أو الأب
~~(والأب خ) جارية كل واحد منهما، أو نظر إلى ما يحرم ms376 على غير مالكها، أو
~~قبلا بشهوة حرم (يحرم خ) عقد الآخر عليها.
# وقال في المبسوط: النظر إلى الفرج ينشر تحريم المصاهرة.
# وقال المتأخر: يحرم بالجماع، لا بالنظر واللمس في الأب والابن، وحكي ذلك
~~عن المفيد وسلار.
# وأما المفيد فقد ذكرنا كلامه، وأما سلار، فإنه قال: وروي تحريم منظورة
~~الأب على الابن، إذا كان النظر يحرم على غير المالك وبما قاله الشيخ، يشهد
~~ما رواه أحمد بن محمد، عن محمد بن إسماعيل، قال: سألت أبا الحسن عليه
~~السلام، عن الرجل تكون له الجارية، فيقبلها، هل تحل لولده؟ فقال: بشهوة؟
~~قلت: نعم، قال:
# ما ترك شيئا إذا قبلها بشهوة، ثم قال: ابتداء منه إن جردها فنظر إليها
~~بشهوة حرمت على أبيه وابنه (1).
# وروى ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه في هذه المعنى، في سند صحيح،
~~يرفعه إلى عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام في الرجل تكون
~~عنده الجارية يجردها، وينظر إلى جسدها (جسمها خ) نظر شهوة، هل تحل لأبيه؟
~~وإن فعل أبوه هل تحل لابنه؟ قال: إذا نظر إليها نظر شهوة، ونظر منها إلى ما
~~يحرم على غيره لم تحل لابنه، فإن فعل ذلك، الابن، لم تحل لأبيه (للأب خ).
~~(2) وأما استناد المتأخر إلى قوله: فانكحوا ما طاب لكم من النساء (3)
~~وقوله: أو ما ملكت أيمانكم (4) فالجواب أن تخصيص العموم جائز، بالأحاديث
~~الصحيحة
# PageV02P137
# ولا يتعدى التحريم إلى أم الملموسة والمنظورة ولابنتهما.
# ويلحق بهذا الباب مسائل (الأولى) لو ملك أختين فوطأ واحدة حرمت الأخرى.
#  ____________________
#   المشهورة بين الأصحاب.
# " قال دام ظله ": لو ملك أختين، فوطأ واحدة، حرمت الأخرى.
# هذا لا خلاف فيه، لقوله تعالى: وإن تجمعوا بين الأختين (1) فأما لو وطأ
~~الثانية هل تحرم الأولى؟ فيه روايات وأقوال.
# قال الشيخ: متى وطأ الثانية عالما بالتحريم، حرمت الأولى إلى (إلا خ) إن
~~تموت الثانية أو يخرجها (أخرجها خ) عن ملكه لا بنية الرجوع إلى الأولى، ولو
~~كان جاهلا بالتحريم، تحل الأولى بإخراج الثانية وهو مجموع روايتين، إحداهما
~~عن الحسن ms377 بن محبوب، عن علي بن رئاب، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام قال: قلت له: الرجل يشتري الأختين، فيطأ إحداهما، ثم يطأ الأخرى
~~بجهالة، قال:
# إذا وطأ الأخيرة بجهالة لم تحرم عليه الأولى، وإن وطأ الأخيرة، وهو يعلم
~~أنها عليه حرام حرمتا (2).
# قال الشيخ: معناه حرمتا ما دامتا في ملكه، فإذا زال الملك حلت الأخرى.
# والثانية من الرواية ما رواه أبو الصباح الكناني، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: سألته عن رجل عنده أختان مملوكتان، فوطأ إحداهما، ثم، وطأ
~~الأخرى؟
# فقال: حرمت عليه الأولى حتى تموت الأخرى، قلت: أرأيت إن باعها؟ فقال:
~~إنما باعها لحاجته ولا يخطر على باله من الأخرى شئ، فلا أرى بذلك بأسا، وإن
~~كان إنما يبيع (باع خ) ليرجع إلى الأولى فلا (3).
# PageV02P138
# ولو وطأ الثانية أثم ولم تحرم عليه الأولى، واضطربت الروايات، ففي بعضها:
# تحرم الأولى حتى تخرج الثانية عن ملكه لا للعود.
# وفي الأخرى: إن كان جاهلا لم تحرم، وإن كان عالما حرمتا عليه.
# (الثانية) يكره أن يعقد الحر على الأمة، وقيل: يحرم إلا أن يعدم الطول
~~ويخشى العنت.
#  ____________________
#   وفي معناها رواية ابن أبي عمير، عن حماد، عن
~~الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# ولست أرى بين الروايتين تنافيا، فإنه تصدق (إحداهما) مع صدق (الأخرى)
~~(2).
# وفي هذا الباب روايات مضطربة ذكرها الشيخ في الاستبصار، فمن أرادها،
~~فليطلبها ثمة (3).
# وقال المتأخر: ومتى أخرج (خرج خ) إحداهما عن ملكه على أي حال كان، فقد
~~حلت له الأخرى.
# وقال شيخنا في الشرائع: تحرم الثانية لا الأولى، على التقديرين، يعني
~~العلم والجهل.
# وهو قريب، وما ذكره المتأخر أشبه بمقتضى النظر، لكن تعارضه الروايات،
~~فالأحوط مراعاتها.
# " قال دام ظله ": يكره أن يعقد الحر على الأمة، وقيل: يحرم، إلا أن يعدم
~~الطول، ويخشى العنت.
# PageV02P139
# (الثالثة) لا يجوز للعبد أن يتزوج أكثر من حرتين، أو حرة وأمتين، أو أربع
~~إماء.
# (الرابعة) لا يجوز نكاح الأمة على الحرة إلا بإذنها، ولو بادر كان العقد
~~باطلا.
#  ____________________
#   القول بالكراهية ms378 للشيخ في النهاية والتهذيب
~~والتبيان، وبالتحريم للشيخ في المبسوط والخلاف، والمفيد في المقنعة، وصاحب
~~الرائع، وصاحب الواسطة، وابن أبي عقيل في المتمسك، وهو أشبه (الأشبه خ).
# يدل على ذلك قوله تعالى: ومن لم يستطع منكم طولا أن ينكح المحصنات
~~المؤمنات فمما ملكت أيمانكم، الآية (1) جعل عدم الاستطاعة - وهو المهر
~~والنفقة وخوف العنت، وهو المشقة من الترك (مشقة الترك خ) - شرطا في جواز
~~نكاحهن.
# ويؤيد ذلك ما رواه أبو بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، في الحر يتزوج
~~الأمة؟
# قال: لا بأس إذا اضطر إليها (2).
# وما رواه محمد بن مسلم، قال: سألت أبا جعفر عليه السلام، عن الرجل يتزوج
~~المملوكة؟ قال: إذا اضطر إليها فلا بأس (3).
# واختار المتأخر الجواز على كراهية وحكى ذلك عن المفيد، في مقنعه، ولعله
~~سهو للقلم، أو للحاسة فإنها قد تغلط.
# " قال دام ظله ": لا يجوز نكاح الأمة على الحرة إلا بإذنها، ولو بادر كان
~~العقد باطلا، إلى آخره.
# أقول: الصحيح إن عقد الأمة على الحرة لا يجوز، إلا بالشرطين المذكورين في
~~نكاح الأمة، وهنا ثالث بغير خلاف، وهو إذن الحرة.
# PageV02P140
#
#  ____________________
#   فلو بادر الزوج ولم يستأذنها، قال في التبيان
~~والمبسوط: كان العقد باطلا، وادعى في المبسوط، الإجماع وقال في النهاية،
~~والمفيد وسلار: تكون الحرة مخيرة بين فسخ عقد الأمة وإمضائه وبين فسخ عقد
~~نفسها، وبه رواية ضعيفة، رواها الحسن بن محبوب، عن يحيى بن اللحام، عن
~~سماعة، عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل تزوج أمة على حرة، فقال: إن
~~شاءت الحرة أن تقيم مع الأمة أقامت، وإن شاءت ذهبت إلى أهلها، قال: قلت له:
~~وإن لم ترض بذلك وذهبت إلى أهلها أله عليها سبيل إذا لم ترض بالمقام؟ قال:
~~لا سبيل (له خ) عليها، إذا لم ترض حين تعلم، قلت: فذهابها إلى أهلها
~~طلاقها؟ قال: نعم، إذا خرجت من منزله، اعتدت ثلاثة أشهر أو ثلاثة قروء ثم
~~تتزوج إن شاءت (1).
# ووجه ضعفها من سماعة، فإنه واقفي.
# والأول أظهر، اختاره ابن بابويه أيضا في ms379 المقنع، وابن أبي عقيل،
~~والمتأخر، وبه تشهد روايات.
# (منها) ما رواه ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: تزوج الحرة على الأمة ولا تزوج الأمة على الحرة، ومن تزوج أمة
~~على حرة فنكاحها باطل. (2) ومثله رواه عبد الله بن مسكان، عن الحسن بن
~~زياد، عن أبي عبد الله عليه السلام. (3) وفي رواية حذيفة بن منصور عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، عن رجل تزوج أمة على
# PageV02P141
# وقيل: كان للحرة الخيرة بين إجازته وفسخه.
# وفي رواية: لها أن تفسخ عقد نفسها، وفي الرواية ضعف. ولو أدخل الحرة على
~~الأمة جاز، وللحرة الخيار إن لم تعلم،. ولو جمع بينهما في عقد واحد صح عقد
~~الحرة دون الأمة.
# (الخامسة) لا يحل العقد على ذات البعل ولا تحرم به، نعم لو زنى بها حرمت.
# وكذا في عدة الرجعية.
# (السادسة) من تزوج امرأة في عدتها جاهلا فالعقد فاسد، ولم تحرم، ولو دخل
~~حرمت عليه ولحق به الولد، ولها المهر بوطء الشبهة، وتتم العدة للأول
~~وتستأنف أخرى للثاني.
#  ____________________
#   حرة لم يستأذنها؟ قال: يفرق بينهما، قلت: عليه
~~أدب؟ قال: نعم اثنا عشر سوطا ونصف ثمن حد الزاني وهو صاغر (1).
# " قال دام ظله ": من تزوج امرأة في عدتها جاهلا، فالعقد فاسد، إلى آخره.
# أقول: العاقد في العدة إن كان عالما لا تحل له أبدا، وكذا إن كان جاهلا
~~ودخل، وإن لم يدخل فسد العقد ولم تحرم، بل له أن يستأنف العقد بعد خروجها
~~من العدة (بل تحل له إن استأنف العقد... الخ خ).
# ولو دخل وهو جاهل، يفرق بينهما، وفي عدتها خلاف.
# قال في النهاية: تتم العدة الأولى، وتستأنف عدة أخرى، لهذا العاقد في
~~العدة مع دخوله.
# ويدل عليه ما رواه ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله
~~عليه
# PageV02P142
# وقيل: تجزى عدة واحدة، ولو كان عالما حرمت بالعقد.
# ولو تزوج محرما عالما حرمت وإن لم يدخل، ولو كان جاهلا فسد ولم تحرم ولو
~~دخل.
# (السابعة) من ms380 لاط بغلام فأوقبه حرمت عليه أم الغلام وبنته وأخته.
# (السبب الرابع) في استيفاء العدد:
# إذا استكمل الحر أربعا بالغبطة (1) حرم عليه ما زاد، ويحرم عليه من
~~ ____________________
#   السلام، قال: سألته عن المرأة الحبلى يموت
~~(منها خ) زوجها، فتضع، وتتزوج قبل أن يمضي لها أربعة عشر أشهر وشهرا؟ فقال:
~~إن كان دخل بها، فرق بينهما، ولا تحل (لم خ) له أبدا، واعتدت ما بقي عليها
~~من الأول، واستقبلت عدة أخرى من الآخر ثلاثة قروء، وإن لم يكن دخل بها فرق
~~بينهما، واعتدت بما بقي عليها من الأول، وهو خاطب من الخطاب (2).
# فأما الفرق بأن عدة واحدة، تجزى، فهو في رواية صفوان، عن جميل، عن زرارة،
~~عن أبي جعفر عليه السلام، في امرأة تزوجت قبل أن تنقضي عدتها؟ فقال: يفرق
~~بينهما، وتعتد عدة واحدة منهما جميعا (3).
# وحملها الشيخ على أنه لم يدخل الثاني، توفيقا بين الروايتين، وهو حسن.
# وخرج شيخنا وجها ثالثا، وهو أنه لو بقي عليها من العدة الأولى شئ، ولو
~~يوما فرق بينها وبين الثاني، وتتمها (وتعتد خ) للثاني، وإلا (4) تقتصر على
~~عدة الثاني.
# PageV02P143
# الإماء ما زاد على اثنتين.
# وإذا، استكمل العبد حرتين أو أربعا من الإماء غبطة حرم عليه ما زاد، ولكل
~~منهما أن يضيف إلى ذلك بالعقد المنقطع وملك اليمين ما شاء.
# وإذا طلق واحدة من الأربع حرم عليه ما زاد غبطة حتى تخرج من العدة أو
~~تكون المطلقة بائنة.
# وكذا لو طلق امرأة وأراد نكاح أختها.
# ولو تزوجهما في عقد واحد بطل.
#  ____________________
#   والأنسب عندي العمل بفتوى النهاية، إذا التسلط
~~على استباحة الفروج، لا يجوز إلا مع اليقين، ولا يقين إلا بانقضاء العدتين.
# السبب الرابع: في استيفاء العدد " قال دام ظله ": ولو تزوجهما (1) في عقد
~~واحد بطل، وقيل: يتخير، والرواية مقطوعة.
# أقول: وجه البطلان أنة غير جائز في نظر الشارع، وكل ما كان كذلك فهو
~~الفاسد هو الباطل.
# وأيضا هو عقد منهي عنه، والنهي يقتضي الفساد، عند من يقول به في
~~المعاملات، وهو اختيار الشيخ في المبسوط، ms381 والمتأخر.
# وذهب الشيخ في النهاية إلى التخيير، ومستنده الرواية المشار إليها، فإنها
~~مقطوعة.
# وهي ما رواه محمد بن علي بن محبوب، عن علي بن السندي، عن ابن أبي عمير،
~~عن جميل بن دراج، عن بعض أصحابنا، عن أحدهما عليهما السلام، في رجل تزوج
~~أختين في عقد واحد (عقد واحدة ئل) قال: هو بالخيار أن يمسك أيتهما شاء،
~~ويخلي سبيل
# PageV02P144
# وقيل: يتخير، والرواية مقطوعة.
# ولو كان معه ثلاث فتزوج اثنتين في عقد واحد، فإن سبق بإحداهما صح دون
~~اللاحقة.
# وإن (لوخ) قرن بينهما بطل فيهما.
# وقيل: يتخير أيتهما شاء.
# وفي رواية جميل (1) لو تزوج خمسا في عقد (واحد خ) يتخير أربعا ويخلي
~~باقيهن، وإذا استكملت الحرة طلقات ثلاثا حرمت حتى تنكح
~~ ____________________
#   الأخرى (2).
# وهي مقطوعة، كما ذكره، لكن هي مؤيدة بما رواه ابن بابويه - في من لا
~~يحضره الفقيه - في سند صحيح، عن محمد بن الحسن، عن الحميري، عن أيوب بن
~~نوح، وإبراهيم بن هاشم، ومحمد بن عبد الجبار، عن محمد بن أبي عمير، عن
~~جميل، عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل تزوج أختين في عقد واحد (عقدة
~~واحدة ئل) قال:
# يمسك أيتهما شاء، ويخلي سبيل الأخرى، وقال في رجل تزوج خمسا في عقد واحد
~~(عقدة واحدة ئل): يخلي سبيل أيتهن شاء (3).
# فالأظهر العمل بها (والجواب) عن حجتهم، أن حاصل أدلتهم أن النهي يقتضي
~~فساد المنهي عنه في المعاملات وهو غير مسلم، وبيانه في علم الأصول، وبتقدير
~~التسليم لا نسلم أن العقد على الأختين منهي، بل إمساكهما زوجتين أو الدخول
~~بهما منهي.
# " قال دام ظله ": ولو قرن بينهما بطل فيهما، وقيل: يتخير أيتهما شاء، وفي
~~رواية جميل: لو تزوج خمسا في عقد واحد أمسك أربعا ويخلي باقيهن.
# PageV02P145
# زوجا غيره ولو كانت تحت عبد.
# وإذا استكملت الأمة طلقتين حرمت حتى تنكح زوجا غيره، ولو كانت تحت حر.
# والمطلقة تسعا للعدة تحرم على المطلق أبدا (السبب الخامس) اللعان:
# ويثبت به التحريم المؤبد.
# وكذا قذف الزوج امرأته الصماء أو الخرساء بما يوجب ms382 اللعان (السبب السادس)
~~الكفر.
# ولا يجوز للمسلم أن ينكح غير الكتابية إجماعا.
# وفي الكتابية قولان أظهرهما: أنه لا يجوز غبطة، ويجوز متعة، وبالملك في
~~اليهودية والنصرانية.
#  ____________________
#   القائل بالتخيير هو الشيخ في النهاية،
~~وبالبطلان، المتأخر، وأدلتهما كما مرت في مسألة الأختين.
# وقوله: في رواية جميل، إشارة إلى ما رواه ابن أبي عمير، عن جميل بن دراج،
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل تزوج خمسا في عقدة واحدة، قال: يخلي
~~سبيل أيتهن شاء، ويمسك الأربع.
# (1) السبب السادس: الكفر " قال دام ظله ": وفي الكتابية قولان، أظهرهما
~~أنه لا يجوز غبطة ويجوز متعة.
# هذا اختيار الشيخ في النهاية وأبي الصلاح وسلار، وقال المفيد في المقنعة،
~~وابن
# PageV02P146
#
#  ____________________
#   بابويه في المقنع والمرتضى في الانتصار: لا
~~يجوز مطلقا، وللمفيد قول في المسائل الغرية بالجواز متعة ودواما وهو اختيار
~~ابن أبي عقيل.
# ومستندهما قوله تعالى: والمحصنات من الذين أوتوا الكتاب من قبلكم (1).
# والمختار الأول (لنا) في المنع عن الدوام قوله تعالى: ولا تمسكوا بعصم
~~الكوافر (2)، وقوله تعالى: ولا تنكحوا المشركات (3) وقوله تعالى: ولا
~~تركنوا إلى الذين ظلموا (4).
# وما رواه علي بن رئاب، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: لا ينبغي
~~نكاح أهل الكتاب، فقلت: جعلت فداك وأين تحريمه؟ قال: قوله: ولا تمسكوا بعصم
~~الكوافر (5).
# وفي أخرى عن زرارة بن أعين، قال: سألت أبا جعفر عليه السلام، عن قول الله
~~عز وجل: والمحصنات من الذين أوتوا الكتاب من قبلكم؟ قال: هي منسوخة بقوله
~~تعالى: ولا تمسكوا بعصم الكوافر (6).
# ولو استدللنا على جواز المتعة، لاستدللنا بما رواه أحمد بن محمد بن عيسى،
~~عن محمد بن سنان، عن الرضا عليه السلام، قال: سألته عن نكاح اليهودية
~~والنصرانية، فقال: لا بأس، فقلت: المجوسية؟ فقال: لا بأس به، يعني متعة
~~(7).
# وبأنه جمع بين الروايات المانعة والمجوزة.
# أما المانعة فقد ذكرنا بعضها، وسنذكر المجوزة في استدلال الشيخ.
# وأما المفيد في المقنعة وموافقوه تمسكوا بعموم الآيات والروايات الواردة
~~بالمنع مطلقا.
# PageV02P147
# وفي المجوسية قولان، أشبههما: الجواز ولو ارتد أحد الزوجين ms383 قبل الدخول
~~وقع الفسخ في الحال، ولو كان بعد الدخول وقف على انقضاء العدة إلا أن يكون
~~الزوج مولودا على الفطرة فإنه لا يقبل عوده، وتعتد زوجته عدة الوفاة.
# وإذا أسلم زوج الكتابية فهو على نكاحه، سواء كان قبل الدخول أو بعده.
#  ____________________
#   قلت: هنا تخصيصها بالدوام أليق حذرا من اطراح
~~الدليل، وتوفيقا بين الروايات والآيات.
# وأما المبيح فقد استند إلى ما رواه أبو مريم الأنصاري، عن أبي جعفر عليه
~~السلام، قال: سألته عن طعام أهل الكتاب ونكاحهم حلال هو؟ فقال: نعم قد كانت
~~تحت طلحة يهودية (1).
# ومثله أخرى، عن محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: سألته عن
~~نكاح اليهودية والنصرانية؟ قال: لا بأس به، أما علمت أنه كانت تحت طلحة بن
~~عبيد الله يهودية، على عهد النبي (رسول الله خ) صلى الله عليه وآله (2).
# وأما المجوسية فمن يلحقها بأهل الكتاب، فالحكم واحد، ومن لم يلحقها،
~~فيمنع في (من خ) النكاح مطلقا.
# وهل يجوز وطؤها بملك اليمين؟ قال في النهاية: نعم، على كراهية، عملا بما
~~رواه العلاء بن رزين، عن محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
~~سألته عن الرجل المسلم يتزوج المجوسية؟ فقال: لا، ولكن إذا كانت له أمة
~~مجوسية فلا بأس أن يطأها، ويعزل عنها، ولا يطلب ولدها (3).
# PageV02P148
# ولو أسلمت زوجته دونه انفسخ النكاح في الحال إن كان قبل الدخول، ووقف على
~~العدة إن كان بعده.
# وقيل: إن كان بشرائط الذمة كان نكاحه باقيا، ولا يمكن من
~~ ____________________
#   وهو اختيار ابن بابويه في المقنع، وقال المفيد
~~في المقنعة: لا يجوز على حال، وعليه المتأخر، مستدلا بعموم الآيات، وهو
~~أشبه.
# " قال دام ظله ": ولو أسلمت زوجته دونه، انفسخ النكاح في الحال، إن كان
~~قبل الدخول، ووقف على (انقضاء خ) العدة إن كان بعده، وقيل: إن كان بشرائط
~~الذمة كان نكاحه باقيا، ولا يمكن من الدخول عليها ليلا ولا من الخلوة بها
~~نهارا.
# أقول: ذهب الشيخ في الخلاف والمبسوط، إلى الانفساخ، واختاره المتأخر
~~وصاحب الواسطة، ms384 ويدل عليه قوله تعالى: ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين
~~سبيلا (1).
# وما رواه - في التهذيب في سند صحيح - عن أحمد بن محمد بن أبي نصر، قال:
~~سألت أبا الحسن عليه السلام، عن الرجل تكون له الزوجة النصرانية، فتسلم هل
~~يحل له أن تقيم معه؟ قال: إذا أسلمت لم تحل له، قلت: جعلت فداك، فإن الزوج
~~أسلم بعد ذلك، أيكونان على النكاح؟ قال: لا، يتزوج بتزويج (بتزويج خ يب)
~~جديد (2).
# والقول باعتبار شرائط الذمة للشيخ في النهاية والاستبصار.
# والمستند رواية عن ابن أبي عمير، عن بعض أصحابنا، عن محمد بن مسلم، عن
~~أبي جعفر عليه السلام، قال: إن أهل الكتاب وجميع من له ذمة، إذا أسلم أحد
~~الزوجين، فهما على نكاحهما، وليس له أن يخرجها من دار الإسلام إلى غيرها،
~~ولا يبيت معها، ولكنه يأتيها بالنهار، الحديث (3) والأول أثبت.
# PageV02P149
# الدخول عليها ليلا، ولا من الخلوة بها نهارا.
# وغير الكتابيين يقف على انقضاء العدة بإسلام أيهما اتفق.
# ولو أسلم الذمي وعنده أربع فما دون لم يتخير، ولو كان عنده أكثر من أربع
~~تخير أربعا.
# وروى عمار عن أبي عبد الله عليه السلام " أن إباق العبد بمنزلة الارتداد،
~~فإن رجع والزوجة في العدة فهو أحق بها، وإن خرجت من العدة فلا سبيل له
~~عليها " (1) وفي الرواية ضعف.
# مسائل سبع (الأولى) التساوي في الإسلام شرط في صحة العقد.
# وهل يشترط التساوي في الإيمان؟ الأظهر: لا، لكنه يستحب ويتأكد في
~~المؤمنة. نعم لا يصح نكاح الناصب ولا الناصبية (الناصبية خ) بالعداوة لأهل
~~البيت عليهم السلام، ولا يشترط تمكن الزوج من النفقة، ولا يتخير الزوجة لو
~~تجدد العجز عن الانفاق.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وهل يشترط في الإيمان؟
~~الأظهر لا.
# أقول: للأصحاب في المسألة قولان، ذهب المفيد إلى أن أهل الإسلام أكفاء،
~~وقال الشيخ: يشترط الإيمان.
# ولم يصرح سلار بذلك، قال: يعتبر الكفأة في الدين في عقد الدوام.
# والأول أشبه لقوله تعالى: فانكحوا ما طاب لكم من النساء (2) والثاني
~~أحوط، تفصيا من الخلاف، وحذرا من التهجم ms385 على استباحة الفروج وتطهيرا
~~للتناسل.
# ويدل على ذلك (أيضا خ) ما رواه الكليني، عن بعض أصحابنا، عن أبي عبد
~~الله
# PageV02P150
# ويجوز نكاح الحرة بالعبد، والهاشمية بغير الهاشمي، والعربية بالعجمي،
~~وبالعكس.
# وإذا خطب المؤمن القادر على النفقة وجبت إجابته وإن كان أخفض نسبا، وإن
~~منعه الولي كان عاصيا.
# ويكره أن يزوج الفاسق ويتأكد في شارب الخمر، وإن تزوج المؤمنة بالمخالف.
# ولا بأس بالمستضعف والمستضعفة، وهو من لا يعرف بعداوة (بعناد خ).
#  ____________________
#   عليه السلام، عن رسول الله صلى الله عليه وآله
~~(في حديث طويل) أنه قام إليه رجل - وهو على المنبر - فقال: يا رسول الله
~~فمن نزوج؟ قال: الأكفاء، فقال: يا رسول الله ومن الأكفاء؟ فقال: المؤمنون
~~بعضهم أكفاء بعض، المؤمنون بعضهم أكفاء بعض (1).
# ويؤيده ما رواه زرارة، عن عيسى بن عبد الله، عن أبيه، عن جده، عن علي
~~عليه السلام، قال رسول الله صلى الله عليه وآله يوما ونحن عنده: إذا جاءكم
~~من ترضون خلقه ودينه، فزوجوه (الحديث) (2).
# ومثله عن علي بن مهزيار، قال: قرأت كتاب أبي جعفر عليه السلام إلى ابن
~~شيبة الإصبهاني، فإن رسول الله صلى الله عليه وآله، قال: إذا جاءكم من
~~ترضون خلقه ودينه فزوجوه، إنكم ألا تفعلوا ذلك، تكن فتنة في الأرض وفساد
~~كبير (3).
# PageV02P151
# (الثانية) إذا انتسب إلى قبيلة فبان من غيرها، ففي رواية الحلبي: يفسخ
~~النكاح.
# (الثالثة) إذا تزوج امرأة ثم علم أنها كانت زنت فليس له الفسخ ولا الرجوع
~~علي الولي بالمهر.
#  ____________________
#   وفي هذا المعنى روايات كثيرة، فمن طلبها وجدها
~~في التهذيب (1) وغيره من كتب الأحاديث.
# " قال دام ظله ": إذا انتسب إلى قبيلة فبان من غيرها، ففي رواية الحلبي،
~~يفسخ النكاح.
# هذه رواها ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي (في حديث) قال: قال في رجل
~~يتزوج المرأة فيقول لها: أنا من بني فلان، فلا يكون كذلك، فقال: تفسخ
~~النكاح أو ترد. (2) والرواية صحيحة السند، وأفتى عليها في النهاية.
# وقال في المبسوط: ويقوى أن الغرور بالنسب لا يوجب الخيار، واختاره
~~المتأخر وشيخنا ms386 في الشرائع، ولنا فيه نظر.
# " قال دام ظله ": إذا تزوج امرأة ثم علم، أنها كانت زنت، فليس له الفسخ،
~~ولا الرجوع على الولي بالمهر، وفي رواية لها الصداق بما استحل من فرجها،
~~إلى آخره.
# أقول: الذي ذكره أولا، هو مقتضى الأصل، لقوله تعالى: أوفوا بالعقود (3)
~~ولأن العقد لا ينفسخ إلا بدليل ولا دليل.
# وأما الرواية، فهي عن ابن أبي عمير، عن حماد بن عثمان، عن الحلبي، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن المرأة، تزني، ولا يعلم بذلك غير
~~وليها، وقد عرف منها توبة، أو
# PageV02P152
# وفي رواية: لها الصداق بما استحل من فرجها، ويرجع به على الولي، وإن شاء
~~تركها.
# (الرابعة) لا يجوز التعريض بالخطبة لذات العدة الرجعية، ويجوز في غيرها،
~~ويحرم التصريح في الحالين.
# (الخامسة) إذا خطب فأجابت كره لغيره خطبتها ولا تحرم.
# (السادسة) نكاح الشغار باطل، وهو أن تزوج امرأتان برجلين، على أن مهر كل
~~واحدة نكاح الأخرى.
# (السابعة) يكره العقد على القابلة المربية وبنتها، وأن يزوج ابنه
~~ ____________________
#   معروفا؟ قال: إن للمرأة الصداق بما استحل من
~~فرجها، وله أن يرجع به على وليها، وإن شاء زوجها أمسكها (1).
# وأفتى عليها الشيخ في باب الكفاءة في النكاح من النهاية، قال: متى علم
~~أنها زنت، فله أن يرجع على وليها بالمهر، ما لم يدخل، فإن دخل كان لها
~~المهر، بما استحل من فرجها، وهو مخير بين الإمساك والطلاق.
# وفي باب التدليس، قال: متى زنت قبل العقد فليس للرجل ردها، وله أن يرجع
~~على وليها بالمهر، وليس له فراقها إلا بالطلاق، وما اختاره شيخنا حسن فإن
~~في كلام الشيخ اضطرابا.
# PageV02P153
# بنت زوجته إذا ولدتها بعد مفارقته لها، ولا بأس بمن ولدتها قبل ذلك، وأن
~~يزوج بمن كانت ضرة لأمه مع غير أبيه وتكره الزانية قبل أن تتوب.
# القسم الثاني: في النكاح المنقطع والنظر في: أركانه وأحكامه.
# وأركانه أربعة:
# (الأول) الصيغة: وهي تنعقد بأحد الألفاظ الثلاثة خاصة.
# وقال علم الهدى: ينعقد في الإماء بلفظ الإباحة والتحليل.
# (الثاني) الزوجة: ويشترط كونها ms387 مسلمة أو كتابية، ولا يصح بالمشركة
~~والناصبية.
# ويستحب اختيار المؤمنة العفيفة، وأن يسألها عن حالها مع التهمة، وليس
~~شرطا.
# ويكره بالزانية وليس شرطا.
# وأن يستمتع ببكر ليس لها أب، فإن فعل فلا يفتضها، وليس محرما، ولا حصر في
~~عددهن.
# ويحرم أن يستمتع أمة على حرة إلا بإذنها، وأن يدخل على المرأة بنت أخيها
~~وأختها ما لم تأذن.
# (الثالث) المهر، وذكره شرط ويكفي فيه المشاهدة، ويتقدر بالتراضي ولو بكف
~~من بر، ولو لم يدخل ووهبها المدة فلها النصف ويرجع بالنصف لو كان دفع
~~المهر، وإذا دخل استقر المهر، ولو أخلت بشئ من المدة قاصها، ولو بان فساد
~~العقد فلا مهر إن لم يدخل. PageV02P154
# ولو دخل فلها ما أخذت، وتمنع ما بقي، والوجه أنها تستوفيه مع جهالتها
~~ويستعاد منها مع علمها.
# ولو قيل بمهر المثل مع الدخول وجهالتها (وجهلها خ) كان حسنا.
# (الرابع) الأجل، وهو شرط في العقد، ويتقدر بتراضيهما كاليوم والسنة
~~والشهر، ولا بد من تعيينه.
# ولا يصح بذكر المرة والمرات مجردة عن زمان مقدر.
#  ____________________
#   في النكاح المنقطع " قال دام ظله ": ولو دخل
~~فلها ما أخذت، وتمنع ما بقي، إلى آخره هذا القول للشيخ، ومستنده ما رواه
~~ابن أبي عمير، عن حفص بن البختري، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا
~~بقي عليه شئ من المهر، وعلم أن لها زوجا، فما أخذته فلها بما استحل من
~~فرجها، ويحبس عليها ما بقي عنده (1).
# وفي الرواية إشكال ظاهر.
# قوله: (والوجه أنها تستوفيه مع جهالتها، ويستعاد منها مع علمها) فيه نظر،
~~لأنه لقائل أن يقول: أن العقد وقع فاسدا فلا يؤثر فيه الجهالة.
# وأما إيجاب مهر المثل مع الدخول والجهل أحسن الوجوه حملا على الدوام.
# وقال المتأخر: ليس له أن يعطيها شيئا، وما أخذت يكون حراما عليها.
# وهو ضعيف، منشأه أن للفرج عوضا.
# " قال دام ظله ": ولا يصح بذكر المرة والمرات مجردة عن زمان مقدر، وفيه
~~رواية بالجواز، فيها ضعف.
# هذه رواها ابن فضال، عن القاسم بن محمد، عن رجل سماه، قال: ms388 سألت أبا عبد
~~الله
# PageV02P155
# وفيه رواية (1) بالجواز، فيها ضعف.
# وأما الأحكام فمسائل:
# (الأولى) الإخلال بذكر المهر مع ذكر الأجل يبطل العقد، وذكر المهر من دون
~~الأجل يقلبه دائما.
# (الثانية) لا حكم للشروط قبل العقد، وتلزم لو ذكرت فيه.
# (الثالثة) يجوز اشتراط إتيانها ليلا أو نهارا، وأن لا يطأها في الفرج،
~~ولو رضيت به بعد العقد جاز، والعزل من دون إذنها، ويلحق به الولد وإن عزل،
~~لكن لو نفاه لم يحتج إلى اللعان.
# (الرابعة) لا يقع بالمتعة طلاق إجماعا، ولا لعان على الأظهر، ويقع الظهار
~~على تردد.
#  ____________________
#   عليه السلام، عن الرجل يتزوج المرأة على عرد
~~(2) واحد؟ فقال: لا بأس، ولكن إذا فرغ فليحول وجهه، ولا ينظر (3).
# ووجه ضعفها، من ابن فضال، فإنه فاسد العقيدة.
# وقال الشيخ: هي محمولة على الرخصة، والأحوط التقييد باليوم.
# قلت: الرواية ضعيفة قليلة الورود، فالاعراض عنها جدير، والعمل، على ما هو
~~محقق، وهو التقييد بالزمان.
# " قال دام ظله ": لا يقع بالمتعة طلاق إجماعا ولا لعان، على الأظهر.
# الخلاف في اللعان، ومذهب الشيخ وأبي الصلاح والمتأخر وأتباعهم، أنه لا
~~يقع، وقال المرتضى والمفيد في المسائل الغرية: يقع.
# PageV02P156
# (الخامسة) لا يثبت بالمتعة ميراث، وقال المرتضى: يثبت ما لم يشترط
~~السقوط، نعم لو شرط الميراث لزم.
#  ____________________
#   وبالأول وردت روايات كثيرة (1)، وعليه العمل.
# وهل يقع الظهار؟ قال المرتضى والمفيد وابن أبي عقيل وأبو الصلاح: نعم،
~~وقال ابن بابويه: لا يقع إلا على موضع الطلاق، وعليه المتأخر.
# ويدل على ذلك ما رواه ابن فضال، عمن أخبره، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال:
# لا يكون الظهار إلا على مثل موضع الطلاق (2).
# والرواية مرسلة فضالية، لا يثبت بها تشريع، وما وقفت للشيخ على قول.
# وشيخنا متردد، نظر إلى أن المتمتع بها ليس لها إجبار الزوج على الوطء
~~والأشبه الوقوع، عملا بعموم الآية.
# " قال دام ظله ": لا يثبت بالمتعة ميراث... الخ.
# أقول: للأصحاب فيه (ثلاثة خ) أقوال، وقال المرتضى وابن أبي عقيل: لا يسقط
~~الإرث إلا مع شرط المسقوط.
# وقال أبو الصلاح: ms389 لا يثبت بينهما توارث شرط أو لم يشرط، وهو يظهر من كلام
~~ابن بابويه، فإنه قال: لا ميراث بينهما، وعليه المتأخر، وهو أشبه عندي.
# وقال الشيخ: لا يتوارثان، إلا مع شرط التوارث.
# (لنا) في المسألة، النظر والأثر، أما النظر فوجوه:
# (الأول) مقتضى الأصل عدم التوارث، ترك العمل به في الدوام، وبقي في
~~المتعة على الأصل، لئلا تكثر مخالفة الأصل.
# (الثاني) نقول: تعارض الأقوال والروايات في المسألة، ولا ترجيح، فالرجوع
~~إلى الأصل لازم.
# PageV02P157
#
#  ____________________
#   (الثالث) الإرث حكم شرعي، فلا يثبت إلا بدليل
~~قاطع (مع القاطع خ) (بالنطق القاطع خ) فمع الفحص، وعدم الوقوف يجب الحكم
~~بالمنع.
# وأما الأثر (فما خ) روى ذلك الحسن بن موسى، عن سعيد بن يسار، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: سألته عن الرجل يتزوج المرأة متعة، ويشترط الميراث؟
~~قال: ليس بينهما ميراث، اشترط أو لم يشترط (1).
# وذكر ابن بابويه - في من لا يحضره الفقيه -، رواية جابر بن عبد الله
~~الأنصاري، عن النبي صلى الله عليه وآله، أن نكاح المتعة غير موروث (2).
# ويدل على ذلك أيضا، ما روى جميل بن صالح، عن عبد الله بن عمرو، قال: سألت
~~أبا عبد الله عليه السلام عن المتعة؟ فقال: حلال لك من الله ورسوله، قلت:
~~فما حدها؟ قال:
# من حدودها أن لا ترثها لا ترثك، قال: فقلت: كم (فكم خ) عدتها؟ قال: خمسة
~~وأربعون يوما أو حيضة مستقيمة (3).
# ومن يرجح قول المرتضى، يقول: الإرث ثابت بعموم آية الميراث، فلا يسقط إلا
~~بشرط (بالشرط خ) لقولهم عليهم السلام: المؤمنون عند شروطهم (4).
# ويؤيد ذلك ما رواه ابن فضال، عن ابن بكير، عن محمد بن مسلم، قال: سمعت
~~أبا جعفر عليه السلام، يقول في الرجل يتزوج المرأة متعة: إنهما يتوارثان
~~إذا لم يشترطا، وإنما الشرط بعد النكاح (5).
# PageV02P158
# (السادسة) إذا انقضى أجلها فالعدة حيضتان على الأشهر وإن كانت ممن تحيض،
~~وإن لم تحض فخمسة وأربعون يوما، ولو مات عنها ففي العدة روايتان أشهرهما:
~~أربعة أشهر وعشرة أيام، وقيل شهران وخمسة أيام.
# (السابعة) لا ms390 يصح تجديد العقد قبل انقضاء الأجل، ولو أراده وهبها
~~ ____________________
#   والجواب عن الآية، أنها مختصة بالدوام، بدليل
~~أن آيات الإرث نزلت قبل تحليل المتعة، والإرث فرع العقد، فلا يثبت مع عدمه.
# وعن الرواية، أن المرتضى لا يرضى بها دليلا لأنها (فإنها خ) من الآحاد،
~~وضعيفة السند.
# وأما الشيخ استند إلى عدة روايات (منها) ما رواه علي بن إبراهيم، عن
~~أبيه، عن أحمد بن محمد بن أبي نصر، عن أبي الحسن الرضا عليه السلام، قال:
~~تزويج المتعة نكاح بميراث ونكاح بغير ميراث، إن اشترطت (الميراث خ يب) كان
~~وإن لم تشترط لم يكن (1).
# (ومنها) ما رواه عاصم بن حميد، عن محمد بن مسلم، قال: سألت أبا عبد الله
~~عليه السلام كم المهر؟ يعني في المتعة قال: (فقال خ ما تراضيا عليه (إلى أن
~~قال)، وإن اشترطا الميراث فهما على شرطهما (2) (في حديث الفرض) (3) هذا.
# والجواب عنهما، إن الرواية الأولى في طريقها (علي بن إبراهيم، عن أبيه)
~~وفيه كلام، ورواية عاصم بن حميد، وغيرها من الروايات معارضة بما ذكرنا من
~~الروايات، فبقي الأصل، وأدلة النظر معنا، ومع تسليمها نحملها على الاستحباب
~~توفيقا بينها وبين الروايات المانعة.
# " قال دام ظله ": إذا انقضى أجلها فالعدة حيضتان على الأشهر، إلى آخره.
# أقول: اختلفت أقوال الأصحاب وعباراتهم في هذه المسألة، فذهب الشيخ إلى أن
~~عدتها حيضتان، أو خمسة وأربعون يوما، قاله في باب المتعة في النهاية.
# PageV02P159
# ما بقي واستأنف.
#  ____________________
#   وحمله شيخنا على أن المراد به حيضة تامة،
~~ورؤية الدم من الحيضة الثانية، وذلك لا يكون إلا في طهرين توفيقا بينه وبين
~~قوله في باب العدد (العدة خ): عدتها قرآن، ويعني بالقرءين، الطهرين، لأنه
~~محقق.
# وصرح المفيد بأنه طهران، واختاره المتأخر مدعيا للإجماع (الإجماع خ).
# وأطلق ابن بابويه وأبو الصلاح أن عدتها خمسة وأربعون يوما نظرا إلى إطلاق
~~ما رواه موسى بن بكير (بكر خ)، عن زرارة، قال: سمعت أبا جعفر عليه السلام،
~~يقول: عدة المتعة خمسة وأربعون يوما (1).
# ولعله محمول على من تعتد بالشهور.
# وقال ms391 ابن أبي عقيل: عدتها حيضة، وهو في رواية ابن أبي عمير، عن عمر بن
~~أذينة، عن زرارة، عن أبي عبد الله عليه السلام، أنة قال: إن كانت تحيض
~~فحيضة، وإن كانت لا تحيض فشهر ونصف (2).
# قلت: تحمل هذه على حيضة بين طهرين، توفيقا بين الروايات، جمعا بين
~~الأقوال.
# والأظهر بين الأصحاب أن عدتها طهران، وهو الأشبه، لأن جميع الأقوال يدخل
~~فيه التأويل وهو عري عنه على أن في قول الشيخ احتياطا يؤمن من تورط
~~الشبهات.
# فأما المتوفى عنها زوجها، فذهب الشيخ وابن بابويه إلى أن عدتها أربعة
~~أشهر وعشرة أيام.
# ويدل على ذلك ما رواه صفوان بن يحيى، عن عبد الرحمن بن الحجاج، قال: سألت
~~أبا عبد الله عليه السلام عن المرأة يتزوجها الرجل متعة، ثم يتوفى عنها، هل
~~عليها العدة؟ فقال:
# تعتد أربعة أشهر وعشرا (الحديث) (3).
# PageV02P160
# القسم الثالث: في نكاح الإماء والنظر إما في العقد، وإما في الملك.
# أما العقد:
# فليس للعبد ولا للأمة أن يعقدا لأنفسهما نكاحا ما لم يأذن المولى.
# ولو بادر أحدهما ففي وقوفه على الإجازة قولان، ووقوفه على الإجازة أشبه.
#  ____________________
#   ومثله في رواية ابن أذينة، عن زرارة، عن أبي
~~جعفر عليه السلام (1) واختاره صاحب الرائع والواسطة (2)، وهو أشبه لمطابقة
~~الكتاب (مطابق للكتاب خ).
# وقال المفيد وسلار: عدتها شهران وخمسة أيام، وهو يظهر من كلام المرتضى،
~~واختاره ابن البراج.
# ومستنده رواية علي بن عبيد الله بن علي بن شعبة الحلبي، عن أبيه، عن رجل،
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن رجل تزوج امرأة متعة، ثم مات
~~عنها، ما عدتها؟ قال:
# خمسة وستون يوما (3).
# وحملها الشيخ على كون الزوجة مملوكة، والأولى الطعن فيها بكونها (لكونها
~~خ) مرسلة، والعمل على الأولى، (الأول خ) وبه أفتى.
# في نكاح العبيد والإماء " قال دام ظله " -: في نكاح الإماء -: ولو بادر
~~أحدهما، ففي وقوفه على الإجازة، قولان.
# القولان للشيخ، قال في النهاية: بأنه موقوف، وفي الخلاف، يقول بالبطلان،
~~والأول
# PageV02P161
# وإن أذن المولى ثبت في ذمة مولى العبد المهر ms392 والنفقة، وثبت لمولى الأمة
~~المهر، ولو لم يأذنا فالولد لهما، ولو أذن أحدهما كان للآخر.
# وولد المملوكين رق لمولاهما، ولو كانا لاثنين فالولد بينهما بالسوية ما
~~لم يشترطه أحدهما.
# وإذا كان أحد الأبوين حرا فالولد حر إلا أن يشترط المولى رقيته، على
~~تردد.
#  ____________________
#   أشبه، وتحقيق هذا القول ما ذكرناه في كتاب
~~البيع.
# " قال دام ظله ": وإذا كان أحد الأبوين حرا، فالولد حر، إلا أن يشترط
~~المولى رقيته، على تردد.
# التردد لشيخنا، ومنشأه عدم الدليل، والأصل أن الحر لا يسترق، بل ذكر
~~الشيخ ذلك، جمعا بين الروايات التي بعضها ناطقة بأن أحد الأبوين، إذا كان
~~حرا، فالولد حر، وهي ما رواه ابن أبي عمير، عن بعض أصحابنا، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: سألته عن الرجل الحر تزوج (يتزوج ئل) بأمه قوم،
~~الولد مماليك أم (أو خ) أحرار؟ قال: إذا كان أحد أبويه حرا، فالولد أحرار
~~(1).
# وفي هذا المعنى أخرى، عن إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(2).
# وبعضها ناطقة بأنه مملوك، وهي ما رواه إبراهيم بن هاشم، عن أبي جعفر، عن
~~أبي سعيد، عن أبي بصير عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لو أن رجلا دبر
~~جارية، ثم زوجها من رجل، فوطأها، كانت جاريته وولدها منه مدبرين، كما لو أن
~~رجلا أتى قوما، فتزوج إليهم مملوكتهم، كان ما ولد لهم مماليك (3).
# PageV02P162
# ولو تزوج الحر أمة من غير إذن مالكها، فإن وطأها قبل الإجازة عالما
~~بالتحريم فهو زان والولد رق للمولى وعليه الحد والمهر، ويسقط الحد لو كان
~~جاهلا دون المهر، ويلحقه الولد. وعليه قيمته يوم سقط حيا.
# وكذا لو ادعت الحرية فتزوجها على ذلك.
# وفي رواية: يلزمه بالوطء عشر القيمة إن كانت بكرا، ونصف العشر لو كانت
~~ثيبا.
# ولو أولدها فكهم بالقيمة، ولو عجز سعى في قيمتهم.
#  ____________________
#   فقال الشيخ: هذه تحمل على أن الولد مماليك،
~~إذا اشترط ذلك، وإن لم يجز ذكر الشرط بدليل ما ذكرنا من الرواية المتقدمة،
~~كذا قاله رحمه الله.
# وعندي ms393 أن الأولى اطراح الرواية الأخيرة، لكونها مقطوعة السند (1) وترك
~~التأويل، والعمل بما يقتضيه الأصل السليم، فإن بمثل (تقبل خ ل) تلك الرواية
~~- وتأويلها على بعد - لا يخص مقتضى الأصل (المسلم خ).
# " قال دام ظله ": وفي رواية يلزمه بالوطء عشر القيمة، إن كانت بكرا، ونصف
~~العشر لو كانت ثيبا.
# هذه رواها في التهذيب، عن محمد بن يعقوب، يرفعه إلى الوليد بن صبيح، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) وإن كان زوجه إياها ولي لها، ارتجع على
~~وليها بما أخذت منه، ولمواليها عشر ثمنها، إن كانت بكرا، وإن كانت غير بكر
~~فنصف عشر قيمتها، بما استحل من فرجها (الحديث) (2).
# PageV02P163
# ولو أبي عن السعي قيل: يفديهم الإمام، وفي المستند ضعف.
# ولو لم يدخل بها فلا مهر.
# ولو تزوجت الحرة عبدا مع العلم فلا مهر لها وولدها رق، ومع الجهل يكون
~~الولد حرا ولا يلزمها قيمته، ويلزم العبد مهرها إن لم يكن مأذونا ويتبع به
~~إذا تحرر.
# ولو تسافح (1) المملوكان فلا مهر، والولد رق لمولى الأمة.
# وكذا لو زنى بها الحر.
# ولو اشترى الحر نصيب أحد الشريكين من زوجته بطل عقده.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو أبي عن السعي، قيل:
~~يفديهم الإمام، وفي المستند ضعف.
# القائل هو الشيخ في النهاية، والمستند ما ذكره في التهذيب، يرفعه إلى
~~سماعة، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن مملوكة أتت قوما فزعمت أنها حرة،
~~فتزوجها رجل منهم وأولدها ولدا، ثم إن مولاها أتاهم، فأقام عندهم البينة
~~أنها مملوكته، وأقرت الجارية بذلك؟
# فقال: تدفع إلى مولاها هي وولدها، وعلى مولاها أن يدفع ولدها إلى أبيه
~~بقيمته يوم يصير إليه، قلت: فإن لم يكن لأبيه ما يأخذ ابنه به؟ قال: يسعى
~~أبوه في ثمنه حتى يؤديه ويأخذ ولده، قلت: فإن أبى الأب أن يسعى في ثمن
~~ابنه، قال: فعلى الإمام أن يفتديه (يفديه خ) به، ولا يملك ولد حر (2).
# ووجه ضعفها سماعة.
# وذهب المتأخر إلى أن الثمن في ذمة أبيه، ولا يفكهم الإمام.
# وما ذكره الشيخ ms394 أن على الإمام أن يفديهم من سهم الرقاب، فنحن مطالبوه
~~بحجة عليه، فإن الخبر عري منه.
# PageV02P164
# ولو أمضى الشريك العقد لم تحل، وبالتحليل رواية فيها ضعف.
# وكذا لو كان بعضها حرا.
# ولو هايأها مولاها على الزمان ففي جواز العقد عليها متعة في زمانها تردد.
~~أشبهه: المنع. "  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو أمضى الشريك العقد لم تحل
~~(1) وبالتحليل رواية فيها ضعف.
# أقول: ذهب الشيخ في النهاية إلى التحليل بهذه العبارة: ومتى اشترى الزوج
~~نصيب أحدهما حرمت عليه، إلا أن يشتري النصف الآخر، أو يرضى (ويرضى خ) مالك
~~النصف بالعقد، فيكون كالقعد المستأنف.
# وقال المتأخر: الأولى أن يقال: أو يرضى (به خ) بأن يبيحه من وطئها، لأن
~~الفرج لا يتبعض بالملك والعقد.
# قلت: وكذلك لا يتبعض بالملك والإباحة.
# فإذا، الوجه بطلان العقد، كما ذهب إليه شيخنا، والرواية هي ما رواه محمد
~~بن مسلم، قال: سألت أبا جعفر عليه السلام، عن جارية بين رجلين، دبراهما
~~جميعا، ثم أحل أحدهما فرجها لشريكه؟ فقال: هوله حلال (الحديث) (2) ذكرها
~~ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه.
# وفي بعض رجالها ضعف وفي هذه الرواية: فإن أحب أن يتزوجها متعة بشئ في ذلك
~~اليوم الذي تملك فيه نفسها، فيتمتع منها بشئ فل أو كثر (3).
# " قال دام ظله ": ولو هايأها مولاها على الزمان، ففي جواز العقد عليها،
~~متعة في زمانها تردد، أشبهه المنع.
# PageV02P165
# ويستحب لمن زوج عبده أمته أن يعطيها شيئا، ولو مات المولى كان للورثة
~~الخيار في الإجازة والفسخ، ولا خيار للأمة.
# ثم الطوارئ ثلاثة: العتق، والبيع، والطلاق.
# أما العتق: فإذا أعتقت الأمة تخيرت في فسخ نكاحها وإن كان الزوج حرا على
~~الأظهر.
#  ____________________
#   المجوز الشيخ في النهاية، ومستنده ما ذكرناه
~~من تمام الرواية (1).
# والمانع شيخنا، والمنع أشبه، لاستحالة تبعض (تبعيض خ) الفرج، ومعنى
~~المهاياة أن يجعل لها يوما وللمولى يوما من خدمتها.
# " قال دام ظله ": فإذا أعتقت الأمة، تخيرت في فسخ نكاحها، وإن كان الزوج
~~حرا على الأظهر.
# أقول: لا خلاف أن الأمة إذا أعتقت، وهي تحت ms395 عبد فلها الخيار (2)، وأما لو
~~كانت تحت حر، فالأشبه أنه لا خيار لها، وهو اختيار الشيخ في المبسوط
~~والخلاف، والمتأخر وشيخنا في الشرائع.
# وقال في النهاية: لها الخيار.
# (لنا) وجوه: (الأول) أن العقد ثابت، فلا يحكم بانتفائه إلا بدليل قاطع
~~(رافع خ) فمع العدم يحكم بالبقاء.
# (الثاني) عقد محكوم بصحته، وهي أمة (أمته خ) فيجب أن يستدام ذلك استصحابا
~~للحال الأولى.
# (الثالث) إن تسليط الزوجة على الفسخ حكم مستأنف، فلا يثبت إلا بدليل
~~قاطع،
# PageV02P166
# ولا خيره للعبد لو أعتق ولا لزوجته كانت حرة.
# وكذا تخيرت الأمة لو كانا لمالك فأعتقا أو أعتقت، ويجوز أن يتزوجها ويجعل
~~العتق صداقها.
# ويشترط تقديم لفظ (التزويج) في العقد.
# وقيل: يشترط تقديم العتق.
# وأم الولد رق وإن كان ولدها باقيا، ولو مات جاز بيعها، وتنعتق
~~ ____________________
#   ولا دليل فيجب الحكم بانتفائه.
# وبما قاله في النهاية روايات (منها) ما ذكره في التهذيب، عن محمد بن آدم،
~~عن الرضا عليه السلام، قال: إذا أعتقت الأمة، ولها زوج خيرت إن كانت تحت
~~عبد أو حر (1).
# وفي هذا المعنى رويت رواية عن زيد الشحام، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(2) وفي طريقها أبو جميلة.
# وعبد الله بن بكير، عن بعض أصحابنا، عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل
~~نكح أمة مملوكة، ثم أعتقت قبل أن يطلقها، قال: هي أملك ببضعها (3).
# والجواب عن الكل أنها أضعف أخبار الآحاد، فإن ابن بكير وأبا جميلة (4)
~~مطعونان ملعونان باتفاق ثقات (نقاد خ) الرجال، وفي ابن آدم أيضا كلام.
# " قال دام ظله ": ويشترط تقديم لفظ التزويج في العقد، وقيل: يشترط تقديم
~~العتق.
# الأول للشيخ، وصورته تزوجتك وجعلت مهرك عتقك.
# وبه روايات (منها) ما رواه علي بن جعفر، عن أخيه موسى بن جعفر عليهما
~~السلام، قال: سألته عن رجل قال لأمته: أعتقتك وجعلت عتقك مهرك؟ فقال: عتقت،
~~وهي بالخيار إن شاءت تزوجته، وإن شاءت فلا، فإن تزوجته فليعطها شيئا، وإن
~~(فإن خ) قال:
# PageV02P167
# بموت المولى من نصيب ولدها، ولو عجز النصيب سعت في المتخلف. ms396
# ولا يلزم الولد السعي على الأشبه، وتباع مع وجود الولد في ثمن رقبتها إذا
~~لم يكن غيرها.
#  ____________________
#   قد تزوجتك وجعلت مهرك عتقك، فإن النكاح واقع
~~ولا يعطيها شيئا (1).
# (ومنها) ما روي، عن عبد الرحمن بن أبي عبد الله، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال:
# سألته عن الرجل تكون له الأمة، فيريد أن يعتقها فيتزوجها، أيجعل عتقها
~~مهرها (مهرها عتقها خ) ويعتقها ثم يصدقها؟ وهل عليها منه عدة؟ وكم تعتد إن
~~أعتقها؟ (2) وهل يجوز له نكاحها بغير مهر؟ وكم تعتد عن غيره؟ قال: يجعل
~~عتقها صداقها إن شاء، وإن شاء أعتقها ثم أصدقها وإن كان عتقها صداقها،
~~فإنها لا تعتد، ولا يجوز نكاحها إذا أعتقها إلا بمهر (الحديث) (3).
# واختار المتأخر هذا القول مدعيا للإجماع.
# والقول الثاني، وصورته: أعتقتك، وتزوجتك، وجعلت مهرك عتقك، وهو لصاحب
~~الرائع، وأورد إشكالا على قول الشيخ، قال: إن تزويج المملوكة لا يصح، وعقد
~~النكاح لا يقف على الشرط، فالعتق (والعتق خ) اللاحق لا تأثير له في العقد
~~السابق.
# قلت: الإشكال وارد لكن لا حكم له مع النص، على أنه يرد على قوله أيضا،
~~وهو أن العتق، إذا قدم فتصير حرة، فتكون مخيرة، فإن اختارت التزويج، تحتاج
~~إلى عقد جديد، وإن اختارت الفسخ فلها، ويؤيد ذلك (ويؤيده خ) رواية علي بن
~~جعفر عليه السلام (4).
# " قال دام ظله ": ولا يلزم الولد السعي، على الأشبه.
# أقول: هذا رد على قول الشيخ في النهاية، وتحقيق هذا يجئ في باب
~~العتق.
# PageV02P168
# ولو اشترى الأمة نسيئة فأعتقها وتزوجها وجعل عتقها مهرها فحملت ثم مات
~~ولم يترك ما يقوم بثمنها، فالأشبه: أن العتق لا يبطل ولا يرق الولد.
# وقيل: تباع في ثمنها فيكون حملها كهيئتها لرواية هشام بن سالم (1).
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو اشترى الأمة نسيئة،
~~فأعتقها، وتزوجها، إلى آخره.
# ذهب الشيخ إلى أنه متى لم يترك الميت غير الجارية، كان العقد والعتق
~~فاسدين، والأمة للبائع، وكذا الولد للبايع إن كانت حاملا.
# وهو استناد إلى ما رواه في التهذيب يرفعه (2) إلى ms397 هشام بن سالم، عن أبي
~~بصير، قال:
# سئل أبو عبد الله عليه السلام، وأنا حاضر، عن رجل باع من رجل جارية بكرا
~~إلى سنة، فلما قبضها المشتري أعتقها من الغدو تزوجها وجعل مهرها عتقها، ثم
~~مات بعد ذلك بشهر، فقال أبو عبد الله عليه السلام: إن كان للذي اشتراها إلى
~~سنة مال أو عقدة يوم اشتراها وأعتقها يحيط بقضاء ما عليه من الدين في
~~رقبتها فإن عتقه وتزويجه جائز، وإن لم يكن للذي اشتراها و تزوجها مال ولا
~~عقدة يوم مات تحيط بقضاء ما عليه من الدين في رقبتها فإن عتقه ونكاحه باطل،
~~لأنه أعتق ما لا يملك، وأرى أنها رق لمولاها الأول، قيل له: فإن كانت قد
~~علقت من الذي أعتقها وتزوجها ما حال ما في بطنها؟ فقال: الذي في بطنها مع
~~أمه كهيئتها (3).
# والحديث صحيح السند، إلا أن الكشي روى في هشام بن سالم حديثا يشتمل على
~~أنه فاسد العقيدة.
# والصحيح أنه ثقة فإن النجاشي قال: إنه ثقة ثقة.
# ومقتضى الدليل أن العتق صحيح والولد انعقد حرا، فلا يسترق، وهو اختيار
~~المتأخر وشيخنا.
# PageV02P169
# وأما البيع: فإذا بيعت ذات البعل تخير المشتري في الإجازة والفسخ تخيرا
~~على الفور.
# وكذا لو بيع العبد وتحته أمة.
# وكذا قيل: لو كان تحته حرة: لرواية (1) فيها ضعف.
# ولو كانا لمالك فباعهما لاثنين فلكل منهما الخيار.
# وكذا لو باع أحدهما لم يثبت العقد ما لم يرض كل واحد منهما.
# ويملك المولى المهر بالعقد، فإن دخل الزوج استقر، ولا يسقط لو باع، أما
~~لو باع قبل الدخول سقط، فإن أجاز المشتري كان المهر له، لأن
~~ ____________________
#   قال دام ظله ": وكذا قيل: لو كان تحته حرة،
~~لرواية فيها ضعف.
# القائل هو الشيخ في النهاية، والرواية إشارة إلى ما رواه في الاستبصار،
~~عن موسى بن بكر، عن محمد بن علي، عن أبي الحسن عليه السلام، قال: إذا تزوج
~~المملوك حرة، فللمولى أن يفرق بينهما، فإن زوجه المولى، فله أن يفرق بينهما
~~(2).
# ووجه ضعفها، موسى بن بكر، فإنه ms398 مقدوح بأنه واقفي، والأصل لزوم العقد،
~~وعدم الخيار، فلا يثبت بمثل هذه الرواية، وهو اختيار شيخنا والمتأخر، وادعى
~~هو أن الشيخ رجع في المبسوط عن مقالة (مقالته في خ) النهاية، ولم نقف عليه،
~~فإن كانت (كان خ) إشارة (إشارته خ) إلى قوله: (فإن كانت للعبد زوجة، فباعه
~~مولاه، فالنكاح باق بالإجماع) (3) فإن بقاء العقد ليس منافيا للخيار.
# PageV02P170
# الإجازة كالعقد.
# وأما الطلاق: فإذا كانت زوجة العبد حرة أو أمة لغير مولاه فالطلاق بيده
~~وليس لمولاه إجباره.
# ولو كانت الأمة لمولاه كان التفريق إلى المولى، ولا يشترط لفظ الطلاق.
# النظر الثاني في الملك.
# وهو نوعان:
# (الأول) ملك الرقبة: ولا حصر في النكاح به، وإذا زوج أمته غيره حرمت عليه
~~لمسا ووطئا ونظر بشهوة ما دامت في العقد والعدة، وليس للمولى انتزاعها، ولو
~~باعها تخير المشتري دونه، ولا يحل لأحد الشريكين وطء المشتركة.
# ويجوز ابتياع (1) ذوات الأزواج من أهل الحرب وأبنائهم وبناتهم، ولو ملك
~~الأمة فأعتقها حل له وطؤها بالعقد وإن لم يستبرئها، ولا تحل لغيره حتى تعتد
~~كالحرة، ويملك الأب موطوءة ابنه وإن حرم عليه وطؤها.
# وكذا الابن.
# (النوع الثاني) ملك المنفعة: وصيغته أن يقول: أحللت لك وطأها أو جعلتك في
~~حل من وطئها، ولم يتعدهما الشيخ.
# PageV02P171
# واتسع آخرون بلفظ الإباحة.
# ومنع الجميع لفظ العارية، وهل هو إباحة أو عقد؟ قال علم الهدى: وهو عقد
~~متعه وفي تحليل أمته لمملوكة تردد ومساواته بالأجنبي أشبه.
#  ____________________
#   النوع الثاني ملك المنفعة " قال دام ظله "
~~واتسع آخرون بلفظة (بلفظ خ) الإباحة.
# أقول: حكى المتأخر عن المرتضى، إنه قال في الانتصار: إن التحليل والإباحة
~~عبارة عن ذلك العقد.
# وما وقفت عليه، نعم ذكر أن لفظ العارية عبارة عن النكاح، لأن في النكاح
~~معنى العارية من حيث إن ذلك إباحة للمنافع.
# " قال دام ظله ": وفي تحليل أمته لمملوكه تردد، ومساواته بالأجنبي أشبه.
# أقول: لا خلاف عندنا في جواز تحليل الأمة للأجنبي (به خ) وهل يجوز
~~للمملوك؟
# الأشبه الجواز، واختاره شيخنا والمتأخر.
# وقال الشيخ وأتباعه: لا يجوز، تمسكا ms399 بما رواه في التهذيب، مرفوعا (1) إلى
~~علي بن يقطين، عن أبي الحسن الماضي عليه السلام أنه سئل عن المملوك أيحل له
~~أن يطأ الأمة، من غير تزويج إذا أحل له مولاه؟ قال: لا يحل له (2).
# (لنا) الإباحة الأصلية، وأن منفعة مملوكته له، يجوز له التصرف فيها،
~~لقوله تعالى:
# فانكحوهن بإذن أهلهن (3) وانكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم
~~وإمائكم (4)، ينزل على العقد والوطء.
# PageV02P172
# ولو ملك بعض الأمة فأحلته نفسها لم يصح.
# وفي تحليل الشريك تردد، والوجه: المنع.
# ويستبيح ما يتناوله اللفظ، فلو أحل التقبيل اقتصر عليه.
# وكذا اللمس، لكن لو أحل الوطء حل له ما دونه. ولو أحل الخدمة لم يتعرض
~~للوطء.
# وكذا لا تستبيح الخدمة بتحليل الوطء.
# وولد المحللة حر، فإن اشترط الحرية في العقد فلا سبيل على الأب.
#  ____________________
#   ولو رجحنا مقالة الشيخ (1) لقلنا: الأصل أن
~~الفرج معصوم بإذن الشارع، فلا يلزم من جواز التمليك (التحليل خ) في طرف
~~الحر الأجنبي، جوازه في مملوكه (المملوك خ) لحصول الإجماع في الحر الأجنبي
~~وعدمه في مملوكه، أو نقول: التحليل تمليك للمنفعة، والعبد لا يملك.
# ولنا أن نؤيده بقوله تعالى: والذين هم لفروجهم حافظون (2) الآية.
# ووجه دلالته على محل النزاع أن هذه المملوكة ليست بزوجة للمملوك ولا هي
~~مملوكته، والجواز في الآية منحصر فيهما، أو نقول: طريقة الاحتياط تقتضي ألا
~~يتهجم على استباحة الفروج إلا بيقين.
# " قال دام ظله ": وفي تحليل الشريك تردد، والوجه المنع.
# أقول: منشأ التردد أن استباحة الفروج لا تتبعض للآية (3) فإن استباحة
~~الفروج موقوفة على إذن الشارع، ولا يتهجم عليها بأخبار الآحاد.
# وذهب الشيخ في النهاية إلى جواز ذلك اعتمادا على رواية (4).
# PageV02P173
# فإن لم يشترط ففي إلزامه قيمة الولد، روايتان، أشبههما: أنها لا تلزم.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": فإن لم يشترط ففي إلزامه
~~قيمة الولد روايتان، أشبههما أنها لا تلزم.
# أقول: الرواية الواردة بإلزام القيمة، رواها إبراهيم بن عبد الحميد، عن
~~أبي الحسن عليه السلام، في امرأة قالت لرجل: فرج جاريتي لك حلال، فوطأها
~~فولدت ولدا؟ قال: يقوم ms400 الولد عليه بقيمته (1) وفي رواية ضريس بن عبد الملك،
~~عن أبي عبدا لله عليه السلام: إن كان له مال للأب اشتراه بالقيمة (2).
# وفي رواية حريز، عن أبي عبد الله عليه السلام، في الرجل يحل فرج جاريته
~~لأخيه؟
# فقال: لا بأس بذلك، قلت: فإنه أولدها؟ قال: يضم إليه ولده، وترد الجارية
~~على مولاها (3).
# ومثلها رواه إسحاق بن عمار، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: الرجل
~~يحل جاريته لأخيه أو حرة حللت جاريتها لأخيها؟ قال: يحل له من ذلك ما أحل
~~له، قلت:
# فجاءت بولد؟ قال: يلحق بالحر من أبويه (4).
# فالشيخ رحمه الله جمع بين هذه الروايات، توفيقا بينها بأنه متى شرط كان
~~الولد حرا، ومتى لم يشرط كان مملوكا رقا، ثم قال: وقوله عليه السلام: يضم
~~إليه ولده، المراد به بالثمن، لأن ولده لا يجوز أن يمكن من استرقاقه، بل
~~يلزم أن يعطى أباه (إياه خ) بالقيمة حسبما تضمنته رواية ضريس وابن عبد
~~الحميد.
# PageV02P174
# ولا بأس أن يطأ الأمة وفي البيت غيره، وأن ينام بين أمتين، ويكره في
~~الحرائر. وكذا يكره وطء الفاجرة ومن ولدت من الزنا.
# ويلحق بالنكاح النظر في أمور خمسة:
# (الأول) في العيوب، والبحث في أقسامها وأحكامها:
# عيوب الرجل أربعة: الجنون والخصاء والعنن والجب.
# وعيوب المرأة سبعة: الجنون والجذام والبرص والقرن والافضاء والعمى
~~والاقعاد.
# وفي الرتق تردد أشبهه: ثبوته عيبا لأنه يمنع الوطء.
#  ____________________
#   وعلى هذا فتواه في كتب الفتاوي.
# وقال المتأخر: الولد انعقد حرا فلا يسترق، إلا أن يشترط المولى رقيته
~~مدعيا حصول الإجماع على أن كل وطء حلال وأحد الأبوين حر يلحق الولد بالحر.
# قلت: الإجماع لم نحققه، لكن يشهد بقوله رواية حريز وإسحاق بن عمار، وهو
~~أشبه بالأصل، فعليك به.
# في العيوب " قال دام ظله ": وفي الرتق تردد أشبهه ثبوته عيبا... الخ.
# التردد منه دام ظله، ومنشأه عدم الوقوف على دليل يدل عليه.
# وأيضا، الأصل لزوم العقد، فلا يسلط بالفسخ إلا بإذن الشارع، فمع عدم
~~الإذن لا يفسخ، لكن أفتى الشيخان وسلار والمتأخر أنه ms401 عيب يوجب الفسخ، وهو
~~أشبه بالنظر إلى أن المراد الأهم من الزوجية، الوطء والرتق مانع فيرد به.
# وأما المحدودة في الزنا، فذهب المفيد وسلار إلى أنها ترد به.
~~PageV02P175
#
#  ____________________
#   وقال الشيخ في النهاية: لا ترد به، واختاره
~~المتأخر.
# وتردد في الخلاف فقال: ومن أصحابنا من ألحق (يلحق خ) به العمى، وكونها
~~محدودة. وأما العرج فذهب الشيخان في النهاية والمقنعة وسلار، والمتأخر إلى
~~أنه عيب ترد به، ويدل عليه روايات.
# (منها) ما رواه في الاستبصار، عن داود بن سرحان، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، في الرجل يتزوج المرأة، فيؤتى بها عمياء، أو برصاء، أو عرجاء؟ قال:
~~ترد على وليها، ويكون (1) لها المهر على وليها، وإن كان بها (2) زمانة لا
~~تراها الرجال، أجيزت شهادة النساء عليها (3).
# وفي رواية محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام: ترد البرصاء والعمياء
~~والعرجاء (4).
# فأما الشيخ لم يذكره في الخلاف والمبسوط عيبا، بل عد ستة: الجنون،
~~والجذام، والبرص، والرتق، والقرن، والافضاء.
# وقال في الاستبصار: مثل العمى، والعرج والزمانة محمولة على الكراهية،
~~يستحب أن لا ترد بها.
# أقول: ومقتضى الأصل عدم الرد، فينبغي أن لا ترد إلا بما هو متفق عليه
~~المشهور بين الأصحاب، وهو الستة المذكورة في الخلاف.
# وابن بابويه في الرسالة لم يذكر الجذام والرتق، وزاد الزمانة، وابنه في
~~المقنع لم يذكر
# PageV02P176
# ولا ترد بالعور ولا بالزنا ولو حدت فيه، ولا بالعرج على الأشبه.
# وأما الأحكام فمسائل:
# (الأولى) لا يفسخ النكاح بالعيب المتجدد بعد الدخول.
# وفي المتجدد بعد العقد تردد عدا العنن.
# وقيل: تفسخ المرأة بجنون الرجل المستغرق لأوقات الصلاة وإن تجدد.
#  ____________________
#   الرتق والافضاء.
# ولنذكر تفسير بعض هذه الألفاظ، أما البرص فهو بياض في البدن، وهو يكون
~~ظاهرا وخفيا، فالظاهر ما لا ينكر، وفيه الخيار، وما ينكر من الخفي، فالقول
~~قول منكره، ويثبت بشهادة عارفين من أهل الطب.
# والجذام يبس يتناثر معه اللحم.
# والرتق سدة، في الفرج يمنع من الجماع.
# والعفل والقرن عظم ينبت في الفرج يمنع من الجماع، وقال بعض أهل الخبرة، ms402
~~هو يظهر عند الولادة، وفي الصحاح: القرن العقلة الصغيرة.
# " قال دام ظله ": وفي المتجدد بعد العقد ترد عدا العنن.
# التردد لشيخنا، ومنشأه النظر إلى عموم الأخبار الواردة بثبوت الرد، وفتوى
~~الشيخ عليها، ومن النظر إلى أن العقد وقع صحيحا سليما عن المصادم فيستمر،
~~وبه يفتي المتأخر.
# والأول أثبت.
# وإنما استثني العنن لأنه لا يحصل العلم به إلا بعد العقد ومرور زمان،
~~فقبل العقد لا حكم له.
# " قال دام ظله ": وقيل: تفسخ المرأة بجنون الرجل المستغرق لأوقات الصلاة
~~(الصلوات خ) وإن تجدد.
# القائل هو الشيخان، وسلار، وابن بابويه في الرسالة.  PageV02P177
# (الثانية) الخيار في العيب على الفور.
# وكذا في التدليس.
# (الثالثة) الفسخ فيه ليس طلاقا، فلا يطرد معه تنصيف المهر (قبل الدخول
~~خ).
# (الرابعة) لا يفتقر الفسخ بالعيب (بالعيوب خ) إلى الحاكم، ويفتقر في
~~العنن لضرب الأجل.
# (الخامسة) إذا فسخ الزوج قبل الدخول فلا مهر، ولو فسخ بعده فلها المسمى
~~ويرجع به الزوج على المدلس.
# وإذا فسخت الزوجة قبل الدخول فلا مهر إلا في العنن، فلو (ولو خ) كان بعده
~~فلها المسمى.
# ولو فسخت بالخصاء يثبت (ثبت خ) لها المهر مع الخلوة ويعزر.
#  ____________________
#   ولشيخنا فيه تردد، منشأه عدم الدليل من كتاب
~~أو حديث أو إجماع، فإنه قال: لم يثبت عندي رواية محققة بذلك.
# نعم روى القاسم بن محمد، عن علي بن أبي حمزة، قال: سئل أبو إبراهيم عليه
~~السلام، عن امرأة يكون لها زوج قد أصيب في عقله بعد ما تزوجها، أو عرض له
~~جنون؟ قال: لها أن تنزع نفسها منه إن شاءت (1).
# قلت: يلزم من هذه الرواية الفسخ مطلقا.
# لكن القاسم بن محمد وعلي بن أبي حمزة واقفيان، فالرواية ضعيفة.
# وعندي فيه نظر، والبحث فيه على تقدير أنه متجدد بعد العتق، فإن السابق
~~يوجب الفسخ مطلقا بغير خلاف.
# PageV02P178
# (السادسة) لو ادعت عننه فأنكر فالقول قوله مع يمينه، ومع ثبوته يثبت لها
~~الخيار ولو كان متجددا، إذا عجز عن وطئها قبلا ودبرا وعن وطء غيرها.
# ولو ادعى الوطء فأنكرت فالقول قوله ms403 مع يمينه.
# (السابعة) إن صبرت مع العنن فلا بحث، وإن رفعت أمرها إلى الحاكم أجلها
~~سنة من حين الترافع، فإن عجز عنها وعن غيرها فلها الفسخ ونصف المهر.
# تتمة لو تزوج على أنها حرة فبانت أمة فله الفسخ، ولا مهر لو لم يدخل.
#  ____________________
#   تتمة " قال دام ظله ": لو تزوج على أنها حرة،
~~فبانت أمة، فله الفسخ، ولا مهر لو لم يدخل، ولو دخل فلها المهر على الأشبه.
# أقول: ذهب الشيخ في الخلاف والمبسوط إلى أن العقد باطل، فعلى هذا لا يلزم
~~المهر دخل أو لم يدخل.
# والأشبه أن العقد صحيح، لأن للأمة أهلية العقد عليها، غير أنه إذا علم
~~أنها أمة ثبت له الخيار.
# ولو لم يدخل فلا مهر بغير خلاف، ومع الدخول يلزمه مهر المثل بما استحل من
~~فرجها.
# فإن لم يكن مدلس فلا يرجع به على أحد، لعدم المقتضي، وإن كان مدلس يرجع
~~به عليه، ولو كانت هي مدلسة يرجع به عليها إذا أعتقت.
# وقوله: (وقيل لمولاها العشر أو نصف العشران لم يكن مدلسا).
# هذا القول لابن بابويه، وتقديره: لها العشر إن كانت بكرا ونصف العشر إن
~~لم تكن بكرا.  PageV02P179
# " ولو دخل فلها المهر على الأشبه ويرجع به على المدلس.
# وقيل: لمولاها العشر أو نصف العشر إن لم يكن مدلسا.
# وكذا تفسخ هي لوبان زوجها مملوكا، ولا مهر قبل الدخول ولها المهر بعده.
# ولو اشترط كونها بنت مهيرة فبانت بنت أمة فله الفسخ ولا مهر ويثبت لو
~~دخل.
# ولو تزوج بنت المهيرة (مهيرة خ) فأدخلت عليه بنت الأمة ردها، ولها المهر
~~مع الوطء للشبهة ويرجع به على من ساقها، وله زوجته.
# ولو تزوج اثنان فأدخلت امرأة كل واحد منهما على الآخر كان لكل موطوءة مهر
~~المثل على الواطئ للشبهة، وعليهما العدة وتعاد على زوجها وعليه مهرها
~~الأصلي.
# ولو تزوجها بكرا فوجدها ثيبا فلا رد.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو تزوجها بكرا فوجدها ثيبا
~~فلا رد، وفي رواية ينتصف (ينقص خ) مهرها.
# هذه رواها محمد بن جزك، قال: ms404 كتبت إلى أبي الحسن عليه السلام سأله عن رجل
~~تزوج جارية بكرا، فوجدها ثيبا، هل يجب لها الصداق وافيا أم ينتقص؟ قال:
~~ينتقص (1).
# والرواية ضعيفة لكونها مكاتبة.
# وفي النهاية: ينتقص شيئا، وتوهم الراوندي أن لفظ الشئ منصوص عن الأئمة
~~عليهم السلام، ففسره بالسدس كما في الوصية، وهو تحكم.
# وقال المتأخر: ينقص من المسمى ما بين مهر البكر إلى مهر الثيب عادة،
~~واختاره شيخنا
# PageV02P180
# وفي رواية (1) ينتصف (ينقص خ) مهرها.
# (النظر الثاني) في المهور (المهر خ) وفيه أطراف:
# (الطرف الأول) كل ما يملكه المسلم يكون مهرا، عينا كان أو دينا أو منفعة
~~كتعليم الصنعة والسورة، ويستوي فيه الزوج والأجنبي.
# أما لو جعلت المهر استئجار (استئجاره خ) مدة فقولان، أشبههما:
# الجواز.
#  ____________________
#   في الشرائع.
# وقال (2) في نكت النهاية: يفوض ذلك إلى الحاكم.
# والوجه عندي، أن ينقص من المسمى بنسبة تفاوت ما بين البكر والثيب من مهر
~~المثل، مثاله نفرض أنها لو كانت بكرا كان مهر مثلها مائة دينار وثيبا
~~تسعين، فالتفاوت بالعشر فينقص من المهر المسمى، العشر.
# في المهور " قال دام ظله ": أما لو جعلت المهر استئجاره مدة فقولان،
~~أشبههما الجواز.
# القولان للشيخ، قال في النهاية: لا يجوز العقد على إجارة، وهو أن يعقد
~~على أن يعمل لها أو لوليها أياما معلومة، أو سنين معلومة.
# وقال في الخلاف: جميع منافع الحر يصح أن يكون مهرا مثل تعليم قرآن
~~(القرآن خ) أو شعر مباح، أو بناء أو خياطة ثوب، وكل ما له أجرة.
# واستثنى أصحابنا من ذلك استئجاره (الإجارة خ) لأنه كان يختص موسى على
~~نبينا وآله وعليه السلام.
# PageV02P181
# ولا تقدير للمهر في القلة، ولا في الكثرة على الأشبه، بل يتقدر بالتراضي.
#  ____________________
#   والأشبه أن جميع المنافع، يصح أن يكون مهرا،
~~لأنه لا مانع منه ومستند قوله (1) في النهاية رواية السكوني، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال:
# لا يحل النكاح اليوم في الإسلام بإجارة بأن يقول: أعمل عندك كذا وكذا
~~سنة، على أن تزوجني ابنتك أو أختك؟ قال: حرام لأنه ثمن رقبتها ms405 وهي أحق
~~بمهرها (2). والجواب من وجوه: (الأول) الطعن في السند. (الثاني) مع تسليمها
~~أن المنع تعلق بأن الأجرة للأب أو الأخ، فنلتزم على هذا التقدير مضمون
~~الرواية، ولا يضرنا. (الثالث) أن نحملها على الكراهية توفيقا بين مقتضى
~~الأصل، وبين الرواية.
# ويؤيد الكراهية ما رواه علي بن إسماعيل، عن أحمد بن محمد بن أبي نصر، عن
~~أبي الحسن عليه السلام (في حديث) قلت: الرجل يتزوج المرأة، ويشترط لأبيها
~~إجارة شهرين، يجوز ذلك؟ قال: إن موسى عليه السلام قد علم أنه سيتم له شرطه،
~~فكيف لهذا بأن يعلم أنه سيبقى حي يفي (الحديث). (3) " قال دام ظله ": ولا
~~تقدير للمهر، في القلة ولا في الكثرة، على الأشبه... الخ.
# أقول: أما طرف القلة، لا خلاف إنه لا يتقدر، وفي طرف الكثرة قال علم
~~الهدى في الانتصار: لا يزيد على خمسمائة درهم، أو خمسين دينارا، ولو زيد رد
~~إليه، وتابعه أبو الصلاح.
# وقال ابن بابويه: إذا تزوجت فانظر أن لا تجاوز (تتجاوز خ) مهر السنة،
~~وقال
# PageV02P182
#
#  ____________________
#   الشيخان وسلار وأتباعهم: من السنة ألا يزاد
~~على خمسمائة درهم، ولو زيد يلزم، وعليه العمل.
# (لنا) النظر والنص والأثر.
# أما النظر فإنه عقد معاوضة، فينعقد بالتراضي.
# وأما النص فقوله تعالى: وآتيتم إحديهن قنطارا، الآية (1).
# وأما الأثر فروايات (منها) ما رواه الوشاء عن الرضا عليه السلام، قال:
~~سمعته يقول: لو أن رجلا تزوج المرأة وجعل مهرها عشرين ألفا، وجعل لأبيها
~~عشرة آلاف، كان المهر جائزا، والذي جعل (جعله ئل) لأبيها فاسدا (2).
# (ومنها) ما رواه فضيل بن يسار، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: الصداق ما
~~تراضيا عليه من قليل (3) أو كثير، فهذا الصداق (4).
# (ومنها) ما روي عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن
~~المهر، فقال: ما تراضي عليه الناس، أو اثنتا عشر أوقية ونش، أو خمسمائة
~~درهم (5).
# ومثله ما رواه أبو الصباح الكناني، عن أبي عبد الله عليه السلام (6).
# ومن المشهور أن عمر تزوج أم كلثوم، فأصدقها أربعين ألف درهم (أربعة آلاف
~~درهم خ) (7) ولم ms406 ينكره أحد من الصحابة.
# PageV02P183
# ولا بد من تعيينه بالوصف أو الإشارة.
# وتكفي المشاهدة عن كيله ووزنه، ولو تزوجها على خادم ولم يعين فلها الوسط
~~(وسطه خ ل) (وسط خ).
# وكذا لو قال: دارا أو بيتا، ولو قال: على السنة كان خمسمائة درهم.
# ولو سمى لها مهرا ولأبيها شيئا سقط ما سمي له.
# ولو عقد الذميان على خمر أو خنزير صح، فلوا أسلما أو أحدهما قبل القبض
~~فلها القيمة، عينا كان أو مضمونا.
#  ____________________
#   وحكي الشيخ أن الحسن بن علي عليهما السلام،
~~تزوج امرأة فأصدقها مائة جارية، مع كل جارية ألف درهم (1).
# واستدل المرتضى بالإجماع، وبأن القدر المعين عنده مجمع عليه أنه مشروع،
~~ولا دليل على الزائد.
# (والجواب) أن الإجماع غير ثابت، ويمكن أن يحصل في طرفنا، إذ خلاف الواحد
~~لا يقدح في الإجماع، وإن الدليل على صحة الزائد ما قدمناه.
# قلت: وبما ذكره علم الهدى رواية عن محمد بن سنان، عن مفضل بن عمر، قال:
~~دخلت على أبي عبد الله عليه السلام، فقلت له: أخبرني عن مهر المرأة الذي لا
~~يجوزوه (يتجاوزوه خ)؟ قال: فقال: السنة المحمدية، خمسمائة درهم، فمن زاد
~~على ذلك، رد إلى السنة (الحديث). (2).
# لكن مفضل بن عمر مطعون، وفي ابن سنان (3) كلام.
# وبالجملة أنها من الآحاد معارضة لكتاب الله (بكتاب الله خ) وعمل الصحابة
~~والتابعين، قليلة الورود.
# PageV02P184
# ولا يجوز عقد المسلم على الخمر، ولو عقد صح ولها مع الدخول مهر المثل.
# وقيل: يبطل العقد.
# (الطرف الثاني) في التفويض.
# ولا يشترط في الصحة ذكر المهر، فلو أغفله أو شرط أن لا مهر (لها خ)
~~فالعقد صحيح، ولو طلق فلها المتعة قبل الدخول، وبعده فلها مهر المثل.
# ويعتبر في مهر المثل حالها في الشرف والجمال، وفي المتعة حاله.
# فالغني يمتع بالثوب المرتفع أو عشرة دنانير فأزيد، والفقير بالخاتم أو
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": ولا يجوز عقد المسلم على
~~الخمر، ولو عقد صح، ولها مع الدخول مهر المثل، وقيل: يبطل العقد.
# لا خلاف أن جعل الخمر والخنزير وجميع ما ms407 لا يملك في شرعنا (شريعتنا خ)
~~صداقا غير جائز.
# وهل إذا عقد يكون العقد (عقد النكاح خ) صحيحا أو باطلا؟ قال في الخلاف
~~والمبسوط: بالأول، مع لزوم مهر المثل، واختاره شيخنا والمتأخر.
# وذهب في النهاية والمقنعة وسلار إلى الثاني، والأول أشبه.
# (لنا) إن ذكر المهر ليس من شرط العقد فذكر ما (1) هو غير جائز أن يكون
~~مهرا، يكون في حكم أنه لم يذكر لأنه ليس المنطوق به في الحكم بأزيد من
~~المسكوت عنه.
# (فإن قيل): إنه منهي عنه، والنهي يدل على فساده (قلنا): لا نسلم ذلك في
~~المعاملات، وبيانه في علم أصول الفقه.
# PageV02P185
# الدرهم، والمتوسط بينهما.
# ولو جعل الحكم لأحدهما في تقدير المهر صح، ويحكم الزوج بما شاء وإن قل،
~~وإن حكمت المرأة لم يتجاوز مهر السنة.
# ولو (فلو خ) مات الحاكم قبل الدخول وقبل الحكم فالمروي لها المتعة.
# (الثالث) في الأحكام، وهي عشرة.
# (الأول) تملك المرأة المهر بالعقد، وينتصف بالطلاق قبل الدخول، ويستقر
~~بالدخول وهو الوطء قبلا أو دبرا، ولا يسقط معه لو لم يقبض.
#  ____________________
#   في التفويض " قال دام ظله ": فلو مات الحاكم
~~قبل الدخول وقبل الحكم، فالمروي لها المتعة.
# هو إشارة إلى ما رواه محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام، في رجل
~~تزوج امرأة على حكمها أو على حكمه فمات، أو ماتت قبل أن يدخل بها؟ فقال:
~~لها المتعة والميراث، ولا مهر لها (الحديث) (1).
# فأفتى عليها الشيخ في النهاية، وقال في المبسوط: متى مات أحدهما قبل
~~الفرض فلا مهر، وفي الخلاف: الخلاف في المتعة هل يستحقها؟ قيل: لا، وقيل:
~~نعم، لأنها للمطلقة قبل الدخول، ولم يسم لها مهرا، فلها المتعة.
# والأول هو اختيار شيخنا والمتأخر وابن أبي عقيل، وبه أقول.
# (لنا) أن المتعة حكم مشروع ولا يثبت إلا بحكم الشارع، فمع عدمه منفي،
~~ولأن الأصل حفظ المال (حفظه خ) على مالكه، فلا يتهجم عليه بالخبر
~~الواحد.
# PageV02P186
# ولا يستقر بمجرد الخلوة على الأشهر.
#  ____________________
#   في الأحكام " قال دام ظله ": ولا يستقر بمجرد
~~الخلوة على الأشهر.
# أقول: ms408 اختلفت الروايات في الخلوة المجردة عن الوطء، هل يستقر بها المهر
~~أم لا؟
# روى الاستقرار موسى بن بكر، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
# إذا تزوج (الرجل خ) المرأة ثم خلى بها، وأغلق (فأغلق خ) عليها بابا،
~~وأرخى سترا ثم طلقها، فقد وجب الصداق، وخلاؤه بها دخول (1).
# ومثلها روي عن إسحاق بن عمار، عن جعفر، عن أبيه عليهما السلام، أن عليا
~~عليه السلام كان يقول: من أغلق (أجاف خ ئل) من الرجال على أهله بابا وأرخى
~~سترا، فقد وجب عليه الصداق (2).
# وروي - أنه لا يستقر - يونس بن يعقوب، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# سمعته يقول: لا يوجب المهر إلا لوقاع في الفرج (3).
# وروى مثله العلاء، عن محمد بن مسلم، قال: سألت أبا جعفر عليه السلام، متى
~~يجب المهر؟ قال: إذا دخل بها (4).
# وفي أخرى عن حفص البختري، عن أبي عبد الله عليه السلام، إذا التقى
~~الختانان، وجب المهر، والعدة، والغسل (5).
# وفي رواية أخرى عن يونس بن يعقوب، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام،
~~عن رجل تزوج امرأة، فأدخلت عليه فأغلق الباب وأرخى الستر، ولمس وقبل، ثم
~~طلقها على تلك الحال؟ قال: ليس عليه إلا نصف المهر (6)
# PageV02P187
# (الثاني) قيل: إذا لم يسم لها مهرا وقدم لها شيئا قبل الدخول كان ذلك
~~مهرا لها ما لم يشترط غيره.
#  ____________________
#   إذا تقرر هذا، فالأشبه العمل بالروايات
~~الأخيرة، لكونها أشبه بالأصل، وأصح سندا ومطابقة لنص القرآن من قوله تعالى:
~~فإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن الآية (1).
# وقد كان ابن أبي عمير يجمع بين الروايات، بأنه متى أرخى الستر، يجب على
~~الحاكم أن يحكم بالظاهر أن المهر كله لازم، ولا يحل لها فيما بينها وبين
~~الله إلا نصف المهر إذا لم يدخل بها، واستحسنه الشيخ في الاستبصار، وأفتى
~~عليه في النهاية، وتردد في الخلاف، واختار أنه لا يستقر إلا بالوطء، وبه
~~يقول المتأخر، وابن أبي عقيل في المتمسك.
# " قال دام ظله ": قيل إذا لم يسم لها مهرا، وقدم شيئا قبل ms409 الدخول، كان
~~ذلك مهرا لها، ما لم يشترط غيره.
# القائل هو الثلاثة (2) وسلار وأتباعهم، وما أعرف فيه مخالفا، وادعى
~~المتأخر عليه الإجماع، ولم يثبت.
# أما الشيخ فلما نظر إلى الروايات الواردة بأن الدخول يسقط المهر -
~~وظاهرها متروك بالإجماع - حملها على من قدم شيئا، ولم يسم مهرا.
# واستشهد بما رواه علي بن رئاب، عن أبي عبيدة (وجميل بن صالح خ) عن
~~الفضيل، عن أبي جعفر عليه السلام، في رجل تزوج امرأة فدخل بها فأولدها، ثم
~~مات عنها، فادعت شيئا من صداقها على ورثة زوجها، فجاءت تطلبه منهم، وتطلب
~~الميراث؟ فقال: أما الميراث فلها أن تطلبه، وأما الصداق فإن الذي أخذت من
~~الزوج قبل أن يدخل عليها (قبل أن تدخل عليه خ يب) فهو الذي حل للزوج به
~~فرجها.
# PageV02P188
# (الثالث) إذا طلق قبل الدخول رجع بالنصف إن كان أقبضها، أو طالبت بالنصف
~~إن لم يكن أقبضها، ولا يستعيد الزوج ما تجدد من النماء بين العقد والطلاق،
~~متصلا كان كالسمن أو منفصلا كالولد، ولو كان النماء موجودا وقت العقد رجع
~~بنصفه كالحمل، ولو كان تعليم صنعة أو علم فعلمها رجع بنصف أجرته، ولو
~~أبرأته من الصداق رجع بنصفه.
# (الرابع) لو أمهرها مدبره ثم طلق قبل الدخول صارت بينهما نصفين.
#  ____________________
#   قليلا كان أو كثيرا، إذا هي قبضته منه، وقبلته
~~ودخلت عليه ولا (فلا خ) شئ لها بعد ذلك (1).
# فأما علم الهدى وسلار عللا ذلك بأن تمكينها له من الدخول، رضا بأن ما
~~أخذته مهر.
# ولشيخنا فيه تردد مطالبة للدليل، ويقوى عنده متابعتهم، وكذا عندي، لقول
~~الصادق عليه السلام، خذ ما اشتهر بين الناس (الأصحاب خ) ودع الشاذ النادر
~~(2).
# " قال دام ظله ": لو أمهرها مدبرة ثم طلق قبل الدخول، صارت بينهما نصفين،
~~وقيل: يبطل التدبير لجعلها مهرا، وهو أشبه.
# القول الأول للشيخ في النهاية، وحجته ما رواه في التهذيب، عن الحسن بن
~~محبوب، عن أبي جميلة، عن معلى بن خنيس، قال: سئل أبو عبد الله عليه السلام،
~~وأنا حاضر، عن رجل تزوج امرأة على ms410 جارية له مدبرة قد عرفتها المرأة، وأقدمت
~~(وتقدمت خ) على ذلك، ثم طلقها قبل أن يدخل بها، قال: فقال: أرى للمرأة نصف
~~خدمة المدبرة (وخ) يكون للمرأة من المدبرة يوم من الخدمة، ويكون
~~لسيدها
# PageV02P189
# وقيل يبطل التدبير لجعلها مهرا وهو أشبه.
# (الخامس) لو أعطاها عوض المهر متاعا أو عبدا آبقا وشيئا آخر ثم طلق رجع
~~بنصف المسمى دون العوض.
# (السادس) إذا شرط في العقد ما يخالف المشروع فسد الشرط دون العقد والمهر،
~~كما لو شرطت أن لا يتزوج أو لا يتسرى.
# وكذا لو شرطت تسليم المهر في أجل فإن تأخر عنه فلا عقد له.
# أما لو شرطت أن لا يفتضها صح، ولو أذنت له بعده جاز، ومنهم من خص جواز
~~الشرط بالمتعة.
#  ____________________
#   الذي دبرها يوم في الخدمة، قيل له: فإن ماتت
~~المدبرة قبل المرأة والسيد، لمن يكون الميراث؟ قال: يكون نصف ما تركت
~~للمرأة، والنصف الآخر لسيدها الذي دبرها (1).
# وفي التمسك بهذه الرواية ضعف، فإن أبا جميلة كذاب ملعون.
# والقول الثاني للمتأخر وشيخنا وهو المختار (لنا) إن التدبير وصية،
~~والوصية تبطل بالتصرف.
# " قال دام ظله ": أما لو شرطت (اشترطت خ) أن لا يقتضها (يفتضها خ ئل) صح،
~~ولو أذنت بعده جاز.
# هذا مذهب الشيخ في النهاية، وحجته ما رواه في التهذيب، يرفعه (2) إلى
~~إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قلت له: رجل تزوج بجارية
~~عاتق على أن لا يفتضها، ثم أذنت له بعد ذلك، قال: إذا أذنت له فلا بأس
~~(3).
# PageV02P190
# (السابع) لو شرط أن لا يخرجها من بلدها لزم، ولو شرط لها مائة إن خرجت
~~معه، وخمسين إن لم تخرج، فإن أخرجها إلى بلد الشرك فلا شرط له ولزمته
~~المائة، وإن أرادها إلى بلد الإسلام فله الشرط.
#  ____________________
#   وخصصها في المبسوط بالمتعة، لأن المراد الأهم
~~من الدوام، الولد بواسطة الافتضاض (الافتضاض خ) والوجه بطلان الشرط، لأنه
~~شرط مخالف الكتاب والسنة، وهو مذهب المتأخر.
# ويدل على ذلك، ما رواه محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه ms411 السلام، إنه قضى في
~~رجل تزوج امرأة، واصدقته هي (1) واشترطت عليه أن بيدها الجماع والطلاق؟
# قال: قد خالفت السنة، ووليت حقا ليست بأهله (2) فقضى أن عليه الصداق (3)،
~~وبيده الجماع والطلاق وذلك السنة (4).
# " قال دام ظله ": لو شرط أن لا يخرجها من بلدها، لزم، إلى آخره.
# أقول: هذه المسألة ذكرها الشيخ في النهاية، وأفتى عليها، وهي في رواية
~~هشام بن سالم، عن أبي العباس، عن أبي عبد الله عليه السلام، في الرجل يتزوج
~~المرأة، ويشترط لها أن لا يخرجها من بلدها؟ فقال: يفي بذلك، أو قال: يلزمه
~~ذلك (5).
# وقال المتأخر: الشرط باطل، لأنه مخالف للكتاب والسنة.
# فأما لو شرط لها مائة إن خرجت، وخمسين إن لم تخرج، فمستنده ما رواه
~~الكليني في كتابه، والشيخ في التهذيب -، عن ابن محبوب، عن علي بن رئاب، عن
~~أبي الحسن موسى عليه السلام، قال: سئل وأنا حاضر، عن رجل تزوج امرأة على
~~مائة دينار على أن تخرج معه إلى بلاده، فإن لم تخرج معه، فإن مهرها خمسون
~~دينار إن أبت أن تخرج معه إلى بلاده؟ قال: فقال: إن أراد أن يخرج بها إلى
~~بلاد الشرك،
# PageV02P191
#
#  ____________________
#   فلا شرط له عليها في ذلك، ولها مائة دينار
~~التي أصدقها إياها، وإن أراد أن يخرج بها إلى بلاد المسلمين، ودار الإسلام،
~~فله ما اشترط (شرط خ) عليها، والمسلمون عند شروطهم، وليس له أن يخرج بها
~~إلى بلاده، حتى يؤدي إليها صداقها، أو ترضى منه من ذلك بما رضيت، وهو جائز
~~له (1).
# وهذه الرواية حسنة الطريق، وعليها فتوى الأصحاب، والشيخ في النهاية.
# ووجه تخريجها إن العقد وقع على مائة، وشرط نقصان خمسين إن لم تخرج، فلو
~~أراد إخراجها إلى بلاد الإسلام، ولم تخرج هي ينقص المهر خمسين، لأن له أن
~~يخرجها، وليس لها المنع، فإذا امتنعت ينقص (ينتقص خ) المهر، عملا بالشرط،
~~فأما إذا أخرجها إلى بلاد الشرك، فالمهر باق على ما انعقد عليه ذلك، وليس
~~له ولا عليها مطاوعته، فهو بمنزلة أنه لم يرد الإخراج، فيلزمه المهر كاملا ms412
~~(كملا خ).
# وأقدم المتأخر على منع الرواية، قال: لأن عليها مطاوعته في الخروج، وإلا
~~كانت عاصية.
# والجواب إنا لا نسلم أنه يجب مطاوعته إذا أخرجها إلى بلاد الكفر، بل يجب
~~إذا أخرجها إلى بلاد الإسلام.
# قال المتأخر: وقد رجع الشيخ عن ذلك في الخلاف في مسألة إذا أصدقها ألفا
~~وشرط أن لا يسافر بها، فالشرط باطل، والنكاح والصداق صحيح (2).
# PageV02P192
# (الثامن) لو اختلفا في أصل المهر فالقول قول الزوج مع يمينه ولو كان بعد
~~الدخول. وكذا لو خلا بها فادعت المواقعة.
# (التاسع) يضمن الأب مهر ولده الصغير إن لم يكن له مال وقت العقد، ولو كان
~~له مال كان على الولد.
# (العاشر) للمرأة أن تمنع (تمتنع خ) حتى تقبض مهرها، وهل لها ذلك بعد
~~الدخول؟ فيه قولان، أشبههما: أنه ليس لها ذلك.
# (النظر الثالث) في القسم والنشوز والشقاق.
# أما القسم: فللزوجة الواحدة ليلة، وللاثنتين ليلتان، وللثلاث ثلاث،
~~ ____________________
#   قلت: بين المسألتين (فرق خ) بعيد، على أن في
~~تلك المسألة نظرا، منشأه قولهم عليهم السلام: المؤمنون عند شروطهم (1).
# " قال دام ظله ": للمرأة أن تمتنع، حتى تقبض مهرها، وهل لها ذلك بعد
~~الدخول؟ فيه قولان: أشبههما أنه ليس لها.
# أقول: المهر حق للمرأة فلها المطالبة به (مطالبته خ) متى شاءت، بأي وجه
~~يمكن، فلو امتنعت من تمكين نفسها (من خ) قبل الوطء (مطالبة خ) للمهر، فلها
~~ذلك بلا خلاف.
# وهل يجوز بعد الوطء؟ قال في الخلاف: لا يجوز تمسكا بأن البضع حقه، فلا
~~يجوز منع (امتناع خ) حق لامتناع حق، وعليه المتأخر.
# وقال في المبسوط: الأقوى أن لها الامتناع.
# وإطلاق الشيخين يدل عليه.
# والوجه أنها لو لم تتمكن من تحصيل مهرها إلا به جاز الامتناع ولو تمكنت
~~بغير ذلك لا يجوز.
# PageV02P193
# والفاضل من الأربع له أن يضعه حيث شاء، وإن (ولو خ) كن أربعا فلكل واحدة
~~ليلة، ولا يجوز الإخلال إلا مع العذر أو الإذن.
# والواجب المضاجعة لا المواقعة، ويختص الوجوب بالليل دون النهار.
# وفي رواية الكرخي: إنما عليه أن يكون عندها في ms413 ليلتها ويظل عندها في
~~صبيحتها (1) وإذا (ولو خ) اجتمع مع الحرة أمة بالعقد فللحرة ليلتان وللأمة
~~ليلة.
# والكتابية كالأمة. ولا قسمة للموطوءة بالملك.
# ويختص البكر عند الدخول بثلاث إلى سبع، والثيب بثلاث.
# وتستحب التسوية بين الزوجات في الانفاق وإطلاق الوجه والجماع، وأن يكون
~~في صبيحة كل ليلة عند صاحبتها.
# وأما النشور: فهو ارتفاع أحد الزوجين عن طاعة صاحبه مما (فيما خ) يجب له،
~~فمتى ظهر من المرأة أمارة العصيان وعظها، فإن لم ينجع هجرها في المضجع،
~~وصورته أن يوليها ظهره في الفراش، فإن لم ينجع ضربها مقتصرا على ما يؤمل
~~معه طاعتها ما لم يكن مبرحا (2).
# ولو كان النشوز منه فلها المطالبة بحقوقها، ولو تركت بعض ما يجب عليه أو
~~كله استمالة جاز له القبول.
# وأما الشقاق: فهو أن يكره كل منهما صاحبه، فإذا خشي الاستمرار بعث كل
~~منهما حكما من أهله، ولو امتنع الزوجان بعثهما الحاكم، ويجوز أن يكونا
~~أجنبيين، وبعثهما تحكيم لا توكيل، فيصلحان إن اتفقا،
# PageV02P194
# ولا يفرقان إلا مع إذن الزوج في الطلاق والمرأة في البذل.
# ولو اختلفا الحكمان لم يمض لهما حكم.
# (النظر الرابع) في أحكام الأولاد.
# ولد الزوجة الدائمة يلحق به مع الدخول ومضي ستة أشهر من حين الوطء.
# ووضعه لمدة الحمل أو أقل، وهي تسعة أشهر.
# وقيل: عشرة أشهر، وهو حسن.
# وقيل: سنة، وهو متروك.
#  ____________________
#   في أحكام الأولاد " قال دام ظله ": - في أقل
~~مدة الحمل -: وهي تسعة أشهر.
# وهو مذهب الشيخين، وبه روايات منها ما رواه الفضل بن شاذان، عن ابن أبي
~~عمير، عن عبد الرحمن بن الحجاج، قال: سمعت أبا إبراهيم عليه السلام، يقول:
# إذا طلق الرجل امرأته، فادعت حبلا انتظر بها تسعة أشهر، فإن ولدت، وإلا
~~اعتدت بثلاثة أشهر، ثم قد بانت منه (1).
# وروي أيضا عن العبد الصالح عليه السلام، إنما الحمل تسعة أشهر (2).
# قوله: (وقيل: عشرة) ذكره سلار محيلا على الرواية.
# قوله: (وقيل سنة) هو (هي خ) للمرتضى، مستدلا بالإجماع، ولم يثبت، واختاره
~~أبو الصلاح، وهو في رواية أبان، عن ms414 ابن حكيم، عن أبي إبراهيم، أو أبيه
~~عليهما السلام، أنه قال، في المطلقة يطلقها زوجها، فتقول: أنا حبلى، فتمكث
~~سنة؟
# PageV02P195
# فلو اعتزلها أو غاب عنها عشرة أشهر فولدت بعدها لم يلحق به.
# ولو أنكر الدخول فالقول قوله مع يمينه، ولو اعترف به ثم أنكر الولد لم
~~ينتف عنه إلا باللعان، ولو اتهمها بالفجور أو شاهد زناها لم يجز له نفيه،
~~ولحق به (ويلحق به الولد خ)، ولو نفاه لم ينتف إلا باللعان.
# وكذا لو اختلفا في مدة الولادة.
# ولو زنى بامرأة فأحبلها لم يجز إلحاقه به وإن تزوج بها.
# وكذا لو أحبل أمة غيره بزنا ثم ملكها.
# ولو طلق زوجته فاعتدت وتزوجت (غيره خ) وأتت بولد لدون ستة أشهر فهو
~~للأول، ولو كان لستة أشهر فصاعدا فهو للأخير.
# ولو لم تتزوج فهو للأول ما لم يتجاوز أقصى الحمل.
# وكذا الحكم في الأمة لو باعها بعد الوطء.
# وولد الموطئة بالملك يلحق بالمولى ويلزمه الإقرار به.
# لكن لو نفاه انتفى ظاهرا، ولا يثبت بينهما لعان.
# ولو اعترف به بعد النفي لحق به، وفي حكمه ولد المتعة.
# وكل من أقر بولد ثم نفاه لم يقبل نفيه، ولو وطأها المولى والأجنبي
~~ ____________________
#   قال: إن جاءت به لأكثر من سنة لم تصدق ولو
~~بساعة (ساعة خ) واحدة في دعواها (1).
# وهي متروكة، والعمل على الأول، تعويلا على الأغلب، أو على الثاني،
~~لوجودها ولو نادرا.
# PageV02P196
# حكم به للمولى.
# فإن حصل فيه أمارة يغلب معها الظن أنه ليس منه لم يجز له إلحاقه ولا
~~نفيه، بل يستحب أن يوصي له بشئ ولا يورثه ميراث الأولاد.
# ولو وطأها البائع والمشتري فالولد للمشتري، إلا أن يقصر الزمان عن ستة
~~أشهر.
# ولو وطأها المشتركون فولدت وتداعوه أقرع بينهم والحق بمن يخرج اسمه ويغرم
~~حصص الباقين من قيمته وقيمة أمه.
# ولا يجوز نفي الولد لمكان العزل، ولا مع التهمة بالزنا.
# والموطوءة بالشبهة يلحق ولدها بالواطي.
# ولو تزوج امرأة لظنه خلوها فبانت محصنة ردت على الأول بعد الاعتداد من
~~الثاني، وكانت الأولاد للواطئ ms415 مع الشرائط.
# ويلحق بذلك أحكام الولادة:
# وسننها: استبداد النساء بالمرأة وجوبا إلا مع عدمهن، ولا بأس بالزوج وإن
~~وجدن.
# ويستحب غسل المولود، والأذان في أذنه اليمنى، والإقامة في اليسرى،
~~وتحنيكه بتربة الحسين عليه السلام، وبماء الفرات، ومع عدمه بماء فرات، ولو
~~لم يوجد إلا ماء ملح خلط بالعسل أو التمر.
# ويستحب تسميته بالأسماء المستحسنة. وأن يكنيه.
# ويكره أن يكنى محمد بأبي القاسم، وأن يسمى حكما أو حكيما، أو خالدا أو
~~حارثا، أو ضرارا، أو مالكا.
# ويستحب حلق رأسه يوم السابع مقدما على العقيقة، والتصدق PageV02P197
# بوزن شعره ذهبا أو فضة.
# ويكره القنازع (1).
# ويستحب ثقب إذنه وختانه فيه، ولو أخر جاز، ولو بلغ وجب عليه الاختتان.
# وخفض الجواري مستحب.
# أن يعق عنه فيه أيضا، ولا تجزي الصدقة بثمنها، ولو عجز توقع المكنة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وأن يعق عنه.
# أقول: لا خلاف في فضل العقيقة، وإن (فإن خ) فيها ثوابا جزيلا، ولكن
~~اختلفوا، هل هي (أنها خ) واجبة أو مندوبة؟ قال الشيخان بالثاني، وعليه
~~أتباعهما، والمتأخر، وقال المرتضى بالأول، مستدلا بالإجماع، وبأن النسك
~~عبادة وخير، وهو واجب، لقوله تعالى: وافعلوا الخير (2) وبمطلق قول النبي
~~صلى الله عليه وآله: في المولود، اهرقوا عنه دما (3).
# وهو انسب عندي، نظرا إلى ظاهر روايات كثيرة.
# (منها) ما رواه أبو بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن
~~العقيقة أواجبة هي؟ قال: نعم هي واجبة (4).
# PageV02P198
# ويستحب فيها شروط الأضحية.
# وأن تختص القابلة بالرجل والورك. ولو كانت ذمية أعطيت ثمن الربع.
# ولو لم تكن قابلة تصدقت به الأم، ولو لم يعق الوالد استحب للولد إذا بلغ.
#  ____________________
#   (ومنها) ما رواه ابن أبي عمير، عن أبي المعزا،
~~عن علي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: العقيقة واجبة (1).
# وعن أبي خديجة، عن أبي عبد الله عليه السلام، كل مولود مرتهن بالعقيقة
~~(2).
# (ومنها) ما روى عبد الله بن سنان، عن عمر بن يزيد، قال: قلت لأبي عبد
~~الله عليه السلام: إني والله ما أدري كان أبي عق عني ms416 أم لا؟ قال: فأمرني
~~أبو عبد الله عليه السلام، فعققت عن نفسي وأنا شيخ كبير (الحديث). (3) وقال
~~عمر بن يزيد: سمعت أبا عبد الله عليه السلام، يقول: كل امرء مرتهن بعقيقته،
~~والعقيقة أوجب من الأضحية (4).
# وعن حفص الكناسي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قال: الصبي إذا ولد
~~عق عنه وحلق رأسه، وتصدق بوزن شعره ورقا، وأهدى إلى القابلة الرجل مع
~~الورك، ويدعي نفر من المسلمين، فيأكلون، ويدعون للغلام، ويسمي يوم السابع
~~(5).
# وفي هذا المعنى روايات كثيرة، فمن شاء فليطلبها في كتب أحاديث الأصحاب
~~(6) وهي وإن ضعف بعضها، لكن الكثرة تجبره.
# PageV02P199
# ولو مات الصبي في السابع قبل الزوال سقطت، ولو مات بعد الزوال لم يسقط
~~الاستحباب ويكره أن يأكل منها الوالدان، وأن يكسر شئ من عظامها، بل يفصل
~~مفاصلها (مفاصل الأعضاء خ).
# ومن التوابع: الرضاع والحضانة وأفضل ما رضع لبان (لبن خ) أمه، ولا تجبر
~~الحرة على إرضاع ولدها.
# ويجبر الأمة مولاها.
# وللحرة الأجرة على الأب إن اختارت إرضاعه.
# وكذا لو أرضعته خادمتها، ولو كان الأب ميتا فمن مال الرضيع.
# ومدة الرضاع حولان، ويجوز الاقتصار على أحد وعشرين شهرا لا أقل، والزيادة
~~بشهر أو بشهرين لا أكثر، ولا تلزم الوالد أجرة ما زاد عن حولين.
# والأم أحق بإرضاعه إذا تطوعت أو قنعت بما يطلب غيرها، ولو طلبت زيادة عما
~~قنع غيرها فللأب نزعه واسترضاع غيرها.
# وأما الحضانة: فالأم أحق بالولد مدة (بمدة خ) الرضاع إذا كانت حرة مسلمة.
# وإذا فصل فالحرة أحق بالبنت إلى سبع سنين.
#  ____________________
#   في الحضانة " قال دام ظله ": وإذا فصل، فالحرة
~~أحق بالبنت إلى سبع سنين، وقيل: إلى تسع.  PageV02P200
# وقيل: إلى تسع سنين.
# والأب أحق بالابن.
# ولو تزوجت الأم سقطت حضانتها، ولو مات الأب فالأم أحق به من الوصي.
# القول الأول للشيخ في النهاية، وعليه المتأخر، والثاني للمفيد وسلار.
# وقال الشيخ في الخلاف والمبسوط: وإن كان طفلا يميز بين الضرر والنفع -
~~وهو بلوغ (ببلوغ خ) سبع أو ثمان - فالأب أحق بالذكر، والأم بالأنثى.
# وذكر أيوب ms417 بن نوح في مسائل الرجال - لأبي الحسن عليه السلام، قال: كتب
~~بشر بن يسار (بشير بن بشار خ) جعلت فداك، رجل تزوج امرأة وولدت منة، ثم
~~فارقها، متى يجب له أن يأخذ ولده؟ فكتب عليه السلام: إذا صار له تسع سنين
~~فإن أخذه فله، وإن تركه فله (1).
# روى ابن بابويه بلفظ سبع (2) والغلط من أحد الناسخين.
# وهذه محمولة على ما إذا كان المولود (الولد خ) أنثى.
# فإذا تقرر هذا فالقول الأول، هو المختار (لنا) إن الأب له استحقاق
~~الولاية، فمصلحة المولود مفوضة إليه، لكن ترك العمل بذلك في البنت إلى سبع،
~~للإجماع، وعمل به في الباقي فلو لا الإجماع في سبع، لما قلنا بذلك.
# PageV02P201
# وكذا لو كان الأب مملوكا أو كافرا كانت الأم الحرة أحق به ولو تزوجت، فإن
~~أعتق الأب فالحضانة له.
# (النظر الخامس) في النفقات، وأسبابها ثلاثة: الزوجية والقرابة والملك.
# أما الزوجية: فيشترط في وجوب نفقتها شرطان:
# العقد الدائم، فلا نفقة للمتمتع بها. والتمكين الكامل، فلا نفقة للناشزة
~~(لناشزة خ).
# ولو امتنعت لعذر شرعي لم تسقط كالمرض والحيض وفعل الواجب.
# أما المندوب فإن منعها منه فاستمرت سقطت نفقتها.
# وتستحق الزوجة النفقة ولو كانت ذمية أو أمة.
# وكذا تستحقها المطلقة الرجعية دون البائن والمتوفى عنها زوجها إلا أن
~~تكون حاملا فتثبت نفقتها في الطلاق على الزوج حتى تضع.
# وفي الوفاة من نصيب الحمل على إحدى الروايتين.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": وفي الوفاة في (من خ) نصيب
~~الحمل، على إحدى الروايتين.
# أقول: المتوفى عنها زوجها لا نفقة لها على مال الميت، لأن علقة الزوجية،
~~انقطعت بالموت.
# ولو كانت حاملا هل ينفق عليها من نصيب الحمل؟ فيه قولان، وتمسك كل واحد
~~منهما برواية.
# قال المفيد في المقنعة (التمهيد خ) وابن أبي عقيل: لا نفقة لها، تمسكا
~~بأن الحمل لا مال له، فكيف ينفق عليها من نصيبه.
# قلت: وهذا مشكل (أشكل خ) مع تسليم وجوب عزل نصيبه.
# وبما ذكره المفيد رواية عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، أنه ms418  PageV02P202
# ونفقة الزوجة مقدمة على نفقة الأقارب، وتقضى لو فاتت.
# وأما القرابة: فالنفقة على الأبوين والأولاد لازمة، وفيمن علا من الآباء
~~والأمهات تردد، أشبهه: اللزوم.
# ولا تجب على غيرهم من الأقارب، بل تستحب، وتتأكد في الوارث.
#  ____________________
#   قال: في الحبلى المتوفى عنها زوجها، أنه لا
~~نفقة لها (1).
# ومثله عن أبي الصباح الكناني، عن أبي عبد الله عليه السلام (2).
# وقال الشيخ وأبو الصلاح وأتباعهما: إنه ينفق عليها من نصيب ولدها، تمسكا
~~بما رواه محمد بن الفضيل، عن أبي الصباح الكناني، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: المرأة الحبلى المتوفى عنها زوجها ينفق عليها من مال ولدها
~~الذي في بطنها. (3) وحمل الشيخ ما رواه العلاء، عن محمد بن مسلم، عن أحدهما
~~عليهما السلام، قال: المتوفى عنها زوجها ينفق عليها من ماله (4) على أن
~~التقدير من مال ولده.
# " قال دام ظله ": أما القرابة، فالنفقة على الأبوين والأولاد، لازمة،
~~وفيمن علا من الآباء والأمهات تردد؟ أشبهه اللزوم.
# أقول: منشأ التردد، أنه هل يطلق اسم الأب والأم على الجد والجدات؟ وذلك
~~لأن الانفاق على خلاف الأصل، وترك (ثبت خ) في الأب والأم، بالإجماع، فمن
~~قال: بأنه أب مطلقا، - وهو أشبه نظرا إلى العرف - لزمه القول بوجوب
~~الانفاق، وعليه فتوى الشيخين وأتباعهم، وما أعرف فيه مخالفا بيننا (منا
~~خ).
# PageV02P203
# ويشترط في الوجوب الفقر والعجز عن الاكتساب، ولا تقدير للنفقة بل يجب بذل
~~الكفاية من الطعام والكسوة والمسكن، ونفقة الولد على الأب، ومع عدمه أو
~~فقره فعلى أب الأب وإن علا مرتبا، ومع عدمهم تجب على الأم وآبائها الأقرب
~~فالأقرب، ولا تقضى نفقة الأقارب لو فاتت.
# وأما المملوك فنفقته واجبة على مولاه.
# وكذا الأمة، ويرجع في قدر النفقة إلى عادة مماليك أمثال المولى.
# ويجوز مخارجة (1) المملوك على شئ. فما فضل يكون له، فإن كفاه وإلا أتمة
~~المولى.
# وتجب النفقة على البهائم المملوكة، فإن امتنع مالكها أجبر على بيعها أو
~~ذبحها إن كانت مقصودة بالذبح.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ويجوز مخارجة المملوك
~~(المخارجة للمملوك خ) على شئ.
# المخارجة ms419 في اللغة المناهدة (المناهذة خ) بالأصابع، يعني المقارعة،
~~والمراد هنا أن يقاطع المملوك على شئ يوصله إلى السيد، والفاضل له، فكأنه
~~قارعه على ذلك.
# PageV02P204
# كتاب الطلاق PageV02P205
# كتاب الطلاق والنظر في: أركانه وأقسامه ولواحقه.
# الركن الأول في المطلق.
# ويعتبر فيه البلوغ والعقل والاختيار والقصد.
# فلا اعتبار بطلاق الصبي.
# وفيمن بلغ عشرا رواية بالجواز فيها ضعف.
#  ____________________
#   في المطلق " قال دام ظله ": وفي من بلغ عشرا،
~~رواية بالجواز، فيها ضعف.
# هذه رواها ابن فضال، عن ابن بكير، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# يجوز طلاق الصبي، إذا بلغ عشر سنين. (1) وأفتى عليها الشيخ في النهاية،
~~وفي ابن فضال كلام.
# على أنها معارضة بما رواه محمد بن الفضيل، عن أبي الصباح الكناني، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: ليس طلاق الصبي بشئ. (2)
# PageV02P206
# ولو طلق عنه الولي لم يقع إلا أن يبلغ فاسد العقل، ولا يصح طلاق المجنون
~~ولا السكران ولا المكره ولا المغضب مع ارتفاع القصد.
# الركن الثاني في المطلقة:
# ويشترط فيها الزوجية والدوام والطهارة من الحيض والنفاس إذا كانت مدخولا
~~بها، وزوجها حاضر معها، ولو كان غائبا صح.
# وفي قدر الغيبة اضطراب، محصلة: انتقالها من طهر إلى آخر.
#  ____________________
#   فالأولى العدول عنها لأن في سندها ضعفا،
~~والرجوع إلى الأصل، وهو بقاؤه (إبقاؤه خ) على الحجر والمنع من التصرف،
~~تمسكا بالأحوط، وتحفظا من تطرق كلام إلى التناكح والتناسل، وهو مذهب شيخنا
~~والمتأخر.
# في المطلقة " قال دام ظله ": وفي قدر الغيبة اضطراب، محصلها انتقالها من
~~طهر إلى (طهر خ) آخر.
# قلت: إذا اشترط في صحة طلاق الحاضر، ارتفاع الحيض، وعدم الطهر المقارب،
~~فلا بد فيه من تقدير الغيبة بمدة لا يعتبر بعدها الشرطان، إذ طلاق الغائب
~~جائز، وهو جنس يقع على الزمان القليل، كما يقع على الكثير.
# وفي ذلك التقدير روايات.
# ففي رواية إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: الغائب إذا
~~أراد أن يطلقها تركها شهرا (1).
# وفي رواية جميل، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: الرجل إذا ms420 خرج من
~~منزله إلى السفر، ليس له أن يطلق، حتى يمضي ثلاثة أشهر.
# (2).
# PageV02P207
#
#  ____________________
#   وجمع (الشيخ خ) بينهما في النهاية وقال: ما
~~بين شهر إلى ثلاثة.
# وفي أخرى، عن صفوان، عن إسحاق بن عمار، قال: قلت لأبي إبراهيم عليه
~~السلام: الغائب الذي يطلق أهله كم غيبته؟ قال: خمسة أشهر، ستة أشهر، قلت:
# حد دون ذلك؟ قال: ثلاثة أشهر (1).
# وجمع في الاستبصار بين هذه، ورواية جميل (2) وبين رواية إسحاق بن عمار
~~(3) بأن يعتبر ذلك باختلاف عادة النساء شهر إلى ثلاثة، أو أقل، أو خمسة.
# ويفوح من مجموع كلامه، أنه لا يطلق في أقل من شهر، ويعتبر في الزائد،
~~العادة، ويمكن أن يحمل كلام النهاية على هذا، ورجح صاحب البشرى (4) دامت
~~سيادته رواية جميل، وعمل بها على إطلاقها، معللا بأنها أصح.
# أما المتأخر، ذهب إلى اعتبار العادة، بحيث ينتقل من الطهر الذي فارقها
~~فيه إلى طهر آخر، في شهر كان أو أقل، وهو اختيار شيخنا دام ظله.
# وأما المفيد، أطلق القول بأن الغائب يطلق متى أراد على كل حال، وتبعه
~~سلار.
# فكأنه نظر إلى أن اشتراط الانتقال معلوم مشهور، فلا يحتاج إلى ذكره، فهو
~~كقول المتأخر.
# وإذا ثبت هذا فهل يصح (يبيح خ) للحاضر الذي في حكم الغائب الطلاق في
~~الحيض؟ قال الشيخ وأتباعه: نعم، مع اعتبار المدة.
# ويدل عليه ما رواه الشيخ في التهذيب، عن محمد بن يعقوب، عن ثقات ذكرهم
~~مرفوعا (5) إلى عبد الرحمن بن الحجاج، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام،
# PageV02P208
#
#  ____________________
#   عن رجل تزوج امرأة سرا من أهلها (أهله قيه)
~~وهي في منزل أهلها (أهله قيه) وقد أراد أن يطلقها، وليس يصل إليها، فيعلم
~~طمثها إذا طمثت، ولا يعلم طهرها (بطهرها ئل) إذا طهرت؟ قال: فقال: هذا مثل
~~الغائب عن أهله، يطلقها (يطلق ئل) بالأهلة والشهور (الحديث) (1).
# وأقدم المتأخر على المنع، وقال: لا يجوز طلاقه، لأنه حاضر، والاجماع
~~منعقد على أن طلاق الحاضر في الحيض، لا يصح، فذاك لا يصح، وإلحاقه بالغائب،
~~قياس، وهو باطل عندنا.
# والجواب، ms421 أنا لا نسلم أن كل حاضر لا يصح طلاقه في الحيض.
# وقوله: (الإجماع منعقد على ذلك): قلنا: لا نعرف ثبوته، فعليك البيان
~~(بالبيان خ).
# ولو سلمنا ذلك في من يصل إلى امرأته، نمنع في من لا يصل.
# وقوله: (إلحاقه بالغائب قياس)، قلنا: بعيد عن القياس، لأن القياس عبارة
~~عن إلحاق حكم مسكوت عنه نفيا وإثباتا، بحكم منطوق به نفيا وإثباتا،
~~لاشتراكهما في علية (علة خ) جامعة، والذي نحن بصدده، خارج عنه، بل هو إدخال
~~حكم تحت جملة متفق عليها، وهي قولنا: (الغائب يصح طلاقه) وهذا غائب أو في
~~حكم الغائب، فيصح طلاقه، لأنا (لأنا نعلم أن) (2) الشرع لا يعتبر غيبوبة
~~الشخص عن البلد، وإلا لزمه هنا تقدير المسافة، لمساس الحاجة إليها، أو
~~التخصيص، وهو (على خ) خلاف الأصل.
# سلمنا أن ذلك قياس، لكن عند من يستند إلى العلة (الجامعة خ) ونحن
~~استنادنا (نستند خ) إلى الرواية الصحيحة الناطقة (3) بذلك.
# PageV02P209
# ولو خرج في طهر لم يقربها فيه صح طلاقها من غير تربص ولو اتفق في الحيض.
# والمحبوس عن زوجته كالغائب.
# ويشترط رابع، وهو أن يطلقها في طهر لم يجامعها فيه، ويسقط اعتباره في
~~الصغيرة واليائسة والحامل.
# أما المسترابة، فإن تأخرت الحيضة صبرت ثلاثة أشهر، ولا يقع طلاقها قبله.
# وفي اشتراط تعيين المطلقة تردد.
# الركن الثالث في الصيغة:
# ويقتصر على طالق تحصيلا لموضع الاتفاق، ولا يقع بخلية ولا برية.
# وكذا لو قال: اعتدي، ويقع لو قال (قيل خ) هل طلقت فلانة؟
# فقال: نعم.
# ويشترط تجريده عن الشرط والصفة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي اشتراط تعيين المطلقة
~~تردد.
# منشأ التردد، النظر إلى قول الأصحاب، ذهب الشيخ في المبسوط إلى أنه لا
~~يشترط، فلو قال: زوجتي طالق، وله أزيد من واحدة يقع الطلاق، ويستخرج
~~بالقرعة.
# وقال أبو الصلاح: يشتر ط التعيين، وعليه المتأخر، وهو أشبه، لأن الأصل
~~بقاء العقد، لكن ترك العمل به في المعينة إجماعا، وعمل به في غيرها.
# واختار شيخنا دام ظله مذهب الشيخ، حملا على قول السيد، عبدي معتق، وله
~~عبيد، ms422 وفيه نظر.  PageV02P210
# ولو فسر الطلقة باثنتين أو ثلاث صحت واحدة وبطل التفسير.
# وقيل: يبطل الطلاق.
#  ____________________
#   في الصيغة " قال دام ظله ": ولو فسر الطلقة،
~~باثنتين أو ثلاث، صحت واحدة، وبطل التفسير (وقيل): يبطل الطلاق.
# ذهب الشيخ إلى أن إرسال الطلاق أزيد من واحد حرام، ويقع الواحد صحيحا مع
~~الشروط، وهو المختار، وعليه الأكثر.
# وقال علم الهدى في الناصريات والانتصار: يبطل في الكل، وبه قال ابن أبي
~~عقيل، إلا أنه قال في الانتصار، في أثناء كلامه: والصحيح من مذهبنا، أنه
~~تقع واحدة.
# (لنا) النقل والاعتبار، أما النقل، فمنه ما روى عكرمة، عن ابن عباس، قال:
# طلق ركانة بن عبد يزيد امرأته ثلاثا في مجلس واحد، فحزن عليها حزنا
~~شديدا، فسأله رسول الله صلى الله عليه وآله، كيف طلقتها؟ قال: طلقتها
~~ثلاثا، قال: في مجلس واحد؟ قال: نعم، قال صلى الله عليه وآله: إنما تلك
~~واحدة فراجعها إن شئت (1).
# ومن طريق الأصحاب، ما رواه ابن أبي عمير، عن جميل بن دراج، عن أحدهما
~~عليهما السلام، قال: سألته عن الذي يطلق في حال الطهر (طهر خ) في
~~مجلس
# PageV02P211
#
#  ____________________
#   (واحد خ) ثلاثا؟ قال: هي واحدة (1).
# وما رواه صفوان بن يحيى، عن منصور بن حازم، عن أبي بصير الأسدي، ومحمد بن
~~علي الحلبي، وعمر بن حنظلة جميعا، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# الطلاق ثلاثا في غير عدة، إن كانت على طهر فواحدة، وإن لم تكن على طهر،
~~فليس بشئ (2).
# وما رواه محمد بن حمران (عمران خ) عن زرارة، عن أحدهما عليهما السلام، في
~~التي تطلق في حال الطهر (طهر خ) في مجلس (واحد خ) ثلاثا؟ قال: هي واحدة
~~(3).
# وغير ذلك من الروايات مذكورة في مظانها.
# وأما الاعتبار، فإن الطلاق واقع بقوله: أنت طالق، ولا نسلم إن لانضمام
~~التفسير إليه تأثيرا لجواز كونه لغوا.
# وبما ذكره المرتضى روايات، إما مضطربة المتن، أو ضعيفة السند، وأصحها ما
~~رواه ابن مسكان، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: من طلق
~~(امرأته خ) ms423 ثلاثا في مجلس (واحد خ) فليس بشئ، من خالف كتاب الله عز وجل رد
~~إلى كتاب الله عز وجل وذكر طلاق ابن عمر (4).
# وهي محتملة أن تكون نفي الشيئية عن المجموع، لاعن كل جزء منه، ويدل عليه
~~قوله عليه السلام: رد إلى كتاب الله.
# وحملها الشيخ على اختلال بعض الشرائط، وفيه بعد.
# PageV02P212
# ولو كان المطلق يعتقد الثلاث لزمه.
# الركن الرابع في الإشهاد:
# ولا بد من شاهدين يسمعانه.
# ولا يشترط استدعاؤهما إلى السماع.
# ويعتبر فيهما العدالة، وبعض الأصحاب يكتفي بالإسلام.
#  ____________________
#   في الإشهاد " قال دام ظله ": ويعتبر فيهما
~~العدالة، وبعض الأصحاب يكتفي بالإسلام.
# قلت: بعض الأصحاب، إشارة إلى الشيخ في النهاية، وإلا باقي الأصحاب
~~يشترطون العدالة، تمسكا بقوله تعالى: وأشهدوا ذوي عدل منكم (1) والأمر
~~مطلق، يقتضي الوجوب، وبه تشهد (شهد خ) روايات، وهو المذهب.
# فأما الشيخ اقتصر على الإسلام، نظرا إلى ظاهر بعض الروايات (فمنها) ما
~~رواه محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: طلاق السنة، يطلقها
~~تطليقة، يعني على طهر من غير جماع، بشهادة شاهدين (2) الغرض من الحديث (3)
~~وفي هذا المعنى رواية أبي بصير (4).
# وكلها محمولة، على أن العدالة مرادة فيهما (فيها خ) حذرا من اطراح
~~غيرها،
# PageV02P213
# ولو طلق ولم يشهد ثم أشهد، كان الأول لغوا ولا تقبل فيه شهادة النساء.
# النظر الثاني: في أقسامه وينقسم إلى بدعة وسنة:
# فالبدعة طلاق الحائض الحائل مع الدخول وحضور الزوج أو غيبته دون المدة
~~المشترطة، وفي طهر قد قربها فيه بجماع.
#  ____________________
#   وتوفيقا بينهما (بينها خ) وبين القرآن.
# وأيضا هذه عامة، وتلك خاصة، وإذا تعارض العام والخاص، رجح الخاص، عملا
~~بهما (1).
# في أقسام الطلاق " قال دام ظله ": وينقسم الطلاق، إلى بدعة وسنة، إلى
~~آخره.
# قلت: اختلفت عبارات الأصحاب، في هذا التقسيم، فذهب الشيخان، وسلار، وابن
~~بابويه إلى أن الطلاق على ضربين، طلاق العدة، وطلاق السنة، ثم قسموه إلى
~~بائن ورجعي، وفسروا طلاق السنة بأن لا يراجعها حتى تخرج من العدة، وطلاق
~~العدة بأن يراجعها في العدة ويطأها، ثم يطلقها في غير ms424 طهر المواقعة، ثلاثا
~~بهذا الشرط (الشرائط خ) ففي الثالثة، تحرم حتى تنكح زوجا غيره.
# ومنشأ هذا التفسير، الالتفات إلى الروايات، فإن فيها اختلافا مع اضطراب.
# فالأولى أن يقال: الطلاق (إما) مأذون فيه شرعا، (أو) لا، الثاني هو
~~البدعة.
# والثاني (إما) أن تجوز (للزوج خ) المراجعة أولا، فالأول هو الرجعي،
~~والثاني
# PageV02P214
# وطلاق الثلاث المرسلة. وكله لا يقع.
# وطلاق السنة ثلاث: بائن، ورجعي، والعدة (للعدة خ).
# فالبائن ما لا يصح معه الرجعة، وهو طلاق اليائسة على الأظهر.
#  ____________________
#   هو المسمى بالعدة، على التفسير المذكور (فإن
~~قيل): فعلى هذا لا يحصل مسمى طلاق العدة إلا بعد حصوله (قلنا):
# يلزم (يلزمه خ) (نلتزم خ) هذا، ولا حذر، وهو لازم على القسمين (التقسيمين
~~خ) (1) لكن ما ذكرنا أقرب إلى الذهن وأسهل، لأن على ما ذكروه يشتبه بعض
~~التطليقات ببعض، والله أعلم.
# " قال دام ظله ": وطلاق الثلاث المرسلة (2) وكله لا يقع يسأل هنا، أن على
~~مذهبه دام ظله تقع واحدة في الثلاث المرسلة، فكيف يصدق (وكله لا يقع).
# والجواب أنه حكم على مجموع الثلاث بعدم الوقوع، فلا يستلزم حكم المفردات
~~حكم المجموع، فإن الأحكام تتغاير بتغاير الماهية.
# " قال دام ظله ": فالبائن، مالا يصح معه الرجعة، وهو طلاق اليائسة، على
~~الأظهر.
# اختلفوا في اليائسة، هل طلاقها بائن أم لا؟ ومنشأ الخلاف إن العدة هل هي
~~واجبة عليها أو لا؟ اختار المرتضى الوجوب، والشيخ السقوط، فعلى اختيار
~~المرتضى طلاقها ليس ببائن، لأنها لا تملك نفسها، وعلى مذهب الشيخ بائن،
~~وتحقيق هذا البحث مذكور في باب العدد.
# PageV02P215
# ومن لم يدخل بها، والصغيرة، والمختلعة، والمبارأة ما لم ترجعا في البذل،
~~والمطلقة ثلاثا بينها رجعتان، والرجعي ما يصح معه الرجعة ولو لم يرجع.
# وطلاق العدة ما يرجع فيه ويواقع ثم يطلق، فهذه تحرم في التاسعة تحريما
~~مؤبدا، وما عداها تحرم في كل ثالثة حتى تنكح غيره.
# وهنا مسائل (الأولى) لا يهدم استيفاء العدة تحريم الثلاثة.
# (الثانية) يصح طلاق الحامل للسنة (1) كما يصح للعدة على الأشبه.
#  ____________________
#   هنا مسائل " قال دام ظله ms425 ": لا يهدم استيفاء
~~العدة تحريم الثلاثة.
# معنى هذا الكلام، إن المرأة إذا طلقت بالشرائط، واستوفت العدة ثلاثا، ففي
~~الثالثة تحرم على المطلق، حتى تنكح زوجا غيره، وهو رد على ما رواه عبد الله
~~بن بكير، في روايته: متى استوفت العدة هدم ما قبلها، ولو مائة مرة (2).
# وهو فطحي، وفي الرواية ضعف، ووجهه ما ذكره الشيخ أنه سأل (سأله خ) تارة
~~عن هذه المسألة، فاستند (فأسند خ) إلى زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، و
~~(تارة) قال: هذا مما (ما خ) رزقني الله من الرأي (3).
# فعلى هذا لا اعتماد عليها، وقال الشيخ في الاستبصار: وما كان عليه من
~~المذهب أفحش من سند هذا (الكلب خ) (الكتاب خ).
# " قال دام ظله ": يصح طلاق الحامل للسنة، كما يصح للعدة، على الأشبه.
# فقه هذه المسألة، أن الحلبي إذا طلقت، ثم راجعها الزوج، هل يجوز طلاقها
~~ثانيا،
# PageV02P216
#
#  ____________________
#   قبل الوضع؟ اختلفت الروايات في ذلك.
# ففي بعضها طلاق الحبلى واحدة، وهي ما رواه الكناني، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: طلاق الحامل واحدة وعدتها أقرب الأجلين (1).
# وما رواه إسماعيل الجعفي، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: طلاق الحامل
~~واحدة، فإذا وضعت ما في بطنها، فقد بانت منه. (2) وما رواه حماد بن عثمان
~~(عيسى خ ئل) عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: طلاق الحبلى
~~واحدة، فإن شاء راجعها قبل أن تضع، فإن وضعت قبل أن يراجعها، فقد بانت منه،
~~وهو خاطب من الخطاب (3).
# وفي بعضها، يطلق طلاق العدة، (فمنها) ما رواه صفوان بن يحيى، عن إسحاق بن
~~عمار، قال: قلت لأبي إبراهيم عليه السلام: الحامل يطلقها زوجها، ثم
~~يراجعها، ثم يطلقها، ثم يراجعها، ثم يطلقها الثالثة؟ قال: تبين منه، ولا
~~تحل له حتى تنكح زوجا غيره (4).
# فالشيخ رحمه الله جمع بينهما، وحمل الرواية الأولى (الروايات الأول خ)
~~على طلاق السنة، والثانية على العدة على ما فسرناه (فسرهما خ) وهو تحكم.
# فأما (وأما خ) المفيد وابن بابويه، ذهبا إلى أن طلاق الحبلى واحدة عملا ms426
~~بالروايات الأول (الأولى خ).
# والأولى إن مع تعارض الروايات واختلافها، يتمسك (التمسك خ) بالأصل، وهو
~~جواز الطلاق، وهو اختيار شيخنا والمتأخر.
# ولو عملنا بالروايات عملنا بالأولى لأنها أصح سندا.
# PageV02P217
# " (الثالثة) يصح أن يطلق ثانية في الطهر الذي طلق فيه وراجع فيه، ولم يطأ
~~لكن لا يقع للعدة.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": يصح أن يطلق ثانية في الطهر
~~الذي طلق فيه... الخ.
# لا يصح تكرار الطلاق مع الوطء، في طهر واحد، بلا خلاف كما ذكرناه.
# وهل يصح مع عدم الوطء؟ فيه روايتان، إحداهما المنع، وهي ما رواه محمد بن
~~إسماعيل، عن الفضل بن شاذان جميعا، عن ابن أبي عمير، عن عبد الرحمن بن
~~الحجاج، قال: قال أبو عبد الله عليه السلام في الرجل يطلق امرأته: له أن
~~يراجع، وقال: لا يطلق الطلقة (التطليقة خ) الأخرى حتى يمسها (1).
# والأخرى الجواز، وهي ما رواه سيف بن عميرة، عن إسحاق بن عمار، عن أبي
~~الحسن عليه السلام، قال: قلت له: رجل طلق امرأته، ثم راجعها بشهود، ثم
~~طلقها، ثم بدا لها، فراجعها بشهود، ثم طلقها بشهود، ثم راجعها (فراجعها خ)
~~بشهود، تبين منه؟ قال: نعم، قلت: كل ذلك في طهر واحد، قال: تبين منه
~~(الحديث) (2).
# ثم أقول: سيف مطعون، وإسحاق مقدوح، فالأولى تفريق التطليقات على الأطهار،
~~وتحمل الرواية على ما إذا كان في طهر واحد، فأما إذا كان في طهر آخر، ولم
~~يمسها، قال الشيخ: لا يجوز للعدة ويجوز للسنة.
# وهو جمع بين ما رواه أحمد بن محمد بن أبي نصر، قال: سألت الرضا عليه
~~السلام، عن رجل طلق امرأته بشاهدين، أيقع عليها التطليقة الثالثة (3) وقد
~~راجعها، ولم يجامعها؟ قال: نعم (4).
# PageV02P218
# (الرابعة) لو طلق غائبا ثم حضره ودخل بها ثم ادعى الطلاق لم يقبل دعواه
~~ولا بينته، ولو أولدها الحق به.
# (الخامسة) إذا طلق الغائب وأراد العقد على أختها أو على خامسة تربص تسعة
~~أشهر احتياطا.
#  ____________________
#   وعن عبد الحميد بن عواض، ومحمد بن مسلم، قالا:
~~سألنا أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل ms427 طلق امرأته، فأشهد على الرجعة، فلم
~~يجامع، (ولم يجامعها خ) ثم طلق في طهر آخر على السنة، أتثبت التطليقة
~~الثانية بغير جماع؟ قال: نعم، إذا هو أشهد على الرجعة، ولم يجامع، كانت
~~التطليقة ثابتة (ثانية خ) (1).
# وبين (2) ما يتضمن المنع من الطلاق، لا مع الوطء على العموم (منها) ما
~~رواه عبد الرحمن، وقد ذكرناها (3).
# (ومنها) رواية المعلى بن خنيس، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: الذي
~~يطلق، ثم يراجع امرأته تطليقة، ثم يطلقها الثانية، قبل أن يراجع؟ قال أبو
~~عبد الله عليه السلام: لا يقع الطلاق الثاني حتى يراجع ويجامع. (4) فحمل
~~رواية الجواز على السنة، ورواية المنع على العدة، على ما فسرهما، وهو حسن
~~لأن طلاق العدة، لا يحصل إلا بالوطء.
# والأصح إطلاق القول بصحته، لكن لا يسمى عدة.
# وقال ابن أبي عقيل: لا يصح طلاقها إلا في طهر آخر، ولا ينقضي الطهر
~~الأول، إلا بتدنيس (بتقدير خ) المواقعة بعد المراجعة (الرجعة خ).
# PageV02P219
# النظر الثالث: في اللواحق وفيه مقاصد:
# الأول:
# يكره الطلاق للمريض، ويقع لو طلق، ويرث زوجته في العدة الرجعية وترثه هي
~~ولو كان الطلاق بائنا إلى سنة ما لم تتزوج أو يبرأ من مرضه ذلك.
# المقصد الثاني في المحلل.
# ويعتبر فيه البلوغ والوطء في القبل بالعقد الصحيح الدائم.
# وهل يهدم ما دون الثلاث؟ فيه روايتان، أشهرهما. أنه يهدم.
#  ____________________
#   في المحلل " قال دام ظله ": وهل يهدم (المحلل
~~خ) ما دون الثلاث؟ فيه روايتان، أشهرهما أنه يهدم.
# قلت: الزوج يهدم التطليقات، بغير خلاف، واختلفت الروايات في هدمه أقل من
~~ثلاث، ففي كثير منها أنه لا يهدم، فمن ذلك ما رواه صفوان، عن منصور، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، في امرأة طلقها زوجها واحدة أو اثنتين ثم تركها حتى
~~تمضي عدتها، فتزوجها غيره فيموت أو يطلقها، فتزوجها الأول؟ قال: هي عنده
~~على ما بقي من الطلاق (1).
# ومثله عن ابن مسكان، عن الحلبي، عنه عليه السلام. (2) ومنها ما رواه موسى
~~بن بكير، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، ms428 أن عليا عليه السلام، كان
~~يقول في الرجل يطلق امرأته تطليقة واحدة، ثم يتزوجها بعد زوج: إنها
# PageV02P220
# ولو ادعت أنها تزوجت ودخل وطلق فالمروي القبول إذا كانت ثقة.
#  ____________________
#   عنده على ما بقي من طلاقها (1).
# فحمل الشيخ هذه كلها إما على عدم دخول الثاني، أو على تزويج المتعة، أو
~~على كون الزوج الثاني غير بالغ.
# وفي رواية البرقي أنه يهدم، وهي ما ذكره هو، عن القاسم بن محمد الجوهري،
~~عن رفاعة بن موسى، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: رجل طلق امرأته
~~تطليقة واحدة فتبين منه، ثم يتزوجها آخر، فطلقها (فيطلقها ئل) على السنة،
~~فتبين منه، ثم يتزوجها الأول، على كم هي عنده؟ قال: على غير شئ، ثم قال: يا
~~رفاعة كيف إذا طلقها ثلاثا، ثم يتزوجها ثانية، استقبل الطلاق، فإذا طلقها
~~واحدة، كانت على اثنتين (2).
# وعليها عمل مشايخ أصحابنا، وهو أشبه من حيث الاعتبار، لأنه إذا هدم
~~الثلاث يهدم الواحدة والاثنتين (3).
# وهو مما يشعر بأن الالتفات إلى عمل الأصحاب، لا إلى مجرد الروايات، وإلا
~~فالروايات الأول أكثر وأوضح (أصح خ).
# " قال دام ظله ": ولو ادعت أنها تزوجت، ودخل وطلق، فالمروي القبول، إذا
~~كانت ثقة.
# هذه رواها في التهذيب، عن الحسين بن سعيد، عن حماد، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، في رجل طلق امرأته ثلاثا، فبانت منه، فأراد مراجعتها، قال (فقال
~~ئل) لها: إني أريد (أن صا) أراجعك (مراجعتك ئل) فتزوجي زوجا غيري
# PageV02P221
# المقصد الثالث في الرجعة.:
# وتصح نطقا كقوله: راجعت، وفعلا كالوطء والقبلة واللمس بالشهوة، ولو أنكر
~~الطلاق كان رجعة، ولا يجب في الرجعة الإشهاد بل يستحب.
# ورجعة الأخرس بالإشارة.
# وفي رواية يأخذ القناع، ولو ادعت انقضاء العدة في الزمان الممكن قبل.
#  ____________________
#   قالت له: قد تزوجت زوجا غيرك، وحللت لك نفسي،
~~أيصدق قولها، ويراجعها، وكيف يصنع؟ قال: إن كانت المرأة ثقة، صدقت في
~~قولها.
# (1) في الرجعة " قال دام ظله ": ورجعة الأخرس، بالإشارة، وفي رواية يأخذ
~~(أخذ خ) القناع.
# روى هذه النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد ms429 الله عليه السلام، طلاق الأخرس،
~~أن يأخذ مقنعها، ويضعها على رأسها ويعتزلها (2).
# وعليها فتوى ابن بابويه في المقنع.
# فأما الأشهر في الروايات، فما رواه أحمد بن محمد بن أبي نصر (البزنطي ئل)
~~عن الرضا عليه السلام، في الرجل تكون عنده المرأة، يصمت فلا يتكلم، قال:
~~أخرس هو؟ قلت: نعم، ويعلم منه بغض لامرأته وكراهة لها، أيجوز أن يطلق عند
~~وليه؟
# PageV02P222
# المقصد الرابع في العدد:
# والنظر في فصول:
# (الأول) لا عدة على من لم يدخل بها عدا المتوفى عنها: زوجها، ونعني
~~بالدخول الوطء قبلا أو دبرا، ولا تجب بالخلوة.
# (الثاني) في المستقيمة الحيض: وهي تعتد بثلاثة أطهار على الأشهر إذا كانت
~~حرة، وإن كانت تحت عبد.
# وتحتسب بالطهر الذي طلقها فيه، ولو حاضت بعد الطلاق بلحظة،
~~ ____________________
#   قال: لا، ولكن يكتب ويشهد على ذلك، قلت: فإنه
~~لا يكتب ولا يسمع كيف يطلقها؟ قال: بالذي يعرف من أفعاله مثل ما ذكرت من
~~كراهته وبغضه لها (1).
# وعليها عمل الشيخ وأتباعه، ويمكن العمل بالأولى أيضا، إذا كان أخذ
~~القناع، علامة يعرف منه قصده.
# المقصد الرابع: في العدد " قال دام ظله ": في المستقيمة الحيض، وهي تعتد
~~بثلاثة أطهار، على الأشهر ... الخ.
# أقول: الذي انعقد عمل الأصحاب عليه، أن الأقراء هي الأطهار، وبه تشهد
~~روايات كثيرة (فمنها) ما رواه ثعلبة، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام،
~~قال:
# الأقراء هي الأطهار (2).
# وأخرى، عن جميل بن دراج، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
# القرء ما بين الحيضتين.
# PageV02P223
# وتبين برؤية الدم الثالث.
# وأقل ما تنقضي به عدتها ستة وعشرون يوما ولحظتان، وليست الأخيرة من العدة
~~بل دالة على الخروج (1).
# (الثالث) في المسترابة: وهي التي لا تحيض، وفي سنها من تحيض، وعدتها
~~ثلاثة أشهر، وهذه تراعي الشهور والحيض وتعتد بأسبقهما.
# أما لو رأت في الثالث حيضة وتأخرت الثانية أو الثالثة، صبرت تسعة أشهر
~~لاحتمال الحمل ثم اعتدت بثلاثة أشهر.
# وفي رواية عمار تصبر سنة ثم تعتد بثلاثة أشهر.
#  ____________________
#   ومثله عن ابن أبي عمير، عن جميل، عن ms430 محمد بن
~~مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام.
# وما رواه عبد الله بن مسكان، عن أبي بصير، قال: عدة التي تحيض، ويستقيم
~~حيضها، ثلاثة أقراء (قروء ئل) وهي ثلاث حيض.
# وما رواه مثل ذلك لفظا بلفظ، حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، وغير ذلك.
# فلا عمل (2) عليها (عليه خ) إما لضعفها، وإما لأنها محمولة على التقية.
# وجمع المفيد بين الروايتين، بأن الطلاق لو وقع في آخر الطهر، تعتد
~~بالحيض، ولو وقع في أول الطهر، تعتد بالأطهار، واستحسنه الشيخ رحمه الله.
# " قال دام ظله ": وفي رواية عمار، تصبر سنة، ثم تعتد بثلاثة أشهر.
# هذه رواها هشام بن سالم، عن عمار الساباطي، قال: سئل أبو عبد الله عليه
~~السلام، عن الرجل عنده امرأة شابة، وهي تحيض في كل شهرين أو ثلاثة أشهر
~~حيضة واحدة، كيف يطلقها زوجها؟ قال: أمر هذه شديد (3) هذه تطلق طلاق
# PageV02P224
# ولا عدة على الصغيرة، ولا اليائسة على الأشهر.
#  ____________________
#   السنة تطليقة واحدة على طهر من غير جماع
~~بشهود، تم تترك حتى تحيض ثلاث حيض متى حاضتها فقد انقضت عدتها، قلت له: فإن
~~مضت سنة ولم تحض فيها ثلاث حيض؟ فقال: يتربص بها بعد السنة ثلاثة أشهر، ثم
~~قد انقضت عدتها الحديث (1).
# وأفتى عليها في النهاية، وهذا من لوازم مذهب علم الهدى في الجمل، وحملها
~~الشيخ في الاستبصار على الفضل والاستحباب، واختار أنها تتربص تسعة أشهر،
~~مدة أقصى الحمل (أقصى مدة الحمل خ) ثم تعتد بثلاثة أشهر، عملا برواية سورة
~~بن كليب، عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) قال: (إذا تأخرت الحيضة):
~~فإنها تتربص تسعة أشهر، من يوم طلقها، ثم تعتد ذلك، بثلاثة أشهر، ثم تتزوج
~~إن شاءت (2) وهي أصح.
# " قال دام ظله ": ولا عدة على الصغيرة ولا اليائسة، على الأشهر.
# روى صفوان، عن عبد الرحمن بن الحجاج، قال: قال أبو عبد الله عليه السلام:
~~ثلاث يتزوجن على كل حال، التي لم تحض ومثلها لا تحيض، قال: قلت: وما حدها؟
# قال: إذا أتى لها ms431 أقل من تسع سنين، والتي لم يدخل بها، والتي قد يئست من
~~المحيض ومثلها لا تحيض، قلت: وما حدها؟ قال: إذا كان لها خمسون سنة (3).
# وروى زرارة، عن أبي عبد الله عليه السلام، في الصبية التي لا تحيض مثلها،
~~والتي قد تيأس (يئست خ) من المحيض قال: ليس عليهما عدة، وإن دخل بهما (4).
# وعليهما عمل الشيخين وابن بابويه، وابن أبي عقيل، وسلار.
# PageV02P225
# وفي حد اليأس روايتان، أشهرهما: خمسون سنة.
# ولو رأت المطلقة الحيض مرة ثم بلغت اليأس أكملت العدة بشهرين.
# ولو كانت لا تحيض إلا في خمسة أشهر أو ستة اعتدت بالأشهر.
# (الربع) في الحامل: وعدتها في الطلاق بالوضع ولو بعد الطلاق بلحظة، ولو
~~لم يكن تاما مع تحققه حملا.
# ولو طلقها فادعت الحمل تربص بها أقصى الحمل.
# ولو وضعت توأما بانت به على تردد، ولا تنكح حتى تضع الآخر.
#  ____________________
#   ويدل على ذلك، قوله تعالى: واللاتي يئسن من
~~المحيض من نسائكم إن ارتبتم فعدتهن ثلاثة أشهر (1).
# وقال علم الهدى، تعتد بثلاثة أشهر، نظرا إلى عموم الآية، مؤولا لقوله
~~تعالى:
# (إن ارتبتم) أي إن كنتم مرتابين في عدتها (عدة هؤلاء النساء خ) وفيه
~~توقف.
# وبما قاله تشهد رواية ابن سماعة، عن عبد الله بن جبلة، عن علي بن أبي
~~حمزة، عن أبي بصير، قال: عدة التي لم تبلغ الحيض ثلاثة أشهر، والتي قد قعدت
~~عن الحيض (المحيض خ) ثلاثة أشهر (2).
# وأما حد اليأس، فيه (ففيه خ) روايتان أحدهما خمسون، وقد ذكرناها (3).
# والأخرى أن النبطية والقرشية، قد تريان الدم إلى ستين سنة (4) والأولى
~~أظهر.
# " قال دام ظله ": ولو وضعت توأما، بانت به على تردد، ولا تنكح حتى
~~تضع
# PageV02P226
# ولو طلقها رجعيا ثم مات استأنفت عدة الوفاة.
# ولو كانت بائنا اقتصرت على إتمام عدة الطلاق.
# (الخامس) في عدة الوفاة: تعتد الحرة بأربعة أشهر وعشرا إذا كانت حاملا،
~~صغيرة كانت أو كبيرة، دخل بها أو لم يدخل. وبأبعد الأجلين إن كانت حاملا.
# ويلزمها الحداد، وهو ترك الزينة دون المطلقة، ولا حداد على الأمة. ms432
# (السادس) في المفقود: لا خيار لزوجته إن عرف خبره أو كان له ولي ينفق
~~عليها  ____________________
#   الأخير (الآخر خ).
# أصل هذه المسألة، رواية رواها عبد الرحمن بن أبي عبد الله البصري، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن رجل طلق امرأته وهي حبلى، وكان في
~~بطنها اثنان فوضعت واحدا، وبقي واحد؟ فقال: تبين بالأول، ولا تحل للأزواج
~~حتى تضع ما في بطنها (1).
# وفي الطريق الحسن بن سماعة وجعفر بن سماعة، وهما مقدوحان، وعليها فتوى
~~الشيخ في النهاية.
# وقال في الخلاف: لا تبين إلا بوضع الثاني، وهو أشبه.
# يدل عليه قوله تعالى: وأولات الأحمال أجلهن أن يضعن حملهن (2) وهذه ما
~~وضعت حملها، بل بعض حملها، لأنها يصدق عليها حامل، وهو اختيار شيخنا في
~~الشرائع والمتأخر.
# ومنشأ التردد هنا، النظر إلى الرواية، وإلى عموم القرآن.
# PageV02P227
# ثم إن فقد الأمران ورفعت أمرها إلى الحاكم أجلها أربع سنين، فإن وجده
~~وإلا أمرها بعدة الوفاة ثم أباحها النكاح (لنكاح خ ل) فإن جاء في العدة فهو
~~أملك بها، وإن خرجت وتزوجت فلا سبيل له عليها.
# وإن (ولو خ) خرجت ولم تتزوج فقولان، أظهرهما: أنه لا سبيل له عليها.
# (السابع) في عدة الإماء والاستبراء.
# عدة الأمة في الطلاق مع الدخول قرءان، وهما طهران على الأشهر.
# ولو كانت مسترابة فخمسة وأربعون يوما، تحت عبد كانت أو تحت حر.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو (إن خ) خرجت ولم تتزوج
~~فقولان، أظهرهما أنه لا سبيل له عليها.
# ذهب الشيخ في النهاية والخلاف، إلى أنه متى جاء الزوج، وهي في العدة، أو
~~خرجت ولم تتزوج، فهو أولى.
# وما نعرف المستند، بعد تتبع كتب الأحاديث، وكذا قال شيخنا وصاحب البشرى،
~~يعني ما وقفنا عليه.
# وقال في المبسوط: في المسألة روايتان، الأقوى أنه لا سبيل له عليها.
# وهو مذهب المفيد وسلار والمتأخر، وهو أشبه، لأن حكم الشرع بالبينونة،
~~بمنزلة الطلاق، وإلا لم تتميز حال (حالة خ) البينونة عما قابلها (يقابلها
~~خ).
# وأيضا الحكم بالتسلط يحتاج إلى دليل، والتقدير عدمه، فمن ms433 ادعى فعليه
~~البيان.
# " قال دام ظله ": عدة الأمة في الطلاق مع الدخول، قرءان وهما طهران على
~~الأشهر.
# قد بينا أن القرء هو الطهر عند أكثر الأصحاب، والبحث هنا في عدة
~~الأمة  PageV02P228
# ولو أعتقت ثم طلقت لزمها عدة الحرة.
# وكذا لو طلقها رجعيا ثم أعتقت في العدة أكملت عدة الحرة.
# ولو طلقها بائنا أتمت عدة الأمة.
# وعدة الذمية كالحرة في الطلاق والوفاة على الأشبه.
#  ____________________
#   ففي رواية عمر بن أذينة، عن زرارة، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، عدتها قرءان (1).
# ومثلها عن محمد بن الفضيل، عن أبي الحسن الماضي عليه السلام، قال:
# طلاق الأمة تطليقتان، وعدتها حيضتان فإن كانت قد قعدت عن الحيض، فعدتها
~~شهر ونصف (2) وعليها عمل الأصحاب.
# فأما ما رواه ليث بن البختري المرادي، قال: قلت لأبي عبد الله عليه
~~السلام: وكم تعتد الأمة من ماء العبد؟ قال: حيضة (3).
# فهي متروكة، ويمكن أن تحمل على حيضة بين طهرين، لما ثبت أن الاعتبار في
~~العدة بالأطهار.
# " قال دام ظله ": وعدة الذمية كالحرة في الطلاق والوفاة، على الأشبه.
# قلت: الذي انعقد عليه العمل، أن عدة الذمية مساوية للحرة في الطلاق
~~والوفاة، وبه تشهد رواية ابن محبوب، عن يعقوب السراج، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (4).
# وهو أشبه، نظرا إلى عموم الآية (5) وفي رواية عدتها عدة الأمة (6) وهي
~~متروكة.
# PageV02P229
# وتعتد الأمة من الوفاة بشهرين وخمسة أيام، ولو كانت حاملا اعتدت مع ذلك
~~بالوضع.
# وأم الولد تعتد من وفاة الزوج كالحرة، ولو طلقها الزوج رجعية ثم مات وهي
~~في العدة استأنفت عدة الحرة.
# ولو لم تكن أم ولد استأنفت عدة الأمة للوفاة.
# ولو مات زوج الأمة ثم أعتقت أتمت عدة الحرة، تغليبا لجانب الحرية.
# ولو وطأ المولى أمته ثم أعتقها اعتدت بثلاثة أقراء.
# ولو كانت زوجة الحر أمة فابتاعها بطل نكاحه (نكاحها خ)، وله وطؤها من غير
~~استبراء.
# تتمة لا يجوز لمن طلق رجعيا أن يخرج الزوجة من بيته إلا أن تأتي
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": إلا أن تأتي بفاحشة وهو ما
~~يجب ms434 به الحد، وقيل: أدناه أن تؤذي أهله.
# اختلف في تفسير الفاحشة، قال ابن عباس: هي أن تؤذي أهل الرجل، وهو اختيار
~~الشيخ في الخلاف، وبه رواية عن محمد بن علي بن جعفر، قال: سأل المأمون
~~الرضا عليه السلام، عن قول الله عز وجل: لا تخرجوهن من بيوتهن ولا يخرجن
~~إلا أن يأتين بفاحشة مبينة؟ قال: يعني بالفاحشة المبينة أن تؤذي أهل زوجها
~~(الحديث) (1).
# PageV02P230
# بفاحشة، وهو ما يجب به الحد.
# وقيل: أدناه أن تؤذي أهله.
# ولا تخرج هي، فإن اضطرت خرجت بعد انتصاف الليل وعادت قبل الفجر.
# ولا يلزم ذلك في البائن ولا المتوفى عنها زوجها، بل تبيت كل منهما حيث
~~شاءت.
# وتعتد المطلقة من حين الطلاق، حاضرا كان المطلق أو غائبا إذا عرفت الوقت،
~~وفي الوفاة من حين يبلغها الخبر.
#  ____________________
#   وقال ابن مسعود: الفاحشة، أن تزني فتخرج وتحد،
~~ثم ترد إلى موضعها، وهو اختيار المفيد.
# وفي النهاية، إذا أتت الفاحشة، أخرجت وأقيم عليها الحد، وعليه المتأخر.
# والوجه، أن تحمل عليهما بمعنى أيهما حصل، ثبت به الحكم، وهو اختيار أبي
~~الصلاح، وشيخنا في الشرائع، جمعا بين القولين.  PageV02P231
# كتاب الخلع والمباراة PageV02P233
# كتاب الخلع والمباراة والكلام في: العقد والشرائط واللواحق. وصيغة الخلع
~~أن يقول: خلعتك، أو فلانة مختلعة على كذا.
# وهل يقع بمجرده؟ قال علم الهدى: نعم. وقال الشيخ: لا حتى يتبع بالطلاق.
# قال دام ظله ": وهل يقع بمجرده؟ قال علم الهدى: نعم، وقال الشيخ:
# لا حتى يتبع بالطلاق.
#  ____________________
#   قلت: ذهب علم الهدى إلى أن الخلع، لا يحتاج
~~إلى الطلاق، لأنه جار مجرى الطلاق، في اعتبار العدد (العدة خ).
# وقال الشيخ: الصحيح من المذهب أنه يحتاج إلى التلفظ بالطلاق، وهو مذهب
~~جماعة من المتقدمين.
# واستدل بروايات (منها) ما رواه إبراهيم بن بكير، عن موسى بن بكير، عن أبي
~~الحسن الأول عليه السلام، قال: قال علي عليه السلام: المختلعة يتبعها
~~الطلاق، ما دامت في عدة (1).
# PageV02P234
#
#  ____________________
#   والمتقدمون استدلوا بأن من شرائط الخلع أن
~~يقول: إن رجعت فيما بذلته (بذلت خ) فأنا أملك ms435 ببضعك.
# وهو شرط لا يقع الفرقة بالشرط، وفيه ضعف.
# وبما ذكره المرتضى روايات (منها) ما رواه ابن أبي عمير، عن أبي أيوب، عن
~~محمد بن مسلم، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: المختلعة التي تقول
~~لزوجها:
# إخلعني وأنا أعطيك ما أخذت منك؟ قال (فقال خ): لا يحل له أن يأخذ منها
~~شيئا حتى تقول: والله لا أبر لك قسما، ولا أطيع لك أمرا، ولآذنن في بيتك
~~بغير إذنك، فإذا فعلت (قالت ئل) ذلك من غير أن يعلمها حل له ما أخذ منها،
~~وكانت تطليقة بغير طلاق يتبعها (1).
# ومثله في رواية عن أبي بصير (2) وفي طريقها سهل بن زياد.
# وفي أخرى عن ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (3).
# والشيخ حملها على التقية، والعمل على اختيار الشيخ إما احتياطا وإما
~~تقليدا له وإذا تقرر هذا، فهل على مذهب المرتضى، الخلع طلاق أو فسخ قال
~~المرتضى، وابن أبي عقيل في المتمسك، بالأول وبه يشهد مضمون ما ذكرنا من
~~الروايات.
# وقال الشيخ في المبسوط والخلاف (4): ليس لأصحابنا فيه نص، والصحيح
~~أنه
# PageV02P235
# ولو تجرد كان طلاقا عند المرتضى، وفسخا عند الشيخ لو قال بوقوعه مجردا.
# وما صح (يصح خ ل) أن يكون مهرا، صح أن يكون فدية في الخلع، ولا تقدير
~~فيه، بل يجوز أن يأخذ منها زائدا عما وصل إليها منه، ولا بد من تعيين
~~الفدية وصفا أو إشارة.
# وأما الشرائط:
# فيعتبر في الخالع: وكمال العقل والاختيار والقصد.
# وفي المختلعة مع الدخول في الطهر الذي لم يجامعها فيه، إذا كان زوجها
~~حاضرا، وكان مثلها تحيض. وأن تكون الكراهية منها خاصة صريحا.
# ولا يجب لو قالت: لأدخلن عليك من تكرهه، بل يستحب.
# ويصح خلع الحامل مع الدم لو قيل (ولو قيل خ): إنها تحيض.
#  ____________________
#   فسخ، مستدلا بأن الطلاق إذا وقع ثلاثا على
~~الشرائط، لا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره، فلو قلنا: بأن الفدية طلاق
~~يلزم جواز النكاح له بعد الثلاث، من غير محلل، ms436 يبين ذلك قوله تعالى: الطلاق
~~مرتان (1) ثم ذكر الفدية، ثم قال: فإن طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح
~~زوجا غيره (2).
# PageV02P236
# ويعتبر في العقد حضور شاهدين عدلين وتجريده عن الشرط، ولا بأس بشرط
~~يقتضيه العقد، كما لو شرط الرجوع إن رجعت.
# وأما اللواحق فمسائل:
# (الأولى) لو خالعها والأخلاق ملتئمة لم يصح، ولم يملك الفدية.
# (الثانية) لا رجعة للخالع، نعم لو رجعت في البذل يرجع إن شاء.
# ويشترط رجوعها في العدة، ثم لا رجوع (بعدها خ).
# (الثالثة) لو أراد مراجعتها ولم ترجع في البذل افتقر إلى عقد جديد في
~~العدة أو بعدها.
# (الرابعة) لا توارث بين المختلعين ولو مات أحدهما في العدة لانقطاع
~~العصمة بينهما.
# والمباراة هو أن يقول: بارأتك على كذا، وهي تترتب على كراهية الزوجين كل
~~منهما صاحبه.
# ويشترط اتباعها بالطلاق على قول الأكثر.
# والشرائط المعتبرة في الخالع والمختلعة مشترطة هنا، ولا رجوع للزوج إلا
~~أن ترجع هي في البذل.
# وإذا خرجت من العدة فلا رجوع لها، ويجوز أن يفارقها بقدر ما وصل إليها
~~منه فما دون، ولا يحل له ما زاد عنه PageV02P237
# كتاب الظهار PageV02P239
# كتاب الظهار وينعقد بقوله: أنت علي كظهر أمي، وإن اختلفت حروف الصلة.
# وكذا يقع لو شبهها بظهر ذي رحم نسبا أو رضاعا.
# ولو قال كشعر أمي أو يدها لم يقع، وقيل: يقع برواية فيها ضعف.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو قال: كشعر أمي، أو يدها،
~~لم يقع، وقيل: يقع برواية فيها ضعف.
# روى هذه في التهذيب، عن محمد بن علي بن محبوب، عن سهل بن زياد، عن غياث
~~بن إبراهيم، عن محمد بن سليمان، عن أبيه، عن سدير، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: قلت له: الرجل يقول لامرأته: أنت علي كشعر أمي أو ككفها أو
~~كبطنها أو كرجلها، قال: ما عني إن أراد به الظهار، فهو الظهار (1).
# وعليها فتوى الشيخ، وابن بابويه في المقنع، ومن لا يحضره الفقيه.
# وفي الرواية ضعف، منشأه من (سهل بن زياد) فإنه مطعون فيه (غياث بن ms437
~~إبراهيم)، فإنه بتري، وأما (محمد بن سليمان) إن كان الديلمي فهو ضعيف،
~~وإن
# PageV02P240
# ويشترط أن يسمع نطقه شاهدا عدل.
# وفي صحته مع الشرط روايتان، أشهرهما. الصحة، ولا يقع في يمين ولا إضرار
~~ولا غضب ولا سكر.
#  ____________________
#   كان (محمد سليمان بن الجهم) فهو ثقة وهو من
~~أصحاب أبي محمد عليه السلام، والأقرب أنه الديلمي.
# فالأشبه الأظهر أن الظهار لا يقع إلا بقوله: (أنت علي كظهر أمي) اقتصارا
~~على المتيقن، وحفظا من التهجم على التفريق.
# وهو اختيار علم الهدى في الانتصار، وأبي الصلاح وابن أبي عقيل والمتأخر.
# وأما لو شبهها بإحدى المحرمات غير الأم، فالذي عليه فتوى الشيخين وسلار
~~وابن أبي عقيل وأبي الصلاح، أنها تحرم.
# وبه عدة روايات (منها) رواية علي بن رئاب، عن زرارة، قال: سألت أبا جعفر
~~عليه السلام عن الظهار؟ قال (فقال خ): هو من كل ذي محرم من أم أو أخت أو
~~عمة أو خالة (الحديث) (1).
# ورواية ابن أبي عمير، عن جميل بن دراج، قال: قلت لأبي عبد الله عليه
~~السلام: الرجل يقول لامرأته: أنت علي كظهر عمته أو خالته؟ قال: هو الظهار
~~(الحديث) (2).
# ويظهر من كلام المتأخر المنع من ذلك، تمسكا بظاهر الآية، وحكى الشيخ في
~~الخلاف أن للأصحاب فيه روايتين، الأشهر الوقوع ثم قال: ودليل المنع قوله
~~تعالى: ما هن أمهاتهم إن أمهاتهم إلا اللائي ولدنهم (3).
# " قال دام ظله ": وفي صحته مع الشرط روايتان، أشهرهما الصحة.
# ذهب الشيخ في النهاية والخلاف، وابن بابويه إلى أن الظهار بالشرط
~~واقع،
# PageV02P241
#
#  ____________________
#   تمسكا بالروايات.
# (فمنها) ما رواه في التهذيب مرفوعا (1) إلى حماد، عن حريز، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: الظهار ظهاران، أحدهما (فأحدهما خ) أن يقول: أنت
~~علي كظهر أمي، ثم يسكت، فذلك يكفر (2) قبل أن يواقع، فإذا قال: أنت علي
~~(كظهر أمي إن فعلت كذا، أو (وخ) كذا، ففعل (وحنث ئل يب) وجبت عليه (فعليه
~~ئل يب ) الكفارة حين يحنث (3).
# (ومنها) ما رواه عبد الرحمن بن الحجاج، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال ms438
~~الظهار ضربان أحدهما الكفارة فيه قبل المواقعة والآخر بعده، فالذي يكفر قبل
~~المواقعة، أن يقول: أنت علي كظهر أمي، ولا يقول: إن فعلت بك كذا وكذا والذي
~~يكفر بعد المواقعة الذي يقول: أنت علي كظهر أمي إن قربتك (4).
# ومن هذه حمل قول الشيخ في النهاية، أعني قوله (والثاني، لا يجب فيه
~~الكفارة إلا بعد أن يفعل ما شرط أنه لا يفعله، أو يواقعها فمتى واقعها، كان
~~عليه كفارة واحدة) علي أنه (5) إذا كان الشرط مواقعته.
# وقال المتأخر: لا يقع بالشرط، وحكى ذلك عن المفيد وعلم الهدى وجله
~~المشيخة. (6)
# PageV02P242
# ويعتبر في المظاهر. البلوغ، وكمال العقل، والاختيار، والقصد وفي المظاهرة
~~طهر لم يجامعها فيه، إذا كان زوجها حاضرا ومثلها تحيض.
# وفي اشتراط الدخول تردد، والمروي. الاشتراط.
#  ____________________
#   أما المفيد وعلم الهدى، فما وقفت منها (منهما
~~خ؟ على قول بعد التفتيش، ولو ذكراه هذا، لا يكون حجة.
# ثم استدل بأن الأصل براءة الذمة.
# (قلنا): مع وجود النص أو عدمه؟ والثاني مسلم، والأول ممنوع.
# وبأن (1) الطلاق لا يقع بالشرط، فكذا الظهار (قلنا) ما الملازمة بينهما؟
~~واتفاق الأحكام في بعض الصور لا يستلزم العموم.
# ثم أقول: وبما قاله رواية، عن أبي سعيد الآدمي، عن القاسم بن محمد بن
~~الزيات، قال: قلت: لأبي الحسن الرضا عليه السلام: إني ظاهرت من امرأتي
~~فقال: كيف قلت؟ قال: قلت: أنت علي كظهر أمي إن فعلت كذا وكذا، فقال لي: لا
~~شئ عليك، ولا تعد (2).
# وفي أخرى عن ابن فضال، عمن أخبره، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# لا يكون الظهار، إلا على مثل موضع الطلاق (3).
# لكن لا يرضى المتأخر بهما استدلالا، لأنهما مع الكون من أخبار الآحاد،
~~فيهما ضعف، فإن أبا سعيد طعن فيه الشيخ وابن بابويه وغيرهما من نقاد الرواة
~~(النقاد للرواة خ)، وابن فضال فطحي، وروايته مرسلة.
# " قال دام ظله ": وفي اشتراط الدخول تردد، المروي الاشتراط.
# PageV02P243
# وفي وقوعه بالمتمتع بها قولان، أشبههما: الوقوع.
#  ____________________
#   ذهب الشيخ إلى أن الظهار لا يقع بغير المدخول
~~(الدخول خ) بها ms439 وكذا ابن بابويه، وبه روايات مشهورة.
# إحداهما، عن محمد بن مسلم، عن أبي جعفر أو أبي عبد الله عليهما السلام،
~~قال في المرأة التي لم يدخل بها زوجها: لا يقع عليها إيلاء ولا ظهار (1).
# وأخرى، عن جميل بن صالح، عن الفضيل بن يسار، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~في رجل مملك، ظاهر من امرأته، فقال لي: لا يكون ظهار ولا إيلاء حتى يدخل
~~بها (2) وغير ذلك، مما ذكره في التهذيب.
# واستدل في الخلاف - بعد الإجماع - بأن الأصل جواز الوطء، من غير شرط، فلا
~~يترك إلا بدليل.
# فأما المرتضى والمفيد وسلار ذهبوا إلى وقوعه بالزوجة، دخل بها أو لم
~~يدخل، فكأنه نظر إلى عموم الآية، (3) وهو اختيار المتأخر، ويظهر ذلك من
~~كلام ابن أبي عقيل.
# " قال دام ظله ": وفي وقوعه بالمتمتع بها بها قولان، أشبههما الوقوع.
# قد ذكرنا هذا البحث في باب المتعة.
# وقوله: (وكذا الموطوءة بالملك) تقديره، وكذا فيها قولان، ذهب الشيخ إلى
~~وقوعه.
# والمستند ما رواه صفوان، عن إسحاق بن عمار، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن الرجل يظاهر من جاريته؟ فقال: الحرة والأمة في هذا (إذا خ) سواء
~~(4).
# PageV02P244
# وكذا الموطوءة بالملك، والمروي. أنها كالحرة.
# وهنا مسائل الأولى) الكفارة تجب بالعود وهو إرادة الوطء والأقرب أنه
~~ ____________________
#   ومثله في أخرى، عن فضالة، عن ابن أبي يعفور،
~~عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وما رواه العلاء بن رزين (في سند صحيح) عن محمد بن مسلم، عن أحدهما
~~عليهما السلام، قال: سئل عن الظهار عن الحرة والأمة؟ فقال: (قال ئل) نعم
~~(2) وعليها فتواه في النهاية والخلاف، مستدلا بالإجماع، وبقوله تعالى:
~~والذين يظاهرون من نسائهم (3) واختيار ابن أبي عقيل في المتمسك.
# وذهب المفيد والمرتضى في بعض مسائله، وسلار وأبو الصلاح والمتأخر إلى أنه
~~لا يقع، وبه رواية، عن علي بن فضال، عن ابن بكير، عن حمزة بن حمران، قال:
# قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل جعل جاريته عليه كظهر أمه؟
# فقال: يأتيها، وليس عليه شئ (4).
# والأول ms440 أرجح، ورواياته أصح، فإن ابن فضال فاسد العقيدة، وكذا ابن بكير،
~~وحمزة بن حمران مجهول الحال.
# (فإن قيل): كذا عمار فطحي (قلنا): قد وثقة الشيخ، ويعمل بمفرداته
~~(بمنفرداته خ) مع أنها مؤيدة بروايات أخر.
# وقال المتأخر: الأمة ليست من النساء، فلا تدخل تحت الآية، وليس بشئ، إذ
~~هو مجرد الدعوى.
# PageV02P245
# لا استقرار لوجوبها.
# (الثانية) لو طلقها وراجع في العدة لم تحل حتى يكفر.
# ولو خرجت فاستأنف النكاح، فيه روايتان، أشهرهما: أنه لا كفارة.
# (الثالثة) لو ظاهر من أربع بلفظ واحد لزمه أربع كفارات، وفي رواية كفارة
~~واحدة.
#  ____________________
#   هنا مسائل " قال دام ظله ": لو ظاهر من أربع
~~بلفظ واحد، لزمه أربع كفارات، وفي رواية كفارة واحدة.
# هذه رواها غياث بن إبراهيم، عن جعفر، عن أبيه، عن علي عليهم السلام، في
~~رجل ظاهر من أربع نسوة؟ قال: عليه كفارة واحدة (1). وفي غياث كلام،
~~والرواية متروكة.
# فذهب الشيخان إلى أن عليه لكل واحدة (زوجة خ) كفارة، عملا برواية ابن أبي
~~عمير، عن حفص بن البختري، عن أبي عبد الله أو أبي الحسن عليهما السلام، في
~~رجل كان له عشر جوار، فظاهر منهن جميعا، كلهن (جميعا خ) بكلام واحد؟ فقال:
# عليه عشر كفارات (2).
# ومثله في رواية صفوان، قال: سأل الحسين بن مهران أبا الحسن الرضا عليه
~~السلام (3).
# PageV02P246
# وكذا البحث لو كرر ظهار الواحدة.
# (الرابعة) يحرم الوطء قبل التكفير.
# فلو وطأ عامدا لزمه كفارتان. ولو كرر لزمه بكل وطء كفارة.
# (الخامسة) إذا أطلق الظهار حرمت حتى يكفر، ولو علقه بشرط لم تحرم حتى
~~يحصل الشرط.
# وقال بعض الأصحاب: أو يواقع وهو بعيد، ويقرب ذلك إذا كان الوطء هو الشرط.
#  ____________________
#   وكذا لو كرر من امرأته مرات، فعليه لكل مرة
~~كفارة.
# يدل على ذلك، ما رواه العلاء، عن محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام،
~~قال: سألته عن رجل ظاهر من امرأته خمس مرات أو أكثر؟ فقال: قال علي عليه
~~السلام: مكان كل مرة كفارة (1).
# ومثله ما رواه ابن أبي عمير، عن أبي بصير، ms441 عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(2).
# (فأما) ما رواه محمد بن الحسين بن الخطاب، عن أبي بصير، عن عبد الرحمن بن
~~الحجاج، عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل ظاهر من امرأته أربع مرات، في
~~كل مجلس واحدة، فقال: عليه كفارة واحدة (3).
# فضعيفة السند، لا عمل عليها.
# " قال دام ظله ": وقال بعض الأصحاب: أو يواقع، وهو بعيد.
# هو إشارة إلى قول الشيخ في النهاية، وقد ذكرناه، فلا إعادة.
# PageV02P247
# (السادسة) إذا عجز عن الكفارة قيل: يحرم وطؤها حتى يكفر، وقيل: يجزي
~~بالاستغفار وهو أشبه.
# (السابعة) مدة التربص ثلاثة أشهر من حين المرافعة، وعند انقضائها يضيق
~~عليه حتى يفئ أو يطلق.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": إذا عجز عن الكفارة، قيل:
~~يحرم عليه وطؤها حتى يكفر، وقيل: يجتزي بالاستغفار، وهو أشبه.
# ذهب الشيخ في النهاية، إلى أنه متى عجز عن الكفارة، وما يقوم مقامها من
~~الصوم لا يجوز له الوطء، حتى يكفر.
# ومستنده ما رواه في الاستبصار، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: كل من عجز عن الكفارة التي تجب عليه من صوم أو عتق أو صدقة،
~~في يمين أو نذر أو قتل أو غير ذلك، مما يجب على صاحبه فيه الكفارة،
~~فالاستغفار له كفارة، ما خلا يمين الظهار، فإنه إذا لم يجد ما يكفر به، حرم
~~(حرمت خ) عليه أن يجامعها، وفرق بينهما، إلا أن ترضى المرأة أن يكون معها،
~~ولا يجامعها (1).
# وفي رواية صفوان بن يحيى، عن إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، الظهار إذا عجز صاحبه عن الكفارة، فليستغفر ربه وينوي أن لا يعود
~~قبل أن يواقع ثم ليواقع، وقد أجزأ ذلك عنه من الكفارة، فإذا وجد السبيل إلى
~~ما يكفر يوما من الأيام، فليكفر، فإن (وإن خ) تصدق فأطعم (وأطعم خ) نفسه
~~وعياله، فإنه يجزيه إذا كان محتاجا، وإلا يجد (وإذا لم يجد خ) استغفر الله
~~(فليستغفر ئل) ربه وينوي أن لا يعود، فحسبه ذلك والله كفارة (2).
# وجمع في الاستبصار بينهما، ms442 بأن الاستغفار تجزي إذا عزم على الكفارة لو
~~ظفر بها،
# PageV02P248
# كتاب الإيلاء PageV02P251
# كتاب الإيلاء ولا ينعقد إلا باسم الله سبحانه، فلو حلف بالطلاق أو العتاق
~~لم يصح، ولا ينعقد إلا في الإضرار.
# فلو حلف لصلاح لم ينعقد كما لو حلف لاستضرارها بالوطء أو لصلاح اللبن،
~~ولا يقع حتى يكون مطلقا أو أزيد من أربعة أشهر.
# ويعتبر في المولي: البلوغ، وكمال العقل، والاختيار، والقصد.
# وفي المرأة: الزوجية، والدخول.
# وفي وقوعه بالمتمتع بها قولان، المروي: أنه لا يقع.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي وقوعه بالمتمتع بها
~~قولان، المروي أنه لا يقع.
# روى هذه، العلاء بن رزين، عن عبد الله بن أبي يعفور، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: لا إيلاء على الرجل من المرأة التي يتمتع بها (1).
# وعليها فتوى الشيخ والمرتضى، وابن أبي عقيل والمتأخر.
# واستدل المرتضى بقوله تعالى: فإن فاؤا فإن الله غفور رحيم، وإن عزموا
~~الطلاق فإن الله سميع عليم (2).
# PageV02P252
# وإذا رافعته أنظره الحاكم أربعة أشهر، فإن أصر على الامتناع ثم رافعته
~~بعد المدة خيره الحاكم بين الفئة والطلاق، فإن امتنع حبسه وضيق عليه في
~~المطعم والمشرب حتى يكفر ويفئ أو يطلق، وإذا طلق وقع رجعيا، وعليها العدة
~~من يوم طلقها.
# ولو ادعى الفئة فأنكرت فالقول قوله مع يمينه.
# وهل يشترط في ضرب المدة المرافعة؟ قال الشيخ: نعم، والرواية (والروايات
~~خ) مطلقة.
#  ____________________
#   وجه الاستدلال أن يقال: المراد من النساء في
~~الآية، الدائميات، لتعقيبها الطلاق بمن لم يفئ، والطلاق في المتمتع بها
~~منفي، فالايلاء منفي.
# قلت: هذا من باب تخصيص العام، باللفظ الخاص، وقد بين ضعفه في أصول الفقه.
# فالأولى التمسك بالرواية الصحيحة الصريحة، وقال أبو الصلاح: يقع بها وقد
~~حكي (يحكى خ) ذلك عن المفيد في بعض مسائله، وعلى الأول العمل.
# " قال دام ظله ": وهل يشترط في ضرب المدة، المرافعة؟ قال الشيخ: نعم،
~~والروايات مطلقة.
# والبحث هذا (هنا خ) مطالبة الشيخ بالتقييد، وتبعه (تابعه خ) المتأخر،
~~فكأنه غفل عن الرجوع إلى الأصل، والتمسك بالبراءة، وباقي الأصحاب، أطلقوا،
~~بحسب ms443 الروايات  PageV02P253
# ذكر الكفارات PageV02P255
# " ذكر الكفارات ولنتبع ذلك بذكر: الكفارات، وفيه مقصدان:
# الأول في حصرها:
# وتنقسم إلى مرتبة ومخيرة، وما يجتمع فيه الأمران، وكفارة الجمع.
# فالمرتبة: كفارة الظهار، وهي عتق رقبة، فإن لم يجد فصيام شهرين متتابعين،
~~فإن لم يستطع فإطعام ستين مسكينا.
# ومثلها كفارة قتل الخطأ.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ومثلها كفارة قتل الخطأ (1).
# أي في الترتيب هو (وخ) الذي عليه العمل، والقرآن ناطق به (2) والروايات
~~واردة (3) والأصحاب مطبقون عليه، ما خلا سلار ذهب إلى التخيير، وما أعرف
~~المستند، إلا رواية مهجورة ضعيفة (4) وهو المقصود من كلام المفيد في
~~المقنعة، في
# PageV02P256
# وكفارة من أفطر يوما من قضاء شهر رمضان بعد الزوال عامدا إطعام عشرة
~~مساكين، فإن لم يجد صام ثلاثة أيام متتابعات.
#  ____________________
#   باب الكفارات، وسنذكر الكلام فيه، وقد صرح
~~بالترتيب في باب القصاص.
# " قال دام ظله ": وكفارة من أفطر يوما من قضاء شهر رمضان، إلى آخره.
# اختلفت الروايات في هذه الكفارة، ففي رواية حريز، عن زرارة - وفي الطريق،
~~علي بن الحسن بن فضال - أن عليه مثل كفارة من أفطر يوما من شهر رمضان، لأن
~~ذلك اليوم عند الله من أيام رمضان (1).
# ذهب إليها ابن البراج، للاحتياط، واختاره (ها خ) ابن بابويه في المقنع.
# وقال الشيخ: هذا الخبر شاذ نادر.
# ويمكن حمله على من أفطر تهاونا واستخفافا.
# وروى عمار الساباطي، عن أبي عبد الله عليه السلام - وفي طريقها أيضا علي
~~بن الحسن بن فضال: ليس عليه شئ (2).
# وحمله الشيخ على أنه لا شئ عليه من العقاب، وهو تحكم.
# وفي رواية الحرث (الحارث ئل) بن محمد، عن بريد العجلي، عن أبي جعفر عليه
~~السلام: أنه يتصدق على عشرة مساكين (3).
# وفي أخرى، عن محمد بن أبي عمير، عن هشام بن سالم، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام: إن أفطر بعد العصر صام ذلك اليوم وأطعم عشرة مساكين، فإن لم
~~يمكنه
# PageV02P257
# والمخيرة: كفارة شهر رمضان، وهي عتق رقبة أو صيام شهرين متتابعين أو
~~إطعام ستين مسكينا.
# ومثله كفارة من أفطر يوما منذورا على ms444 التعيين.
# وكفارة خلف العهد على التردد.
#  ____________________
#   صام ثلاثة أيام، كفارة لذلك (1).
# وهو اختيار الثلاثة وأبي الصلاح، وقوله عليه السلام: (بعد العصر) محمول
~~على بعد الزوال، لأن العرب تستعمل ذلك.
# وقال سلار: عليه كفارة يمين، وما نعرف المستند.
# وتردد المتأخر، فاختار في أول الباب مذهب الشيخ، وفي آخره مذهب سلار.
# وليس بشئ، إذ لا دليل عليه من حديث أو نظر، وذهب إلى أن عليه، صوم يومين.
# يوم قضاء رمضان، ويوم قضاء اليوم الذي أفطر فيه قاضيا.
# وما أعرف من أين قاله؟ ولا دليل على ذلك من كتاب أو سنة أو خبر.
# " قال دام ظله ": وكفارة خلف العهد على التردد، وأما كفارة خلف النذر
~~ففيه قولان، أشبههما أنها صغيرة.
# قلت: ذهب الثلاثة وسلار إلى أن كفارة خلف النذر والعهد، كفارة رمضان.
# والمستند ما رواه بياع السابري، عن أبيه، عن أبي بصير، عن أحدهما عليهما
~~السلام، قال: من جعل عليه عهد الله وميثاقه، في أمر الله طاعة، فحنث، فعليه
~~عتق رقبة، أو صيام شهرين متتابعين، أو إطعام ستين مسكينا (2).
# PageV02P258
# وأما كفارة خلف النذر ففيه قولان، أشبههما: أنها صغيرة.
# وما يجتمع فيه الأمران: كفارة اليمين، وهي عتق رقبة أو إطعام عشرة مساكين
~~أو كسوتهم، فإن لم يجد فصيام ثلاثة أيام متتابعات.
# وكفارة الجمع: لقتل (كقتل خ) المؤمن عمدا عدوانا، وهي عتق رقبة وصيام
~~شهرين متتابعين وإطعام ستين مسكينا.
#  ____________________
#   ومثله عن جميل بن دراج، عن عبد الملك بن
~~عثمان، عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وفي رواية علي بن جعفر، عن أخيه موسى بن جعفر عليهما السلام، قال: سألته
~~عن رجل عاهد الله في غير معصية، ما عليه إن لم يف بعهده؟ قال: يعتق رقبة،
~~أو يتصدق (تصدق خ) بصدقة، أو يصوم شهرين متتابعين (2).
# وقال ابن بابويه، كفارة النذر كفارة اليمين، وهو في رواية حفص بن غياث،
~~قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن كفارة النذر؟ فقال: كفارة النذر
~~كفارة اليمين (الحديث). (3) وهي ضعيفة، فإن حفص بن غياث بتري، وفي طريقها
~~سليمان ms445 بن داود المنقري، وقد طعن فيه ابن الغضائري، وقال أنه ضعيف جدا.
# وفي رواية جميل بن صالح، عن أبي الحسن موسى عليه السلام، أنه قال: كل من
~~عجز عن نذر نذره فكفارته، كفارة يمين (4).
# وقال المتأخر: إن كان النذر صوما معينا، فكفارته ما قاله الشيخان، وإن
~~كان غير الصوم، فكفارة خلافه، كفارة اليمين.
# PageV02P259
# مسائل ثلاث (الأولى) قيل: من حلف بالبراءة لزمته كفارة ظهار.
#  ____________________
#   ونحن نطالبه بتوزيع الحكم على التفصيل، فإن
~~الروايات على ما ذكرناه.
# وإذا تقرر هذا، فالذي ينبغي عليه العمل، هو مذهب الشيخين، لأن الروايات
~~بذلك أصح، وهو أظهر بين الطائفة ومنشأ التردد، النظر إلى الخلاف، وهو ضعيف.
# وقوله: (أشبههما أنها صغيرة) التفات إلى رواية حفص بن غياث (1).
# والأولى الإعراض عنها رأسا، فإنها لا تصلح معارضة، ولا إثبات حكم بها،
~~لضعفها.
# " قال دام ظله ": قيل: من حلف بالبراءة، لزمته كفارة ظهار.
# القائل هو المفيد في المقنعة، والشيخ في النهاية، ويعني البراءة، من الله
~~ورسول الله والأئمة عليهم السلام وفي النهاية: فإن لم يقدر على كفارة
~~الظهار، فعليه كفارة اليمين.
# والمستند في الكل غير معلوم، نعم روي في التهذيب، عن الكليني، عن محمد بن
~~يحيى، قال: كتب محمد بن الحسن الصفار إلى أبي محمد عليه السلام: رجل حلف
~~بالبراءة، من الله ورسوله صلى الله عليه وآله (والأئمة عليهم السلام خ)
~~فحنث، ما توبته وكفارته؟ فوقع عليه السلام: يطعم عشرة مساكين، لكل مسكين
~~مد، ويستغفر الله عز وجل (2).
# وهي مع كونها مشتملة على المكاتبة، غير دالة على المدعي.
# فالأولى التمسك بالأصل، والقول بعدم الكفارة، وهو اختيار الشيخ في الخلاف
~~والمبسوط، مستدلا بالإجماع، وعليه المتأخر، ولا خلاف في الإثم.
# PageV02P260
# ومن (لوخ) وطأ في الحيض عامدا لزمه دينار في أوله ونصف في وسطه وربع في
~~آخره.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ومن (لوخ) وطأ في الحيض
~~عامدا، إلى آخره.
# قد ذكرنا هذا البحث في باب الحيض، والمختار استحباب الكفارة، واختار
~~المرتضى في الانتصار، الوجوب.
# فأما (1) من تزوج امرأة في عدتها، عالما، ففي رواية ms446 (2) فارقها، وكفر عن
~~فعله بخمسة أصواع من دقيق.
# وهو مذهب الشيخين في النهاية والمقنعة، وقال المتأخر: تحمل الرواية على
~~الاستحباب، وهو أشبه.
# وقال علم الهدى في الانتصار: من تزوج امرأة ولها زوج، وهو لا يعلم بذلك،
~~فعليه أن يفارقها، ويتصدق بخمسة دراهم.
# وأشار إلى انعقاد الإجماع بذلك، ولم يثبت.
# فأما من نام عن العشاء، حتى صار (تجاوز خ) نصف الليل، فمذهب الثلاثة
~~وأتباعهم أن يصبح صائما كفارة لذنبه وجوبا.
# وهو مروي، عن عبد الله بن المغيرة، عمن حدثه، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، في رجل نام عن العتمة ولم يقم (3) إلا بعد انتصاف الليل، قال:
~~يصليها، ويصبح صائما (4).
# واستدل المرتضى على ذلك، بعد الإجماع، بقوله تعالى: وافعلوا الخير (5).
# وقال المتأخر: تحمل الرواية على الاستحباب، وهو حسن، واختاره شيخنا
~~دام
# PageV02P261
# ومن تزوج امرأة في عدتها فارقها وكفر بخمسة أصواع من دقيق.
# ومن نام عن العشاء الآخرة حتى جاوز نصف الليل أصبح صائما، والاستحباب في
~~الكل أشبه.
# (الثانية) في جز المرأة شعر رأسها في المصاب كفارة شهر رمضان، وقيل:
~~كفارة مرتبة. وفي نتفه في المصاب كفارة يمين، وكذا في خدش وجهها. وكذا في
~~شق الرجل ثوبه لموت ولده أو زوجته.
#  ____________________
#   ظله، على أن في الرواية ضعفا لإرسالها.
# وعندي في الوجوب تردد، منشأه النظر إلى دعوى الإجماع، وفتوى الثلاثة،
~~وإلا (1) الأصل براءة الذمة.
# " قال دام ظله ": في جز المرأة شعر رأسها في المصاب، كفارة شهر رمضان،
~~وقيل: كفارة مرتبة. قلت: كفارة جز شعر الرأس التخيير، ومستنده ما ذكر الشيخ
~~في التهذيب، عن أحمد بن محمد بن داود القمي رحمه الله في نوادره، قال: روى
~~محمد بن عيسى، عن أخيه جعفر بن عيسى، عن خالد بن سدير، أخي حنان بن سدير،
~~قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن رجل شق ثوبه على أبيه أو على أمه،
~~أو على أخيه، أو على قريب له، قال: لا بأس بشق الجيوب، قد شق موسى بن عمران
~~على أخيه هارون عليهما السلام، ولا يشق الوالد ms447 على ولده، ولا زوج على
~~امرأته، وتشق المرأة على زوجها، وإذا شق زوج على امرأته أو والد على ولده،
~~فكفارته حنث يمين، ولا صلاة لهما، حتى يكفرا، أو يتوبا من ذلك، وإذا خدشت
~~المرأة وجهها أو جزت شعرها أو نتفته، ففي جز الشعر، عتق رقبة، أو صيام
~~شهرين متتابعين، أو إطعام ستين مسكينا، وفي الخدش إذا دميت وفي النتف كفارة
~~حنث يمين، ولا شئ في اللطم
# PageV02P262
# (الثالثة) من نذر صوم يوم معين فعجز عنه تصدق بإطعام مسكين مدين من طعام،
~~فإن عجز تصدق بما استطاع، فإن عجزا استغفر الله.
# المقصد الثاني في خصال الكفارة:
# وهي: العتق، والاطعام، والكسوة، والصيام.
#  ____________________
#   على الخد (الخدود خ) سوى الاستغفار والتوبة،
~~ولقد شققن الجيوب ولطمن الخدود الفاطميات، على الحسين بن علي عليهما
~~السلام، وعلى مثله تلطم الخدود وتشق الجيوب (1). وادعى المرتضى على ذلك
~~الإجماع.
# وقال سلار كفارتها كفارة قتل الخطأ، وهو عنده على التخيير، فلا بحث هنا.
# ويشكل كلام الشيخين هنا، فذهبا إلى أن كفارتها كفارة قتل الخطأ، عتق
~~رقبة، أو صيام شهرين متتابعين، أو إطعام ستين مسكينا، ففسرا كفارة قتل
~~الخطأ بالمخيرة، وهي عندنا مرتبة.
# وما أعرف من أين نشأ التمثيل، فشيخنا دام ظله نظر إلى المتمثل، فحمل
~~كلامهما على الترتيب مفسرا لعتق رقبة، أو صيام شهرين متتابعين، أو إطعام
~~ستين مسكينا، على أن المراد منه، بيان الأجناس، لا التخيير، فحكم بأنها
~~مرتبة عندهما.
# والذي أتوهمه أن المراد، هو التخيير، والتمثيل وقع في القلم سهوا، أو
~~يكون اختيارهما هنا، أن قتل الخطأ كفارته مخيرة (2) كما هو مذهب سلار، وبه
~~رواية (3).
# لكن بعيد أن يكون هذا مذهبهما، وأوردت هذا تنبيها على مقالتهما، وإلا
~~فالعمل المجمع عليه (على خ) ما قدمناه، والله أعلم.
# PageV02P263
# أما العتق: فيتعين على الواحد في المرتبة، ويتحقق ذلك بملك الرقبة أو
~~الثمن مع إمكان الابتياع.
# ولا بد من كونها مؤمنة أو مسلمة، وأن تكون سليمة من العيوب التي تعتق
~~بها.
# وهل يجزي المدبر؟ قال في النهاية: لا، وفي غيرها بالجواز وهو ms448 أشبه.
# ويجزئ الآبق ما لم يعلم بموته، وأم الولد.
# وأما الصيام: فيتعين مع العجز عن العتق في المرتبة.
# ولا يباع ثياب البدن ولا المسكن في الكفارة إذا كان قدر الكفاية، ولا
~~الخادم.
# ويلزم الحر في كفارة قتل الخطأ والظهار صوم شهرين متتابعين، والمملوك صوم
~~شهر.
# فإذا صام الحر شهرا ومن الثاني شيئا ولو يوما أتم.
# ولو أفطر قبل ذلك أعاد إلا لعذر كالحيض والنفاس والاغماء والمرض والجنون.
# وأما الإطعام: فيتعين في المرتبة مع العجز عن الصيام.
#  ____________________
#   في خصال الكفارة " قال دام ظله ": وهل يجزي
~~المدبر؟ قال في النهاية: لا، وفي غيرها بالجواز، وهو أشبه.
# ذهب في المبسوط والخلاف، إلى أن عتق المدبر في الكفارة جائز، مستدلا
~~بالإجماع، وبأنه عبد يجوز بيعه، فكذا الإعتاق، لعدم المانع، وعليه المتأخر،
~~هذا وجه الأشبهية، وأما ما ذكره في النهاية من المنع، فلم يثبت.
~~PageV02P264
# ويجب إطعام العدد لكل واحد مد من طعام، وقيل: مدان مع القدرة.
# ولا يجزي إعطاؤه لما دون العدد.
# ولا يجوز التكرار من الكفارة الواحدة مع التمكن، ويجوز مع التعذر.
# ويطعم ما يغلب على قوته.
# ويستحب أن يضم إليه إداما أعلاه اللحم، وأوسطه الخل، وأدناه
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": ويجب إطعام العدد، لكل واحد
~~مد من طعام، وقيل: مدان مع القدرة.
# وهذا القول للشيخ، والأول للمفيد وابن بابويه وسلار والمتأخر، وهو أشبه،
~~وبه روايات (1) واردة في كفارة اليمين، وباقي الكفارات ملحق (تلحق خ) بها.
# " قال دام ظله ": ولا يجوز التكرار من الكفارة الواحدة مع التمكن.
# مستند ذلك، رواية إسحاق بن عمار، قال: سألت أبا إبراهيم عليه السلام، عن
~~إطعام عشرة مساكين أو إطعام ستين مسكينا أيجمع ذلك لإنسان واحد يعطاه؟
# قال: لا، ولكن يعطي انسانا انسانا، كما قال الله تعالى، قلت: فيعطيه
~~الرجل قرابته إن كانوا محتاجين؟ قال: نعم (الحديث) (2).
# ويجوز مع عدم التمكن فيهم عملا برواية النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: قال أمير المؤمنين عليه السلام إن لم يجد في
~~الكفارة إلا الرجل والرجلين فيكرر ms449 عليهم حتى يستكمل العشرة، يعطيهم اليوم،
~~ثم يعطيهم غدا (3).
# ومعنى المسألة يعرف من الرواية.
# PageV02P265
# الملح. ولا يجزي إطعام الصغار منفردين ويجوز منضمين.
# ولو انفردوا احتسب الاثنان بواحد.
# مسائل (الأولى) كسوة الفقير ثوبان مع القدرة. وفي رواية (1) يجزي الثوب
~~الواحد وهو أشبه.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو انفردوا، احتسب الاثنان
~~بواحد.
# وهو عمل برواية غياث، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا يجزي إطعام
~~الصغير في كفارة اليمين، ولكن صغيرين بكبير (2).
# فأما ما رواه يونس بن عبد الرحمن، عن أبي الحسن عليه السلام، (الصغير
~~والكبير والنساء والرجال سواء) (3) فحمله الشيخ على جواز ذلك، إذا كانوا
~~منضمين إلى الكبار، توفيقا بين الروايتين، وهو حسن.
# مسائل " قال دام ظله ": كسوة الفقير ثوبان مع القدرة، وفي رواية، يجزي
~~الثوب الواحد، وهو أشبه.
# ذهب الشيخان وسلار، إلى أن الكسوة ثوبان، وهو في رواية الفضل بن
# PageV02P266
#
#  ____________________
#   شاذان، عن صفوان، عن ابن مسكان، عن الحلبي، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، في كفارة اليمين يطعم (عند خ ئل) عشرة مساكين،
~~لكل مسكين مدين من حنطة، ومد من دقيق وحفنة (1)، أو كسوتهم لكل إنسان
~~ثوبان، أو عتق رقبة، وهو في ذلك بالخيار، أي ذلك (الثلاثة ئل) شاء صنع، فإن
~~لم يقدر على واحدة من الثلاث، فالصيام عليه واجب ثلاثة أيام (2).
# ومثله في رواية القاسم بن محمد، عن علي بن أبي حمزة، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام (3).
# وذهب المتأخر إلى أن الثوب الواحد يجزي، ولو سراويلا غسيلا، وهو في رواية
~~ابن محبوب، عن أبي أيوب، عن أبي بصير، قال: سألت أبا جعفر عليه السلام، عن
~~أوسط ما تطعمون أهليكم؟ فقال: ما تقوتون به عيالكم من أوسط ذلك؟ قلت: وما
~~أوسط ذلك؟ قال: الخل والزيت والتمر والخبز، يشبعهم به مرة واحدة، فقلت:
# كسوتهم؟ فقال: ثوب واحد (4).
# ومثله (5) رواية محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه السلام.
# ووجه الأشبهية فيه، أن الأصل حفظ مال المسلم.
# وحمل الشيخ هذه على من لم يقدر على الثوبين، توفيقا بين الروايات، وهو ms450
~~قريب، والله تعالى أعلم.
# PageV02P267
# وكفارة الإيلاء مثل كفارة اليمين.
# (الثانية) من عجز عن العتق فدخل في الصيام ثم تمكن من العتق لم يلزمه
~~العود وإن كان أفضل.
# (الثالثة) كل من وجب عليه صوم شهرين متتابعين فعجز صام ثمانية عشر يوما،
~~فإن لم يقدر تصدق عن كل يوم بمد من طعام، فإن لم يستطع استغفر الله سبحانه.
# (الرابعة) يشترط في المكفر: البلوغ، وكمال العقل، والإيمان ونية القربة،
~~والتعيين. PageV02P268
# كتاب اللعان PageV02P269
# كتاب اللعان والنظر في أمور أربعة:
# الأول: السبب وهو أمران:
# (الأول) قذف الزوجة بالزنا مع ادعاء المشاهدة وعدم البينة.
# ولا يثبت لو قذفها في عدة بائنة، ويثبت لو قذفها في رجعية.
# (الثاني) إنكار من ولد على فراشه لستة أشهر فصاعدا من زوجة موطوءة بالعقد
~~الدائم ما لم يتجاوز أقصى الحمل.
# وكذا لو أنكره بعد فراقها ولم تتزوج أو بعد أن تزوجت وولدت لأقل من ستة
~~أشهر منذ دخل الثاني.
# الثاني: في الشرائط ويعتبر في الملاعن: البلوغ، والعقل.
# وفي لعان الكافر قولان، أشبههما: الجواز، وكذا المملوك.
#  ____________________
#   في الشرائط " قال دام ظله ": وفي لعان الكافر،
~~قولان، أشبههما الجواز، وكذا المملوك.
# القولان للشيخين، فذهب المفيد - وتابعه سلار - إلى أنه لا لعان بين
~~الحر  PageV02P270
# وفي الملاعنة: البلوغ، والعقل، والسلامة من الصمم والخرس، ولو
~~ ____________________
#   والمملوكة، وبين المسلم والذمية.
# والمستند ما رواه الحسن بن محبوب، عن ابن سنان، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: لا يلاعن الحر الأمة، ولا الذمية، ولا التي يتمتع بها (1).
# ومثله (2) ما رواه العمركي، عن علي بن جعفر، عن أخيه موسى بن جعفر عليهما
~~السلام.
# وقال الشيخ، وابن بابويه في المقنع: يثبت بينهما اللعان.
# والمستند ما رواه أيوب، عن حماد، عن حريز، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~(في حديث) قال: بين الحر والأمة، والمسلم والذمية، لعان.
# (3) ويؤيده عموم آية اللعان (4).
# وقال المتأخر: لا يثبت بالقذف، ويثبت بنفي الولد، وهو اختيار الشيخ في
~~الاستبصار.
# أما أنه لا يثبت بالقذف، يدل على ذلك ما رواه إسماعيل بن أبي زياد، عن
~~جعفر، ms451 عن أبيه، أن عليا عليه السلام قال: ليس بين خمس من النساء وأزواجهن
~~ملاعنة، اليهودية تكون تحت المسلم فقذفها (فيقذفها ئل) والنصرانية، والأمة
~~تحت الحر فيقذفها، والحرة تكون تحت العبد فيقذفها، والمجلود في الفرية، لأن
~~الله تعالى يقول: ولا تقبلوا لهم شهادة أبدا، والخرساء ليس بينها وبين
~~زوجها لعان، إنما
# PageV02P271
# قذفها مع أحدهما بما يوجب اللعان حرمت عليه أبدا.
# وأن يكون عقدها دائما.
#  ____________________
#   اللعان باللسان (1).
# وأما أنه يثبت بنفي الولد، يدل على ذلك إطلاق رواية حريز (2).
# وجمع فاضل منا بين القولين، بأنه لا يقع بينهم في المتمتع بها، ويقع في
~~الدوام، وهو بعيد.
# والذي يظهر، هو اختيار المفيد، عملا بالروايات الكثيرة، وتمسكا بأن
~~اللعان إما أيمان أو شهادات، وكلاهما لا يصحان من الكافر.
# فأما ما يدل على الوقوع من رواية أيوب (3) لا يصلح معارضته لما ذكرنا من
~~الأخبار، لأنه خبر واحد.
# وتفصيل المتأخر (4) في محل المنع، إذ لا دليل عليه، فإن إسماعيل بن أبي
~~زياد (5) مقدوح مضعف (ضعيف خ) جدا، فلا اعتماد على ما ينفرد به.
# ويؤيد ما قلناه ما ذكر في مسائل الكاظم لأخيه عليه السلام، قال: سألته عن
~~رجل مسلم تحته يهودية أو نصرانية، أو أمة تنفي ولدها، وقذفها، هل عليه
~~لعان؟
# قال: لا (6).
# وربما حمل الشيخ الرواية الواردة بالمنع، على التقية، وهو ضعيف، إذ
~~الجمهور أيضا مختلفون، بل مذهب الأكثرين هو الجواز.
# " قال دام ظله ": وأن يكون عقدها دائما.
# قلت: هذا هو المذهب المعمول عليه، والمستند روايات، (منها) رواية ابن
~~سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام (7) وقد ذكرناها قبل.
# PageV02P272
# وفي اعتبار الدخول قولان، المروي: أنه لا يقع قبله، وقال ثالث بثبوته
~~بالقذف دون نفي الولد.
# ويثبت بين الحر والمملوكة.، وفيه رواية بالمنع، وقول ثالث بالفرق.
# ويصح لعان الحامل، لكن لا يقام عليها الحد حتى تضع.
#  ____________________
#   (ومنها) ما رواه الحسن بن محبوب، عن العلاء بن
~~رزين، عن ابن أبي يعفور، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا يلاعن الرجل
~~المرأة التي يتمتع بها (منها ms452 خ) (1).
# وذهب المفيد في بعض مسائله، والمرتضى في الانتصار - إذ باحثوا المخالفين
~~في المتعة - إلى صحة اللعان من المتمتع بها نظرا إلى عموم الآية (2).
# " قال دام ظله ": وفي اعتبار الدخول قولان، المروي أنه لا يقع قبله، وقال
~~ثالث بثبوته دون نفي الولد.
# ذهب الشيخ إلى اعتبار الدخول، ومستنده ما رواه في التهذيب، عن البزنطي،
~~عن عبد الكريم بن عمرو، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام قال: لا
~~يقع اللعان، حتى يدخل الرجل بامرأته، ولا يكون اللعان، إلا بنفي الولد (3).
# وعبد الكريم واقفي، لكن النجاشي وثقه، فلا بأس به.
# والجواز يظهر من إطلاق كلام المفيد.
# وأما الثالث فهو المتأخر، ذهب إلى ثبوته بالقذف، للآية، واللاثبوت بنفي
~~الولد، لأن الولد لا يلحق به مع إنكاره، فلا يحتاج إلى لعان، وفيه نظر.
# " قال دام ظله ": ويثبت بين الحر والمملوكة، إلى آخره.
# البحث هنا كالبحث في الكافر، حذو النعل بالنعل.
# والثالث إشارة إلى المتأخر، وقول الشيخ في الاستبصار، كما ذكرناه.
# " قال دام ظله ": ويصح لعان الحامل.
# PageV02P273
# الثالث: الكيفية وهي أن يشهد الرجل أربعا بالله إنه لمن الصادقين فيما
~~رماها به، ثم يقول: إن لعنة الله عليه إن كان من الكاذبين. ثم تشهد المرأة
~~أيضا أربعا إنه لمن الكاذبين فيما رماها به، ثم تقول إن غضب الله عليها إن
~~كان من الصادقين.
# والواجب فيه النطق بالشهادة.
# وأن يبدأ الرجل بالتلفظ على الترتيب المذكور، وأن يعينها بالذكر أو
~~الإشارة، وأن ينطق باللفظ العربي مع القدرة.
# والمستحب أن يجلس الحاكم مستدبر القبلة. وأن يقف الرجل عن يمينه والمرأة
~~عن يساره وأن يحضر من يسمع.
#  ____________________
#   هذا مذهب الشيخ وأتباعه، وقال المفيد وسلار:
~~لا يلاعن الحامل، والأول أظهر وأقوى، لأنه لا مانع، نعم لا تحد إلا بعد
~~الوضع.
# واستناد المفيد إلى رواية أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~كان أمير المؤمنين عليه السلام يلاعن (المرأة خ) على (في خ) كل حال، إلا أن
~~تكون حاملا (1).
# ومستند الشيخ رواية الحلبي، عن أبي عبد ms453 الله عليه السلام (2) وهي أشهر.
# الثاني في الكيفية " قال دام ظله ": وأن يقف الرجل عن يمينه، والمرأة عن
~~يساره.
# أقول: كيفية الوقوف، أن يكونا على قيام، وهو اختياره في المبسوط ويدل
~~عليه
# PageV02P274
# ووعظ الرجل بعد الشهادة قبل اللعن. وكذا المرأة قبل ذكر الغضب.
# الرابع: في الأحكام وهي أربعة:
# (الأول) يتعلق بالقذف وجوب الحد على الزوج. وبلعانه سقوطه (عنه خ) وثبوت
~~(ويثبت خ) الرجم على المرأة إن اعترفت أو نكلت ومع لعانها سقوطه عنها،
~~وانتفاء الولد عن الرجل، وتحريمها عليه مؤبدا.
# ولو نكل الرجل عن اللعان، أو اعترف بالكذب حد للقذف.
# (الثاني) لو اعترف بالولد في أثناء اللعان لحق به وتوارثا وعليه الحد.
# ولو كان بعد اللعان لحق به وورثة الولد ولم يرثه الأب ولا من يتقرب به،
~~ويرثه الأم ومن يتقرب بها.
# وفي سقوط الحد هنا روايتان.، أشهرهما: السقوط.
#  ____________________
#   رواية العمركي، عن علي بن جعفر، عن أخيه أبي
~~الحسن عليه السلام (في حديث) قال: وسألته عن الملاعنة قائما يلاعن أو
~~قاعدا؟ قال: الملاعنة وما أشبهها من قيام (1).
# وهو اختيار المفيد وسلار وأتباعهم.
# وقال المتأخر: تكون المرأة قاعدة، وما أعرف من أين قاله؟ وحكى ذلك عن
~~الشيخ في المبسوط، وما وجدت فيه إلا ما ذكرت والله أعلم، والعمل على الأول.
# " قال دام ظله ": وفي سقوط الحد هنا روايتان، أشهرهما السقوط.
# قوله: (هنا) إشارة إلى الاعتراف بالولد بعد اللعان.
# PageV02P275
# ولو اعترفت المرأة بعد اللعان لم يثبت الحد إلا أن تقر أربعا على تردد.
#  ____________________
#   وأما أنه يسقط الحد أم لا؟ فمذهب المفيد وابن
~~أبي عقيل: لا، وبه تشهد رواية الحسين بن سعيد، عن محمد بن الفضيل، عن أبي
~~الحسن عليه السلام، قال: سألته عن رجل لاعن امرأته، وانتفى من ولدها، ثم
~~أكذب نفسه، هل يرد عليه ولده؟
# فقال: إذا أكذب نفسه جلد الحد، ورد عليه ابنه، ولا ترجع إليه امرأته (1).
# وقال الشيخ في الاستبصار: المراد به إذا أكذب قبل اللعان.
# وهو عدول عن الظاهر.
# وقال في النهاية: الأظهر السقوط، ويدل عليه ms454 ما رواه ابن أبي عمير، عن علي
~~بن رئاب، عن الحلبي، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن رجل لاعن
~~امرأته وهي حبلى، وقد استبان حملها، وأنكر ما في بطنها، فلها وضعت (وضعته
~~خ) ادعاه وأقربه وزعم أنه منه؟ قال: يرد عليه ولده ويرثه، ولا يجلد، لأن
~~اللعان (بينهما خ) قد مضى (2).
# وهو اختيار المتأخر، وشيخنا دام ظله، ويقويه قوله تعالى: ويدرأ عنها
~~العذاب أن تشهد أربع شهادات بالله، الآية (3) وفي المبسوط والخلاف: إذا
~~أكذب الزوج بعد اللعان، أقيم عليه الحد، واستدل بالإجماع.
# وعلى التقديرات لا يرث الأب الولد، ويرثه الولد.
# " قال دام ظله ": ولو اعترفت المرأة بعد اللعان، لم يثبت الحد، إلا أن
~~تقر أربعا على تردد.
# منشأ التردد من النظر إلى قوله تعالى: ويدرأ عنها العذاب أن تشهد أربع
~~شهادات بالله، الآية (4). والوجه ثبوت الحد، لأن موجبه شئ متجدد، وهو
~~الإقرار
# PageV02P276
# (الثالث) لو طلق فادعت الحمل منه فأنكر، فإن أقامت بينة أنه أرخى عليها
~~الستر لا عنها وبانت منه، وعليه المهر كملا، وهي رواية علي بن جعفر عن أخيه
~~عليه السلام (1).
# وفي النهاية: وإن لم تقم بينة لزمه نصف المهر وضربت مائة سوط، وفي إيجاب
~~الجلد إشكال.
# (الرابع) إذا قذفها فماتت قبل اللعان فله الميراث، وعليه الحد للوارث.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": لو طلق فادعت الحمل منه،
~~فأنكر، إلى آخره.
# قلت: هذه المسألة مبنية على أن إرخاء الستر بمنزلة الدخول، وهو ضعيف.
# وأما (2) إلزام نصف المهر مع عدم البينة، برواية (3) علي بن جعفر وكذا
~~ضرب مائة سوط، ومع تسليم الرواية يرتفع الإشكال.
# وبعض المتأخر الرواية وقال: بنصف المهر، ولا لعان ولا ضرب.
# ونحن نطالبه بتنصيف المهر، من أين قاله؟ مع إسقاط الرواية، وحمله على
~~الطلاق قياس.
# " قال دام ظله ": إذا قذفها، فماتت قبل اللعان، فله الميراث، إلى آخره.
# اختلف قول الشيخ في هذه المسألة، فذهب في النهاية إلى أن الزوج لا يرث
~~بموتها، إلا إذا لم يقم أحد من أهلها بالملاعنة (ليلا عنه خ) عملا برواية
~~أبي ms455 بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام (5).
# PageV02P277
# وفي رواية أبي بصير: إن قام رجل من أهلها فلا عنه فلا ميراث له (1).
#  ____________________
#   وإليه ذهب في الخلاف، قال: فمتى (متى خ) مات
~~المقذوف أو المقذوفة، قبل اللعان، انتقل ما كان لها، من المطالبة بالحد إلى
~~ورثتها، ويقومون مقامها، واستدل بأن ذلك من حقوق الآدميين، بناء على
~~الإجماع المركب.
# (2) وقال في موضع منه: والذي يقتضيه مذهبنا، إن أحكام اللعان من سقوط
~~الحد وانتفاء النسب والفراش والتحريم وغير ذلك، يتعلق بتحريم الزوجين، فما
~~لم يوجد منها، لم يثبت شئ منها، وكذا يلوح من كلامه في المبسوط.
# وهو اختيار المتأخر، ذاهبا إلى أن الرواية ما أوردها أحد في كتاب، ولا
~~أودعها في تصنيف غير شيخنا أبي جعفر في النهاية.
# قلت: وقد ذكر ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه، في باب الميراث، رواية
~~في معناه، عن زيد بن علي، عن آبائه، عن علي عليه السلام، في رجل قذف
~~امرأته، ثم خرج، فجاء وقد توفيت، قال: يخير واحدة من اثنتين، يقال له: إن
~~شئت ألزمت نفسك الذنب، فيقام فيك (عليك ئل) الحد، وتعطي الميراث، وإن شئت
~~أقررت فلاعنت أدنى قرابتها إليها، ولا ميراث لك (3).
# فالاقدام على إطلاق منع الإيراد ليس بحسن، إذا البحث ليس في عين (شخصية
~~خ) الرواية.
# والوجه أن يقال: إن كان الموت قبل لعانهما، فالميراث ثابت بحاله، وإن
~~كان
# PageV02P278
# وقيل: لا يسقط الإرث لاستقراره بالموت، وهو حسن.
#  ____________________
#   قبل لعانها وبعد لعانه، فعلى قولين، فمن قال:
~~إن الأحكام الأربعة تتعلق بلعان الرجل، فالميراث ساقط، ومن قال: تتعلق
~~بلعانهما معا، فالميراث ثابت.
# وقوله دام ظله: (وقيل: لا يسقط الميراث) تكرار، إذ اختار في أول المسألة
~~ثبوت الإرث، وأشار بالقائل إلى المتأخر.  PageV02P279
# كتاب العتق PageV02P281
# كتاب العتق والنظر في: الرق وأسباب الإزالة.
# أما الرق:
# فيختص بأهل الحرب دون أهل الذمة، ولو أخلوا بشرائطها جاز تملكهم.
# ومن أقر على نفسه بالرقية مختارا في صحة من رأيه، حكم برقيته.
# وإذا بيع في الأسواق ثم ادعى الحرية لم ms456 يقبل منه إلا ببينة.
# ولا يملك الرجل ولا المرأة أحد الأبوين وإن علوا، ولا الأولاد وإن سفلوا.
# وكذا لا يملك الرجل خاصة ذوات الرحم من النساء المحرمات كالخالة والعمة
~~والأخت وبنتها وبنت الأخ، وينعتق هؤلاء بالملك، ويملك غيرهم من الرجال
~~والنساء على كراهية، وتتأكد الكراهية فيمن يرثه.
# وهل ينعتق عليه بالرضاع من ينعتق عليه بالنسب؟ فيه روايتان،
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": وهل ينعتق عليه بالرضاع من
~~ينعتق عليه بالنسب؟ فيه روايتان، أشهرهما أنه ينعتق.  PageV02P282
# أشهرهما: أنه ينعتق. ولا ينعتق على المرأة سوى العمودين.
# وإذا ملك أحد الزوجين صاحبه بطل العقد بينهما ويثبت الملك.
#  ____________________
#   روى محمد بن أبي عمير، عن أبان بن عثمان، عن
~~أبي بصير وأبي العباس وعبيد كلهم، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا
~~ملك الرجل والديه، أو أخته أو عمته أو خالته أو بنت أخيه (أخته خ) وذكر أهل
~~هذه الآية من النساء، عتقوا جميعا، ويملك عمه وابن أخيه والخال، ولا يملك
~~أمه من الرضاعة، ولا أخته ولا عمته ولا خالته (فإنهن يب) إذا ملكن عتقن،
~~وقال: ما يحرم من النسب ما يحرم من الرضاعة، وقال: يملك الذكور ما خلا
~~والدا وولدا، ولا يملك من النساء ذات رحم محرم، قلت: يجري في الرضاع مثل
~~ذلك؟ قال: نعم يجري في الرضاع مثل ذلك (1).
# وفي مثل ذلك رواية وهيب بن حفص، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (2). وفي رواية الحلبي وابن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، في
~~امرأة أرضعت ابن جاريتها، قال: تعتقه. (3).
# وغيرها من الروايات، وعليها فتوى الشيخ وابن بابويه في المقنع.
# وذهب المفيد إلى أنه لا بأس أن يملك الإنسان أمه من الرضاع وأخته منه
~~وابنته وخالته وعمته منه، لكن يحرم وطيهن كالنسب، وهو اختيار أبي الصلاح
~~والمتأخر، تمسكا بأن الأصل بقاء الملكية، ولا دليل على العتق.
# وهو ضعيف، مع ورود ما ذكرنا من الروايات.
# نعم وردت رواية، عن عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: ms457
# PageV02P283
# وأما إزالة الرق.
# فأسبابها أربعة: الملك والمباشرة والسراية والعوارض. وقد سلف الملك.
# أما المباشرة: فالعتق والكتابة والتدبير والاستيلاد.
# وأما العتق: فعبارته الصريحة التحرير.
#  ____________________
#   إذا اشترى الرجل أباه أو أخاه فملكه فهو حر،
~~إلا ما كان من قبل الرضاع (1).
# وأخرى، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، في بيع الأم من الرضاع
~~(الرضاعة خ) قال: لا بأس بذلك إذا احتاج (2).
# وفي ثالثة، عن محمد بن مسلم، عن أحدهما عليهما السلام (في حديث) قال:
# يملك الرجل أخاه وغيره من ذوي قرابته من الرضاعة (3).
# لكن في طريق الأولى سماعة، ومحمد بن زياد، وفي طريق الثانية ابن فضال،
~~وفي الثالثة أيضا أنها مشتملة على تمليك الرجال من الأقرباء وهم لا يملكون
~~بالنسب. نزلنا عن هذه، فالروايات الأول أكثر، فلها الترجيح.
# " قال دام ظله ": وأما إزالة الرق فأسبابها أربعة... إلى آخره.
# وذكر دام ظله الاستيلاد في أسباب إزالة الرق (وفيه نظر) منشأه أن نفس
~~الاستيلاد، ليس سببا للعتق عنده.
# ويمكن أن يقال: لما كان للاستيلاد، تأثير في العتق، بحيث لو انضم موت
~~المولى حصل العتق حسن ذكره في أسبابه.
# PageV02P284
# وفي لفظ العتق تردد، ولا اعتبار بغير ذلك من الكنايات وإن قصد بها العتق،
~~ولا تكفي الإشارة ولا الكتابة مع القدرة على النطق.
# ولا يصح جعله يمينا، ولا بد من تجريده عن شرط متوقع أو صفه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي لفظ العتق تردد.
# منشأ التردد، النظر إلى لفظ العتق، هل هو مرادف للتحرير، أو كناية عنه؟
# فمن قال بالثاني لا يجوز، لأن الكنايات لا تأثير لها عندنا في العقود،
~~ومن قال بالأول - وهو الأظهر - يذهب إلى الجواز، ويقويه استعمالهم العتق في
~~التحرير ويدل على ذلك ما رواه زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: قال
~~رسول الله صلى الله عليه وآله: من أعتق مسلما، أعتق الله العزيز الجبار بكل
~~عضو منه، عضوا من النار (1).
# (ومنها) ما ذكره إبراهيم بن أبي البلاد، قال: قرأت عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، فإذا هو: هذا ما ms458 أعتق جعفر بن محمد، أعتق فلانا غلامه لوجه الله
~~(2).
# ويؤيده اتفاق فقهائنا على حصول العتق، بقول القائل: أعتقتك وجعلت مهرك
~~عتقك.
# ويظهر من كلام الأصحاب أن اللفظ الذي يحصل به العتق، قوله: (أنت حر) إلا
~~ابن أبي عقيل، فإنه صرح في المتمسك بأعتقتك.
# " قال دام ظله ": ولا يصح جعله يمينا، ولا بد من تجريده عن شرط متوقع أو
~~صفة.
# قلت: تعليق الحكم على شئ إن كان لزجر النفس يسمى يمينا، فكأنه يحلف (على
~~خ) أن لا يفعل، وإن لم يكن زجرا، إما أن يعلق على ما هو لازم، فيسمى صفة،
~~أو على جائز، فيسمى شرطا.
# PageV02P285
# ويجوز أن يشترط مع العتق شئ.
# ولو شرط إعادته في الرق إن خالف فقولان، المروي: اللزوم.
# ويشترط في المعتق: جواز التصرف، والاختيار، والقصد، والقربة.
# وفي العتق الصبي إذا بلغ عشرا رواية بالجواز حسنة، ولا يصح عتق السكران
~~ ____________________
#   (فمثال الأول) أنت حر إن شربت الخمر (ومثال
~~الثاني) عبدي حران زالت الشمس (ومثال الثالث) عبدي حران قدم فلان من سفره.
# " قال دام ظله ": ويجوز أن يشترط مع العتق شئ، ولو شرط إعادته في الرق،
~~إن خالف، فقولان، المروي اللزوم.
# هذه رواها الكليني في الكافي والشيخ في التهذيب، مرفوعا (1) إلى إسحاق بن
~~عمار وغيره، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن الرجل يعتق
~~مملوكه، ويزوجه ابنته، ويشترط (ويشرط خ) عليه إن هو أغارها أن يرده في
~~الرق، قال: له شرطه (2).
# وعليها فتوى الشيخ، وهو مذهب ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه.
# وقال المتأخر: بالعتق صار حرا، والحر لا يعود رقا، والشرط مخالف للكتاب
~~والسنة فلا تأثير له وهو قريب، وفي الرواية ضعف.
# وقال شيخنا في الشرائع: وقيل يبطل العتق، لاشتراط الاسترقاق.
# وهو ضعيف، لأن الشرط هنا واقع (وقع خ) بعد العتق، وما وقفت على القائل
~~به، وأشار دام ظله في الدرس إلى المتأخر، والله أعلم.
# " قال دام ظله ": وفي عتق الصبي إذا بلغ عشرا رواية بالجواز حسنة
# PageV02P286
# وفي وقوعه من الكافر تردد، ويعتبر في ms459 المعتق أن يكون مملوكا حال العتق
~~مسلما.
#  ____________________
#   هذه رواية رواها في التهذيب، عن موسى بن بكير
~~(بكر خ) عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: إذا أتى على الغلام عشر
~~سنين، فإنه يجوز له من ماله ما أعتق وتصدق، على وجه المعروف فهو جائز (1).
# وعليها فتواه وفتوى أتباعه.
# وأقدم المتأخر على المنع، ذاهبا إلى أنه لا دليل على العمل بها، لكونها
~~مخالفة للكتاب والسنة.
# قلت: عدم الوجدان لا يدل على عدم الدليل، والوجه المصير إلى الرواية، إذ
~~الرواية صحيحة، لكن بتقدير أن يكون الصبي مميزا.
# وذكر شيخنا في كتاب نكت النهاية: أن هذه الرواية موقوفة على زرارة، غير
~~مستندة إلى الإمام عليه السلام، فلا عمل عليها.
# وكأنه سهو النظر، أو كان وقف على أخرى، فاقتصر، وقد صرح بالإسناد في كتاب
~~الشرائع، والشيخ في كتب الأخبار.
# " قال دام ظله ": وفي وقوعه من الكافر، تردد.
# منشأ التردد، إن العتق هل يشترط فيه التقرب إلى الله وطلب وجهه أم لا؟
~~فمن قال بالثاني، فقد يصح العتق من الكافر، ومن قال بالأول، وهو الأكثر،
~~فلا يصح، لأن القربة متعذرة في طرفه، لعدم معرفته بالله تعالى، وهو مذهب
~~المتأخر، وحكي ذلك عن بعض الأصحاب.
# وقال الشيخ في الخلاف: يصح منه، ولو أعتق مسلما يكون الولاء له، لكن لا
~~يرث إلا بإزالة الكفر.
# ويمكن أن يقال: لا نسلم أن الكافر على الإطلاق، لا يعرف الله تعالى،
~~وذلك
# PageV02P287
# ولا يصح لو كان كافرا، ويكره لو كان مخالفا. ولو نذر عتق أحدهما لزم.
# ولو شرط المولى على المعتق الخدمة زمانا معينا صح.
#  ____________________
#   أن موجبات الكفر مختلفة (فقد) تكون إنكار مؤثر
~~مختار أو وحدانيته وما في معناه (وقد) تكون إنكار نبوة محمد صلى الله عليه
~~وآله (وقد) (1) تكون إنكار إمامة من يقوم مقامه.
# سلمنا الجهالة بالله (به خ) تعالى في الأول، ويمنع في الثاني والثالث
~~وغيرهما.
# " قال دام ظله ":: ولا يصح، لو كان كافرا.
# ذهب الشيخ في الخلاف في باب الظهار إلى أن غير المؤمن يجزي ms460 في كفارة ظهار
~~أو يمين أو كان نذر عتق رقبة مطلقا، وغير ذلك، وتكره في الكافر، إلا في
~~القتل خاصة، فإنه لا يجزي غير المؤمن، اقتصارا على النص.
# وقال في النهاية - في باب النذر -: لا يجوز عتق الكافر إلا في النذر،
~~ويكره المخالف.
# وأطلق المفيد والمرتضى وسلار المنع تمسكا بأنه تسليط على مكاره أهل
~~الإسلام، وأذيتهم، وهو غير جائز، وإليه ذهب المتأخر، مستدلا بقوله تعالى:
# ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون (2).
# ووجه الاستدلال أن الانفاق يقع على كل ما يخرج به لوجه الله، وإليه يميل
~~الشيخ في التبيان، وهو حسن.
# " قال دام ظله ": ولو شرط المولى على المعتق الخدمة، زمانا معينا، صح،
~~إلى آخره.
# قلت: شرط الخدمة على المعتق جائز، وهل إذا أخل بالخدمة آبقا، تبقى في
~~ذمته أم لا؟ قال في النهاية: ليس للورثة عليه سبيل، اعتمادا على ما رواه
~~الحسين بن
# PageV02P288
# ولو أبق ومات المولى فوجد بعد المدة فهل للورثة استخدامه؟
# المروي (1) لا.
# وإذا طلب المملوك البيع لم يجب إجابته.
# ويكره التفريق بين الولد وأمه. وقيل: يحرم.
# وإذا أتى على المملوك المؤمن سبع سنين يستحب عتقه، وكذا لو ضرب مملوكه ما
~~هو حد.
# مسائل سبع (الأولى): لو نذر تحرير أول مملوك يملكه فملك جماعة تخير في
~~ ____________________
#   سعيد، عن علي بن النعمان، عن يعقوب بن شعيب،
~~قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل أعتق جاريته، وشرط عليها أن
~~تخدمه خمس سنين، فأبقت، ثم مات الرجل، فوجدها ورثته، ألهم أن يستخدموها؟
~~قال: لا (2).
# وروى هذه الكليني، وأبو جعفر بن بابويه.
# وقال المتأخر: يكون لهم أجرة الخدمة، وهو حسن، ولكن حمل قول الشيخ على أن
~~الضمير في قوله (3) عليه راجع إلى الخدمة وفيه نظر، وعلى هذا لا تنافي بين
~~قوله والرواية.
# " قال دام ظله ": ويكره التفريق بين الولد وأمه، إلى آخره.
# قد ذكرنا هذا البحث في بيع الحيوان.
# " قال دام ظله ": لو نذر تحرير أول مملوك يملكه، فملك جماعة، إلى آخره.
# في المسألة أقوال: قال الشيخ: يقرع بينهم، وفي ms461 رواية، يختار أحدهم.
# ومستند القرعة ما رواه أبو جعفر محمد بن علي بن بابويه، عن أبيه، في
~~سند
# PageV02P289
# أحدهم، وقيل: يقرع بينهم، وقال ثالث: لا يلزمه عتق (الثانية): لو نذر عتق
~~أول ما تلده أمه فولدت توأمين عتقا.
# (الثالثة): لو أعتق بعض مماليكه فقيل له: هل أعتقت مماليكك؟
# فقال نعم. لم ينعتق إلا من سبق عتقه.
# (الرابعة): لو نذر عتق أمته إن وطأها فخرجت عن ملكه انحلت اليمين وإن
~~عادت بملك مستأنف.
#  ____________________
#   صحيح، مرفوعا (1) إلى عبيد الله بن علي
~~الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل قال: أول مملوك أملكه فهو حر،
~~فورث تسعة (سبعة خ) جميعا؟ قال: يقرع بينهم ويعتق الذي قرع (2).
# وروى الشيخ هذه في سند صحيح، عن الحسين بن سعيد، عن ابن أبي عمير، عن
~~حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام.
# وما رواه فضالة، عن أبان، عن عبد الله بن سليمان، قال: سألته عن رجل،
~~قال: أول مملوك أملكه فهو حر، فلم يلبث أن ملكه ستة أيهم يعتق؟ قال: يقرع
~~بينهم، ثم يعتق واحدا (الحديث) (3).
# ومستند التخيير ما رواه الشيخ عن محمد بن أحمد بن يحيى، عن محمد بن
~~الحسين، عن إسماعيل بن يسار (بشار خ) الهاشمي، عن عبد الله بن غالب القيسي،
~~عن الحسن الصيقل، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل قال: أول
~~مملوك أملكه، فهو حر فأصاب ستة؟ قال: إنما كانت نيته على واحد، فليتخير
~~(فليختر خ) أيهما شاء، فليعتقه (4).
# وقال المتأخر: يسقط النذر بسقوط شرطه، وهو الأولية.
# PageV02P290
# (الخامسة): لو نذر عتق كل عبد قديم في ملكه أعتق من كان في ملكه ستة أشهر
~~فصاعدا.
#  ____________________
#   وجمع شارح النهاية بين الروايتين بأن العبيد
~~لو ملكوا من جهة الإرث، أخرج (يخرج خ) الواحد بالقرعة، وإن ملكوا بالبيع،
~~فالتخيير.
# ومنشأ التفصيل (التخصيص خ) مجهول، وقول المتأخر قريب، لو فسر الأول بأنه
~~هو السابق، ولا كذا: لو قيل: هو الذي لم يسبق.
# والأولى الرجوع إلى الرواية الأولى، لصحتها، اقتداء ms462 بالشيخ.
# (فإن قيل): هذا عتق ما لا يملك، وهو عندكم غير صحيح (قلنا): مسلم، ولكن
~~البحث هنا في النذر، وهو واقع يجب الوفاء به، والممنوع مجرد العتق.
# " قال دام ظله ": لو نذر عتق كل عبد قديم في ملكه، أعتق من كان في ملكه
~~ستة أشهر.
# هذه المسألة مشهورة بين الأصحاب، ومستندها رواية، رواها علي بن إبراهيم،
~~عن أبيه، عن داود النهدي، عن بعض أصحابنا، قال: دخل ابن أبي سعيد المكاري
~~على أبي الحسن الرضا عليه السلام (إلى أن قال): فقال له: أسألك عن مسألة،
~~فقال له: لا أخا لك تقبل مني، ولست من غنمي، ولكن هلمها، فقال له رجل قال
~~عند موته: كل مملوك لي قديم فهو حر لوجه الله تعالى؟ قال: نعم، إن الله عز
~~وجل يقول (قال خ) في كتابه: حتى عاد كالعرجون القديم، فما كان من مماليكه،
~~أتى له (عليه كا) ستة أشهر، فهو قديم (وهو كا) حر (1).
# PageV02P291
# (السادسة): مال المعتق لمولاه وإن لم يشترطه. وقيل: إن لم يعلم به فهو
~~له، وإن علم ولم يستثنه فهو للعبد.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": مال المعتق لمولاه، وإن لم
~~يشترطه، وقيل: إن لم يعلم به، فهو له، وإن علم ولم يستثنه فهو للعبد.
# قلت: مضى البحث في أن العبد لا يملك شيئا إلا فاضل الضريبة وأرش الجناية
~~(أروش الجنايات خ) على قول الأكثرين، فإذا أعتق، فالأصل أن ماله لمولاه
~~بناء على ذلك.
# لكن عارضت هذا الأصل رواية محمد بن حمران، عن زرارة، قال: سألت أبا عبد
~~الله عليه السلام، عن رجل أعتق عبدا له، وللعبد مال، لمن المال؟ فقال: إن
~~كان يعلم أن له مالا تبعه ماله، وإلا فهو له (1).
# ومثلها روى عبد الرحمن بن أبي عبد الله، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(2).
# وفي رواية الحسن بن محبوب، عن ابن بكير، عن زرارة، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: إذا كاتب الرجل مملوكه أو أعتقه، وهو يعلم أن له مالا، ولم
~~يكن استثنى السيد المال حين أعتقه، ms463 فهو للعبد (3).
# وعليها فتوى الشيخ.
# ويؤيدها رواية أبي جرير، عن أبي الحسن عليه السلام عن رجل قال
~~لمملوكه:
# PageV02P292
# (السابعة): إذا أعتق ثلث عبيده استخرج الثلث بالقرعة.
# وأما السراية: فمن أعتق شقصا من عبده عتق كله، ولو كان له شريك قوم عليه
~~نصيبه إن كان مؤسرا، وسعى العبد في فك باقيه إن كان المعتق معسرا.
# وقيل: إن قصد الإضرار فكه إن كان مؤسرا، وبطل العتق إن كان معسرا.
#  ____________________
#   أنت حر ولي مالك، قال: لا يبدأ بالحرية قبل
~~العتق (المال خ) يقول: لي مالك وأنت حر، برضا المملوك، فإن ذلك أحب إلي
~~(1).
# وهو اختياره أيضا في النهاية.
# وذكر شيخنا دام ظله في نكت النهاية، أنه لا تنافي بين قوله: (إن المملوك
~~لا يملك) وبين مضمون هذه الروايات، لأن المنع من الملك مع بقاء الرقية، لا
~~يستلزم المنع في حال الحرية.
# وفيه نظر، منشأه أن البحث ليس في تجدد الملك، والعتق غير مؤثر في تحصيل
~~الملكية السالفة (السابقة خ).
# فأما المتأخر فأقدم على منع الروايات، وبني على أن العبد لا يملك.
# وفي المسألة تردد، موجبه الالتفات إلى الروايات.
# " قال دام ظله ": وقيل: إن قصد الإضرار فكه، إن كان موسرا، وبطل العتق،
~~إن كان معسرا.
# قلت: إذا أعتق العبد المشترك (إما) أن يكون المعتق موسرا أو معسرا، فإن
~~كان الأول (إما) إن قصد الإضرار أو لا.
# PageV02P293
#
#  ____________________
#   فإن قصده، قال في النهاية والخلاف: عليه أن
~~يفك نصيب الآخر، وبه تشهد رواية الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، أنه
~~سئل عن رجلين كان بينهما عبد، فأعتق أحدهما نصيبه؟ فقال: إن كان مضارا كلف
~~أن يعتقه كله، وإلا استسعى العبد في النصف الآخر (1).
# ورواية ابن مسكان، عن سليمان بن خالد، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~إن ذلك فساد على أصحابه، فلا تستطيعون بيعه، ولا مؤاجرته، قال: يقوم قيمة،
~~فيجعل على الذي أعتقه عقوبة وإنما جعل ذلك بما أفسده (2).
# ومثله في رواية ابن مسكان، عن حريز، عن محمد بن مسلم، قال: قلت: لأبي ms464 عبد
~~الله عليه السلام: رجل ورث غلاما وله فيه شركاء، فأعتق لوجه الله نصيبه،
~~فقال: إذا أعتق نصيبه مضارة، وهو موسر، ضمن للورثة، وإذا أعتق (نصيبه قيه)
~~لوجه الله، كان الغلام قد أعتق من حصة من أعتق، ويستعملونه على قدر ما أعتق
~~منه له، ولهم، فإن كان نصفه عمل لهم يوما وله يوما، وإن أعتق الشريك مضارا،
~~وهو معسر، فلا عتق له، لأنه أراد أن يفسد على القوم، ويرجع القوم على حصصهم
~~(3).
# وقال المتأخر: العتق باطل، لأنه ما قصد به وجه الله، وهو شرط في صحة
~~العتق، سواء كان موسرا أو معسرا.
# وإن لم يقصد الإضرار - وهو القسم الثاني - فالعتق صحيح، وهل يلزم
~~بشراء
# PageV02P294
# وإن قصد القربة لم يلزمه فكه، وسعى العبد في حصة الشريك فإن امتنع العبد
~~استقر ملك الشريك على حصته.
#  ____________________
#   الباقي؟ قال في النهاية: يستحب له ذلك، وألا
~~يستسعى العبد، ولم يكن لشريكه استخدامه.
# وقال في المبسوط: يلزمه (يلزم خ) شراء الباقي، وعليه المتأخر، وهو حسن،
~~تمسكا بظاهر الرواية، عن سليمان بن خالد (1).
# وبما رواه عاصم، عن محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: من كان
~~شريكا في عبد أو أمة، قليل أو كثير، فأعتق حصته ولم يبعه، فليشتره من
~~صاحبه، فيعتقه كذلك، وإن لم يكن له سعة من المال (مال ئل) نظر قيمته يوم
~~أعتق، ثم يسعى العبد في حساب ما بقي حتى يعتق (2).
# وإن كان معسرا - وهو القسم الثاني من التقسيم الأول - قال في النهاية
~~والخلاف: كان العتق باطلا، إن قصد الإضرار، وإلا يمضي في نصيبه.
# ويدل على ذلك ما ذكرناه من رواية ابن مسكان، عن حريز (3).
# وبه أخرى، عن حريز، عمن أخبره، عن أبي عبد الله عليه السلام (4) وهي
~~مرسلة.
# وقال المرتضى في الانتصار: يقوم على الموسر، ويستسعى العبد مع إعساره،
~~وما تعرض للأضرار وعدمه.
# فمحصول هذه الجملة، إن مع اليسر وعدم الإضرار، يقوم على المعتق، ومع
~~العسر يستسعى العبد، ويبطل العتق مع الإضرار على كل حال.
# PageV02P295
# وإذا أعتق الحامل تحرر ms465 الحمل ولو استثنى رقه لرواية السكوني (1).
# وفيه مع ضعف السند إشكال منشأه عدم القصد إلى عتقه.
# وأما العوارض: فالعمى، والجذام، وتنكيل المولى بعبده.
# وألحق الأصحاب الإقعاد، فمتى حصل أحد هذه الأسباب فيه انعتق.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وإذا أعتق الحامل، تحرر
~~الحمل، ولو استثنى رقه، لرواية السكوني، إلى آخره.
# هذه رواها النوفلي، عن السكوني، عن جعفر، عن آبائه عليهم السلام، في رجل
~~أعتق أمته، وهي حبلى، فاستثنى ما في بطنها، قال الأمة حرة، وما في بطنها
~~حر، لأن ما في بطنها منها (2).
# وأفتى عليها الشيخ في النهاية، وأقدم المتأخر على منعها، وذهب إلى صحة
~~الاستثناء، وهو قريب من المذهب، وحمل الرواية على التقية، لأنها موافقة
~~لمذهب الشافعي، إشارة إلى أن عند الشافعي، الحمل بمنزلة عضو من الأعضاء.
# " قال دام ظله ": والحق الأصحاب، الإقعاد... إلخ.
# قلت: نسب الإلحاق إليهم، لأن الروايات خالية عنه، ففي رواية ابن أبي
~~عمير، عن حماد بن عثمان، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قال: إذا عمى
~~المملوك عتق (3).
# ومثله روى إسماعيل الجعفي، عن أبي جعفر عليه السلام (4).
# وفي رواية النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام إذا عمى
~~أو
# PageV02P296
# وكذا لو أسلم العبد في دار الحرب سابقا على مولاه.
# وكذا لو كان وارثا ولا وارث له غيره دفعت قيمته إلى مولاه.
#  ____________________
#   جذم، فلا رق عليه. (1) وفي رواية ابن محبوب،
~~عمن ذكره، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: كل عبد يمثل (مثل خ ئل) به،
~~فهو حر (2).
# وفي رواية هشام بن سالم، عن أبي بصير، عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
# قضى أمير المؤمنين عليه السلام، في من نكل بمملوكه أنه حر، لا سبيل له
~~عليه سائبة يذهب يتوالى (فيتولى إلى خ) من أحب، فإذا ضمن حدثه فهو يرثه
~~(3).
# PageV02P297
# كتاب التدبير والمكاتبة والاستيلاد PageV02P299
# كتاب التدبير والمكاتبة والاستيلاد أما التدبير فلفظة الصريح: أنت حر بعد
~~وفاتي. ولا بد فيه من النية ولا حكم لعبارة الصبي ولا المجنون ولا السكران
~~ولا المحرج (1) الذي لا ms466 قصد له.
# وفي اشتراط القربة تردد.
# ولو حملت المدبرة من مولاها لم يبطل تدبيرها، وتعتق بوفاته من الثلث.
# ولو حملت من غيره بعد التدبير فالولد مدبر كهيئتها، ولو رجع المولى
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي اشتراط القربة تردد.
# منشأ التردد أن التدبير نوع من العتق، فيشترط فيه القربة كالعتق.
# ويمكن أن يقال: هو بمنزلة الوصية، فلا قربة، والأول اختيار المتأخر،
~~والثاني أشبه، ويدل عليه إطلاق الروايات بالتدبير (2).
# " قال دام ظله ": ولو حملت المدبرة من غيره بعد التدبير، فالولد مدبر
~~كهيئتها، إلى آخره.
# PageV02P300
#
#  ____________________
#   تدبير الحامل لا خلاف في جوازه (الجواز خ) وهل
~~يكون ولدها مدبرا؟ نعم، لو علم المولى بحملها، عملا بما رواه الشيخ في
~~التهذيب، وأبو جعفر بن بابويه، مرفوعا (1) إلى الوشاء، عن أبي الحسن الرضا
~~عليه السلام، في رجل دبر جارية، وهي حبلى؟ فقال: إن كان يعلم (علم خ) بحمل
~~(بحبل خ) الجارية، فما في بطنها بمنزلتها، وإن كان لا يعلم (لم يعلم خ فما
~~في بطنها رق (2).
# وعليها فتوى الشيخ وابن بابويه في المقنع.
# وروى الشيخ في هذا المعنى أخرى، عن أبي الحسن الرضا عليه السلام (3)،
~~بسند - في طريقه محمد بن علي، وهو ضعيف - لكنها مؤيدة برواية الوشاء.
# وقال المتأخر: لا يكون الولد مدبرا، لأنه غير مقصود، وهو اختيار شيخنا
~~دام ظله، أما لو حملت بعد التدبير، فالولد مدبر بغير خلاف أعرفه، وادعى
~~الشيخ عليه الإجماع، وبه روايات منها رواية (ما رواه خ) أبان بن تغلب، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام (4).
# وهل ينتقض تدبير الأولاد، لو نقض تدبير الأم؟ قال الشيخ: لا، واستدل
~~بالإجماع.
# وهو في رواية أبان بن تغلب، عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) قال:
# إنما كان له أن يرجع في تدبير أمهم إذا احتاج، ورضيت هي بذلك (5).
# PageV02P301
# في تدبيرها لم يصح رجوعه في تدبير الأولاد، وفيه قول آخر ضعيف.
# ولو أولد المدبر من مملوكة كان أولاده مدبرين.
# ولو مات الأب قبل المولى لم يبطل تدبير الأولاد وعتقوا بعد موت المولى من ms467
~~ثلثه، ولو قصر سعوا فيما بقي منهم. ولو دبر الحلبي لم يسر إلى ولدها، وفي
~~رواية (1) إن علم بحبلها فما في بطنها بمنزلتها.
# ويعتبر في المدبر جواز التصرف والاختيار والقصد.
# وفي صحته من الكافر تردد، أشبهه: الجواز والتدبير وصية يرجع فيه المولى
~~متى شاء، فلو رجع قولا صح قطعا.
# أما لو باعه أو وهبه فقولان، أحدهما: يبطل به التدبير، وهو الأشبه،
~~ ____________________
#   وقال المتأخر: له أن يرجع في (عن خ) تدبير
~~الأولاد، لأن التدبير بمنزلة الوصية بغير نزاع.
# والجواب إنه فرق بين التدبير الاختياري والتدبير الذي بحكم الشارع، مع
~~عدم الاختيار، الأول مسلم أنه بمنزلة الوصية، والثاني ممنوع، لعدم الجامع،
~~سلمنا أنه بمنزلة الوصية، لكن نمنع تساوي الأحكام، فيحتاج مثبته إلى دليل.
# " قال دام ظله ": وفي صحته من الكافر تردد، أشبهه الجواز.
# منشأ التردد، أنه هل يشترط القربة في التدبير، أم لا؟ الأظهر لا، وبتقدير
~~الاشتراط، البحث فيه كالبحث في العتق، وقد مضى، وقد صرح المرتضى والمتأخر
~~بالمنع.
# " قال دام ظله ": أما لو باعه أو وهبه، فقولان، إلى آخره.
# ذهب الشيخ في النهاية إلى أن بيع المدبر وهبته لا يجوز إلا بعد نقض
~~التدبير، وهو
# PageV02P302
# والآخر: لا يبطل ويمضي البيع في خدمته، وكذا الهبة.
# والمدبر رق، ويتحرر بموت المولى من ثلثه.
# والدين مقدم على التدبير سواء كان سابقا على التدبير أو متأخرا.
# وفيه رواية (1) بالتفصيل متروكة.
# ويبطل التدبير بإباق المدبر. ولو ولد له في حال إباقه كان أولاده رقا.
#  ____________________
#   جمع بين الروايات الواردة بمنع بيع المدبر،
~~والروايات الواردة بأنه بمنزلة الوصية (2).
# والوجه أن مع تعارض الروايات واختلاف الأقوال، المصير إلى الأصل، وهو أن
~~التدبير بمنزلة الوصية، فالتصرف فيه يكون رجوعا عنه، وهو اختيار الشيخ في
~~الخلاف واختاره المتأخر، وحكي ذلك عن المرتضى، وهو أشبه.
# " قال دام ظله ": والدين مقدم على التدبير، سواء كان سابقا على التدبير
~~أو متأخرا، وفيه رواية بالتفصيل متروكة.
# روى هذه الحسن بن علي بن يقطين، عن أخيه الحسين، عن علي بن يقطين، قال:
~~سألت أبا ms468 الحسن عليه السلام، عن بيع المدبر؟ قال: إذا أذن في ذلك، فلا بأس
~~به، وإن كان على مولى العبد دين، فدبره فرارا من الدين، فلا تدبير له، وإن
~~كان دبره في صحة وسلامة، فلا سبيل للديان عليه، ويمضي تدبيره (3).
# ومثله رواية (روى خ) ابن بابويه والشيخ عن وهيب بن حفص، عن أبي بصير، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام (4).
# وعليها فتوى النهاية، والوجه أن التدبير لا يثبت إلا بعد قضاء الديون على
~~كل حال، بناء على أن التدبير بمنزلة الوصية، وهو اختيار شيخنا
~~والمتأخر.
# PageV02P303
# ولو جعل خدمة عبده لغيره ثم قال: هو حر بعد وفاة المخدوم صح على الرواية
~~(1)، ولو أبق لم يبطل تدبيره وصار حرا بالوفاة ولا سبيل عليه.
# وأما المكاتبة فتستدعي بيان أركانها وأحكامها.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو جعل خدمة عبده لغيره، ثم
~~قال: هو حر بعد وفاة المخدوم، صح على الرواية.
# روى الشيخ في التهذيب، عن الحسين بن سعيد، مرفوعا (2) إلى يعقوب بن شعيب،
~~قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن الرجل يكون له الخادم، فقال (فيقول
~~خ): هي لفلان تخدمه ما عاش، فإذا مات فهي حرة، فتأبق الأمة قبل أن يموت
~~الرجل بخمس سنين، أو ست سنين، ثم يجدها ورثته، ألهم أن يستخدموها إذا أبقت؟
~~فقال: إذا (لما خ) مات الرجل، فقد عتقت (3).
# وأفتى عليها في النهاية.
# والمتأخر مقدم على منعها، تمسكا بأن معنى التدبير عتق العبد بعد موت
~~مولاه خاصة، وبأن التدبير يبطل بالإباق، والرواية تتضمن الصحة، ومشتملة على
~~منع الورثة من الرجوع، وهو خلاف مقتضى التدبير. والكل ضعيف، (أما الأول)
~~فلعدم دليل التخصيص (والثاني) أنه ليس على ذلك إجماع، أو تواتر أخبار، بل
~~يثبت (ثبت خ) بخبر مثل خبرنا هنا، ولا تنافي بين العمل بهما، تنزيلا لهما
~~على محل الورود.
# (والثالث) إنا نمنع أن المنع من الرجوع، خلاف مقتضى التدبير.
# PageV02P304
# والأركان أربعة: العقد والملك والمكاتب والعوض.
# والكتابة مستحبة مع الديانة وإمكان الاكتساب، وتتأكد بسؤال المملوك،
~~وتستحب مع التماسه ولو كان عاجزا.
# وهي ms469 قسمان: فإن اقتصر على العقد فهي مطلقة، وإن اشترط عوده رقا مع العجز
~~فهي مشروطة.
# وفي الإطلاق يتحرر منه بقدر ما أدى. وفي المشروطة يرد رقا مع العجز.
# وحده أن يؤخر النجم من محله. وفي رواية (1) أن يؤخر نجما إلى نجم، وكذا
~~لو علم منه العجز.
# ويستحب للمولى الصبر لو عجز، وكل ما يشترطه المولى على المكاتب لازم ما
~~لم يخالف المشروع.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وحده أن يؤخر النجم عن محله.
# قلت: هذا الحد أشبه، التزاما للشرط، وعملا برواية أبي بصير، عن أبي جعفر
~~عليه السلام، (في حديث) قال: إن عجز من نجومه فهو رد في الرق (2).
# وبما رواه معاوية بن وهب، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قلت له (في
~~كلام) ما (فما خ) حد العجز؟ قال: إن قضاتنا يقولون: إن عجز المكاتب أن يؤخر
~~النجم إلى النجم الآخر، حتى يحول عليه الحول، قلت: فما تقول أنت؟ قال:
# لا ولا كرامة، وليس له أن يؤخر نجما عن أجله، إذا كان ذلك في شرطه
~~(3).
# PageV02P305
# ويعتبر في المالك جواز التصرف والاختيار والقصد.
# وفي اعتبار الإسلام تردد، أشبهه: أنه لا يعتبر. ويعتبر في المملوك
~~التكليف.
# وفي كتابة (المملوك خ) الكافر تردد، أظهره: المنع.
# .
#  ____________________
#   وهو اختيار الشيخ في التهذيب، والمفيد
~~والمتأخر.
# فأما) ما رواه إسحاق بن عمار، عن أبي جعفر، عن أبيه، أن عليا عليهم
~~السلام، كان يقول: إذا عجز المكاتب لم ترد مكاتبته في الرق، ولكن ينتظر
~~عاما أو عامين، فإن قام بمكاتبته وإلا رد مملوكا (1).
# وما رواه جابر، عن أبي عبد الله عليه السلام ينظر بالمكاتب ثلاثة أنجم
~~(2) فمحمول (محمول خ) على الاستحباب، وإن ذهب إليه الشيخ في النهاية.
# وفي طريق الأخيرة سيف، عن عمرو بن شمر، عن جابر، وسيف مطعون، وعمرو كذاب
~~ملعون، على ما قالوه، والله أعلم.
# " قال دام ظله ": وفي اعتبار الإسلام تردد، أشبهه أنه لا يعتبر.
# وقد مضى مثل هذا البحث في العتق والتدبير.
# " قال دام ظله ": وفي كتابة الكافر تردد، أظهره المنع.
# منشأ ms470 التردد اختلاف التفسير في قوله تعالى: فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا
~~(3).
# قال الشيخ في المبسوط والخلاف: المراد بالخير الأمانة والكسب وعن ابن
~~عباس (رضي الله عنهما خ) أنه الثقة والأمانة، وقيل: هو الدين والإيمان،
~~واختاره الراوندي والمتأخر
# PageV02P306
# ويعتبر في العوض كونه دينا مؤجلا معلوم القدر والوصف مما يصح تملكه
~~للمولى، ولا حد لأكثره لكن يكره أن يتجاوز قيمته.
# ولو دفع ما عليه قبل الأجل فالمولى في قبضه بالخيار. ولو عجز المطلق عن
~~الأداء فكه الإمام عليه السلام من سهم الرقاب وجوبا.
# وأما الأحكام فمسائل:
# (الأولى) إذا مات المشروط بطلت الكتابة وكان ماله وأولاده لمولاه.
# وإن مات المطلق وقد أدى شيئا تحرر منه بقدره وكان للمولى من تركته بنسبة
~~ما بقي من رقيته ولو رثته بنسبة الحرية إن كانوا أحرارا في الأصل، وإلا
~~تحرر منهم بقدر ما تحرر منه والزموا بما بقي من مال الكتابة، وإذا أدوه
~~تحرروا.
#  ____________________
#   فعلى هذا التفسير، لا يجوز كتابة الكافر،
~~ويجوز على ما تقدم، إلا أن يقال: إن الكافر ليس محلا للأمانة، واختيار
~~الراوندي أقرب، لأن لفظة الخير في الأشخاص عرفا، لا تستعمل إلا في من له
~~دين.
# " قال دام ظله ": وإن مات المطلق، وقد أدى شيئا، تحرر منه بقدره، إلى
~~آخره.
# قلت: تبطل الكتابة بالموت، لكن إن كان مشروطا، فوارثه مولاه وأولاده عبيد
~~له، إن ولدوا في حال الكتابة من غير الحرة.
# وإن كان مطلقا، ففيه قولان، قال في النهاية: للمولى بقدر ما بقي من
~~العبودية، والباقي للوارث، وبه روايات.
# منها ما رواه الحسين بن سعيد، عن علي بن النعمان، عن أبي الصباح، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام (في حديث) أنه قال: يؤدي بعض مكاتبته، ثم يموت ويترك
~~ابنا، ويترك مالا أكثر مما عليه من مكاتبته؟ قال: يوفى مواليه ما بقي من
~~مكاتبته،  PageV02P307
#
#  ____________________
#   وما بقي فلولده (1).
# ومثله، عن ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (2).
# (فإن قيل): لفظ النهاية مطلق، وكذا الرواية، فمن أين حملتم على ms471 المكاتب
~~المطلق؟
# (قلت): يعرف من الشرع ضرورة أن المراد بهذا المكاتب هو المطلق، إذ
~~المشروط يرثه مولاه، وأولاده عبيد له قولا واحدا. والمراد من لفظ النهاية
~~هو المطلق، من حيث ذكر حكم المشروط قبله، وكذا من الخبر من حيث (إنه ظ) بين
~~إجماله، ما رواه ابن أبي عمير أيضا، عن ابن سنان، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، في مكاتب يموت، وقد أدى بعض مكاتبته، وله ابن من جاريته، قال: إن
~~اشترط عليه إن عجز فهو مملوك، رجع ابنه مملوكا والجارية، وإن لم يكن اشترط
~~عليه أدى ابنه ما بقي من مكاتبته، وورث ما بقي (3).
# ومثله في التفصيل (بالتفصيل خ) عن جميل بن دراج، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (4).
# واختار في الاستبصار أداء تمام مال الكتابة من نصيب الولد وأخذ الحصة
~~بقدر العبودية، وهو اختيار المتأخر وشيخنا دام ظله، وهو مقتضى النظر.
# وإذا ثبت هذا، فهل الكتابة عقد جائز أم لازم؟ فيه أقوال، والذي اختاره
~~الشيخ في المبسوط، أن المطلقة لازمة من الطرفين، والمقيدة - أي المشروطة -
~~من طرف السيد لا العبد.
# PageV02P308
# ولو لم يكن لهم مال سعوا فيما بقي منهم، وفي رواية (1) يؤدون ما بقي من
~~مال الكتابة وما فضل لهم.
# والمطلق إذا أوصى أو أوصي له صح في نصيب الحرية وبطل في الزائد. وكذا لو
~~وجب عليه حد أقيم عليه من حد الأحرار بنسبة ما فيه من حريته (الحرية خ) ومن
~~حد العبيد بنسبة ما فيه من الرقية.
# ولو زنى المولى بمكاتبته المطلقة سقط عنه من الحد بقدر نصيبه منها وحد
~~بما تحرر.
# (الثانية) ليس للمكاتب التصرف في ماله بهبة ولا عتق ولا إقراض إلا بإذن
~~المولى، وليس للورثة التصرف في ماله بغير الاستيفاء، ولا يحل له وطء
~~المكاتبة بالملك ولا بالعقد.
# ولو وطأها مكرها لزمه مهرها، ولا تتزوج إلا بإذنه.
# ولو حملت بعد الكتابة كان حكم ولدها حكمها إذا لم يكونوا أحرارا.
# (الثالثة) يجب على المولى إعانته من الزكاة، ولو لم تكن استحب تبرعا.
# وأما الاستيلاد فهو ms472 يتحقق بعلوق أمته منه في ملكه وهي مملوكة، لكن لا
~~يجوز بيعها  ____________________
#   في الاستيلاد " قال دام ظله ": وأما
~~الاستيلاد، فهو يتحقق بعلوق أمته منه في ملكه، وهي مملوكة، إلى آخره.
# PageV02P309
# ما دام ولدها حيا إلا في ثمن رقبتها إذا كان دينا على مولاها ولا جهة
~~لقضائه غيرها.
# ولو مات الولد (ولدها خ) جاز بيعها، وتتحرر بموت المولى من نصيب ولدها.
# ولو لم يخلف الميت سواها عتق منها نصيب ولدها وسعت فيما بقي.
#  ____________________
#   قوله: (في ملكه) احتراز مما ذكره الشيخ في
~~الخلاف في المسألة الأخيرة من الجزء الثالث، إذا أولد من أمة غيرة، وشرط
~~رقية الولد، ثم ملكها وملك الولد عتق الولد، وهي تكون أم ولد.
# واستدل على الثاني بالاشتقاق، وهو ضعيف لعدم الدليل.
# والأظهر عندنا أنه لا يجوز بيعها مع حياة الولد، إلا في ثمن رقبتها دينا،
~~ولا شئ غيرها، لرواية حماد بن عثمان، عن عمرو بن يزيد، عن أبي الحسن (أبي
~~إبراهيم خ) عليه السلام، (في حديث) قال: قلت له: أسألك؟ قال: سل، قلت، لم
~~باع أمير المؤمنين عليه السلام أمهات الأولاد؟ فقال: في فكاك رقابهن، قلت:
~~وكيف ذلك؟ قال: أيما رجل اشترى جارية فأولدها، ثم لم يؤد ثمنها، ولم يدع من
~~المال ما يؤدي عنه، أخذ من ولدها ثمنها منها وبيعت وادي ثمنها، قلت: فتباع
~~فيما سوى ذلك من الدين؟ قال: لا (1).
# وفي معناها رواية ابن أبي البلاد، عن عمر بن يزيد، عن أبي إبراهيم عليه
~~السلام (2).
# وما أعرف به خلافا، إلا من علم الهدى، ذهب في الانتصار إلى المنع من
~~بيعهن مع حياة الولد على كل حال. " قال دام ظله ": ولو لم يخلف الميت
~~سواها، عتق منها نصيب ولدها، وسعت فيما بقي.
# PageV02P310
# وفي رواية (1) تقوم على ولدها إن كان موسرا، وفي رواية محمد بن قيس عن
~~أبي جعفر عليه السلام قال: قضى علي عليه السلام في وليدة كانت نصرانية
~~أسلمت وولدت من مولاها غلاما ومات المولى فأعتقت وتزوجت نصرانيا وتنصرت
~~فقال عليه السلام: ولدها لابنها ms473 من سيدها وتحبس حتى تضع وتقتل (2).
#  ____________________
#   تقديره، سعت للورثة غير ولدها، وعلى هذا انعقد
~~العمل، وبه عدة روايات.
# (منها) ما رواه أبو بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام في الرجل اشترى
~~جارية يطأها، فولدت له، فمات ولدها، فقال: إن شاؤوا باعوها في الدين الذي
~~يكون على مولاها من ثمنها، وإن كان لها ولد قومت على ولدها من نصيبه (3).
# وفي رواية يونس (في حديث) تستسعى في بقية ثمنها (4).
# فأما ما رواه محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: قضى علي عليه
~~السلام في رجل توفي وله سرية لم يعتقها؟ قال: سبق كتاب الله، فإن ترك سيدها
~~مالا، تجعل في نصيب ولدها، ويمسكها أولياء ولدها حتى يكبر ولدها، فيكون
~~المولود هو الذي يعتقها، ويكون الأولياء هم الذين يرثون ولدها، ما دامت
~~أمة، فإن أعتقها ولدها، فقد عتقت، وإن مات (5) ولدها قبل أن يعتقها فهي أمة
~~إن شاؤوا (6) أعتقوا وإن شاؤوا استرقوا (7).
# PageV02P311
# وفي النهاية: يفعل بها ما يفعل بالمرتدة، والرواية شاذة.
#  ____________________
#   فحملها الشيخ على أنه إذا كان ثمنها دينا على
~~مولاها، فيوقف على (إلى خ) بلوغ الولد فإن أعتقها بأداء الدين عن أبيه
~~تنعتق، وإن مات قبل البلوغ، بيعت في ثمنها، وأدى منه الدين.
# ثم قال رحمه الله: ولو لم يحمل على هذا لكانت تنعتق حين حصلت في نصيب
~~الولد أو ما (بما خ) يصيبه (وخ) إن قصر الميراث، وتستسعى في الباقي.
# وبه تشهد رواية وهيب بن حفص، عن أبي بصير، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن رجل اشترى جارية، فولدت منه ولدا، فمات؟ قال: إن شاء أن يبيعها
~~في الدين الذي يكون على مولاها من ثمنها، باعها، وإن كان لها ولد، قومت على
~~ابنها من نصيبه، وإن كان ابنها صغيرا انتظر به حتى يكبر، ثم يجبر على
~~قيمتها (ثمنها خ) فإن مات ابنها قبل أمه بيعت في ميراثه إن شاء الورثة (1).
# وعلى هذا فتوى الشيخ في النهاية.
# والوجه أن تباع في ثمنها بموت الولد، ولا ms474 ينتظر البلوغ مع الحياة، ولا
~~يجبر، فإن في الرواية ضعفا، وهي مخالفة للأصل، كذا اختاره المتأخر، وحكي أن
~~الشيخ رجع عن مقالته في عدة مواضع، والله أعلم بالصواب.
# " قال دام ظله ": وفي النهاية يفعل بها، ما يفعل بالمرتدة.
# قلت: أشار الشيخ إلى أنها لا تقبل، لأن المرتدة عندنا لا تقتل، بل يضيق
~~عليها في المأكول والملبوس محبوسة، وكأن عدوله إلى هذه العبارة كراهية
~~الإقدام على منع الرواية بذلك بالتصريح.
# PageV02P312
# كتاب الإقرار PageV02P313
# كتاب الإقرار والنظر في: الأركان واللواحق.
# والأركان أربعة:
# (الأول) الإقرار: وهو إخبار الإنسان بحق لازم له، ولا يختص لفظا، ويقوم
~~مقامه الإشارة.
# ولو قال: لي عليك كذا، فقال: نعم أو أجل فهو إقرار. وكذا لو قال: أليس لي
~~عليك كذا؟ فقال: بلى.
# ولو قال: نعم، قال الشيخ: لا يكون إقرارا. وفيه تردد.
# " قال دام ظله ": ولو قال نعم، قال الشيخ: لا يكون إقرارا، وفيه تردد.
#  ____________________
#   معناه، ولو قال نعم، في جواب أليس عليك كذا؟
# ومنشأ التردد وضع أهل اللغة (نعم) محققة للكلام السابق نفيا أو إثباتا،
~~واستعمال أهل العرف للإيجاب في الحالين فكأن الشيخ نظر إلى الحقيقة
~~اللغوية، فحكم بأنها بعد النفي لا تفيد الإقرار، بل تحقيق النفي، وشيخنا
~~إلى أن اللفظ، إذا دار بين الحقيقة اللغوية والعرفية يرجح العرف، وتردد
~~لفتوى الشيخ.
# ويمكن أن يقال: إن مع القرينة الحالية أو المقالية، ينزل على مقتضاها،
~~ومع  PageV02P314
# ولو قال: أنا مقر لم يلزمه إلا أن يقول به. ولو قال: بعنيه أو هبنيه فهو
~~إقرار.
# ولو قال: لي عليك كذا، فقال: اتزن أو انتقد لم يكن شيئا.
# وكذا لو قال: أتزنها أو انتقدها أما لو قال: أجلتني بها أو قضيتكها فقد
~~أقر وانقلب المقر مدعيا.
# (الثاني) المقر: ولا بد من كونه مكلفا حرا مختارا جائز التصرف، فلا يقبل
~~إقرار الصغير ولا المجنون ولا العبد بماله. ولا حد ولا جناية ولو أوجبت
~~قصاصا.
# (الثالث) في المقر له. ويشترط فيه أهلية التملك، ويقبل لو أقر.
# للحمل تنزيلا على الاحتمال وإن بعد، وكذا ms475 لو أقر لعبد ويكون للمولى.
# (الرابع) في المقر به: فلو قال: له علي مال قبل تفسيره بما يملك وإن قل.
# ولو قال: شئ فلا بد من تفسيره بما يثبت في الذمة.
# ولو قال: ألف ودرهم رجع في تفسير الألف إليه.
#  ____________________
#   عدمها، يرجع إلى العرف (1) كما ثبت في أصول
~~الفقه.
# " قال دام ظله ": ولو قال: ألف ودرهم، رجع في تفسير ألف إليه.
# قلت: لما كان الواو تقتضي (2) المغايرة، بقيت (بقي خ) الألف مجهولة،
~~محتاجة (مجهولا، محتاجا خ) إلى التفسير، لعدم الدليل على المراد منه، وكذا
~~إلى العشرة، وكذا مع المائة.
# PageV02P315
# ولو قال: مائة وعشرون درهما فالكل دراهم.
# وكذا كناية عن الشئ، فلو قال كذا درهم فالاقرار بدرهم.
# وقال الشيخ: لو قال: كذا كذا درهما لم يقبل تفسيره بأقل من أحد عشر.
# ولو قال: كذا وكذا لم يقبل أقل من أحد وعشرين.
#  ____________________
#   ولا كذا لو قال: ألف وعشرون، ومائة وعشرون،
~~وغير ذلك.
# وإن عرف من استعمال العرف أن المراد واحد، كان تميزها شئ واحد.
# " قال دام ظله ": و (كذا) كناية عن الشئ، فلو قال: كذا درهم، فالاقرار
~~بدرهم، وقال الشيخ: لو قال: كذا كذا درهما، لم يقبل تفسيره بأقل من أحد
~~عشر، إلى آخره.
# خالف شيخنا دام ظله الشيخ في تفسير ما بعد (كذا وكذا درهما) قال الشيخ:
# لأنها أقل عدد ينصب ما بعده، وبالرفع يقبل بدرهم، وبالخفض بمائة درهم، لا
~~أقل منها، لما قلنا.
# ولو قال: كذا كذا درهما بالنصب، لا يقبل بأقل من أحد عشر، وعلى هذا فقس.
# فأما شيخنا دام ظله نزله (نزل كذا خ) منزلة شئ، ففي الكل عنده يقبل
~~التفسير بدرهم لا أقل، إلا في قوله: كذا درهم بالخفض، فإنه يحتمل بعض
~~الدراهم (الدرهم خ) يعني على تقدير شئ هو بعض درهم، اللهم إلا أن يعرف من
~~قصد المتكلم ما ذكره الشيخ.
# قلت: وينبغي أن يبني البحث على أن (كذا) هل هو كناية عن الشئ، أو عن
~~العدد، فإن ثبت الثاني، فالقول ما قاله الشيخ، ms476 وإن ثبت الأول وهو أظهر في
~~اللغة (لغة خ) فمذهب شيخنا دام ظله.  PageV02P316
# والأقرب الرجوع في تفسيره إلى المقر ولا يقبل أقل من درهم. ولو أقر بشئ
~~مؤجلا فأنكر الغريم الأجل لزمه حالا، وعلى الغريم اليمين.
# و (أما خ) اللواحق ثلاثة:
# (الأول) في الاستثناء، ومن شروطه (شرطه خ) الاتصال العادي، ولا يشترط
~~(الاتحاد خ) في الجنسي ولا نقصان المستثنى عن المستثنى منه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": الأول في الاستثناء، ومن
~~شرطه الاتصال العادي.
# معناه يتصل الاستثناء بالمستثنى منه من غير فاصلة، إلا بما (لا خ) يعتبر
~~به عادة مثل التنفس وجواب السلام وغيره، وإلا لم يكن استثناء زيادة.
# قلت: ومن المهم في الاستثناء معرفة كون الاستثناء من النفي إثباتا، ومن
~~الإثبات نفيا، وأن الاستثناء من الجنس جائز، وكذا من غيره، وأن الاستثناء
~~لا يستغرق المستثنى منه، ولا يزيد عليه.
# فمثال الأول، له علي عشرة إلا خمسة إلا ثلاثة، فهو إقرار بثمانية، وذلك
~~لأن قوله علي عشرة إثبات، فنفى بقوله إلا خمسة، خمسة، ثم أثبت ثلاثة، لأنها
~~بعد النفي، أضيفت إلى الخمسة الباقية، تكون ثمانية.
# ويرجع - إذا كانت في الكلام استثناءات كل واحد إلى ما يليه، ما لم
~~يستغرقه أو يزيد عليه (مثاله) له علي عشرة إلا سبعة إلا ثلاثة، فالثلاثة
~~مستثنى من السبعة، ولو قال: عشرة إلا ثلاثة إلا ثلاثة يسقطان من العشرة،
~~ضرورة حفظ الكلام من اللغو.
# ومثال الثاني، له علي ألف درهم إلا ثوبا، يكلف تقويم (بتقويم خ) الثوب،
~~ويسقط من الألف.
# ولو قيل: إن الاستثناء من غير الجنس، لا يصح، بطل الاستثناء هنا، فلو
~~قال:
# علي ألف إلا درهما، يكون إقرارا بتسعمائة وتسع وتسعين - (وخ) لو منع
~~الاستثناء  PageV02P317
# فلو قال: له علي عشرة إلا ستة لزمه أربعة ولو قال: بنقص (ينقص خ) ستة لم
~~يقبل منه.
# ولو قال: له عشرة إلا خمسة إلا ثلاثة لزمه ثمانية ولو قال: له عشرة إلا
~~ثلاثة إلا ثلاثة كان إقرارا بأربعة ولو قال: درهم ودرهم إلا درهما لزمه
~~درهمان.
# ولو قال: ms477 عشرة إلا ثوبا سقط من العشرة قيمة الثوب ويرجع إليه في تفسير
~~القيمة ما لم يستغرق العشرة.
# (الثاني) في في تعقيب الإقرار بما ينافيه.
# لو قال: هذا لفلان بل لفلان فهو للأول ويغرم القيمة للثاني ولو قال: له
~~علي مال من ثمن خمر لزمه المال.
# ولو قال: ابتعت بخيار. فأنكر (وأنكر خ) البائع الخيار قبل إقراره في
~~البيع دون الخيار وكذا لو قال: من ثمن مبيع لم أقبضه.
#  ____________________
#   من غير الجنس - تنزيلا لكلام العاقل على
~~الصحيح، ويرجع في تفسير الألف إليه لو قلنا بجوازه.
# ومثال الثالث، له علي عشرة إلا عشرة، فلا يقبل الاستثناء، لأنه استغرق
~~المستثنى منه، وكذا لو قال: علي خمسة وخمسة إلا خمسة إلا عند من يقول:
~~الاستثناء عقيب الجمل، يرجع إليها جميعا " قال دام ظله ": لو قال: من ثمن
~~مبيع، لم اقبضه معناه يقبل إقراره (بثمن المبيع) ولا يقبل قوله: (لم اقبضه)
~~لعدم البينة.
# وفصل الشيخ بين أن يقول: (علي ألف) وقطع، ثم يقول: (من ثمن مبيع لم
~~PageV02P318
# (الثالث) الإقرار بالنسب، يشترط في الإقرار بالولد الصغير إمكان البنوة
~~وجهالة نسب الصغير وعدم المنازع ولا يشترط التصديق لعدم الأهلية.
# ولو بلغ فأنكر لم يقبل.
# ولا بد في الكبير من التصديق.
# وكذا في غيره من الأنساب، وإذا تصادقا توارثا بينهما، ولا يتعدى
~~المتصادقين ولو كان للمقر ورثة مشهورون لم يقبل (إقراره خ) في النسب ولو
~~تصادقا.
# وإذا أقر الوارث بآخر وكان أولى منه دفع إليه ما في يده، وإن كان مشاركا
~~دفع إليه بنسبة نصيبه من الأصل.
# ولو أقر باثنين فتناكرا لم يلتفت إلى تناكرهما.
# ولو أقر بأولى منه ثم بمن هو أولى من المقر له فإن صدقه الأول دفع إلى
~~الثاني، وإن كذبه ضمن المقر ما كان نصيبه.
# ولو أقر بمساو له فشاركه ثم أقر بمن هو أولى منهما فإن صدقه المساوي دفعا
~~إليه ما معهما، وإن أنكر غرم للثاني ما كان في يده.
# ولو أقر للميتة بزوج دفع إليه مما في يده بنسبة نصيبه. ولو ms478 أقر بآخر
~~ ____________________
#   اقبضه) وبين أن يقول: (ألف من ثمن مبيع) وقطع،
~~ثم يقول: (لم اقبضه) بأن في الصورة الأولى، لا يقبل النفي، ويقبل في
~~الثانية.
# وشيخنا اطرد المنع فيهما، وهو قوي، وفي الفرق نظر.  PageV02P319
# لم يقبل إلا أن يكذب نفسه فيغرم له إن أنكر الأول.
# وكذا الحكم في الزوجات إذا أقر بخامسة.
# ولو أقر اثنان (عادلان خ) من الورثة صح النسب وقاسم الوراث.
# ولو لم يكونا مرضيين لم يثبت النسب ودفعا إليه مما في أيديهما بنسبة
~~نصيبه من التركة. PageV02P320
# كتاب الأيمان PageV02P321
# كتاب الأيمان والنظر في أمور ثلاثة:
# الأول ما به تنعقد:
# ولا تنعقد إلا بالله وبأسمائه الخاصة وما ينصرف إطلاقه إليه كالخالق
~~والبارئ دون ما لا ينصرف إطلاقه إليه كالموجود، ولا تنعقد.
# لو قال: أقسم أو أحلف حتى يقول: بالله.
# ولو قال: لعمر الله كان يمينا، ولا كذا لو قال: وحق الله.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو قال: لعمر الله كان يمينا.
# يسأل إذا كانت اليمين لا تنعقد إلا بأسمائه و (أو خ) ما ينصرف إليه على
~~الإطلاق، فلا ينعقد بقوله: لعمر الله.
# والجواب أن مقتضى النظر ما ذكرتم، لكن ترك للنص والأثر، أما الأول فلقوله
~~(قوله خ) تعالى: لعمرك إنهم لفي سكرتهم يعمهون (1).
# وأما الثاني روى ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (في حديث) أما قوله: لعمر الله، وقوله: لاهاه، فإنما ذلك بالله عز
~~وجل (2).
# PageV02P322
# ولا تنعقد الحلف بالطلاق والعتاق والظهار ولا بالحرم ولا بالكعبة ولا
~~بالمصحف.
# وتنعقد لو قال: حلفت برب المصحف.
# ولو قال: هو يهودي أو نصراني أو حلف بالبراءة من الله أو رسوله أو الأئمة
~~عليهم السلام لم يكن يمينا.
# والاستثناء بمشية الله (بالمشية خ) في اليمين يمنعها الانعقاد إذا اتصلت
~~بما جرت به العادة.
# ولو تراخى عن ذلك من غير عذر لزمت اليمين وسقط الاستثناء وفيه رواية (1)
~~بجواز الاستثناء إلى أربعين يوما وهي متروكة.
#  ____________________
#   (فإن قيل): يلزم على الأول، انعقاد اليمين بكل
~~ما أقسم الله تعالى ms479 به (قلنا):
# ذلك ممنوع بالإجماع، وإلا التزمناه.
# " قال دام ظله ": وفيه رواية بجواز الاستثناء إلى أربعين يوما، وهي
~~متروكة.
# هذه رواها الحسين القلانسي، أو بعض أصحابه، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: للعبد أن يستثنى في اليمين، فيما بينه وبين أربعين يوما إذا نسي (2).
# وفي رواية الحلبي وزرارة ومحمد بن مسلم، عن أبي جعفر وأبي عبد الله
~~عليهما السلام، في قول الله عز وجل: واذكر ربك إذا نسيت؟ قال: إذا حلف
~~الرجل، فنسي أن يستثني، فليستثن إذا ذكر (3).
# لكن في طريقها هذه، منهم أبو جميلة المفضل بن صالح، وهو مطعون.
# PageV02P323
# الثاني الحالف:
# ويعتبر فيه التكليف بالبلوغ والاختيار والقصد، فلو حلف عن غير نية كانت
~~لغوا ولو كان اللفظ صريحا.
# ولا يمين للسكران ولا المكره ولا الغضبان إلا أن يكون لأحدهم قصد إلى
~~اليمين.
# وتصح اليمين من الكافر، وفي الخلاف: لا تصح.
# ولا تنعقد يمين الولد مع الوالد إلا بإذنه، ولو بادر كان للوالد حلها إن
~~لم تكن في واجب أو ترك محرم. وكذا الزوجة مع زوجها والمملوك مع مولاه.
# الثالث في متعلق اليمين:
# ولا يمين إلا مع العلم.
# ولا تجب بالغموس كفارة.
# وتنعقد لو حلف على فعل واجب أو مندوب أو على ترك محرم أو
~~ ____________________
#   قال دام ظله ": وتصح اليمين من الكافر، وفي
~~الخلاف، لا تصح.
# وجه الصحة عموم الأحاديث، وأنه لا تخصيص (مخصص خ) فأما الشيخ، فقد استدل
~~في الخلاف، بأن اليمين لا تصح إلا ممن كان عارفا، والكافر ليس كذلك.
# وهو محل النزاع، وبتقدير الصحة، هل يصح منه التكفير لو حنث؟ فيه توقف،
~~منشأه التوقف في صحة القربة منه، وقد ذكرنا ذلك.
# " قال دام ظله ": ولا تجب بالغموس كفارة.
# اليمين الغموس هو اليمين على الماضي، قيل: سميت بذلك، لأنها تغمس في
~~الإثم صاحبها.  PageV02P324
# مكروه.
# ولا تنعقد لو حلف على ترك (فعل خ) واجب أو مندوب أو فعل محرم أو مكروه.
~~ولو حلف على مباح - وكان الأولى مخالفته في دينه أو دنياه - فليأت ما هو
~~خير، ولا ms480 إثم ولا كفارة.
# وإذا تساوى فعل ما تعلقت به اليمين وتركه وجب العمل بمقتضى اليمين.
# ولو حلف لزوجته أن لا يتزوج وأن لا يتسرى لم تنعقد يمينه.
# وكذا لو حلفت هي أن لا تتزوج بعده.
# وكذا لو حلفت أن لا تخرج معه.
# ولا تنعقد لو قال لغيره: والله لتفعلن كذا. ولا يلزم أحدهما.
# وكذا لو حلف لغريمه على الإقامة بالبلد وخشي مع الإقامة الضرر.
# وكذا لو حلف ليضربن عبده فالعفو أفضل، ولا إثم ولا كفارة.
# ولو حلف على ممكن فتجدد العجز انحلت اليمين.
#  ____________________
#   قلت: فكأنها من شدة عقوبتها، لا ترتفع
~~بالكفارة، فما شرعت.
# ويدل على ذلك ما روي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: الأيمان ثلاثة،
~~يمين ليس فيها كفارة، ويمين فيها كفارة، ويمين غموس توجب تعقب النار (1).
# وأما أنه لا كفارة فيها، فلاتفاق الأصحاب على ما عرفت.
# PageV02P325
# ولو حلف على تخليص مؤمن أو دفع أذية لم يأثم ولو كان كاذبا، وإن أحسن
~~التورية ورى.
# ومن هذا لو وهب له مالا وقد كتب له ابتياع وقبض الثمن فنازعه الوارث على
~~تسليم الثمن حلف ولا إثم عليه ويوري ما يخرجه عن الكذب.
# وكذا لو حلف أن مماليكه أحرار وقصد التخلص من الظالم لم يأثم أو لا
~~يتحرروا.
# ويكره الحلف على القليل وإن كان صادقا.
# مسألتان (الأولى) روى ابن عطية فيمن حلف أن لا يشرب من لبن عنزة له ولا
~~يأكل لحمها أنه يحرم عليه لبن أولادها ولحومهم لأنهم منها (1). وفي الرواية
~~ضعف.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": روى ابن عطية في من حلف أن لا
~~يشرب من لبن عنزة، إلى آخره.
# روى هذه في التهذيب، عن الحسين بن سعيد، عن سهل بن الحسن، عن يعقوب بن
~~إسحاق الضبي، عن أبي محمد (جعفر خ) الأرمني، عن عبد الله بن الحكم، عن عيسى
~~بن عطية، عن أبي جعفر عليه السلام، الخبر (2).
# وفي السند ضعف، فإن (سهل بن الحسن) مجهول الحال، وكذا (يعقوب بن إسحاق) و
~~(عيسى بن عطية) وأما (الأرمني) فقد ضعفه ms481 النجاشي، وقال ابن الغضائري: هو
~~ضعيف مرتفع القول.
# PageV02P326
# وقال في النهاية: إن شرب لحاجة لم يكن عليه شئ والتقييد حسن.
# (الثانية) روى أبو بصير عن أبي عبد الله عليه السلام في رجل أعجبته جارية
~~عمته فخاف الإثم فحلف بالأيمان أن لا يمسها أبدا، فورث الجارية، أعليه جناح
~~أن يطأها؟ فقال عليه السلام: إنما حلف على الحرام ولعل الله رحمه فورثه
~~إياها لما علم من عفته (1).
#  ____________________
#   وأفتى عليها الشيخ بتقييد ارتفاع الحاجة إليه،
~~وهو حسن، لكن يبقى الإشكال في منع لبن الأولاد، ولحمها.
# PageV02P327
# كتاب النذور والعهود PageV02P329
# كتاب النذور والعهود والنظر في أمور أربعة:
# (الأول) الناذر:
# ويعتبر فيه التكليف والإسلام والقصد.
# ويشترط في نذر المرأة إذن الزوج. وكذا نذر المملوك، فلو بادر أحدهما كان
~~للزوج والمالك فسخه ما لم يكن (في خ) فعل واجب أو ترك محرم. ولا ينعقد (ولا
~~يصح خ) في سكر يرفع القصد ولا غضب كذلك.
#  ____________________
#   (الثاني) الصيغة: وهي أن تكون شكرا كقوله: إن
~~رزقت ولدا فلله علي كذا. أو استدفاعا كقوله: إن برئ المريض فلله علي كذا،
~~أو زجرا كقوله: إن فعلت كذا من المحرمات أو إن لم أفعل كذا من الطاعات فلله
~~علي كذا: أو تبرعا كقوله: لله علي كذا. ولا ريب في انعقاده مع الشرط.
# وفي انعقاد التبرع قولان، أشبههما: الانعقاد.
# " قال دام ظله ": وفي انعقاد التبرع قولان، أشبههما الانعقاد.
# الخلاف في المسألة دائر بين المرتضى والشيخ، فمذهب علم الهدى إلى أنه لا
~~ينعقد.  PageV02P330
#
#  ____________________
#   وقال الشيخ في الخلاف بالانعقاد، واستدل بعد
~~الإجماع، بطريقة الاحتياط، وبقوله تعالى: يوفون بالنذر (1) وأوفوا بعهد
~~الله (2).
# وبقول النبي صلى الله عليه وآله من نذر أن يطع (يطيع خ) الله فليطعه (3).
# وبقول جميل بن معمر:
# فليت رجالا فيك قد نذروا دمي * وهموا بقتلي يا بثين بقوتي وبقول عشيرة
~~(عنزة خ) العبسي:
# الشاتمي عرضي ولم اشتمهما * والناذرين إذا لم ألقهما (ألفهما خ) دمي وفي
~~الكل ضعف (أما) الإجماع فلعدم تحققه مع الخلاف.
# (وأما) طريقة الاحتياط، فإنها (فلأنه خ) لا تفيد ms482 الوجوب.
# و (أما) الاستدلال بالآيات، والأبيات فمصادرة على المطلوب، إذ ليس فيها
~~بيان كيفية النذر.
# وأما المرتضى استدل بالإجماع، وبأن معنى النذر أن يكون متعلقا على الشرط،
~~فمع عدمه لا يكون نذرا، فلا يلزم الوفاء.
# ويؤيده ما حكي عن أبي عمرو (عمير خ) غلام تغلب: إن النذر عند العرب هو
~~الوعد بالشرط (بشرط خ).
# والجواب عن دعوى الإجماع ما قدمناه، فأما أن معنى النذر أن يكون متعلقا
~~على الشرط، فمجرد دعوى، وقول غلام تغلب (ثعلب خ) لا يكون حجة.
# على أنه ليس فيه تصريح، إن مع عدم الشرط، لا يكون نذرا، وما البحث إلا
~~فيه.
# PageV02P331
# ويشترط النطق بلفظ الجلالة، فلو قال: علي كذا لم يلزم.
# ولو اعتقد أنه إن كان كذا فلله علي كذا ولم يتلفظ بالجلالة فقولان،
~~أشبههما: أنه لا ينعقد وإن كان الإتيان به أفضل.
# وصيغة العهد أن يقول: عاهدت الله متى كان كذا فعلي كذا.
# وينعقد نطقا. وفي انعقاده اعتقادا قولان، أشبههما: أنه لا ينعقد.
#  ____________________
#   وإذا تقرر هذا، فالوجه في بيان ذلك المصير إلى
~~العرف، ورأيناهم يطلقون على المطلق اسم النذر.
# وأيضا ينهض به مضمون الروايات (روايات خ) وهو صريح في رواية منصور بن
~~حازم، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا قال الرجل: علي المشي إلى بيت
~~الله وهو محرم بحجة، أو علي هدي كذا وكذا، فليس بشئ، حتى يقول: لله علي
~~المشي إلى بيته، أو يقول: لله علي أن أحرم بحجة، أو يقول: لله علي هدي كذا
~~وكذا إن لم أفعل كذا وكذا (1).
# ويؤيده قوله تعالى: إني نذرت لك ما في بطني محررا (2) إذ قولها (ما في
~~بطني محررا) بيان للمنذور (للنذر خ) وعليه المتأخر، وشيخنا دام ظله.
# " قال دام ظله ": ولو اعتقد أنه إن كان كذا فلله على كذا، ولم يلفظ
~~(يتلفظ خ) بالجلالة فقولان، أشبههما أنه لا ينعقد. ذهب الشيخ في النهاية،
~~إلى أن بالاعتقاد مجردا عن التلفظ، ينعقد النذر، فكذا العهد.
# وقال: في المبسوط في كتاب الأيمان: يعتبر التلفظ، وهو ms483 أشبه، لأنه لا يكون
~~ناذرا، إلا مع التلفظ، وهو اختيار المتأخر، وكذا البحث في العهد جوزه
~~الشيخ، ومنعه المتأخر.
# PageV02P332
# ويشترط فيه القصد كالنذر.
# (الثالث) في متعلق النذر:
# وضابطه ما كان طاعة لله مقدورا للناذر، ولا ينعقد مع العجز، ويسقط لو
~~تجدد العجز.
# والسبب إذا كان طاعة الله وكان النذر شكرا لزم، ولو كان زجرا لم يلزم.
~~وبالعكس لو كان السبب معصية.
# ولا ينعقد لو قال: لله علي نذر واقتصر به.
# وينعقد لو قال: قربة، ويبرأ بفعل قربة ولو صوم يوم أو صلاة ركعتين.
# ولو نذر صوم حين كان ستة أشهر.
# ولو قال: زمانا، صام خمسة أشهر.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": والسبب إذا كان طاعة (لله خ)
~~وكان النذر شكرا لزم، ولو كان زجرا لم يلزم، وبالعكس لو كان السبب معصية.
# قلت: ينهض من هذا المجموع أربع مسائل، وذلك يحصل من ضرب السبب والنذر في
~~الطاعة والمعصية.
# (فالأول) يلزم لو كان النذر شكرا مثاله، أن أحج السنة، فلله علي كذا
~~مريدا للحج، ولا يلزم لو كان النذر (الحج خ) زجرا، ومثاله أن أحج السنة،
~~فلله علي صوم شهر زاجرا للنفس، والفرق بين المسألتين يبين (يتبين خ)
~~بالقصد.
# (والثاني) كون السبب معصية لا يلزم لو كان النذر شكرا، ومثاله، إن زنيت
~~بفلانة فلله علي صوم يوم، شكرا للظفر. ويلزم لو كان زجرا، ومثاله، لو سرقت
~~أو ربت بعد اليوم، فلله علي أن أتصدق بدينار.  PageV02P333
# ولو نذر الصدقة بمال كثير كان ثمانين درهما.
# ولو نذر عتق كل عبد له قديم أعتق (من كان خ) له في ملكه ستة أشهر فصاعدا،
~~هذا إذا لم ينو شيئا غيره.
# ومن نذر في سبيل الله صرفه في البر.
# ولو نذر الصدقة بما يملكه لزم، فإن شق قومه وأخرج شيئا فشيئا حتى يوفي.
# (الرابع) في اللواحق.
# وهي مسائل.
# (الأولى) لو نذر أن يصوم يوما معينا فاتفق له السفر أفطر وقضاه.
# وكذا لو مرض أو حاضت المرأة أو نفست.
# ولو شرط صومه سفرا وحضرا صام وإن اتفق في السفر. ms484
# ولو اتفق يوم عيد أفطر، وفي القضاء تردد.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو اتفق يوم عيد، أفطر، وفي
~~القضاء تردد.
# منشأ التردد، النظر إلى ما رواه الشيخ في التهذيب، عن علي بن مهزيار (في
~~حديث)، قال: كتبت إلى أبي الحسن: يا سيدي، رجل نذر أن يصوم يوما من الجمعة
~~دائما ما بقي، فوافق ذلك اليوم، يوم عيد فطر أو أضحى أو أيام التشريق، أو
~~سفر أو مرض، هل عليه صيام (صوم خ) ذلك اليوم أو قضاؤه (وكيف يصنع يا سيدي
~~خ)؟ فكتب إليه، قد وضع الله عنه الصيام في هذه الأيام كلها ويصوم يوما بدل
~~يوم إن شاء الله (الحديث) (1).
# PageV02P334
#
#  ____________________
#   وطريق هذه الرواية حسن.
# ومثل هذا المعنى في أخرى غير مستندة، وهي عن أبي القاسم الصيقل (1) وأفتى
~~عليها في النهاية.
# وقال المتأخر: لا يجب القضاء، لأنه نذر غير واقع، إذ صيام العيدين محرم،
~~وهو اختيار ابن البراج في مهذبه، وهو أشبه، والعمل بالرواية أحوط، تفصيا من
~~الخلاف.
# أما لو عجز عن صومه أصلا قيل: يسقط القضاء.
# وفي رواية يتصدق عنه بمد، معناه لو عجز عن صوم النذر بمنع (لمانع خ) لا
~~يرجى زواله، يسقط قضاؤه، وإلا فعليه القضاء مع زوال المنع (المانع خ).
# والتقييد حسن، وعليه المتأخر، وأطلق الشيخ في النهاية.
# وأما الرجوع إلى التصدق، ففيه روايات (منها) ما رواه محمد بن منصور عن
~~الرضا عليه السلام، قال: كان أبي يقول: على من عجز عن صوم نذره مكان كل يوم
~~مد (2).
# ومثلها روى الكليني في سنده، مرفوعا إلى علي بن إدريس عن الرضا عليه
~~السلام (في حديث) قال: تصدق عن كل يوم وفاتك بمد من الحنطة أو شعير (3)
~~وروى هذه ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه (4).
# PageV02P335
# ولو عجز عن صومه أصلا قيل: يسقط. وفي رواية (1) يتصدق عنه بمد.
# (الثانية) ما لم يعين بوقت يلزم الذمة مطلقا. وما قيد بوقت يلزم فيه ولو
~~أخل (به خ) (2) لزمته الكفارة.
# وما علقه بشرط ولم يقرنه بزمان فقولان، أحدهما: يتضيق فعله عند ms485 الشرط،
~~والآخر: لا يتضيق، وهو أشبه.
# (الثالثة) من نذر الصدقة في مكان معين أو الصوم والصلاة في وقت معين لزم،
~~ولو (فإن خ) فعل ذلك في غيره أعاد.
# (الرابعة) لو نذر إن برئ مريضه أو قدم مسافره فبان البرء والقدوم قبل
~~النذر لم يلزم، ولو كان بعده لزم.
# (الخامسة) من نذر إن رزق ولدا حج به أو حج عنه ثم مات، حج به أو حج عنه
~~من أصل التركة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وما علقه بشرط ولم يقرنه
~~بزمان، فقولان، أحدهما يتضيق فعله عند الشرط، والآخر لا يتضيق، وهو أشبه.
# والقول الأول للشيخ وأتباعه، والثاني لشيخنا دام ظله، وفيه نظر.
# " قال دام ظله ": من نذر صدقة في مكان معين، إلى آخره.
# إذا كان تعليق النذر صدقة أو صلاة أو صوما بمكان، يتفاوت الغرض فيه،
~~لكونه موضع طاعة، لا خلاف أنه يلزم الوفاء به، لو لم ينصرف عنه إلى غيره،
~~وهل يعيد مع تساوي الأمكنة؟ قال الشيخ: نعم، وعليه أتباعه، والعمل، ولشيخنا
~~فيه تردد والإعادة أحوط.
# PageV02P336
# (السادسة) من جعل دابته أو جاريته هديا لبيت الله بيع ذلك وصرف ثمنه في
~~معونة الحاج والزائرين.
# (السابعة) روى إسحاق بن عمار عن أبي إبراهيم عليه السلام في رجل كانت
~~عليه حجة الإسلام فأراد أن يحج، فقيل له: تزوج ثم حج، وقال: إن تزوجت قبل
~~أن أحج فغلامي حر فبدأ بالنكاح، وقال:
# تحرر الغلام (1) وفيه إشكال إلا أن يكون ذلك نذرا.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": روى إسحاق بن عمار، عن أبي
~~إبراهيم عليه السلام، إلى آخره.
# وجه الإشكال في هذه الرواية الالتفات إلى أن العتق بالشرط، لا يلزم
~~عندنا، فأما مع النذر فلا بحث في لزومه ويتضمنه الرواية.
# وصورتها ما روى الشيخ في التهذيب عن صفوان بن يحيى، عن إسحاق بن عمار، عن
~~أبي إبراهيم عليه السلام، قال: قلت له: رجل عليه حجة الإسلام، فأراد أن
~~يحج، فقيل له تزوج ثم حج، فقال: إن تزوجت قبل أن أحج فغلامي حر، فتزوج قبل
~~أن يحج، فقال: ms486 أعتق غلامه، فقلت: لم يرد بعتقه وجه الله تعالى، فقال: إنه
~~نذر في طاعة الله، والحج أحق بالتزويج، وأوجب عليه من التزويج، فقلت: فإن
~~كان الحج تطوعا؟ فقال: وإن كان تطوعا، فهي طاعة الله عز وجل (2).
# وأما وجه الإشكال في رواية رفاعة فظاهر (3) لكن أفتى عليها الشيخ في
~~النهاية.
# PageV02P337
# (الثامنة) روى رفاعة عن أبي عبد الله عليه السلام في رجل نذر الحج ولم
~~يكن له مال فحج عن غيره، أيجزي عن نذره؟ قال: نعم (1) وفيه إشكال إلا أن
~~يقصد ذلك بالنذر.
# (التاسعة) قيل: من نذر أن لا يبيع خادما أبدا لزمه الوفاء به وإن احتاج
~~إلى ثمنها، وهو استناد إلى رواية مرسلة (2).
# (العاشرة) العهد كاليمين يلزم حيث تلزم، ولو تعلق بما الأعود مخالفته
~~دينا أو دنيا خالف إن شاء، ولا إثم ولا كفارة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": قيل: من نذر أن لا يبيع
~~خادما أبدا، لزمه الوفاء به، وإن احتاج إلى ثمنها، إلى آخره.
# مستند هذه المسألة، ما رواه أحمد بن محمد بن أبي نصر، عن الحسن بن علي،
~~عن أبي الحسن عليه السلام، قال: قلت له: إن لي جارية، ليس لها مني مكان ولا
~~ناحية، وهي تحتمل الثمن، إلا أني كنت حلفت منها (فيها خ) بيمين، فقلت: لله
~~علي أن لا أبيعها أبدا، ولي إلى ثمنها حاجة مع تخفيف المؤونة؟
# فقال: ف لله بقولك له (3).
# والرواية ليست بمرسلة، كما قاله بعض الأصحاب (4) لكن بعض رجالها
~~غير
# PageV02P338
#
#  ____________________
#   مشهورين، وعليها فتوى الشيخ في النهاية.
# وقال المتأخر: هذا غير مستقيم، بل الفتوى على أنه متى كان لصاحبها في
~~المخالفة صلاح ديني أو دنياوي فله البيع ولا كفارة.
# والجواب إن هذا مسلم، وتحمل الحاجة في الرواية، على حاجة لا يتضرر بفوات
~~مصلحة، ينسخ (تقبح خ) (1) مخالفة النذر، فلا تنافي.
# PageV02P339
# كتاب الصيد والذبائح PageV02P341
# كتاب الصيد والذبائح يؤكل من الصيد ما قتله السيف والرمح والسهم والمعراض
~~إذا خرق.
# ولو أصاب السهم معترضا حل إن كان فيه حديدة، ولو خلا منها لم يؤكل إلا أن ms487
~~يكون حادا فخرق.
# وكذا ما يقتله الكلب المعلم دون غيره من الجوارح.
# ولا يؤكل ما قتله الفهد وغيره من جوارح البهائم.
# ولا ما قتله العقاب وغيره من جوارح الطير إلا أن يذكى، وإدراك ذكاته بأن
~~يجده ورجله تركض أو عينه تطرف. وضابطه حركة الحيوان.
# ويشترط في الكلب أن يكون معلما يسترسل إذا أغري وينزجر إذا زجر، وأن لا
~~يعتاد أكل صيده، ولا عبرة بالندرة.
# ويعتبر في المرسل أن يكون مسلما أو بحكمه قاصدا بإرساله الصيد مسميا عند
~~الإرسال. فلو تركه (ترك خ) التسمية عمدا لم يؤكل صيده، ويؤكل لو نسي إذا
~~اعتقد الوجوب.
# ولو أرسل وسمى غيره لم يؤكل صيده إلا أن يذكيه. PageV02P342
# ويعتبر أن لا يغيب عنه، فلو غاب وحياته مستقرة ثم وجده مقتولا أو ميتا لم
~~يؤكل.
# وكذا السهم، ما لم يعلم أنه القاتل.
# ويجوز الاصطياد بالشرك والحبالة وغيرهما من الآلات وبالجوارح لكن لا يحل
~~منه إلا ما ذكي.
# والصيد ما كان ممتنعا، فلو قتل بالسهم فرخا أو قتل الكلب طفلا غير ممتنع
~~لم يحل، ولو رمى طائرا فقتله وفرخا لم يطر حل الطائر دون فرخه.
# مسائل من أحكام الصيد (الأولى) إذا تقاطعته الكلاب قبل إدراكه حل.
# (الثانية) لو رماه بسهم فتردى من جبل أو وقع في ماء فمات لم يحل، وينبغي
~~هنا اشتراط استقرار الحياة.
# (الثالثة) لو قطعه السيف باثنين ولم يتحركا حلا، ولو تحرك أحدهما فهو
~~الحلال إن كانت حياته مستقرة لكن بعد التذكية.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": لو رماه بسهم، فتردى من جبل،
~~أو وقع في ماء فمات، لم يحل.
# هذا الإطلاق للشيخ في النهاية، وشرط في المبسوط استقرار الحياة، وإن مع
~~عدمه لا يحل، وهو مقتضى المذهب، واختيار المتأخر وشيخنا دام ظله.
# " قال دام ظله ": لو قطعه السيف باثنين (اثنتين خ) ولم يتحركا حلا، إلى
~~آخره.
# قلت: إذا قطع الصيد أو غيره باثنتين، فلا يخلو إما أن يتحركا أو لا
~~يتحركا، أو تحرك أحدهما دون الآخر.
# (فالأول) يؤكل إن لم تكن الحياة مستقرة، وألا ms488 يؤكل الذي فيه الرأس
~~بعد  PageV02P343
# ولو لم تكن مستقرة حلا. وفي رواية: يؤكل الأكبر دون الأصغر (1).
# وهي شاذة. ولو أخذت الحبالة منه قطعة فهي ميتة.
#  ____________________
#   التذكية، ويرمي بالباقي (بالثاني خ) لأنه
~~بمنزلة قطعة أخذت من حي.
# وقال في الخلاف (2) - على الإطلاق -: أكل الذي مع الرأس، إن كان أكثر دون
~~الباقي، والأول أشبه، وعليه المتأخر.
# (والثاني) يؤكلان معا، وقيد في النهاية بخروج الدم، وهو حسن، وعليه
~~أتباعه، عملا بالغالب في العادة.
# وبالإطلاق رواية، عن النضر بن سويد، عن بعض أصحابه، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام رفعه (3).
# (وإن) تحرك أحدهما دون الآخر - وهو الثالث - قال في النهاية: يؤكل
~~المتحرك دون الآخر.
# ولعل المستند ما رواه النضر بن سويد، عن بعض أصحابه، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، ما لم يتحرك أحد النصفين حلا، وإن تحرك أحدهما حل دون الآخر
~~(4).
# وقال المتأخر: يؤكلان، إذا سال منهما الدم، والرواية مطلقة.
# وفي رواية النوفلي، عن بعض أصحابه، عن أبي عبد الله عليه السلام: إذا
~~قطعته
# PageV02P344
# (الرابعة) إذا أدرك الصيد وفيه حياة مستقرة ولا آلة (له خ) فيذكيه لم يحل
~~حتى يذكى. وفي رواية جميل: يدع الكلب حتى يقتله (1).
#  ____________________
#   جزءين، فارم بأصغرهما، وكل الأكبر، وإن اعتدلا
~~فكلهما (2).
# وفي رواية إسحاق بن عمار: يؤكل ما يلي الرأس، ويدع الذنب (3).
# وفي إسحاق كلام، وفي الطريق يحيى بن المبارك مجهول الحال.
# " قال دام ظله إذا أدرك الصيد، وفيه حياة مستقرة، ولا آلة فيذكيه (ليذكيه
~~خ) لم يحل حتى يذكى، وفي رواية جميل، يدع الكلب حتى يقتله.
# روى هذه، محمد بن يعقوب صاحب الكافي، بسند صحيح مرفوعا (4) إلى أحمد بن
~~محمد بن أبي نصر، عن جميل بن دراج، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن
~~الرجل يرسل الكلب على الصيد، فيأخذه، ولا يكون معه سكين، فيذكيه بها،
~~أفيدعه حتى يقتله، ويأكل منه؟ قال: لا بأس، قال الله عز وجل: فكلوا مما
~~أمسكن عليكم (الحديث) (5).
# وروي في التهذيب هذه عن أبي مالك الحضرمي، عن جميل بن دراج ms489 عنه عليه
~~السلام (6). وعليها فتوى الشيخ أبي جعفر محمد بن بابويه، وهو أشبه.
# PageV02P345
#
#  ____________________
#   وقال المتأخر: لا يحل أكله، واختاره شيخنا.
# (لنا) النص والأثر والاعتبار.
# أما النص فقوله تعالى: فكلوا مما أمسكن عليكم واذكروا اسم الله عليه (1).
# وأما الأثر، فقد قدمناه.
# وأما الاعتبار، فمن وجهين أما (أولا) فلأنه إذا حل بقتله قبل الإدراك حل
~~(فقد يحل خ) بعد الإدراك.
# (أما الأولى) فمسلمة، و (أما) الملازمة، فإن العلة القائمة ثم، وهو كونه
~~صيدا، قائمة هنا، فوجب الحكم، وإلا لزم تخلف العلة عن المعلول.
# (فإن قيل): لا نسلم وجود العلة هنا (قلنا): الدليل، النقل والعرف.
# أما النقل، فلأن المعنى من الصيد، هو المصيد، فبعد الإدراك لا يخرج عن
~~ذلك.
# ويدل عليها أيضا قول الشاعر:
# كلاب عوت لا قدس الله روحها * فجاءت بصيد لا يحل لآكل وقول الآخر:
# جاؤوا بصيد عجب من العجب * أزرق العينين طوال (طول خ) الذنب وأما العرف
~~فظاهر لا ينكر، يقال: مع فلان صيد حي وقال الله تعالى: لا تقتلوا الصيد
~~(2).
# والمراد به المصيد المدرك حياته، لتعلق النهي به، وإلا لكان عبثا.
# وأما الوجه الثاني أنه إذا جاز الذبح بغير الحديد مع العجز، فيجوز بالكلب
~~لعدم (بعدم خ) المخصص
# PageV02P346
# (الخامسة) لو أرسل مسلم كلبه وأرسل كافر كلبه فقتلا صيدا، أو مسلم لم يسم
~~أو من لم يقصد لم يحل.
# (السادسة) لو رمى صيدا فأصاب غيره حل. ولو رمى لا للصيد فقتل صيدا لم
~~يحل.
# (السابعة) إذا كان الطير مالكا جناحه فهو لصائده إلا أن يعرف مالكه فيرده
~~إليه. ولو كان مقصوصا لم يؤخذ لأن له مالكا.
# ويكره أن يرمي الصيد بما هو أكبر منه.
# ولو اتفق قيل: يحرم، والأشبه: الكراهية.
# وكذا يكره أخذ الفراخ من أعشاشها، والصيد بكلب علمه مجوسي، وصيد السمك
~~يوم الجمعة قبل الصلاة، وصيد الوحش والطير بالليل.
# والذبائح تستدعي بيان فصول:
#  ____________________
#   (فإن قيل): المخصص هو الإجماع (قلنا): لا
~~نسلم، فإن كابروا كابرنا بمثل تلك الدعوى، فإن رجعوا إلى الروايات، فكذا
~~نحن.
# واستدل المتأخر بأنه ليس ms490 بصيد، لكونه غير ممتنع.
# وقد مضى الجواب، ومعنى قول الفقهاء: الصيد ما كان ممتنعا، أي ما من شأنه
~~الامتناع.
# " قال دام ظله ": ويكره أن يرمي الصيد بما هو أكبر منه، ولو اتفق قيل:
~~يحرم، والأشبه الكراهية.
# ذهب في النهاية إلى أنه لا يجوز رمي الصيد بما هو أكبر منه، ولو خالف لم
~~يجز أكله، وحمله شيخنا على الكراهية في الموضعين، وهو حسن.
~~PageV02P347
# (الأول الذابح:
# ويشترط فيه الإسلام أو حكمه ولو كان أنثى.
# وفي الكتابي روايتان، أشهرهما: المنع (1). وفي رواية ثالثة (2): إذا سمعت
~~تسميته فكل، والأفضل أن يليه المؤمن، نعم لا تحل ذباحة المعادي لأهل البيت
~~عليهم السلام  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي الكتابي روايتان،
~~أشهرهما المنع.
# روى أبو بصير: قال: قال لي أبو عبد الله عليه السلام: لا تأكل من ذبيحة
~~المجوسي، قال: وقال لا تأكل ذبيحة نصارى تغلب، فإنهم مشركوا العرب (3).
# وعن إسماعيل بن جابر، قال: قال لي أبو عبد الله عليه السلام: لا تأكل
~~ذبائحهم، ولا تأكل في آنيتهم، يعني أهل الكتاب (4).
# وفي رواية حماد، عن الحلبي، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن
~~ذبائح نصارى العرب، هل تؤكل؟ فقال: كان علي عليه السلام، ينهاهم عن أكل
~~ذبائحهم وصيدهم، وقال: لا يذبح لك يهودي ولا نصراني أضحيتك (5).
# وعن ابن مسكان، عن قتيبة الأعشى (في رواية) لا تأكلها فإنما هو الاسم،
~~ولا يؤمن عليه إلا مسلم، فقال له الرجل: قال الله تعالى: اليوم أحل لكم
~~الطيبات وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم وطعامكم حل لهم، فقال له أبو عبد
~~الله عليه السلام: كان أبي عليه السلام يقول: إنما هو الحبوب وأشباهها
~~(6).
# PageV02P348
#
#  ____________________
#   وفيه غير ذلك من الروايات (1).
# وعليها عمل الأصحاب وحكى شيخنا، أن المفيد، قال في رسالته الغرية بجواز
~~ذلك، وهو متروك.
# ويؤيد ما ذكرناه قوله تعالى: ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه (2)
~~وهو نص في موضع الخلاف، لأنهم لا يرون التسمية لا فرضا ولا ندبا.
# فأما ما رواه زرارة، عن حمران، قال: سمعت أبا جعفر ms491 عليه السلام، يقول: في
~~ذبيحة الناصب واليهودي، والنصراني لا تأكل ذبيحته حتى تسمعه يذكر الله،
~~قلت:
# (فقلت خ) والمجوسي؟ قال: نعم إذا سمعته يذكر اسم الله، أما سمعت قول الله
~~تعالى: ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه (3).
# وما رواه جميل ومحمد بن حمران، إنهما سألا أبا عبد الله عليه السلام، عن
~~ذبائح اليهود والنصارى والمجوس؟ فقال: كل، فقال بعضهم: إنهم لا يسمون،
~~فقال: فإن حضرتموهم فلم يسموا، فلا تأكلوا، وقال: إذا غاب فكل (4).
# وما في معناهما من الروايات محمولة (5) على حالة الضرورة، أو التقية.
# وبالتقية يشهد ما رواه بشير بن أبي غيلان الشيباني، قال: سألت أبا عبد
~~الله عليه السلام، عن ذبائح اليهود والنصارى والنصاب، فلوى شدقه، وقال:
~~كلها إلى يوم ما (6).
# PageV02P349
# (الثاني) الآلة:
# ولا تصح إلا بالحديد مع القدرة ويجوز بغيره مما يفري (يقطع خ) الأوداج
~~عند الضرورة، ولو بمروة أو ليطة أو زجاجة.
# وفي الظفر والسن مع الضرورة تردد.
#  ____________________
#   فأما في ذبيحة الناصب، فالأشهر في الروايات
~~المنع، (فمنها) رواية زرعة، عن أبي بصير، قال: سمعت أبا عبد الله عليه
~~السلام، يقول: ذبيحة الناصب لا تحل (1).
# وفي رواية يونس بن يعقوب، عن أبي بصير، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام عن الرجل يشتري اللحم من السوق وعنده من يذبح ويبيع من إخوانه،
~~فيتعمد الشراء من النصاب؟ فقال: أي شئ تسألني أن أقول؟ قال: ما يأكل إلا
~~مثل الميتة والدم ولحم الخنزير (الحديث) (2).
# ولا يحرم شيخنا دام ظله إلا من الغلاة والخوارج والمجسمة على الأقوى،
~~واتبعهم المجبرة على تردد.
# والاجتناب في البواقي على الاحتياط، تمسكا بما رواه زكريا بن آدم، قال:
~~قال أبو الحسن عليه السلام: إني أنهاك عن ذبيحة كل من كان على خلاف الذي
~~أنت عليه وأصحابك إلا في وقت الضرورة إليه (3).
# " قال دام ظله ": وفي الظفر والسن مع الضرورة تردد.
# منشأ التردد، النظر إلى فتوى الشيخ في الخلاف بالمنع، متصلين أو منفصلين،
~~مستدلا بالإجماع.
# وبما رواه رافع بن خديج أن النبي صلى الله ms492 عليه وآله، قال: ما انهر
~~الدم،
# PageV02P350
# (الثالث) الكيفية:
# وهي قطع الأعضاء الأربعة: المرئ، والودجان، والحلقوم.
# وفي الرواية: إذا قطع الحلقوم وخرج الدم فلا بأس (1).
# ويكفي في النحر الطعن في الثغرة.
#  ____________________
#   وذكر اسم الله عليه، فكلوا، إلا ما كان من سن
~~أو ظفر، وسأحدثكم عن ذلك، أما السن فعظم من الإنسان، وأما الظفر فمدى
~~الحبشة (2).
# وإلا فمقتضى المذهب جواز الذبح مع الضرورة بكل ما يفري الأوداج، وبه
~~روايات (3) وهو اختيار المذهب المتأخر، وهو قريب، ويحمل قول الشيخ على حال
~~الاختيار " قال دام ظله ": وفي الرواية: إذا قطع الحلقوم وخرج الدم، فلا
~~بأس.
# هذه رواها ابن محبوب، عن زيد الشحام، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن رجل لم يكن بحضرته سكين أيذبح بقصبة؟ قال: أذبح بالحجر وبالعظم
~~وبالقصبة والعود، إذا لم تصب الحديدة إذا قطع الحلقوم وخرج الدم، فلا بأس
~~(4).
# وفي معناه رواية عبد الرحمن بن الحجاج، عن أبي إبراهيم عليه السلام، قال:
~~إذا فرى الأوداج فلا بأس (5).
# وليس في الرواية وجوب قطع الأعضاء الأربعة، بل ذكره الشيخ في المبسوط
~~والخلاف وانعقد الإجماع، وعليه العمل، وهو حسن، وما أعرف فيه مخالفا.
# PageV02P351
# ويشترط استقبال القبلة بالذبيحة مع الإمكان، والتسمية، فلو أخل بأحدهما
~~عمدا لم يحل، ولو كان ناسيا حل.
# ويشترط نحر الإبل وذبح ما عداها، فلو نحر المذبوح أو ذبح المنحور لم يحل.
# ولا يحل حتى يتحرك بعد التذكية حركة الحي.
# وأدناه أن يتحرك الذنب أو تطرف العين ويخرج الدم المعتدل.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وأدناه أن يتحرك الذنب، أو
~~تطرف العين، ويخرج الدم المعتدل، قيل: تكفي الحركة، وقيل: يكفي أحدهما، وهو
~~أشبه.
# ذهب المفيد وسلار إلى اعتبار الحركة وخروج الدم، وابن بابويه إلى اعتبار
~~الحركة، والشيخ إلى أيهما حصل من الحركة وخروج الدم.
# فأما استناد ابن بابويه، فإلى ما رواه عاصم بن حميد، عن أبي بصير، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن الشاة تذبح فلا تحرك ويهراق منها دم
~~كثير عبيط؟ فقال: لا تأكل، إن عليا عليه ms493 السلام كان يقول: إذا ركضت الرجل،
~~أو طرفت العين، فكل (1).
# واستناد الشيخ إلى رواية الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~سألته عن الذبيحة؟ فقال: إذا تحرك الذنب أو الطرف أو الأذن، فهو ذكي (2).
# وفي معناها عن عبد الرحمن بن أبي عبد الله، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~إذا طرفت العين، أو ركضت الرجل، أو تحرك، فكل (3).
# PageV02P352
# وقيل: تكفي الحركة.
# وقيل: يكفي أحدهما، وهو أشبه.
# وفي إبانة الرأس بالذبح قولان، المروي: أنها تحرم (1).
#  ____________________
#   وإلى ما رواه الحسين بن مسلم، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، (في حديث) قال: فإن كان الرجل الذي ذبح البقرة حين ذبح، خرج
~~الدم معتدلا، فكلوا وأطعموا، وإن كان خرج خروجا متثاقلا، فلا تقربوه (2).
# وما وقفت على حديث يتضمن اعتبارهما كما هو مذهب المفيد، ولعله رحمه الله
~~جمع بين الروايات.
# والأقرب مذهب الشيخ، لأنه عمل بروايات كثيرة، ولا يسقط منه رواية، إلا
~~رواية عاصم، وهي أيضا تحمل على الاستحباب، ويقويه التمسك بالأصل.
# " قال دام ظله ": وفي إبانة الرأس بالذبح قولان، المروي أنها تحرم.
# قال في النهاية، وابن بابويه، بالتحريم مع العمد، ولعل مستندهما رواية
~~حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) أنه سأله عن الرجل
~~يذبح فينسى أن يسمي أتؤكل ذبيحته؟ فقال: نعم إذا كان لا يتهم وكان يحسن
~~الذبح قبل ذلك ولا ينخع، ولا يكسر الرقبة (رقبتها خ) حتى تبرد الذبيحة (3).
# ومثله في رواية ابن مسكان، عن محمد الحلبي، قال: قال أبو عبد الله عليه
~~السلام، ولا تنخع الذبيحة حتى تموت، فإذا ماتت فانخعها (4) وعليه صاحب
~~الواسطة.
# وقال الشيخ في الخلاف: تكره إبانة الرأس من الجسد، وقطع النخاع، ولا
~~تحرم
# PageV02P353
# ولو سبقت السكين فأبانته لم تحرم الذبيحة.
# ويستحب في الغنم ربط يدي المذبوح وإحدى رجليه، وإمساك صوفه أو شعره حتى
~~يبرد.
# وفي البقر عقل يديه ورجليه، وإطلاق ذنبه.
# وفي الإبل ربط أخفافه إلى إبطيه.
# في الطير إرساله. وتكره الذباحة ليلا، ونخع الذبيحة، وقلب السكين في
~~الذبح، وأن  ____________________ ms494
#   لو خالف، مستدلا بأن الأصل الإباحة، وبقوله:
~~فكلوا مما ذكر اسم الله عليه (1) وهو اختيار المتأخر وصاحب الرائع (2).
# والوجه تحريم الفعل، عملا بالروايات، لا تحريم الأكل، تمسكا بالأصل،
~~ولأنه لا دليل على تحريم الأكل.
# ويدل على ذلك ما ذكر في كتاب حريز، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# قلت: الرجل يذبح فينخعها، قال: أساء، قلت: أتترك أو تؤكل؟ قال: بل تؤكل
~~(3).
# وما رواه أبو جعفر بن بابويه في كتابه، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، أنه سئل عن رجل ذبح طيرا، فقطع رأسه، أيؤكل منه؟ قال:
~~نعم، ولكن لا يتعمد قطع رأسه (4).
# " قال دام ظله ": وقلب السكين.
# وهو أن يقطع من الحلق إلى فوق، وهو في رواية حمران بن أعين، عن أبي عبد
~~الله
# PageV02P354
# يذبح حيوانا وآخر ينظر إليه، وأن يذبح بيده ما رباه من النعم.
# ويحرم سلخ الذبيحة قبل بردها.
# وقيل: يكره، وهو أشبه.
# ويلحق به أحكام. (الأول) ما يباع في أسواق المسلمين يجوز ابتياعه من غير
~~تفحص.
# (الثاني) ما يتعذر ذبحه أو نحره من الحيوان كالمستعصي والمتردي في بئر
~~يجوز عقره بالسيف وغيره مما يجرح إذا خشي تلفه.
# (الثالث) ذكاة السمك، إخراجه من الماء حيا.
# ولا يعتبر في المخرج الإسلام ولا التسمية.
#  ____________________
#   عليه السلام، قال: سألته عن الذبح قال: إذا
~~ذبحت فأرسل، ولا تكتف ولا تقلب السكين (الحديث) (1).
# " قال دام ظله ": ويحرم سلخ الذبيحة قبل بردها، وقيل: يكره، وهو أشبه.
# ذهب الشيخ في النهاية وأتباعه إلى تحريم السلخ وأكله.
# والمستند ما رواه في التهذيب، عن محمد بن يحيى رفعه، قال: قال أبو الحسن
~~الرضا عليه السلام: إذا ذبحت الشاة وسلخت، أو سلخ شئ منها قبل أن تموت،
~~فليس يحل (لم يحل ئل) أكلها (2) وروى هذه الكليني أيضا في كتابه.
# وهي مجهولة الطريق، وذهب المتأخر وشيخنا دام ظله إلى الكراهية، وهو أشبه
~~استنادا (للاستناد خ) إلى الأصل. (3)
# PageV02P355
# ولو وثب أو نضب عنه الماء فأخذ حيا حل. وقيل: يكفي إدراكه بأن (و خ)
~~يضطرب. ms495
# ولو صيد فأعيد في الماء فمات لم يحل وإن كان في الآلة.
# وكذا الجراد ذكاته أخذه حيا.
# ولا يشترط إسلام الآخذ، ولا التسمية، ولا يحل ما يموت قبل أخذه.
# وكذا لو أحرقه قبل أخذه. ولا يحل منه ما لم يستقل بالطيران.
# (الرابع) ذكاة الجنين ذكاة أمه إذا تمت خلقته. وقيل: يشترط مع إشعاره أن
~~لا تلجه الروح، وفيه بعد. ولو خرج حيا لم يحل إلا بالتذكية.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو وثب أو نضب عنه الماء،
~~فأخذ حيا حل، وقيل: يكفي إدراكه بأن يضطرب (ويضطرب خ).
# القائل بكفاية الاضطراب هو الشيخ في النهاية، وهو في رواية سلمة بن أبي
~~حفص، عن أبي عبد الله عليه السلام، أن عليا كان يقول في الصيد والسمك (1):
~~إذا أدركتها، وهي تضطرب، وتضرب بيديها (بيدها ئل) وتحرك ذنبها وتطرف
~~بعينها، فهي ذكاتها (2).
# قلت: أراد بالاضطراب أن يكون فيها حياة مستقرة، فلا تنافي بين القولين،
~~والادراك هنا عبارة عن القدرة على الأخذ باليد.
# " قال دام ظله ": ذكاة الجنين ذكاة أمه، إذا تمت خلقته، إلى آخره.
# (ذكاه الجنين) مبتدأ، على اصطلاح النحو، و (ذكاة أمة) خبره، وقياس النحو
~~أن يكون كل من المبتدأ والخبر يقوم مقام الآخر، لكن هنا القرينة الحالية
~~تمنع، وقدم (ذكاة الجنين) للأهمية، لأن المقصود من البحث هو، ومعناه، إذا
~~ذكيت الأم
# PageV02P356
#
#  ____________________
#   فهو ذكاة الجنين، بمعنى أنه لا يحتاج إلى
~~ذكاته ثانيا.
# وشرط الشيخ فيه أن يكون أشعر أو أوبر، ولم يلجه الروح، ويكون تام الخلقة،
~~وعليه أتباعه، إلا شيخنا دام ظله وصاحب البشرى دامت سيادته (1).
# أما اشتراط كونه تام الخلقة فمسلم للاتفاق عليه، وبه رواية عن ابن مسكان،
~~عن أبي جعفر عليه السلام (2).
# وأخرى عن جراح المدائني، عن أبي عبد الله عليه السلام.
# وأخرى عن محمد بن مسلم، عن أحدهما عليهما السلام وغير ذلك من الروايات،
~~ذكرها الشيخ وأصحاب الحديث.
# وأما اشتراط عدم إيلاج الروح مع الأشعار أو الأيبار، فممنوع، أما (أولا)
~~فلعدم الدليل، وأما (ثانيا) فلكونه بعيدا عن العادة.
# PageV02P357
# كتاب الأطعمة ms496 والأشربة PageV02P359
# كتاب الأطعمة والأشربة والنظر فيه يستدعي أقساما (مها خ):
# في حيوان البحر: ولا يؤكل منه إلا سمك له فلس ولو زال عنه كالكنعت (1).
~~ويؤكل الربيثا (2) والأربيان (3) والطمر (4) والطبراني (5) والايلامي (6).
# ولا يؤكل السلحفاة (7) ولا الضفادع (8) ولا السرطان (9).
# وفي الجري (10) روايتان، أشهرها: التحريم.
# وفي الزمار والمارماهي والزهو روايتان (11). والوجه: الكراهية.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي الجري روايتان.
# روي في الاستبصار والتهذيب، عن الحسين بن سعيد، عن عثمان بن عيسى، عن
~~سماعة، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا تأكل الجري (الجريث خ)
# PageV02P360
#
#  ____________________
#   ولا المارماهي ولا طافيا ولا طحالا، لأنه بيت
~~الدم ومضغة الشيطان (1).
# وعن ابن فضال، عن غير واحد من أصحابنا، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: الجري والمار ما هي والطافي حرام في كتاب علي عليه السلام (2).
# وهو اختيار الشيخ إلا في المار ما هي، فإنه يقول فيه بالكراهية.
# واختيار ابن بابويه والمتأخر، التحريم في الكل.
# ويظهر من كلام الشيخ في الاستبصار الكراهية، وهو أشبه.
# ويدل على ذلك ما رواه صفوان، عن ابن مسكان، عن محمد الحلبي، قال: قال أبو
~~عبد الله عليه السلام: لا يكره شئ من الحيتان إلا الجري (3).
# وفي رواية عاصم بن حميد، عن محمد بن مسلم، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام عن الجري والمار ما هي والزمار (الزمير خ ئل) وما ليس فيه (له خ)
~~قشر من السمك أحرام هو؟ فقال: يا محمد اقرأ هذه الآية التي في الأنعام، قل
~~لا أجد فيما أوحي إلي محرما، الآية، قال: فقرأتها حتى فرغت منها، فقال:
~~إنما الحرام ما حرم الله ورسوله في كتابه، ولكنهم قد كانوا يعافون أشياء،
~~فنحن نعافها (4).
# وأما الزهو والمارماهي والزمار فللشيخ فيها قولان، وبحسبهما روايتان، ذهب
~~في كتاب الصيد والذبائح من النهاية إلى الكراهية، وكذا في الاستبصار.
# وفي كتاب الحدود، قال: يعزر آكل الجري والمار ما هي ومسوخ السمك كلها،
~~وهو أظهر بين الأصحاب وأشبه لأنها بلا قشر.
# وقال المتأخر: هذه كلها لا تسمى سمكا لا لغة ولا عرفا، ms497 وهو (والله خ)
~~أعلم بما قاله.
# PageV02P361
# ولو وجدت في جوف سمكة سمكة أخرى حلت إن كانت مما يؤكل. ولو قذفت الحية
~~سمكة تضطرب. فهي حلال إن لم تنسلخ فلوسها.
# ولا يؤكل الطافي وهو الذي يموت في الماء وإن كان في شبكة أو حظيرة.
# ولو اختلط الحي منها بالميت حل، والاجتناب أحوط.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو اختلط الحي منها (فيها
~~خ) بالميت حل، والاجتناب أحوط.
# ذهب الشيخ إلى أنه متى اجتمعت في الشبكة والحظيرة حيتان، قد مات بعضها،
~~ولم يتميز، فقد حل الكل، وهو جمع بين ما رواه حماد بن عثمان، عن الحلبي،
~~قال: سألته عن الحظيرة من القصب يجعل في الماء للحيتان، فيدخل فيه (فيها خ)
~~الحيتان، فيموت بعضها فيها؟ فقال: لا بأس به، إن تلك الحظيرة إنما جعلت
~~ليصاد بها (1).
# وفي معناها رواية مسعدة بن صدقة، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال، سمعت
~~أبي يقول: إذا ضرب صاحب الشبكة بالشبكة، فما أصاب فيها من حي أو ميت فهو
~~حلال، ما خلا ما ليس له قشر، ولا يؤكل الطافي من السمك (2).
# فجمع بينهما وبين الروايات المطلقة بتحريم الطافي والميت، فاعتبر عدم
~~التمييز جمعا بينهما.
# وأما قوله: (والاجتناب أحوط) ففيه نظر ينشأ (منشأه خ) أن مع تسليم
~~الرواية، فلا اجتناب ومع طرحها (إطراحهما خ) يلزم التحريم قطعا، لا
~~احتياطا، كما هو مذهب المتأخر، تمسكا بأنها ماتت في الماء، فيكون حراما
~~بالاتفاق.
# PageV02P362
# ولا يؤكل جلال السمك حتى يطعم علفا طاهرا يوما وليلة.
# وبيض السمك المحرم مثله. ولو اشتبه أكل منه الخشن لا الأملس.
# (القسم الثاني) في البهائم: ويؤكل من الإنسية النعم.
# ويكره الخيل الحمير (والحمر خ) والبغال، وكراهية البغل أشد.
# ويحرم الجلال منها على الأصح، وهو ما يأكل عذرة الإنسان محضا، ويحل مع
~~الاستبراء بأن يربط ويطعم العلف الطاهر. وفي (كميته خ ل) اختلاف، محصلة:
~~استبراء الناقة بأربعين والبقرة بعشرين، والشاة بعشرة.
#  ____________________
#   والمختار مذهب الشيخ، أما (أولا) فتسليما
~~للروايات، وأما (ثانيا) لأن التقدير أنه مات في الشبكة، فهو بمنزلة ms498 أخذ
~~اليد وقوله (1): (مات في الماء) مسلم، لكن لا نسلم أن كل ما مات في الماء
~~فهو حرام، لجواز أن يؤخذ باليد ويموت واليد في الماء، فلا يحرم، لأنه مصيد.
# ويؤيد مذهب الشيخ، ما رواه الحسن بن محبوب، عن عبد الله بن سنان، قال:
# قال أبو عبد الله عليه السلام كل شئ يكون فيه حرام وحلال، فهو لك حلال
~~أبدا، حتى تعرف الحرام منه بعينه فتدعه (2).
# " قال دام ظله ": ويحرم الجلال منها (أي من الخيل والبغال والحمير) على
~~الأصح.
# التحريم هو مقتضى المذهب، وحكى شيخنا دام ظله عن المبسوط، قولا
~~بالكراهية، فلهذا قال على الأصح.
# " قال دام ظله ": وفي كمية (كميته خ) الاستبراء خلاف.
# PageV02P363
# ويؤكل من الوحشية: البقر والكباش الجبلية والحمر والغزلان واليحامير.
# ويحرم كل ماله ناب، وضابطه: ما يفترس (يفرس خ) كالأسد والثعلب.
# ويحرم الأرنب (1) والضب (2) واليربوع (3) والحشار: كالفأرة والقنفذ
~~والحية والخنافس (4) والصراصر (5) وبنات وردان (6) والقمل.
# (الثالث) في الطير: والحرام (يحرم خ) منه ما كان سبعا كالبازي والرخمة
~~(7). وفي الغراب. روايتان، والوجه: الكراهية: وتتأكد في الأبقع.
#  ____________________
#   ثم (8) ذكر الناقة والبقرة والشاة، وهو اختيار
~~النهاية، ومما تستبرئ البطة وشبهها بخمسة أيام، والدجاجة بثلاثة أيام.
# وقال ابن بابويه: تستبرئ الناقة أربعين، والبقرة ثلاثين، والشاة عشرين،
~~وجعل العشرة رواية، والبطة والدجاجة ثلاثة، والسمك يوما إلى الليل.
# وقال أبو الصلاح: في الإبل والبقر أربعين، والشاة سبعة، والدجاجة خمسة،
~~وجعل الثلاثة رواية، وبالكل روايات (9) مذكورة في مظانها، والأكثرون على
~~مذهب الشيخ، وهو أحوط.
# " قال دام ظله ": وفي الغراب روايتان، والوجه الكراهية، وتتأكدا في
~~الأبقع.
# PageV02P364
#
#  ____________________
#   روى الشيخ عن محمد بن يعقوب مرفوعا إلى أبي
~~يحيى الواسطي، قال: سئل الرضا عليه السلام عن الغراب الأبقع؟ قال: لا يؤكل
~~(1).
# وعن علي بن جعفر، عن أخيه (أبي الحسن ئل) موسى بن جعفر عليهما السلام،
~~قال: سألته عن الغراب الأبقع والأسود أيحل أكلهما؟ فقال: لا يحل أكل شئ من
~~الغربان، زاغ وغيره (2).
# وعليها فتوى الشيخ في الخلاف والمبسوط، روى زرارة، عن أحدهما عليهما
~~السلام أنه قال: إن ms499 أكل الغراب ليس بحرام، إنما الحرام ما حرمه الله في
~~كتابه، ولكن الأنفس تتنزه عن كثير من ذلك تقززا (3).
# فجمع بينها (بينهما خ) بالكراهية، واختاره في النهاية والاستبصار
~~والتهذيب، وعليه المتأخر، وشيخنا دام ظله ويدل على ذلك، ما رواه غياث بن
~~إبراهيم، عن جعفر، عن محمد عليهما السلام، أنه قال: كره أكل الغراب، لأنه
~~فاسق (4).
# وجه التأكيد في الأبقع كونه أكثر استخباثا.
# والمتأخر يذهب إلى تحريمه، وكذا الشيخ في الخلاف والمبسوط. وضابطه أن
~~الغربان، أربعة أصناف، الغداف وهو أكبرهم، يأكل الجيف، ويسكن الخربان
~~(الخرابات خ) وهو حرام، والأبقع الذي يسمى العقعق، الطويل الذنب،
~~وبالفارسية عندنا، شمشير ذنب، وهو مكروه على الأشبه، والأغبر، وهو
# PageV02P365
# ويحرم من الطير ما كان صفيفه أكثر من دفيفه، وما ليس له قانصة (1) ولا
~~حوصلة (2) ولا صيصية (3).
# ويحرم الخفاش والطاووس.
# وفي الخطاف (4) تردد. والكراهية أشبه.
# ويكره الفاختة (5) والقبرة (6). وأغلظ كراهية الهدهد،
~~ ____________________
#   جنس كثير يفرس أي يصيد، فهو حرام، وغراب
~~الزرع، وهو أصغر الغربان، حلال على كراهية.
# " قال دام ظله ": وفي الخطاف تردد، والكراهية أشبه.
# منشأ التردد، النظر إلى فتوى الشيخ في النهاية بالمنع، وهو في رواية
~~البرقي (7) عن أبي عبد الله عليه السلام (8) وإلى ما رواه عمار بن موسى، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، عن الرجل يصيب خطافا في الصحراء ويصيده، أيأكله؟
~~فقال: هو مما يؤكل وعن الوبر يؤكل؟ فقال: لا هو حرام (9).
# فحمله في الاستبصار على التعجب من ذلك، دون الإخبار بإباحته، وهو بعيد
~~(10).
# والوجه اطراح هذه الرواية لضعفها، أو حمل الأولى على الكراهية.
# وقال المتأخر: لا خلاف في تحريم الخطاف والخشاف.
# PageV02P366
# والصرد (1) والصوام (2)، والشقراق (3).
# ولو كان أحد المحللة جلالا حرم حتى يستبرأ، فالبطة (4) وما أشبهها بخمسة
~~أيام، والدجاجة (5) بثلاثة أيام.
# ويحرم الزنانير، والذباب، والبق والبراغيث (البرغوث خ)، وبيض ما لا يؤكل
~~لحمه.
# ولو اشتبه أكل منه ما اختلف طرفاه وترك ما اتفق.
# مسألتان (الأولى) إذا شرب المحلل لبن الخنزيرة كره، فإن (ولو خ) اشتد به
~~حرم لحمه ولحم نسله.
# (الثانية) لو شرب خمرا ms500 لم يحرم بل يغسل (لحمه خ)، ولا يؤكل ما في جوفه.
~~ولو شرب بولا لم يحرم وغسل ما في جوفه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": لو شرب خمرا لم يحرم، بل
~~يغسل، ولا يؤكل ما في جوفه، ولو شرب بولا لم يحرم، وغسل ما في جوفه.
# يسأل هنا عن الفارق بين الخمر والبول (والجواب) إن الفرق مستفاد من
~~النقل، روى أبو جميلة، عن زيد الشحام، عن أبي عبد الله عليه السلام أنه
~~قال: في شاة شربت خمرا حتى سكرت، ثم ذبحت على تلك الحال: لا يؤكل ما في
~~بطنها (6).
# وأفتى عليها الشيخ، وأبو جميلة ضعيف، ونزلها المتأخر على الكراهية، وهو
~~قريب.
# وروى - في البول - موسى بن أكيل، عن بعض أصحابه، عن أبي جعفر عليه
# PageV02P367
# القسم الرابع) في الجامد، وهو خمسة:
# (الأول) الميتات: والانتفاع بها محرم، ويحل (1) منها ما لا تحله الحياة
~~إذا كان الحيوان طاهرا في حال الحياة. وهي عشرة: الصوف، والشعر، والوبر،
~~والريش، والقرن، والعظم والسن، والظفر، والظلف، والبيض إذا اكتسى القشر
~~الأعلى، والإنفحة (2).
# وفي اللبن (3) روايتان، والأشبه: التحريم.
#  ____________________
#   السلام، في شاة شربت بولا، ثم ذبحت، قال:
~~فقال: يغسل ما في جوفها، ثم لا بأس به (4).
# وهي مرسلة، لكنها مطابقة للأصل، فلا بأس بالعمل بها.
# " قال دام ظله ": اللبن روايتان، والأشبه التحريم.
# روى علي بن رئاب، عن زرارة، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن
~~الإنفحة تخرج من الجدي الميت؟ قال: لا بأس به، قلت: اللبن يكون في ضرع
~~الشاة، وقد ماتت؟ قال: لا بأس به، قلت: والصوف والشعر وعظام الفيل والجلد
~~والبيض يخرج من الدجاجة؟ فقال: كل هذا لا بأس به (5).
# وعليها فتوى الشيخين (الشيخ خ) وابن بابويه.
# فأما ما رواه وهب، عن جعفر، عن أبيه أن عليا عليهم السلام، سئل عن
~~شاة
# PageV02P368
# (الثاني) ما يحرم من الذبيحة، وهو خمسة: القضيب (1)، والأنثيان، والطحال
~~(2)، والفرث (3)، والدم.
#  ____________________
#   ماتت، فحلب منها لبن، فقال علي عليه السلام:
~~إن ذلك حرام محضا (4).
# ضعيف من حيث أن وهب بن وهب كذاب ms501 مدبر (5) طعن نقاد الرجال.
# وهو اختيار سلار، وعليه المتأخر، مدعيا أنه مذهب المحصلين من الأصحاب،
~~ولا خلاف بينهم.
# ومستدلا بطريقة الاحتياط، وبأنه مائع لاقى الميتة فنجس، والدعوى مجوفة
~~(محرفة خ).
# وفي الاستدلال ضعف، أما الأول فلأن الشيخين وابن بابويه مخالفوه،
~~والمرتضى وأتباعه غير ناطقين به، فما أعرف من بقي معه من المحصلين.
# وأما الثاني فلأن الاحتياط لا يفيد التحريم، ولأنا نمنع أن كل مائع لاقى
~~الميتة - على أي وجه كان - فقد نجس.
# " قال دام ظله ": الثاني ما يحرم من الذبيحة، وهو خمسة، إلى آخره.
# هذه الخمسة حرام بلا خلاف، واقتصر عليها المفيد وسلار.
# وأما المثانة والمرارة والفرج ففيها تردد، منشأه عدم دليل التحريم،
~~وبالنظر إلى الاستخباث يلزم التحريم، وهو قوي ذهب إليه الشيخ وأبو الصلاح،
~~وأضاف إليها الشيخ: النخاع والعلباء والغدد وذات الأشاجع والحدق والخرزة
~~تكون في الدماغ، وعليه أتباعه والمتأخر.
# PageV02P369
# وفي المثانة (1) والمرارة (2) تردد، أشبهه: التحريم للاستخباث.
# وفي الفرج والعلباء والنخاع وذات الأشاجع والغدد وخرزة الدماغ والحدق
~~خلاف، أشبهه: الكراهية.
# ويكره الكلى وأذنا القلب والعروق.
# وإذا شوي الطحال مثقوبا فما تحته حرام، وإلا فهو حلال.
# (الثالث) الأعيان النجسة: كالعذرات وما أبين من حي.
# والعجين إذا عجن بالماء النجس، وفيه رواية بالجواز بعد خبزه، لأن النار
~~قد طهرته.
# (الرابع) الطين، وهو حرام، إلا طين قبر الحسين عليه السلام
~~ ____________________
#   والوجه الكراهية، فيما سوى الثمانية (3) تمسكا
~~بالأصل، إذ لا دليل قاطعا على التحريم.
# " قال دام ظله ": والعجين إذا عجن بالماء النجس، إلى آخره.
# قلت: فيه روايتان وقولان، ذهب الشيخ في باب المياه من النهاية إلى طهارة
~~الخبز، وبه (وهو في خ) رواية محمد بن عبد الله الزبير، قال: سألت أبا عبد
~~الله عليه السلام، عن البئر تقع فيها الفأرة أو غيرها من الدواب فتموت
~~فيعجن من مائه، أيؤكل، ذلك الخبز؟ قال: إذا أصابته النار لا بأس بأكله (4).
# واختار في كتاب الأطعمة التحريم، وجعل الجواز رواية، وهو أشبه، وعليه
~~(وعليها خ) فتوى المفيد.
# PageV02P370
# للاستشفاء ولا يتجاوز قدر الحمصة.
# (الخامس) السموم القاتلة، قليلها ms502 وكثيرها، وما يقتل كثيره فالمحرم منه ما
~~بلغ ذلك الحد.
# (القسم الخامس) في المائعات، والمحرم منها خمسة:
# (الأول) الخمر، وكل مسكر، والعصير إذا غلى.
# (الثاني) الدم. وكذا العلقة ولو في البيضة، وفي نجاستها تردد، أشبهه:
~~النجاسة.
# ولو وقع قليل دم في قدر وهي تغلي، لم يحرم المرق، ولاما فيه إذا ذهب
~~بالغليان.
# ومن الأصحاب من منع من المائع وأوجب غسل التوابل (1) وهو حسن، كما لو وقع
~~غيره من النجاسة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": الثاني الدم وكذا العلقة،
~~ولو في البيضة، وفي نجاستها تردد، أشبهه النجاسة.
# منشأ التردد، أن العلقة هل هي دم أم لا؟ والأول أثبت لغة وعرفا، فالتردد
~~ضعيف.
# " قال دام ظله ": ومن الأصحاب من منع من المائع (2) وأوجب غسل التوابل،
~~وهو حسن.
# هذا إشارة إلى المتأخر، وذهب الشيخ إلى أنه إذا غلت القدر، طهر ما فيها
~~من
# PageV02P371
# (الثالث) كل مائع لاقته النجاسة (نجاسة خ) فهو نجس، كالخمر والدم والميتة
~~والكافر الحربي.
# وفي الذمي روايتان، أشهرهما: النجاسة.
# وفي رواية: إذا اضطر إلى مؤاكلته أمره بغسل يديه وهي متروكة.
#  ____________________
#   المائع، وهو استناد إلى رواية سعيد الأعرج،
~~قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن قدر فيها جزور، وقع فيها قدر أوقية
~~من دم، أيؤكل؟ قال، نعم، فإن النار تأكل الدم، روى هذه محمد بن يعقوب،
~~والشيخ وابن بابويه في من لا يحضره الفقيه (1).
# وإلى رواية زكريا بن آدم، قال: سألت الرضا عليه السلام (وذكر حديثا منه)
~~فإن (فإنه ئل) قطر فيه دم؟ قال: الدم تأكله النار، إن شاء الله (2).
# وسعيد الأعرج مجهول الحال، وفي طريق رواية ابن آدم محمد بن موسى، وقد ذكر
~~ابن الغضائري والنجاشي، أن القميين طعنوا فيه ورموه بالغلو.
# وقال المفيد: لا يجوز أكله، إلا بعد زوال عين الدم وتفرقها، ويحرم ما
~~خالط الدم، والتقييد حسن.
# " قال دام ظله ": وفي الذمي روايتان، أشهرهما النجاسة، وفي رواية، إذا
~~اضطر إلى مؤاكلته أمره بغسل يده، وهي متروكة.
# أما نجاسة المائع بملاقاة الذمي (3) فهو الذي انعقد عليه العمل وبه ms503
~~روايات (4).
# وحكي عن المفيد في رسالته (الرسالة خ) الغرية الطهارة، وهو متروك،
~~وبه
# PageV02P372
# ولو كان مما وقع فيه النجاسة جامدا القي ما يكتنف (يكتنفه خ) النجاسة وحل
~~ما عداه.
# ولو كان المائع دهنا جاز بيعه للاستصباح به تحت السماء لا تحت الأضلة.
# ولا يحل ما يقطع من أليات الغنم، ولا يستصبح بما يذاب منها.
# وما يموت فيه ماله نفس سائلة من المائع ينجس (نجس خ) دون ما لا نفس له.
# (الرابع) أبوال ما لا يؤكل لحمه حرام.
# وهل يحرم بول ما يؤكل لحمه؟ قيل: نعم، إلا أبوال الإبل،
~~ ____________________
#   رواية (1) محمولة على التقية.
# وأما أن مع الاضطرار، يأمره بغسل يده، فمذهب الشيخ في النهاية، وبه يشهد
~~ما رواه العيص بن القاسم، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن مؤاكلة
~~اليهودي والنصراني والمجوسي؟ فقال: لا بأس إذا كان من طعامك، وسألته عن
~~مؤاكلة المجوسي؟ فقال: إذا توضأ فلا بأس (2).
# والمعنى بالتوضي هنا، غسل اليد، وفيه إشكال، اللهم إلا أن يحمل على أن
~~يكون الطعام يابسا.
# وقال المتأخر: لا يجوز مؤاكلة الكفار أي جنس كان، لأنهم أنجاس.
# " قال دام ظله ": وهل يحرم بول ما يؤكل لحمه؟ قيل: نعم إلا بول (أبوال خ)
~~الإبل، والتحليل أشبه.
# PageV02P373
# والتحليل أشبه.
# (الخامس) ألبان الحيوان المحرم كاللبؤة (1) والذئبة (2) والهرة.
# ويكره ما كان لحمه مكروها كالأتن (3) حليبه وجامده.
# (القسم السادس) في اللواحق، وهي سبع:
# (الأولى) شعر الخنزير نجس سواء أخذ من ميت أو حي على الأظهر، فإن اضطر
~~استعمل ما لا دسم فيه وغسل يده.
# ويجوز الاستقاء به وبجلود الميتة ولا يصلى بمائها.
# (الثانية) إذا وجد لحم فاشتبه القي في النار، فإن انقبض فهو ذكي، وإن
~~انبسط فهو ميتة.
# ولو اختلط الذكي منها بالميتة اجتنبا.
#  ____________________
#   والأول مذهب الشيخ وأتباعه، والثاني مذهب
~~المتأخر في موضع من الكتاب، واختار شيخنا، وقد مضى هذا البحث.
# " قال دام ظله ": شعر الخنزير نجس، سواء أخذ من ميت أو حي، على الأظهر.
# والخلاف مع علم الهدى، فإنه يذهب إلى طهارته وقد مضى ms504 هذا البحث في أول
~~الكتاب.
# " قال دام ظله ": ويجوز الاستقاء به وبجلود الميتة، ولا يصلى بمائها.
# مستند الجواز كثرة الاحتياج إلى استعمالها (الاستعمال خ) وينجس الماء
~~بالملاقاة، فلا يصلى به ولا يشرب، وينجس منه الثياب، لكن يستعمل في
~~الزراعات والمساقاة وشرب الدواب، والاجتناب أفضل.
# " قال دام ظله ": ولو اختلط الذكي (منها خ) بالميتة اجتنبا، وفي رواية
~~الحلبي يباع
# PageV02P374
# وفي رواية الحلبي: يباع ممن يستحل الميتة.
# (الثالثة) لا يأكل الإنسان من مال غيره إلا بإذنه. وقد رخص مع عدم الإذن
~~في الأكل من بيوت من تضمنته الآية (1) إذا لم يعلم الكراهية.
# وكذا ما يمر الإنسان به من ثمرة النخل.
# وفي ثمرة الزرع والشجر تردد. ولا يقصد (2) ولا يحمل.
# (الرابعة) من شرب خمرا أو شيئا نجسا فبصاقه طاهر ما لم يكن متغيرا
~~بالنجاسة.
#  ____________________
#   ممن يستحل الميتة.
# هذه رواها، علي بن الحكم، عن أبي المعزا، عن الحلبي، قال: سمعت أبا عبد
~~الله عليه السلام، يقول: إذا اختلط الذكي والميتة (بالميت ئل) باعه ممن
~~يستحل الميتة، وأكل ثمنه (3).
# ومثله في رواية ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (4).
# و عليها فتوى الشيخ، والاجتناب أشبه بالمذهب، لأن ثمن الحرام حرام، وكذا
~~الانتفاع به، والتصرف فيه، وهو اختيار المتأخر وشيخنا دام ظله.
# " قال دام ظله ": وفي ثمر (ثمرة خ) الزرع والشجر تردد.
# PageV02P375
# (الخامسة) إذا باع ذمي خمرا ثم أسلم فله قبض ثمنها.
# (السادسة) الخمر تطهر (تحل خ) إذا انقلبت خلا ولو كان بعلاج، ولا تحل لو
~~القي فيها (خل خ) إذا استهلكها.
# وقيل: ولو القي في الخل خمر من إناء فيه خمر لم يحل حتى يصير ذلك الخمر
~~خلا، وهو متروك.
# (السابعة) لا تحرم الربوبات ولا الأشربة وإن شم منها رائحة المسكر.
#  ____________________
#   مضى البحث في كتاب البيوع.
# " قال دام ظله ": وقيل لو القي في الخل خمر من إناء فيه خمر، لم يحل حتى
~~يصير ذلك الخمر خلا، وهو متروك.
# القائل هو الشيخ رحمه الله في النهاية والتهذيب، تأويلا ms505 لرواية فضالة، عن
~~عبد الله بن بكير، عن أبي بصير، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن
~~الخمر يجعل خلا؟ قال: لا بأس إذا لم يجعل فيها ما يغلبها. (1) قال في
~~التهذيب: معناه إذا جعل فيه ما يغلب عليه، فيظن أنه خل، ولا يكون مثل خمر
~~قليل يطرح عليه كثير من الخل، فإنه يصير بطعم الخل، ومع هذا لا يجوز
~~استعماله حتى يعزل من تلك (الخمرة خ) ويترك مفردا حتى يصير خلا فحينئذ حل
~~(يحل خ) ذلك الخل.
# وفي التأويل تعسف، مع بعده عن المذهب.
# وصورة المسألة أن يفرض إناءان في أحدهما خل، وفي الآخر خمر، فوقع شئ من
~~إناء الخمر في الخل، فقد نجس الخل بملاقاة الخمر. فقال الشيخ: إذا صار
~~إناء
# PageV02P376
# ويكره الأسلاف في العصير. وأن يستأمن على طبخه من يستحله قبل أن يذهب
~~ثلثاه، والاستشفاء بمياه الجبال الحارة التي يشم منها رائحة الكبريت.
#  ____________________
#   الخمر خلا فقد حل إناء الخل.
# وهو مشكل، إلا على مذهب من يقول بطهارة الخمر، فلا يحتاج إلى الانتظار،
~~وكذا من قال: بأن الاستحالة تطهره، والقولان (1) متروكان عندنا.
# PageV02P377
# كتاب الغصب PageV02P379
# كتاب الغصب والنظر في أمور:
# الأول:
# الغصب هو الاستقلال بإثبات اليد على مال الغير عدوانا.
# ولا يضمن لو منع المالك من إمساك الدابة المرسلة.
# وكذا لو منعه من القعود على بساطه ويصح غصب العقار كالمنقول ويضمن
~~بالاستقلال به.
# ولو سكن الدار قهرا مع صاحبها ففي الضمان قولان، ولو قلنا بالضمان ضمن
~~النصف ويضمن، حمل الدابة لو غصبها.
# وكذا الأمة.
# ولو تعاقبت الأيدي على المغصوب فالضمان على الكل، ويتخير المالك.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو سكن الدار قهرا مع
~~صاحبها، ففي الضمان قولان.
# قال في المبسوط: يضمن النصف، وقول آخر إنه لا يضمن شيئا، واختاره شيخنا
~~في الشرائع، نظرا إلى عدم الاستقلال بإثبات اليد، والأول أقوى.
~~PageV02P380
# والحر لا يضمن ولو كان صغيرا، لكن لو أصابه تلف بسبب الغاصب ضمنه.
# ولو كان لا بسببه كالموت ولدغ الحية فقولان.
# ولو حبس صانعا لم يضمن أجرته، ms506 ولو انتفع به ضمن أجرة الانتفاع.
# ولا يضمن الخمر لو غصب من مسلم، ويضمنها لو غصبها من ذمي.
# وكذا الخنزير.
# ولو فتح بابا على مال فسرق ضمن السارق دونه ولو أزال القيد عن فرس فشرد
~~أو عن عبد مجنون فأبق ضمن، ولا يضمن لو أزاله عن عاقل.
# الثاني في الأحكام:
# يجب رد المغصوب وإن تعسر كالخشبة في البناء واللوح في السفينة، ولو عاب
~~ضمن الأرش.
# ولو تلف أو تعذر العود ضمن مثله إن كان متساوي الأجزاء،
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو كان لا بسببه كالموت
~~ولدغ الحية، فقولان.
# القولان للشيخ، قال في المبسوط، في كتاب الغصب: لم يضمنه، وفي كتاب
~~الجراح قال: يضمنه الغاصب، وتردد في الخلاف، نظرا إلى أن الأصل براءة
~~الذمة.
# ونظرا إلى طريقة الاحتياط، والأول اختيار شيخنا دام ظله.
# في الأحكام " قال دام ظله ": ولو تلف أو تعذر العود، ضمن مثله إن كان
~~متساوي الأجزاء، وقيمته يوم الغصب إن كان مختلفا، إلى آخره.
~~PageV02P381
# وقيمته يوم الغصب إن كان مختلفا.
# وقيل: أعلى القيم من حين الغصب إلى حين التلف.
# وفيه وجه آخر. ومع رده لا يرد زيادة القيمة السوقية. ويرد الزيادة لزيادة
~~في العين أو الصفة.
# ولو كان المغصوب دابة فعابت ردها مع الأرش.
# وتتساوى بهيمة القاضي والشوكي.
# ولو كان عبدا وكان الغاصب هو الجاني رده ودية الجناية إن كانت مقدرة.
# وفيه قول آخر، ولو مزج الزيت بمثله رد العين.
# وكذا لو كان بأجود منه، ولو كان بأدون ضمن المثل. ولو زادت
~~ ____________________
#   إذا تلف المغصوب أو تعذر إعادته بوجه ما، فلا
~~يخلو إما أن يكون متساوي الأجزاء أو مختلفها، فإن كان الأول، فيرد المثل
~~ولا بحث، وإن كان الثاني فالقيمة.
# وفي كميتها خلاف، قال في المبسوط: قيمة يوم الغصب، وعليه المتأخر (وقال:)
~~في الخلاف وموضع من المبسوط: بأعلى القيم من حين الغصب إلى التلف، وأما
~~الوجه الآخر فهو أن يقال: لا نسلم أن مع اختلاف الأجزاء يرجع إلى القيمة،
~~لم لا يجوز الرجوع إلى المثل مع وجوده؟ ms507 فأما (وأما خ) مع عدم المثل يرجع
~~فيها وفي المتساوي الأجزاء إلى قيمته يوم التلف، لأن قبل التلف، كان
~~المغصوب معينا للرد، وبعد التلف تعين المثل، فمع عدمه تتعين القيمة.
# " قال دام ظله ": ولو كان عبدا، وكان الغاصب هو الجاني رده ودية الجناية،
~~إن كانت مقدرة.
# وفيه قول آخر، والأول للشيخ، والثاني لشيخنا دام ظله، وهو إلزام الغاصب
~~بأكثر الأمرين (بالأكثر خ) من المقدر والأرش، وهو قريب.  PageV02P382
# قيمة المغصوب فهو لمالكه.
# أما لو كانت الزيادة لانضياف العين كالصبغ والآلة في الأبنية أخذ العين
~~(الزائدة خ) ورد الأصل، ويضمن الأرش إن نقص.
# الثالث في اللواحق، وهي ستة:
# (الأولى) فوائد المغصوب للمالك منفصلة كانت كالولد، أو متصلة كانت كالصوف
~~والسمن، أو منفعة كأجرة السكنى وركوب الدابة.
# ولا يضمن من الزيادة المتصلة ما لم تزد به القيمة كما لو سمن المغصوب
~~وقيمته واحدة.
# (الثانية) لا يملك المشتري ما يقبضه بالبيع الفاسد ويضمنه وما يحدث من
~~منافعه وما يزداد في قيمته لزيادة صفة.
# (الثالثة) إذا اشتراه عالما بالغصب فهو كالغاصب، ولا يرجع بما يضمن. ولو
~~كان جاهلا دفع العين إلى مالكها، ورجع بالثمن على البائع وبجميع ما غرمه
~~مما لم يحصل له في مقابله عوض كقيمة الولد.
#  ____________________
#   في اللواحق " قال دام ظله ": إذا اشتراه عالما
~~بالغصب، فهو كالغاصب، إلى آخره.
# قلت: إذا اشترى المغصوب، فلا يخلو (أما) أن يكون المشتري عالما بالغصبية
~~(أم لا) فالأول لا يرجع بالثمن على البائع إن كان الثمن تالفا.
# وهل يرجع لو كان باقيا؟ قال أكثر الأصحاب: لا لأنه مبيح للثمن (بغير عوض
~~خ) فكأنه أسقط حقه منه.
# وقال شيخنا في بعض المواضع: نعم تمسكا بأن العقد فاسد، فلا يفيد الملك،
~~فالثمن باق على ملك مالكه، فله الانتزاع، لقوله عليه السلام: الناس مسلطون
~~على  PageV02P383
# وفي الرجوع بما يضمن من المنافع كعوض الثمرة وأجرة السكنى تردد.
# (الرابعة) إذا غصب حبا فزرعه، أو بيضة فأفرخت، أو خمرا فخللها،
~~ ____________________
#   أموالهم (1) وهو قوي.
# لكن الأكثرون على الأول، وما أعرف عليه دليلا ms508 نقليا أو عقليا قويا، بل
~~نتبعهم تقليدا لهم.
# (وأما الثاني) وهو كون المشتري جاهلا بالغصبية، فلا يخلو (إما) أن يكون
~~المغصوب قائما أو تالفا (ففي الأول) يرجع المشتري بالثمن إلى البائع، بعد
~~دفع المبيع، وبما غرمه، لو لم يحصل في مقابلته نفع.
# وهل يرجع بما حصل كالمنافع المضمونة لصاحبها، نحو ثمرة النخلة وسكنى
~~الدار؟ ففيه قولان واختيار (اختار خ) الشيخ أنه لا يرجع.
# ووجهه أنه تلف في يده، فهو مباشر للاتلاف، مع حصول ما يقابل ما غرمه.
# والقول الآخر: إن له الرجوع على الغاصب، لأنه غار، وإذا تعارض المباشر
~~والسبب الغار فالمباشر لا حكم له.
# والوجه هو الأول، ومنشأ التردد النظر إلى القولين.
# (وفي الثاني) قال في النهاية والمفيد في المقنعة: يرجع المغصوب منه إلى
~~الغاصب بقيمته يوم الغصب.
# وقال المتأخر: هو مخير إن شاء رجع على الغاصب بأكثر القيمة (القيم خ) من
~~يوم الغصب إلى يوم التلف، وإن شاء رجع على المشتري بأكثر قيمته من يوم
~~شرائه إلى يوم التلف، ويرجع المشتري على الغاصب بما غرمه، لو لم يحصل له في
~~مقابلته نفع، كما قدمناه.
# " قال دام ظله ": إذا غصب حبا فزرعه، أو بيضة فأفرخت، أو خمرا
~~فخللها،
# PageV02P384
# فالكل للمغصوب منه.
# (الخامسة) إذا (لوخ) غصب أرضا فزرعها فالزرع لصاحبه، وعليه أجرة الأرض،
~~ولصاحبها إزالة الغرس، وإلزامه بطم (طم خ) الحفرة وبالأرش (والأرش خ) إن
~~نقصت، ولو بذل صاحب الأرض قيمة الغرس لم يجب إجابته.
# (السادسة) لو تلف المغصوب واختلفا في القيمة فالقول قول الغاصب.
# وقيل: القول قول المغصوب منه.
#  ____________________
#   فالكل للمغصوب منه.
# اختلف قول الشيخ في هذه المسألة، فذهب في كتاب الغصب من الخلاف والمبسوط،
~~إلى أن الحب والزرع للغاصب، مستدلا بأن عين المغصوب غير باقية، فالثابت في
~~الذمة هو القيمة.
# وقال في كتاب الدعاوى من الخلاف: أنه للمغصوب منه، وكذا أشار في كتاب
~~العارية من المبسوط.
# وهو الوجه، لأنه نماء ملكه (ماله خ) ومنفعته، وهو اختيار علم الهدى في
~~الطبريات، والمتأخر في كتابه، متمسكا بإجماع أهل البيت ms509 عليهم السلام، وعليه
~~شيخنا دام ظله.
# " قال دام ظله ": لو تلف المغصوب واختلفا في القيمة، فالقول قول الغاصب،
~~وقيل: القول قول المغصوب منه.
# القول الثاني للشيخين في باب بيع الغرر من النهاية، وباب إجازة البيع من
~~المقنعة، والقول الأول للمتأخر، تمسكا بأنه غارم، والمغصوب منه يدعي زيادة،
~~وربما يقويه شيخنا.  PageV02P385
# كتاب الشفعة PageV02P387
# كتاب الشفعة الشعفة (وهي خ) استحقاق حصة الشريك لانتقالها بالبيع.
# والنظر فيه يستدعي أمورا:
# الأول ما تثبت فيه:
# وتثبت في الأرضين والمساكن إجماعا.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": الأول ما تثبت فيه، إلى
~~آخره.
# أقول: المبيع على ضربين، ما يتصور فيه الشفعة، وما لا شفعة فيه، فالثاني
~~هو الممتاز المنفرد فيه بالملكية.
# والأول على قسمين، قسم متفق فيه على ثبوت الشفعة فيه، وقسم مختلف فيه.
# فالأول الأرضون (الأرضين خ) والمساكن كالعراص (العوار) والبساتين وما
~~سواها هو الثاني.
# قال علم الهدى وابن أبي عقيل: تثبت الشفعة في كل مبيع من ضيعة ومتاع
~~وحيوان وغير ذلك.
# واستدل المرتضى بإجماع الإمامية، والاحتراز من المضرة اللازمة للمشترك
~~(المشتركة خ) (للشركة خ) فيه، وهو اختيار المفيد، والشيخ في الاستبصار،
~~وأبي  PageV02P388
#
#  ____________________
#   الصلاح - واستثنى السفينة والرقيق - والمتأخر.
# وبه رواية عن يونس، عن بعض رجاله، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# سألته عن الشفعة لمن هي؟ وفي أي شئ هي؟ ولمن تصلح؟ وهل تكون في الحيوان
~~شفعة؟ وكيف هي؟ فقال: الشفعة جائزة في كل شئ من حيوان وأرض ومتاع، إذا كان
~~الشئ بين شريكين (الشريكين خ) لا غيرهما، فباع أحدهما نصيبه فشريكه أحق به
~~من غيره، وإن زاد على الاثنين فلا شفعة لأحد منهم (1).
# وفي رواية هارون بن حمزة الغنوي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~سألته عن الشفعة في الدور أشئ واجب للشريك ويعرض على الجار فهو أحق بها من
~~غيره؟ فقال: الشفعة في البيوع إذا كان شريكا فهو أحق بها بالثمن (2).
# وقال الشيخ في أول باب الشفعة من النهاية بمقالة المرتضى، وقال في أثناء
~~الكلام: ولا شفعة فيما لا تصح قسمته مثل ms510 الحمام والأرحية.
# أما استناد الأول (3) فما قدمناه من الرواية.
# واستناد الثاني (4). يمكن أن يكون ما رواه النوفلي، عن السكوني، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: قال رسول الله صلى الله عليه وآله: لا شفعة في
~~سفينة ولا في نهر ولا في طريق (5).
# وذهب في الخلاف، إلى أنه لا شفعة في السفينة، وكل ما يمكن قسمته من
# PageV02P389
#
#  ____________________
#   الحبوب والثياب والحيوان وغير ذلك.
# واستدل في السفينة، برواية السكوني (1)، وفي الحيوان، بما رواه هشام بن
~~سالم، عن سليمان بن خالد، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: ليس في
~~الحيوان شفعة (2).
# وبما رواه جابر بن عبد الله، قال: إن رسول الله صلى الله عليه وآله وسلم،
~~إنما جعلت الشفعة فيما لم يقسم، فإذا وقعت الحدود، وصرفت الطرق فلا شفعة.
~~(3) ووجه الاستدلال أن لفظة (إنما) لإثبات المذكور ونفي ما سواه.
# وقال ابنا بابويه: لا شفعة في سفينة ولا طريق ولا حمام ولا رحى ولا نهر
~~ولا ثوب، ولا في شئ مقسوم، وتثبت فيما عدا ذلك من حيوان وأرض ورقيق وعقار.
# ويمكن أن يكون الاستناد إلى رواية السكوني (4) ورواية يونس (5) وقد
~~ذكرناهما.
# وفي رواية علي بن رئاب، عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل اشترى دارا
~~برقيق ومتاع وبز وجوهر، قال: ليس لأحد فيها شفعة (6).
# وقال أبو يعلى سلار: لا شفعة فيما لا يصح قسمته، وتثبت فيما تصح.
# وهو في رواية طلحة بن يزيد، عن جعفر، عن أبيه، عن علي عليهم
~~السلام،
# PageV02P390
#
#  ____________________
#   قال: لا شفعة إلا لشريك غير مقاسم، وقال: إن
~~رسول الله صلى الله عليه وآله، قال: لا يشفع في الحدود، وقال: لا تورث
~~الشفعة (1).
# واختار شيخنا دام ظله وصاحب الواسطة (2) مذهب الشيخ في الخلاف، مستدلا
~~بأن الشفعة منع المالك من التصرف في ماله، وهو منفي بالأصل، ترك العمل به
~~في موضع الإجماع، فالباقي باق على أصله، فلا يخصصه أخبار الآحاد مع ضعفها،
~~واختلاف الفتاوي.
# فيجيب (3) عما احتج به المرتضى عن الأول، بأن الإجماع لا يتحقق مع
~~الخلاف، وعن الثاني ms511 إنا نمنع حصول المضرة، سلمنا ذلك فما الدليل على إنه
~~العلة هي دفع المضرة؟ والخبر الوارد بذلك ضعيف، وهو ما رواه عقبة بن خالد،
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قضى رسول الله صلى الله عليه وآله،
~~بالشفعة بين الشركاء في الأرضين والمساكن، وقال: لا ضرر ولا ضرار (الحديث)
~~(4).
# نعم يغلب في الظن عليته (عليتها خ) فلا يعارض المتيقن.
# وعن رواية يونس بأنها مرسلة، فلا عمل عليها، نزلنا عن ذلك، فالرواية
~~تتضمن الجواز، والبحث في اللزوم.
# وإذا تقرر هذا، فهل يثبت للوقف على الطلق شفعة؟ قال المرتضى: نعم، وتابعه
~~أبو الصلاح والمتأخر بناء على مذهبهم، وقال الشيخ وأتباعه: لا تثبت اعتمادا
~~على الرواية.
# PageV02P391
# وهل تثبت فيما ينقل كالثياب والأمتعة؟ فيه قولان، والأشبه:
# والاقتصار على موضع الإجماع. وتثبت في الشجر والنخل والأبنية تبعا للأرض.
# وفي ثبوتها في الحيوان قولان، المروي (1): أنها لا تثبت.
# ومن فقهائنا من أثبتها في العبد دون غيره.
# ولا تثبت فيما لا ينقسم كالعضائد والحمامات والنهر والطريق الضيق على
~~الأشبه.
# ويشترط انتقاله بالبيع فلا تثبت لو انتقل بهبة أو صلح أو صداق أو صدقة أو
~~إقرار.
# ولو كان الوقف مشاعا مع طلق فباع صاحب الطلق لم يثبت للموقوف عليه.
# وقال المرتضى: تثبت، وهو أشبه.
# الثاني في الشفيع.
# وهو كل شريك بحصة مشاعة قادر على الثمن، فلا يثبت لذمي (للذمي على مسلم
~~خ)، ولا بالجواز، ولا لعاجز عن الثمن، ولا فيما قسم وميز إلا بالشركة في
~~الطريق أو النهر إذا بيع أحدهما أو هما مع الشقص.
# وتثبت بين شريكين، ولا تثبت لما زاد، على أشهر الروايتين.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وتثبت بين شريكين ولا تثبت
~~لما زاد على أشهر الروايتين.
# روى يونس بن عبد الرحمن، عن عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله
~~عليه
# PageV02P392
# ولو ادعى غيبة الثمن أجل ثلاثة أيام، فإن لم يحضره بطلت.
# ولو قال: إنه في بلد آخر، أجل بقدر وصوله وثلاثة أيام ما لم يتضرر
~~ ____________________
#   السلام، قال لا تكون الشفعة إلا لشريكين ms512 ما لم
~~يتقاسما (يقاسما خ) فإذا صاروا ثلاثة، فليس لواحد منهم شفعة (1). وعليها
~~فتوى الثلاثة وأتباعهم، وفتوى علي بن بابويه في الرسالة، وابنه في المقنع.
# وذهب في من لا يحضره الفقيه إلى أنها على عدد الرؤوس، إلا في الحيوان،
~~فإنها لا تكون إلا بين اثنين، عملا بما رواه أحمد بن محمد بن أبي نصر، عن
~~عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا شفعة في حيوان،
~~إلا أن يكون الشريك فيه واحدا (رقبة واحدة خ) (2).
# وأما أنه على عدد الرؤوس، فهو في رواية النوفلي، عن السكوني، عن جعفر، عن
~~أبيه، عن آبائه، عن علي عليهم السلام، قال: الشفعة على عدد الرجال (3).
# وهو مذهب ابن الجنيد من أصحابنا في الحيوان وغيره، وهو قول شاذ، والرواية
~~ضعيفة متروكة، فلا تعارض الروايات الكثيرة، فالعمل على الأول، للروايات ،
~~ولفتوى الأكثرين، ولأن الشفعة على خلاف الأصل، فلا يحكم بها إلا في موضع
~~دليل.
# " قال دام ظله ": ولو قال إنه في بلد آخر أجل بقدر وصوله وثلاثة أيام.
# تقدير الكلام، بقدر وصول المال إليه، ويؤجل بعد الوصول ثلاثة أيام، وهو
~~في رواية علي بن مهزيار، عن أبي جعفر الثاني (في حديث) وإن طلب - الشفيع -
~~الأجل
# PageV02P393
# المشتري. وتثبت للغائب والسفيه والمجنون والصبي ويأخذ لهم الولي مع
~~الغبطة، ولو ترك الولي فبلغ الصبي أو أفاق المجنون فله الأخذ.
# الثالث في كيفية الأخذ:
# ويأخذ بمثل الثمن الذي وقع عليه العقد.
# ولو لم يكن الثمن مثليا كالرقيق والجوهر أخذه بقيمته.
#  ____________________
#   إلى أن يحمل المال من بلد إلى آخر، فينتظر به
~~مقدار ما يسافر الرجل إلى تلك البلدة، وينصرف، وزياد ثلاثة أيام إذا قدم،
~~فإن وافاه، وإلا فلا شفعة له (1).
# والشيخ أعرض في النهاية عن ذكر ثلاثة أيام، واقتصر على التأجيل بقدر وصول
~~المال، وقد صرح ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه وأبو الصلاح بمضمون
~~(المضمون خ) الرواية، وهو حسن، فعليك به.
# " قال دام ظله ": ولو لم يكن الثمن مثليا كالرقيق والجوهر (الجواهر خ)
~~أخذه ms513 بقيمته، وقيل: تسقط الشفعة، استنادا إلى رواية فيها احتمال.
# القائل هو الشيخ في الخلاف (2) قال: لا شفعة في ما لا مثل له، كالحيوان
~~والثياب، واستدل - بعد الإجماع - بأنه لا دليل على ثبوت الشفعة في ذلك.
# فأما الرواية، فهي ما رواه الحسن بن محبوب، عن علي بن رئاب، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام (3) وقد ذكرناها، وقال (4): (فيها احتمال) لأنها مقصورة
~~على من اشترى دارا (دراهم خ) برقيق ومتاع وبز وجوهر، فالتعدي إلى غير ذلك
~~من المحتمل، وكذا يحتمل أن تكون الشركة في الدار.
# وقال المفيد: ولو كان الثمن عبدا أو أمة، فللشريك المطالبة بقيمته، وكذا
~~في جميع العروض.
# PageV02P394
# وقيل: تسقط الشفعة استنادا إلى رواية فيها احتمال.
# وللشفيع المطالبة في الحال. ولو أخر لا لعذر بطلت شفعته. وفيه قول آخر.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": وللشفيع المطالبة في الحال،
~~ولو أخر لا لعذر، بطلت شفعته، وفيه قول آخر.
# اختلف الشيخ والمرتضى، في أن الشفعة هل هي على الفور أم لا؟ قال الشيخ:
# نعم متى تركها مع القدرة تبطل، تمسكا بأن الدليل قائم على الفور، وهو
~~الإجماع، ولا دليل على التأخير، فلا يرجع إليه، وهو اختيار شيخنا دام ظله
~~وذهب المرتضى إلى أن الشفعة باقية ولا تسقط إلا بأن يصرح الشفيع بإسقاط
~~حقه، واستدل بالإجماع، وبأن الحقوق الثابتة لا تسقط بالإمساك عقلا ونقلا،
~~فكذا الشفعة لأنها لا تخرج منهما، واختاره المتأخر وأبو الصلاح.
# والأول هو الوجه، لأنا لو جوزنا ذلك، لأدى (يؤدي خ) إلى الإجحاف بالمشتري
~~والأضرار، وهو منفي بقوله عليه السلام: لا ضرر ولا ضرار (1).
# (لا يقال): يسقط الإضرار بعرض المبيع على الشفيع (لأنا نقول): نفرض فيمن
~~لم يعرض، والعرض ليس بلازم له، حتى يكون المشتري هو المدخل الضرر على نفسه.
# والجواب عن دعوى الإجماع قد كرر (2) وعن قوله: (إن الحقوق لا تسقط
~~بالإمساك) إنا لا نسلم ذلك إلا لدليل (بدليل خ) على أن مثل ذلك ثابت في
~~الشرع، نحو سقوط حق الرد بالعيب في الزوجية بالتأخير مع العلم (3).
# PageV02P395
# ولو كان لعذر ms514 لم تبطل.
# وكذا لو توهم زيادة ثمن أو جنسا من الثمن فبان غيره. ويأخذ الشفيع من
~~المشتري، ودركه عليه.
# ولو انهدم المسكن أو عاب بغير فعل المشتري أخذ الشفيع بالثمن أو ترك، وإن
~~كان بفعل المشتري أخذ بحصته من الثمن.
# ولو اشترى بثمن مؤجل قيل: هو بالخيار بين الأخذ عاجلا والتأخير، وأخذه
~~بالثمن في محله.
# وفي النهاية يأخذ الشقص ويكون الثمن مؤجلا ويلزمه كفيلا إن لم يكن مليا
~~(مليئا خ) وهو أشبه.
# ولو دفع إليه الشفيع الثمن قبل حلوله لم يلزم (البائع خ) أخذه.
# ولو ترك الشفيع قبل البيع لم تبطل.
# أما لو شهد على البائع أو بارك للمشتري أو البائع أو أذن في البيع
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو اشترى بثمن مؤجل، قيل:
~~هو بالخيار بين الأخذ عاجلا والتأخير، إلى آخره.
# هذا القول للشيخ في الخلاف والمبسوط (وما) ذكره في النهاية، أن الثمن
~~يكون مؤجلا (الثمن مؤجل خ) ويقيم كفيلا، لو لم يكن مليا (أشبه) (1) لأنه
~~استحق المبيع بالشراء، فيأخذه ويقيم كفيلا مع عدم الملاءة، تحصيلا لوثوق
~~البايع، (المشتري خ) وهو اختيار المفيد في المقنعة والمتأخر.
# " قال دام ظله ": أما لو شهد على البائع، أو بارك للمشتري، أو البائع، أو
~~أذن في
# PageV02P396
# ففيه تردد، والسقوط أشبه.
# ومن اللواحق مسألتان (الأولى) قال الشيخ: الشفعة لا تورث.
# وقال المفيد وعلم الهدى: تورث، وهو أشبه. ولو عفا أحد الوراث (الورثة خ)
~~من (عن خ) نصيبه أخذه الباقون ولم تسقط.
# (الثانية) لو اختلف المشتري والشفيع في الثمن فالقول قول المشتري مع
~~يميته لأنه ينتزع الشئ من يده.
#  ____________________
#   البيع، ففيه تردد، والسقوط أشبه.
# منشأ التردد، النظر إلى أن الإشهاد والمباركة (1) لا يدلان على الإسقاط
~~صريحا.
# والوجه السقوط، لأن الشفعة لدفع الضرر، فالحضور مع السكوت يدل على الرضا
~~بذلك، فيكون مسقطا، ولأن المباركة قلما تقع إلا عن (على خ) التراضي، وهو
~~اختيار الشيخين وابني بابويه وأتباعهم.
# ولقائل أن يقول: لا نسلم أن الحضور الموصوف يدل على الرضا، لجواز قيام
~~المانع من النطق.
# ومن اللواحق ms515 " قال دام ظله ": قال الشيخ: الشفعة لا تورث، وقال المفيد
~~وعلم الهدى: تورث، وهو الأشبه.
# ذهب الشيخ في النهاية والخلاف في كتاب الشفعة إلى أنها لا تورث، استنادا
~~إلى رواية طلحة بن زيد، عن جعفر، عن أبيه، عن علي عليه السلام، قال:
~~قال
# PageV02P397
#
#  ____________________
#   رسول الله صلى الله عليه وآله: الشفعة لا تورث
~~(1).
# ذكرها هو في التهذيب وابنا بابويه في من لا يحضره الفقيه والمقنع، وقد
~~قدمناها بتمامها.
# وتمسكا بأنه لا دليل على ثبوتها، فتمنع.
# والجواب عن الرواية الطعن في سندها، فإن طلحة بتري لا يوثق بما (على ماخ)
~~ينفرد به.
# وعن قوله: (لا دليل على ثبوتها) إن عموم آيات المواريث دالة عليها من
~~قوله تعالى: ولكم نصف ما ترك أزواجكم (2) وقوله: فلها نصف ما ترك (3)، فلهن
~~ثلثا ما ترك (4) وغير ذلك.
# وجه الاستدلال أن الشفعة حق للميت، فتورث كسائر الحقوق، لعدم المخصص.
# (لا يقال): الشفعة تبطل بالموت، فلا يصدق عليها التركة (الترك) لأنا نقول
~~هذه مصادرة.
# فالوجه ما ذهب إليه المرتضى والمفيد، لما ذكرنا، وهو اختيار المتأخر،
~~وشيخنا دام وجوده، وإليه ذهب الشيخ في كتاب البيوع من الخلاف، قال: مسألة،
~~خيار الثلث موروث، ولا ينقطع بالوفاة (5).
# وكذلك إذا مات الشفيع قبل الأخذ بالشفعة، قام وارثه مقامه، واستدل بأن
~~الخيار حق للميت يورث كسائر الحقوق، فمن أخرجه يحتاج إلى دليل.
# PageV02P398
# كتاب إحياء الموات PageV02P399
# كتاب إحياء الموات والعامر ملك لأربابه لا يجوز التصرف فيه إلا بإذنهم
~~وكذا ما به صلاح العامر كالطريق والشرب (والقناة خ) والمراح.
# والموات ما لا ينتفع به لعطلته مما لم يجر عليه ملك أو ملك وباد أهله،
~~فهو للإمام عليه السلام لا يجوز إحياؤه إلا بإذنه، ومع إذنه يملك بالإحياء.
~~ولو كان الإمام عليه السلام غائبا فمن سبق إلى إحيائه كان أحق به، ومع
~~وجوده له رفع يده.
# ويشترط في التملك بالإحياء: أن لا يكون في يد مسلم، ولا حريما لعامر، ولا
~~مشعرا للعبادة كعرفة ومنى، ولا مقطعا ولا محجرا، والتحجير يفيد أولوية لا
~~ملكا مثل أن ms516 ينصب عليها ميرزا.
# وأما الإحياء فلا تقدير للشرع فيه ويرجع في كيفيته إلى العادة.
# ويلحق بهذا مسائل (الأولى) الطريق المبتكر في المباح إذا تشاح أهله فحده
~~خمسة أذرع،  ____________________
#   " قال دام ظله ": الطريق المبتكر في المباح،
~~إذا تشاح أهله، فحده خمس أذرع،  PageV02P400
# وفي رواية: سبعة أذرع.
# (الثانية) حريم بئر المطعن أربعون ذراعا، والناضح ستون ذراعا، والعين ألف
~~ذراع، وفي الصلبة خمسمائة.
# (الثالثة) من باع نخلا واستثنى واحده كان له المدخل إليها والمخرج ومدى
~~جرائدها.
# (الرابعة) إذا تشاح أهل الوادي في مائة حبسه الأعلى للنخل إلى الكعب،
~~وللزرع إلى الشراك، ثم يسرحه إلى الذي يليه.
# (الخامسة) يجوز للإنسان أن يحمي المرعى في ملكه خاصة، وللإمام مطلقا.
# (السادسة) لو كان له رحى على نهر لغيره لم يجز له أن يعدل بالماء عنها
~~إلا برضاء. صاحبها.
#  ____________________
#   وفي رواية سبع أذرع.
# هذه رواها مسمع بن عبد الملك، عن أبي عبد الله عليه السلام،، قال:
~~والطريق إذا تشاح عليه أهله، فحده سبع أذرع (1).
# ومثل ذلك في رواية النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، عن
~~رسول الله صلى الله عليه وآله (2).
# وعليها فتوى النهاية وأتباع الشيخ.
# وما اختاره شيخنا من الخمس، هو رواية أبان، عن أبي العباس البقباق، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا تشاح قوم في طريق، فقال بعضهم سبع
~~أذرع،
# PageV02P401
# (السابعة) من اشترى دارا فيها زيادة من الطريق ففي رواية: إن كان ذلك
~~فيما اشترى فلا بأس.
# وفي النهاية: إن لم يتميز لم يكن له عليه شئ. وإن تميز رده ورجع على
~~البائع بالدرك.
# والرواية ضعيفة، وتفصيل النهاية في موضع المنع، والوجه: البطلان، وعلى
~~تقدير الامتياز يفسخ إن شاء ما لم يعلم.
#  ____________________
#   وقال بعضهم: أربع أذرع، فقال أبو عبد الله
~~عليه السلام: لا بل خمس أذرع (1) وهذه أصح من الأولى.
# " قال دام ظله ": من اشترى دارا فيها زيادة من الطريق ففي رواية: إن كان
~~ذلك فيما اشترى، فلا بأس، إلى آخره.
# هذه رواها علاء، عن محمد بن ms517 مسلم، عن أحدهما عليهما السلام، قال: سألته
~~عن رجل اشترى دارا فيها زيادة من الطريق؟ قال: إن كان ذلك (داخلا ئل) فيما
~~اشترى، فلا بأس (2) وهي متروكة.
# وأما (ما ذكره) في النهاية، أنه إذا تميز له، رده إلى البائع بعد العلم،
~~ويرجع بالثمن، وإن لم يتميز فلا شئ عليه (فما أعرف) له حديثا.
# وفيه إشكال، ومنشأه التصرف في ملك الغير واستباحته، وفي البطلان أيضا
~~إشكال، لأن البيع وقع صحيحا، فيكون البعض مستحقا، لا يقدح في إمضاء الباقي،
~~اللهم إلا أن يكون المشتري اختار الفسخ، فالأقرب المصير إلى ما فصله
~~الشيخ.
# PageV02P402
# (الثامنة) من كان له نصيب في قناة أو نهر جاز له بيعه بما شاء.
# (التاسعة) روى إسحاق بن عمار عن العبد الصالح عن رجل في يده دار لم يزل
~~في يده ويد آبائه، وقد علم أنها ليست لهم ولا يظن مجئ صاحبها، قال: ما أحب
~~أن يبيع ما ليس له، ويجوز أن يبيع سكناه.
# والرواية مرسلة، وفي طريقها: الحسن بن سماعة، وهو واقفي.
# وفي النهاية: يبيع تصرفه فيها، ولا يبيع أصلها، ويمكن تنزيلها على
~~ ____________________
#   ووجه أن مع عدم الامتياز التخلص منه عسر،
~~والمنع منه إضرار، ولا كذا مع الامتياز، وهو اختيار شيخنا في نكت النهاية،
~~وما أرى للبطلان وجها.
# وقوله (1): وعلى تقدير الامتياز يفسخ إن شاء ما لم يعلم، معناه إن شاء
~~يفسخ المبيع، وإن شاء يمضيه بقدر ملك البائع وفي التقييد بقوله: ما لم
~~يعلم، نظر، موجبه عدم الفارق بين سبق العلم وعدمه.
# (لا يقال) الفارق موجود، وهو أن مع العلم، كأنه أسقط حقه، فلا رجوع
~~(لأنا) لا نسلم أنه أسقط حقه، ولو سلمنا تسليم الجدل، لا نسلم أن الحق
~~اللازم، يسقط بمثل هذا الإسقاط، فلا بد من دليل.
# " قال دام ظله ": من (كان خ) له نصيب في قناة أو نهر، جاز له بيعه بما
~~شاء معناه، يجوز بيع نصيبه، أي شربه، وإلا بيع الماء لا يجوز، لجهالته.
# " قال دام ظله ": روى إسحاق بن عمار، عن العبد الصالح، ms518 إلى آخره (2).
# قلت: الرواية في طريقها الحسن بن محمد بن سماعة، وهو واقفي معاند في
~~الوقف، وهي غير مسندة (3) إذ عبد صالح لا يفيد تحقيقا ولا تعيينا، وما
~~تأوله شيخنا - من حملها على أرض باطلة قريب.
# PageV02P403
# أرض موات عاطلة أحياها غير المالك بإذنه، فللمحيي التصرف والأصل للمالك.
~~PageV02P404
# كتاب اللقطة PageV02P405
# كتاب اللقطة وأقسامها ثلاثة:
# الأول في اللقيط:
# وهو كل صبي (1) ضائع لا كافل له.
# ويشترط في الملتقط التكليف.
# وفي اشتراط الإسلام ترد، ولا يلتقط المملوك إلا بإذن مولاه، وأخذ اللقيط
~~مستحب.
# واللقيط في دار الإسلام حر، وفي دار الشرك رق.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي اشتراط الإسلام تردد.
# منشأ التردد، أن الصبي ينخدع عن الدين، وأنه لا سبيل للكافر على المحكوم
~~بإسلامه، لقوله تعالى: ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا (2) وإلا
~~فإطلاق الجواز، يتناول المسلم والكافر، وهو اختيار الشيخ في الخلاف.
# فأما الفاسق، يجوز له أخذه بلا خلاف عندنا، ويترك عنده بغير انضمام بدل
~~آخر إليه، خلافا لبعضهم.
# PageV02P406
# وإذا لم يتوال أحدا فعاقلته ووارثه الإمام عليه السلام إذا لم يكن له
~~وارث، ويقبل إقراره على نفسه بالرقية مع بلوغه ورشده.
# وإذا وجد الملتقط سلطانا استعان به على نفقته، فإن لم يجد استعان
~~بالمسلمين، فإن تعذر الأمران أنفق الملتقط ورجع عليه إذا نوى الرجوع، ولو
~~تبرع لم يرجع.
# القسم الثاني في الضوال:
# وهو كل حيوان مملوك ضائع.
# وأخذه في صورة (صور خ) الجواز مكروه، ومع تحقق التلف مستحب.
# فالبعير لا يؤخذ، ولو أخذ ضمنه الآخذ.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وأخذه في صورة الجواز مكروه.
# الضالة (إما) أن تكون حيوانا ممتنعا من صغار السباع أو كبارها (أو) لا
~~تكون فالأول مثل الإبل والبقر والبغال والحمير، وما أشبه ذلك، فلا يجوز
~~أخذه، لقول النبي صلى الله عليه وآله، حين سأله السائل عن الإبل الضوال:
~~مالك ولها، معها حذاؤها وسقاؤها يعني خفها وكرشها (1).
# وروي ابن بابويه، عنه عليه السلام، بطنه وعاؤه وخفه حذاؤه، وكرشه سقاؤه
~~(2).
# ولما رواه جعفر بن محمد، عن أبيه، عن علي ms519 عليه السلام، إياكم واللقطة
~~فإنها ضالة المؤمن، وهي حريق من حريق جهنم (3).
# والثاني مثل الغنم وأولاد البقر والحمير وغير ذلك، فيجوز أخذه على
~~كراهية،
# PageV02P407
# وكذا حكم الدابة والبقرة، ويؤخذ لو تركه صاحبه من جهد في غير كلاء ولا
~~ماء، ويملكه الآخذ.
# والشاة إن وجدت في الفلاة أخذها الواجد لأنها لا تمتنع من صغير السباع
~~ويضمنها.
# وفي رواية ضعيفة: يحبسها عنده ثلاثة أيام، فإن جاء صاحبها وإلا تصدق
~~بثمنها.
# وينفق الواجد على الضالة إن لم يتفق سلطان ينفق من بيت المال.
# وهل يرجع على المالك؟ الأشبه: نعم.
#  ____________________
#   لقول النبي صلى الله عليه وآله، لما سأل عن
~~الشاة الضالة بالفلاة: هي لك أو لأخيك، أو للذئب، قال: وما أحب أن أمسها
~~(1).
# فهذا معنى قوله (2): (وأخذه في صورة الجواز مكروه) هذا إذا وجد في
~~الخراب.
# فإذا وجد في العمران، فلا يجوز الأخذ بحال.
# وإذا تقرر هذا، فإذا وجدت الشاة في فلاة، ففي رواية ابن أبي يعفور، قال:
~~قال أبو عبد الله عليه السلام: جاءني (جاء خ) رجل من أهل المدينة، يسألني
~~(فسألني خ) عن رجل أصاب شاة، فأمرته أن يحبسها عنده ثلاثة أيام، ويسأل عن
~~صاحبها، فإن جاء صاحبها، وإلا باعها وتصدق بثمنها عنه (3).
# وعليها فتوى الشيخ وتبعه المتأخر، واختاره شيخنا في الشرائع.
# وقال المفيد: يأخذها ويضمن قيمتها، وهو اختيار شيخنا في هذا الكتاب.
# " قال دام ظله ": وهل يرجع (أي المنفق) على المالك؟ الأشبه نعم.
# PageV02P408
# ولو كان للضالة نفع كالظهر أو اللبن. قال (الشيخ خ) في النهاية:
# كان بإزاء ما أنفق، والوجه التقاص.
# القسم الثالث (في المال خ):
# وفيه ثلاثة فصول:
# (الأول) اللقطة: كل مال ضائع أخذ ولا يد عليه، فما دون الدرهم ينتفع به
~~من غير تعريف.
# وفي قدر الدرهم روايتان.
#  ____________________
#   ذهب الشيخان وسلار وأتباعهم إلى أن المنفق
~~يرجع إلى المالك بما أنفق، إلا إذا تبرع وهو قوي، احترازا من ضرر الالتقاط
~~وقال المتأخر: لا يرجع، لأنه لا دليل على الرجوع.
# فأما لو كان للضالة نماء، قال الشيخ: كان بإزاء ms520 ما أنفق، وهو حسن، بتقدير
~~التساوي (المساواة خ) وإلا يرجع المنفق بالناقص، ويرد الفاضل.
# وقال المتأخر: يرد النماء أو مثله، ولا يرجع بما أنفق (أنفقه خ) لأنه
~~بغير إذنه، وليس بشئ.
# " قال دام ظله ": وفي قدر الدرهم روايتان.
# قلت: يفرض هنا ثلاث مسائل، أن تكون قيمة اللقطة أقل من درهم، أو مثله، أو
~~أزيد، (زائد خ).
# ففي الأول والثالث (الأولى والثالثة خ) لا خلاف في التعريف.
# وفي الثاني روايتان، روى محمد بن أبي حمزة، عن بعض أصحابنا، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: سألته عن اللقطة؟ قال: تعرف سنة، قليلا كان أو
~~كثيرا، قال: وما كان دون الدرهم فلا يعرف (1).
# PageV02P409
# وما كان أزيد، فإن وجده في الحرم كره أخذه.
#  ____________________
#   وهي وإن كانت مرسلة، ودلالتها بدليل الخطاب،
~~لكن يؤيدها ما رواه في التهذيب، عن العمركي، عن علي بن جعفر، عن أخيه موسى
~~بن جعفر عليهما السلام قال، سألته عن رجل يصيب درهما أو ثوبا أو دابة كيف
~~يصنع بها؟ قال:
# يعرفها سنة، فإن لم تعرف، حفظها في عرض ماله، حتى يجئ طالبها (صاحبها خ)
~~فيعطيها إياه، وإن مات أوصى بها وهو لها ضامن (1).
# وعليها فتوى الشيخين وابن بابويه في من لا يحضره الفقيه، وعليه المتأخر.
# وقال أبو الصلاح وسلار: لا يعرف ما مقداره درهم، إلا إن زاد، والأول
~~أشبه، وعليه العمل، وأيضا هو مقتضى الاحتياط في الدين.
# " قال دام ظله ": وما كان أزيد، فإن وجده في الحرم كره أخذه، وقيل: يحرم،
~~إلى آخره.
# قال الشيخ في النهاية: لقطة الحرم لا يجوز أخذها، وقال في الخلاف: يجوز
~~أخذها، ويجب تعريفها، ويظهر مثل ذلك من كلام المفيد وابن بابويه في المقنع
~~وسلار.
# وقال علي بن بابويه في رسالته: والأفضل له ترك لقطة الحرم. (2) ومستند
~~النهاية ما روي عن أبي بصير، عن علي بن أبي حمزة، عن العبد الصالح موسى بن
~~جعفر عليهما السلام، عن رجل وجد دينارا في الحرم فأخذه، قال: بئس ما صنع،
~~ما كان ينبغي له أن يأخذه، قال: ms521 قلت: فإن (فقد خ) ابتلي بذلك؟ قال:
# يعرفه، قلت: فإنه قد عرفه، فلم يجد له باغيا؟ قال: يرجع إلى بلده، فيتصدق
~~به على أهل بيت من المسلمين، فإن جاء صاحبه (طالبه خ) فهو له ضامن
~~(3).
# PageV02P410
#
#  ____________________
#   ومستند (إطلاق خ) الخلاف، ما روي عن النبي صلى
~~الله عليه وآله، أنه قال: لا تحل لقطة الحرم إلا لمنشد (1) يعني لمعرف
~~فالوجه (والوجه خ) الكراهية، توفيقا بين الروايات.
# وعلى التقديرات، لا تحل تملكها، ويجب التعريف حولا، فإن لم يجد صاحبها،
~~إما يستبقيها أمانة، أو يتصدق عنه.
# وهل يضمن لو لم يرض الصاحب بالصدقة؟ فيه قولان، قال في باب اللقطة من
~~النهاية، والمفيد في المقنعة: يتصدق، ولا شئ عليه، وهو التمسك بأنه تصرف
~~مأذون فيه شرعا فالضمان (والضمان خ) منفي بالأصل، إلا في موضع الدلالة،
~~واختاره ابن البراج في المهذب، وسلار في رسالته.
# وذهب في الخلاف وفي كتاب الحج من النهاية إلى أنه يتصدق بها بشرط الضمان،
~~وهو في رواية علي بن أبي حمزه (2) وقد قدمناها، واختاره المتأخر، مستدلا
~~بأنه مال الغير، وقال الرسول (النبي خ) صلى الله عليه وآله: لا يحل مال
~~امرء مسلم إلا عن طيبة نفس منه (3).
# وهو ضعيف، لأنا سلمنا أنه مال الغير، ولكن أذن الشرع - (الشارع خ) في
~~التصدق به، وفي التصرف الشرعي - يسقط الضمان، حذرا من الإضرار، فالأشبه هو
~~الأول.
# والجواب عن الرواية (4) أن التهجم على الأموال بخبر الواحد، غير
~~جائز،
# PageV02P411
# وقيل: يحرم ولا يحل أخذه إلا مع نية التعريف.
# ويعرف حولا، فإن جاء صاحبه وإلا تصدق عنه أو استبقاه أمانة، ولا يملك.
# ولو تصدق به بعد الحول فكره المالك لم يضمن الملتقط على الأشهر، وإن وجده
~~في غير الحرم يعرف حولا، ثم الملتقط بالخيار بين التملك والصدقة وإبقاؤها
~~أمانة.
# ولو تصدق بها فكره المالك ضمن الملتقط.
# ولو كانت مما لا يبقى كالطعام قومها عند الوجدان وضمنها وانتفع بها، وإن
~~شاء دفعها إلى الحاكم، ولا ضمان.
# ويكره أخذ الإداوة (1) والمخصرة (2) والنعلين والشظاظ (3) والعصا والوتد
~~والحبل والعقال، وأشباهها.
# مسائل ms522 (الأولى) ما يوجد في خربه أو فلاة أو تحت الأرض فهو لواجده (4).
#  ____________________
#   وخصوصا " في موضع الخلاف، مع كونه ضعيف السند،
~~فإن في الطريق وهب بن حفص (فإن قيل): لم فرقتم بينها وبين لقطة غير الحرم،
~~فذهبتم إلى ضمانها؟ (قلنا):
# لوجهين، الأول، لاتفاق فقهائنا عليه، والثاني، لوجود الفارق، وهو كونه
~~لقطة غير الحرم مجوزة التملك، ولا كذا لقطة الحرم
# PageV02P412
# ولو وجده لها مالك أو بائع - ولو كان مدفونا - عرفه المالك أو البائع،
~~فإن عرفه وإلا كان للواجد.
# وكذا ما يجده في جوف دابة.
# ولو وجده في جوف سمكة قال الشيخ: أخذه بلا تعريف.
# (الثانية) ما وجده في صندوقه أو داره فهو له، ولو شاركه في التصرف غيره
~~كان كاللقطة إذا أنكره.
# (الثالثة) لا تملك اللقطة بحول الحول، وإن عرفها ما لم ينو التملك.
# وقيل: تملك بحول الحول.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو وجده في جوف سمكة، قال
~~الشيخ: أخذه بلا تعريف.
# ذهب في النهاية والمفيد في المقنعة، إلى أنه متى وجد في جوف سمكة درة أو
~~سبيكة وما أشبه ذلك، أخرج الخمس، والباقي له، وذهب أبو يعلى سلار إلى أنه
~~يعرف إن ابتاعه، ولا يعرف إن ورثه.
# وقال المتأخر: يعرف البايع، لأنه لم يبع ما وجده المشتري.
# والحق أن تعريفه لا حكم له، ولا دليل عليه، بخلاف الشاة والبقرة والإبل،
~~فالأشبه هو الأول، وهو اختيار شيخنا دام ظله، وتعليل المتأخر ضعيف، لأن
~~البايع ما ملك ما في بطن السمكة فيحتاج إلى تعريفه.
# " قال دام ظله ": لا تملك اللقطة بحول الحول، وإن عرفها، ما لم ينو
~~التملك (وقيل): تملك بحول الحول.
# نص الشيخ في الخلاف، أن لا تملك إلا باختياره، وللشافعي فيه أقوال.
# وفي عبارات الأصحاب اختلاف، قال المفيد وسلار: يتصرف فيه بعد السنة،
~~وعليه الضمان، وقال في النهاية وابنا بابويه: فإن جاء صاحبها بعد السنة
~~وإلا (هي خ) كسبيل ماله، وكذا ذكره المتأخر، والأول أشبه.
~~PageV02P413
# (الثاني) الملتقط: من له أهلية الاكتساب، فلو التقط الصبي أو المجنون جاز
~~ويتولى الولي التعريف. ms523
# وفي المملوك تردد، أشبهه: الجواز.
# وكذا المكاتب والمدبر وأم الولد.
# (الفصل الثالث) في الأحكام، وهي ثلاثة مسائل:
# (الأولى) لا تدفع اللقطة إلا بالبينة، ولا يكفي الوصف.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي المملوك تردد، أشبهه
~~الجواز.
# منشأ التردد، النظر إلى أن العبد ليس له أهلية التملك، وإلى ما رواه أبو
~~خديجة سالم بن مكرم الجمال، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: ما للمملوك
~~واللقطة، والمملوك لا يملك من نفسه شيئا، فلا يعرض لها المملوك (الحديث)
~~(1).
# واختارها ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه.
# وذهب الشيخ في المبسوط والخلاف، إلى أن له أن يلتقط، عملا بعموم الأخبار،
~~وهو أشبه، لأن له أهلية الاكتساب، والاستئمان (والائتمان خ)، وأما المكاتب
~~والمدبر وأم الولد، فلهم الالتقاط، ولا تردد فيه.
# " قال دام ظله ": لا تدفع اللقطة إلا بالبينة، ولا يكفي الوصف (وقيل):
~~يكفي في الأموال الباطنة، كالذهب والفضة، وهو حسن.
# (قلت): إذا أقام صاحب اللقطة، البينة، وجب دفعها إليه، فأما أن وصف
~~عفاصها، ووكاؤها (وكاها خ) أو وزنها، وعددها وحليتها، ويغلب في الظن صدقه،
~~جاز دفعها إليه، ولا يجب.
# وعلى هذا انعقد العمل، وإليه ذهب الجمهور، إلا أهل الظاهر، فإنهم
~~يذهبون
# PageV02P414
# وقيل: يكفي في الأموال الباطنة كالذهب والفضة، وهو حسن.
# (الثانية) لا بأس بجعل الآبق، فإن عينه لزم بالرد، وإن لم يعين (لم يعينه
~~خ) ففي رد العبد من المصر دينار، ومن خارج البلد أربعة دنانير، على رواية
~~ضعيفة، تؤيدها الشهرة.
# وألحق الشيخان: البعير، وفيما عداهما أجرة المثل.
# (الثالثة) لا يضمن الملتقط في الحول لقطة ولا لقيطا ولا ضالة ما لم يفرط.
#  ____________________
#   إلى وجوب دفعها.
# فأما التفصيل، فما أعرف منشأه، ولا القائل به، واستحسنه شيخنا، نظرا إلى
~~تعذر إقامة البينة بذلك.
# " قال دام ظله ": ففي رد العبد من المصر دينار، ومن خارج البلد أربعة
~~دنانير، على رواية ضعيفة.
# هذه رواها ابن أبي يسار، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إن النبي صلى
~~الله عليه وآله، جعل في جعل الآبق دينارا إذا أخذه في ms524 مصره، وإن أخذه في
~~غير مصره، فأربعة دنانير (1).
# ووجه ضعفها من حيث أن في الطريق سهل بن زياد، وهو مقدوح فيه، عند أكثر
~~نقاد (ثقات خ) الرجال، ومحمد بن الحسن بن ميمون المصري (البصري خ) وهو عال.
# وأسند إلحاق البعير إلى الشيخين، لسبقهما بذلك القول، وما أعرف منشأه،
~~ولهذا قال الشيخ في الخلاف والمبسوط: لم ينص بذلك أصحابنا على شئ، من
# PageV02P415
# كتاب المواريث PageV02P417
# كتاب المواريث والنظر في: المقدمات والمقاصد واللواحق.
# والمقدمات ثلاثة:
# الأولى: في موجبات الإرث، وهي نسب وسبب.
# فالنسب ثلاث مراتب:
# 1 الأبوان، والأولاد وإن نزلوا.
# 2 - والأجداد وإن علوا، والأخوة وأولادهم وإن نزلوا.
# 3 - والأعمام والأخوال.
# والسبب قسمان: زوجية وولاء. والولاء ثلاث مراتب: ولاء العتق، ثم ولاء
~~تضمن الجريرة، ثم ولاء الإمامة.
# الثانية في موانع الإرث، وهي ثلاثة: الكفر والرق والقتل.
# أما الكفر، فإنه يمنع في طرف الوارث، فلا يرث الكافر مسلما، حربيا كان
~~الكافر أو ذميا أو مرتدا، ويرث الكافر أصليا ومرتدا، وميراث المسلم لوارثه
~~المسلم إذا انفرد بالنسب أو شاركه الكافر أو كان أقرب حتى لو كان ضامن
~~الجريرة مع ولد كافر فالميراث للضامن. PageV02P418
# ولو لم يكن وارث مسلم فميراثه للإمام، والكافر يرثه المسلم وإن اتفق، ولا
~~يرثه الكافر إلا إذا لم يكن وارث مسلم.
# ولو كان وارث مسلم كان أحق بالإرث وإن بعد وقرب الكافر.
# وإذا أسلم الكافر على ميراث قبل قسمته شارك إن كان مساويا في النسب، وحاز
~~الميراث إن كان أولى، سواء كان المورث مسلما أو كافرا.
#  ____________________
#   في موجبات الإرث " قال دام ظله ": وإذا سلم
~~الكافر على ميراث، قبل قسمته، إلى آخره.
# قلت: ثبت أن الكفر يمنع من الإرث، فإذا ارتفع هذا المانع، فلا خلو (إما)
~~أن يكون قبل القسمة (أو) بعدها، فعلى الثاني يحرم.
# وعلى الأول، لا يخلو (إما) أن يكون له مشارك واحد أو أكثر (أو) لا مشارك
~~له، إلا الإمام عليه السلام، فعلى الأول يحرم، وعلى الثاني يرث بغير خلاف.
# وهل يرث على الثالث؟ فلنبين على قولين، فمن قال: ms525 إن الإمام عليه السلام
~~بمنزلة الوارث في جميع الأحوال، فلا يرث، وهو اختيار الشيخ في النهاية
~~والمتأخر، ومن قال: إنه عليه السلام ليس كالوارث، بل له ميراث من لا وارث
~~له بحكم الشرع فيرث.
# ويؤيده ما رواه علي بن رئاب، عن أبي بصير، قال: سألت أبا جعفر عليه
~~السلام، عن رجل مسلم مات وله أم نصرانية وله زوجة وولد مسلمون؟ قال:
# فقال: إن أسلمت أمه قبل أن يقسم ميراثه، أعطيت السدس، قلت: فإن لم يكن له
~~مرأة ولا ولد ولا وراث له سهم في الكتاب من المسلمين، وأمه نصرانية، وله
~~قرابة نصارى ممن له سهم في الكتاب لو كانوا مسلمين لمن يكون ميراثه؟ قال:
~~إن سلمت أمه فإن جميع ميراثه لها، وإن لم تسلم أمه وأسلم بعض قرابته ممن له
~~سهم  PageV02P419
# ولو كان الوارث المسلم واحدا لم يزاحمه الكافر وإن أسلم لأنه لا يتحقق
~~هنا قسمة.
# مسائل (الأولى) الزوج المسلم أحق بميراث زوجته من ذوي قرابتها الكفار،
~~كافرة كانت أو مسلمة.
# له النصف بالزوجية والباقي بالرد. وللزوجة المسلمة الربع مع الورثة
~~الكفار والباقي للإمام.
# ولو أسلموا أو أحدهم، قال الشيخ: يرد عليهم ما فضل من سهم الزوجية، وفيه
~~تردد.
#  ____________________
#   في الكتاب فإن ميراثه له، وإن لم يسلم من
~~قرابته أحد فإن ميراثه للإمام (1) ويختاره شيخنا.
# وفي المبسوط، إن أسلم قبل نقل المال إلى بيت المال يرث، ولا يرث بعد
~~النقل.
# وفيه نظر، موجبه جهالة منشأه، والمنع أقرب على التقادير، لأن الإمام عليه
~~السلام بالموت استحق الإرث.
# مسائل " قال دام ظله ": ولو أسلموا أو أحدهم، قال الشيخ: يرد عليهم ما
~~فضل عن سهم الزوجية.
# قلت: إذا ماتت الزوجة وخلفت زوجا لا غير، فالميراث له، النصف بالتسمية،
~~والباقي بالرد.
# PageV02P420
#
#  ____________________
#   ولو مات الزوج وله زوجة ليس له سواها، فلها
~~الربع بالتسمية، وهل لها الباقي بالرد؟ فيه أقوال ثلاثة.
# قال الشيخ في الإيجاز والنهاية: لها الربع والباقي للإمام، وهو مذهب
~~المفيد في كتاب له (1) والمرتضى في الانتصار، وابن بابويه في الرسالة،
~~وابنه ms526 في المقنع، وسلار في الرسالة، وعليه المتأخر، وشيخنا دام ظله (وجوده
~~خ) وبه عدة روايات.
# (منها) ما رواه أبو بصير، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: سألته عن امرأة
~~ماتت وتركت زوجها، لا وارث لها غيره؟ قال: إذا لم يكن غيره فله المال،
~~والمرأة لها الربع، وما بقي فللإمام (2).
# ومثله في رواية محمد بن مروان، عن أبي جعفر عليه السلام، في زوج مات وترك
~~امرأته؟ قال: لها الربع، ويدفع الباقي إلى الإمام (3).
# وقال المفيد في المقنعة: مع عدم وارث، يرد على الأزواج، وهو في رواية
~~محمد بن أبي عمير، عن ابن مسكان، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال:
# قلت له: رجل مات وترك امرأته؟ قال: المال لها، قال: قلت: امرأة ماتت
~~وتركت زوجها؟ قال: المال كله له (4).
# واستضعف علم الهدى هذه الرواية، وحملها محمد بن بابويه (في من لا يحضره
~~الفقيه خ) على زمان غيبة الإمام عليه السلام، توفيقا بينها وبين ما قدمناه
~~من الروايات.
# PageV02P421
# (الثانية) روى (1) مالك بن أعين عن أبي جعفر عليه السلام في
~~ ____________________
#   ونزلها الشيخ في الاستبصار إما على هذا
~~التأويل، أو على كونها ذات قرابة له، والأول هو المعمول عليه.
# إذا تقرر هذا، فلو مات أحدهما وخلف الآخر مسلما وورثة كفارا، فلو كان هو
~~الزوج، فالمال له على ما تقرر، فلو أسلم الورثة (الوراث خ) فلا ميراث له،
~~لأن القسمة غير ممكنة، لأنه بالموت حاز الإرث، وعليه المتأخر.
# وقال في النهاية: يرد عليه فاضل الزوجية، وهو بعيد مع تسليم هذه
~~المقدمات.
# وتردد شيخنا في ذلك، التفاتا إلى قول الشيخ، ولو كان يخلف (المخلف خ ل)
~~الزوجة، تأخذ الإرث على ما قدمناه، فلو أسلم على الميراث أحد الورثة
~~(الوراث خ) فله الفاضل من سهمها على الصحيح، بناء على ما اخترناه.
# " قال دام ظله ": روى مالك بن أعين، عن أبي جعفر عليه السلام، في نصراني
~~مات، إلى آخره.
# هذه الرواية أوردها الشيخ في النهاية، والمفيد في المقنعة، وابن بابويه
~~في من
# PageV02P422
# نصراني مات ms527 وله ابن أخ وابن أخت مسلمان وأولاد صغار، لابن الأخ الثلثان،
~~ولابن الأخت الثلث، وينفقان على الأولاد بالنسبة، فإن أسلم الصغار دفع
~~المال إلى الإمام عليه السلام، فإن بلغوا على الإسلام دفعه
~~ ____________________
#   لا يحضره الفقيه (1) وهي من المشاهير.
# لكن فيها إشكال، منشأه توقيف الميراث وإنفاقه على الأولاد المحكوم
~~(المحكومين خ) بكفرهم، ورده إليهم بعد القسمة، لو أسلموا بعد البلوغ.
# فالأقرب ما اختاره المتأخر وشيخنا دام ظله في نكت النهاية، أن لا ينفق
~~عليهم، ولا يرد عليهم بإسلامهم بعد البلوغ، لكونهم بحكم الكفار، وإلا لما
~~جازت قسمة الميراث، اللهم إلا أن يحمل على الرواية، فيعمل بها في تلك
~~الصورة خاصة، ويرجع إلى الأصل بتغيرها.
# ولقائل أن يقول: إن عنيتم بقولكم: (أولاد الكفار بحكم الكفار) إنهم
~~كافرون، بحيث يجري عليهم أحكامهم، فهو غير مسلم، ما الدليل عليه؟ وإن عنيتم
~~أنهم ليسوا بمسلمين، فهو مسلم (فمسلم خ) ولكن لا يتم به دليلكم، لأن المانع
~~من الإرث هو الكفر.
# PageV02P423
# الإمام عليه السلام إليهم. وإن (لوخ) لم يسلموا دفع إلى ابن الأخ الثلثين
~~وإلى ابن الأخت الثلث.
# (الثالثة) إذا كان أحد أبوي الصغير مسلما الحق به، فإن بلغ أجبر على
~~الإسلام، ولو أبى كان كالمرتد.
# (الرابعة) المسلمون يتوارثون وإن اختلفت آراؤهم.
# وكذا الكفار وإن اختلفت مللهم.
# (الخامسة) المرتد عن فطرة يقتل ولا يستتاب، وتعتد امرأته عدة الوفاة،
~~ويقسم أمواله.
# ومن ليس عن فطرة يستتاب، فإن تاب وإلا قتل، وتعتد زوجته عدة الطلاق مع
~~الحياة وعدة الوفاة لا معها، والمرأة لا تقتل بل تحبس وتضرب أوقات الصلاة
~~حتى تتوب ولو كانت عن فطرة.
# (السادسة) لو مات المرتد كان ميراثه لوارثه المسلم، ولو لم يكن له
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": لو مات المرتد، كان ميراثه
~~لوارثه المسلم، ولو لم يكن له وارث إلا كافر، كان ميراثه للإمام عليه
~~السلام، على الأظهر.
# المرتد (إما) أن يكون عن فطرة أو لا، فالأول يقسم ماله بالارتداد، وتعتد
~~زوجته عدة الوفاة، لأنها بائنة، وارتداده بمنزلة قتله، لوجوبه عليه، ولا
~~يستتاب، ms528 فإن لحق بدار الحرب، فماله لوارثه، أو للإمام عليه السلام، مع
~~عدمهم.
# والثاني يستتاب، فإن تاب، وإلا قتل، وتعتد زوجته عدة الوفاة، فإن لحق
~~بدار الحرب تعتد عدة الطلاق، لأنها بحكم الزوجة المطلقة، فإن أسلم في العدة
~~فهو أملك بها.
# وهل تقسم أمواله، إذا لحق بدار الحرب؟ قال في الخلاف والمبسوط: لا
~~إلا  PageV02P424
# وارث إلا كافرا كان ميراث المرتد (ميراثه خ) للإمام عليه السلام على
~~الأظهر. وأما القتل فيمنع الوارث عن الإرث إذا كان عمدا ظلما، ولا يمنع لو
~~كان خطأ.
#  ____________________
#   بالموت أو القتل، وهو اختيار شيخنا والمتأخر،
~~وهو أشبه.
# وقال في النهاية: نعم، وهو يشكل، لتقسيم مال الحي بغير دليل، على أن له
~~تشبثا بالإسلام، بحيث لو أسلم وزوجته في العدة، يرجع إليها.
# ولو مات على الكفر، ولا وارث مسلما له، فميراثه للإمام على الأظهر، ذهب
~~إليه الشيخ في كتب الفتاوى وأتباعه عليه.
# وقال في الاستبصار: يكون لولده الكفار مع عدم المسلمين، وهو تأويل لما
~~رواه ابن أبي عمير، عن إبراهيم بن عبد الحميد، عن رجل (1) قال: قلت لأبي
~~عبد الله عليه السلام: نصراني أسلم، ثم رجع إلى النصرانية، ثم مات؟ قال:
~~ميراثه لولده النصارى، ومسلم تنصر، ثم مات؟ قال: ميراثه لولده المسلمين
~~(2).
# وفي التأويل ضعف، وحملها في النهاية على التقية وقد أورد الرواية ابن
~~بابويه في من لا يحضره الفقيه، عن إبراهيم بن عبد الحميد، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، ولم يرسلها (3) وأفتى عليها في المقنع.
# والعمل على الأول، وحمل الرواية على التقية قريب، أو نطرحها لإرسالها، أو
~~لكونها منافية للأصل.
# " قال دام ظله ": وأما القتل فيمنع الوارث من الإرث، إذا كان عمدا ظلما،
~~ولا يمنع لو كان خطأ، وقال الشيخان: يمنع من الدية حسب.
# PageV02P425
#
#  ____________________
#   لا خلاف أن القاتل عمدا ظلما محجوب من الإرث،
~~وإنما اختلفت الروايات في القاتل خطأ، فقال المفيد في المقنعة: يرث مطلقا،
~~وكذا قال الشيخ في أول باب ميراث القاتل من النهاية.
# عملا برواية عاصم بن حميد الحناط، عن محمد بن ms529 قيس، عن أبي جعفر عليه
~~السلام، قال: إن أمير المؤمنين عليه السلام، قال: إذا قتل الرجل أمه خطأ
~~ورثها، وإذا قتلها متعمدا فلا يرثها (1).
# ورواية عبد الله بن سنان، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل
~~قتل أمه أيرثها؟ قال: إن كان خطأ، ورثها، وإن كان عمدا لم يرثها (2).
# ثم قال في النهاية: وقد روي أنه لا يرث، وإن كان خطأ (3) وقد كان شيخنا
~~المفيد، يحملها على أنه لا يرث من الدية، ويرث من التركة، جمعا بين
~~الأخبار، وعلى هذا أعمل، لأنه أحوط، هذا آخر كلامه في النهاية.
# وعليه فتواه في الخلاف، وفتوى المرتضى في الانتصار، استنادا إلى الإجماع،
~~وعليه أتباعهم والمتأخر وأبو الصلاح.
# ويؤيده ما رواه محمد بن سعيد الدارقطني، عن عمرو بن شعيب، عن أبيه، عن
~~جده عبد الله بن عمرو، عن النبي صلى الله عليه وآله، وذكر حديثا فيه: فإن
~~قتل أحدهما صاحبه عمدا، فلا يرث من ماله ولا من ديته، وإن قتله خطأ ورث من
~~ماله، ولا يرث من ديته (4).
# فأما رواية المنع، فهي ما رواها حماد بن عثمان، عن فضيل بن يسار، عن
~~أبي
# PageV02P426
# وقال الشيخان: يمنع من الدية حسب.
# ولو اجتمع القاتل وغيره فالميراث لغير القاتل وإن بعد، سواء تقرب بالقاتل
~~أو بغيره، ولو لم يكن وارث سوى القاتل فالإرث للإمام عليه السلام.
# وهنا مسائل (الأولى) الدية كأموال الميت يقضى منها ديونه وتنفذ وصاياه
~~وإن قتل عمدا إذا أخذت منه الدية.
# وهل للديان منع الوارث من القصاص؟ الوجه: لا، وفي رواية: لهم المنع حتى
~~يضمن الوارث الدين  ____________________
#   عبد الله عليه السلام، قال: لا يقتل الرجل
~~بولده إذا قتله، ويقتل الولد بوالده إذا قتل والده، ولا يرث الرجل أباه
~~(الرجل خ ئل) إذا قتله وإن كان خطأ (1).
# وما حمل عليه من منعه من الدية، وجه قريب، واستحسنه الشيخ في النهاية
~~والاستبصار.
# " قال دام ظله: وهل للديان منع الوارث عن (من خ) القصاص؟ الوجه لا، وفي
~~رواية: لهم المنع حتى يضمن الوارث الدين. ms530
# هذه رواها أبو بصير، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل قتل،
~~وعليه دين، وليس له مال، فهل لأوليائه أن يهبوا دمه لقاتله، وعليه دين؟
~~فقال:
# إن أصحاب الدين هم الخصماء للقاتل، فإن وهب أولياؤه دمه للقاتل، ضمنوا
~~الدية للغرماء وإلا فلا (2).
# PageV02P427
# (الثانية) يرث الدية من يتقرب بالأب ذكرانا وإناثا، والزوج والزوجة.
# ولا يرث من يتقرب بالأم.
#  ____________________
#   وعليها فتوى الشيخ في النهاية، في باب قضاء
~~الدين عن الميت.
# والرواية نادرة الورود، ضعيفة السند، مخالفة للأصل المسلم، وهو كون القتل
~~العمد موجبا للقصاص، منافية لقوله تعالى: فقد جعلنا لوليه سلطانا (1)
~~ومستلزمة للاجتراء على القتل، اعتمادا على منع الديان من القصاص، وهو مضاد
~~لقوله تعالى: ولكم في القصاص حياة (2).
# فالأولى إسقاطها، والتمسك بالأصل، المستلزم لعدم منع الديان من القصاص،
~~ولهذا قال دام ظله: (الوجه لا) وعليه المتأخر.
# لكن توهم (3) هنا أن الشيخ استند في الفتوى إلى ما رواه صفوان بن يحيى،
~~عن عبد الحميد بن سعيد، قال: سألت أبا الحسن الرضا عليه السلام، عن رجل قتل
~~وعليه دين، ولم يترك مالا، فأخذ أهله الدية من قاتله، أعليهم أن يقضوا
~~الدين؟ قال: نعم، قلت: وهو لم يترك شيئا، قال: إنما أخذوا الدية فعليهم أن
~~يقضوا عنه الدين (4).
# فطفق في التأويل على وفق اختياره.
# وهو وهم، وقلة الاطلاع على النقل، وذكرت هذا تنبيها لئلا يغتر (يعتبر خ)
~~بكلامه (5).
# " قال دام ظله ": ولا يرث من يتقرب بالأم، وقيل: يرثها من يرث المال.
# والقول الأول للشيخين في النهاية والمقنعة، ومستنده روايات، منها ما رواه
~~ابن
# PageV02P428
# وقيل: يرثها من يرث المال.
# (الثالثة) إذا لم يكن للمقتول عمدا وارث سوى الإمام عليه السلام فله
~~القود أو الدية مع التراضي، وليس له العفو. وقيل: له العفو.
#  ____________________
#   محبوب، عن عبد الله بن سنان، قال: قال أبو عبد
~~الله عليه السلام: قضى أمير المؤمنين عليه السلام، إن الدية يرثها الورثة،
~~إلا الإخوة (من الأم خ) والأخوات من الأم، فإنهم لا يرثون من الدية شيئا
~~(1).
# (ومنها) ما رواه ms531 عاصم بن حميد، عن محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه السلام،
~~قال: قال: الدية يرثها الورثة على فرائض الميراث إلا الإخوة من الأم، فإنهم
~~لا يرثون من الدية شيئا (2).
# ومثلها، عن علي بن رباط، عن عبد الله بن بكير، عن عبيد بن زرارة، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام (3).
# وعليه أتباعهما، والمتأخر في كتاب الميراث.
# والقول الثاني للشيخ في المبسوط والخلاف، مستدلا بالإجماع، واختاره
~~المتأخر في كتاب الجنايات، تمسكا بقوله تعالى: وأولوا الأرحام... الآية (4)
~~وهو أشبه بالنظر إلى عموم الآيات، والأول أكثر في الفتاوى، اعتبارا
~~للروايات.
# " قال دام ظله ": إذا لم يكن للمقتول عمدا وارث، سوى الإمام عليه السلام،
~~فله القود أو الدية مع التراضي، وليس له العفو، وقيل: له العفو.
# وهو مذهب الأصحاب وبه روايتان (إحداهما) ما رواه الحسن بن محبوب،
~~عن
# PageV02P429
#
#  ____________________
#   أبي ولاد الحناط، قال: قال أبو عبد الله عليه
~~السلام، في الرجل يقتل وليس له ولي إلا الإمام عليه السلام: إنه ليس للإمام
~~عليه السلام أن يعفو، له (وله خ) أن يقتل، أو يأخذ الدية، فيجعلها في بيت
~~مال المسلمين، لأن جناية المقتول كانت على الإمام، وكذلك تكون ديته لإمام
~~المسلمين (1).
# وفي أخرى عنه، عن أبي عبد الله عليه السلام أيضا (في حديث) وإنما على
~~الإمام أن يقتل أو يأخذ الدية، وليس له أن يعفو (2).
# وما أعرف فيه مخالفا إلا المتأخر، فإنه ذهب إلى جواز العفو، واختصاصه
~~بالدية، من غير أن يجعلها في بيت مال المسلمين، تمسكا (بأن) الإمام ولي
~~المقتول، ووارثه لو مات، والدية يرثها من يرث المال، إلا كلالة الأم.
# و (بأن) جنايته على الإمام عليه السلام، لأن عاقلته، فكذا ميراثه
~~المستلزم لجواز العفو (وادعى) أن الشيخ رجع عن مقالته في بعض الكتب، ولم
~~يعين.
# وفي الكل ضعف، أما قوله: (الإمام ولي المقتول) قلنا: إن عنيت بالولي أن
~~له أن يقتص عن المقتول، فلا مشاحة فيه، لأن هذا حد مفوض إيقاعه إليه، ولكن
~~لا يتم الدليل بهذا القدر، وإن عنت به أعم من ms532 هذا، بحيث يدخل فيه أن له
~~الصلح على الدية والعفو عنها، فالثاني غير مسلم.
# مستند الأول (3) إن جواز أخذ الدية، يتعلق بمصالح المسلمين، وهو عليه
~~السلام قائم بمصالحهم، فله أن يقتص، لأنه صاحب الحدود، يصالح (يصطلح خ) على
~~الدية، ويتركها في بيت مال المسلمين، لأنه قائم به، والتخيير مستفاد من
~~الشرع، ومستنده الإجماع هنا.
# PageV02P430
# وأما الرق فيمنع في الوارث والموروث. ولو اجتمع مع الحر فالميراث للحر
~~دونه ولو بعد وقرب المملوك، ولو أعتق على ميراث قبل قسمته (القسمة ج) شارك
~~إن كان مساويا وحاز الإرث إن كان أولى.
# ولو كان الوارث واحدا فأعتق الرق لم يرثه (لم يرث خ) وإن كان أقرب لأنه
~~لا قسمة (له خ).
# ولو لم يكن وارث سوى المملوك أجبر مولاه على أخذ قيمته وينعتق ليحوز
~~الإرث.
#  ____________________
#   ومنع الثاني (1) لاستلزام العفو هدر دم المسلم
~~المنهي عنه، لقوله (بقوله خ) عليه السلام: لا يطل (يبطل ئل) دم امرء مسلم
~~(2) وملزوم المنهي عنه منهي، فالعفو منهي.
# قوله: (والإمام وارثه لو مات) قلنا: لا نسلم، بل له ميراث من لا وارث له.
# سلمنا ذلك لكن لا نسلم أنه عليه السلام يرث من الدية ككلالة الأم، فإن
~~استندت فيها إلى الرواية، فكذا نحن هنا، وإن استندت إلى الإجماع، نمنع،
~~لوجود الخلاف، وقد قدمناه.
# ومفهوم قولهم: (الدية يرثها من يرث المال) أن الدية لا يرثها إلا من يرث
~~المال، لأن كل من يرث المال يرث الدية.
# قوله: (جنايته على الإمام، لأنه عاقلته، فكذا ميراثه) قلنا: ما الملازمة؟
~~وأما دعوى النقل عن الشيخ لا يصححها إلا الوجود.
# " قال دام ظله ": ولو لم يكن وارث سوى المملوك، أجبر مولاه على أخذ
# PageV02P431
#
#  ____________________
#   قيمته، وينعتق، ليحوز الإرث، ولو قصر المال عن
~~قيمته لم يفك، وقيل: يفك ويستسعى (يسعى خ) في باقيه، ويفك الأبوان
~~والأولاد، دون غيرهما (وقيل):
# يفك ذو القرابة، وبه رواية ضعيفة، وفي الزوج والزوجة تردد.
# (قلت): علق الحكم على المملوك، ثم خصصه بالأبوين والأولاد، وذكر الخلاف،
~~ففي العبارة إبهام ما.
# بل ms533 العبارة المهذبة، أن يقال، ولو لم يخلف الميت سوى المملوك، أجبر مولاه
~~على بيعه، إن كان أحد أبوي الميت أو أولاده، اتفاقا منا، ويفك و (قيل): يفك
~~ذو القرابة، على رواية، وقيل: والزوجان، وفيه تردد.
# فأقول: إذا خلف الميت من له أهلية استحقاق الإرث، فلا يخلو (إما) أن يكون
~~حرا (أو) مملوكا، فعلى الأول والثاني محجوب، وقد ذكر حكمه في مواضعه.
# والثاني لا يخلو (إما) أن تفي التركة بقيمته (أو) تقصر، فعلى الأول، لا
~~يخلو (إما) أن يكون الأبوين أو الأولاد أو غيرهما.
# فالأول يجبر مولاه على البيع ويعتق، ليحوز الإرث اتفاقا.
# وكذا الثاني، وقال سلار: ولا يعتق سوى الأبوين.
# وفي الثالث خلاف بين الثلاثة (1)، قال الشيخ في النهاية والمبسوط، وتبعه
~~الراوندي وأبو الصلاح: يعتق ذو القرابة واقتصر المفيد والمرتضى على
~~العمودين، واختاره المتأخر، وشيخنا دام ظله، وهو أصح.
# (لنا) على الأول، الإجماع و (على الثاني) الأخبار، منها ما رواه ابن أبي
~~عمير، عن بكار، عن سليمان بن خالد، عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل
~~مات، وترك ابنا له مملوكا، ولم يترك وارثا غيره، وترك مالا، فقال: يشتري
~~الابن ويعتق
# PageV02P432
#
#  ____________________
#   ويورث ما بقي من المال (1).
# وما رواه الفضل بن شاذان، عن أبي ثابت، عن حنان بن سدير، عن ابن أبي
~~يعفور، عن إسحاق بن عمار، قال: مات مولى لعلي عليه السلام، فقال: انظروا هل
~~تجدون له وارثا؟ فقيل: إن له ابنتين باليمامة مملوكتين، فاشتراهما من مال
~~الميت، ثم دفع إليهما بقية الميراث (2).
# وما رواه ابن أبي عمير، عن جميل بن دراج، قال: قلت لأبي عبد الله عليه
~~السلام: الرجل يموت وله ابن مملوك، قال: يشترى ويعتق، ثم يدفع إليه ما بقي
~~(3).
# ثم نقول مقتضى الأصل، منع الإجبار على البيع، ولقوله صلى الله عليه وآله:
# الناس مسلطون على أموالهم (4).
# ترك العمل به في العمودين، للدليلين، وعمل به في الباقي.
# فإن استدل الشيخ لذي القربى (القرابة خ) بما رواه أحمد بن محمد، عن الحسن
~~بن علي، عن ابن بكير، ms534 عن بعض أصحابنا، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# إذا مات الرجل وترك أباه وهو مملوك، أو أمه وهي مملوكة، أو أخا أو أختا،
~~وترك مالا والميت حر، اشتري مما ترك أبوه أو قرابته، وورث ما بقي من المال
~~(5).
# وبما رواه محمد وأحمد ابنا الحسن، عن أبيهما، عن عبد الله بن بكير، عن
~~بعض أصحابنا، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا مات الرجل وترك أباه
~~وهو مملوك أو أمه وهي مملوكة أو أخاه أو أخته، وترك مالا، والميت حر، اشتري
~~مما
# PageV02P433
# ولو قصر المال عن قيمته لم يفك.
# وقيل: يفك ويسعى في باقيه، ويفك الأبوان والأولاد دون غيرهما.
# وقيل: يفك ذو القرابة.
# وفيه رواية ضعيفة.
# وفي الزوج والزوجة تردد.
# ولا يرث المدبر ولا أم الولد ولا المكاتب المشروط، ومن تحرر بعضه يرث
~~ويورث باقيه من الحرية، ويمنع بما فيه من الرقية.
#  ____________________
#   ترك أبوه أو قرابته، وورث ما بقي من المال
~~(1).
# أجبنا (2) بالطعن في السند، فإن ابني الحسن فطحيان، وهما ابنا الحسن بن
~~علي بن فضال، وفي عبد الله بن بكير قدح، على أنهما مرسلتان، ورجالهما واحد.
# وأما الزوجان، فاطرد الشيخ فيهما في النهاية، حكم ذي القربى، وهو استناد
~~إلى ما رواه ابن مسكان، عن سليمان بن خالد، قال: قال أبو عبد الله عليه
~~السلام:
# كان علي عليه السلام، يقول: في الرجل الحر يموت، وله أم مملوكة، تشترى من
~~مال ابنها، ثم تعتق، ثم يورثها (3).
# وحملها في الاستبصار على أنه عليه السلام فعله تبرعا، لأن له ميراث من لا
~~وارث له.
# وتردد فيه شيخنا دام ظله، نظرا إلى إطلاق الرواية (4) وهي صحيحة، وتأويل
~~الاستبصار بمقتضى الأصل.
# PageV02P434
# المقدمة الثالثة: في السهام، وهي ستة: النصف والربع والثمن والثلثان
~~والثلث والسدس.
# فالنصف للزوج مع عدم الولد وإن نزل، وللبنت، والأخت للأب والأم أو للأب.
# والربع للزوج مع الولد وإن نزل، وللزوجة مع عدمه.
# والثمن للزوجة مع الولد وإن نزل.
# والثلثان للبنتين فصاعدا، وللأختين فصاعدا للأب والأم أو للأب.
# والثلث للأم ms535 مع عدم من يحجبها من الولد وإن نزل، أو الإخوة، وللاثنين
~~فصاعدا من ولد الأم.
# والسدس لكل واحد من الأبوين مع الولد وإن نزل، وللأم مع من يحجبها عن
~~الزائد، وللواحد من كلالة الأم ذكرا كان أو أنثى.
#  ____________________
#   والأوجه التزام الأصل، والتأويل لأنها واحدة
~~(1).
# وأما الثاني من القسم الأول، وهو أن تقصر التركة عن القيمة، فلا يجبر
~~المولى على البيع، وهو مذهب الشيخين، وسلار والمتأخر وشيخنا دام ظله، وفي
~~قول يجبر ويسعى العبد في الباقي، وهو متروك، والعمل على الأول.
# " قال دام ظله ": المقدمة الثالثة، في السهام، إلى آخره.
# أقول: إذا أردت أن يسهل عليك ضبط مقادير السهام، فخذ الثلثين والنصف، وخذ
~~من كل (واحد خ) منهما نصفه ونصف نصفه، يحصل لك ستة (2) كما ذكره.
# PageV02P435
# والنصف يجتمع مع مثله، ومع الربع والثمن، ومع الثلث والسدس.
# ولا يجتمع الربع مع الثمن.
# ويجتمع الربع مع الثلثين والثلث والسدس.
# ويجتمع الثمن مع الثلثين والسدس.
# ولا يجتمع مع الثلث، ولا الثلث مع السدس تسمية.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": النصف يجتمع مع مثله، إلى
~~آخره.
# أقول: ضابطه أن تأخذ مقادير السهام، وهي ستة، وتضرب في ستة، لأنه المجتمع
~~فيه، يصعد إلى ستة وثلاثين، فتسقط ثمانية عشر، لحصولها من العكس، فلا فائدة
~~فيها، فتبقى ثمانية عشر.
# فإذا أردت معرفة الاجتماع بينهما واللااجتماع، فاعتبر الثلثين معهما ومع
~~ما بعدهما على الترتيب، ثم ما بعدهما معه، ومع ما بعده حتى الآخر.
# (فخذ الثلثين) فلا يجتمع مع مثله، لبطلان العول على ما سنذكره، ولا مع
~~النصف، لما قلناه.
# ويجتمع مع الثلث، ومثاله، اثنان من كلالة الأم فصاعدا، مع الأختين من
~~الأب والأم، أو الأب فصاعدا.
# ومع الربع، زوج مع بنتين فصاعدا.
# ومع السدس، أب أو أم وبنتان.
# ومع الثمن، زوجة وبنتان فصاعدا.
# (ثم تأخذ النصف) وهو يجتمع مع النصف وما تحته.
# فمثال الأول، زوج وأخت.
# والثلث زوج وأم، أو كلتاها اثنين (اثنتين خ) فصاعدا.  PageV02P436
# مسألتان (الأولى) التعصيب باطل، وفاضل التركة يرد على ذوي السهام عدا
~~ ____________________
#   والربع أخت ms536 وزوجة.
# والسدس بنت وأم.
# والثمن بنت وزوجة.
# (ثم تأخذ الثلث) فلا يجتمع مع مثله، لأنه إما نصيب الأم أو كلالتها، ولا
~~يجتمعان.
# ويجتمع مع الربع زوجة وأم أو كلالتها اثنتين.
# ولا يجتمع مع السدس، لأنه إما نصيب الأب أو الأم.
# ولا مع الثمن لاقتضاء الثمن وجود الأولاد والثلث عدمهم.
# (ثم تأخذ الربع) فلا يجتمع مع مثله، لاختصاصه بالزوج والزوجة.
# ويجتمع مع السدس أم وزوج مع الولد.
# ولا يجتمع مع الثمن، لاختصاصهما بالزوج والزوجة.
# (ثم تأخذ السدس) فلا يجتمع مع مثله إلا في أب وأم مع الولد.
# ويجتمع مع الثمن أم وزوجة مع الولد.
# (ثم تأخذ الثمن) فلا يجتمع مع مثله، لاختصاصه بالزوجة.
# وهذا كله في التسمية، وإلا ففي الاتفاق قد يجتمع الكل، وليس له ضابط.
# التعصيب " قال دام ظله ": مسألتان، الأولى التعصيب باطل، إلى آخره.
~~PageV02P437
#
#  ____________________
#   عصبة الرجل بنوه وقرابته من أبيه، وفي
~~الاصطلاح مخصوص بقرابة الأب.
# فالتعصيب، توريث الوارث (الورثة خ) (العصبة خ) مع وجود من هو أقرب منه
~~(أولى به خ) وهو عندنا باطل، دون الجمهور، وسنبينه (سنبين خ) في مثال، بنت
~~وعم أو ابنه، أو بنت وأخت، فعندنا المال كله للبنت، نصفه بالتسمية والباقي
~~(ونصفه خ) بالرد، وعندهم النصف لها بالتسمية، والباقي للعم أو ابنه أو
~~الأخت، ويخصون العم لا العمة، وكذا في كل موضع تفضل الفريضة على السهام.
# (لنا) في المسألة النص والأثر، أما النص فقوله عز وعلا: وأولوا الأرحام
~~بعضهم أولى ببعض في كتاب الله (1) ولا شك أن المراد الأقرب فالأقرب، وقوله
~~تعالى: إن امرء هلك ليس له ولد وله أخت فلها نصف ما ترك (2)، شرط في
~~استحقاق الأخت النصف عدم الولد، فمع الوجود لا يستحق، حذرا من خلو الشرط عن
~~الفائدة.
# وأما الأثر فقوله صلى الله عليه وآله: الأقرب يمنع الأبعد (3).
# وما رواه من طريقنا عبد الله بن بكير، عن حسين البزاز، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: المال للأقرب، والعصبة في فيه التراب (4).
# وما رواه الحسن بن محبوب، عن أبي أيوب الخزاز، ms537 عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (في حديث) قال: إن في كتاب علي عليه السلام، إن كل ذي رحم فهو
~~بمنزلة
# PageV02P438
#
#  ____________________
#   الرحم الذي يجر به، إلا أن يكون وارث أقرب إلى
~~الميت منه فيحجبه (1).
# (فإن قيل): في الخبرين ضعف، وهما معارضان، بأخبارنا (قلنا): أخباركم تصلح
~~معارضة على ما سنذكره.
# وأما الضعف، فلا نسلم، ولو ثبت، فينجبر بإجماع طائفتنا، وهو حجة مع
~~تحققه، ولنا فيه غنية هنا، والزيادة تبرع.
# احتجوا بالنص، والأثر، والنظر، أما الأول فقوله تعالى: وإني خفت الموالي
~~من ورائي وكانت امرأتي عاقرا فهب لي من لدنك وليا يرثني، الآية (2).
# قالوا: خاف العصبة، وهي بنوا العم هنا، قال الله وليا لا وليه، فيدل أن
~~مع الولي ترث العصبة.
# وأما الأثر، فما رواه أبو طالب الأنباري، عن الفرياني، والصاغاني، قالا:
~~حدثنا أبو كريب، عن علي بن سعيد الكندي، عن علي بن عابس، عن ابن طاووس، عن
~~أبيه، عن ابن عباس، عن النبي صلى الله عليه وآله، أنه قال: الحقوا بالأموال
~~الفرائض، فما أبقت الفرائض فلأولي عصبة ذكر (3).
# وما روى عبد الله بن محمد بن عقيل، عن جابر أن سعد بن الربيع قتل يوم أحد
~~وأن النبي صلى الله عليه آله زار امرأته، فجاءت بابنتي سعد بن الربيع،
~~فقالت:
# يا رسول الله إن أباهما قتل يوم أحد، وأخذ عمهما المال كله، ولا تنكحان
~~إلا ولهما مال، فقال النبي صلى الله عليه وآله: سيقضي الله في ذلك، فأنزل
~~الله تعالى:
# PageV02P439
#
#  ____________________
#   يوصيكم الله في أولادكم، حتى ختم الآية، فدعا
~~النبي صلى الله عليه وآله عمهما، وقال: إعط الجاريتين الثلثين، واعط أمهما
~~الثمن، وما بقي لك (1).
# وأما النظر، فهو أن الفرض بالتسمية معلوم، فالزيادة تكون مخالفة للنص.
# والجواب عن الآية، لا نسلم أن المراد بالموالي بنو العم، والظاهر أن
~~المراد هم مع غيرهم، لجواز الخوف من بنات العم أيضا، لأنهن بسبب الأرحام،
~~وسؤال الولي إنما كان، لأنه أحب إلى طبع البشر.
# على أنا لا نسلم أن المراد بالولي هو الذكر، فإن فعيلا ms538 يستعمل في المذكر
~~والمؤنث.
# وعن الخبر الأول، بأن فيه ضعفا من وجوه (الأول) اختلاف (باختلاف خ)
~~ألفاظه، فإنه روي: لأولي رجال ذكر (رحم خ). (الثاني) فقد روي عن طاووس
~~بخلاف ذلك، وأنه تبرأ من هذا القول، وكذا ابن عباس.
# رواه أبو طالب الأنباري، عن محمد بن أحمد العزيزي (البربري خ) (البريدي
~~ئل) (التبريزي خ) مرفوعا (2) إلى قارية بن مضرب، قال: جلست إلى ابن عباس،
~~وهو بمكة، فقلت: يا بن عباس: حديث يرويه أهل العراق عنك وعن طاووس مولاك،
~~يرويه، إن ما أبقت الفرائض، فلأولي عصبة ذكر، فقال: أمن أهل
# PageV02P440
#
#  ____________________
#   العراق أنت؟ قلت: نعم، قال: أبلغ من وراك إني
~~أقول: إن قول الله عز وجل:
# آباؤكم وأبناؤكم لا تدرون أيهم أقرب لكم نفعا فريضة من الله، وقوله
~~تعالى:
# وأولوا الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله، وهل هذه إلا فريضتان؟ وهل
~~أبقتا شيئا؟ ما قلت بهذا (هذا ئل) ولا طاووس يرويه علي، قال قارية بن مضرب:
~~فلقيت طاووسا، فقال: لا والله، ما رويت هذا على ابن عباس قط، وإنما الشيطان
~~ألقاه على ألسنتهم (الحديث) (1).
# وأيضا هذه ما رويت إلا عن طاووس وحده.
# (وعن) الخبر الثاني، أن عبد الله بن محمد بن عقيل ضعيف، مقدوح فيه عندهم،
~~لا يحتجون بخبره.
# وعن النظر إنا لا نسلم لزوم المخالفة، لأن الزيادة بالرد لا تنافي
~~التسمية.
# وربما استدلوا بقضاء معاذ بن جبل بذلك في عهد رسول الله صلى الله عليه
~~وآله.
# (والجواب) أنه ليس بحجة.
# (فإن قيل): لم ينكره النبي صلى الله عليه وآله (قلنا): لجواز أنه ما أخبر
~~به، ولو سلمنا أنه وصله، فمن أين عرفتم عدم الإنكار؟ فعدم الوصول لا يدل
~~على عدمه.
# وأما تخصيصهم العم دون العمة، فغلط، يبينه قوله تعالى: للرجال نصيب مما
~~ترك الوالدان والأقربون وللنساء نصيب مما ترك الوالدان والأقربون مما قل
~~منه أو كثر، الآية (2) فالتخصيص مناف لمدلول الآية، فهو باطل.
# PageV02P441
# الزوج والزوجة، والأم مع وجود من يحجبها على تفصيل يأتي.
# (الثانية) لا عول في الفرائض لاستحالة ms539 أن يفرض الله سبحانه في مال ما لا
~~يفي به، بل يدخل النقص على البنت أو البنتين، أو على الأب أو من يتقرب به،
~~وسيأتي بيانه إن شاء الله.
#  ____________________
#   ويمكن أن يستدل بهذا على بطلان القول بالتعصيب
~~أصلا، من حيث أن هذا من لوازمه، ومستلزم الباطل باطل ضرورة، فالتعصيب باطل.
# في العول " قال دام ظله ": الثانية لا عول في الفرائض، إلى آخره.
# العول في اللغة من أسماء الأضداد، يستعمل (يستعملونه خ) في الزيادة
~~والنقصان، ويسمى (سمي خ) في الاصطلاح به لزيادة السهام على الأموال (المال
~~خ) وبعبارة أخرى، لنقصان المال عن السهام، وهما متساويان، والاختلاف في
~~اللفظ.
# وهو باطل عندنا الإمامية، خلافا لعامة الفقهاء منهم.
# وتحقيق محل النزاع يتبين في مثال.
# متوفى خلف زوجا وأختين، فلا يفي المال بسهامهما، فهل تعول الفريضة إلى
~~سبعة؟
# فعندهم نعم، وعندنا لا، بل يأخذ الزوج النصف، والأختان الباقي، فعلى هذا
~~يدخل النقص على الأختين حسب، وعلى قولهم يكون داخلا على الفريقين.
# (ولنا) في الاستدلال مسالك (الأول) إجماع أهل البيت عليهم السلام، وهو
~~حجة، على ما بين في أصول الفقه.
# (الثاني) إدخال النقص مخالف للدليل وكلما (فكلما خ) كان أقل، كان
~~أولى،  PageV02P442
#
#  ____________________
#   فاقتصرنا على الأختين، حذرا من تكثير مخالفة
~~الدليل (فإن قيل): لم خصصتم بالأختين (قلنا): لعدم القائل بالفصل (بالتفصيل
~~خ).
# (الثالث) أدخلنا النقص على الأختين، لإجماع المخالف والمؤالف، ولا دليل
~~على الزوج، فهو باق على الأصل.
# (الرابع) الزوج والزوجة لهما فرضان الأعلى والأدون، وليس للأختين (للبنت
~~خ) والأخت إلا فرض واحد (فرضا واحدا خ) فأدخل النقص عليهما خاصة تساويا
~~بينهم.
# (الخامس) الروايات منها ما رواه عمر بن أذينة، عن محمد بن مسلم، قال:
# أقراني أبو جعفر عليه السلام صحيفة كتاب الفرائض التي هي إملاء رسول الله
~~صلى الله عليه وآله، وخط علي عليه السلام بيده، فإذا فيها أن السهام لا
~~تعول (1).
# (ومنها) ما رواه محمد بن مسلم والفضل بن يسار وبريد بن معاوية العجلي
~~وزرارة بن أعين، عن أبي جعفر عليه السلام، ms540 قال: السهام لا تعول أكثر من ستة
~~(2).
# (ومنها) ما روي عن علي عليه السلام، فمن شاء باهلته، إن الذي أحصى رمل
~~عالج، ما جعل في مال نصفا وثلثا وربعا (3).
# (ومنها) ما رواه الزهري، عن عبيد الله بن عبد الله بن عتبة، قال: سأل زفر
~~بن
# PageV02P443
#
#  ____________________
#   أوس البصري، عبد الله بن عباس، من أعال
~~الفريضة أولا؟ قال: عمر بن الخطاب - لما التفت الفرائض عنده، ودفع بعضها -
~~بعضا فقال (قال خ): والله ما أدري أيكم قدم الله، وأيكم أخر (الله خ)
~~فأعالها، فقال له زفر بن أوس: هلا أشرت إليه؟
# فقال: هيبة، وكان امرءا مهيبا (1).
# (السادس) القول بالعول يستلزم المحال (للمحال خ)، ومستلزم المحال محال
~~(أما الأولى) لاستدعائه أن يكون في ستة، الثلثان والنصف، وهو محال، وكذا في
~~كل صورة (وأما الثانية) فمن المسلمات.
# واستدلوا بوجوه (الأول) بالقياس على من توفي وعليه دين لجماعة، والمال لا
~~يفي به، فيدخل النقص على الجميع بالحصص، فكذا الإرث.
# (الثاني) بالقياس على من وصى لجماعة بحصص معينة، والمال ينقص عنها.
# (الثالث) بالمسألة المنبرية، وهي ما رواها سماك بن حرب عن عبيدة
~~السلماني، قال: كان علي عليه السلام على المنبر، فقام إليه رجل، فقال: يا
~~أمير المؤمنين رجل مات وترك ابنتيه وأبويه وزوجته (زوجة ئل) فقال علي عليه
~~السلام: صار ثمن المرأة تسعا (الحديث) (2).
# قالوا: وهذا صريح بالعول، لأن نصيبها ينقص عن الثمن.
# (الرابع) بعمل عمر بن الخطاب، وعدم إنكار الصحابة.
# والجواب عن الأول، المطالبة بالجامع، بل الفارق موجود، وهو كون الدين حقا
~~ثابتا في ذمة الميت، وأصحاب الديون فيه على السوية، فيدخل النقصان
~~(النقص
# PageV02P444
#
#  ____________________
#   خ) على جميعهم، وليس كذا الميراث، وأيضا أصحاب
~~الديون معوضون عن النقصان في الآخرة، وليس كذلك أصحاب الفرائض.
# (وعن الثاني) بإنا (فإنا خ) لا نسلم دخول النقص في الموصى لهم جميعا، بل
~~يبدأ بالأول فالأول، ويدخل النقص على الموصى له أخيرا، لأنه وصية بما لا
~~يملكه.
# (فإن قيل): فما قولكم لو ذكرتم (ذكرهم خ) جميعا حالة واحده (قلنا) حينئذ
~~لا ms541 يكون لكل واحد منهم سهم معين، بل لجميعهم قدر معين، فيدخل النقص فيه، لا
~~على السهام، فلا نفع لكم فيه.
# وهذا الجواب مبني على مذهبنا، فننزل عن هذا، ونبين الفارق (فنقول):
# تعيين سهام على مال لا يفي بها، جهل أو قبيح، وأيا ما كان، فهو على الله
~~تعالى محال، ولا يستحيل على الموصي (إما) لعدم معرفته (أو) لجواز وقوع
~~القبيح منه.
# على أنا قد أبطلنا القول بالقياس، والجواب تبرع.
# (وعن الثالث) أولا بالطعن في الخبر (وثانيا) أنه عليه السلام قال ذلك على
~~سبيل الإنكار، لا الأخبار، وذلك لأن هذه المسألة بعينها وقعت في عهد عمر،
~~فأعالها، وأشار علي عليه السلام إليه (إلى خ) مذهب الحق فلم يقبل، فلما سئل
~~بعد ذلك، أجاب على سبيل الإنكار على من خالفه، (وثالثا) إن الجواب خرج
~~للتقية.
# وبيانه أن القول بالعول، قد استقر في مذهب القوم، فلم يمكنه عليه السلام
~~مخالفة ذلك.
# (وعن الرابع) بأن عمل عمر لا حجة فيه، قوله: (فلم ينكر عليه أحد) قلنا:
# لا نسلم، روي أن عليا عليه السلام أنكر عليه (1) وأيضا عدم الوصول (العول
~~خ)
# PageV02P445
# وأما المقاصد فثلاثة:
# الأول في الأنساب، ومراتبهم ثلاث:
# (الأولى) الآباء والأولاد: فالأب يرث المال إذا انفرد. والأم الثلث
~~والباقي بالرد، ولو اجتمعا فللأم الثلث وللأب الباقي، ولو كان له إخوة كان
~~لها السدس، ولو شاركهما زوج أو زوجة فللزوج النصف وللزوجة الربع، وللأم ثلث
~~الأصل إذا لم يكن حاجب، والباقي للأب، ولو كان لها حاجب كان لها السدس.
# ولو انفرد الابن فالمال له، ولو كانوا أكثر اشتركوا بالسوية، ولو كانوا
~~ذكرانا وإناثا فللذكر سهمان، وللأنثى سهم.
# ولو اجتمع معهما الأبوان فلهما السدسان والباقي للأولاد ذكرانا كانوا أو
~~إناثا (أو ذكرانا وإناثا خ).
# ولو كانت بنتا (بنت خ) فلها النصف، وللأبوين السدسان، والباقي يرد
~~أخماسا.
# ولو كان من يحجب الأم رد على الأب والبنت أرباعا.
# ولو كان (كانت خ) بنتان فصاعدا فللأبوين السدسان، وللبنتين أو البنات
~~الثلثان بالسوية.
# ولو كان معهما أو معهن أحد الأبوين ms542 كان له السدس، ولهما أو لهن الثلثان
~~والباقي يرد أخماسا.
#  ____________________
#   لا يدل على عدم الإنكار (سلمنا) أنه لم ينكر،
~~لكن ليس بدليل، لأنه يحتمل وجوها سوى الرضا به خوفا وتقية، مثل ما قال ابن
~~عباس: (هيبة) واعتقاد أن كل مجتهد مصيب، وجهلا بالفتوى، وتوقعا (توقيفا خ)
~~(توقفا خ) لإنكار الغير.  PageV02P446
# ولو كان مع البنت والأبوين زوج أو زوجة كان للزوج الربع، وللزوجة الثمن،
~~وللأبوين السدسان، والباقي للبنت. وحيث يفضل عن النصف يرد الزائد عليها،
~~وعلى الأبوين أخماسا.
# ولو كان من يحجب الأم رددناه على البنت والأب أرباعا.
# ويلحقه مسائل (الأولى) أولاد الأولاد يقومون مقام آبائهم عند عدمهم،
~~ويأخذ  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو كان مع البنت والأبوين،
~~زوج أو زوجة، إلى آخره.
# (قلت): هذه المسألة لا تتبين (لا تبين خ) إلا بمثالين، بنت وأبوان وزوج،
~~فللزوج الربع، وللأبوين السدسان، والباقي للبنت، وهذا يخرج من اثنتي عشر،
~~لأنه أقل عدد فيه السدس والربع.
# (المثال الثاني) تبدل بالزوج الزوجة، فلها الثمن، وللأبوين السدسان،
~~وللبنت النصف، والفاضل يرد عليها، وعلى الأبوين إن لم يحجب الأم، وإلا فعلى
~~الأب والبنت.
# والمسألة تخرج من أربعة وعشرين، ومع تصحيح الرد من مائة وعشرين، إن لم
~~يكن حجب، وإلا فمن ستة وتسعين على ما عرفت، فقوله: (والباقي للبنت) يعني في
~~المثال الأول، وقوله: (حيث يفضل عن النصف) في المثال الثاني.
# (فإن قيل): لم نسب الفاضل (الفضل خ) إلى النصف، وهو من الجميع؟
# قلت: لما كان النقص على البنت، فأضاف الفعل (الفضل خ) إليها، تقاربا، وهو
~~تسامح في اللفظ.
# " قال دام ظله ": أولاد الأولاد يقومون مقام آبائهم عند عدمهم، إلى آخره.
# في المسألة بين الأصحاب خلاف، فذهب الشيخان وابنا بابويه وأبو الصلاح
~~وأتباعهم، إلى أن ولد الولد، يقوم مقام والده يأخذ نصيبه، ابنا كان أو
~~بنتا.  PageV02P447
#
#  ____________________
#   وذهب المرتضى، وابن أبي عقيل، والمصري (البصري
~~خ) منا في كتاب التحرير، والمتأخر، إلى أن ولد الولد ولد يأخذ نصيب الولد،
~~من الابن كان أو من البنت، والأول أشبه.
# (لنا) ms543 النظر والخبر، أما النظران نقول: ولد الولد ليس بولد حقيقة، فلا
~~يأخذ نصيب الولد، أما الأولى لأنه لو حلف أحد أنه ليس له ولد وله ولد الولد
~~(ولد خ) فلا يحنث.
# (وأيضا) لو قال: أخلع على أحد أولادي، وله أولاد وأولاد أولاد، فلا يفهم
~~منه، إلا أولاد الصلب، وسبق الفهم دليل على الحقيقة.
# وأيضا لو كان ولدا لكان يرث مع أولاد الصلب، للآية، لكن لا يرث، فليس
~~بولد.
# (وأما الثانية) فللإجماع، أعني الإجماع المركب، هذا عند البحث.
# وعند التحقيق يختار أنه ولد حقيقة، وعليه الأكثر، لكن لا يلزم منه أن
~~يأخذ مثل ولد الصلب، لأنه يرث بغير وسط، بخلاف ولد الولد.
# وأما الخبر فما رواه الفضل بن شاذان، عن صفوان، عن عبد الرحمن بن الحجاج،
~~عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: بنات البنت (الابنة خ) يقمن مقام البنت
~~(الابنة خ) إذا لم يكن للميت بنات، ولا وارث غيرهن، وبنات الابن يقمن مقام
~~الابن، إذا لم يكن للميت ولد، ولا وارث غيرهن (1).
# ومثل هذا رواه الحسن بن محبوب، عن سعد بن أبي خلف، عن أبي الحسن الأول
~~عليه السلام، لفظا بلفظ (2).
# وما روي عن علي عليه السلام، إن كل ذي رحم يأخذ نصيب رحمه الذي
# PageV02P448
# كل فريق نصيب من يتقرب به، ويقتسمونه (ويقسمونه خ) للذكر مثل حظ
~~الأنثيين، أولاد ابن كانوا أو أولاد بنت على الأشبه.
# ويمنع الأقرب الأبعد، ويرد على ولد البنت كما يرد على أمه ذكرا كان أو
~~أنثى.
# ويشاركون الأبوين كما يشاركهما الأولاد للصلب على الأصح.
#  ____________________
#   يمت به (1) وهذا الخبر متلقى بالقبول.
# وفي معناه ما رواه الحسن بن محبوب، عن أبي أيوب الخزاز، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: إن كل ذي رحم بمنزلة الرحم الذي يجر (يمت) به.
# استدلوا بوجوه (الأول) أنه يلزم من مذهبكم كون البنت أحسن حالا من الابن
~~في مثل متوفى خلف بنت ابن وعشرين ابنا من بنت، وهو مخالف لمدلول الآية.
# (الثاني) يلزم منه كون البنت مساوية للابن، وهو في ms544 مثل من خلف ابن بنت
~~وبنت بنت.
# (الثالث) يلزم أن لا تأخذ البنت الواحد، النصف، ولا البنتان الثلثين، وهو
~~إذا كن للابن، ولهم على هذا النمط (النظر خ) حجج أخر (أخرى خ).
# والجواب عن الكل إنا نلتزم ما ذكر ثم، ولا محال، وتخصيص الآية بعد
~~الواسطة، كما خصصتم أنتم، إذا اجتمع ولد الصلب، وولد الولد.
# " قال دام ظله ": ويشاركون الأبوين، كما يشاركهم الأولاد للصلب، على
~~الأصح.
# قوله: (على الأصح) تنبيه على مخالف، وهو محمد بن علي بن بابويه، ذهب
~~إلى
# PageV02P449
# (الثانية) يحبى الولد الأكبر بثياب بدن الميت وخاتمه وسيفه ومصحفه إذا
~~خلف الميت غير ذلك، ولو كان الأكبر بنتا أخذه الأكبر من الذكور ويقضي عنه
~~ما تركه من صلاة وصيام. وشرط بعض الأصحاب أن لا يكون سفيها ولا فاسد الرأي.
#  ____________________
#   إن أولاد الأولاد لا يشاركون الآباء، تمسكا
~~بروايتي الفضل بن شاذان والحسن بن محبوب (1) بقوله: (ولا وارث غيرهن).
# وقال الشيخ في التهذيب: هذا غلط، لأن المراد، إذا لم يكن وارث غيرهن من
~~أولاد الصلب.
# وباقي الأصحاب على أنهم يشاركون، وهو المختار، وحملهم على الجد ضعيف،
~~لعدم الملازمة.
# ويلحق مسائل " قال دام ظله ": الثانية يحبى الولد الأكبر، بثياب بدن
~~الميت وخاتمه وسيفه ومصحفه، إذا خلف الميت غير ذلك، إلى آخره.
# قلت: اختصاص الأكبر بشئ، مخالف للأصل، لكن الأصحاب جوزوا ذلك، اعتمادا
~~على الروايات.
# ولكونها مخالفة للأصل اختلف عباراتهم، فأما الشيخ أفتى على ظاهر ما رواه
~~علي بن إبراهيم، عن أبيه، عن حماد (بن عيسى ئل) عن حريز، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، قال: إذا هلك الرجل، وترك ابنين، فللأكبر السيف والدرع
~~والخاتم.
# PageV02P450
# (الثالثة) لا يرث مع الأبوين ولا مع الأولاد جد ولا جدة ولا أحد من ذوي
~~القرابة، لكن يستحب للأب أن يطعم أباه وأمه السدس من أصل
~~ ____________________
#   والمصحف، فإن حدث به حدث، فللأكبر منهم (1).
# وما رواه ابن أبي عمير، عن ربعي بن عبد الله، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: إذا مات الرجل فللأكبر من ولده ms545 سيفه ومصحفه وخاتمه ودرعه (2).
# وفي أخرى، عن ربعي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا مات الرجل،
~~فسيفه وخاتمه ومصحفه وكتبه ورحله وراحلته وكسوته لأكبر ولده، فإن كان
~~الأكبر بنتا (ابنة ئل) فللأكبر من الذكور (3).
# والمراد بالكسوة ثياب البدن، لا سائر الثياب (الأثوبة خ).
# وقال علم الهدى: يعطى ويحتسب من نصيبه بالقيمة.
# وكأنه جمع بين الروايات (4) وفيه بعد، مع تسليم الروايات.
# وقال أبو الصلاح: ومن السنة أن يحبى الولد بسيفه ومصحفه وخاتمه وثياب
~~مصلاه. وفيه إجمال، فإن أراد بالسنة الوجوب، فهو وفاق للشيخ، وإن أراد
~~الاستحباب، فنطالبه من أين قاله؟
# وصرح ابن الجنيد منا بالاستحباب، والفتوى على مذهب الشيخ، إلا أنه شرط أن
~~لا يكون سفيها، ولا فاسد الرأي.
# ومنشأه غير معلوم، واختار بعض، فضلاء الوقت، الاستحباب أو (وخ) مذهب
~~المرتضى على الأحوط.
# PageV02P451
# التركة بالسوية، إذا حصل له الثلثان، وتطعم الأم أباها وأمها النصف من
~~نصيبها بالسوية إذا حصل لها الثلث فما زاد.
# ولو حصل لأحدهما نصيبه الأعلى دون الآخر استحب له طعمة الجد والجدة دون
~~صاحبه.
# ولا طعمة لأحد الأجداد إلا مع وجود من يتقرب به.
# (الرابعة) لا يحجب الإخوة الأم إلا بشروط أربعة:
# أن يكون أخوين أو. أخا وأختين أو أربع إخوة فما زاد، لأب وأم أو لأب مع
~~وجود الأب غير كفرة ولا رق.
# وفي القتلة قولان، أشبههما: عدم الحجب.
# وأن يكونوا منفصلين لا حملا.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": (في مسألة الحجب): وفي
~~القتلة، قولان، أشبههما عدم الحجب.
# شرط الشيخ وأتباعه والمتأخرون وبعض الفضلاء في أن الإخوة يحجبون الأم،
~~بأن (أن خ) لا يكونوا ممنوعين من الإرث لكونهم (بكونهم خ) مملوكين أو كفارا
~~أو قاتلي الميت.
# وقال المفيد وابنا بابويه: إنما يحجب الإخوة للأب، لأنهم عياله وعليه
~~نفقتهم، والعلة مروية.
# فعلى هذا، القاتل يحجب، لأن نفقته غير ساقطة، بخلاف الكافر والمملوك.
# وما شرط سلار إلا عدم الكفر والرق ووجود الأب.
# وقوله دام ظله: (أشبههما عدم الحجب) كأنه نظر إلى استصحاب (الاستحباب خ)
~~الأصل.
# ولقائل أن يقول: ms546 هذا الأصل منقطع بقوله تعالى: فإن كان له إخوة
~~فلأمه  PageV02P452
# (المرتبة الثانية) الإخوة والأجداد: إذا لم يكن أحد الأبوين ولا ولد وإن
~~نزل، فالميراث للإخوة والأجداد.
# فالأخ الواحد للأب والأم يرث المال، وكذا الإخوة، والأخت إنما ترث النصف
~~بالتسمية، والباقي بالرد.
# وللأختين فصاعدا الثلثان بالتسمية، والباقي بالرد.
# ولو اجتمع الإخوة والأخوات لهما كان المال بينهم للذكر سهمان، وللأنثى
~~سهم.
# وللواحد من ولد الأم السدس ذكرا كان أو أنثى.
# وللاثنين فصاعدا الثلث بينهم بالسوية ذكرانا كانوا أو إناثا أو ذكرانا
~~وإناثا.
# ولا يرث مع الإخوة للأب والأم ولا مع أحدهم أحد من ولد الأب،
~~ ____________________
#   السدس (1) وبعموم روايات الحجب (2) فأما
~~التخصيص بالكافر والمملوك، لما رواه ابن أبي يعفور، عن الفضل، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: سألته عن المملوك والمملوكة، هل يحجبان إذا لم
~~يرثا؟ قال: لا (3).
# ولما رواه الحسن بن محبوب، عن العلاء، عن محمد بن مسلم، قال: سألت أبا
~~عبد الله عليه السلام عن المملوك، والمشرك يحجبان إذا لم يرثا؟ قال: لا
~~(4)، فالأشبه الحجب.
# PageV02P453
# لكن يقومون مقامهم عند عدمهم. ويكون حكمهم في الانفراد والاجتماع ذلك
~~الحكم.
# ولو اجتمع الكلالات كان لولد الأم السدس إن كان واحدا، والثلث إن كانوا
~~أكثر، والباقي لولد الأب والأم. ويسقط أولاد الأب فإن أبقت الفريضة فالرد
~~على كلالة الأب والأم.
# ولو أبقت الفريضة مع ولد الأم وولد الأب، ففي الرد قولان،
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو أبقت الفريضة مع ولد
~~الأم وولد الأب، ففي الرد قولان، إلى آخره.
# يريد بولد الأم، كلالتها، أخا كان أو أختا أو هما، وبولد الأب، الأخت،
~~وإنما تبقى الفريضة، إذا كانت الورثة، كلالة الأم وأختا من الأب، فتأخذ
~~كلالة الأم نصيبها السدس أو السدسين، والأخت، النصف، فيبقى السدس أو
~~السدسان على حسب كلالة الأم، وقد يفضل مع الأختين من الأب وواحد من كلالة
~~الأم السدس.
# وإذا تقرر هذا، فهل يرد الباقي عليهما أو على كلالة الأب خاصة؟ قال في
~~النهاية: يرد على الأخت من الأب خاصة، وعلل بأنه ms547 لما كان النقص يدخل عليها،
~~فكذلك الرد جبرا.
# وهو اعتماد على ما رواه الحسن بن فضال، مرفوعا (1) إلى محمد بن مسلم، قال
~~سألت أبا جعفر عليه السلام، عن ابن أخت لأب، وابن أخت لأم؟ قال: لابن الأخت
~~من الأم، السدس، ولابن الأخت من الأب، الباقي.
# (2).
# PageV02P454
# (أحدهما) يرد على كلالة الأب، لأن النقص يدخل عليهم، مثل أخت لأب، مع
~~واحد أو اثنين فصاعدا من ولد الأم، أو أختين لأب، مع واحد من ولد الأم.
~~(والآخر) يرد على الفريقين بنسبة مستحقهما، وهو أشبه.
# وللجد المال إذا انفرد لأب كان أو لأم.
# وكذا الجدة.
# ولو اجتمع جد وجدة، فإن كانا لأب فلهما المال، للذكر مثل حظ الأنثيين،
~~وإن كانا لأم فالمال بالسوية.
# وإذا اجتمع الأجداد المختلفون، فلمن يتقرب بالأم الثلث على الأصح، واحدا
~~كان أو أكثر، ولمن تقرب بالأب الثلثان ولو كان واحدا.
#  ____________________
#   والتعليل ضعيف، لعدم اطراده، ألا ترى أن
~~الأبوين يرد عليهما مع البنت، ومع هذا يدخل النقص عليها (1) وفي الرواية
~~قدح، منشأه ابن فضال، وهي مخالفة للأصل.
# فالوجه ما اختاره الشيخ في المبسوط، قال: إن الباقي يرد عليهما، وفي
~~أصحابنا من قال: يرد على الأخت من الأب، والأول أصح، هذا آخر كلامه، وهو
~~اختيار شيخنا دام ظله، والمتأخر، وهو أشبه، لتساويهما في الدرجة، ولا دليل
~~على التخصيص.
# " قال دام ظله ": وإذا اجتمع الأجداد المختلفون، فلمن تقرب بالأم الثلث،
~~على الأصح، واحدا كان أو أكثر.
# قوله: (على الأصح) تنبيه) على وجود مخالف منا، وهو أبو الصلاح الحلبي،
~~ذهب
# PageV02P455
# ولو كان معهم زوج أو زوجة أخذ النصيب الأعلى. ولمن يتقرب بالأم ثلث
~~الأصل، والباقي لمن يتقرب بالأب.
# والجد الأدنى يمنع الأعلى.
# وإذا اجتمع معهم الإخوة والأخوات، فالجد كالأخ، والجدة كالأخت.
# مسألتان (الأولى) لو اجتمع أربعة أجداد لأب، ومثلهم لأم كان لأجداد الأم
~~الثلث بينهم أرباعا، ولأجداد الأب وجداته الثلثان، لأبوي أبيه ثلثا الثلثين
~~أثلاثا، ولأبوي أمه الثلث أثلاثا أيضا، فيصح من مائة وثمانية.
#  ____________________
#   إلى أن للواحد من كلالة الأم السدس، أخا ms548 كان
~~أو أختا، جدا كان أو جدة.
# وما أعرف من أين قاله؟ وباقي الأصحاب على أن للجد الثلث، واحدا كان أو
~~أكثر، وبه عدة روايات، وانعقد عليها العمل.
# " قال دام ظله ": لو اجتمع أربعة أجداد لأب، ومثلهم لأم، كان لأجداد الأم
~~الثلث بينهم أرباعا، ولأجداد الأب وجداته، الثلثان، إلى آخره.
# يريد بالأجداد، أجداد أب الميت، لا أجداد الميت الأدنين، لأنهم لا يزيدون
~~على أربعة.
# ووجه القسمة أن يأخذوا أجداد الأم الثلث، ويكون بينهم بالسوية، على
~~القضية المسلمة، وأجداد الأب الثلثين للذكر مثل حظ الأنثيين.
# فأصحاب الفرائض، أجداد الأم، ويطلبون الثلث، فيأخذ أقل عدد له ثلث وهو
~~ثلاثة لا تنقسم عليهم، فتضربها في عدد المنكسر عليهم، وهو أربعة، ترتقي إلى
~~اثني عشر، فلأجداد الأم منها الثلث، وهو أربعة، تنقسم عليهم، لكن الباقي
~~وهو ثمانية  PageV02P456
# (الثانية) الجد وإن علا يقاسم الإخوة والأخوات، وأولاد الإخوة والأخوات
~~وإن نزلوا يقومون مقام آبائهم عند عدمهم في مقاسمة الأجداد والجدات، ويرث
~~كل واحد منهم نصيب من يتقرب به.
# ثم إن كانوا أولاد إخوة أو أخوات لأب اقتسموا المال، للذكر مثل حظ
~~الأنثيين، وإن كانوا لأم اقتسموا بالسوية.
#  ____________________
#   لا تنقسم على أجداد الأب، لأن سهامهم ستة،
~~وبينها وبين الثمانية اشتراك بالنصف، فتضرب نصف الستة لأنها عدد المنكسر
~~عليهم في أصل المال، وترتقي إلى ستة وثلاثين وسهام أجداد الأب أيضا لا
~~تنقسم عليهم، فتضرب تارة أخرى ثلاثة في ستة وثلاثين، ترتقي إلى مائة
~~وثمانية، فمنها تصح القسمة.
# وبطريقة أخرى، على رأي البعض، تطلب أقل عدد له ثلث ولثلثيه ثلث، لأن
~~أجداد الأب يقتسمون للذكر مثل حظ الأنثيين، وذلك العدد (1) تسعة وثلثها (2)
~~لا ينقسم على أربعة، فتضربها (3) فيها ترتقي إلى اثني عشر، فلا تنقسم ثلثا
~~(4) أجداد الأب عليهم، فتضرب التسعة في اثني عشر، ترتقي إلى مائة وثمانية،
~~وهو المطلوب.
# " قال دام ظله ": الجد وإن علا يقاسم الإخوة.
# هذا ما (لا خ) أعرف فيه مخالفا من الأصحاب، إلا ما ذكره سلار من أن
~~الإخوة والأخوات يمنعون من يتقرب بالجد ms549 والجدة.
# وهو وهم، وكأنه نظر إلى أن الآباء لما كانوا مع الأولاد في طبقة،
~~والأجداد مع الإخوة في طبقة فيلزم أن يكون الجد الأعلى في طبقة أخرى.
# PageV02P457
# (المرتبة الثالثة) الأعمام والأخوال: للعم المال إذا انفرد.
# وكذا للعمين فصاعدا.
# وكذا العمة والعمتان والعمات.
# وللعمومة والعمات، للذكر مثل حظ الأنثيين.
# ولو كانوا متفرقين، فلمن يتقرب (تقرب خ) بالأم السدس إن كان واحدا،
~~والثلث إن كانوا أكثر بالسوية والباقي لمن يتقرب بالأب والأم، للذكر مثل حظ
~~الأنثيين، ويسقط من يتقرب بالأب معهم، ويقومون مقامهم عند عدمهم.
# ولا يرث الأبعد مع الأقرب، مثل ابن خال مع خال أو عم، أو ابن عم مع خال
~~أو عم، إلا ابن عم لأب وأم مع عم لأب، فابن العم أولى.
# وللخال المال إذا انفرد.
# وكذا للخالين والأخوال والخالة والخالتين والخالات.
# ولو اجتمعوا فالمال بينهم بالسوية كيف كان.
# ولو كانوا متفرقين، فلمن تقرب بالأم السدس إن كان واحدا، والثلث إن كانوا
~~أكثر والثلثان لمن تقرب (يتقرب خ) بالأب والأم، ويسقط من تقرب (يتقرب خ)
~~بالأب معهم، والقسمة بينهم للذكر مثل حظ الأنثيين.
# ولو اجتمع الأخوال والأعمام فللأخوال الثلث وللأعمام الثلثان.
# ولو كان معهم زوج أو زوجة فلهما النصيب الأعلى. ولمن يتقرب بالأم ثلث
~~الأصل، والباقي لمن يتقرب بالأب. PageV02P458
# ولو اجتمع عم الأب وعمته وخاله وخالته وعم الأم وعمتها وخالها وخالتها
~~كان لمن يتقرب بالأم الثلث بينهم أرباعا. ولمن يتقرب بالأب الثلثان، ثلثاه
~~لعمه وعمته أثلاثا، وثلثه لخاله وخالته بالسوية، على قول.
#  ____________________
#   وهو قياس ضعيف، غير مطرد، فكيف والجد اسم يقع
~~على الأعلى والأسفل.
# " قال دام ظله ": (في اجتماع العمومة والخؤولة): وثلثه لخاله وخالته
~~بالسوية، على قول.
# هذا القول للشيخ في النهاية (وفيه إشكال) منشأه أن الخال والخالة هنا
~~يتقربان بالأب، وأقرباء الأب يرثون للذكر مثل حظ الأنثيين، كما ثبت في الجد
~~والجدة من قبل أبيه (للأم خ).
# (فإن قيل): إنما ورثا بالسوية، لأنهما للأم (قلنا): فينتقض بالجد والجدة،
~~فعليكم بالفارق.
# وأجاب شيخنا دام ظله عن هذا الإشكال ms550 في نكت النهاية، بأن للمتقربين بالأب
~~نصيب الأب، فيقسم نصيبه بينهم، كما يقسم تركته، فيكون لعمه وعمته الثلثان،
~~للذكر مثل حظ الأنثيين، ولخاله وخالته الثلث بالسوية، ولا كذا في الأجداد،
~~فإن نصيب أب الميت يقسم بين أبوي أبيه وأبوي أمه أثلاثا، ويصرف نصيب أمه
~~إلى أبويها أثلاثا، كما لو ماتت أم الأب، وتركت أبويها، فإن لأمها الثلث،
~~ولأبيها الثلثان.
# (ولقائل) أن يقول: في الجواب نظر، وذلك أنك قررت أن الجد والجدة، من قبل
~~الأب للأم، يأخذ نصيب أم أب الميت، ففرضت موتها، وأعطيتهما من نصيبها
~~أثلاثا كتركتها، فكذلك ينبغي أن يعمل في الخال والخالة من قبل الأب، نفرض
~~موت أم أب الميت، ونعطيهما أثلاثا، لأنها أخت لهما كتركتهما.
# على أنه يلزم من هذا الجواب، أن أجداد أم الميت من قبل الأب يرثون
~~للذكر  PageV02P459
# مسائل (الأولى) عمومة الميت وعماته وخؤولته وخالاته وأولادهم وإن نزلوا
~~أولى من عمومة أبيه وخؤولته.
# وكذا أولاد كل بطن أقرب، أولى من البطن الأبعد.
# ويقوم أولاد العمومة والعمات والخؤولة والخالات مقام آبائهم عند عدمهم،
~~ويأخذ كل منهم نصيب من يتقرب به واحدا كان أو أكثر.
# (الثانية) من اجتمع له سببان ورث بهما ما لم يمنع أحدهما الآخر.
# فالأول كابن عم لأب هو ابن خال لأم، وزوج هو ابن عم، وعمة هي خالة لأم.
# والثاني كابن عم هو أخ لأم.
# (الثالثة) حكم أولاد العمومة والخؤولة مع الزوج والزوجة حكم
~~ ____________________
#   مثل حظ الأنثيين، لأنه يفرض أنهما يرثان نصيب
~~(1) أم الميت، فيقتسمونه كتركته، لا بالسوية، لكن هذا منفي بالإجماع،
~~فلازمه منفي.
# وإذا تقرر هذا، فالأشبه إجراء حكم الخال والخالة مجرى الجد والجدة، اللهم
~~إلا أن يقوم على الفرق دليل.
# " قال دام ظله ": من اجتمع له سببان، ورث بهما، ما لم يمنع أحدهما الآخر.
# فالأول كابن عم لأب، وهو ابن خال لأم، مثال هذا، رجل له ابن تزوج بامرأة
~~لها بنت، فولد الرجل منها ابنا، ثم زوج ابنه بنتها، وولد منها ولدا، فالابن
~~الذي من الرجل والمرأة، خال وعم لهذا ms551 الولد، فابنه يكون ابن العم وابن
~~الخال، للولد المذكور.
# PageV02P460
# آبائهم، يأخذ من تقرب (يتقرب خ) بالأم ثلث الأصل، والزوج نصيبه الأعلى،
~~وما بقي لمن تقرب (يتقرب خ) بالأب.
# المقصد الثاني: في ميراث الأزواج:
# للزوج مع عدم الولد النصف، وللزوجة الربع، ومع وجوده وإن نزل نصف النصيب.
# ولو لم يكن وارث سوى الزوج رد عليه الفاضل.
# وفي الزوجة قولان: (أحدهما) لها الربع والباقي للإمام عليه السلام.
# (والآخر) يرد عليها الفاضل كالزوج.
# وقال ثالث: بالرد مع عدم الإمام عليه السلام والأول: أظهر.
# وإذا كن أكثر من واحدة فهن مشتركات في الربع أو الثمن.
# وترث الزوجة وإن لم يدخل بها الزوج.
# وكذا الزوج.
# وفي العدة الرجعية خاصة، لكن لو طلقها مريضا ورثت وإن كان بائنا ما لم
~~تخرج السنة ولم يبرأ ولم تتزوج، ولا ترث البائن إلا هنا.
# ويرث الزوج من جميع ما تركته المرأة.
# وكذا المرأة عدا العقار، وترث من قيمة الآلات والأبنية، ومنهم من
~~ ____________________
#   في ميراث الأزواج " قال دام ظله ": وفي الزوجة
~~قولان.
# أقول: قد مضى هذا البحث، فلا إعادة.
# " قال دام ظله ": وكذا المرأة، عدا العقار، وترث من قيمة الآلات
~~والأبنية.
# تقدير الكلام: (وكذا المرأة ترث من جميع ما تركه الزوج، عدا العقار)
~~وحذف  PageV02P461
#
#  ____________________
#   ذلك لدلالة ما قبل الكلام عليه وفي المسألة
~~خلاف بين الأصحاب على أربعة أقوال.
# قال ابن الجنيد في كتابه الأحمدي في فقه المحمدي: ترث من كل شئ، تمسكا
~~بعموم القرآن، وهو متروك.
# وقال المفيد: لا تمنع إلا من الرباع والمساكن، وتعطى قيمة الخشب والطوب
~~والبناء والآلات.
# وهو اقتصار على ما رواه العلاء، عن محمد بن مسلم، قال: قال أبو عبد الله
~~عليه السلام: ترث المرأة الطوب، ولا ترث من الرباع شيئا (الحديث) (1).
# وما رواه يزيد الصائغ، قال: سمعت أبا جعفر عليه السلام، يقول: إن النساء
~~لا يرثن من رباع الأرض شيئا، لكن لهن قيمة الطوب والخشب، قال: فقلت له: إن
~~الناس لا يأخذون بهذا، فقال: إذا وليناهم، ضربناهم بالسوط، فإن انتهوا،
~~وإلا ضربناهم بالسيف ms552 عليه (2).
# وما رواه عبد الملك بن أعين، عن أحدهما عليهما السلام، قال: ليس للنساء
~~من الدور والعقار شئ (3).
# والرباع هي المنازل والعقارات.
# وقال الشيخ: وتمنع من الأرضين والقرى والمساكن والرباع، وتعطى حصتها من
~~الطوب والخشب والآلات والأبنية.
# مستدلا بما ذكرناه من الروايات، وبما رواه علي بن إبراهيم، عن أبيه، عن
~~ابن
# PageV02P462
#
#  ____________________
#   أبي عمير، عن ابن أذينة، عن زرارة وبكير وفضيل
~~وبريد ومحمد بن مسلم، عن أبي جعفر وأبي عبد الله عليهما السلام، منهم من
~~رواه عن أبي جعفر عليه السلام، ومنهم من رواه عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~ومنهم من رواه عن أحدهما عليهما السلام، إن المرأة لا ترث من تركة زوجها من
~~تربة دار أو أرض، إلا أن يقوم الطوب والخشب قيمة فتعطى ربعها أو ثمنها (1).
# وبما رواه محمد بن حمران، عن محمد بن مسلم وزرارة، عن أبي جعفر عليه
~~السلام، إن النساء لا يرثن من الدور ولا من الضياع شيئا (الحديث) (2).
# وفي رواية علي بن رئاب، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، إن المرأة لا
~~ترث مما ترك زوجها من القرى والدور والسلاح والدواب شيئا، وترث من المال
~~والرقيق (والفرش خ) (الفرس خ) والثياب ومتاع البيت (الحديث) (3).
# وخرج علم الهدى وجها (4)، تمنع من نفس المنازل والرباع، وتعطى قيمتها،
~~وهو جمع بين عموم القرآن، والرواية المتواترة.
# وفيه ضعف، منشأه أن مع تسليم الروايات، يجب العمل على ظاهرها.
# وإذا تقرر هذا، فالذي يجب العمل عليه، هو اختيار المفيد، لأنه أكثر
~~في
# PageV02P463
# طرد الحكم في أرض المزارع والقرى، وعلم الهدى يمنعها من العين دون
~~القيمة.
# مسألتان (الأولى) إذا طلق واحدة من أربع وتزوج أخرى فاشتبهت كان للأخيرة
~~ربع الثمن مع الولد أو ربع الربع مع عدمه، والباقي بين الأربعة بالسوية.
# (الثانية) نكاح المريض مشروط بالدخول، فإن مات قبله فلا مهر
~~ ____________________
#   الروايات، وهو القدر المتفق عليه، وعليه
~~المتأخر.
# وهل يشترط في منعها عدم الأولاد؟ قال الشيخ في النهاية، ومحمد بن علي بن
~~بابويه: نعم، استنادا إلى رواية ابن ms553 أبي عمير، عن ابن أذينة، في النساء،
~~إذا كان لهن ولد، أعطين من الرباع (1).
# وأطلق في الاستبصار المنع، وجعل الشرط حكاية عن ابن بابويه، وهو أشهر،
~~عملا بظواهر الروايات، ورواية ابن أبي عمير واحدة، غير مسندة، قلية الورود،
~~فلا تعارض رواياتنا، ولا يخصصها، وهي معارضة بما رواه، هو عن ثقات، وقد
~~قدمناه.
# " قال دام ظله ": إذا طلق واحدة من أربع، وتزوج أخرى، إلى آخره.
# أعلم أن مستند هذه المسألة، رواية علي بن رئاب، عن أبي بصير، عن أبي جعفر
~~عليه السلام، ذكرها الشيخ في التهذيب (2).
# وعليها فتواه، وما أعرف لها مخالفا، إلا المتأخر، فإنه ذهب إلى القرعة
~~بينهن، وليس بشئ، لأنه ليس بمشكل أمره.
# PageV02P464
# لها ولا ميراث.
# المقصد الثالث: في الولاء، وأقسامه ثلاثة.
# (القسم الأول) ولاء العتق:
# ويشترط: التبرع بالعتق وأن لا يتبرأ من ضمان جريرته.
# فلو كان واجبا كان المعتق سائبة.
# وكذا لو تبرع بالعتق وتبرأ من الجريرة.
# ولا يرث المعتق مع وجود مناسب وإن بعد.
# ويرث مع الزوج والزوجة.
# وإذا اجتمعت الشروط ورثه المنعم إن كان واحدا، واشتركوا في المال إن
~~كانوا أكثر.
# ولو عدم المنعم فللأصحاب فيه أقوال، أظهرها انتقال الولاء إلى الأولاد
~~الذكور دون الإناث، فإن لم يكن الذكور فالولاء لعصبته.
#  ____________________
#   في ميراث الولاء " قال دام ظله " (في الولاء):
~~ولو عدم المنعم، فللأصحاب أقوال، أظهرها انتقال الولاء، إلى الأولاد
~~الذكور، دون الإناث.
# اختلف الأصحاب في هذه المسألة على أربعة أقوال، قال ابن بابويه، للأولاد
~~الذكور والإناث. وفي الخلاف، لمن يتقرب إلى مولاه من جهة الأب، وهو قريب من
~~الأول، مستدلا بالإجماع، وبقوله صلى الله عليه وآله: الولاء لحمة كلحمة
~~النسب (1).
# PageV02P465
# ولو كان المعتق امرأة فإلى عصبتها دون أولادها، ولو كانوا ذكورا.
# ولا يرث الولاء من يتقرب بأم المنعم.
# ولا يصح بيعه ولا هبته ويصح جره من مولى الأم إلى مولى الأب إذا كان
~~الأولاد مولودين على الحرية.
#  ____________________
#   وقال المفيد: للأولاد الذكور دون الإناث، فإن
~~لم يكن ذكر، فلعصبة مولاه.
# وبه رواية ذكرها الشيخ في ms554 باب الزيادات، في كتاب التهذيب، عن عبد الله بن
~~علي بن عمر بن يزيد، عن عمه محمد بن عمر، أنه كتب إلى أبي جعفر عليه
~~السلام، يسأله عن رجل مات، وكان مولى لرجل، وقد مات مولاه قبله، للمولى ابن
~~وبنات، فسأله عن ميراث المولى؟ فقال: هو للرجال (للرجل خ) دون النساء (1).
# وقال في النهاية: إن كان المعتق رجلا فلأولاده (فللأولاد خ) الذكور دون
~~الإناث، وإن كان (كانت خ) امرأة فلعصبتها دون أولادها، وبه تشهد روايات.
# والأشبه من الأقوال، هو الأول، فيجب أن يكون عليه العمل، لأن في المسألة
~~خلافا وليس على التخصيص دليل فيتبع الأصل، وعليه المتأخر.
# واختار أتباع الشيخ مذهب النهاية، وهو أظهر.
# " قال دام ظله ": ويصح جره - أي الولاء - من مولى الأم إلى مولى الأب،
~~إذا كان الأولاد مولودين على الحرية.
# هذا هو جر الولاء، وصورته إن تزوج عبده بمعتقة غير مولاه، فولاء أولادها
~~منه يكون لمعتقها، فإن أعتق (عتق خ) جدهم لأبيهم، انجر الولاء إلى معتقه،
~~فإن أعتق
# PageV02P466
# (القسم الثاني) ولاء تضمن الجريرة:
# من توالى إنسانا يضمن حدثه ويكون ولاؤه له يثبت له الميراث ولا يتعدى
~~الضامن.
# ولا يضمن إلا سائبة كالمعتق في النذور والكفارات أو من لا وارث له.
# ولا يرث الضامن إلا مع فقد كل مناسب ومع فقد المعتق، ويرث معه الزوج
~~والزوجة نصيبهما الأعلى وما بقي له، وهو أولى من بيت مال الإمام عليه
~~السلام.
# (القسم الثالث) ولاء الإمامة:
# ولا يرث إلا مع فقد كل وارث عدا الزوجة، فإنها تشاركه على الأصح.
# ومع وجوده فالمال له يصنع به ما شاء.
#  ____________________
#   (عتق خ) بعد ذلك أبوهم (1) انجر الولاء إلى
~~معتقه من معتق أبيه، ولا ينجر منه إلى أحد (آخر خ) لأنه أقرب.
# وعلى هذا لو تصاعدت الأجداد، ينجر من الأعلى إلى الأقرب ولا ينجر من
~~موالي (مولى خ) الأجداد إلى مولى الأم ولا أجدادها.
# " قال دام ظله ": القسم الثالث، ولاء الإمامة، ولا يرث إلا مع فقد كل
~~وارث، عدا الزوجة، فإنها تشاركه على الأصح. ms555
# هذا البحث مبني على أن الزوجة إذا انفردت هل يرد عليها الباقي أم لا، وقد
~~بينا الأصح من الأقوال، فيما مضى.
# PageV02P467
# وكان علي عليه السلام يعطيه فقراء بلده تبرعا، ومع غيبته يقسم في
~~الفقراء، ولا يعطي الجائر إلا مع الخوف.
# وأما اللواحق فأربعة فصول: الأول في ميراث ابن الملاعنة:
# ميراثه لأمه وولده، للأم السدس، والباقي للولد، ولو انفردت كان
~~ ____________________
#   في ميراث ابن الملاعنة " قال دام ظله ": الأول
~~في ميراث ابن الملاعنة.
# أقول: في تخصيص الابن بالذكر، تسامح، لأن الابن والبنت فيه سواء فلو بدل
~~(الابن) بالولد لكان أشبه.
# واعتذر المصنف دام ظله، بأني اتبعت لفظ الرواية.
# قلت: وفي العذر أيضا نظر، لأن الرواية المشار إليها، ليست إلا واحدة.
# وهي ما رواه سيف بن عميرة، عن منصور، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
# كان علي عليه السلام، يقول: إذا مات ابن الملاعنة، وله إخوة، قسم ماله
~~على سهام الله (1).
# وهي حكاية الحال، وباقي الروايات يتضمن الولد (فمنها) ما رواه زرارة، عن
~~أبي جعفر عليه السلام، إن ميراث ولد الملاعنة لأمه، فإن كانت أمه ليست بحية
~~(2) فلأقرب الناس إلى أمه، أخواله (3) ومثله في غيرها، فمن أرادها فليطلبها
~~في مظانها (4).
# PageV02P468
# لها الثلث، والباقي بالرد.
# ولو انفردت الأولاد فللواحدة (فلبنت الواحدة خ) النصف، وللاثنتين
~~(وللأنثيين خ) فصاعدا الثلثان، وللذكران المال بالسوية.
# ولو اجتمعوا فللذكر سهمان وللأنثى سهم.
# ويرث الزوج والزوجة نصيبهما الأعلى مع عدم الولد وإن نزل، والأدنى معهم.
# ولو عدم الولد ورثه من يتقرب بأمه الأقرب فالأقرب، الذكر والأنثى سواء.
# ومع عدم الوارث يرثه الإمام.
# ويرث هو أمه ومن يتقرب بها على الأظهر.
# ولا يرث أباه ولا من يتقرب به ولا يرثونه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ويرث هو (أي ولد الملاعنة)
~~أمه، ومن يتقرب بها على الأظهر.
# قوله: (على الأظهر) تنبيه على ما رواه سماعة، عن أبي بصير، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: سألته عن رجل لاعن امرأته؟ قال: يلحق الولد بأمه،
~~يرثه أخواله، ولا يرثهم الولد (1).
# وسماعة واقفي، ms556 لا عمل على ما ينفرد به، خصوصا مع المعارض، وقد نبه الشيخ
~~أيضا في النهاية على هذه الرواية.
# والعمل على أنهم يرثونه، وهو يرثهم، وأشبه.
# وبه عدة روايات (منها) رواية أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، (في
~~حديث) قال: قلت: أرأيت إن ماتت أمه، وورثها الغلام، ثم مات الغلام من
~~يرثه؟
# PageV02P469
# ولو اعترف به الأب لحقه (لحق به خ)، وورث هو أباه دون غيره من ذوي قرابة
~~أبيه، ولا عبرة بنسب الأب.
# ولو ترك إخوة لأب وأم مع أخ أو إخوة لأم كانوا سواء في المال.
# وكذا لو ترك جدا لأم مع أخ أو أخت أو إخوة أو أخوات (أو أخ أو أخوات خ)
~~من أب وأم.
# خاتمة تشتمل على مسائل (الأولى) ولد الزنا لا ترثه أمه ولا غيرها من (ذوي
~~خ) الأنساب.
#  ____________________
#   قال: عصبة أمه، قلت: وهو يرث أخواله؟ قال: نعم
~~(1).
# ومثله في رواية زيد الشحام، عنه عليه السلام، قال: إذا مات الغلام يرثه
~~عصبة أمه، وهو يرثه (يرث خ) أخواله.
# قال الشيخ: العمل على هذه تقتضيه شريعة الإسلام.
# " قال دام ظله ": ولو اعترف به الأب، لحق به، وورث هو أباه دون غيره من
~~ذوي قرابته.
# قلت: (أما) أن يرث هو من أبيه، فلا بحث فيه (وأما) أن لا يرث من أقارب
~~أبيه، ففيه خلاف، ذهب الشيخ وأتباعه والمتأخر إلى المنع.
# وذهب أبو الصلاح خاصة إلى أنه يرث أباه وأقارب أبيه.
# وتردد فيه بعض فضلاء الوقت.
# والأول أشبه، لأنه باللعان انفصل عن الأب، وإقراره به بعده لا يقبل في
~~حقه، وعليه العمل، وقول أبي الصلاح متروك.
# " قال دام ظله ": ولد الزنا، لا ترثه أمه (ثم قال بعد كلام): وقيل ترثه
~~أمه
# PageV02P470
# ويرثه ولده وإن نزل والزوج أو الزوجة. ولو لم يكن أحدهم فميراثه للإمام
~~عليه السلام.
# وقيل: ترثه أمه كابن الملاعنة.
# (الثانية) الحمل يرث إن سقط حيا ويعتبر بحركة الأحياء كالاستهلال،
~~والحركات الإرادية دون التقلص.
# (الثالثة) قال الشيخ: يوقف للحمل نصيب ذكرين احتياطا.
# ولو كان ذو ms557 فرض أعطوا النصيب الأدنى.
#  ____________________
#   كابن الملاعنة.
# هذا القائل هو المرتضى، وهو في رواية محمد بن الحسن الصفار، عن الحسن بن
~~موسى بن الخشاب، عن غياث بن كلوب، عن إسحاق بن عمار، عن جعفر، عن أبيه
~~عليهما السلام، إن عليا عليه السلام، كان يقول: ولد الزنا وابن الملاعنة،
~~ترثه أمه وأخواله وإخوته لأمه أو عصبتها (1) وحملها الشيخ على أن الراوي،
~~إنما سمع ولد الملاعنة، فألحق به ولد الزنا، توهما، وفي الحمل بعد، وفتح
~~باب مثل هذا التأويل، يوقع الشك في جميع الروايات، فلا يجوز ارتكابه.
# وباقي الأصحاب على الأول، وبه ينهض مضمون روايات، وعليه العمل.
# (والجواب) عن رواية الصفار، الطعن في سندها، فإنها مما انفرد به إسحاق بن
~~عمار، وضعف عقيدته مشهور.
# " قال دام ظله ": قال الشيخ: يوقف للحمل نصيب ذكرين احتياطا.
# أضاف القول إلى الشيخ، لأنه عار عن خبر مروي، إلا أن النظر يؤيده، وهو
~~غير خفي.
# PageV02P471
# (الرابعة) يرث دية الجنين أبواه ومن يتقرب بهما أو بالأب.
# (الخامسة) إذا تعارفا بما يقتضي الميراث توارثا ولم يكلف أحدهما البينة.
# (السادسة) المفقود يتربص بماله.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": المفقود يتربص بماله، وفي
~~قدر التربص روايات، إلى آخره.
# أما رواية الأربع، رواها عثمان بن عيسى، عن سماعة، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: المفقود يحبس ماله على الورثة، قدر ما يطلب في الأرض أربع
~~سنين، فإن لم يقدر عليه، قسم ماله بين الورثة (الحديث) (1).
# وسماعة واقفي، ومذهب المرتضى وأبي الصلاح.
# ورواية العشرة رواها علي بن مهزيار، قال: سألت أبا جعفر الثاني عليه
~~السلام، عن دار كانت لامرأة، وكان لها ابن وبنت (ابنة خ) فغاب الابن في
~~البحر (بالبحر خ) وماتت المرأة، فادعت ابنتها أن أمها كانت صيرت هذه الدار
~~لها، وباعت أشقاصها (أشقاصا خ) منها، وبقيت من (في خ) الدار قطعة، إلى جنب
~~دار رجل من أصحابنا، وهو يكره أن يشتريها لغيبة الابن، وما يتخوف أن لا يحل
~~(له خ) شراؤها وليس يعرف للابن خبر؟ فقال لي: ومنذ كم غاب؟ قلت: ms558 منذ سنين
~~كثيرة، فقال: انتظر (ينتظر خ) به غيبة عشر سنين، ثم تشتري (يشترى خ)
~~(الحديث) (2) وهذا حكم خاص في واقعة، فلا يتعدى، لكن اختارها المفيد في
~~المقنعة، قال: لا بأس أن يبتاع الإنسان عقار المفقود بعد عشر سنين، والبائع
~~ضامن.
# أما إن الورثة تقتسمه (تقسمه خ) بشرط الملاء رواه صفوان، عن إسحاق
~~بن
# PageV02P472
# وفي قدر التربص روايات: أربع سنين، وفي سندها ضعف. وعشر سنين، وهي في حكم
~~خاص، وفي ثالثة: يقتسمه الورثة إذا كانوا ملاء، وفيها ضعف أيضا.
# وقال في الخلاف: حتى تمضي مدة لا تعيش مثله إليها، وهو أولى في الاحتياط
~~وأبعد من التهجم على الأموال المعصومة بالأخبار الموهومة.
# (السابعة) لو تبرأ من جريرة ولده وميراثه، ففي رواية: يكون ميراثه للأقرب
~~إلى أبيه، وفي الرواية ضعف.
#  ____________________
#   عمار، عن أبي الحسن الأول عليه السلام، قال:
~~سألته عن رجل كان له ولد، فغاب بعض ولده، ولم يدر أين هو؟ ومات الرجل، فأي
~~شئ يصنع بميراث الرجل الغائب من أبيه؟ قال: يعزل حتى يجئ، قلت: فعلى ماله
~~زكاة؟ قال: لا حتى يجئ، قلت: فإذا جاء يزكيه؟ قال: لا حتى يحول عليه الحول
~~في يده، قلت: فقد الرجل فلم يجئ؟ قال: كان ورثة الرجل ملاء بماله، اقتسموه
~~بينهم، فإذا هو جاء ردوه عليه (1).
# وفي الطريق سماعة، وفي إسحاق كلام.
# فالأشبه بالمذهب، ما ذكره الشيخ في الخلاف، أنه (أن خ) يتربص به مدة، لا
~~يعيش مثله إليها، وعليه بعض فضلاء الوقت، وهو المختار، لأن في الروايات مع
~~التعارض ضعفا، والفتاوى مختلفة، والتهجم على الأموال منهي، إلا مع اليقين،
~~وهو مرتبط به.
# " قال دام ظله ": لو تبرأ الأب من جريرة ولده وميراثه، ففي رواية، يكون
~~ميراثه
# PageV02P473
# الثاني في ميراث الخنثى:
# من له فرج الرجال والنساء يعتبر بالبول، فمن أيهما سبق يورث عليه.
# فإن بدر منهما، قال الشيخ: يورث على الذي ينقطع منه أخيرا، وفيه تردد.
#  ____________________
#   للأقرب إلى أبيه، وفي الرواية ضعف.
# هذه رواها محمد بن أحمد بن يحيى، عن محمد بن عيسى، ms559 عن صفوان بن يحيى، عن
~~ابن مسكان، عن يزيد (بريد خ) بن خليل، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام،
~~عن رجل تبرأ عند السلطان من جريرة ابنه وميراثه، ثم مات الابن وترك مالا،
~~من يرثه؟ قال: لأقرب الناس إلى أبيه. (1) ومثلها عن ابن مسكان، عن أبي
~~بصير، قال: سألته عن المخلوع يتبرأ منه أبوه عند السلطان (من جريرة ابنه
~~وميراثه) (2) (ثم مات الابن) (3) من يرثه (لمن ميراثه ئل)؟ قال: ميراثه (4)
~~لأقرب الناس إلى أبيه. (5) وفيهما ضعف، فإن يزيد بن خليل مجهول، والثانية
~~غير مسندة (مستندة خ) إلى الإمام عليه السلام.
# وأفتى عليها الشيخ في النهاية، وتوقف فيها في الحائريات، فقال: الرواية
~~شاذة، وفيها نظر، فالأشبه الإرث، لأن التبري لا يحصل بالتلفظ، بل هو موقوف
~~على حكم شرعي.
# في ميراث الخنثى " قال دام ظله ": (في ميراث الخنثى): فإن بدر منهما، قال
~~الشيخ: يورث على
# PageV02P474
#
#  ____________________
#   الذي ينقطع منه أخيرا، وفيه تردد، إلى آخره.
# أقول: الخنثى يعتبر بالبول، فإن بال منهما، يعتبر الأسبق، ومستند هذا
~~القول، ما رواه محمد بن أبي عمير، عن هشام بن سالم، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (في حديث) قال: قضى علي عليه السلام (في الخنثى، له ما للرجال وله
~~ما للنساء) قال: يورث من حيث يبول، فإن خرج منهما جميعا، فمن حيث سبق، فإن
~~خرج منهما سواء، فمن حيث ينبعث (قطع خ) فإن كانا سواء، ورث ميراث الرجال
~~(وميراث ئل) النساء (1).
# وروى إسحاق بن عمار، عن جعفر بن محمد، عن أبيه، عليهما السلام أن عليا
~~عليه السلام، كان يقول: الخنثى يورث من حيث يبول، فإن بال منهما جميعا، فمن
~~أيهما سبق البول ورث منه، فإن مات ولم يبل، فنصف عقل المرأة ونصف عقل الرجل
~~(2).
# ثم أقول: إن سبق منهما، ففتوى الشيخين وأتباعهم والمتأخر، أن يعتبر
~~الانقطاع وما أعرف له دليلا من آية أو نظر، ولا مستندا من رواية، ولهذا
~~تردد فيه شيخنا دام ظله، طالبا للدليل.
# فأما مع التساوي، فاختلف الأقوال، قال الشيخ في الخلاف: ms560 يعمل فيه
~~بالقرعة، مستدلا بقولهم عليهم السلام: (كل مشكل فيه القرعة) (3) وادعى عليه
~~الإجماع، أعني على الخبر، لا على الفتوى.
# PageV02P475
# فإن تساويا، قال في الخلاف: يعمل فيه بالقرعة.
# وقال المفيد وعلم الهدى: تعد أضلاعه.
#  ____________________
#   وقال المفيد في كتاب الأعلام، والمرتضى: يعد
~~الأضلاع.
# وهو استناد إلى رواية معاوية بن ميسرة (بن ئل) شريح، عن أبيه، حكاية عن
~~علي عليه السلام (1) وهي معروفة غنية عن الذكر، وتبعهما المتأخر، وادعوا
~~عليه الإجماع.
# وقال الشيخان في المقنعة والنهاية والايجاز والمبسوط، وسلار في الرسالة،
~~وبعض فضلاء الوقت: يعطى نصف ميراث رجل، ونصف ميراث امرأة.
# وهو المختار، وعليه ابنا بابويه، إلا أنهما جعلا وقت الانتقال إلى
~~التنصيف (النصف خ) بعد التساوي في السبق، والأولون جعلوا بعد الانقطاع.
# (لنا) الروايتان، وأنه رأس واحد، يحتمل أن يكون ذكرا، وأن يكون أنثى،
~~فالتخصيص بأحدهما ترجيح من غير مرجح، وبهما ممنوع اتفاقا، فالتنصيف هو
~~مقتضى الحصر والنظر.
# (والجواب) عن القرعة، أنه لا إشكال مع النص والنظر، وعن الإجماع، أنه غير
~~متحقق، وكيف؟ وأكثر الأصحاب على خلافه.
# والذي يقتضي منه العجب، حال المتأخر هنا ذكر اختلاف الأصحاب، وأنه كان
~~يفتي بالقرعة برهة من الزمان، مع جماعة من معاصريه، ثم ادعى الإجماع على عد
~~الأضلاع، فكيف يصير قول اثنين أو ثلاثة إجماعا؟
# (فإن قيل): المخالف مشهور باسمه ونسبه، فلا يقدح في الإجماع (قلنا):
# لا نسلم، فمن أين عرفت أنه لا مخالف غيرهم؟ و (أو خ) من أين باقي
~~الإمامية شرقا وغربا، موافقون معك.
# PageV02P476
# وقال في النهاية والايجاز المبسوط: يعطي نصف ميراث رجل ونصف امرأة، وهو
~~أشهر.
# فلو اجتمع مع الخنثى ذكر وأنثى، قيل: للذكر أربعة، وللخنثى ثلاثة،
~~وللأنثى سهمان.
# وقيل: تقسم الفريضة مرتين، فتفرض مرة ذكرا ومرة أنثى ويعطى نصف النصيبين،
~~وهو أظهر.
# مثاله: خنثى وذكر نفرضهما ذكرين تارة وذكرا وأنثى أخرى، وتطلب أقل مال له
~~نصف ولنصفه نصف وله ثلث ولثلثه نصف، فيكون اثني عشر، فيحصل للخنثى خمسة
~~وللذكر سبعة.
# ولو كان بدل الذكر أنثى حصل للخنثى سبعة وللأنثى خمسة. ms561
# ولو شاركهم زوج أو زوجة صححت فريضة الخنثى ثم ضربت
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": فلو اجتمع مع الخنثى ذكر
~~وأنثى، قيل: للذكر أربعة، وللخنثى ثلاثة، وللأنثى سهمان، وقيل: تقسم
~~الفريضة مرتين، إلى آخره.
# قلت: بين القولين تفاوت ما، والأول من لوازم القول بالتنصيف، وهو مذهب
~~الشيخ في النهاية، والايجاز، والمصري (البصري خ) منافي التحرير، (1)،
~~والقول الثاني ذكره في المبسوط مع الأول، وهو قريب.
# " قال دام ظله ": ولو شاركهم زوج أو زوجة، صححت فريضة الخنثى، ثم ضربت
~~مخرج نصيب الزوج أو الزوجة، في تلك الفريضة، فما ارتفع فمنه تصح.
# PageV02P477
# مخرج نصيب الزوج أو الزوجة في تلك الفريضة فما ارتفع فمنه تصح.
# ومن ليس له فرج النساء ولا الرجال يورث بالقرعة.
# ومن له رأسان أو بدنان على حقو واحد يوقظ أو يصاح به، فإن انتبه أحدهما
~~فهما اثنان (وإلا فواحد خ). الثالث في الغرقى والمهدوم عليهم:
# وهؤلاء يرث بعضهم بعضا إذا كان لهم أو لأحدهم مال وكانوا يتوارثون واشتبه
~~المتقدم في الموت بالمتأخر.
# وفي ثبوت هذا الحكم بغير سبب الغرق والهدم تردد.
#  ____________________
#   ولنبين هذا في مثال، ابن وخنثى، محرج نصيبهما
~~اثنا عشر، فإذا أضيف إليهما الزوج - ضربت مخرج نصيبه وهو أربعة - في اثني
~~عشر، يرتقي إلى ثمانية (ثمان خ) وأربعين فريضة، إثنا عشر للزوج، والباقي
~~يقسم بينهما على الحساب المذكور.
# ولو كان (كانت خ) الزوجة، تضرب مخرج نصيبها - ثمانية - في اثني عشر،
~~ترتقي إلى ستة وتسعين، وهو المطلوب، وعلى هذا فقس.
# في ميراث الغرقى والمهدوم عليهم " قال دام ظله ": وفي ثبوت هذا الحكم،
~~بغير سبب الغرق والهدم، تردد.
# إعلم أن التوارث - وهو أن يرث كل واحد من الموتى من الآخر مشروع في
~~الغرقى، والمهدوم (المنهدم خ) عليهم باتفاق الأصحاب.
# وبه روايات (منها) ما رواه ابن عثمان، عن عبد الرحمن بن أبي عبد الله،
~~قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن القوم يغرقون، أو يقع عليهم البيت؟
~~قال: يورث بعضهم من بعض (1).
# PageV02P478
# ومع الشرائط يورث الأضعف أولا، ثم الأقوى، ولا يورث ms562 مما ورث منه.
# وفيه قول آخر، والتقديم على الاستحباب على الأشبه.
#  ____________________
#   وما رواه الفضل بن عبد الملك، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، في امرأة وزوجها سقط عليهما بيت، مثل ذلك لفظا بلفظ (1).
# ويعتبر فيه شرائط ثلاثة (أحدها) حصول المال لهم، أو لأحدهم، وثبوت
~~التوارث، والاشتباه في المتقدم (التقديم خ) بالموت.
# وهل يثبت حكم التوارث في غير الغرقى والمهدوم عليهم إذا اشتبه التقديم؟
~~قال الشيخان وأبو الصلاح والمتأخر والأتباع: نعم إلا بالموت على الفراش.
# واقتصر ابن (ابنا خ) بابويه على مورد النص، وهو أشبه، لأنه مقتضى الأصل
~~عدم التوارث، ترك العمل به فيهما للدليل، وعمل به في الباقي، وتردد فيه
~~شيخنا دام ظله، نظرا إلى فتوى الأكثرين.
# " قال دام ظله ": ومع الشرائط يورث الأضعف أولا، ثم الأقوى، ولا يورث مما
~~ورث منه، وفيه قول آخر، والتقديم على الاستحباب على الأشبه.
# أقول: تقديم الأضعف على الأقوى قولان، قال في النهاية والمفيد في
~~المقنعة، وسلار في الرسالة: بوجوبه، وهكذا يظهر من كلام ابني بابويه.
# ولعل المستند ظاهر ما رواه عبيد بن زرارة، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن الرجل يسقط (سقط خ) عليه وعلى امرأته بيت؟ فقال: تورث المرأة من
~~الرجل، ثم يورث الرجل من المرأة (2).
# وما رواه العلاء بن رزين، عن محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام،
~~مثله
# PageV02P479
#
#  ____________________
#   لفظا " بلفظ (1) إلا قوله: (ثم) فإنه مبدل
~~(بالواو) ولهذا قال في المبسوط: لا يتغير بالتقديم والتأخير حكم، إلا أنا
~~تبعنا الأثر، واستحسن المتأخر هذا.
# والحق أن في الاستدلال بالروايتين ضعفا، فإن (الواو) لا توجب الترتيب و
~~(ثم) غير محمولة على ترتيب الإرث، بل يحمل على ترتيب الخبر على الخبر، كما
~~في قوله تعالى: وإني لغفار لمن تاب وآمن وعمل صالحا ثم اهتدى (2) وقوله: إن
~~ربكم الله الذي خلق السماوات والأرض في ستة أيام ثم استوى على العرش (3).
# ومعلوم أن الاهتداء قبل التوبة، وخلق العرش قبل خلق السماوات والأرض، وقد
~~جاء كثير في كلام الله تعالى.
# وقال الشيخ ms563 في الإيجاز وأبو الصلاح في الكافي: ويستحب التقديم، وكأنه
~~للحذر من إلغاء الرواية، ونحن نمنع الإلغاء.
# فأما أنه لا يورث مما ورث منه، فهو مذهب الشيخ وأتباعه وأبو الصلاح وسلار
~~والمتأخر.
# وقال المفيد: يورث من الجميع من تركته، ومما ورثه، وعلى هذا يظهر للتقديم
~~فائدة.
# ونسب بعض فضلاء الوقت هذا القول إلى كونه قريبا من الاستحالة وعلل
~~بامتناع الانقطاع.
# وهو ضعيف إذ القائل به يفرض الانقطاع.
# وقدح شيخنا دام ظله فيه، بأن التوريث مما ورث منه يستدعي فرض الحياة بعد
~~فرض الموت، وهو غير ممكن عادة.
# PageV02P480
# فلو غرق أب وابن ورث الأب أولا نصيبه منه، ثم ورث الابن من أصل تركة أبيه
~~لا مما ورث منه، ثم يعطى نصيب كل منهما لوارثه.
# ولو كان لأحدهما وارث أعطي ما اجتمع لذي الوارث، وما اجتمع
~~ ____________________
#   وهذا أيضا غير وارد عليه، لأن فرض الشئ لا
~~ينافي اللا إمكان (الإمكان خ) بالعادة.
# نعم يرد عليه أن الإرث لا يكون إلا في تركة الميت، وما ورثه غير ما خلفه،
~~فلا إرث فيه.
# وإن القول بالتوريث مما ورث منه مستلزم لتخيير الحاكم على منع بعض
~~الورثة، وتخصيص الآخر بمال كثير، بغير سبب شرعي في صورة أخوين متساويين
~~الاستحقاق والنسب، مختلفي الورثة، وترك أحدهما ألف دينار، والآخر دينارا
~~واحدا، والاتفاق هنا قائم على جواز التقديم، فأيهما قدم، يكون ورثة الآخر
~~ممنوعين، فهذا التخيير ممنوع ومعنا، أن مستلزم الممنوع ممنوع، قضية بديهية.
# ويرد عليه أيضا أن ما رواه حمران بن أعين، عمن ذكره، عن أمير المؤمنين
~~عليه السلام، في قوم غرقوا جميعا أهل بيت (البيت ئل)، قال: يورث هؤلاء من
~~هؤلاء، وهؤلاء من هؤلاء، ولا يورث هؤلاء مما ورثوا من هؤلاء شيئا، ولا يورث
~~هؤلاء مما ورثوا هؤلاء شيئا (1) ينافيه (2).
# (فإن قيل): على الأول، نحن نفرض أنه من تركة الميت، وعلى الثاني أن كونه
~~ممنوعا في صورة، غير مستلزم لكل الصور، وعلى الرواية أنها مرسلة لا يعمل
~~بها (فأجيب) بأن فرض الشئ لا يفيد وقوعه في نفس ms564 الأمر (وعن الثاني) أنه لا
~~قائل بالفصل (وعن الرواية) أنها منجبرة بعمل كثير من الأصحاب، وبما
~~قلناه.
# PageV02P481
# للآخر للإمام عليه السلام.
# ولو لم يكن لهما وارث، غيرهما انتقل مال كل منهما إلى الآخر ثم منهما إلى
~~الإمام عليه السلام.
# وإذا لم يكن بينهما تفاوت في الاستحقاق سقط اعتبار التقديم كالأخوين، فإن
~~كان لهما مال ولا مشارك لهما انتقل مال كل منهما إلى صاحبه ثم منهما إلى
~~ورثتهما.
# وإن كان لأحدهما مال صار ماله لأخيه، ومنه إلى ورثته ولم يكن للآخر شئ،
~~ولو لم يكن لهما وارث انتقل المال إلى الإمام عليه السلام.
# ولو ماتا حتف أنفهما لم يتوارثا، وكان ميراث كل منهما لورثته.
# الرابع في ميراث المجوس:
# وقد اختلف الأصحاب فيه  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو لم يكن لهما وارث
~~غيرهما، انتقل مال كل منهما إلى الآخر، ثم منهما إلى الإمام عليه السلام.
# يسأل هنا عن فائدة الانتقال، إذ على التقديرين، المال للإمام عليه السلام
~~(والجواب) هو إمكان تعلق الحقوق الواجبة أصلا وفرعا (عرضا خ) (أو غيرهما خ)
~~بذمتهما (بذمتهم خ) وذمة أحدهما (هم خ) فتنتقل ليتصرف (ليصرف خ) فيها أو
~~ليتصرف (ليصرف خ) منها، ثم ينتقل الباقي إلى الإمام عليه السلام.
# في ميراث المجوس " قال دام ظله ": الرابع، في ميراث المجوس، وقد اختلف
~~الأصحاب فيه، إلى آخره.
# لما كان المجوس يبيحون العقد على المحرمات، ظهر (فيهم خ) نسب صحيح
~~PageV02P482
#
#  ____________________
#   وفاسد، وكذلك السبب، وبحسب ذلك اختلف الأصحاب
~~على أقوال ثلاثة، فذهب الفضل بن شاذان والمفيد إلى أنهم يورثون (يرثون خ)
~~بالنسب الصحيح والفاسد، والسبب الصحيح لا غير.
# وذهب يونس بن عبد الرحمن إلى أنهم لا يورثون إلا بالنسب والسبب الصحيحين،
~~وهو مذهب المفيد في كتاب الأعلام، وأبو الصلاح في الكافي، واختيار المتأخر،
~~ويظهر ذلك من كلام ابن بابويه في المقنع.
# وذهب الشيخ إلى أنهم يورثون بالنسب والسبب، صحيحين كانا أو فاسدين،
~~واختاره سلار، وعليه أتباع الشيخ.
# والمختار هو الأول (لنا) أن النسب الفاسد منشأه عقد الشبهة بالنسبة
~~إلينا، وكل ms565 نسب منشأه عقد الشبهة يستحق به الإرث، فالنسب الفاسد يستحق
~~الإرث.
# (أما الأول) فلاشتباهه عليهم بالحلال، واعتقادهم حل الوطء (وأما الثاني)
~~فاتفاقي.
# فأما في السبب الفاسد، فلا يصدق أن كل سبب منشأه عقد الشبهة، فيستحق به
~~الإرث.
# (ولنا) أن جميع آيات الإرث، تتناول النسب الفاسد، لكونه ولد الحلال،
~~والتسمية باقية، ولا تتناول السبب الفاسد، لبطلان العقد، والتسمية زائلة.
# واستدلوا على الثاني، أعني مذهب يونس - وهو عظيم القدر والمنزلة، كان من
~~مصنفي الصادق عليه السلام (1) وتصانيفه في مذهب الشيعة تكون قرب
~~(قريب
# PageV02P483
#
#  ____________________
#   من خ) أربعمائة - بقوله تعالى: وأن أحكم بينهم
~~بما أنزل الله (1) فإن جاؤوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم (2) وإن حكمت فاحكم
~~بينهم بالقسط (3) وبانعقاد الإجماع، على أن الحكم بمذهب مخالفينا في
~~الاعتقاد غير جائز.
# (والجواب) عن الآية الأولى والثالثة، لم قلتم أن الحكم بغير ما ذهبتم
~~إليه حكم بغير ما أنزل الله وبغير القسط؟ ومن أين أن مذهبكم هو المتصف بتلك
~~الصفة؟
# (وعن الآية الثانية) أنه أمر بمطلق الحكم فلا يتناول محل النزاع.
# (وعن الإجماع) أنكم أي شئ عنيتم بالحكم، ما يخالف مذهبنا أو مطلق الحكم؟
# الأول مسلم والثاني ممنوع، لكن من أين أن الحكم بغير ما اخترتم حكم مخالف
~~مذهبنا؟ فلا بد من دليل.
# واستدل للشيخ على مذهبه، بروايات (منها) صريحة، وهي ما رواه ابن المغيرة،
~~عن السكوني، عن جعفر، عن أبيه، عن علي، عليهما السلام، أنه كان يورث
~~المجوسي إذا تزوج بأمه وبابنته، من وجهين، من وجه أنها أمه، ووجه أنها
~~زوجته (4).
# (ومنها) مجملة دالة بالفحوى، وهي ما روي أن رجلا سب مجوسيا بحضرة أبي عبد
~~الله عليه السلام فزبره ونهاه عن ذلك، فقال: إنه قد تزوج بأمه؟ فقال: أما
~~علمت أن ذلك عندهم النكاح (5).
# PageV02P484
# فالمحكي عن يونس أنه لا يورثهم إلا بالصحيح من النسب والسبب، وعن الفضل
~~بن شاذان: أنه يورثهم بالنسب، صحيحه وفاسده، والسبب الصحيح خاصة، وتابعه
~~المفيد رحمه الله.
# وقال الشيخ: يورثون بالصحيح والفاسد فيهما.
# واختيار الفضل أشبه.
# فلو خلف أما هي زوجة ms566 فلها نصيب الأم دون الزوجة.
# ولو خلف جدة هي أخت ورثت بهما.
#  ____________________
#   وما روي عنه عليه السلام، أن كل قوم دانوا
~~بشئ، يلزمهم حكمه (1).
# ولاختلاف دلالتي الروايتين، قال في النهاية عند الاستدلال: وبه تشهد
~~الروايات، ثم قال عقيب ذلك بكلام (كلاما خ) مع أنه قد رويت (وردت خ)
~~الرواية الصريحة بذلك، إشارة إلى رواية السكوني (2).
# ودق عليه المتأخر مشنعا بأنه لم قال في الأول: (روايات) بالجمع، وفي
~~الأخير (رواية) بالتوحيد، وهو تناقض.
# قلت: أبصر ضعف نظر هذا المشنع ما تنبه (يتنبه خ) لمدلول الروايات، على أن
~~الشيخ قد نبه على ذلك، بقوله: قد رويت الرواية الصريحة.
# (والجواب) عن الرواية الأولى، أن السكوني عامي ضعيف، لا يعتمد على ما
~~ينفرد به، و (عن الثانية والثالثة) أنهما مرسلتان، على أنهما غير دالتين
~~على محل النزاع.
# " قال دام ظله ": ولو خلف جدة هي أخت ورثت بهما صورة هذا: رجل تزوج بنت
~~بنته فأولد منها ولدا، فتوفي، فتكون بنت الرجل.
# PageV02P485
# ولا كذا لو خلف بنتا هي أخت، لأنه لا ميراث للأخت مع البنت.
# خاتمة في حساب الفرائض مخارج الفروض ستة:
# ونعني بالمخرج أقل عدد يخرج منه ذلك الجزء صحيحا.
#  ____________________
#   للصلب جدة هذا الولد وأخته. (1) " قال دام ظله
~~": خاتمة في حساب الفرائض، إلى آخرها.
# وليس فيها إشكال فأحكيه (فأحله خ) لكن أذكر زيادة على ما ذكره دام ظله
~~تماس (لماس خ) الحاجة إليها.
# فأقول: إذا كان في الفريضة نصفان، فمخرجه من اثنين، وكذا إذا كان نصف وما
~~بقي.
# وإن حصل فيهما ربع ونصف، أو ربع وما بقي، فمن أربعة، والثمن وما بقي، فمن
~~ثمانية.
# والثمن والثلث والسدس من أربعة وعشرين.
# والربع مع السدس أو الثلث من اثني عشر.
# ونعني بقولنا: وما بقي من سهم صاحب الفرض.
# وهو يكون باجتماع صاحب الفرض وغيره، فيأخذ صاحب الفرض المسمى له.
# وما بقي إن انقسم على الورثة فلا بحث، وإن انكسر نضرب سهام المنكسر
~~عليهم، في أصل الفريضة حتى يحصل المطلوب.
# (قال خ) (2): وإذا اجتمع عددان، فلا ms567 يخلو إما أن يكونا متساويين أو لا.
# (فالأول) لا يحتاج إلى ضرب، بل يحصل المطلوب منه.
# PageV02P486
# فالنصف من اثنين.
# والربع من أربعة.
# والثمن من ثمانية. والثلثان والثلث من ثلاثة. والسدس من ستة.
# والفريضة إما بقدر السهام أو أقل أو أكثر:
# وما كان بقدرها، فإن انقسم من غير كسر، وإلا فاضرب عدد من انكسر عليهم في
~~أصل الفريضة.
# مثل: أبوين وخمس بنات، وتنكسر الأربعة على الخمسة، فتضرب خمسة في أصل
~~الفريضة فما اجتمع فمنه الفريضة، لأنه الأوفق بين نصيبهن وعددهن.
#  ____________________
#   (والثاني) وهو المختلفان إما أن يفني أقلهما
~~الأكثر، ويسمى المتداخلين، ويحصل المطلوب من الأكثر.
# وإما أن لا يفني، ويسمى متوافقين، وهو المصطلح عليه في هذا الكتاب، أو
~~مشتركين على اصطلاح بعض الفضلاء، والباقي لو أفنى الآخر، يكون بينهما
~~اشتراك، أو الوفق، (فيفق خ) في مخرجه وإن لم يفنه فيفنيه الباقي (1) وعلى
~~هذا إلى أن يبقى واحد، فيسمى متباينين، فيحصل المطلوب بضرب أحد العددين في
~~الآخر.
# وفي المتوافقين يحصل بضرب محل الوفق أو مخرج الاشتراك على اختلاف
~~العبارتين في العدد الآخر، والمعتبر وفق العدد لا النصيب.
# PageV02P487
# ولو كان وفق ضربت الوفق من العدد لا من النصيب في أصل الفريضة.
# مثل: أبوين وست بنات، للبنات أربعة، وبين نصيبهن وهو أربعة، وعددهن وهو
~~ستة، وفق، وهو النصف، فتضرب الوفق من العدد وهو ثلاثة في أصل الفريضة وهو
~~ستة، فما اجتمع صحت منه الفريضة.
# ولو نقصت الفريضة بدخول الزوج أو الزوجة فلا عول، ويدخل النقص على البنت
~~أو البنات أو (على خ) من يتقرب بالأب والأم أو الأب.
# مثل: أبوين وزوج وبنت، فللأبوين السدسان، وللزوج الربع، والباقي للبنت.
# وكذا أبوان أو أحدهما: وبنت أو بنتان وزوج، النقص يدخل على البنت أو
~~البنات.
# واثنان من ولد الأم وأختان للأب والأم أو للأب مع الزوج أو الزوجة، يدخل
~~النقص على من يتقرب بالأب والأم أو الأب خاصة.
# ثم إن انقسمت الفريضة على صحة، وإلا ضربت سهام من انكسر عليه (عيلهم خ)
~~في أصل الفريضة.
# ولو زادت ms568 الفريضة كان الرد على ذوي السهام دون غيرهم.
# ولا تعصيب.
# ولا يرد على الزوج والزوجة، ولا على الأم مع وجود من يحجبها، مثل:
# أبوين وبنت.
# فإذا لم يكن حاجب فالرد أخماسا.
# وإن كان حاجب فالرد أرباعا، تضرب مخرج سهام الرد في أصل PageV02P488
# الفريضة، فما اجتمع صحت منه الفريضة.
# تتمة في المناسخات ونعني به أن يموت الإنسان فلا تقسم تركته، ثم يموت أحد
~~وراثه.
# ويتعلق الفرض بقسمة الفريضتين من أصل واحد.
# فإن اختلف الوارث الاستحقاق أو هما ونهض نصيب الثاني بالقسمة على وراثه،
~~وإلا فاضرب الوفق من الفريضة الثانية في الفريضة  ____________________
#   قال دام ظله ": تتمة في المناسخات، إلى آخرها.
# المناسخة أن يموت أحد الورثة (الوارث خ) قبل القسمة، وله ورثة أخرى.
# فإن كان نصيبه ينقسم عليهم، فلا بحث، ويتصور في مثل إخوة مع أخوات، من
~~جهة الأب.
# وإن انكسر، فإن كان بين نصيب الميت الثاني والفريضة الثانية وفق، فاضرب
~~وفق الفريضة - لا النصيب - في الفريضة الأولى، فما بلغ فهو المطلوب.
# ولنبين في مثال، أخوان من أب، وإخوان من أم وزوج، ثم مات الزوج، وخلف
~~ابنا وبنتين، فالفريضة الأولى إثنا عشر، نصيب الزوج منها ستة، تنكسر
~~(فتنكسر خ) على سهام ورثته، وهي أربع، وبين نصيبه وسهامهم - وهي الفريضة
~~الثانية - وفق بالنصف، فتضرب وفق الفريضة في الفريضة الأولى فيحصل المطلوب.
# وإن كان بينهما تباين، فاضرب الفريضة (الثانية خ) في الفريضة الأولى،
~~وعلى هذا الحساب لو كثر الموتى تعمل في الثالثة مع الأولى والثانية، مثل ما
~~عملت في الثانية مع الأولى، وكذا في الرابعة معها.
# " وقوله دام ظله ": " فإن اختلف الوراث (الوارث خ) أو الاستحقاق أو هما "
~~مثال الأول، متوفى خلف أولادا، ثم مات أحدهم، وخلف أولادا أخر
~~(والثاني)  PageV02P489
# الأولى، إن كان بين الفريضتين وفق.
# وإن لم يكن فاضرب الفريضة الثانية في الأولى، فما بلغ صحت منه الفريضتان.
#  ____________________
#   خلف أولادا من الأب، ثم مات أحدهم، وخلف معهم
~~إخوة لأم (والثالث) خلف بنتين (بنين خ) ثم مات إحداهما (أحدهم خ) وخلف
~~ابنين (بنين ms569 خ) وبنات، فورثة الثاني، غير ورثة الأول، واستحقاقهم مخالف
~~لاستحقاقهم، والله أعلم بالصواب.  PageV02P490
# كتاب القضاء PageV02P491
# كتاب القضاء والنظر في: الصفات والآداب وكيفية الحكم وأحكام الدعوى.
# والصفات ست: التكليف والإيمان والعدالة وطهارة المولد والعلم والذكورة.
# ويدخل في العدالة اشتراط الأمانة والمحافظات على الواجبات.
# ولا ينعقد إلا لمن له أهلية الفتوى، ولا يكفيه فتوى العلماء.
# ولا بد أن يكون ضابطا، فلو غلبه النسيان لم ينعقد له القضاء.
#  ____________________
#   القضاء في الاصطلاح، هو الحكم بين الناس على
~~وجه شرعي، لمن (ممن خ) له أهلية الحكم، وهو في مرتبة عالية ودرجة سامية،
~~لكن التعرض لذلك خطر، والتخلص فيه (منه خ) عسر، قال عز من قائل: ومن لم
~~يحكم بما أنزل الله فأولئك هم الكافرون (1) (وفي موضع خ) (هم الظالمون) (2)
~~(وفي موضع خ) (هم الفاسقون) (3) (آية تتلو آية خ) وقال: وإذا حكمتم بين
~~الناس أن تحكموا بالعدل. (4) وهو يستدعي حصول المعرفة التامة بالأصول
~~والفروع، ولا يعتمد على فتوى
# PageV02P492
# وهل يشترط علمه بالكتابة؟ الأشبه: نعم، لاضطراره إلى ما لا يتيسر لغير
~~النبي صلى الله عليه وآله إلا بها.
#  ____________________
#   الكتب والرجال.
# ولهذا قال دام ظله: (ولا ينعقد إلا لمن له أهلية الفتوى) هو أن يكون
~~عارفا بالكتاب ناسخه ومنسوخه عامه وخاصه ندبه وإيجابه، عالما باللغة
~~والإعراب، لقول الصادق عليه السلام: ونحن قوم فصحاء، فإذا رويتم عنا (حديثا
~~خ) فأعربوه (ها خ) (1).
# وقال: من أفتى الناس بغير علم ولا هدى من الله لعنته ملائكة الرضا
~~(الرحمة خ) وملائكة العذاب. (2) وعنه عليه السلام من حكم درهمين بغير ما
~~أنزل الله، فهو كافر (3).
# " قال دام ظله ": وهل يشترط علمه بالكتابة؟ الأشبه نعم، لاضطراره إلى ما
~~لا يتيسر لغير النبي صلى الله عليه وآله إلا بها.
# اختلف في أن النبي صلى الله عليه وآله هل كان عالما بالكتابة بعد البعثة
~~أم لا؟ المروي نعم، لاحتياج الحكومة إليها، وقيل: لا، لقوله تعالى: وما كنت
~~تتلو من قبله من كتاب ولا تخطه بيمينك (4).
# فمن قال بالأول، يشترط هنا الكتابة، ومن قال بالثاني، ms570 لا يشترط.
# ويرد عليه أنه ربما كان في طرفه عليه السلام لحسن ضبطه وحفظه وأمنه من
~~النسيان.
# PageV02P493
# ولا ينعقد للمرأة.
# وفي انعقاده للأعمى تردد، والأقرب: أنه لا ينعقد لمثل ما ذكرناه في
~~الكتابة.
# وفي اشتراط الحرية تردد، الأشبه: أنه لا يشترط.
# ولا بد من إذن الإمام، ولا ينعقد بنصب العوام له.
# نعم لو تراضى اثنان بواحد من الرعية فحكم بينهما لزم.
# ومع عدم الإمام عليه السلام ينفذ قضاء الفقيه من فقهاء أهل البيت عليهم
~~السلام الجامع للصفات.
# وقبول القضاء عن السلطان العادل مستحب لمن يثق من نفسه
~~ ____________________
#   والأول اختيار الشيخ في المبسوط وأتباعه
~~والمتأخر، وكذا اختار ألا يكون أعمى، وهو أقرب احتياطا، لوقوع الغلط
~~والاشتباه.
# " قال دام ظله ": وفي اشتراط الحرية تردد، الأشبه أنه لا يشترط.
# منشأ التردد النظر إلى فتوى الشيخ في المبسوط بالاشتراط، وما نعرف
~~المستند.
# والوجه الانعقاد، ولو كان عبدا، عملا بالأصل، ولقول الصادق عليه السلام:
# من روى أحاديثنا، وعرف أحكامنا، فاجعلوه قاضيا فإني جعلته قاضيا (1) ولفظ
~~(من) يتناول الحر والعبد.
# " قال دام ظله ": وقبول القضاء، عن السلطان العادل مستحب، لمن يثق
~~بنفسه،
# PageV02P494
# (بنفسه خ)، وربما وجب.
# النظر الثاني: في الآداب وهي مستحبة ومكروهة:
# فالمستحب: إشعار رعيته بوصوله إن لم يشتهر خبره.
# والجلوس في قضائه مستدبر القبلة، وأن يأخذ ما في يد المعزول من
~~ ____________________
#   وربما وجب أقول: استحباب القبول يكون في موضع
~~يوجد مثله، ولا يلزمه حاكم الأصل إلزاما بتة (البتة خ) ومع نقيض الشرطين
~~وجب القبول، ولهذا قال الشيخ في الخلاف: لو ألزمه الإمام عليه السلام، لم
~~يكن له الامتناع.
# ورد عليه شيخنا دام ظله في الشرائع، وقال: نحن نمنع الإلزام، إذ الإمام
~~عليه السلام، لا يلزم بما ليس لازما.
# والذي يظهر أن هذا غير وارد على كلام الشيخ، لأنه قال في مقدم كلامه
~~(الكلام خ): متى عين الإمام عليه السلام واحدا مع وجود مثله لم يكن له
~~الامتناع منه، لأن المعصوم إذا أمر لا يجوز خلافه، فمنع الامتناع، لأنه
~~مخالفة المعصوم، لا لأنه ms571 لازم له، والإمام لا بد له من تعيين واحد (أحد خ)
~~فلو جوزنا الامتناع (من قبوله خ) لكان تجويزا لمخالفة الإمام عليه السلام،
~~وهو غير جائز. (1) " قال دام ظله ": والجلوس في قضائه مستدبر القبلة.
# هذا مذهب الشيخ في النهاية، والمفيد في المقنعة، ليكون وجه الخصوم إلى
~~القبلة، فيكون أردع، وعليه المتأخر.
# وقال في المبسوط: مستقبل القبلة، لقول النبي صلى الله عليه وآله: خير
~~المجالس ما استقبل به القبلة (2).
# PageV02P495
# حجج الناس وودائعهم، والسؤال عن أهل السجون وإثبات أسمائهم والبحث عن
~~موجب اعتقالهم ليطلق من يجب إطلاقه، وتفريق الشهود عند الإقامة، فإنه أوثق،
~~خصوصا في موضع الريبة، عدا ذوي البصائر، لما يتضمن من الغضاضة (1)، وأن
~~يستحضر من أهل العلم من يخاوضه (2) في المسائل المشتبهة.
# والمكروهات: الاحتجاب وقت القضاء، وأن يقضي مع ما يشغل النفس، كالغضب
~~والجوع والعطش والغم والفرح والمرض وغلبة النعاس، وأن يرتب قوما للشهادة،
~~وأن يشفع إلى الغريم في إسقاط الحق أو إبطاله.
# مسائل خمس (الأولى) للإمام عليه السلام أن يقضي بعلمه في الحقوق مطلقا،
~~ ____________________
#   قال دام ظله ": للإمام عليه السلام أن يقضي
~~بعلمه في الحقوق مطلقا (ولغيره خ) في حقوق الناس، وفي حقوق الله قولان.
# القولان للشيخ قال في النهاية: للإمام عليه السلام أن يحكم بعلمه في حقوق
~~الله (3) وليس لغيره ذلك.
# وقال في الخلاف: للحاكم أن يحكم بعلمه في الحقوق كلها، وحكى ذلك عن
~~المرتضى.
# وقول النهاية أشبه، لأن حدود الله مبنية على التخفيف.
# PageV02P496
# ولغيره عليه السلام في حقوق الناس، وفي حقوق الله قولان.
# (الثانية) إن عرف عدالة الشهود حكم، وإن عرف فسقهما أطرح، وإن جهل
~~الأمرين فالأصح: التوقف حتى يبحث عنهما.
# (الثالثة) تسمع شهادة التعديل مطلقة، ولا تسمع شهادة الجرح إلا مفصلة.
# (الرابعة): إذا التمس الغريم إحضار غريمه (الغريم خ) وجب إجابته ولو كان
~~امرأة إن كانت برزة.
# ولو كان مريضا أو امرأة غير برزة استناب الحاكم من يحكم بينهما.
# (الخامسة) الرشوة على الحاكم حرام، وعلى المرتشي إعادتها.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": إن عرف عدالة الشهود، ms572 حكم،
~~إلى آخره.
# أقول: حال الشهود لا يخلو من ثلاثة (إما) معلوم العدالة، وهو يقتضي قبول
~~الشهادة (وإما) معلوم الفسق، وهو يقتضي إطراحها (وإما) مجهول الحال، وهنا
~~قولان، قال الشيخ: يقبل، مستدلا بالإجماع، وبأن الأصل في المسلم هو
~~العدالة، وبأنه لم ينقل عن الصحابة، والتابعين البحث عن حال المسلم.
# وقال المفيد وسلار: يتوقف حتى يستبين حالهم.
# وهو الوجه، واختاره المتأخر وشيخنا دام ظله.
# (والجواب) عن الإجماع منعه (وعن الثاني) أن الإسلام لا يقتضي العدالة،
~~وقوله (فقولكم خ) (قولك خ): الأب الأصل في المسلم هو العدالة بهذا المعنى
~~مسلم، وبمعنى آخر ممنوع، وقد يجوز (جاز خ) (جوزنا خ) تأخر المقتضى عن
~~المقتضي لمانع، فلا تكون العدالة متحققة، وشرط قبول الشهادة هو العلم
~~بالعدالة، لا التجويز.
# (وعن الثالث) إن عدم النقل لا يدل على عدم الوقوع، ولو ثبت لا يكون حجة،
~~لجواز عدم الحاجة إليه في أعصارهم.  PageV02P497
# النظر الثالث: في كيفية الحكم وفيه مقاصد:
# الأول في وظائف الحاكم، وهي أربع:
# (الأولى) التسوية بين الخصوم في السلام والكلام والمكان والنظر، والانصات
~~والعدل في الحكم.
# ولو كان أحد الخصمين كافرا جاز أن يكون الكافر قائما والمسلم قاعدا أو
~~أعلى منزلا.
# (الثانية) لا يجوز أن يلقن أحد الخصمين شيئا يستظهر به على خصمه.
# (الثالثة) إذا سكتا استحب له أن يقول: تكلما، أو إن كنتما حضرتما لشئ
~~فاذكراه، أو ما ناسبه.
# (الرابعة) إذا بدر أحد الخصمين سمع منه، ولو قطع عليه غريمه منعه حتى
~~ينتهي دعواه وحكومته ولو ابتدرا بالدعوى سمع من الذي عن يمين صاحبه.
# وإن اجتمع خصوم كتب أسماء المدعين واستدعى من يخرج اسمه.
# المقصد الثاني في جواب المدعى عليه:
# وهو إما إقرار، أو إنكار، أو سكوت.
# أما الإقرار فيلزم إذا كان جائز الأمر، رجلا كان أو امرأة، فإن التمس
~~المدعي الحكم به حكم له.
# ولا يكتب على المقر حجة إلا بعد المعرفة باسمه ونسبه، أو يشهد بذلك عدلان
~~إلا أن يقنع المدعي بالحيلة. PageV02P498
# ولو امتنع المقر من التسليم أمر الحاكم خصمه بالملازمة.
# ولو ms573 التمس حبسه حبس، ولو ادعى الإعسار كلف البينة، ومع ثبوته ينظر.
# وفي تسليمه إلى الغرماء رواية، وأشهر منها: تخليته.
# ولو ارتاب بالمقر توقف في الحكم حتى يستبين حاله.
# وأما الإنكار، فعنده يقال للمدعي: ألك بينة؟ فإن قال: نعم، أمر بإحضارها،
~~فإذا حضرت سمعها.
# ولو قال: البينة غائبة، أجل بمقدار إحضارها.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي تسليمه إلى الغرماء،
~~رواية، وأشهر منها تخليته.
# هذه رواها السكوني، عن جعفر، عن أبيه عليهما السلام، إن عليا عليه السلام
~~كان يحبس في الدين، ثم ينظر، فإن كان له مال أعطى الغرماء، وإن لم يكن له
~~مال، دفعه إلى الغرماء، فيقول لهم: اصنعوا به ما شئتم (الحديث) (1).
# والسكوني عامي وأشهر منها ما رواه زرارة عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
# كان علي عليه السلام، لا يحبس في السجن (2) (إلا ثلاثة، الغاصب، ومن أكل
~~مال اليتيم (يتيم خ) ظلما، ومن اؤتمن على أمانة، فذهب بها، وإن وجد له شيئا
~~باعه غائبا كان أو شاهدا (3).
# " قال دام ظله ": فإن قال: نعم، أمر بإحضارها.
# الأمر هنا بمعني القول، تقديره يقول له: أحضرها، وليس هذا القول لازما
~~له،
# PageV02P499
# وفي تكفيل المدعي عليه تردد.
# ويخرج من الكفالة عند انقضاء الأجل، وإن قال: لا بينة، عرفه الحاكم أن له
~~اليمين.
# ولا يجوز إحلافه حتى يلتمس المدعي. فإن تبرع أو أحلفه الحاكم لم يعتد
~~بها، وأعيدت مع التماس المدعي.
# ثم المنكر: إما أن يحلف أو يرد ينكل.
# فإن حلف سقطت الدعوى، ولو ظفر له المدعي بمال لم يجزله المقاصة، ولو عاود
~~الخصومة لم يسمع دعواه.
# ولو أقام بينة لم تسمع.
# وقيل: يعمل بها ما لم يشترط الحالف سقوط الحق بها.
# ولو أكذب نفسه جاز مطالبته وحل مقاصته، فإن رد اليمين على
~~ ____________________
#   وتبع شيخنا كلام الشيخ في النهاية، والأولى
~~السكوت عند ذلك، وهو اختيار الشيخ في الخلاف، وعليه المتأخر.
# " قال دام ظله ": وفي تكفيل المدعى عليه هنا، تردد.
# منشأ التردد أن في التكفيل احتياطا في حفظ الأموال، وهو مختار الشيخ في
~~النهاية، ms574 وإلا فمقتضى الأصل عدم التكفيل، لأنه كالحبس بغير استحقاق، اختاره
~~في الخلاف، وتبعه المتأخر، وهو الذي اعتقده، إلا في موضع الريبة.
# " قال دام ظله ": ولو أقام بينة لم تسمع.
# هذا اختيار الشيخ في كتبه، وقال المفيد تسمع ما لم يشترط الحالف، سقوط
~~الحق، وبالأول روايات (1) وهو أشبه، حذرا من خلو اليمين عن فائدة.
# PageV02P500
# المدعي صح، فإن حلف استحق، وإن امتنع سقطت دعواه.
# ولو نكل المنكر عن اليمين وأصر قضي عليه بالنكول، وهو المروي (1).
# وقيل: يرد اليمين على المدعي، فإن حلف ثبت حقه، وإن نكل بطل.
# ولو بذل المنكر اليمين بعد الحكم بالنكول لم يلتفت إليه.
# ولا يستحلف المدعي مع بينة إلا في الدين على الميت يستحلف على بقائه في
~~ذمته استظهارا.
# وأما السكوت، فإن كان لآفة توصل إلى معرفة إقراره أو إنكاره، وإن افتقر
~~إلى مترجم لم يقتصر على الواحد، ولو كان عنادا حبسه حتى يجيب.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو نكل المنكر عن اليمين
~~وأصر، قضي عليه بالنكول، وهو المروي.
# هذه رواها محمد بن مسلم عن، الصادق عليه السلام من قضية الأخرس، التي قضى
~~بها أمير المؤمنين عليه السلام (إلى قوله عليه السلام: ثم غسله، وأمر
~~الأخرس أن يشربه، فامتنع، فألزمه الدين) (2).
# وأفتى عليها الشيخ في النهاية، والمفيد وسلار وابن بابويه في المقنع،
~~وقال في المبسوط والخلاف - واختاره المتأخر - ترد على المدعي، فإن حلف وإلا
~~أسقطت دعواه والأول أظهر في العمل، والثاني أحوط.
# PageV02P501
# المقصد الثالث في كيفية الاستحلاف:
# ولا يستحلف أحد إلا بالله ولو كان كافرا لكن إن رأى الحاكم إحلاف الذمي
~~بما يقتضيه دينه (1) أردع جاز.
# ويستحب للحاكم تقديم العظة ويجزيه أن يقول; والله ماله قبلي كذا ويجوز
~~تغليظ اليمين بالقول والزمان والمكان . ولا تغليظ لما دون نصاب القطع ويحلف
~~الأخرس بالإشارة وقيل: يوضع يده على اسم الله تعالى في المصحف وقيل: يكتب
~~اليمين في لوح ويغسل ويؤمر بشربه بعد إعلامه فإن شربه كان حالفا وإن امتنع
~~ألزم الحق ولا يحلف الحاكم أحدا إلا في مجلس قضائه إلا ms575 معذورا كالمريض
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": ويحلف الأخرس بالإشارة، إلى
~~آخره.
# أقول: الحلف بالإشارة للمصنف، حملا على سائر أموره.
# والقول بوضع يده على اسم الله في المصحف مع الإشارة، قول الشيخ رحمه الله
~~في النهاية، وتبعه المتأخر، تقوية للإشارة.
# والقول بشرب غسالة اليمين (في خ) المكتوبة، قول صاحب الوسيلة، استنادا
~~إلى رواية محمد بن مسلم المتقدمة (2).
# PageV02P502
# أو امرأة غير برزة ولا يحلف المنكر إلا على القطع ويحلف على فعل غيره على
~~نفي العلم كما لو ادعى على الوارث فأنكر، أو ادعى على أن يكون وكيله قبض أو
~~باع أما المدعي ولا شاهد له، فلا يمين عليه إلا مع الرد أو مع نكول المنكر
~~على قول، ويحلف على الجزم ويكفي مع الإنكار الحلف على نفي الاستحقاق ولو
~~ادعى المنكر الإبراء أو الأداء انقلب مدعيا والمدعي منكرا، فيكفيه اليمين
~~على بقاء الحق ولا يتوجه على الوارث - بالدعوى على مورثه - إلا مع دعوى
~~علمه بموته أو إثباته وعلمه بالحق وأنه ترك في يده مالا ولا يسمع الدعوى في
~~الحدود مجردة عن البينة، ولا يتوجه بها يمين على المنكر ولو ادعى الوارث
~~لمورثه مالا سمعت دعواه سواء كان عليه دين يحيط بالتركة أو لم يكن
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": ولا يتوجه (أي اليمين) على
~~الوارث، بالدعوى على مورثه، إلا مع دعوى علمه بموته، أو إثباته وعلمه
~~بالحق، وأنه ترك في يده مالا.
# أقول: إذا كانت الدعوى على المورث، فلا تتوجه اليمين بتلك الدعوى على
~~الوارث، إلا أن يدعي موت المورث (الموروث خ) والوارث ينكر (أو) أثبت الموت،
~~ولكن الوارث ينكر أن له عليه حقا (أو) يسلم لكن يمنع أن له تركة، ففي هذه
~~المواضع، تتوجه عليه اليمين على نفي العلم بالموت، أو ثبوت الحق، أو عدم
~~التركة.  PageV02P503
# ويقضي بالشاهد واليمين في الأموال والديون ولا يقبل في غيره (1) مثل:
~~الهلال والحدود والطلاق والقصاص ويشترط شهادة الشاهد أولا وتعديله، ولو بدأ
~~باليمين وقعت لاغية، ويفتقر إلى إعادتها بعد الإقامة.
# ولا يحلف مع عدم العلم، ولا يثبت ms576 مال غيره.
# مسألتان (الأولى) لا يحكم الحاكم بأخبار حاكم آخر، ولا بقيام البينة
~~بثبوت الحكم عند غيره. نعم لو حكم بين الخصوم وأثبت الحكم وأشهد على نفسه
~~فشهد شاهدان بحكمه عند آخر وجب على المشهود عنده إنفاذ ذلك الحكم.
# (الثانية) القسمة تميز (تميز خ) الحقوق، ولا يشترط حضور قاسم، بل هو
~~أحوط، وإذا (فإذا خ) عدلت السهام كفت القرعة في تحقق القسمة، وكل ما يتساوى
~~أجزاؤه يجبر الممتنع على قسمته كالحنطة والشعير.
# وكذا ما لا يتساوى أجزاؤه إذا لم يكن في القسمة ضرر كالأرض والخشب، ومع
~~الضرر لا يجبر الممتنع النظر الرابع: في الدعوى وهو يستدعي فصولا (الأول)
~~المدعي: هو الذي يترك لو ترك الخصومة
# PageV02P504
# وقيل: هو الذي يدعي خلاف الأصل أو أمرا خفيفا ويشترط التكليف، وأن يدعي
~~لنفسه أو لمن له ولاية الدعوى عنه، وإيراد الدعوى بصيغة الجزم وكون المدعي
~~به مملوكا ومن كانت دعواه عينا فله انتزاعها ولو كانت دينا والغريم مقر
~~باذل أو مع جحوده وعليه حجة لم يستقل المدعي بالانتزاع دون الحاكم ولو فات
~~أحد الشروط وحصل للغريم في يد المدعي مال كان له المقاصة ولو كان من غير
~~جنس الحق وفي سماع الدعوى المجهولة تردد، أشبهه: الجواز مسائل (الأولى) من
~~انفرد بالدعوى لما لا يد عليه قضى له به، ومن هذا أن
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو كانت دينا والغريم مقر،
~~باذل أو مع جحوده، وعليه حجة لم يستقل المدعي بالانتزاع دون الحاكم.
# معناه إذا كانت الدعوى دينا، أقر المدعى عليه بثبوت الحق، ولا يمنع من
~~الرد، أو يجحد (أنكر خ) المدعى عليه لكن للمدعي (عليه خ) بينة، فليس له
~~(للمدعي خ) أن ينتزعه قهرا من يد المدعى عليه، بل عند الحاكم حسما للخصومة.
# " قال دام ظله ": وفي سماع الدعوى المجهولة تردد.
# هذا التردد منه منشأه أنها دعوى جازمة لا تسقط، وقال الشيخ: لا تسمع،
~~وكأنه نظرا إلى تعذر الحكم مع ثبوتها، والدعوى المجهولة مثل أن يدعي دينا
~~غير معين، أو عرضا (فرسا خ) غير ms577 موصوف أو غير ذلك. والأول أحوط.
# " قال دام ظله ": مسائل، إلى آخرها.  PageV02P505
# يكون بين جماعة كيس فيدعيه أحدهم (الثانية) لو انكسرت سفينة في البحر فما
~~أخرجه البحر فهو لأهله، وما أخرج بالغوص فهو لمخرجه وفي الرواية (1) ضعف
~~(الثالثة) روي في رجل دفع إلى رجل دراهم بضاعة فخلطها بماله ويتجر بها،
~~فقال: ذهبت، وكان لغيره معه مال كثير فأخذوا أموالهم،
~~ ____________________
#   أقول: مسألة الكيس رواها يونس بن عبد الرحمن،
~~عن منصور بن حازم عن أبي عبد الله عليه السلام (2).
# وهي حسنة، وعليها العمل.
# ومثله (مسألة ظ) السفينة، رواها علي بن يقطين، عن أمية بن عمرو، عن
~~الشعيري، قال: قال: سئل الصادق عليه السلام، الرواية (3).
# ووجه ضعفها جهالة السائل، وحملت على أن ما أخرجه البحر وصاحبه حاضر فهو
~~له، وما أخرجه وصاحبه غائب، وأباحه فهو لمخرجه.
# فعلى هذا لاشكال في الرواية، وعليها فتوى الشيخ في النهاية، وادعى
~~المتأخر عليها الإجماع، وهو أعرف به ولم نحققه.
# ومسألة البضاعة رواها حريز، عن أبي عبد الله عليه السلام (4) وهي مشكلة،
~~إلا أن يحمل على ما ذكره دام ظله.
# ومسألة الأجير، رواها محمد بن الحسين بن أبي الخطاب (وهو واقفي) عن
~~زيد
# PageV02P506
# قال: يرجع عليه بماله ويرجع هو على أولئك بما أخذ. ويمكن حمل ذلك على من
~~خلط المال ولم يأذن له صاحبه وأذن الباقون.
# (الرابعة) لو وضع المستأجر الأجرة على يد أمين فتلفت كان المستأجر ضامنا
~~إلا أن يكون الأجير دعاه إلى ذلك فحقه حيث وضعه.
# (الخامسة) يقضي على الغائب مع قيام البينة، ويباع ماله، ويقضي دينه،
~~ويكون الغائب على حجته، ولا يدفع إليه المال إلا بكفلاء.
# (الثاني) في الاختلاف في الدعوى، وفيه مسائل:
# (الأولى) لو كان في يد رجل وامرأة جارية فادعى أنها مملوكته وادعت المرأة
~~حريتها وأنها بنتها، فإن أقام أحدهما بينة قضي له وإلا تركت الجارية تذهب
~~حيث شاءت.
# (الثانية) لو تنازعا عينا في يدهما قضي لهما بالسوية، ولكل منهما إحلاف
~~صاحبه. ولو كانت في يد أحدهما قضي بها للمتشبث، وللخارج إحلافه. ms578 ولو كانت
~~في يد ثالث وصدق أحدهما قضي له،  ____________________
#   بن إسحاق، عن هارون بن حمزة، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام (1).
# فإن صح النقل، فموجب ضمان المستأجر أنه ما قبض الأجير الأجرة ولا وكيله،
~~بخلاف ما إذا دعاه الأجير إلى ذلك، فإنه وضع حقه عند من أراده، فتلف منه.
# ومسألة الخص (2) فيها ضعف (وخ) منشأه، عن عمرو بن شمر، وأفتى عليها
~~الشيخ، وادعى المتأخر عليها الإجماع، وهو أعرف بما ادعاه.
# PageV02P507
# وللآخر إحلافه. ولو صدقهما قضي لهما بالسوية، ولكل منهما إحلاف الآخر.
~~وإن كذبهما أقرت في يده.
# (الثالثة) إذا تداعيا خصا (1) قضي لمن إليه معاقد القمط، وهي رواية عمر
~~وبن شمر عن جابر (2)، وفي عمرو ضعف. وعن منصور بن حازم عن أبي عبد الله
~~عليه السلام أن عليا عليه السلام قضى بذلك (3)، وهي قضية في واقعة.
# (الرابعة) إذا ادعى أبو الميتة عارية بعض متاعها كلف البينة وكان كغيره
~~من الأنساب.
# وفيه رواية بالفرق ضعيفة.
# (الخامسة) إذا تداعى الزوجان متاع البيت فله ما للرجال، ولها
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": إذا ادعى أبو الميتة عارية
~~بعض متاعها، كلف البينة، وكان كغيره من الأنساب... الخ.
# هذا مقتضى الأصل، وعليها فتوى الشيخ في الحائرات (الحائريات خ) وتبعه
~~المتأخر.
# ورواية الفرق رواها محمد بن إسماعيل، عن جعفر بن عيسى، قال: كتبت إلى أبي
~~الحسن عليه السلام، المسألة، فكتب في الأب يجوز بلا بينة، وفي الزوج والأم
~~وغيرها لا يجوز (4).
# " قال دام ظله ": إذا تداعى الزوجان متاع البيت، فله ما للرجال ولها ما
~~للنساء، وما يصلح لهما يقسم بينهما، إلى آخره.
# PageV02P508
# ما للنساء، وما يصلح لهما يقسم بينهما.
# وفي رواية: هو للمرأة وعلى الرجل البينة.
# وفي المبسوط: إذا لم يكن بينة ويدهما عليه كان بينهما.
# (الثالث) في تعارض البينات:
# يقضى مع التعارض للخارج إذا شهدتا بالملك المطلق على الأشبه.
#  ____________________
#   هذا مروي، عن محمد بن الحسين بن أبي الخطاب،
~~عن الحسن بن مسكين، عن رفاعة النخاس، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~إذا طلق الرجل ms579 امرأته، وفي بيتها متاع، فلها ما يكون للنساء، وما يكون
~~للرجال والنساء قسم بينهما، قال: وإذا طلق الرجل المرأة، فادعت أن المتاع
~~لها، وادعى الرجل أن المتاع له، كان له ما للرجال ولها ما يكون للنساء (1).
# وعليها فتوى الشيخ في النهاية والخلاف، واختاره المتأخر.
# وفي رواية ابن أبي عمير، عن حماد، عن عبد الرحمن بن الحجاج، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام: المتاع للمرأة، إلا أن يقيم الرجل البينة، معللا بجريان
~~العادة بنقل المتاع من بيت المرأة إلى الزوج (2).
# واختارها الشيخ في الاستبصار، والأول أظهر، اعتبارا للفتاوى وجريان
~~العادة، وما ذكره في المبسوط - قد عرفته من المتن - أشبه، نظرا إلى الأصل،
~~ورواية ابن أبي عمير (3) متروكة، وقد وردت أخرى (4) على عكسها، والعمل على
~~الأول.
# " قال دام ظله ": الثالث في تعارض البينات، إلى آخره أقول: ضابط هذا
~~الفصل أن يقال: مع تحقق التعارض (إما) أن تكون العين
# PageV02P509
#
#  ____________________
#   في يد أحدهما (أو) في يدهما (أو) في يد ثالث،
~~فإن كان الأول، وشهدتا بالملك المطلق يخص (قضى خ) بها الخارج (للخارج خ)،
~~لأن بينه صاحب اليد، لا حكم لها، ويؤيده قول النبي صلى الله عليه وآله:
~~البينة على المدعي واليمين على المدعى عليه (على من أنكره خ) (1).
# وقوله: (على الأشبه) تنبيه على قول الشيخ في الخلاف: إذا ادعيا ملكا
~~مطلقا، ويد أحدهما على العين كانت بينته أولى.
# وأظنه زيغا وقع من القلم، فكأنه أراد، إذا كانت بينته بالسبب.
# (واستدلاله) بخبر النبي صلى الله عليه وآله، وهو ما رواه جابر، أن رجلين
~~اختصما إلى رسول الله صلى الله عليه وآله في دابة أو بعير، فأقام كل (واحد
~~خ) منهما البينة أنها له أنتجها، فقضى بها للذي في يده (2) وقضاء علي عليه
~~السلام (3) - وسنذكره - (يشهد) بما قلت.
# وأيضا استدل بقوله صلى الله عليه وآله: البينة على المدعي واليمين على
~~المدعى عليه (4).
# وهو يقتضي خلاف مدعاه وهو موافق لما اختاره في الاستبصار.
# فأما إن شهدتا بالسبب قضى للخارج لما قلناه، ولما رواه محمد بن الحسن ms580
~~الصفار، عن إبراهيم بن هاشم، عن محمد بن حفص، عن منصور، قال: قلت لأبي عبد
~~الله عليه السلام: رجل في يده شاة فجاء رجل فادعاها وأقام البينة العدول
~~بالنتاج، وجاء آخر بمثل تلك البينة مدعيا، قال: حقها للمدعي، ولا أقبل من
~~الذي
# PageV02P510
# ولصاحب اليد لو انفردت بينته بالسبب كالنتاج وقديم الملك.
# وكذا الابتياع.
# ولو تساويا في السبب فروايتان، أشبههما: القضاء للخارج.
#  ____________________
#   في يده، لأن الله عز وجل أمر أن تطلب البينة
~~من المدعي (1).
# واختار الشيخ في الاستبصار والخلاف، القضاء لصاحب اليد.
# فكأنه استناد إلى قضاء علي عليه السلام في دابة ادعى عليها رجلان وأقاما
~~البينة بالإنتاج، فقضى لصاحب اليد، وقال: لو لم يكن في يده لجعلتها بينهما
~~نصفين (2).
# وهذا قضية في واقعة، فلا تتعدى، والأول أشبه، وعليه ينبغي أن يكون العمل.
# فإن شهدت لصاحب اليد بالسبب، وللآخر بالملك المطلق، يقضى لصاحب اليد، وهو
~~اختيار الشيخ في كتبه، واختيار شيخنا دام ظله.
# (وقيل): يقضى للخارج، عملا بقوله عليه السلام: البينة على المدعي، وعلى
~~الجاحد (الخارج خ) اليمين (3) والتفصيل قاطع للشركة.
# والأول أقوى، لأن بينته شهدت بالملك وزيادة، فالمرجح حاصل، وإن كان
~~الثاني يقضي بها بينهما نصفين، مع فرض التساوي في البينة.
# وإن حصل مع إحداهما ترجيح، قضى له، وإن كان الثالث قضى بالأرجح في
~~العدالة والكثرة، وإلا فالقرعة مع اليمين، وهو أشبه بما (مما خ) ذكره في
~~المبسوط، وقد عرفته في المتن.
# PageV02P511
# ولو كانت يداهما عليه قضي لكل منهما بما في يد الآخر، فيكون بينهما
~~نصفين.
# ولو كان المدعى به في يد ثالث قضي بالأعدل فالأكثر، فإن تساويا عدالة
~~وكثرة أقرع بينهما، فمن خرج اسمه أحلف وقضي له، ولو امتنع أحلف الآخر، ولو
~~امتنعا قسم بينهما.
# وفي المبسوط، يقرع بينهما إن شهدتا بالملك المطلق، ويقسم إن شهدتا بالملك
~~المقيد، والأول أشبه. PageV02P512
# كتاب الشهادات PageV02P513
# كتاب الشهادات والنظر في أمور:
# الأول في أوصاف (صفات خ) الشاهد:
# وهي ستة (ست خ):
# (الأول) البلوغ، فلا تقبل شهادة الصبي ما لم يصر مكلفا.
# وقيل: تقبل ms581 إذا بلغ عشرا، وهو شاذ.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وقيل: تقبل إذا بلغ عشرا،
~~وهو شاذ.
# هذا في رواية، رواها الكليني - في كتابه - (في حديث): أنه إذا بلغ الغلام
~~عشر سنين جاز أمره، وجازت شهادته (1) وأفتى عليها في النهاية.
# وذكر ابن بابويه أخرى، عن طلحة بن زيد، عن جعفر بن محمد، عن أبيه، عن
~~آبائه، عن علي عليهم السلام، قال: شهادة الصبيان جائزة بينهم ما لم
~~يتفرقوا، أو يرجعوا إلى أهليهم (أماكنهم خ) (2).
# فتحمل على ما إذا بلغوا عشر سنين، للاتفاق على أنه فيما دون العشر لا
~~يقبل،
# PageV02P514
# واختلفت عبارة الأصحاب في قبول شهادتهم في الجنايات، ومحصلها القبول في
~~الجراح مع بلوغ العشر ما لم يختلفوا، ويؤخذ بأول قولهم، وشرط الشيخ في
~~الخلاف: أن لا يفترقوا.
#  ____________________
#   وطلحة بن زيد عامي، ذكر ذلك الشيخ والنجاشي.
# " قال دام ظله ": واختلفت عبارة الأصحاب في قبول شهادتهم في الجنايات،
~~إلى آخره.
# أسند الاختلاف إلى العبارة، وهو حسن، لأنهم ما اختلفوا في القبول.
# قال المفيد: تقبل شهادتهم في الجراح والقصاص (1) إذا كانوا يعقلون ما
~~يشهدون به، ويعرفونه، ويؤخذ بأول كلامهم، ولا يؤخذ بآخره (2).
# وفي رواية جميل، عن أبي عبد الله عليه السلام، يقبل في القتل، ويؤخذ بأول
~~كلامهم لا بالثاني، ومثله عن محمد بن حمران (4).
# وقال الشيخ في النهاية: تقبل في الشجاج والقصاص، ويؤخذ بأول كلامهم وعليه
~~المتأخر.
# وفي الخلاف، تقبل في الجراح ما لم يتفرقوا، إذا اجتمعوا على مباح، وبه
~~قال أبو الصلاح الحلبي.
# والقدر المجمع (المجتمع خ) عليه القبول في الجراح، مع بلوغ العشر، وأول
~~الكلام، فعليك به.
# PageV02P515
# (الثاني) كمال العقل: فالمجنون لا تقبل شهادته، ومن يناله الجنون أدوارا
~~تقبل في حال الوثوق باستكمال فطنته.
# (الثالث) الإيمان: فلا تقبل شهادة غير الإمامي (المؤمن خ).
# وتقبل شهادة الذمي في الوصية خاصة مع عدم المسلم.
# وفي اعتبار الغربة تردد.
# وتقبل شهادة المؤمن على أهل الملل، ولا تقبل شهادة أحدهم على مسلم
~~(المسلم خ) ولا غيره.
# وهل تقبل على أهل ملته؟ ففيه رواية بالجواز ضعيفة، ms582 والأشبه:
# المنع.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وتقبل شهادة الذمي في الوصية
~~خاصة، مع عدم المسلم.
# المراد بالمسلم، الإمامي، وحذف ذلك لدلالة ما قبل الكلام عليه.
# " قال دام ظله ": وفي اعتبار الغربة، تردد.
# وجه التردد، النظر إلى قول الشيخ، قال في المبسوط، تقبل شهادة الذمي في
~~السفر مضطرا، وهو اقتصار على قوله تعالى: أو آخران من غيركم إن أنتم ضربتم
~~في الأرض، الآية (1) وهو أشبه.
# وفي النهاية والخلاف: تقبل في حال الضرورة، وهو قول المفيد وأبي الصلاح
~~والمتأخر، وهو أكثر في الفتوى.
# " قال دام ظله ": وهل تقبل على أهل ملته (نحلته خ)؟ فيه رواية بالجواز
~~ضعيفة، والأشبه المنع.
# هذه رواها ابن بابويه في من لا يحضره الفقيه، عن عبيد الله بن علي
~~الحلبي،
# PageV02P516
# (الرابع) العدالة: ولا ريب في زوالها بالكبائر.
# وكذا في الصغائر مصرا، أما الندرة من اللمم فلا. ولا يقدح اتخاذ الحمام
~~للأنس، وإنفاذ الكتب. أما الرهان عليها فقادح لأنه قمار.
# واللعب بالشطرنج ترد به الشهادة.
# وكذا الغناء وسماعه، والعمل بآلات اللهو وسماعها، والدف إلا في الأملاك
~~والختان، ولبس الحرير للرجل إلا في الحرب، والتختم بالذهب، والتحلي به
~~للرجال.
# ولا تقبل شهادة القاذف، وتقبل لو تاب.
# وحد توبته إكذاب (أن يكذب خ) نفسه.
# وفيه قول آخر متكلف.
#  ____________________
#   قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام: هل تجوز
~~شهادة أهل الذمة (ملة خ) على غير أهل ملتهم؟ قال: نعم، إن لم يوجد من أهل
~~ملتهم، جاز شهادة غيرهم، أنه لا يصلح ذهاب حق أحد. (1) وعليها فتوى الشيخ
~~في النهاية.
# والمنع مذهبه في المبسوط، وهو أشبه.
# إذ العدالة شرط في القبول، ولا فسق أعظم من الكفر، وعليه المتأخر.
# " قال دام ظله ": وحد توبته إكذاب نفسه، وفيه قول آخر متكلف.
# القول الأول للأصحاب إلا المتأخر، ومستنده روايات (منها) ما رواه محمد بن
~~أبي الفضيل، عن أبي الصباح الكناني، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن
~~القاذف بعد ما يقام عليه الحد، ما توبته؟ قال: يكذب نفسه، قلت: أرأيت
~~إن
# PageV02P517
# (الخامس) ارتفاع التهمة: ms583 فلا تقبل شهادة الجار نفعا، كالشريك فيما هو
~~شريك فيه، والوصي فيما له فيه ولاية.
# ولا شهادة ذي العداوة الدنيوية، وهو الذي يسر بالمساءة ويساء بالمسرة.
# والنسب لا يمنع القبول.
# وفي قبول شهادة الولد على أبيه خلاف، أظهره: المنع.
#  ____________________
#   أكذب نفسه، وتاب أتقبل شهادته؟ قال: نعم (1).
# وما رواه ابن محبوب، عن ابن سنان، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن
~~المحدود إذا تاب أتقبل شهادته؟ فقال: إذا تاب، وتوبته أن يرجع مما قال
~~ويكذب نفسه، عند الإمام وعند المسلمين، فإذا فعل فإن على الإمام أن يقبل
~~شهادته بعد ذلك (2).
# وأورد المتأخر عليه إشكالا، تقريره أن القاذف مأمور بالتوبة، فلا تجوز
~~التوبة بإكذاب نفسه، لأنه قد يكون صادقا، فيكون كاذبا في هذا القول، فيحتاج
~~إلى توبة أخرى، ويلزم أيضا أن يكون مأمورا بإكذاب نفسه (بالكذب خ) وذهب إلى
~~أن توبته أن يقول: القذف حرام أو باطل، أو يقول: أخطأت.
# هذا هو القول المتكلف، وخرجه المروزي أولا، واستحسنه الشيخ في الخلاف،
~~واختاره المتأخر، وهو أشبه، ولولا الخبر المتلقى بالقبول، لقلنا به (والله
~~أعلم خ).
# " قال دام ظله ": وفي قبول شهادة الولد على أبيه خلاف، أظهره المنع.
# ذهب الشيخان، وابنا بابويه، وسلار، وأبو الصلاح إلى المنع، وادعى
~~المتأخر
# PageV02P518
# وكذا تقبل شهادة الزوج لزوجته.
#  ____________________
#   عليه الإجماع.
# وقال المرتضى: تقبل، تمسكا بالأصل، وبقوله تعالى: ولو على أنفسكم أو
~~الوالدين (1).
# وفي الاستدلال به ضعف، لأن أداء الشهادة لا يستلزم القبول، واستناد
~~الأولين إلى الروايات وعليه العمل.
# " قال دام ظله ": وكذا تقبل شهادة الزوج لزوجته، وشرط بعض الأصحاب انضمام
~~غيره من أهل الشهادة وكذا في الزوجة، وربما صح فيها الاشتراط.
# ذهب الشيخ وأتباعه إلى أن شهادة الزوج لزوجته، والزوجة لزوجها لا تقبل،
~~إلا إذا انضمت إليها شهادة عدل آخر.
# أقول: أما في الزوجة، فقد روى الشيخ في التهذيب ومحمد بن يعقوب الكليني
~~في الكافي، عن ثقات، مرفوعا إلى الحلبي (2) عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال:
# تجوز شهادة الرجل لامرأته، والمرأة لزوجها، إذا كان ms584 معها غيرها (3) وفي
~~هذا المعنى أخرى، عن زرعة، عن سماعة (4).
# ويقويها أن في الزوجة ضعف قوة في المزاج، يميل معه طبعها إلى موافقة
~~الزوج.
# وأما في الزوج فما وقفنا فيه على دليل، فنطالب الشيخ بالبرهان، وادعى
~~المتأخر على المسألتين الإجماع، وما ثبت، فالوجه التفصيل، وهو مذهب شيخنا
~~دام ظله.
# ويظهر فائدة الضميمة في الزوج عند من يقول بها، فيما يجوز قبول شهادة
~~الواحد
# PageV02P519
# وشرط بعض الأصحاب انضمام غيره من أهل الشهادة.
# وكذا في الزوجة، وربما صح فيها الاشتراط.
# والصحبة لا تمنع القبول كالضيف والأجير على الأشبه.
#  ____________________
#   مع اليمين، وفي الزوجة في الوصية، إذا كانت
~~لزوجها.
# " قال دام ظله ": والصحبة، لا تمنع القبول، كالضيف والأجير، على الأشبه.
# أقول: شهادة الضيف لا نزاع في قبولها، وإنما اختلف في شهادة الأجير لمن
~~استأجره.
# فذهب ابنا بابويه والشيخ وأتباعه إلى المنع من قبولها، وهو في رواية أحمد
~~بن الحسن بن علي بن فضال، عن أبيه، عن علي بن عقبة، عن موسى بن أكيل
~~النميري، عن العلاء، بن سيابة، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: كان أمير
~~المؤمنين عليه السلام لا يجيز (لا يجوز خ) شهادة الأجير (1).
# وحملها الشيخ في الاستبصار على حال كونه أجيرا لمن هو أجير له (2).
# والوجه الطعن في الرواية، فإن الحسن بن علي بن فضال، فاسد العقيدة،
~~والذهاب إلى ما رواه أبو بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: لا بأس
~~بشهادة الضيف إذا كان عفيفا صائنا، قال: وتكره شهادة الأجير لصاحبه، ولا
~~بأس بشهادته لغيره، ولا بأس به له بعد مفارقته (3).
# (فإن قيل): في طريقها سماعة (قلنا) ينجبر ضعفها بقوله تعالى واستشهدوا
~~شهيدين من رجالكم (4) وقوله تعالى: وأشهدوا ذوي عدل منكم (5).
# PageV02P520
# ولا تقبل شهادة السائل بكفه لما يتصف به من مهانة النفس، فلا يؤمن خدعه.
# وفي قبول شهادة المملوك روايتان، أشهرهما: القبول.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي قبول شهادة المملوك
~~روايتان، أشهرهما القبول.
# رواية المنع رواها صفوان، عن العلاء، عن محمد بن مسلم، عن أحدهما عليهما
~~السلام ms585 (في حديث) قال: والعبد المملوك لا يجوز شهادته (1).
# ورواها أيضا الحسن بن محبوب، عن العلاء، عن محمد بن مسلم، عن أبي جعفر
~~عليه السلام، قال: لا تجوز شهادة العبد المسلم على الحر المسلم (2).
# ورواية القبول رواها الحسين بن سعيد، عن القاسم بن عروة، عن عبد الحميد
~~الطائي، عن محمد بن مسلم، عن أبي عبد الله عليه السلام، في شهادة المملوك،
~~قال: إذا كان عدلا، فهو جائز الشهادة، إن أول من رد شهادة المملوك عمر بن
~~الخطاب (3).
# ورواها ابن أبي عمير، عن عبد الرحمن بن الحجاج، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: قال أمير المؤمنين عليه السلام: لا بأس بشهادة المملوك إذا
~~كان عدلا (4).
# وعليها عمل الأصحاب، إلا ابن الجنيد وابن أبي عقيل.
# وجمع الشيخ بين الروايتين، بحمل الأوليين على التقية، أو على أن المراد
~~منها
# PageV02P521
# وفي شهادته على المولى قولان، أظهرهما: المنع، ولو أعتق قبلت للمولى
~~وعليه.
# ولو أشهد عبديه بحمل أنه ولده فورثهما غير الحمل فأعتقهما الوارث
~~ ____________________
#   شهادة المملوك لمولاه لا غير.
# وإذا تقرر هذا، فهل تقبل شهادته على مولاه؟ قال المفيد والشيخ في
~~النهاية: لا، وتقبل له، وهو اختيار سلار وأبي الصلاح، وادعى المتأخر عليه
~~الإجماع.
# واختيار الشيخ في الاستبصار أنه لا تقبل لمواليهم، وتقبل لمن عداهم،
~~تأويلا للروايات الواردة بالمنع مطلقا، فيلزم من هذا أنه تقبل عليهم، لأنه
~~داخل في الاستثناء، وهو الظاهر من كلام ابني بابويه.
# وحكى المتأخر، عن الاستبصار أن الشيخ قال فيه: لا تقبل شهادة العبد لسيده
~~ولا عليه، وهو غلط، إما منه أو في النسخة، ودعوى الإجماع هنا طرفة (غلط خ).
# واستناد الشيخين وأتباعهما يمكن أن يكون برواية ابن أبي يعفور، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن الرجل المملوك المسلم تجوز شهادته
~~لغير مولاه (مواليه خ)؟ فقال: يجوز في الدين والشئ اليسير (1).
# ووجه الاستدلال، أنها إذا كانت على مواليه، فقد يصدق أنها لغير مواليه.
# ومضمون الخبر دال على أن في غير الدين والشئ اليسير لا تسمع، لكن من ms586 جوز
~~في صورة جوز في الجمع، وكذا من منع.
# ووجه ما اختاره في الاستبصار، هو التوفيق بين الروايتين.
# ووجه دعوى الإجماع، هو المكابرة.
# " قال دام ظله ": ولو أشهد عبدين (عبديه خ) بحمل أنه ولده، فورثهما (فورث
~~خ)
# PageV02P522
# فشهدا للحمل قبلت شهادتهما، ورجع الإرث إلى الولد.
# ويكره له استرقاقهما.
# ولو تحمل الشهادة الصبي أو الكافر أو العبد أو الخصم أو الفاسق ثم زال
~~المانع وشهدوا قبلت شهادتهم.
# (السادس) طهارة المولد: فلا تقبل شهادة ولد الزنا.
#  ____________________
#   غير الحمل، إلى آخره.
# أصل هذه المسألة ربما يكون رواية ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، في رجل مات وترك جارية ومملوكين، فورثهما أخ له،
~~فاعتق العبدين، وولدت الجارية غلاما، فشهدا بعد العتق أن مولاهما كان
~~أشهدهما أنه كان يقع على الجارية، وأن الحبل (الحمل خ) منه، قال: تجوز
~~شهادتهما، ويردان عبدين كما كانا (1).
# وأفتى عليها الشيخ في النهاية، ذاهبا إلى أنه لا يجوز للولد أن يأخذهما
~~عبيدا (عبدا خ) إن ادعيا أن والده أعتقهما.
# وحمله شيخنا على الكراهية، لأن شهادتهما لا تسمع لهما، وقال: وتشكل
~~الرواية على قول من يقول: إن شهادة المملوك لا تقبل لمولاه.
# ويمكن أن يجاب عنه بأنهما شهدا في حالة حكم الشرع بقبول شهادتهما - أعني
~~حالة العتق - والعبودية عرضت لهما بعد أداء الشهادة، فلا يقدح فيها.
# " قال دام ظله ": السادس، طهارة المولد، فلا تقبل شهادة ولد الزنا، وقيل:
~~تقبل في الشئ الدون، وبه رواية نادرة.
# هذا القول للشيخ في النهاية، والرواية رواها فضالة، عن أبان، عن عيسى بن
~~عبد الله، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن شهادة ولد الزنا؟ فقال:
~~لا تجوز
# PageV02P523
# وقيل: تقبل في الشئ الدون، وبه رواية نادرة.
# ويلحق بهذا الباب مسائل (الأولى) التبرع بالأداء قبل الاستنطاق يمنع
~~القبول لتطرق التهمة، وهل (1) يمنع في حقوق الله تعالى؟ على (فيه خ) تردد.
#  ____________________
#   إلا في الشئ اليسير، إذا رأيت منه صلاحا. (2)
~~والوجه أن تبنى المسألة على قولين، فمن قال: إن ms587 ولد الزنا كافر - وهو
~~الأكثر - فالقول الأول، ومن قال: ليس بكافر، تقبل في الدون وغيره.
# وندرة الرواية (3) قلة ورودها.
# وهي مخالفة للأصل، فلا عمل عليها، ومعارضة بما رواه عبيد بن زرارة، عن
~~أبيه، عن أبي جعفر عليه السلام، قال: لا تجوز شهادة ولد الزنا، ولا يؤم
~~الناس (4).
# ولهذا قال في الخلاف: لا تقبل شهادة ولد الزنا، وإن كان عدلا، واختاره
~~المتأخر، بناء على كفره، وعليه العمل.
# " قال دام ظله ": التبرع بالأداء قبل الاستنطاق، يمنع القبول، لتطرق
~~التهمة، وهل يمنع في حقوق الله تعالى؟ فيه تردد.
# لا شك أن التبرع بأداء الشهادة يوهم التهمة، فلا تقبل في حقوق الناس بلا
~~خلاف.
# وفي حقوق الله قولان، أطلق في النهاية المنع فيهما، للتهمة، وفصل (فصله
~~خ) في
# PageV02P524
# (الثانية) الأصم، تقبل شهادته فيما لا يفتقر إلى السماع.
# وفي رواية: يؤخذ بأول قوله.
# وكذا تقبل شهادة الأعمى فيما لا يفتقر إلى الرؤية.
# (الثالثة) لا تقبل شهادة النساء في الهلال والطلاق. وفي قبولها في الرضاع
~~تردد، أشبهه: القبول.
#  ____________________
#   المبسوط أي تقبل في حقوق الله، ولا تقبل في
~~حقوق الناس.
# وهو حسن، حذرا من تعطيل (سقوط خ) حدود الله، إلا نادرا، ومنشأ التردد،
~~احتمال الوجهين.
# " قال دام ظله ": الأصم تقبل شهادته، فيما لا يفتقر إلى السماع، وفي
~~رواية يؤخذ بأول قوله.
# لما كانت الشهادة هي العلم بالمشهود به، فلا يشترط فيه السماع، إلا فيما
~~لا يعلم إلا بالسماع، مثل الإقرار وغيره، وعليه فالأصم تقبل شهادته، إلا
~~فيه.
# وأما ما يشتمل عليه رواية درست، عن جميل، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام، عن شهادة الأصم في القتل؟ قال: يؤخذ بأول قوله، ولا يؤخذ بالثاني.
~~(1) ففيه إشكال ظاهر، وعليها فتوى الشيخ في النهاية، والعمل على الأول.
# " قال دام ظله ": لا تقبل شهادة النساء في الهلال والطلاق، وفي قبولها في
~~الرضاع تردد أشبهه القبول.
# منشأ التردد، النظر إلى قول الأصحاب، فإن الشيخ ذهب في الخلاف إلى المنع
~~مستدلا بالإجماع، وعليه أكثر أتباعه والمتأخر، وذكر في المبسوط القولين.
# وذهب ms588 المفيد وسلار إلى القبول، واختاره شيخنا دام ظله، وهو أشبه، لأنه
~~مما يخفى على الرجال غالبا.
# PageV02P525
# ولا تقبل في الحدود، وتقبل مع الرجال في الرجم على تفصيل يأتي.
# وفي الجراح والقتل بأن يشهد رجل وامرأتان، وتجب بشهادتهن الدية لا القود.
# وفي الديون مع الرجال.
# ولو انفردن كالمرأتين مع اليمين فالأشبه: عدم القبول.
# وتقبلن منفردات في العذرة وعيوب النساء الباطنة.
# وتقبل شهادة القابلة في ربع ميراث المستهل، وامرأة واحدة في ربع الوصية.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو انفردن (أي في الديون)
~~كامرأتين (كالمرأتين خ) مع اليمين، فالأشبه عدم القبول.
# القبول مذهب الشيخ وأبي الصلاح وشيخنا دام ظله في الشرائع، وهو فيما رواه
~~ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث)
~~أن أباه أخبره أن رسول الله عليه وآله أجاز شهادة النساء في الدين (الديون
~~خ) مع يمين المطالب، يحلف بالله أن حقه لحق. (1) وهي محمولة على أن المراد
~~شهادة امرأتين، يبينه ما رواه سيف بن عميرة، عن منصور بن حازم، قال: حدثني
~~الثقة، عن أبي الحسن عليه السلام، قال: إذا شهد لطالب (لصاحب ئل) الحق
~~امرأتان ويمينه، فهو جائز. (2) واختار شيخنا هنا عدم القبول، لقوله تعالى:
~~وأشهدوا ذوي عدل منكم (3)، والمتأخر تردد فيه، والأول أظهر.
# PageV02P526
# وكذا كل امرأة تثبت شهادتها في الربع حتى يكملن أربعا فتقبل شهادتهن في
~~الوصية أجمع.
# ولا ترد شهادة أرباب الصنائع المكروهة كالصياغة، والصنائع الدنية
~~كالحياكة والحجامة، ولو بلغت الدناءة كالزبال والوقاد، ولا ذوي العاهات
~~كالأجذم والأبرص.
# الثاني فيما يصير به شاهدا:
# وضابطه: العلم، ومستنده: المشاهدة أو السماع.
# فالمشاهدة للأفعال كالغصب والقتل والسرقة والرضاع والولادة والزنا
~~واللواط.
# أما السماع، فيثبت به النسب والملك والوقف والزوجية.
# ويصير الشاهد متحملا بالمشاهدة لما يكفي فيه المشاهدة، والسماع لما يكفي
~~فيه السماع وإن لم يستدعه المشهود عليه.
# وكذا لو قيل له: لا تشهد فسمع من القائل ما يوجب حكما.
# وكذا لو خبئ (1) فنطق المشهود عليه.
# وإذا دعي الشاهد للإقامة وجب، إلا مع ضرر غير ms589 مستحق، ولا يحل الامتناع مع
~~التمكن.
# ولو دعي للتحمل فقولان، المروي: الوجوب.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو دعي للتحمل، فقولان،
~~المروي الوجوب.
# ذهب الشيخ في النهاية وأتباعه وأبو الصلاح في الكافي، إلى وجوب
~~التحمل،
# PageV02P527
# ووجوبه على الكفاية، ويتعين مع عدم من يقوم بالتحمل.
# ولا يشهد إلا مع المعرفة أو شهادة عدلين بالمعرفة.
# ويجوز أن تسفر المرأة ليعرفها الشاهد.
# ويشهد على الأخرس بالإشارة، ولا يقيمها بالإقرار.
# مسائل (الأولى) قيل: يكفي في الشهادة بالملك مشاهدته بتصرف
~~ ____________________
#   وبه رواية رواها في التهذيب مرفوعا (1) إلى
~~ابن أبي عمير، عن حماد بن عثمان، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~في قول الله عز وجل: ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا (2) فقال: لا ينبغي لأحد
~~إذا دعي إلى شهادة يشهد عليها، أن يقول:
# لا أشهد لكم عليها. (3) ومثله رواه عن ابن أبي عمير، عن هشام بن سالم، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، في قوله تعالى: ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا؟
~~قال: قبل الشهادة (4) بناء على جواز تسمية الشئ بما يؤول إليه، وفيه
~~احتمال.
# وذهب في المبسوط إلى عدم الوجوب، واختاره المتأخر، وهو أشبه، والأول
~~أحوط.
# " قال دام ظله ": قيل: يكفي في الشهادة بالملك، مشاهدة (مشاهدته خ) بتصرف
~~فيه، وبه رواية.
# القائل هو الشيخ في النهاية والخلاف، مستدلا بالإجماع، وتردد في
~~المبسوط،
# PageV02P528
# (يتصرف خ) فيه، وبه رواية (1)، والأولى الشهادة بالتصرف لأنه دلالة الملك
~~وليس بملك.
# (الثانية) تجوز الشهادة على ملك لا يعرفه الشاهد إذا عرفه المتبايعان.
# (الثالثة) لا يجوز إقامة الشهادة إلا مع الذكر، ولو رأى خطه.
#  ____________________
#   وجعل الجواز رواية الأصحاب، واختاره المتأخر،
~~مستدلا بأنه كما يجوز أن يشتريه فيجوز أن يشهد له بالملك.
# وهو ضعيف لأن الشهادة تستدعي حصول العلم التام، لقوله صلى الله عليه
~~وآله: ترى الشمس؟ على مثلها فاشهد، أو دع (2) بخلاف البيع، فإنه يكفي فيه
~~الأمارة.
# والوجه أن يقتصر بالشهادة على التصرف.
# ويظهر لي أن مع طول المدة وعدم المنازع، تجوز بالملك أيضا لا مع قصرها أو ms590
~~وجود المنازع، وإلا (3) يلزم الحاكم أن يحكم بتعارض البينتين، مع علمه
~~بتصرف المالك، إذا أقام المدعي البينة، منفردا بها، وليس كذلك.
# " قال دام ظله ": لا يجوز إقامة الشهادة إلا مع الذكر، ولو رأى خطه، وفي
~~رواية:
# إن شهد معه آخر جاز إقامتها، وفي الرواية تردد.
# هذه رواها حماد بن عثمان، عن عمر بن يزيد قال: قلت لأبي عبد الله عليه
~~السلام: الرجل يشهدني على الشهادة (شهادة خ) فأعرف خطي وخاتمي، ولا أذكر من
~~الباقي قليلا ولا كثيرا؟ قال: فقال لي: إذا كان صاحبك ثقة، ومعه رجل
~~ثقة،
# PageV02P529
# وفي رواية (1): إن شهد معه آخر جاز إقامتها.
# وفي الرواية تردد.
# (الرابعة) من حضر حسابا أو سمع شهادة ولم يستشهد كان بالخيار في الإقامة
~~ما لم يخش بطلان الحق إن امتنع، وفيه تردد.
# .
#  ____________________
#   فاشهد له (2).
# وقد ضعفها الشيخ في الاستبصار، وذكر أنها مخالفة للأصل (للأصول خ) وذهب
~~إليها في النهاية.
# والأولى إطراحها، لما ذكره، ولكونها معارضة بروايات.
# (منها) ما رواه إدريس (بن) الحسين، عن علي بن غياث، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: لا تشهدن بشهادة حتى تعرفها، كما تعرف كفك (نفسك خ) (3).
# وما رواه النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قال
~~رسول الله صلى الله عليه وآله: لا تشهد بشهادة لا تذكرها، فإنه من شاء كتب
~~كتابا ونقش خاتما (4).
# والترجيح لها، لكونها موافقة للأصل.
# ويؤيدها قول النبي صلى الله عليه وآله: على مثل الشمس فاشهد، أو دع (5)
~~وعليها عمل شيخنا والمتأخر، وبعض أتباع الشيخ، تبعوا فتوى النهاية " قال
~~دام ظله ": من حضر حسابا، أو سمع شهادة، ولم يستشهد، كان بالخيار في
~~الإقامة، ما لم يخش بطلان الحق، إن امتنع، وفيه تردد.
# PageV02P530
# ويكره أن يشهد لمخالف إذا خشي استدعاؤه إلى حاكم يرد شهادته.
# (الخامسة) الشهادة على الشهادة، وهي مقبولة في الديون والأموال والحقوق،
~~ولا تقبل في الحدود.
# ولا يجزي إلا اثنان على شاهد الأصل.
# وتقبل الشهادة على شهادة النساء في الموضع الذي تقبل فيه شهادتهن
~~(منفردات خ) ms591 على تردد.
#  ____________________
#   التردد فيه بقوله: (كان بالخيار) ومنشأه قوله
~~تعالى: ولا تكتموا الشهادة، ومن يكتمها فإنه آثم قلبه (1).
# وذهب الشيخ في النهاية إلى الخيار، والأولى سقوطه هنا، وهو اختيار شيخنا
~~دام ظله والمتأخر.
# في الشهادة على الشهادة " قال دام ظله ": وتقبل على الشهادة شهادة النساء
~~في الموضع الذي تقبل فيه شهادتهن (منفردات خ) على تردد.
# ومنشأ التردد النظر إلى قول الشيخ، فإنه ذهب في المبسوط، إلى أنه لا مدخل
~~للنساء في الشهادة على الشهادة وهو اختيار المتأخر وقال في الخلاف: تقبل في
~~الديون والأملاك والعقود، وقال الشافعي: لا تقبل بحال، وقال أبو حنيفة:
~~تقبل في ما لشهادتهن مدخل فيه، واختار شيخنا، الأول، وفيه نظر، ووقع في بعض
~~النسخ: (وتقبل الشهادة على شهادة النساء) وهو انحراف
# PageV02P531
# وأجلى الألفاظ أن يقول: أشهد على شهادتي أنني أشهد على كذا.
# ولا تقبل شهادة الفرع إلا مع تعذر حضور شاهد الأصل بمرض (لمرض خ) أو غيبة
~~أو موت.
# ولو شهد الفرع فأنكر شاهد الأصل فالمروي (1): العمل بأعدلهما، فإن تساويا
~~اطرح الفرع.
# وفيه إشكال، لأن قبول شهادة الفرع مشروط بعدم شاهد الأصل.
# ولا تقبل شهادة على شهادة على شهادة في شئ.
#  ____________________
#   القلم، كان وقع وقت التصنيف، وقد أصلحه دام
~~ظله بقراءتي عليه، لأن هذه المسألة وإن كانت صحيحة، إلا أنه لا خلاف فيها،
~~ولا تردد، وقد قيدها به.
# " قال دام ظله ": ولو شهد الفرع، فأنكر شاهد الأصل، فالمروي العمل
~~بأعدلهما، فإن تساويا، اطرح الفرع، وفيه إشكال، لأن قبول شهادة الفرع مشروط
~~بعدم شهادة الأصل.
# أقول: الإشكال على ما يتضمنه الرواية من العمل بالأعدل، ومنشأه أن تعذر
~~شهادة الأصل هل هو شرط في قبول الفرع أم لا؟ الأول أظهر وأشبه، وعمل الشيخ
~~في النهاية على الرواية والمتأخر متردد هنا.
# وبتقدير تسليم الرواية مع التساوي، يطرح الفرع، وهو مذهب الشيخ وأتباعه،
~~وهو حسن.
# وقال علي بن بابويه في رسالته: يقبل الفرع ويطرح الأصل.
# وهو بعيد، ضرورة عدم كون الفرع أقوى من الأصل، وفي بعض النسخ، اطرح ms592 الأب
~~الأصل، وهو يكون على مذهب ابن بابويه وليس بمراد هنا، وعلى هذا التقدير،
~~يكون الإشكال على قبول الفرع، لا على الرواية.
# PageV02P532
# الأمر الثالث في اللواحق:
# وفيه مسائل:
# (الأولى) إذا رجع الشاهدان قبل القضاء لم يحكم، ولو رجعا بعد القضاء لم
~~ينقض الحكم وضمن الشهود.
# وفي النهاية: إن كانت العين قائمة ارتجعت ولم يغرما، وإن كانت تالفة ضمن
~~الشهود.
# (الثانية) إذا ثبت أنهما شاهدا زور نقض الحكم واستعيدت العين مع بقائها،
~~ومع تلفها أو تعذرها يضمن الشهود.
# (الثالثة) لو كان المشهود به قتلا أو رجما أو قطعا فاستوفي ثم رجع
~~الشهود، فإن قالوا: تعمدنا، اقتص منهم أو من بعضهم، فيرد البعض ما وجب
~~عليهم، ويتم الولي إن بقي عليه شئ، ولو قالوا: أخطأنا،
~~ ____________________
#   مسائل " قال دام ظله ": الأولى، إذا رجع
~~الشاهدان قبل القضاء، لم يحكم، ولو رجعا بعد القضاء، لم ينقض الحكم، وضمن
~~الشهود، إلى آخرها.
# أقول: رجوع الشاهدين عن الشهادة لا يخلو إما أن يكون قبل حكم الحاكم أو
~~بعده (فعلى الأول) لا ينفذ الحاكم الحكم (وعلى الثاني) لم ينقض الحكم، بل
~~يضمن الشهود، ما أتلفوا بشهادتهم، على اختيار الشيخ في الخلاف والمبسوط،
~~واختيار المتأخر.
# وهو أشبه، لأن حكمه كان شرعيا ثابتا، ورجوع الشهود يحتمل الكذب، فلا يقدح
~~فيما جزم به.
# وقال في النهاية: لا يضمن الشهود، إلا مع تلف العين، ومع بقائها ينقض
~~الحكم، ومنشأ التفصيل غير معلوم، فالعمل على الأول.  PageV02P533
# لزمتهم الدية، ولو قال بعضهم: أخطأنا، لزمه نصيبه من الدية ولم يمض
~~إقراره على غيره. ولو قال: تعمدت، رد عليه الولي ما يفضل ويقتص منه إن شاء.
# وفي النهاية: يرد الباقون من شهود الزنا ثلاثة أرباع الدية ويقتل،
~~والرواية (1) صحيحة السند، غير أن فيها تسلطا على الأموال المعصومة بقول
~~واحد.
# (الرابعة) لو شهدا بطلاق امرأة فتزوجت ثم رجعا ضمنا المهر وردت إلى الأول
~~بعد الاعتداد من الثاني.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": لو شهدا بطلاق امرأة فتزوجت،
~~ثم رجعا، ضمنا المهر، إلى آخره.
# أصل هذه المسألة، رواية ms593 رواها علي بن إبراهيم، عن أبيه، عن ابن أبي عمير،
~~عن إبراهيم بن عبد الحميد، عن أبي عبد الله عليه السلام، في شاهدين شهدا
~~على امرأة بأن زوجها طلقها، فتزوجت، ثم جاء زوجها، فأنكر الطلاق، قال:
~~يضربان الحد، ويضمنان الصداق للزوج، ثم تعتد، ثم ترجع إلى زوجها الأول. (2)
~~ولا يصح حمل هذه الرواية على ظاهرها، لما يتضمن من الاضطراب (3).
# PageV02P534
# وتحمل هذه الرواية (1) على أنها نكحت بسماع الشهادة لامع حكم الحاكم، ولو
~~حكم لم يقبل الرجوع.
# (الخامسة) لو شهد اثنان على رجل بسرقة فقطع ثم قالا: أوهمنا، والسارق
~~غيره، أغرما دية يد الأول، ولم يقبلا على (في خ) الأخير لما يتضمن من عدم
~~الضبط.
# (السادسة) تجب أن يشهر (شهرة خ) شاهد الزور وتعزيره بما يراه الإمام عليه
~~السلام حسما للجرأة.
#  ____________________
#   فحمل الشيخ في النهاية، ضمان الشهود على ما
~~إذا رجعوا، وحمل المتأخر الحد على التعزير، لأنهما شاهدا زور، والرجوع إلى
~~الأول، على أنها تزوجت بسماع الشهادة، لا بحكم الحاكم.
# وزاد الشيخ في النهاية على ما في الرواية (ودخل بها) وهو مدلول الاعتداد
~~التزاما.
# (وما ذكره) شيخنا دام ظله في الشرائع من التفصيل، بأنه إن كان الطلاق بعد
~~الدخول لم يضمنا، وإن كان قبل الدخول ضمنا نصف المهر (مغاير) لما نحن
~~بصدده، لأن في مسألتنا، إنها تزوجت بعد الطلاق، وضمان المهر للزوج الثاني،
~~وفي مسألة الشرائع أنها ما تزوجت والمهر للزوج الأول (الثاني خ)، وهي مسألة
~~من مسائل الخلاف، قد ضمنها الشيخ في مسألتين فيه.
# PageV02P535
# كتاب الحدود والتعزيرات PageV02P537
# كتاب الحدود والتعزيرات وفيه فصول:
# الفصل الأول في حد الزنا والنظر في: الموجب والحد واللواحق.
# أما الموجب:
# فهو إيلاج الإنسان فرجه في فرج امرأة من غير عقد ولا ملك ولا شبهة.
# ويتحقق بغيبوبة الحشفة قبلا أو دبرا.
# ويشترط في ثبوت الحد: البلوغ (والعقل خ) والعلم بالتحريم والاختيار.
# فلو تزوج بمحرمة كالأم أو المحصنة سقط الحد مع الجهالة بالتحريم.
# ويثبت مع العلم، ولا يكون العقد بمجردة شبهة في السقوط.
# ولو تشبهت الأجنبية بالزوجة فعليها ms594 الحد دون واطئها.
#  ____________________
#   ، في حد الزنا " قال دام ظله ": ولو تشبهت
~~الأجنبية بالزوجة، فعليها الحد دون واطئها، وفي  PageV02P538
# وفي رواية (1): يقام عليها الحد جهرا، وعليه سرا وهي متروكة.
# ولو وطأ المجنون عاقلة ففي وجوب الحد تردد.
#  ____________________
#   رواية: يقام عليها الحد جهرا، وعليه سرا، وهي
~~متروكة.
# هذه رواها هشام بن بشير، عن أبي بشير (بشر خ) عن أبي روح، أن امرأة تشبهت
~~بأمة لرجل، وذلك ليلا، فواقعها، وهو يرى أنها جاريته، فرفع إلى عمر، فأرسل
~~إلى علي عليه السلام، فقال: اضرب الرجل حدا في السر، واضرب المرأة علانية.
~~(2) وهي نادرة وجلد (حد خ) الرجل مخالف للأصل، أي سقوط الحد بالشبهة، وقد
~~ذكرها الشيخ في النهاية.
# وقد حكى شيخنا دام ظله عن بعض معاصريه، أنه عليه السلام أراد إيهام
~~الحاضرين بإقامة الحد عليه لئلا يتخذ الجاهل الشبهة عذرا من غير أن حد، وفي
~~هذا عدول فاسد.
# فالأشبه أن يقام عليها الحد، ويسقط عن الرجل للشبهة، وهو اختيار الشيخ في
~~الخلاف وشيخنا والمتأخر.
# ويسقط عنها أيضا لو ادعت الشبهة، وكذا لو اضطجعت هي على فراشه، وأتت بعذر
~~يقرب من الصدق، على الأشبه.
# " قال دام ظله ": ولو وطأ المجنون عاقلة، ففي وجوب الحد تردد، وأوجبه
~~الشيخان.
# منشأ التردد كون المجنون مرفوع القلم، واستناد الشيخين إلى ما رواه أبان
~~بن تغلب، قال: قال أبو عبد الله عليه السلام: إذا زنى المجنون أو المعتوه
~~جلد الحد، وإن كان محصنا رجم، قال: قلت: وما الفرق بين المجنون والمجنونة،
~~والمعتوه والمعتوهة؟
# PageV02P539
# وأوجبه الشيخان.
# ولا حد على المجنونة.
# ويسقط الحد بادعاء الزوجية، وبدعوى ما يصلح شبهة بالنظر إلى المدعي.
#  ____________________
#   فقال: المرأة إنما تؤتى، والرجل يأتي، وإنما
~~يأتي إذا عقل كيف يأتي اللذة. (1) ونعم ما فرق به عليه السلام، فإن الواطئ
~~لا يحصل من الوطء، إلا مع القصد، لا الموطوءة.
# (فإن قيل): هو وإن قصد إلى ذلك لكن الحد عنه ساقط، لقوله عليه السلام:
# رفع القلم عن المجنون حتى يفيق. (2) (قلنا): هو معارض بعموم الآيات
~~والأخبار المتناولة ms595 وجوب الحد عليه فالترجيح (والترجيح خ) لها، فإن ادعوا
~~التخصيص فيها، فكذا نحن في الخبر.
# وذهب المتأخر إلى سقوط الحد عنه تمسكا بما قلناه، ويؤيد قوله ما رواه
~~الأصبغ بن نباتة، قال: أتي عمر بخمسة نفر، أخذوا في الزنا، فأمر أن يقام
~~عليهم الحد، فقال علي عليه السلام: ليس هذا حكمهم، قال عمر: فأقم أنت الحد
~~عليهم، فضرب واحدا عنقه، ورجم آخر، وحد الثالث، ونصفه في الرابع، وعزر
~~الخامس، فتعجب القوم، فقال عليه السلام: الأول كان ذميا، والثاني محصنا،
~~والثالث غير محصن، والرابع عبدا، والخامس مجنونا مغلوبا على عقله.
~~(3)
# PageV02P540
# ولا يثبت الإحصان الذي يجب معه الرجم حتى يكون الزاني بالغا حرا له فرج
~~مملوك بالعقد الدائم أو الملك، يغدو عليه ويروح، وتستوي المسلمة والذمية.
# وإحصان المرأة كإحصان الرجل لكن يراعى فيها العقل إجماعا.
# ولا تخرج المطلقة الرجعية عن الإحصان.
# وتخرج البائن.
# وكذا المطلق (1).
# ولو تزوج معتدة عالما (بالتحريم خ) (2) حد مع الدخول.
#  ____________________
#   وهذا مع كونها حكاية الحال، لكن التعليل يؤذن
~~بالإطراد، وللبحث في المسألة مجال، والأظهر ما قدمناه.
# " قال دام ظله ": يغدو عليه ويروح.
# أي يقدر (عليه خ) غداة ورواحا، بمعنى أن لا يكون بينهما أكثر من مسافة،
~~وهو يقدر على قطعها، وإلا يكون ممنوعا عنها (منها خ).
# PageV02P541
# وكذا المرأة.
# ولو ادعيا الجهالة أو أحدهما قبل على الأصح إذا كان ممكنا في حقه.
# ولو راجع المخالع لم يتوجه عليه الرجم حتى يطأ (يطأها خ).
# وكذا العبد لو أعتق، والمكاتب إذا تحرر.
# ويجب الحد على الأعمى، فإن ادعى الشبهة فقولان، أشبههما:
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو ادعيا الجهالة، أو
~~أحدهما، قبل، على الأصح... الخ.
# قوله: (على الأصح) تنبيه على إطلاق الشيخ في النهاية، بوجوب الحد، وما
~~ذكره دام ظله تمسك بكون الدعوى شبهة، وهو حسن، وقيد المتأخر بكون المدعي
~~قريب العهد بالإسلام.
# والحق أن الجهل يمكن فيما قدم زمانه في الإسلام، ولم يخالط العلم وأهله،
~~فالشبهة قائمة، فالحد عنه ساقط.
# " قال دام ظله ": ويجب الحد على الأعمى، فإن ادعى الشبهة ms596 فقولان، أشبههما
~~القبول مع الاحتمال.
# القول بعدم القبول للشيخين في النهاية والمقنعة، والوجه فيه يمكن أن يكون
~~أن الواجب عليه الاحتياط في معرفة الموطوءة، لعدم حاسته، فمع الإقدام لا
~~يسمع قوله:
# (اشتبه علي).
# وقال المتأخر: لا يقبل إن كانت الحال شاهدة، بخلاف قوله، ويقبل لو شهدت
~~الحال بذلك، واختار شيخنا القبول مطلقا، وهو أشبه، لقوله: ادرأوا الحدود
~~بالشبهات (الحديث). (1)
# PageV02P542
# القبول مع الاحتمال.
# وفي التقبيل والمضاجعة والمعانقة: التعزير.
# ويثبت الزنا بالإقرار أو البينة.
# ولا بد من بلوغ المقر وكماله واختياره وحريته وتكرار الإقرار أربعا.
# وهل يشترط اختلاف مجالس الإقرار؟ أشبهه: أنه لا يشترط.
# ولو أقر بحد ولم يبينه ضرب حتى ينهى عن نفسه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وهل يشترط اختلاف مجالس
~~الإقرار؟ أشبهه أنه لا يشترط.
# اشترط الشيخ في المبسوط والخلاف، اختلاف المجالس، تمسكا بحكاية إقرار
~~ماعز (1).
# وفيه ضعف، فإنه حكاية حال، فالأشبه عدم الشرط، تمسكا بالأصل، وهو اختيار
~~شيخنا.
# " قال دام ظله ": ولو أقر بحد ولم يبينه، ضرب حتى ينهى عن نفسه.
# معناه حتى يزجر المقر الضارب عن الضرب.
# ومستند هذه الفتوى، ما رواه محمد بن قيس، عن أبي جعفر، عن علي (أمير
~~المؤمنين) عليهما السلام، في رجل أقر على نفسه بحد، ولم يسم أي حد هو؟ قال:
# أمر أن يجلد حتى يكون هو الذي ينهى عن نفسه في الحد (2).
# والرواية مشهورة، وأفتى عليها الشيخ وأتباعه، وفي محمد بن قيس اشتباه.
# وقال المتأخر: لا يزاد على مائة، وإن لم ينه، ولا ينقص عن ثمانين وإن
~~نهي، وصوبه شيخنا في طرف المائة لأن الحد لا يزيد عليها، ولم يصوبه في طرف
~~الثمانين، لأن التعزير قد يسمى حدا، وهو حسن، وإطلاق الرواية شاهد
~~به.
# PageV02P543
# ولو أقر بما يوجب الرجم ثم أنكر سقط عنه، ولا يسقط غيره.
# ولو أقر ثم تاب كان الإمام عليه السلام مخيرا في الإقامة، رجما كان وغيره
~~ولا يكفي في البينة أقل من أربعة رجال، أو ثلاثة وامرأتين.
# ولو شهد رجلان وأربع نساء يثبت بهم الجلد لا الرجم.
# ولا ms597 تقبل شهادة ست نساء ورجل.
# ولا شهادة النساء منفردات.
# ولو شهد ما دون الأربع لم يثبت، وحدوا للفرية.
# ولا بد في الشهادة من ذكر المشاهدة، كالميل في المكحلة.
# ولا بد من تواردهم على الفعل الواحد في الزمان الواحد والمكان الواحد.
# ولو أقام الشهادة بعض حدوا ولم يرتقب إتمام البينة.
# وتقبل شهادة الأربعة على الاثنين فما زاد.
# ولا يسقط بالتوبة بعد قيام البينة، ويسقط لو كانت قبلها، رجما كان أو
~~غيره.
# النظر الثاني في الحد:
# يجب القتل على الزاني بالمحرمة كالأم والبنت.
# وألحق الشيخ كذلك امرأة الأب.
#  ____________________
#   في الحد " قال دام ظله ": والحق الشيخ كذلك
~~امرأة الأب.
# أقول: أسند الإلحاق إلى الشيخ، لعدم الدليل عليه، والشيخ سابق به،
~~وأضاف  PageV02P544
# وكذا يقتل الذمي إذا زنى بالمسلمة، والزاني قهرا.
# ولا يعتبر الإحصان، ويتساوى فيه الحر والعبد، والمسلم والكافر.
# وفي جلده قبل القتل تردد.
# ويجب الرجم على المحصن إذا زنى ببالغة عاقلة.
# ويجمع للشيخ والشيخة بين الجلد (الحد خ ل) والرجم إجماعا.
#  ____________________
#   المتأخر امرأة الابن إليه، وصاحب الوسيلة
~~جارية الأب إليهما.
# والحق أن الدماء لا يتهجم على الفتوى بسفكها، إلا لدليل وإلا يقلد مجرد
~~الدعوى (الدعاوي خ) (1) والروايات واردة بوجوب القتل على الواطئ بمحرماته.
# والمراد المحرمات التي تتضمنها الآية، نسبا، وإلا يلزم اطراد الحكم في كل
~~المحرمات، وليس كذلك.
# " قال دام ظله ": وفي جلده قبل القتل تردد.
# منشأ التردد إطلاق الأصحاب بالقتل، مجردا عن الجلد، والنظر إلى قوله
~~تعالى:
# الزانية والزاني، الآية (2).
# والذي يظهر، الجلد ثم القتل، عملا بمقتضى الدليلين، السنة والآية، إذ لا
~~يتنافى العمل بهما، وهو اختيار المتأخر.
# " قال دام ظله ": ويجمع للشيخ والشيخة، بين الحد (الجلد خ) والرجم
~~إجماعا، وفي الشاب روايتان، أشبههما الجمع.
# يريد الشاب المحصن، ذهب الشيخ في النهاية، والمبسوط، والتهذيب،
~~والاستبصار، وأبو الصلاح في الكافي، إلى أنه لا يجمع.
# PageV02P545
# وفي الشاب روايتان، أشبههما: الجمع.
# ولا يجب الرجم بالزنا بالصغيرة والمجنونة:
# ويجب الجلد.
# وكذا لو زنى بالمحصنة صغير.
# ولو زنى بها المجنون لم يسقط عنها الرجم.
# ويجز ms598 (1) رأس البكر مع الحد، ويغرب عن بلده سنة.
#  ____________________
#   وهو في رواية محمد بن حفص، عن عبد الله بن
~~طلحة، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: إذا زنى الشيخ والعجوز جلدا، ثم
~~رجما عقوبة لهما، وإذا زنى النصف من الرجال، رجم، ولم يجلد، إذا كان قد
~~أحصن، وإذا زنى الشاب الحدث السن جلد، ونفي سنة من مصره (2).
# ومثله في رواية أبي هاشم، عن محمد بن جعفر، عن عبد الله بن سنان، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، لفظا بلفظ (3) وذهب المفيد وعلم الهدى وسلار إلى أن
~~يجمع، أما الجلد فللآية، وأما الرجم فللإجماع ويؤيده قول علي عليه السلام،
~~لما جلد شراحة يوم الخميس، ورجمها يوم الجمعة جلدتها بكتاب الله تعالى
~~ورجمتها بسنة رسول الله صلى الله عليه وآله (4).
# وهو أشبه، واختاره الشيخ في التبيان، وعليه المتأخر.
# " قال دام ظله ": ولو زنى بها المجنون، لم يسقط عنها الرجم.
# يريد عدم السقوط عن المحصنة لاعن المجنون، إذ المجنون لا يحد عنده.
# PageV02P546
# والبكر من ليس بمحصن.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": والبكر من ليس بمحصن، وقيل:
~~الذي أملك ولم يدخل.
# القول الأول للشيخ في الخلاف، مستدلا بالإجماع، وعليه المتأخر، تمسكا بما
~~رواه عبادة بن الصامت، قال: قال رسول الله صلى الله عليه وآله: البكر
~~بالبكر جلد مائة، وتغريب عام، والثيب بالثيب، جلد مائة ثم الرجم. (1) قال:
~~ووجه الاستدلال تقسيم الزناة إلى قسمين لا غير.
# والقول الثاني للشيخ في النهاية، ومستنده رواية زرارة عن أبي جعفر عليه
~~السلام، قال: المحصن يجلد مائة، ويرجم والذي لم يحصن يجلد مائة جلدة، ولا
~~ينفى والذي قد أملك ولم يدخل بها، يجلد مائة وينفى (2) وفي طريقها فضالة.
# وما رواه عاصم بن حميد، عن محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
~~قضى أمير المؤمنين عليه السلام، في الشيخ والشيخة أن يجلدا مائة، وقضى في
~~المحصن (للمحصن خ)، الرجم، وقضى في البكر والبكرة إذا زنيا، أن يجلدا (جلدة
~~خ) مائة، ونفي سنة في غير مصرهما، وهما اللذان قد ms599 أملكا، ولم يدخل بها (3).
# والأول أظهر، فعلى اختيار الشيخ في النهاية المسألتين، يقسم الزنا
~~(الزناة خ) خمسة أقسام.
# (من) يقتل، وهو الوطئ إحدى المحرمات نسبا، (والذمي)، الزاني بمسلمة،
~~وغاصب الفرج.
# و (من) يحد ثم يرجم، وهو الشيخ والشيخة المحصنان.
# PageV02P547
# وقيل: الذي أملك ولم يدخل.
# ولا تغريب على المرأة ولا جز.
# والمملوك يجلد خمسين، ذكرا كان أو أنثى، محصنا أو غير محصن، ولا جز على
~~أحدهما ولا تغريب.
# ولو تكرر الزنا كفى حد واحد.
# ولو حد مع كل واحد مرة قتل في الثالث.
#  ____________________
#   و (من) يرجم لا غير، وهو المحصن والمحصنة
~~شابين.
# و (من) يجلد، وينفى عن البلد، وهو البكر على التفسير المذكور.
# و (من) يجلد لا غير، وهو كل زان ليس أحد ما ذكرناه.
# وعلى القول الآخر ينقسم ثلاثة أقسام، لأنه لا تميز بين الشاب والشيخ في
~~الإحصان ولا في البكر، بين من أملك ولم يدخل، وبين من لم يملك.
# " قال دام ظله ": ولو حد مع كل واحد مرة، قتل في الثالثة (وقيل): في
~~الرابعة، وهو أحوط.
# القول الأول، ادعى المتأخر عليه الإجماع من الطائفة (إجماع الطائفة خ)
~~لقوله عليه السلام: أصحاب الكبائر يقتلون في الثالثة (1).
# ورواه أيضا يونس، عن أبي الحسن الماضي عليه السلام، قال: أصحاب الكبائر
~~كلها، إذا أقيم عليهم الحد مرتين، قتلوا في الثالثة (2).
# وخصها الشيخ بما عدا حد الزنا من شرب الخمر وغيره.
# والقول الثاني للشيخين وسلار وأبو الصلاح، وهو في رواية إسحاق بن عمار،
~~عن أبي بصير قال: قال أبو عبد الله عليه السلام: الزاني إذا زنى يجلد
~~ثلاثا، ويقتل
# PageV02P548
# وقيل: في الرابعة وهو أحوط.
# والمملوك إذا أقيم عليه حد الزنا سبعا قتل في الثامنة. وقيل: في التاسعة،
~~وهو أولى.
# والحاكم في الذمي بالخيار في إقامة الحد عليه وتسليمه إلى أهل نحلته
~~ليقيموا الحد على معتقدهم.
# ولا يقام على الحامل حد ولا قصاص حتى تضع وتخرج من نفاسها وترضع الولد.
# ولو وجد له كافل جاز.
# ويرجم المريض والمستحاضة، ولا يحد أحدهما حتى يبرأ.
# ولو ms600 رأى الحاكم التعجيل ضربه بالضغث المشتمل على العدد.
#  ____________________
#   في الرابعة (1).
# وهو أظهر، وذهب شيخنا إليه، لأن الحدود مبنية على التخفيف، وفيه احتياط
~~في حفظ الدماء.
# " قال دام ظله ولو رأى الحاكم التعجيل، ضربه بالضغث المشتمل على العدد.
# موجب التعجيل قد يكون لانزجار الغير، وقد يكون لخوف فوات الحد.
# أما الضرب بالضغث فمستنده رواية يونس بن عبد الرحمن، عن أبان بن عثمان،
~~عن أبي العباس، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: (قال خ): أتي رسول الله
~~صلى الله عليه وآله برجل دميم قصير قد سقى بطنه، وقد درت عروق بطنه، قد فجر
~~بامرأة، فقالت المرأة: ما علمت به إلا وقد دخل علي، فقال له رسول الله صلى
~~الله عليه وآله: أزنيت؟ فقال له: نعم، ولم يكن أحصن، فصعد رسول الله صلى
~~الله
# PageV02P549
# ولا يسقط الحد باعتراض الجنون.
# ولا يقام في الحر الشديد، ولا البرد الشديد.
# ولا في أرض العدو، ولا على من التجأ إلى الحرم، ويضيق عليه (في
~~ ____________________
#   عليه وآله بصره وخفضه، ثم دعا بعذق فقده مائة،
~~ثم ضربه بشماريخه (1).
# ومثله (2) رواه حنان بن سدير، عن يحيى بن عباد المكي، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام.
# وأما الإمهال حتى يبرأ، فمروي عن محمد بن سعيد، عن السكوني، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: أتي أمير المؤمنين عليه السلام برجل أصاب حدا، وبه
~~قروح في جسده كثيرة، فقال أمير المؤمنين عليه السلام: أقروه حتى يبرأ، ولا
~~تنكؤها عليه فتقتلوه (3).
# وروى مثل ذلك عبد الله بن عبد الرحمن الأصم، عن مسمع بن عبد الملك، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام (4).
# فهذه المسألة جمع بين هاتين الروايتين.
# وضابطته (ضابطه خ) أن إقامة الحدود (الحد خ) مفوضة إلى الإمام عليه
~~السلام، فهو يعمل بحسب ما يراه من المصلحة.
# " قال دام ظله ": ولا يقام في الحر الشديد، ولا البرد الشديد... الخ.
# هذا إذا كان الحد جلدا، فأما إذا كان قتلا أو رجما، فيقام عليه، في كل
~~الأوقات، لأن الغرض إهلاكه.
# PageV02P550
# المطعم والمشرب ms601 خ) حتى يخرج للإقامة.
# ولو أحدث في الحرم ما يوجب حدا حد فيه.
# وإذا اجتمع الحد والرجم جلد أولا.
# ويدفن المرجوم إلى حقويه، والمرأة إلى صدرها، فإن فر أعيد.
# ولو ثبت الموجب بالإقرار لم يعد.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو ثبت الموجب بالإقرار لم
~~يعد، إلى آخره.
# هذا القول للمفيد، وكأنه نظر إلى أن الإنكار هنا مسقط للإقرار، والفرار
~~إنكار فعلي.
# وفصل الشيخ، قال: يعاد إن لم تصبه الحجارة، ولا يعاد مع الإصابة.
# وبما ذكره المفيد، يشهد ما رواه عمرو بن عثمان، عن الحسين بن خالد، قال:
# قلت لأبي الحسن عليه السلام، أخبرني عن المحصن إذا هرب من الحفيرة هل يرد
~~حتى يقام عليه الحد؟ فقال: يرد ولا يرد، قلت: وكيف ذاك؟ فقال: إذا (إن خ)
~~كان هو المقر على نفسه، ثم هرب من الحفيرة بعد ما يصيبه شئ من الحجارة لم
~~يرد، وإن كان إنما قامت عليه البينة، وهو يجحد، ثم يضرب، رد وهو صاغر، حتى
~~يقام عليه الحد، وذلك أن ماعز (1) بن مالك أقر عند رسول الله صلى الله عليه
~~وآله بالزنى، فأمر به أن يرجم، فهرب من الحفيرة، فرماه الزبير بن عوام بساق
~~بعير، فعقله فسقط، فلحقه الناس فقتلوه، ثم أخبروا رسول الله صلى الله عليه
~~وآله بذلك، فقال لهم: فهلا تركتموه إذا هرب يذهب، فإنما هو الذي أقر على
~~نفسه، قال: وقال لهم:
# أما لو كان علي (عليه السلام) حاضرا معكم لما أضللتم، قال: وفداه (ووداه
~~خ ل) رسول الله صلى الله عليه وآله من بيت مال المسلمين. (2)
# PageV02P551
# وقيل: إن لم تصبه الحجارة أعيد.
# ويبدأ الشهود بالرجم، ولو كان مقرا بدأ الإمام.
# ويجلد الزاني قائما مجردا.
# وقيل: إن وجد بثيابه جلد بها أشد الضرب.
# وقيل: متوسطا، ويفرق على جسده.
# ويتقى وجهه وفرجه.
#  ____________________
#   ووجه الاستدلال، أن إطلاق الأمر بالوجوب،
~~يقتضي الإتمام ترك العمل به في من أصابته الحجارة، عملا بظاهر ما يتضمنه
~~الخبر من قوله: هرب بعد ما يصيبه شئ من الحجارة، وحكاية ماعز، وعمل به ms602 في
~~الباقي.
# و (لقائل) أن يقول: التعليل الذي في حكاية ماعز (يعني قوله صلى الله عليه
~~وآله: هلا تركتموه إذا هرب يذهب، فإنما هو الذي أقر على نفسه) يدل على ترك
~~إعادة كل من أقر، كما هو مذهب المفيد، هذا وجه الخلاف بين الشيخين.
# ومذهب المفيد أثبت، لأن الحدود مبنية على التخفيف، واختيار (واختاره خ)
~~شيخنا وسلار، والمتأخر فيه متردد.
# " قال دام ظله ": ويتقى وجهه.
# ذكر اتقاء الوجه، وأهمل الفرج (1)، والأصحاب قائلون به، وهو مروي، عن
~~أبان، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام (في حديث) قال: يضرب على كل عضو،
~~ويترك الوجه والمذاكير. (2) وفي رواية حماد، عن حريز، عمن أخبره، عن أبي
~~جعفر عليه السلام أنه قال:
# PageV02P552
# وتضرب المرأة جالسة، وتربط (1) ثيابها.
# ولا يضمن ديته لو قتله الحد. ويدفن المرجوم عاجلا.
# ويستحب إعلام الناس ليتوفروا.
# ويجب أن يحضر طائفة.
# .
#  ____________________
#   يفرق الحد على الجسد كله، ويتقى الوجه والفرج،
~~ويضرب بين الضربين (2).
# وهذه مع إرسالها مؤيدة بالأولى، وعمل الأصحاب.
# " قال دام ظله ": ويجب أن يحضره طائفة، وقيل: يستحب وأقلها واحد.
# القول بوجوب الحضور للشيخ في النهاية، وهو اختيار المتأخر، مستندا إلى
~~قوله تعالى: وليشهد عذابهما طائفة من المؤمنين (3) إذ مطلق الأمر يقتضي
~~الوجوب، وقال في الخلاف: بالاستحباب، والأول أشبه.
# وعلى كم يقع لفظ الطائفة؟ قال في النهاية: أقلها واحد، وهو مروي عن
~~الباقر عليه السلام (4) وابن عباس، واختاره الفراء.
# وكأنه نظر إلى أن الطائفة قطعة من الشئ، قال الله تعالى: طائف من ربك
~~(5)، أي قطعة، والواحد قطعة من الجماعة.
# وقال في الخلاف: عشر، ولو قلنا يغير ذلك كان جائزا، وقال المتأخر: أقلها
~~ثلاثة، وهو قول الزهري، والطبرسي في التفسير (6).
# PageV02P553
# وقيل: يستحب، وأقلها واحد.
# ولا يرجمه من لله قبله حد.
# وقيل: يكره.
# النظر الثالث في اللواحق:
# وفيه مسائل:
# (الأولى) إذا شهد أربعة بالزنى قبلا فشهد أربع نساء بالبكارة فلا حد.
# وفي حد الشهود قولان.
#  ____________________
#   ووجهه (ووجه خ) أن لفظ الطائفة موضوع للجماعة،
~~وأقل الجمع ثلاثة.
# (ولقائل) أن يقول: إن الطائفة ms603 موضوع للجماعة، والجمعية موجودة في
~~الاثنين، فأقلها اثنان، فأما أن أقل الجمع ثلاثة، فهو من اصطلاح أهل
~~اللسان، لا يتعلق باللغة، وهو حسن، وروي ذلك عن عكرمة، وليس للاحتياط في
~~المسألة.
# مدخل، كما استدل به قوم منا.
# مسائل " قال دام ظله ": وفي حد الشهود، قولان.
# ذهب الشيخ في النهاية في كتاب الشهادات إلى أن يحد الشهود، وهو أشبه،
~~لكونهم من المفترين.
# وقال في المبسوط: لا تحد، فكأنه نظر إلى أن ظاهر الشهادة الصحة (العصمة
~~خ).
# واختلف قول المتأخر في سرائره، قال في كتاب الشهادة: بمقالة النهاية،
~~واختار في كتاب الحدود قول المبسوط، قال: لأنه لا دليل على الحد - وهو
~~مردود - ثم حكى هنا أن الشيخ ما ذكر هذه المسألة في النهاية.
~~PageV02P554
# (الثانية) إذا كان الزوج أحد الأربعة فيه روايتان.
#  ____________________
#   وهو وهم، وأظنه نظر وقت التصنيف في كتاب
~~الحدود من النهاية، فما وجدها فحكم بالنفي.
# والمسألة مبنية على ما إذا كان دعوى الوطء في القبل، وإلا تسمع الشهادة.
# " قال دام ظله ": إذا كان الزوج أحد الأربعة، فيه روايتان، ووجه السقوط
~~أن يسبق منه القذف.
# أقول: إذا شهد أربعة على امرأة بالزنى، وزوجها أحدهم، فإما أن تقدم (يقدم
~~خ) منه قذفها، أو لا، فإن كان الأول، لا تقبل الشهادة، ويحد الأربعة، وإن
~~كان الثاني تقبل، وهو اختيار الشيخ في الخلاف، وعليه المتأخر وشيخنا دام
~~ظله.
# وقال في النهاية: مطلقا تقبل، وتحد المرأة.
# ومستند ما رواه إبراهيم بن نعيم، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~سألته عن أربعة شهدوا على امرأة بالزنى، أحدهم زوجها؟ قال: تجوز شهادتهم
~~(1).
# وذهب محمد بن بابويه في المقنع إلى أن يحد الثلاثة، ويلاعن الزوج المرأة،
~~تمسكا بما رواه إبراهيم بن نعيم، عن أبي سيار مسمع، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، في أربعة شهدوا على امرأة بالفجور (بفجور ئل) أحدهم زوجها؟ قال:
~~يجلد الثلاثة ويلاعنها زوجها، ويفرق بينهما، ولا تحل له أبدا (2).
# وروى هذه في التهذيب في كتاب الحدود.
# وبما رواه محمد بن عيسى، عن إسماعيل ms604 بن خراش، عن زرارة، عن أحدهما عليهما
~~السلام، في أربعة شهدوا على امرأة بالزنى أحدهم زوجها، قال: يلاعن الزوج
~~ويجلد الآخرون (3).
# PageV02P555
# ووجه السقوط بأن (أن خ) يسبق منه القذف.
# (الثالثة) يقيم الحاكم حدود الله تعالى.
# أما حقوق الناس فيقف على المطالبة.
# (الرابعة) من افتض بكرا بإصبعه فعليه مهرها.
# ولو كانت أمة فعليه عشر قيمتها.
#  ____________________
#   وقال الشيخ في الاستبصار - بعد ذكر هذه
~~الرواية - والأولى العمل بالأولى - يعني رواية إبراهيم بن نعيم - لكونها
~~موافقة لقوله تعالى: والذين يرمون أزواجهم ولم يكن لهم شهداء إلا أنفسهم
~~الآية (1) فبين الله تعالى أن اللعان لا يجوز (إنما يجوز خ) إلا إذا لم يكن
~~للرجل من الشهود إلا نفسه، فأما إذا أتى بالشهود الذين يتم بهم أربعة فلا
~~لعان، هذا آخر كلامه.
# وفيه نظر لأن الشهود المعتبرين أربعة، وأقلها في حكم العدم، فيصدق هنا
~~قوله تعالى: ولم يكن لهم شهداء إلا أنفسهم (2).
# ويلزم (فيلزم خ) اللعان، قوله: (أتى بالشهود الذين يتم بهم أربعة)، قلنا:
# المتمم (المتم خ) به نفسه، وهو المستثنى في الآية، فلا يصلح شاهدا،
~~فالأولى حملها على سبق القذف، كما قدمناه.
# وقوله دام ظله: (ووجه السقوط) يريد به سقوط الحد عن المرأة، واللام في
~~السقوط بدل المضاف إليه.
# " قال دام ظله ": من افتض بكرا بإصبعه، فعليه مهرها، ولو كانت أمة فعليه
~~عشر قيمتها.
# استند شيخنا دام ظله، في هذه المسألة في نكت النهاية إلى رواية طلحة بن
~~زيد، عن جعفر، عن أبيه، عن علي عليه السلام، قال: إذا اغتصب الرجل
~~أمة،
# PageV02P556
# (الخامسة) من زوج أمته ثم وطأها فعليه الحد.
# (السادسة) من أقر أنه زنى بفلانة فعليه مع تكرار الإقرار حدان.
#  ____________________
#   فافتضها فعليه عشر قيمتها، وإن كانت حرا فعليه
~~الصداق (1).
# قال: وهذه وإن ضعف سندها، لكنها مؤيدة بروايات دالة بالفحوى على معنى
~~هذه.
# وذكر الشيخان، وسلار، وابن بابويه في المقنع وأتباعهم، والمتأخر، أن على
~~المفتض المهر أو العشر، ويجلد من ثلاثين إلى تسعة وسبعين، وفي بعض نسخ
~~النهاية (وتسعين) (2).
# وما ذكره جمع بين ms605 الروايات فإن في رواية بكير بن أعين، يجلد خمسين (3)،
~~وفي رواية ابن أبي عمير، يحد (4) فجمع بينهما، بمعنى أن ذلك مفوض إلى
~~الإمام عليه السلام، يعمل ما يراه أردع، ولا يتجاوز حدا.
# وأعرض عنه شيخنا دام ظله هنا، وفي الشرائع أيضا، والأولى ذكره، عملا
~~بالروايات، وتبعا للأصحاب، وإلا إيراد هذه المسألة بعيد عن ترتيب الكتاب.
# واستدل المتأخر في الأمة، وقال: الأولى الغرم ما بين البكر والثيب، إن لم
~~تكن مطاوعة، وإلا فلا شئ، وكذا في الحرة العقر، أي مهر المثل، إن لم تكن
~~طاوعته (مطاوعة خ).
# " قال دام ظله ": من أقر أنه زنى بفلانة، فعليه مع تكرار الإقرار حدان،
~~ولو أقر
# PageV02P557
# ولو أقر مرة فعليه حد القذف.
# وكذا المرأة، وفيهما تردد.
# (السابعة) من تزوج أمة على حرة مسلمة فوطأها قبل الإذن فعليه ثمن حد
~~الزنا.
# (الثامنة) من زنى في زمان شريف أو مكان شريف عوقب زيادة على الحد.
# الفصل الثاني في اللواط والسحق والقيادة واللواط (فاللواط خ) يثبت
~~بالإقرار أربعا، ولو أقر دون ذلك عزر.
# ويشترط في المقر التكليف والاختيار والحرية، فاعلا كان أو مفعولا.
# ولو شهد أربعة يثبت، ولو كانوا دون ذلك حدوا.
# ويقتل الموقب ولو لاط بصغير أو مجنون، ويؤدب الصغير، ولو كانا بالغين
~~قتلا.
#  ____________________
#   مرة فعليه حد القذف، وكذا المرأة، وفيهما
~~تردد.
# أقول: يريد تكرار الإقرار أربعا، وهو موجب للحد كما عرفت، وموجب الحد
~~الثاني، هو القذف، يعني قوله:، (زنيت بفلانة) وهو إضافة الزنا إليها.
# وتردد شيخنا في الحد الثاني، منشأه أن قوله: (زنيت) إقرار على نفسه،
~~فربما لا يكون المفعول بها (المفعولة خ) زانية، لكونها نائمة أو مغصوبة أو
~~مجنونة، ومع الاحتمال لا يثبت حد، وما قدمناه فتوى الشيخ وأتباعه، وكذا
~~البحث، لو كان المقر امرأة.  PageV02P558
# وكذا لو لاط بعبده.
# ولو ادعى العبد الإكراه (إكراهه خ) درئ عنه الحد.
# ولو لاط الذمي بمسلم قتل وإن لم يوقب.
# ولو لاط بمثله فللإمام عليه السلام الإقامة أو دفعه إلى أهل ملته ليقيموا
~~عليه حدهم.
# وموجب الإيقاب القتل ms606 للفاعل والمفعول إذا كان (1) بالغا عاقلا، ويستوي
~~فيه كل موقب.
# ولا يحد المجنون ولو كان فاعلا على الأصح.
# والإمام مخير في الموقب بين قتله ورجمه وإلقائه من جدار وإحراقه، ويجوز
~~أن يضم الإحراق إلى غيره من الآخر (الآخرين خ).
# ومن لم يوقب فحده مائة على الأصح، ويستوي فيه الحر والعبد، ولو
~~ ____________________
#   في اللواط " قال دام ظله ": ولا يحد المجنون
~~ولو كان فاعلا على الأصح.
# ذهب الشيخان إلى وجوب الحد عليه، كما في الزنا، ومخالفوهما ثم وهنا واحد،
~~والوجه ما ذكرنا ثم.
# وذهب سلار إلى رفع الحد، وابن بابويه إلى وجوبه إذا كان زانيا، وما أعرف
~~قائلا بالتفصيل.
# والوجه أن يقال: يقتل الفاعل إن عرف منه القصد فيهما، وإليه ذهب أبو
~~الصلاح.
# " قال دام ظله ": ومن لم يوقب فحده مائة، على الأصح.
# PageV02P559
#
#  ____________________
#   قول: (على الأصح) تنبيه على تفصيل الشيخ في
~~النهاية والخلاف، إلى أنه إن كان محصنا فاعلا كان أو مفعولا، فالرجم، وإن
~~لم يكن محصنا، فجلد مائة.
# ومستنده مضمون روايات، منها ما رواه أبان، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه
~~السلام، قال: الملوط (المتلوط خ ل) حده حد الزاني (1).
# وما رواه محمد بن سنان، عن العلاء بن الفضيل، قال: قال أبو عبد الله عليه
~~السلام: حد الواطئ (2) مثل حد الزنا، وقال: إن كان قد أحصن رجم، وإلا جلد
~~(3).
# وما رواه محمد بن سنان، عن حذيفة بن منصور، قال: سألت أبا عبد الله عليه
~~السلام عن اللواط؟ فقال: ذلك الكفر بما (لما خ) أنزل الله على نبيه (رسوله
~~خ) صلى الله عليه وآله (4).
# فقال الشيخ المراد من الروايات، إذا كان الفعل دون الإيقاب، فإنه يعتبر
~~هناك الإحصان وعدمه، وإلا مع الإيقاب القتل، على كل حال.
# وذهب المفيد وعلم الهدى وسلار وأتباعهم والمتأخر إلى أن مع عدم الإيقاب
~~يقتصر على الجلد، على كل حال.
# وهو أشبه لأن الأصل حفظ الدماء المعصومة، وروى ذلك سليمان بن هلال، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، في الرجل يفعل بالرجل، قال: فقال: إن كان ms607 دون
~~الثقب فالجلد، وإن كان ثقب أقيم قائما، ثم ضرب بالسيف ضربة أخذ السيف منه
~~ما أخذ، فقلت له: هو القتل؟ قال: هو ذاك (5).
# PageV02P560
# تكرر مع الحد قتل في الرابعة على الأشبه.
# ويعزر المجتمعان تحت إزار مجردين ولا رحم بينهما، من ثلاثين سوطا إلى
~~تسعة وتسعين.
# ولو تكرر مع تكرار التعزير حدا في الثالثة.
#  ____________________
#   وما ذكره الشيخ قريب في الجمع بين الروايات،
~~فإن معنا عدة روايات (1) متضمنة لاعتبار الإحصان.
# وذهب محمد بن علي بن بابويه في المقنع، إلى أن الفاعل يقتل إن كان محصنا،
~~ويجلد إن لم يكن، ويقتل المفعول به كل على حال.
# وهو في رواية حماد بن عثمان، قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: رجل
~~أتى رجلا، قال عليه السلام: إن كان محصنا القتل، وإن لم يكن محصنا فعليه
~~الجلد، قلت: فما على المؤتى به؟ قال: عليه القتل على كل حال، محصنا كان أو
~~غير محصن (2).
# " قال دام ظله ": ولو تكرر مع الحد، قتل في الرابعة، على الأشبه.
# ذهب الشيخ في النهاية والمبسوط إلى هذا، ووجه الأشبهية أن فيه احتياطا من
~~التهجم على سفك الدماء، وهو في رواية إسحاق بن عمار، عن أبي بصير، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: الزاني إذا زنى يجلد ثلاثا، ويقتل في الرابعة
~~(3).
# وقال الشيخ في موضع من الخلاف: يقتل في الخامسة، وهو متروك، وقال
~~المتأخر: في الثالثة، اعتمادا على رواية يونس، عن أبي الحسن عليه السلام
~~(4) وقد قدمناها، والفتوى على الأول.
# PageV02P561
# وكذا يعزر من قبل غلاما بشهوة.
# ويثبت السحق بما يثبت به اللواط.
# والحد فيه مائة جلدة، حرة كانت أو أمة، محصنة كانت أو غير محصنة، للفاعلة
~~والمفعولة.
# وفي النهاية: ترجم مع الإحصان، وتقتل المساحقة في الرابعة مع تكرار الحد
~~ثلاثا.
# ويسقط الحد بالتوبة قبل البينة كاللواط، ولا يسقط بعد البينة.
# ويعزر المجتمعتان تحت إزار واحد مجردتين، ولو تكرر مرتين مع التعزير أقيم
~~عليهما الحد في الثالثة، ولو عادتا قال في النهاية: قتلتا.
# مسألتان (الأولى) لا كفالة في حد ms608 (الحد خ) ولا تأخير إلا لعذر، ولا شفاعة
~~في إسقاطه.
#  ____________________
#   في حد السحق " قال دام ظله ": والحد فيه مائة
~~جلدة حرة كانت أو أمة، محصنة كانت أو غير محصنة، للفاعلة و (أو خ)
~~المفعولة، في النهاية: ترجم مع الإحصان.
# القول الأول للمفيد والمرتضى، وسلار، وأبي الصلاح، والمتأخر، وأتباعهم،
~~وهو في رواية عثمان بن عيسى، عن سماعة بن مهران، عن زرارة، عن أبي جعفر
~~عليه السلام، قال: السحاقة (المساحقة خ) تجلد (1).
# وما في النهاية - أنها ترجم مع الإحصان - فما نعرف مستنده، ولهذا أحال
~~(أحاله خ) شيخنا دام ظله إلى النهاية.
# PageV02P562
# (الثانية) لو وطأ زوجته فساحقت بكرا فحملت من مائة فالولد له، وعلى زوجته
~~الحد والمهر، وعلى الصبية الجلد.
# وأما القيادة: فهي الجمع بين الرجال والنساء للزنا. أو الرجال والصبيان
~~للواط.
# ويثبت بشاهدين أو الإقرار مرتين.
# والحد فيه خمس وسبعون جلدة.
# وقيل: يحلق رأسه ويشهر.
# ويستوي فيه الحر والعبد، والمسلم والكافر، وينفى بأول مرة وقال المفيد:
~~في الثانية. والأول مروي.
# ولا نفي على المرأة ولا جز.
# الفصل الثالث في حد القذف ومقاصده أربعة:
# (الأول) في الموجب:
# وهو الرمي بالزنا أو اللواط.
# وكذا لو قال: يا منكوحا في دبره بأي لغة اتفق، إذا كانت مفيدة للقذف في
~~عرف القائل.
# ولا يحد مع جهالته بفائدتها.
# وكذا لو قال لمن أقر ببنوته: لست ولدي.
# ولو قال: زنى بك أبوك، فالقذف لأبيه. أو زنت بك مك، فالقذف لأمه.
~~PageV02P563
# ولو قال يا بن الزانيين، فالقذف لهما.
# ويثبت الحد إذا كانا مسلمين ولو كان المواجه كافرا.
# ولو قال للمسلم: يا بن الزانية وأمه كافرة، فالأشبه: التعزير.
# وفي النهاية: يحد.
#  ____________________
#   الفصل الثالث: في حد القذف " قال دام ظله ":
~~ولو قال للمسلم: يا بن الزانية، وأمه كافرة، فالأشبه التعزير، وفي النهاية:
~~يحد.
# أقول: لما كانت الكفاءة، أو كون المقذوف أعلى منزلا معتبرا في حد القذف،
~~يلزم سقوط الحد في مسألتنا، والعدول إلى التعزير، لأنه إيذاء للابن المسلم.
# وقال في النهاية: يحد، ولعل مستنده ما رواه في التهذيب مرفوعا ms609 (1) إلى
~~أبان، عن عبد الرحمن بن أبي عبد الله، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~النصرانية اليهودية تكون تحت المسلم، فيقذف ابنها، يضرب القاذف، لأن المسلم
~~قد حصنها (2) روى هذه محمد بن يعقوب الكليني في كتابه، وفي السند إلى أبان،
~~اختلاف.
# وقال ابن الجنيد: يحد للقذف، ولو كانت أمه ذمية، قال: وروي ذلك، عن أبي
~~جعفر عليه السلام (3).
# وضعف شيخنا الاستناد (الإسناد خ) إلى رواية أبان، وما أعرف منشأه، واختار
~~المتأخر الأول، وفيه نظر، موجبه الرواية.
# PageV02P564
# ولو قال: يا زوج الزانية، فالحد لها.
# ولو قال: يا أبا الزانية أو أخا الزانية، فالحد للمنسوبة إلى الزنا دون
~~المواجه.
# ولو قال: زنيت بفلانة، فللمواجه حد.
# وفي ثبوته للمرأة تردد.
# والتعريض يوجب التعزير.
# وكذا لو قال لامرأته: لم أجدك عذراء.
# وكذا لو قال لغيره ما يوجب أذى كالخسيس والوضيع.
# وكذا لو قال: يا فاسق أو يا شارب الخمر ما لم يكن متظاهرا.
# ويثبت القذف بالإقرار مرتين من المكلف الحر المختار، أو بشهادة عدلين.
# ويشترط في القاذف: البلوغ والعقل.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو قال: زنيت بفلانة،
~~فللمواجه حد، وفي ثبوته للمرأة تردد.
# منشأ التردد، احتمال كونها غير زانية، لكونها نائمة أو مغصوبة أو مجنونة،
~~فلا يتحقق القذف بالنسبة إليها، فلا مطالبة لها وذهب الشيخ في كتبه وأتباعه
~~إلى ثبوت الحد، وتبعه المتأخر، والأول أصح.
# وقال شيخنا: يمكن أن يعلل قول الشيخ، بأن الزنا فعل واحد يقع بين اثنين،
~~فنسبة أحدهما بالفاعلية والآخر بالمفعولية، فمتى كذب في أحدهما كذب في
~~الآخر.
# وأراه مغالطة، فإن الزنا ليس بفعل واحد، بل هو فعل ينسب إلى الفاعل، وفعل
~~ينسب إلى المفعول، كما يقال: زنت فلانة، ولو سلمنا أنه فعل واحد، فلا نسلم
~~أنه متى كذب في أحدهما كذب في الآخر.  PageV02P565
# فالصبي لا يحد بالقذف ويعزر.
# وكذا المجنون.
# (الثاني) المقذوف:
# ويشترط فيه: البلوغ وكمال العقل والحرية والإسلام والستر فمن قذف صبيا أو
~~مجنونا أو مملوكا أو كافرا أو متظاهرا بالزنا لم يحد بل يعزر.
# وكذا الأب لو ms610 قذف ولده، ويحد الولد لو قذفه.
# وكذا الأقارب.
# (الثالث) في الأحكام:
# فلو قذف جماعة بلفظ واحد فعليه حد إن جاؤوا وطالبوا مجتمعين، وإن افترقوا
~~فلكل واحد حد.
# وحد القذف يورث كما يورث المال، ولا يرثه الزوج ولا الزوجة.
# ولو قال: ابنك زان أو بنتك زانية فالحد لهما.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو قال: ابنك زان، أو بنتك
~~زانية، فالحد لهما، وقال في النهاية: له المطالبة والعفو.
# أقول: مقتضى النظر، أن الحد والعفو والمطالبة للمقذوف، واختاره المتأخر
~~مقيدا بأن يكون المقذوف حيا غير مولى عليه.
# وفي التقييد تكلف، فإن الصغير لا قذف له في موضع.
# وقال في النهاية: على القاذف الحد، وللمواجه به المطالبة، سواء كان
~~المقذوف حيا أو ميتا، وكذا العفو له، إلا أن يسبقه المقذوف إلى العفو (فسأل
~~العفو خ) وما أعرف من أين قاله؟  PageV02P566
# وقال في النهاية: له المطالبة والعفو.
# ولو ورث الحد جماعة فعفا أحدهم كان لمن بقي الاستيفاء على التمام.
# ويقتل القاذف في الرابعة إذا حد ثلاثا.
# وقيل: في الثالثة.
# والحد ثمانون جلدة، حرا كان القاذف أو عبدا، ويجلد بثيابه ولا يجرد،
~~ويضرب متوسطا، ولا يعزر الكفار مع التنابز.
# (الرابع) في اللواحق:
# وهي (فيه خ) مسائل:
# (الأولى) يقتل من سب النبي صلى الله عليه وآله.
# وكذا من سب أحد الأئمة عليهم السلام. ويحل دمه لكل سامع إذا أمن.
# (الثانية) يقتل مدعي النبوة.
# وكذا من قال: لا أدري محمد صلى الله عليه وآله صادق أم لا؟
# إذا كان على ظاهر الإسلام.
# (الثالثة) يقتل الساحر إذا كان مسلما. ويعزر إذا كان كافرا.
# (الرابعة) يكره أن يزاد في تأديب الصبي من عشرة أسواط.
# وكذا العبد، ولو فعل استحب عتقه.
# (الخامسة) يعزر من قذف عبده أو أمته.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ويقتل القاذف، في الرابعة، إذا
~~حد ثلاثا، وقيل: في الثالثة.
# الخلاف هنا، كما في الزنا واللواط، وفي الأول احتياط.  PageV02P567
# وكذا كل من فعل محرما أو ترك واجبا بما دون الحد.
# الفصل الرابع.
# في حد المسكر والنظر في أمور ثلاثة: ms611
# (الأول) في الموجب:
# وهم تناول المسكر والفقاع اختيارا مع العلم بالتحريم. ويشترط: البلوغ
~~والعقل.
# فالتناول يعم الشارب والمستعمل في الأدوية والأغذية، ويتعلق الحكم ولو
~~بالقطرة.
# وكذا العصير إذا غلى ما لم يذهب ثلثاه.
# وكل ما حصلت فيه الشدة المسكرة، ويسقط الحد عمن جهل المشروب أو التحريم.
# ويثبت بشهادة عدلين أو الإقرار مرتين من مكلف حر مختار.
# (الثاني) الحد:
# وهو ثمانون جلدة، ويستوي فيه الحر والعبد والكافر مع التظاهر، ويضرب
~~الشارب عريانا على ظهره وكتفيه، ويتقى وجهه وفرجه، ولا يحد حتى يفيق.
# وإذا حد مرتين قتل في الثالثة وهو المروي.
#  ____________________
#   الفصل الرابع: في حد المسكر " قال دام ظله ":
~~وإذا حد مرتين، قتل في الثالثة، وهو المروي، وقال (الشيخ خ)
~~PageV02P568
#
#  ____________________
#   في الخلاف: في الرابعة (1).
# القول الأول للشيخ في النهاية، وعليه أتباعه، واختاره المتأخر، ويدل
~~عليه، ما رواه الحسين بن سعيد، عن إبراهيم بن أبي البلاد، عن أبيه، عن
~~الأصبغ، عن حبة العرني (2) قال: قال أمير المؤمنين عليه السلام على منبر
~~الكوفة: من شرب (يشرب خ) شربة خمر فاجلدوه، فإن عاد فاجلدوه، فإن عاد
~~فاقتلوه (3).
# وما رواه النضر، عن هشام، عن سليمان بن خالد، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال، قال رسول الله صلى الله عليه وآله: من شرب الخمر فاجلدوه، فإن
~~عاد فاجلدوه، فإن عاد الثالثة فاقتلوه (4).
# وفي معناها أخرى، عن المعلى، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~عن الله صلى الله عليه وآله (5).
# وأخرى، عن صفوان، عن منصور بن حازم، عن أبي عبيدة، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (6).
# والقول الثاني للشيخ في الخلاف والمبسوط، والعمل على الأول (بالأول خ)
~~للروايات (7).
# PageV02P569
# وقال (الشيخ خ) في الخلاف: في الرابعة.
# ولو شرب مرارا ولم يحد كفى حد واحد.
# (الثالث) في الأحكام وفيه مسائل (الأولى) لو شهد واحد بشربها وآخر بقيئها
~~حد.
# (الثانية) من شربها مستحلا استتيب، فإن تاب أقيم عليه الحد، وإلا قتل.
# وقيل: حكمه حكم المرتد، وهو قوي.
# ولا يقتل مستحل غير الخمر، بل يحد مستحلا ms612 ومحرما.
# (الثالثة) من باع الخمر مستحلا استتيب، فإن تاب وإلا قتل، وفيما سواها
~~يعزر.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": من شربها (أي الخمر) مستحلا،
~~استتيب، فإن تاب أقيم عليه الحد وإلا قتل، وقيل: حكمه، حكم المرتد
~~(المرتدين خ)، وهو قوي.
# ذهب الشيخ في النهاية، إلى أن شارب الخمر المستحل لها، دمه حلال، وعلى
~~الإمام عليه السلام، أن يستتيب عليه، فإن تاب حده، وإلا قتل.
# والأولى أن يقال: أن مستحل الحرام (الخمر ظ) كافر، فيكون حكمه حكم
~~المرتد، فإن كان عن فطرة يقتل، وإن كان عن غير فطرة يستتاب، وهذا من إفادة
~~المتأخر، واعتذر عن الشيخ في موضع بأن الاستحلال ربما يكون عن اعتراض شبهة
~~في تحريمه، فيكون باقيا على الإسلام.
# والأولى الاجتناب عن مثل هذا الاعتذار، فإن الخمر تحريمها معلوم من
~~الدين، ضرورة اللهم إلا إذا كان جديد العهد بالإسلام، كما وقع في خلافة أبي
~~بكر.  PageV02P570
# (الرابعة) لو تاب قبل قيام البينة سقط الحد، ولا يسقط لو تاب بعد البينة،
~~وبعد الإقرار يتخير الإمام عليه السلام في الإقامة.
# ومنهم من حتم الحد الفصل الخامس في حد السرقة وهو يعتمد فصولا:
# (الأول) في السارق: ويشترط: التكليف وارتفاع الشبهة، وأن لا يكون والدا
~~(الوالد خ) من ولده، وأن يهتك الحرز، ويخرج المتاع بنفسه، ويأخذ سرا،
~~فالقيود إذا ستة.
# فلا يحد الطفل ولا المجنون، لكن يعزران.
# وفي النهاية: يعفى عن الطفل أولا، فإن عاد أدب فإن عاد حكت
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": وبعد الإقرار، يتخير الإمام
~~عليه السلام في الإقامة، ومنهم من حتم الحد.
# تقديره إذا تاب بعد الإقرار، فالإمام مخير، إن شاء عفا وإن شاء أقام
~~الحد، وعلى هذا فتوى الشيخ في النهاية.
# وقال في الخلاف والمبسوط، بتحتم الحد، لعدم الدليل على السقوط، واختاره
~~المتأخر، وفيه نظر.
# الفصل الخامس، في حد السرقة " قال دام ظله ": فلا يحد الطفل ولا المجنون،
~~لكن يعزران، وفي النهاية: يعفى عن الطفل أولا، إلى آخره.  PageV02P571
# أنامله حتى تدمى، فإن عاد قطعت أنامله، فإن عاد قطع كما يقطع البالغ. ms613
# ولو سرق الشريك ما يظنه نصيبا (له خ) لم يقطع.
# وفي سرقة أحد الغانمين من الغنيمة روايتان (1)، إحداهما: لا يقطع،
~~والأخرى: يقطع لو زاد عن نصيبه قدر النصاب.
#  ____________________
#   ما ذكره أولا مستنده البراءة الأصلية،
~~ولكونهما مرفوعي القلم (2).
# ومستند النهاية ربما يكون ما رواه علي بن إبراهيم، عن أبيه، عن ابن أبي
~~عمير، عن حماد بن عثمان، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~قال: إذا سرق الصبي عفي عنه، فإن عاد عزر، فإن عاد قطع أطراف الأصابع، فإن
~~عاد قطع أسفل من ذلك (3).
# وهي خبر واحد، فالأحسن في الحدود، الاجتناب عنه، والمتأخر على الأول،
~~وجعل الثاني رواية، والأول أشبه.
# " قال دام ظله ": وفي سرقة أحد الغانمين من الغنيمة روايتان، إحداهما لا
~~يقطع، والأخرى يقطع، لو زاد عن نصيبه قدر النصاب.
# والرواية الأولى، عن الأصم، عن مسمع بن عبد الملك، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، أن عليا أتي برجل سرق من بيت المال، قال: لا يقطع، فإن له نصيبا
~~(4).
# ومثلها عن عاصم بن حميد، عن محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه السلام،
~~أن
# PageV02P572
#
#  ____________________
#   عليا عليه السلام قال: (قضي خ) في رجل أخذ
~~بيضة من المغنم (المقسم خ) فقالوا:
# قد سرق أقطعه، فقال: إني لم أقطع أحدا له فيما أخذ شركاء (شرك خ) (1).
# وفي رواية النوفلي، عن السكوني عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قال
~~أمير المؤمنين عليه السلام: أربعة لا قطع عليهم المختلس، والغلول، ومن سرق
~~من الغنيمة، وسرقة الأجير، لأنها (فإنها خ) خيانة (2).
# وعليها فتوى المفيد وسلار.
# والرواية الثانية، عن يونس بن عبد الرحمن، عن عبد الله بن سنان، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: قلت: رجل سرق من المغنم، أي شئ يجب عليه أيقطع؟
~~قال: ينظركم نصيبه؟ فإن كان الذي أخذ أقل من نصيبه عزر ودفع إليه تمام
~~ماله، وإن كان أخذ مثل الذي له فلا شئ عليه، وإن كان أخذ فضلا بقدر ثمن مجن
~~وهو ربع دينار قطع (3) وعليهما فتوى ms614 الشيخ في النهاية وسائر كتبه.
# وحمل في الاستبصار ما رواه فضالة، عن أبان، عن عبد الرحمن بن أبي عبد
~~الله، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن البيضة التي قطع (فيها
~~خ) أمير المؤمنين عليه السلام (عليها خ)؟ فقال: كانت بيضة حديد، سرقها رجل
~~من المغنم فقطعه (4) على أنه (5) لم يكن للسارق فيها نصيب، وهو حسن.
# ويؤيد الرواية الثانية، قوله تعالى: السارق والسارقة فاقطعوا أيديهما (6)
~~الآية
# PageV02P573
# ولو هتك الحرز غيره، وأخرج هو لم يقطع.
# والحر والعبد، والمسلم والكافر، والذكور (والذكر خ) والأنثى سواء.
# ولا يقطع عبد الإنسان بسرقة ماله، ولا عبد الغنيمة بالسرقة منها.
# ويقطع الأجير إذا أحرز المال من دونه على الأشهر، والزوج والزوجة.
#  ____________________
#   والتفصي عنه، بأن يقال: لو ادعى السارق
~~الشبهة، يدرأ عنه الحد، لقوله عليه السلام: ادرأوا الحدود بالشبهات (1)
~~وإلا يقطع، وهو اختيار المتأخر، وهو أنسب.
# " قال دام ظله ": ويقطع الأجير، إذا أحرز المال من دونه، على الأشهر.
# ذهب الشيخ في النهاية وابن بابويه في المقنع إلى أن الأجير لا يقطع، لو
~~سرق من المستأجر، وبه روايات.
# (منها) ما رواه ابن محبوب، عن أبي أيوب الخزاز، عن سليمان بن خالد، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن الرجل يستأجر أجيرا، فسرق (يسرق خ) من
~~بيته، هل يقطع يده؟ قال: هذا مؤتمن ليس بسارق، وهذا خائن (2).
# وما رواه الحسين بن سعيد، عن عثمان، عن سماعة، قال: سألته عمن استأجر
~~أجيرا، فأخذ الأجير متاعه فسرقه؟ فقال هذا (هو خ) مؤتمن، ثم قال:
# الأجير والضيف أمناء ليس يقع عليهما (عليهم خ) حد السرقة (3).
# وهذه ضعيفة، لكونها غير مسندة، والأولى (4) في رجالها تردد، والفتوى مناف
~~لعموم الآية، بل الأشبه أن يقطع لو أحرز دونه، وإلا فلا لعدم الشرط.
# ويمكن تأويل الروايات على هذا، وما وجدت بهذا رواية، فلو قال دام ظله
~~بدل
# PageV02P574
# وكذا الضيف.
#  ____________________
#   (الأشهر) (الأشبه) لكان أشبه بالترتيب
~~المرسوم، والمتأخر على ما اخترناه.
# " قال دام ظله ": وكذا الضيف.
# تقدير الكلام، وكذا الضيف يقطع إذا أحرز ms615 دونه، وهو خلاف لمذهب ابن بابويه
~~في المقنع، والشيخ في النهاية، فإنهما ذهبا إلى أن الضيف لا يقطع مطلقا،
~~عملا بما رواه علي بن رئاب، عن محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
# الضيف إذا سرق لم يقطع فإن أضاف الضيف ضيفا فسرق، قطع ضيف الضيف (1).
# وبرواية سماعة (2) وقد قدمناها مبينا ضعفها، على أن سماعة واقفي، ومحمد
~~بن قيس مجهول التعيين (3).
# ووفاق (4) لمذهب الشيخ في الخلاف.
# وقال في المبسوط: إن سرق من البيت الذي نزل فلا يقطع، ويقطع إن سرق من
~~غيره.
# وخبط المتأخر هنا (في كلام طويل) نخبته أنه ذكر أولا، روى أصحابنا، أن
~~الضيف لا يقطع إذا سرق من مال مضيفه، قال: ويمكن حمل الرواية على ما إذا لم
~~يسرق مما أحرز عنه (عليه خ) وإلا فعليه القطع، لقوله تعالى: والسارق
~~والسارقة الآية (5) قال: ومن أسقط الحد، فقد أسقط حدا من حدود الله بغير
~~دليل من كتاب وسنة وإجماع، ثم ذكر قولي الشيخ في الخلاف والمبسوط، وقال
~~أخيرا رادا لكلام
# PageV02P575
# وفي رواية: لا يقطع.
# وعلى السارق إعادة المال ولو قطع.
# (الثاني) في المسروق:
# ونصاب القطع ربع دينار ذهبا خالصا مضروبا بسكة المعاملة أو ما قيمته ذلك.
# ولا بد من كونه محرزا بقفل أو غلق أو دفن.
#  ____________________
#   الشيخ هنا، والذي ينبغي تحصيله، أن الضيف لا
~~يقطع، سواء سرق من حرز أو غير حرز للإجماع وتواتر الأخبار (فمن) خصص بأنه
~~إذا سرق من غير حرز يقطع (يحتاج) إلى دليل، فأدخل نفسه فيمن أسقط حدا من
~~حدود الله على دعواه.
# والعجب (العجب خ) هنا كيف حصل الإجماع وتواتر الأخبار، وهو ما فرع تنميق
~~قائمة (1).
# والمختار المعمول عليه، مذهب الشيخ في الخلاف.
# " قال دام ظله ": ولا بد من كونه أي المسروق - محرزا بقفل أو غلق أو دفن
~~(وقيل): كل موضع ليس لغير المالك دخوله إلا بإذنه، فهو حرز.
# القول الأول للشيخ في الخلاف والمبسوط، وزاد فيهما، أو كان مراعى بعين
~~صاحبه، والمتأخر على الأول.
# والقول الثاني للشيخ في النهاية. ms616
# والأول أسلم، لأنه يورد على الثاني من جهة الطرد (الاطراد خ) أنه ينتقض
~~بالدار المغصوبة، إذا سرق فيها صاحبها، وبالدار المفتوحة الأبواب، من جهة
~~العكس، فإن الأول للمالك، الدخول، وليس (وليست خ) حرزا بالنسبة إليه،
~~والثاني ليس للغير، الدخول، وهو حرز بالنسبة إليه.
# PageV02P576
# - وقيل: كل موضع ليس لغير المالك دخوله إلا بإذنه فهو حرز.
# ولا يقطع من سرق من المواضع المأذون في غشيانها كالحمامات والمساجد.
# وقيل: إذا كان المالك مراعيا للمال كان محرزا.
# ولا يقطع من سرق من جيب إنسان أو كمه الظاهرين، ويقطع لو كانا باطنين.
# ولا قطع (يقطع خ) في الثمر على الشجر.
# ويقطع سارقه بعد إحرازه.
# وكذا لا قطع (يقطع خ) في سرقة مأكول (في خ) عام سنت (1).
# ويقطع من سرق مملوكا.] وللشيخ أن يلتزم في الموضعين، بأنه لا يقطع فيهما،
~~لعدم الحرز، اللهم إلا أن يقوم دليل من الخارج على القطع.
# " قال دام ظله ": وقيل: إذا كان المالك مراعيا للمال، كان محرزا.
# هذا القول للشيخ (قول الشيخ خ) في المبسوط، ولعله نظر إلى ما روي أن
~~النبي صلى الله عليه وآله قطع سارق مئزر صفوان في المسجد. (2) فعلى هذا
~~يكون الجمال والغنم وغيرهما، محرزة بمراعاة الراعي، وهو اختياره في
~~المبسوط، وعليه المتأخر، ولا يقطع إن كان الراعي قائدا، يعني مقدما عليها،
~~وعليه الشيخ في المبسوط، وقال المتأخر: هو في حكم المختلس، فلا (لا خ)
~~يقطع.
# PageV02P577
# ولو كان حرا فباعه قطع لفساده، لا حدا.
# ويقطع سارق الكفن (1).
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ويقطع سارق الكفن، لأن القبر
~~حرز له، ويشترط بلوغه النصاب وقيل: لا يشترط، لأنه ليس حدا للسرقة، بل لحسم
~~الجرأة.
# ظاهر كلام الشيخ في النهاية، أنه لا يشترط هنا النصاب، وقد صرح المفيد
~~بذلك في المقنعة، وسلار في الرسالة.
# ويدل على ذلك ظاهر روايات (منها) ما رواه الحسين بن سعيد، عن ابن محبوب،
~~عن عيسى بن صبيح، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن الطرار والنباش
~~والمختلس؟ فقال: يقطع الطرار والنباش، ولا يقطع المختلس (2).
# وما ms617 رواه إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله، أن عليا عليه السلام، قطع نباش
~~القبر، فقيل له: أتقطع في الموتى؟ فقال: إنا نقطع لأمواتنا، كما نقطع
~~لأحيائنا (3).
# وقال في الاستبصار: لا يقطع، إلا إذا كان اتخذ النبش عادة، فأما إذا لم
~~يكن ذلك عادة (عادته خ) نظر، فإن كان نبش وأخذ الكفن، وجب قطعه، وإن (فإن
~~خ) لم يأخذ، لم يكن عليه إلا التعزير، عملا بما رواه الحسين بن سعيد، عن
~~ابن أبي عمير، عن محمد بن أبي حمزة، عن علي بن سعيد، قال: سألت أبا عبد
~~الله عليه السلام، عن النباش؟ قال: إذا لم يكن النبش له بعادة لم يقطع
~~ويعزر (4).
# وما رواه الحسن بن محبوب، عن أبي أيوب، عن الفضيل، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: النباش إذا كان معروفا بذلك قطع (5).
# PageV02P578
#
#  ____________________
#   وحمل الروايات المطلقة على هذا.
# وقال في الخلاف: يقطع النباش لأنه سارق عملا بالآية، والدليل على أنه
~~سارق، إن السارق هو من أخذ الشئ مستخفيا متفرغا، والنباش كذا (1).
# فهذا يدل بالالتزام على اشتراط النصاب.
# وسلك المتأخر هنا مسلكه في الضيف، فاشترط في ابتداء المسألة النصاب، في
~~الدفعة الأولى، مستدلا بقولهم عليهم السلام: سارق موتاكم كسارق أحيائكم
~~(2).
# ثم قال: وهو اختيار المفيد في المقنعة، وهو مقتضى أصول المذهب، ويحكم
~~بصحته أعيان الآثار عن الأئمة الأطهار عليهم السلام، وأيضا الأصل براءة
~~الذمة، فمن خالفه يحتاج إلى دليل.
# ثم حكى مذهب الشيخ في الخلاف، وقال: والذي اعتمد عليه، وأفتي به ويقوى في
~~نفسي، قطع النباش، إذا أخرج الكفن، سواء كان قيمة الكفن ربع دينار، أو أقل
~~من ذلك أو أكثر، في الدفعة الأولى أو الثانية، لإجماع الأصحاب، وتواتر
~~الأخبار، أن النباش يقطع، من غير تفصيل، وفتاواهم على ذلك، هذا كلامه.
# وقد ذكرته تنبيها على اختلاف قوليه، لئلا يغتر بطمطراقه في الكلام، ودعوى
~~الإجماع.
# والذي (يظهر وخ) ينبغي أن يعتمد عليه، قول الشيخ في الاستبصار، فإنه عمل
~~بروايات كثيرة قريبة من التواتر، بعضها بالمنطوق، وبعضها بالمفهوم (المحمول
~~خ). ms618
# PageV02P579
# ويشترط بلوغه النصاب.
# وقيل: لا يشترط، لأنه ليس حدا للسرقة، بل لحسم الجرأة.
# ولو نبش ولم يأخذ عزر، ولو تكرر وفات السلطان جاز قتله ردعا.
# (الثالث):
# يثبت الموجب بالإقرار مرتين أو بشهادة عدلين، ولو أقر مرة أغرم (غرم خ)
~~ولم يقطع.
# ويشترط في المقر: التكليف والحرية والاختيار.
# ولو أقر للضرب لم يقطع، نعم لو رد السرقة بعينها قطع.
# وقيل: لا يقطع لتطرق الاحتمال، وهو أشبه.
# ولو أقر مرتين تحتم القطع ولو أنكر.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو أقر للضرب لم يقطع، نعم
~~لورد السرقة بعينها قطع، وقيل:
# لا يقطع لتطرق الاحتمال، وهو أشبه.
# القول الأول للشيخ، ووجهه أن رد السرقة من عنده - مع التهمة السابقة -
~~دليل على كونه سارقا (على أنه سارق خ).
# ولقائل أن يقول: يحتمل أن سرقه آخر، ثم انتقل إليه ببيع أو هبة أو غصب أو
~~غير ذلك، من طرق الانتقال، ومع الاحتمال لأحد، وهو اختيار المتأخر، وعليه
~~العمل.
# " قال دام ظله ": ولو أقر مرتين، تحتم القطع ولو أنكر.
# فقه هذه المسألة، أن الإقرار، موجب للقطع، ولا تأثير لإنكاره بعد
~~الإقرار.
# وظاهر كلام الشيخ في النهاية، يفوح منه السقوط، لأنه قال: ومن أقر
~~بالسرقة، ثم رجع، ألزم السرقة ويسقط عنه القطع، وربما حمل هذا على من أقر
~~مرة.
# فأما في الخلاف، فقد صرح، وقال: ولو ثبت القطع باعترافه، ثم رجع،
~~سقط  PageV02P580
# (الرابع) في الحد:
# وهو قطع الأصابع الأربع من اليد اليمنى، وتترك له الراحة والإبهام ولو
~~سرق بعد ذلك قطعت رجله اليسرى من مفصل القدم، ويترك العقب.
# ولو سرق ثالثة حبس دائما.
# ولو سرق في السجن قتل.
# ولو تكررت السرقة من غير حد كفى حد واحد.
#  ____________________
#   عنه القطع، واستدل بإجماع الفرقة، ولم يثبت.
# نعم روى جميل بن دراج، عن بعض أصحابنا، عن أحدهما، عليهما السلام (في
~~حديث) قال: لا يقطع السارق حتى يقر بالسرقة مرتين، فإن رجع ضمن السرقة، ولم
~~يقطع، إذا لم يكن شهود (1).
# والرواية مرسلة، ولا وجه للسقوط.
# فالحق ما اختاره في المبسوط فإنه ms619 قال فيه: والحق عندي أنه لا يسقط.
# وعليه المتأخر وشيخنا دام ظله، وهو في رواية الحلبي، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، في رجل أقر على نفسه بحد ثم جحد بعد، فقال: إذا أقر على نفسه
~~عند الإمام أنه سرق، ثم جحد قطعت (الحديث) (2).
# روى هذه أيضا محمد بن مسلم، عنه عليه السلام (3).
# PageV02P581
# ولا يقطع اليسار مع وجود اليمنى (اليمين خ)، بل يقطع اليمين ولو كانت
~~شلاء.
# وكذا لو كانت اليسار شلاء.
# ولو لم يكن يساره قطعت اليمين.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو لم يكن يساره، قطعت
~~اليمين، وفي رواية: لا تقطع، وقال في النهاية: ولو لم تكن يسار، قطعت رجله
~~اليسرى، ولم تكن له رجل، لم يكن عليه أكثر من الحبس، وفي الكل تردد.
# الكل إشارة إلى الانتقالات، ومنشأه أن قطع الأعضاء والحبس تشريع، فيتوقف
~~على تنصيص الشارع، وحيث لا نص، فلا قطع ولا عقوبة.
# وكأن الشيخ نظر إلى أن السرقة توجب العقوبة، فمع عدم اليسار لا تقطع
~~اليمين لئلا يبقى بلا يدين، عملا برواية عبد الرحمن بن الحجاج، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: إذا لم يكن يسار لا تقطع اليمين، لئلا يبقى بلا
~~يدين (1).
# وهي المشار إليها في الكتاب (2) فينتقل إلى الرجل اليسرى، كما لو لم تكن
~~يمين، ينتقل إلى اليد اليسرى، فمع عدم الرجل يحبس، كما لو سرق ثلاثا، وهذا
~~التخريج بعيد عن المذهب.
# وقال في المبسوط: إذا لم يكن يسار تقطع اليمين، وهو أشبه، عملا بالآية،
~~ثم قال ومع عدم اليمين ينتقل إلى الرجل.
# وفي الكل إشكال، لعدم الدليل، والحاصل أن اللازم على السارق قطع اليمين،
~~إن كان له يسار، وهو متفق عليه، ومع عدم اليسار يقطع أيضا على الأشبه،
~~عملا
# PageV02P582
# وفي رواية: لا تقطع.
# وقال في النهاية: ولو لم تكن له يسار قطعت رجله اليسرى، ولو لم تكن له
~~رجل لم يكن عليه أكثر من الحبس.
# وفي الكل تردد.
# ويسقط الحد بالتوبة قبل البينة لا بعدها.
# ويتخير الإمام عليه السلام معها بعد الإقرار ms620 في الإقامة، على رواية (1)
~~فيها ضعف.
#  ____________________
#   بعموم الآية (2).
# فإن لم يكن يمين، فلا يخلو إما أن ذهبت حال القطع أو قبله (ففي الأول) لا
~~قطع عليه، لتعلقه بالذاهبة، (وفي الثاني) يكون مفوضا إلى حكم الشارع (حاكم
~~الشرع خ) بالأصالة، يعمل فيه ما يراه أردع.
# وقال الشيخ في المسائل الحلبية: يفوض إلى الإمام إذا لم تكن يد ولا رجل،
~~وما ذكرنا أشبه، لأن التخطي من عضو إلى عضو، يحتاج إلى دليل.
# " قال دام ظله ": ويتخير الإمام معها - أي التوبة - بعد الإقرار، في
~~الإقامة، على رواية فيها ضعف.
# فقه هذه المسألة، إن السارق إذا أقر عند الإمام مرتين، ثم تاب، يتخير
~~الإمام عليه السلام في إقامة القطع عليه والعفو، عملا بما رواه أبو عبد
~~الله البرقي، عن بعض أصحابه، عن بعض الصادقين عليهم السلام، قال: جاء رجل
~~إلى أمير المؤمنين عليه السلام، فأقر بالسرقة فقال له أمير المؤمنين عليه
~~السلام: أتقرأ شيئا من كتاب الله (القرآن خ)؟ قال: نعم سورة البقرة قال: قد
~~وهبت يدك لسورة البقرة، فقال
# PageV02P583
# والأشبه: تحتم الحد، ولا يضمن سراية الحد.
# (الخامس) في اللواحق:
# وفيه مسائل:
# (الأولى) إذا سرق اثنان نصابا، قال في النهاية: يقطعان.
# وفي الخلاف اشترط بلوغ نصيب كل واحد نصابا.
# (الثانية) لو قامت الحجة بالسرقة ثم أمسكت فقطع، ثم شهدت
~~ ____________________
#   الأشعث (الأشعب خ) أتعطل حدا من حدود الله؟
~~قال: وما يدريك يا هذا، (ما هذا خ) إذا قامت البينة، فليس للإمام أن يعفو،
~~وإذا أقر الرجل على نفسه، فذلك إلى الإمام إن شاء عفا وإن شاء قطع (1).
# وضعف الرواية بين، لكن عمل عليها الشيخ في النهاية والخلاف، وتبعه أبو
~~الصلاح، ويظهر من كلامه في المبسوط، أنه لا يسقط، وهو أشبه، وعليه المتأخر
~~وشيخنا.
# " قال دام ظله ": إذا سرق اثنان نصابا، قال في النهاية: يقطعان، وفي
~~الخلاف:
# اشترط (يشترط خ) بلوغ نصيب كل منهما نصابا.
# ووجه ما ذكره في النهاية، أن كل واحد منهما سارق النصاب، وسارق النصاب
~~يقطع، أما الأول فلأنه لو انفرد ms621 لكان (كان خ) مستقلا بنفسه، فلا تأثير
~~لاجتماع الآخر معه، وأما الثاني، فمسلم، وإليه ذهب المرتضى في الانتصار.
# وأما ما قاله في الخلاف، فإنه استدل بإجماع الفرقة، وطريقة الاحتياط،
~~وبأن الأصل براءة الذمة.
# وفي الاستدلال نظر، وفي المسألة تردد، والأول أظهر، والمتأخر على الثاني.
# " قال دام ظله ": لو قامت الحجة بالسرقة، ثم أمسكت، فقطع، ثم شهدت
~~عليه
# PageV02P584
# عليه بأخرى (سابقة خ) (بالسرقة الأخرى خ) قال في النهاية: قطعت يده
~~بالأولى ورجله بالأخرى، وبه رواية (1).
# والأولى التمسك بعصمة الدم إلا في موضع اليقين.
# (الثالثة) قطع السارق موقوف على مرافعة المسروق منه، فلو لم يرافعه لم
~~يرفعه الإمام عليه السلام، ولو رافعه لم يسقط الحد ولو وهبه.
# الفصل السادس في المحارب وهو كل مجرد سلاحا في بر أو بحر، ليلا أو نهارا،
~~لإخافة السابلة وإن لم يكن من أهلها على الأشبه.
# ويثبت ذلك بالإقرار ولو مرة أو بشهادة عدلين.
#  ____________________
#   بأخرى سابقة، قال في النهاية: قطعت يده
~~بالأولى ورجله بالأخرى، وبه رواية.
# هذه رواها سهل بن زياد، عن الحسن بن محبوب، عن عبد الرحمن بن الحجاج، عن
~~بكير بن أعين، عن أبي جعفر عليه السلام (في حديث) قال: ولو أن الشهود شهدوا
~~عليه بالسرقة الأولى، ثم أمسكوا حتى تقطع (يده خ) ثم شهدوا عليه بالسرقة
~~الأخيرة، قطعت رجله اليسرى (2).
# وفي السند قدح (3) والفتوى منافية للأصل، فإن قطع الرجل مشروط بمعاودة
~~السرقة، فالأولى إطراحها، والذهاب إلى ما ذكره في المبسوط، أنه لا يقطع،
~~واختاره المتأخر وشيخنا دام ظله، تمسكا بأن القطع لا يتهجم عليه إلا مع
~~اليقين.
# PageV02P585
# ولو شهد بعض اللصوص على بعض لم تقبل.
# وكذا لو شهد بعض المأخوذين لبعض.
# وحده: القتل أو الصلب أو القطع مخالفا أو النفي.
# وللأصحاب اختلاف.
#  ____________________
#   الفصل السادس في المحارب " قال دام ظله ":
~~وللأصحاب اختلاف، قال المفيد بالتخيير، وهو الوجه، وقال الشيخ بالترتيب،
~~إلى آخره.
# أما وجه قول المفيد، فهو ظاهر التنزيل، قال الله تعالى، إنما جزاء الذين
~~يحاربون الله ورسوله، الآية (1).
# ومستند النهاية، الروايات (منها) ms622 ما رواه علي بن إبراهيم، عن أبيه، عن
~~عمرو بن عثمان، عن عبيد الله بن إسحاق المدائني، عن أبي الحسن الرضا عليه
~~السلام، قال: سئل عن قول الله عز وجل: إنما جزاء الذين يحاربون الله ورسوله
~~ويسعون في الأرض فسادا، الآية؟ فما الذي إذا فعله استوجب واحدة من هذه
~~الأربع؟
# فقال: إذا حارب الله ورسوله وسعى (يسعى خ) في الأرض فسادا، فقتل، قتل به،
~~وإن قتل وأخذ المال، قتل وصلب، وإن أخذ المال ولم يقتل، قطعت يده ورجله من
~~خلاف، وإن شهر السيف، وحارب الله ورسوله، وسعى في الأرض فسادا، ولم يقتل
~~ولم يأخذ المال، نفي من الأرض سنة إلى مصر آخر، ويكتب إلى أهل ذلك المصر
~~أنه منفي، فلا تجالسوه، ولا تبايعوه ولا تناكحوه ولا تؤاكلوه ولا تشاربوه،
~~فيفعل ذلك به سنة (الحديث) (2).
# PageV02P586
# قال المفيد بالتخيير، وهو الوجه.
# وقال الشيخ بالترتيب يقتل إن قتل.
# ولو عفا ولي الدم قتل حدا.
# ولو قتل وأخذ المال استعيد منه وقطعت يده اليمنى ورجله اليسرى، ثم قتل
~~وصلب.
# وإن أخذ المال ولم يقتل قطع مخالفا ونفي.
# ولو جرح ولم يأخذ المال اقتص منه ونفي.
# ولو شهر السلاح مخيفا نفي لا غير.
# ولو تاب قبل القدرة عليه سقطت العقوبة ولم يسقط حقوق الناس،
~~ ____________________
#   وروى مثل ذلك، محمد بن سليمان الديلمي، عن
~~عبيد الله المدائني، عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وما رواه محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام (في حديث) قال: ومن شهر
~~السلاح في مصر من الأمصار، وضرب وعقر وأخذ المال، ولم يقتل، فهو محارب،
~~فجزاؤه جزاء المحارب، وأمره إلى الإمام، إن شاء قتله (2) وإن شاء صلبه، وإن
~~شاء قطع يده ورجله (الحديث) (3).
# يؤيد مذهب المفيد، وهو اختيار المتأخر.
# وذكر ابن بابويه في المقنع، ومن لا يحضره الفقيه الروايتين، فأراه (واراه
~~خ) مترددا.
# PageV02P587
# ولو تاب بعد ذلك لم يسقط.
# ويصلب المحارب حيا على القول بالتخيير، ومقتولا على القول الآخر، ولا
~~يترك على خشبته أكثر من ثلاثة أيام، وينزل ويغسل على ms623 القول بصلبه حيا ويكفن
~~ويصلى عليه ويدفن.
# وينفى المحارب عن بلد، ويكتب بالمنع من مؤاكلته ومجالسته ومعاملته حتى
~~يتوب.
# واللص محارب، وللانسان دفعه إذا غلب السلامة، ولا ضمان على الدافع، ويذهب
~~دم المدفوع هدرا.
# وكذا لو كابر امرأة على نفسها، أو غلاما فدفع، فأدى إلى تلفه أو دخل دارا
~~فزجره فأدى الزجر والدفع إلى تلفه، أو ذهاب بعض أعضائه.
# ولو ظن العطب سلم المال.
# ولا يقطع المستلب ولا المختلس ولا المحتال ولا المبنج ولا من سقى غيره
~~مرقدا، بل يستعاد منهم ما أخذوا، ويعزرون بما يردع.
# الفصل السابع في إتيان البهائم ووطء الأموات وما يتبعه إذا وطأ البالغ
~~العاقل بهيمة مأكولة اللحم كالشاة والبقرة حرم لحمها ولحم نسلها.
# ولو اشتبهت في قطيع قسم نصفين وأقرع هكذا حتى تبقى واحدة فتذبح وتحرق
~~ويغرم قيمتها إن لم يكن له.
# ولو كان المهم ظهرها (لا لحمها خ) كالبغل والحمار والدابة أغرم ثمنها إن
~~لم تكن له ولو أخرجت إلى غير بلده وبيعت. PageV02P588
# وفي الصدقة بثمنها قولان، الأشبه: أنه يعاد عليه. ويعزر الواطئ على
~~التقديرين.
#  ____________________
#   في وطء البهيمة والأموات " قال دام ظله - ":
~~في وطء البهيمة -: وفي الصدقة بثمنها قولان، الأشبه أن (أنه خ) يعاد عليه.
# واطئ البهيمة لا يخلو (إما) أن تكون الموطوءة له أو لغيره، فإن كانت له
~~يعزر، ويخرج البهيمة إلى بلد آخر، إن لم يؤكل لحمها، وتباع، والثمن
~~لصاحبها، وإن كانت لغيره يعزر ويغرم ثمنها، وتخرج إلى بلد آخر للبيع، كما
~~ذكرنا، ويعاد الثمن إلى (على خ) المغرم.
# هذا على مذهب الشيخ وأتباعه والمتأخر، وقال يونس بن عبد الرحمن، عن عبد
~~الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، في الرجل يأتي البهيمة، قال إن
~~كانت البهيمة للفاعل، ذبحت، فإذا ماتت أحرقت بالنار، ولم ينتفع بها، وضرب
~~هو خمسة وعشرون (عشرين خ) سوطا، ربع حد الزاني وإن لم تكن البهيمة له،
~~قومت، وأخذ ثمنها منه، ودفع إلى صاحبها، وذبحت وأحرقت بالنار، ولم ينتفع
~~بها، وضرب خمسة وعشرون (عشرين خ) ms624 سوطا (الحديث) (1).
# وقال المفيد: يتصدق بثمنها على التقديرين، ويغرم قيمتها إن لم تكن له.
# وما نعرف مستنده، والأول أشبه، تمسكا بأن الأصل حفظ الأموال على أربابها،
~~وعليه العمل.
# PageV02P589
# ويثبت هذا الحكم بشهادة عدلين، أو الإقرار ولو مرة، ولا يثبت بشهادة
~~النساء منفردات ولا منضمات.
# ولو تكرر الوطء مع التعزير ثلاثا قتل في الرابعة.
# ووطء الميتة كوطء الحية في الحد واعتبار الإحصان، ويغلظ هنا زيادة على
~~الحد، ولو كانت زوجة فلا حد ويعزر.
# ولا يثبت إلا بأربعة شهود.
# وفي رواية: يكفي اثنان لأنها شهادة على واحد.
# ومن لاط بميت كمن لاط بحي، ويعزر زيادة على الحد.
# ومن استمنى بيده عزر بما يراه الإمام عليه السلام.
# ويثبت بشهادة عدلين أو الإقرار مرتين.
# ولو قيل: يكفي المرة كان حسنا.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولا يثبت إلا بأربعة شهود،
~~وفي رواية، يكفي اثنان، لأنها شهادة على واحدة.
# القول الأول هو الأصل المسلم، أعني أن الزنا لا يثبت إلا بأربعة، وأما ما
~~أحاله إلى الرواية، فهو للشيخ في النهاية.
# " قال دام ظله ": ويثبت بشهادة عدلين، أو الإقرار مرتين ولو قيل: يكفي
~~المرة، كان حسنا.
# أقول: الثبوت بإقرارين لا نزاع فيه، لكن هل يثبت بالمرة الواحدة؟ قال
~~المتأخر: لا، وخرج شيخنا الثبوت، وهو أشبه.
# (لنا) أن مقتضى الأصل قبول إقرار العاقل على نفسه، ولو مرة، ترك العمل به
~~في مواضع، لدلالة النص، وعمل به فيما خلا عنه.  PageV02P590
# كتاب القصاص PageV02P591
# كتاب القصاص وهو: إما في النفس وإما في الطرف. والقود موجبه (1): إزهاق
~~البالغ العاقل النفس المعصومة المكافئة عمدا (عدوانا خ).
# ويتحقق العمد بالقصد إلى القتل بما يقتل ولو نادرا.
# أو القتل بما يقتل غالبا وإن لم يقصد القتل.
# ولو قتل بما لا يقتل به غالبا ولم يقصد القتل فاتفق، فالأشهر: أنه خطأ،
~~كالضرب بالحصاة والعود الخفيف.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو قتل بما لا يقتل به
~~غالبا، ولم يقصد القتل فاتفق، فالأشهر أنه خطأ... الخ.
# أقول: البحث لا يتحقق إلا بترديد المسائل، فنقول: القتل العمد (العدوان
~~خ) ms625 لا يخلو حصوله (إما) من مكافئ أو لا، فللثاني تفصيل وأحكام تجئ في
~~مواضعه.
# والأول (أما) إن قصد القاتل القتل أم لا (فالأول) يسمى عمدا محضا، على كل
~~حال، سواء قتله بما يقتل غالبا أو نادرا.
# ففي رواية أبان بن عثمان، عن أبي العباس عن أبي عبد الله عليه
~~السلام،
# PageV02P592
#
#  ____________________
#   قال: قلت له: ارمي الرجل بالشئ الذي لا يقتل
~~مثله، قال: هذا خطأ (الحديث) (1).
# وهو محمول على ما إذا لم يقصد القتل.
# (والثاني) إما أن يقصد بالفعل (2) المقتول، أو لم يقصده، فالثاني هو
~~الخطأ المحض.
# والأول إما أن يكون الفعل بما (مما خ) يقتل غالبا أو نادرا، وكلاهما (3)
~~يسمى شبيه (شبه خ) العمد.
# واختلفت فيه الروايات، ففي رواية أبي العباس (4)، أنه خطأ، والمراد خطأ
~~شبيه (يشبه خ) العمد.
# يدل على ذلك ما رواه أبو العباس أيضا وزرارة، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: إن العمد أن تتعمده فتقتله بما يقتل مثله، والخطأ أن تتعمد
~~ولا تريد قتله بما لا يقتل مثله، والخطأ الذي لا شك فيه أن تتعمد شيئا آخر
~~فيصيبه (5).
# وفي رواية علي بن أبي حمزة، عن أبي بصير، قال: قال: أبو عبد الله عليه
~~السلام:
# لو أن رجلا ضرب رجلا بحربة (بخزفة خ) أو بآجرة أو بعود فمات، كان عمدا
~~(6) والجمع بينها ما ذكرنا من الحصر.
# PageV02P593
# أما الرمي بالحجر الغامز (1) والسهم المحدد (أو بالسهم خ) فإنه يوجب
~~القود لو قتل.
# وكذا لو ألقاه في النار.
# أو ضربه بعصا مكررا ما لا يحتمله مثله فمات.
# أو ألقاه إلى الحوت فابتلعه.
# أو إلى الأسد فافترسه، لأنه كالآلة عادة.
# ولو أمسك واحد وقتل الآخر ونظر ثالث فالقود على القاتل ويحبس الممسك أبدا
~~وتفقأ عين الناظر. ولو أكره على القتل فالقصاص على القاتل لا المكره.
# وكذا لو أمره بالقتل فالقصاص على المباشر.
# ويحبس الآمر أبدا.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ويحبس الآمر أبدا، ولو كان
~~المأمور عبده فقولان، أشبههما أنه كغيره، والمروي، يقتل به السيد، إلى
~~آخره.
# القول الأول، ذكره الشيخ ms626 في النهاية، وكأنه استناد إلى ما رواه علي بن
~~رئاب، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، في رجل أمر رجلا (آخر خ) بقتل
~~رجل، فقتله، فقال: يقتل به الذي قتله، ويحبس الآمر بقتله في الحبس حتى يموت
~~(2).
# واختاره في الاستبصار، ويدل عليه قوله تعالى أن النفس بالنفس (3).
# فأما ما رواه إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام، في رجل أمر
~~عبده أن يقتل رجلا، فقتله، قال: فقال: يقتل السيد به (4).
# PageV02P594
# ولو كان المأمور عبده فقولان، أشبههما: أنه كغيره. والمروي (1):
# يقتل به السيد.
# وقال في الخلاف: إن كان العبد صغيرا أو مجنونا سقط القود ووجبت الدية على
~~المولى.
# ولو جرح جان فسرت الجناية دخل قصاص الطرف في النفس.
# أما لو جرحه وقتله فقولان، أحدهما: لا يدخل قصاص الطرف في النفس، والآخر:
~~يدخل.
#  ____________________
#   فحمله الشيخ على من تعود الأمر بقتل الناس.
# وقال في الخلاف: إن كان العبد عالما بأنه لا يستحق القتل، فعليه القود،
~~وإن كان صغيرا أو مجنونا يسقط القود، والدية على السيد (انتهى)، والتفصيل
~~حسن.
# وفي المبسوط: إذا كان العبد عاقلا مميزا يقتل (به خ) ولا يقتل السيد (2).
# (فإن قيل): إذا كان الصغير أو المجنون لا يقتل بالقود، ففتوى الخلاف
~~والنهاية غير مختلف، إلا أن في الخلاف، صرح به نطقا (قلنا): تظهر الفائدة
~~بين الكتابين، على مذهب الشيخ في النهاية، فإن (إن خ) الصغير إذا بلغ عشرا
~~أو خمسة أشبار، يقتل بالقود.
# " قال دام ظله ": أما لو جرحه وقتله فقولان، أحدهما لا يدخل قصاص الطرف
~~في النفس، والآخر يدخل، وفي النهاية، إن فرقه لم يدخل، ومستندها رواية محمد
~~بن قيس (3).
# PageV02P595
# وفي النهاية: إن فرقه لم يدخل، ومستندها رواية محمد بن قيس.
# وتدخل دية الطرف في دية النفس إجماعا.
# مسائل من الاشتراك (الأولى) لو اشترك جماعة في قتل حر مسلم فللولي قتل
~~الجميع، ويرد على كل واحد ما فضل من ديته عن جنايته، وله قتل البعض، ويرد
~~الآخرون قدر جنايتهم.
# فإن فضل للمقتولين فضل قام به الولي، ms627 وإن فضل منهم كان له.
#  ____________________
#   والقولان للشيخ، قال في الخلاف، وفي موضع من
~~المبسوط: يدخل، وهو في رواية أبي عبيدة، عن أبي جعفر عليه السلام، (1) وفي
~~موضع آخر من المبسوط:
# لا يدخل، والمتأخر على الأول.
# وتفصيل النهاية قريب، وذلك لأنه متى فرقه، وجب بالضربة الأولى قصاص،
~~وبالثانية قصاص لبقاء الحياة مع الأولى، وعملا بظاهر التنزيل.
# فأما لو ضربه واحدة فهو قتل بضربة لها تأثيران، فلا يقتص لكل أثر، لعدم
~~الدليل.
# مسائل من الاشتراك " قال دام ظله ": - في مسألة الاشتراك -: فإن فضل
~~للمقتولين فضل، قام به الولي، وإن فضل منهم، كان له.
# أما أنه يفضل للمقتولين، فظاهر، وأما أنه يفضل منهم فيكون في صورة اشترك
~~(اشتراك خ) حر، ومن نقصت ديته عن دية الحر في قتل حر، واختار الولي
~~قتل
# PageV02P596
# (الثانية) يقتص من الجماعة في الأطراف كما يقتص في النفس.
# فلو قطع يده جماعة كان له التخيير في قطع الجميع ويرد (ورد خ) فاضل
~~الدية، وله قطع البعض، ويرد عليهم الآخرون.
# (الثالثة) لو اشتركت في قتله امرأتان قتلتا ولا رد إذ لا فاضل لهما، ولو
~~كن أكثر رد الفاضل إن قتلهن، وإن قتل بعضا رد البعض الآخر.
# ولو اشترك رجل وامرأة فللولي قتلهما، ويختص الرجل بالرد.
#  ____________________
#   الناقص ديته.
# ولنعين مثالا للبيان، وذلك (1) حر وخنثى اشتركا في قتل حر، واختار ولي
~~المقتول قتل الخنثى، فيلزم الشريك أن يرد خمسمائة دينار إلى شريكه المقتول،
~~لكن دية الخنثى، سبعمائة وخمسون (دينارا خ) فخمسمائة منها في مقابل جنايته،
~~ويبقى له مائتان وخمسون دينارا أخذ مما رده الشريك وهو خمسمائة.
# ويفضل من ذلك مائتان وخمسون، يأخذها ولي المقتول، هذا معنى قوله: (وإن
~~فضل منهم كان له).
# " قال دام ظله ": ولو اشترك رجل وامرأة فللولي قتلهما، ويختص الرجل
~~بالرد، والمفيد جعل الرد أثلاثا.
# تقرير هذا الكلام، أنه إذا اشترك رجل وامرأة في قتل رجل، فولي المقتول
~~بالخيار، إن شاء قتلهما، ويرد خمسمائة على ولي الرجل، ولا شئ لولي المرأة،
~~لأن ديتها خمسمائة تمشي بجنايتها، وهو ms628 مقتضى النظر، ذهب إليه الشيخ وأتباعه
~~والمتأخر.
# وقال المفيد: بجعل الرد أثلاثا، لأولياء الرجل ثلثاه، وللمرأة
~~ثلثه.
# PageV02P597
# والمفيد جعل الرد أثلاثا، ولو قتل الرجل ردت عليه نصف ديته.
# ولو قتل المرأة فلا رد، وله مطالبة الرجل بنصف الدية.
# (الرابعة) لو اشترك حر وعبد في قتل حر (عمدا خ).
#  ____________________
#   وما حققت من أين قاله؟ ويخطر أنه رحمه الله
~~نظر إلى ديتهما، فوزع الدية عليهما، كما لو قتل ابتداء، وهذا نوع من
~~القياس، وهو بمعزل عن المذهب الحق.
# وإن (1) شاء قتل الرجل، وترد المرأة إلى أوليائه نصف ديته، لأنه جنايتها،
~~كما عرفت.
# وفي النهاية، تؤدى نصف ديتها، مائتان وخمسون دينارا، وهو بعيد، ولا وجه
~~له.
# وإن شاء قتل المرأة ولا شئ لها، ويرد الرجل نصف الدية إلى المقتول.
# " قال دام ظله ": ولو اشترك حر وعبد في قتل حر (عمدا خ)، قال في النهاية:
~~له قتلهما ويرد على سيد العبد قيمته، إلى آخره.
# في هذه المسألة أقوال، وفي الكل إشكال، أما على قول النهاية، ففي قوله:
~~(ويرد على سيد العبد قيمته) فإن الصواب أن يقول: ويرد على الحر نصف ديته،
~~وعلى سيد العبد ما زاد من قيمته على خمسمائة.
# وفي قوله: أو يقتلوا العبد، لمولاه على الحر شئ (سبيل خ) إشكال، فإنهما
~~(2) مشتركان في الجناية، فكيف يفرد أحدهما بالقصاص، ويخلى الآخر بلا رد، بل
~~الصواب هنا أن يرد الحر على مولاه من قيمته الزائد على خمسمائة، وتمام
~~خمسمائة إلى ولي المقتول، ولو لم تزد قيمته على خمسمائة شئ، فرد (يرد خ)
~~الولي خمسمائة.
# وقال أبو الصلاح: له قتلهما، ويرد قيمة العبد إلى السيد وورثة الحر، أو
~~يقتل الحر، ويرد السيد سيد العبد خ) إلى ورثة المقتول نصف ديته، أو يقتل
~~العبد،
# PageV02P598
#
#  ____________________
#   ويرد الحر إلى سيده نصف قيمته.
# واختار المتأخر هذا القول، وقال: هذا مقتضى أصول المذهب.
# ولست أعرف أي أصل يقتضيه، فإن عليه إشكالات ثلاثة (الأول) على قوله:
# (له قتلهما، ويرد قيمة العبد إلى السيد والولي) فإن ولي الحر، مطالب
~~بخمسمائة ms629 وقيمة العبد تتفاوت، و (1) جنايته (بجنايته خ) بخمسمائة، فلا يحكم
~~عليه، والحال هذه بالإطلاق.
# (الثاني) قوله: (أو يقتل الحر ويرد السيد إلى ورثة المقتول نصف ديته) فإن
~~السيد لا يغرم جناية العبد إلا عن رضاه.
# (الثالث) على قوله: (أو يقتل العبد ويرد الحر إلى سيده نصف قيمته)
~~والإشكال فيه ظاهر.
# وقال الشيخ في الاستبصار: إن للولي (الولي خ) إذا قتل الحر (2) يجب على
~~مولى العبد أن يرد على ورثة المقتول نصف الدية أو يسلم العبد إليهم.
# وقال المتأخر هنا: نعم رجع الشيخ في الاستبصار عما ذكره في النهاية (3)
~~وقال شيخنا في الشرائع: إما يقتلهما ويرد إلى الحر نصف ديته وإلى المولى
~~الزائد من قيمته على خمسمائة، وإلا فلا شئ، أو يقتل العبد، ويؤدى إلى
~~المولى (مولاه خ) الزائد من قيمته على خمسمائة، ومع استيعاب قيمته ديته
~~(خمسمائة خ) من غير زيادة، فلا شئ له، وإلا كان تمام الدية لأولياء الأول
~~(4).
# PageV02P599
# قال في النهاية: له قتلهما، ويرد على سيد العبد قيمته، وله قتل الحر،
~~ويرد عليه سيد العبد خمسة آلاف درهم أو يسلم العبد إليهم أو يقتلوا العبد،
~~وليس لمولاه على الحر سبيل.
# والحق أن نصف الجناية على الحر ونصفها على العبد، فلو قتلهما الولي رد
~~على الحر نصف ديته، وعلى مولى العبد ما فضل من قيمته عن نصف الدية.
# ولو قتل الحر رد مولى العبد عليه نصف الدية أو دفع العبد ما لم تزد قيمته
~~من النصف فتكون الزيادة للمولى.
# ولو قتل العبد رد على المولى ما فضل عن نصف الدية إن كان في العبد فضل.
#  ____________________
#   وما ذكر الحكم في قتله الحر، وفي كلامه هنا
~~عقدة.
# وفيه إشكال، فإن مع قتل العبد، لا يرد أولياء (1) المقتول الأول شيئا، بل
~~يرد شريك العبد في القتل.
# وفي تمام الدية لأولياء المقتول الأول أيضا، إشكال، فإنه ليس على الحر
~~إلا خمسمائة، والمولى لا يغرم جناية عبده، وقيمة العبد لا تفي بجنايته، فمن
~~يتم الدية للأول؟
# وأقرب الأقوال ما ذكره شيخنا دام ظله ms630 في هذا الكتاب.
# ويبقى الإشكال عليه، في اختيار الولي (المولى خ) قتل العبد، وقيمته تنقص
~~عن خمسمائة، ومنشأه تعذر الطريق إلى من يتم الدية للمقتول الأول.
# والجواب أنه دم يسقط، ولظهوره ما ذكره شيخنا.
# PageV02P600
# ولو قتلت امرأة وعبد (1) فعلى كل واحد منهما نصف الدية، فلو قتل العبد
~~وكانت قيمته بقدر جنايته فلا رد، فإن زادت رد (ردت خ) (2) على مولاه
~~الزيادة.
# القول في الشرائط المعتبرة في القصاص:
# وهي خمسة:
# (الأول) الحرية: فيقتل الحر بالحر، ولا رد، وبالحرة مع الرد، والحرة
~~بالحرة وبالحر.
# وهل يؤخذ منها الفضل؟ الأصح: لا.
# وتتساوى المرأة والرجل في الجراح قصاصا ودية حتى يبلغ ثلث دية الحر فتنصف
~~(فينتصف خ) ديتها ويقتص له مع رد التفاوت، وله منها ولا رد.
# ويقتل العبد بالعبد وبالأمة، والأمة بالأمة وبالعبد.
#  ____________________
#   شرائط القصاص " قال دام ظله ": وهل يؤخذ منها
~~الفضل؟ الأصح لا.
# قوله: (الأصح لا) تنبيه على ما روي عن علي عليه السلام، أن الحرة تقتل
~~بالحر، ويؤخذ منها فاضل ديتها (3) وهي متروكة، لا عمل عليها.
# PageV02P601
# ولا يقتل الحر بالعبد، بل تلزمه قيمته لمولاه يوم قتله، ولا يتجاوز دية
~~الحر.
# ولو اختلفا في القيمة فالقول قول الجاني مع يمينه.
# ويعزر القاتل، وتلزمه الكفارة.
# ولو كان العبد ملكه عزر وكفر.
# وفي الصدقة بقيمته رواية فيها ضعف.
# وفي رواية. إن اعتاد ذلك قتل به.
# ودية المملوكة قيمتها ما لم تتجاوز دية الحرة.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو كان العبد ملكه عزر
~~وكفر، وفي الصدقة بقيمته رواية فيها ضعف، وفي رواية: إن اعتاد ذلك قتل به.
# أقول: أما التعزير والكفارة فلا خلاف فيهما، وأما الصدقة بقيمته، فعليه،
~~فتوى الشيخ وأتباعه وأبي الصلاح والمتأخر، وما أعرف مخالفا، وبه رواية (1).
# وأما أنه يقتل إذا (إن خ) اعتاد قتل العبد، فمذهب الجماعة المذكورين،
~~وروى ذلك جماعة عن الفتح بن يزيد الجرجاني (الخزاعي خ) عن أبي الحسن عليه
~~السلام، في رجل قتل مملوكه ومملوكته، قال: إن كان المملوك له أدب وحبس، إلا
~~أن يكون معروفا بقتل المماليك، ms631 فيقتل به (2).
# وعليه حمل الشيخ ما رواه إسماعيل بن أبي زياد، عن جعفر، عن أبيه، عن
~~آبائه، عن علي عليهم السلام، أنه قتل حرا بعبد قتله عمدا (3).
# وفي إسماعيل بن أبي زياد كلام.
# PageV02P602
# وكذا لا تتجاوز بدية عبد الذمي دية الحر منهم ولا بدية الأمة دية الذمية.
# ولو قتل العبد حرا لم يضمن مولاه، وولي الدم بالخيار بين قتله واسترقاقه،
~~وليس للمولى فكه مع كراهية الولي.
# ولو جرح حرا فللمجروح القصاص، وإن شاء استرقه إن استوعبته الجناية، وإن
~~قصرت استرق منه بنسبة الجناية أو يباع فيأخذ من ثمنه حقه.
# ولو افتداه المولى فداه بأرش الجناية، ويقاد العبد لمولاه إن شاء الولي.
# ولو قتل عبدا مثله عمدا فإن كانا لواحد فالمولى بالخيار بين الاقتصاص
~~والعفو، وإن كانا لاثنين فللمولى قتله إلا أن يتراضى الموليان بدية أو أرش،
~~ولو كانت الجناية خطأ كان لمولى القاتل فكه بقيمته، وله دفعه، وله منه ما
~~فضل من قيمته (قيمة المقتول خ) ولا يضمن ما يعوز.
# والمدبر كالقن.
# ولو استرقه ولي الدم ففي خروجه عن التدبير قولان، وبتقدير أن
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": والمدبر كالقن، ولو استرقه
~~ولي الدم، ففي خروجه عن التدبير قولان، وبتقدير أن لا يخرج، هل يسعى في فك
~~رقبته؟ المروي أنه يسعى.
# القولان للشيخ، قال في التهذيب والنهاية: لا يخرج، ويستسعى في دية
~~المقتول، بعد موت المدبر.
# واستند إلى ما رواه هشام بن أحمد (احمر خ) قال: سألت أبا الحسن عليه
~~السلام  PageV02P603
#
#  ____________________
#   عن مدبر قتل رجلا خطأ، قال: أي شئ رويتم في
~~هذا؟ قال: قلت: روينا، عن أبي عبد الله عليه السلام، أنه (قال خ) يتل برمته
~~إلى أولياء المقتول، فإذا مات الذي دبره عتق (أعتق خ) قال: سبحان الله،
~~فيبطل دم امرء مسلم؟ قال: قلت: هكذا روينا، قال: غلطتم (1) على أبي (يتل
~~برمته إلى أولياء المقتول) فإذا مات الذي دبره، استسعى في قيمته (2).
# فهي دالة على أن العبد لا يخرج عن التدبير، ويستسعى في قيمته بعد موت
~~المدبر والشيخ قال: ms632 يستسعى في دية المقتول واستدل في الاستبصار والتهذيب،
~~بهذه الرواية.
# وحكى المتأخر كلام الشيخ معتقدا أنه مروي، وقال، تحمل الرواية على ما إذا
~~كان التدبير عن نذر واجب، فأما إذا لم يكن عن واجب، يسترق العبد، ولا يقتل،
~~ومعنى قوله: (يتل برمته) يدفع بجملته.
# والقول الثاني للشيخ في الخلاف، قال: إذا سلمه المولى إليهم، فهو رجوع عن
~~التدبير، وهو اختيار شيخنا في نكت النهاية.
# وهو أشبه، لأن التدبير بمنزلة الوصية، ولا يخرج الرقبة عن الملكية،
~~فينتقل إلى أولياء المقتول، كالقن.
# وبه يشهد ما رواه الحسن بن محبوب، عن هشام بن سالم، عن أبي بصير، قال:
# سألت أبا جعفر عليه السلام عن مدبر قتل رجلا عمدا؟ قال: يقتل به،
~~قال:
# PageV02P604
# لا يخرج هل يسعى في فك رقبته؟ المروي (1): أنه يسعى.
# والمكاتب إن لم يؤد أو كان مشروطا فهو كالرق المحض، وإن كان مطلقا وقد
~~أدى شيئا، فإن قتل حرا مكافئا عمدا قتل به.
# وإن قتل مملوكا فلا قود، وتعلقت الجناية بما فيه من الرقية مبعضة، ويسعى
~~في نصيب الحرية ويسترق الباقي منه أو يباع في نصيب الرق.
# ولو قتل خطأ فعلى الإمام بقدر ما فيه من الحرية، وللمولى الخيار بين فك
~~ما فيه من الرقية بالأرش، وتسليم حصة الرق ليقاص بالجناية.
# وفي رواية علي بن جعفر: إذا أدى نصف ما عليه فهو بمنزلة الحر.
#  ____________________
#   قلت: فإن قتله خطأ؟ قال فقال: يدفع إلى أولياء
~~المقتول، فيكون رقا لهم (لهم رقا خ) (الحديث) (2).
# والبحث كله مبني على قتل الخطأ، فاعرفه.
# " قال دام ظله ": وفي رواية علي بن جعفر... الخ.
# هذه رواها هو، عن أخيه موسى بن جعفر، عليهما السلام (في حديث) قال:
# وسألته عن المكاتب الذي إذا أدى نصف ما عليه، قال: هو بمنزلة الحر في
~~الحدود، وغير ذلك من قتل أو غيره (3).
# واختارها الشيخ في الاستبصار.
# وما ذكره أولا من خيار المولى، فهو اختيار الشيخ في النهاية، وعليه
~~أتباعه
# PageV02P605
# مسائل (الأولى) لو قتل حر حرين فليس للأولياء إلا قتله.
# ولو قتل ms633 العبد حرين على التعاقب ففي رواية: هو لأولياء الأخير.
#  ____________________
#   والمتأخر وشيخنا دام ظله، وهو أظهر (أشبه خ).
# مسائل " قال دام ظله ": ولو قتل العبد حرين على التعاقب، ففي رواية: هو
~~لأولياء الأخير، وفي أخرى: يشتركان فيه، ما لم يحكم به لولي الأول.
# الرواية الأولى رواها أحمد بن الحسن بن علي بن فضال، عن أبيه، عن علي بن
~~عقبة، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته عن عبد قتل أربعة أحرار،
~~واحدا بعد واحد؟ قال: فقال: هو لأهل الأخير من القتلى، إن شاؤوا قتلوه، وإن
~~شاؤوا استرقوه (الحديث) (1).
# والرواية ضعيفة، فإن الحسن بن (2) علي بن فضال فطحي، وكذا ابن عقبة.
# وحلمها المتأخر على ما إذا استرقه أولياء الأول، وعفوا عنه، واختاره بهذا
~~المعنى.
# والرواية الأخيرة رواها ابن محبوب، عن علي بن رئاب، عن زرارة، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، في عبد جرح رجلين، قال: هو بينهما، إن كانت جنايته تحيط
~~بقيمته، قيل له: فإن جرح رجلا في أول النهار، وجرح آخر في آخر النهار؟ قال:
~~هو بينهما ما لم يحكم الوالي في المجروح الأول، قال: فإن جنى بعد ذلك
~~جناية، فإن جنايته على الأخير (3).
# PageV02P606
# وفي أخرى: يشتركان فيه ما لم يحكم (به خ) لولي الأول.
# (الثانية) لو قطع يمنى رجلين قطعت يمينه للأول ويسراه للثاني.
# وقال في النهاية: لو قطع يدا وليس له يدان قطعت رجله اليمنى باليد.
# وكذا لو قطع أيدي جماعة قطعت يداه بالأول فالأول، والرجل بالأخير
~~فالأخير، ولمن يبقى بعد ذلك الدية، ولعله استناد إلى رواية حبيب السجستاني
~~عن أبي جعفر عليه السلام (أبي عبد الله عليه السلام خ) (1).
# (الثالثة) إذا قتل العبد حرا عمدا فأعتقه مولاه ففي العتق تردد،
~~ ____________________
#   واختارها في الاستبصار وشيخنا في الكتابين،
~~وهو أشبه.
# ويدخل في حكم الحاكم استرقاق الأولياء وعفوهم، لأنه يكون بحكمه، خصوصا مع
~~وجود الحاكم بالأصالة، ولهذا خص الرواية بحكم الوالي.
# وقال المتأخر: لا تأثير لحكم الحاكم، وعلى ما قلناه لا منع، واختياره (2)
~~موافق له.
# وقول المصنف: ms634 (على التعاقب) احتراز من أن يكون القتل معا.
# " قال دام ظله ": إذا قتل العبد حرا عمدا فاعتقه مولاه، ففي العتق تردد،
~~أشبهه أنه لا ينعتق.
# التردد للشيخ في المبسوط، فله فيه قولان، وقال في الخلاف: يتعلق حق
~~المجني عليه عمدا بالعبد، وعليه العمل.
# فأما إذا كان القتل خطأ، ففي النهاية: جاز عتقه، ولزم المولى دية
~~المقتول، لأنه
# PageV02P607
# أشبهه: أنه لا ينعتق، لأن للولي التخيير في الاسترقاق، ولو كان خطأ ففي
~~رواية عمرو بن شمر عن جابر عن أبي جعفر عليه السلام (1): يصح، ويضمن المولى
~~الدية.
# وفي عمرو ضعف، والأشبه: اشتراط الصحة بتقدم الضمان.
# (الشرط الثاني) الدين: فلا يقتل المسلم بكافر، ذميا كان أو غيره
~~ ____________________
#   عاقلته، وهو مروي، عن عمرو بن شمر، عن جابر،
~~عن أبي جعفر عليه السلام، قال: قضى علي (أمير المؤمنين خ) عليه السلام في
~~عبد قتل حرا خطأ، فلما قتله، أعتقه مولاه، قال: فأجاز عتقه وضمنه الدية
~~(2).
# وعمرو بن شمر مطعون، بأنه يضع الحديث عن جابر، فلا عمل على ما ينفرد به.
# وقال المتأخر: مقصود الشيخ أنه إذا تبرع به المولى، فأعتقه فولاؤه له،
~~وهو عاقلته (3).
# والشيخ غير راض بهذا التفسير، فإن الفرض أن العتق حصل بعد الجناية، فكيف
~~يعقل المولى ما جناه حال العبودية.
# لكن يمكن أن يحمل كلام الشيخ على ما أن المولى كان مخيرا بين تسليم العبد
~~وافتكاكه، فأما إذا أعتقه دل على أنه يريد افتكاكه، فيضمن جنايته.
# ولو نزلنا عن هذا التأويل نقدح (ليقدح خ) في الرواية، ونذهب إلى أن العتق
~~غير صحيح، إلا إذا ضمن جنايته، متقدما على ما على العتق، كان حسنا
~~(4).
# PageV02P608
# ولكن يعزر ويغرم دية الذمي.
# ولو اعتاد ذلك جاز الاقتصاص مع رد فاضل ديته (دية المسلم خ).
# ويقتل الذمي بالذمي بالذمية مع رد فاضل ديته، ويقتل الذمية بمثلها،
~~وبالذمي ولا رد.
# ولو قتل الذمي مسلما عمدا دفع هو وماله إلى أولياء المقتول، ولهم الخيرة
~~بين قتله واسترقاقه.
# وهل يسترق ولده الصغار؟ الأشبه: لا.
# ولو أسلم بعد القتل كان ms635 كالمسلم.
# ولو قتل خطأ لزمت الدية في ماله.
# ولو لم يكن له مال كان الإمام عاقلته دون قومه.
# (الشرط الثالث) أن لا يكون القاتل أبا: فلو قتل ولده لم يقتل به، وعليه
~~الدية والكفارة والتعزير، ويقتل الولد بأبيه.
# وكذا الأم تقتل بالولد.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وهل يسترق ولده الصغار؟
~~الأشبه لا.
# إنما قال: الأشبه، لأن الأولاد (أولاده خ) أحرار، فلا يسترقون إلا بدليل،
~~ولا دليل.
# وذهب سلار إلى أنهم يسترقون، وما أعرف من أين قاله؟
# " قال دام ظله ": ولو لم يكن له مال، كان الإمام عاقلته، دون قومه.
# يسأل لم مع وجود المال لا يعقله الإمام ويعقله مع عدمه؟ (والجواب) أن أهل
~~الذمة بمنزلة مماليكه عليه السلام، فإذا كانوا متمولين، فما لهم أيضا
~~للإمام يؤدي الدية عنه، فإذا لم يكن مال يؤدي من حاصله (خاصته خ).
~~PageV02P609
# وكذا الأقارب.
# وفي قتل الجد بولد الولد تردد.
# (الشرط الرابع) كمال العقل: فلا يقاد المجنون ولا الصبي، وجنايتهما عمدا
~~وخطأ على العاقلة.
# وفي رواية: يقتص من الصبي إذا بلغ عشرا.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": وفي قتل الجد بولد الولد،
~~تردد.
# منشأ التردد، الخلاف في الجد، هل يطلق عليه لفظ الأب أم لا؟ فمن قال:
# يطلق، وهو الظاهر من كلام الله وكلام الفصحاء، لا يقتل عنده، ومن قال:
# لا يطلق: يقتل عنده.
# " قال دام ظله ": وفي رواية: يقتص من الصبي إذا بلغ عشرا، وفي أخرى: إذا
~~بلغ خمسة أشبار تقام عليه الحدود، والأشهر أن عمده خطأ، حتى يبلغ التكليف.
# فأما رواية العشر، فقد ذكرناها قبل هذا (1).
# ورواية الأشبار، رواها النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: قال أمير المؤمنين عليه السلام: إذا بلغ الغلام خمسة أشبار،
~~اقتص منه، وإلا قضى بالدية (2).
# فأما عمدهم كالخطأ، به عدة روايات (منها) ما رواه محمد بن مسلم، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: عمد الصبي وخطأه واحد (3).
# PageV02P610
# وفي أخرى: بلغ خمسة أشبار تقام عليه الحدود، والأشهر: أن عمده خطأ حتى
~~يبلغ التكليف.
# أما لو ms636 قتل العاقل ثم جن لم يسقط القود.
# ولو قتل البالغ الصبي قتل به على الأشبه، ولا يقتل العاقل بالمجنون.
# وتثبت الدية على العاقل إن كان عمدا أو شبيها، وعلى العاقلة إن كان خطأ.
#  ____________________
#   وفي أخرى، عن إسحاق بن عمار، عن جعفر، عن
~~أبيه، عن علي عليهم السلام:
# عمد الصبيان خطأ تحمله (يحمل على خ) العاقلة (1) وأفتى الشيخ في النهاية
~~على رواية العشر والأشبار، فقال: القاتل غير البالغ، وحده عشر سنين، حكم
~~عمده حكم الخطأ (2) وفي موضع آخر، إلى أن يبلغ الصبي عشر سنين أو خمسة
~~أشبار.
# وذهب في الخلاف والمبسوط، إلى ما تضمنه رواية محمد بن مسلم (3) وأمثالها،
~~وعليه المتأخر وشيخنا دام ظله، وهو أشبه، وموافق للأصول.
# وذهب المفيد وابن بابويه في المقنع إلى رواية الأشبار، وهي ضعيفة.
# " قال دام ظله ": ولو قتل البالغ الصبي، قتل به على الأشبه.
# قوله: (على الأشبه) تنبيه على أن في المسألة خلافا، فقال: الأشبه القصاص،
~~لقوله تعالى: النفس بالنفس (4) وقوله تعالى: فمن اعتدى عليكم فاعتدوا عليه
~~بمثل ما اعتدى عليكم (5).
# وأما أن العاقل لا يقتل بالمجنون، فهو متفق عليه.
# PageV02P611
# ولو قصد العاقل دفعه كان هدرا.
# وفي رواية: ديته من بيت المال.
# ولا قود على النائم، وعليه الدية.
# وفي الأعمى تردد، أشبه: أنه كالمبصر في توجه القصاص.
# وفي رواية الحلبي عن أبي عبد الله عليه السلام: أن جنايته خطأ تلزم
~~العاقلة، فإن لم تكن له عاقلة فالدية في ماله تؤخذ في ثلاث سنين.
# وهذه فيها مع الشذوذ تخصيص لعموم الآية (1).
# (الشرط الخامس) أن يكون المقتول محقون الدم.
# القول في ما يثبت به، وهو: الإقرار أو البينة أو القسامة.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو قصد القاتل دفعه، كان
~~هدرا.
# هذا مذهب الشيخ، ومقتضى قوله تعالى: ما على المحسنين من سبيل (2).
# وفي رواية أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) يعطى ورثته
~~الدية من بيت مال المسلمين (الحديث) (3).
# وعمل عليها المفيد، والأول أشبه.
# " قال دام ظله ": وفي الأعمى تردد، أشبهه أنه كالمبصر... الخ. ms637
# منشأ التردد النظر إلى رواية الحلبي (4) وفتوى الشيخ، وهي شاذة، أي قليلة
~~الورود، مخصصة لعموم الآية، فلا تسمع.
# PageV02P612
# أما الإقرار: فيكفي المرة، وبعض الأصحاب يشترط التكرار (مرتين خ).
# ويعتبر في المقر: البلوغ والعقل والاختيار والحرية.
# ولو أقر واحد بالقتل عمدا والآخر خطأ تخير الولي في تصديق أحدهما.
# ولو أقر واحد بقتله عمدا وأقر آخر أنه هو الذي قتله ورجع الأول درئ عنهما
~~القصاص والدية، وودي من بيت المال، وهو قضاء الحسن بن علي عليهما السلام.
#  ____________________
#   ما يثبت به القتل " قال دام ظله ": أما
~~الإقرار فيكفي المرة، وبعض الأصحاب يشترط التكرار مرتين.
# يريد ببعض الأصحاب الشيخ في النهاية وأتباعه والمتأخر، فإنهم ذهبوا إلى
~~أنه يكفي الإقرار دفعتين، ومقتضى النظر أن إقرار البالغ العاقل مقبول،
~~فتكفي المرة الواحدة، وهو اختيار شيخنا تمسكا بالأصل، إذ لا دليل هنا على
~~وجوب التكرار.
# " قال دام ظله ": ولو أقر واحد بقتله عمدا، وأقر آخر أنه هو الذي قتله
~~(إلى قوله):
# وهو قضاء الحسن بن علي عليهما السلام.
# روى علي بن إبراهيم، عن بعض أصحابنا، رفعه إلى أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: أتي أمير المؤمنين عليه السلام برجل وجد في خربة وبيده سكين ملطخ
~~بالدم، وإذا برجل مذبوح يتشحط في دمه، فقال له أمير المؤمنين عليه السلام
~~ما تقول؟ قال:
# أنا قتلته، قال: اذهبوا فأقيدوه به، فلما ذهبوا به، أقبل رجل مسرع (إلى
~~أن قال):
# فقال: أنا قتلته، فقال أمير المؤمنين عليه السلام للأول: ما حملك على
~~إقرارك على نفسك؟ فقال: وما كنت أستطيع أن أقول، وقد شهد علي أمثال هؤلاء
~~الرجال، وأخذوني وبيدي سكين، ملطخ بالدم، والرجل يتشحط في دمه، وأنا قائم
~~عليه،  PageV02P613
# وأما البينة فهي: شاهدان عدلان، ولا يثبت بشاهد ويمين، ولا بشاهد
~~وامرأتين، ويثبت بذلك ما يوجب الدية: كالخطأ ودية الهاشمة والمنقلة
~~والجائفة وكسر العظام.
# ولو شهد اثنان أن القاتل زيد، وآخران أن القاتل عمرو، قال الشيخ في
~~ ____________________
#   خفت الضرب، فأقررت، وأنا رجل كنت ذبحت بجنب
~~هذه الخربة شاة، وأخذني البول، ms638 فدخلت الخربة، فرأيت الرجل متشحطا في دمه،
~~فقمت متعجبا، فدخل علي هؤلاء فأخذوني، فقال أمير المؤمنين عليه السلام:
~~خذوا هذين فاذهبوا بهما إلى الحسن وقولوا له: ما الحكم فيهما؟ قال: فذهبوا
~~إلى الحسن عليه السلام وقصوا عليه قصتهما، فقال الحسن عليه السلام: قولوا
~~لأمير المؤمنين عليه السلام: إن كان هذا ذبح ذاك، فقد أحيى هذا، وقد قال
~~الله عز وجل: ومن أحياها فكأنما أحيا الناس جميعا، يخلا عنهما، وتخرج دية
~~المذبوح من بيت المال (1).
# وهذه حكومة في واقعة، فالأولى أن لا نجاوز (يتجاوز خ) والأصحاب ذاهبون
~~إليها، وما أعرف لها مخالفا.
# " قال دام ظله ": لو شهد اثنان أن القاتل زيد، وآخران أن القاتل عمرو،
~~قال الشيخ في النهاية: يسقط القصاص، ووجبت الدية نصفين، إلى آخره.
# يسأل هنا كيف يجب أخذ الدية منهما، وأحدهما غير قاتل يقينا؟ وأجاب شيخنا
~~بأن البينتين إذا (لما خ) تعارضتا، وليس نسبة القتل إلى أحدهما بأولى من
~~نسبته (النسبة خ) إلى الآخر، توزعت الدية عليهما، عملا بالبيتين.
# ويخطر أن الأولياء لو كانوا عينوا القاتل مضافا إلى البينة، فيحكم بها،
~~ويسقط الأخرى، لتطرق التهمة إليها، ولو لم يعينوا فلهم الخيار في تصديق
~~أحدهما (2) فإذا
# PageV02P614
# النهاية: يسقط القصاص ووجبت الدية نصفين، ولو كان خطأ كانت الدية على
~~عاقلتهما، ولعلهما احتياط في عصمة الدم لما عرض من تصادم البينتين.
# ولو شهدا أنه قتله عمدا، فأقر آخر أنه هو القاتل دون المشهود عليه.
# ففي رواية زرارة عن أبي جعفر عليه السلام: للولي قتل المقر، ثم لا سبيل
~~ ____________________
#   صدقوا فلهم الخيار في القود وفي الدية.
# " قال دام ظله ": ولو شهدا أنه قتله عمدا، فأقر آخر أنه هو القاتل، دون
~~المشهود عليه، إلى آخره.
# أعلم أن هذه المسألة مستفادة من رواية الحسن بن محبوب، عن هشام بن سالم،
~~عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام (1) وقد ذكرها في المتن، إلا أن في
~~الرواية:
# (وإن طلبوا الدية كانت عليهما نصفين) (2) وما ذكره شيخنا لكن ذكر الإشكال
~~الوارد عليه.
# و (ما) يتضمنه الرواية ms639 أن المقر يرد على أولياء المشهود عليه - لو قتل -
~~نصف الدية، ولا يرد المشهود عليه على أولياء المقر لو قتل (مشكل) منشأه عدم
~~الفرق بين البينتين.
# وقال المتأخر: في قتلهما نظر، ثم قال - (بعد كلام) -: والأولى عندي أن
~~يرد الأولياء إذا قتلوهما دية كاملة إلى ورثتهما، إذ قد ثبت أنهما قاتلان.
# وفي كلامه خبط (أولا) لأنه توقف فيما ظهرت حجته (وثانيا) إنا لا نسلم
~~ثبوت كونهما قاتلين، بل ثبت كون واحد منهما قاتلا لا على التعيين.
# PageV02P615
# على المشهود عليه. وله قتل المشهود عليه، ويرد المقر على أولياء المشهود
~~عليه نصف الدية، وله قتلهما، ويرد على أولياء المشهود عليه خاصة نصف الدية
~~(1) وفي قتلهما إشكال لانتفاء العلم بالشركة.
# وكذا في إلزامهما بالدية نصفين، لكن الرواية من المشاهير.
# مسائل (الأولى) قيل: يحبس المتهم بالدم ستة أيام، فإن ثبتت الدعوى وإلا
~~خلى سبيله.
# وفي المستند ضعف، وفيه تعجيل لعقوبة لم يثبت سببها.
# (الثانية) لو قتل وادعى أنه وجد المقتول مع امرأته قتل به إلا أن يقيم
~~البينة بدعواه (2).
# (الثالثة) خطأ الحاكم في القتل والجرح على بيت المال.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": قيل يحبس المتهم بالدم ستة
~~أيام، إلى آخره.
# هذه الفتوى مستفادة مما رواه السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~إن النبي صلى الله عليه وآله، كان يحبس في تهمة الدم ستة أيام، فإن جاء
~~أولياء المقتول، ثبت، وإلا خلى سبيله (3).
# والسكوني عامي، والقائل به هو الشيخ، وربما كان نظره أيضا، إلى أنه فيه
~~احتياطا في تفتيش الدماء.
# PageV02P616
# ومن قال: حذار، لم يضمن.
# ومن اعتدي عليه فاعتدى بمثله لم يضمن وإن تلفت.
# وأما القسامة: فلا تثبت إلا مع اللوث، وهو أمارة يغلب معها الظن بصدق
~~المدعي كما لو وجد في دار قوم أو في محلتهم أو في قريتهم أو بين قريتين،
~~وهو إلى إحداهما أقرب، فهو لوث، ولو تساوت مسافتهما كانتا سواء في اللوث.
# أما من جهل قاتله كقتيل الزحام والفزعات، أو من وجد في فلاة أو في معسكر
~~أو في ms640 سوق أو جمعة، فديته من بيت المال، ومع اللوث يكون للأولياء إثبات
~~الدعوى بالقسامة.
# وهي في العمد: خمسون يمينا، وفي الخطأ: خمسة وعشرون على الأظهر.
# ولو لم يكن للمدعي قسامة كررت عليه الأيمان حتى يأتي بالعدد.
#  ____________________
#   القسامة " قال دام ظله ": وهي (أي القسامة) في
~~العمد خمسون يمينا، وفي الخطأ خمسة وعشرون على الأظهر.
# أقول: القسامة عند الفقهاء عبارة عن كثرة اليمين، وسميت لكثرة (لتكثير خ)
~~اليمين فيها وفي اللغة عبارة عن أسماء الحالفين.
# واختلفت أصحابنا في عدة القسامة، قال المفيد وسلار والمتأخر: هي خمسون
~~رجلا في قتل العمد والخطأ.
# وهو استناد إلى إطلاق ما روي عن النبي صلى الله عليه وآله بطرق مختلفة،
~~أن الأنصار ادعوا على اليهود القتل، قال: فليقسم خمسون رجلا منكم على
~~أنهم  PageV02P617
# ولو لم يحلف وكان للمنكر من قومه قسامة حلف كل منهم حتى يكملوا، ولو لم
~~يكن له قسامة كررت عليه الأيمان حتى يأتي بالعدد.
# ولو نكل ألزم الدعوى عمدا أو خطأ.
# (وقيل: رد اليمين على المدعي خ) ويثبت الحكم في الأعضاء بالقسامة مع
~~التهمة فما كانت ديته دية النفس كالأنف واللسان، فالأشهر: أن
~~ ____________________
#   قتلوه (1) وعليه الجمهور.
# وقال الشيخ في جميع كتبه وأتباعه: هي خمسون رجلا في العمد، وخمسة وعشرون
~~في الخطأ، وبه عدة روايات، روى عبد الله بن سنان، قال: قال أبو عبد الله
~~عليه السلام في القسامة خمسون رجلا في العمد، وفي الخطأ خمسة وعشرون،
~~وعليهم أن يحلفوا بالله (2).
# ومثله ما رواه محمد بن عيسى، عن يونس، عن الرضا عليه السلام (3).
# وهو أظهر بين الأصحاب، وعليه الفتوى، وهو أرجح، لأن روايات النبي صلى
~~الله عليه وآله كلها مجهولة (مجملة خ) محمولة على العمد، وهو الظاهر منها،
~~فمن شاء فليعتبرها، وما روينا مفصلة، والتفصيل قاطع للشركة.
# " قال دام ظله ": فما كانت ديته دية النفس، كالأنف واللسان، فالأشهر أن
~~القسامة سته رجال.
# هذا مذهب الشيخ وأتباعه، ومستنده ما رواه سهل بن زياد، عن الحسن بن ظريف،
~~عن أبيه ظريف بن ناصح، عن عبد ms641 الله بن أيوب، عن أبي عمرو (عمر خ)
# PageV02P618
# القسامة ستة رجال يقسم كل منهم يمينا ومع عدمهم يحلف الولي ستة أيمان.
# وقيل:: خمسون يمينا احتياطا.
# ولو لم يكن قسامة أو امتنع أحلف المنكر مع قومه ستة أيمان، ولو لم يكن له
~~قوم أحلف هو الستة، وما كانت دون دية النفس فبحسابه من ستة.
# القول في كيفية الاستيفاء:
# قتل العمد يوجب القصاص، ولا يثبت الدية فيه إلا صلحا.
#  ____________________
#   المتطبب، قال: عرضت على أبي عبد الله عليه
~~السلام، ما أفتى به أمير المؤمنين عليه السلام في الديات (إلى أن قال): ثم
~~جعل من كل شئ من هذه قسامة على نحو ما بلغت الدية، والقسامة جعل في النفس
~~على العمد خمسين رجلا، وجعل في النفس على الخطأ خمسة وعشرين رجلا، وعلى ما
~~بلغت ديته من الجروح ألف دينار ستة نفر (الحديث) (1).
# الغرض من الحديث هذا، والرواية ضعيفة، لكنها مشهورة بين الأصحاب، وعند
~~المفيد ومن تابعه أن القسامة في الكل خمسون.
# وقوله في المتن: (وما كانت ديته دية النفس فبحسابه من ستة) تفسيره أن
~~تقاس دية هذا العضو على ما ديته دية النفس، فإن كانت سدسه حلف (الحلف خ) هو
~~وحده، وإن كانت ثلثه يحلف هو ومعه آخر، وإن كانت نصفه، فهو مع اثنين، وإن
~~كانت ثلثيه فهو مع ثلاثة، وإن كانت أربعة أخماس، فهو مع أربعة، وفوق ذلك
~~يكون مثله، يحلف ستة نفر.
# PageV02P619
# ولا تخيير للولي، ولا يقضي بالقصاص ما لم يتيقن التلف بالجناية، وللولي
~~الواحد المبادرة بالقصاص.
# وقيل: يتوقف على إذن الحاكم، ولو كانوا جماعة توقف على الاجتماع.
# قال الشيخ: ولو بادر أحدهم جاز، وضمن الدية عن حصص الباقين.
# ولا قصاص إلا بالسيف أو ما جرى مجراه، ويقتصر على ضرب العنق غير ممثل ولو
~~كانت الجناية بالتحريق أو التغريق أو الرضخ بالحجارة، ولا يضمن سراية
~~القصاص ما لم يتعد المقتص.
# وهنا مسائل (الأولى) لو اختار بعض الأولياء الدية فدفعها القاتل لم يسقط
~~القود  ____________________
#   في كيفية الاستيفاء " قال دام ظله ": لو ms642 اختار
~~بعض الأولياء الدية، فدفعها القاتل، لم يسقط القود على الأشهر (الأشبه خ)
~~إلى آخره.
# اختلفت الروايات في سقوط القود، روى الحسن بن محبوب، عن أبي ولاد الحناط،
~~قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن رجل قتل وله أم وأب وابن؟
# فقال الابن: أنا أريد أن أقتل قاتل أبي، وقال الأب: أريد أن أعفو، وقالت
~~الأم:
# أريد أن آخذ الدية، قال: فقال: فليعط الابن لأم (أم خ) المقتول السدس من
~~الدية، ويعطي ورثة القاتل السدس من الدية حق الأب الذي عفا، وليقتله
~~(1).
# PageV02P620
# على الأشبه، وللآخرين القصاص أن يردوا على المقتص منه نصيب من فأداه، ولو
~~عفا البعض لم يقتص الباقون حتى يردوا عليه نصيب من عفا.
# (الثانية) لو فر القاتل حتى مات، فالمروي (1): وجوب الدية في
~~ ____________________
#   وهذه مشهورة بين الأصحاب، عمل عليها الشيخان
~~وأتباعهما والمتأخر.
# فأما ما رواه جميل بن دراج، عن زرارة، عن أبي جعفر عليه السلام، في رجلين
~~قتلا رجلا عمدا، وله وليان، فعفا أحد الوليين، فقال: إذا عفا عنهما بعض
~~الأولياء، درئ عنهما القتل، وطرح عنهما من الدية، بقدر حصة من عفا، وأدى
~~الباقي من أموالهما إلى الذي لم يعف (الحديث) (2).
# ومثله ما رواه عبد الرحمن، عن أبي عبد الله عليه السلام (3).
# وإن اختص بالعفو (4) لكن البحث واحد أعني في العفو وطلب الدية، وحملهما
~~الشيخ على أنه إذا لم يؤد (يرد خ) الذي يريد القتل مقدار نصيب من عفا،
~~فينتقل إلى الدية، والتأويل قريب.
# ويؤيد ما قلناه ما رواه جميل بن دراج، عن بعض أصحابه، رفعه إلى أمير
~~المؤمنين عليه السلام، في رجل قتل وله وليان، فعفا أحدهما، وأبى الآخر أن
~~يعفو، قال: إن أراد الذي لم يعف أن يقتل قتل، ورد نصف الدية على أولياء
~~المقتول المقاد منه (5).
# " قال دام ظله ": لو فر القاتل حتى مات، فالمروي وجوب الدية في ماله، ولو
~~لم
# PageV02P621
# ماله، ولو لم يكن له مال أخذت من الأقرب فالأقرب.
# وقيل: لا دية.
# (الثالثة) لو قتل واحد رجلين أو رجالا قتل ms643 بهم، ولا سبيل إلى ماله، ولو
~~تراضوا بالدية فلكل واحد دية.
# (الرابعة) إذا ضرب الولي الجاني وتركه ظنا أنه مات فبرئ ففي رواية (1)
~~يقتض من الولي (2) ثم يقتله الولي أو يتتاركان، والراوي أبان بن عثمان،
~~وفيه ضعف إرساله الرواية (إرسال الرواية خ).
#  ____________________
#   يكن له مال، أخذت من الأقرب فالأقرب، وقيل: لا
~~دية.
# الرواية عن أبي بصير، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام عن رجل قتل
~~رجلا متعمدا، ثم هرب القاتل فلم يقدر عليه؟ قال: إن كان له مال أخذت الدية
~~من ماله، وإلا فمن الأقرب فالأقرب (الحديث) (3).
# وأفتى عليها الشيخ في النهاية، وهو (4) مشكل بأن (بما أن خ) الدية (إما)
~~في قتل الخطأ (أو) عن رضا القاتل.
# وقال في المبسوط: تسقط، ويميل إليه في الخلاف، وهو أصح، لعدم التراضي،
~~وعليه المتأخر.
# PageV02P622
# والوجه: اعتبار الضرب، فإن كان مما (بما خ) يسوغ به الاقتصاص لم يقتص من
~~الولي، ولو قتل صحيح مقطوع اليد فأراد الولي قتله رد دية اليد إن كانت قطعت
~~في قصاص أو أخذ ديتها، وإن شاء طرح دية اليد وأخذ الباقي، وإن كانت قد ذهبت
~~في غير جناية جناها ولا أخذ لها دية كاملة قتل قاتله ولا رد، وهي رواية
~~سورة بن كليب عن أبي عبد الله عليه السلام. (1) القسم الثاني: في قصاص
~~الطرف ويشترط فيه التساوي كما في قصاص النفس، فلا يقتص في الطرف لمن لا
~~يقتص له في النفس، ويقتص للرجل من المرأة، ولا رد وللمرأة من الرجل مع الرد
~~فيما زاد عن (على خ) الثلث.
# ويعتبر التساوي في السلامة: فلا يقطع العضو الصحيح بالأشل.
# ويقطع الأشل بالصحيح ما لم يعرف أنه لا ينحسم.
#  ____________________
#   في قصاص الطرف " قال دام ظله ": ويقطع الأشل
~~بالصحيح، ما لم يعرف أنه لا ينحسم الحسم القطع، والانحسام انصلاح الجراح،
~~لأن الدم إذا انقطع، انصلح (انحسم خ) الجرح غالبا، وفي الحديث: أنه أتي
~~بسارق، فقال عليه السلام: اقطعوه، ثم احسموه (2) أي اكووه بالنار، لينقطع
~~الدم فينصلح.
# PageV02P623
# ويقتص للمسلم من الذمي ms644 ويأخذ المسلم منه ما بين الديتين.
# ولا يقتص للذمي من المسلم ولا للعبد من الحر.
# ويعتبر التساوي في الشجاج مساحة طولا وعرضا لا نزولا، بل يراعى حصول اسم
~~الشجة.
# ويثبت القصاص فيما لا تعزير فيه كالخارصة والموضحة، ويسقط فيما فيه
~~التعزير كالهاشمة والمنقلة والمأمونة والجائفة وكسر العظام.
# وفي جواز الاقتصاص قبل الاندمال تردد، أشبه: الجواز.
# ويتجنب القصاص في الحر الشديد والبرد الشديد، ويتوخى اعتدال النهار.
#  ____________________
#   ومعنى الكلام أن الأشل يقطع بالصحيح، ما دام
~~يجهل اللا إنحسام، وهو أعم من قولنا: (عرف الانحسام) فلهذا عدل إلى تلك
~~العبارة، ويكون ذلك بأن يحكم أهل الخبرة بأنه لا ينحسم أو كانوا شاكين فيه.
# " قال دام ظله ": وفي جواز الاقتصاص قبل الاندمال تردد، أشبهه الجواز.
# منشأ التردد النظر إلى قولي الشيخ، قال في الخلاف: بالجواز، واستحباب
~~الصبر إلى الاندمال.
# وقال في المبسوط: لا يجوز لما لا يؤمن من السراية، وبه يشهد مضمون رواية
~~غياث بن كلوب، عن إسحاق بن عمار، عن جعفر، أن عليا عليه السلام كان يقول:
~~لا يقضي (لا يقتص خ) في شئ من الجراحات حتى تبرأ (1).
# وظاهر التنزيل على الأول (2)، ولهذا قال: (الأشبه الجواز).
# PageV02P624
# ولو قطع شحمة الأذن فاقتص منه فألصقها المجني عليه كان للجاني إزالتها
~~ليتساويا في الشين.
# ويقطع الأنف الشام بعادم الشمم، والأذن الصحيحة بالصماء.
# ولا يقطع ذكر الصحيح بالعنين.
# وتقلع عين الأعور (1) بعين ذي العينين وإن عمي.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": وتقلع عين الأعور، بعين ذي
~~العينين وإن عمي، وكذا يقتص له منه بعين واحدة، وفي رد نصف الدية قولان،
~~المروي الجواز.
# القول للشيخ قال في النهاية: يخير بين الدية كاملة، وبين قلع إحدى عينيه،
~~وأخذ نصف الدية.
# ومستند هذا القول، ما روي، عن محمد بن قيس، قال، قال أبو جعفر عليه
~~السلام، قضى أمير المؤمنين عليه السلام، في رجل أعور أصيبت عينه الصحيحة،
~~ففقئت، أن تفقأ إحدى عيني صاحبه، ويعقل له نصف الدية، وإن شاء أخذ دية
~~كاملة ويعفى عن عين صاحبه (2).
# ومثله عن أبي عمران ms645 الأرمني، عن عبد الله بن الحكم، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (3).
# وقال في الخلاف: هو مخير إما (أن خ) يقتص من إحدى عينيه، أو يأخذ الدية
~~كاملة، واختاره شيخنا والمتأخر، وهو أشبه، أما الاقتصاص فللآية (4) وأما
~~أخذ
# PageV02P625
# وكذا يقتص له منه بعين واحدة، وفي رد نصف الدية قولان، المروي: الجواز.
# وسن (وسني خ) الصبي ينتظر فيه، فإن عادت ففيها الأرش وإلا كان فيها
~~القصاص.
# ولو جنى بما أذهب النظر مع سلامة الحدقة اقتص منه، بأن يوضع على أجفانه
~~القطن المبلول ويفتح العين ويقابل بمرآة محماة مقابلة للشمس حتى يذهب النظر
~~ ____________________
#   الدية كاملة، فلتواتر الأخبار، (منها) ما
~~ذكرناه (ومنها) ما رواه محمد بن سنان، عن العلاء بن الفضيل، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: إذا قطع الأنف من المارن ففيه الدية تامة، - وعد
~~أعضاء - ثم قال: والعينان كذلك وفي العين العوراء الدية تامة (1).
# والمراد بالعوراء العين الصحيحة من الأعور، لأن الفاسدة ليست لهادية
~~كاملة.
# وتوهم المتأخر أن المراد من العوراء هي الفاسدة، ونزل كلام الشيخ في
~~النهاية:
# (في العين العوراء الدية كاملة: إذا كانت خلقة) أو قد ذهبت في آفة من جهة
~~الله تعالى - عليها (2) وفسر الدية الكاملة بخمسمائة.
# وهو وهم، فإنه لم يذهب ذاهب إلى أن في الفاسدة خمسمائة قائمة كانت أو
~~مطبوقة (مطبقة خ) وقول الشيخ إذا كانت خلقة، تقديره إذا كانت الذاهبة خلقة،
~~وحذفت، لأن لفظ العوراء دالة عليها.
# PageV02P626
# ولو قطع كفا مقطوعة الأصابع، ففي رواية: يقطع كف القاطع ويرد عليه دية
~~الأصابع.
# ولا يقتص ممن لجأ إلى الحرم، ويضيق عليه في المأكل والمشرب حتى يخرج
~~فيقتص منه، ويقتص ممن جنى في الحرم فيه.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو قطع كفا مقطوعة الأصابع،
~~ففي رواية، يقطع كف القاطع، ويرد عليه دية الأصابع.
# هذه رواها سهل بن زياد، عن الحسن بن العباس بن الحريش (1)، عن أبي جعفر
~~الثاني (في حديث) قال: اقطع يد قاطع الكف أصلا، ثم أعطه دية الأصابع
~~(الحديث) (2).
# وأفتى عليها الشيخ في النهاية ms646 والخلاف.
# وقال في المبسوط (الخلاف خ) ليس له أخذ الدية، إلا أن يكون هو أخذ ديتها.
# وقال المتأخر: يسقط القصاص هنا، لأنه لا خلاف بيننا أنه لا يقتص من العضو
~~الكامل للناقص، ويعدل إلى الحكومة، وهو وجه، لو ثبت دعواه.
# " قال دام ظله ": ولا يقتص ممن لجأ إلى الحرم، إلى آخره.
# هذا هو المتفق عليه، وألحق الشيخان: وإلى (3) مشاهد الأئمة عليهم
~~السلام.
# PageV02P627
# كتاب الديات PageV02P629
# كتاب الديات والنظر في أمور أربعة:
# (الأول في أقسام القتل ومقادير الديات:
# وأقسامه ثلاثة: عمد محض، وخطأ محض وشبيه بالعمد.
# فالعمد أن يقصد إلى الفعل والقتل، وقد سلف مقاله.
# والشبيه بالعمد: أن يقصد إلى الفعل دون القتل، مثل: أن يضرب للتأديب أو
~~يعالج للإصلاح فيموت.
# والخطأ المحض: أن يخطئ فيهما، مثل: أن يرمي للصيد فيتخطأ (فيخطأ خ) السهم
~~إلى إنسان فيقتله.
# فدية العمد: مائة من مسان الإبل، أو مائتا بقرة، أو مائتا حلة كل حلة
~~ثوبان من برود اليمن، أو ألف دينار، أو ألف شاة، أو عشرة آلاف درهم،
~~وتستأدى في سنة واحدة من مال الجاني، ولا تثبت إلا بالتراضي.
# وفي دية شبيه العمد روايتان، أشهرهما: ثلاث وثلاثون بنت لبون،
~~ ____________________
#   قال دام ظله ": وفي دية شبيه العمد روايتان.
# في رواية علي بن أبي حمزة، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(في  PageV02P630
#
#  ____________________
#   حديث) قال: الدية المغلظة التي تشبه العمد،
~~وليست بعمد، أفضل من دية الخطأ بأسنان الإبل، ثلاثة وثلاثون حقة، وثلاثة
~~وثلاثون جذعة، وأربع وثلاثون ثنية، كلها طروقة الفحل (الحديث) (1).
# ومثلها في رواية محمد بن سنان، عن العلاء بن الفضيل، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام (2).
# وفي رواية ابن سنان، قال: سمعت أبا عبد الله عليه السلام، يقول: قال أمير
~~المؤمنين عليه السلام: في الخطأ شبيه العمد أن يقتل بالسوط أو بالعصا أو
~~بالحجر، إن دية ذلك تغلظ، وهي مائة من الإبل، منها أربعون خلفة، من بين
~~ثنية إلى بازل عامها، وثلاثون حقة، وثلاثون بنت لبون، والخطأ يكون فيه
~~ثلاثون حقة، وثلاثون ms647 بنت (ابنة خ) لبون، وعشرون ابن مخاض، وعشرون ابن لبون
~~ذكر (الحديث) (3).
# والشيخ جمع في الاستبصار بين هذه الروايات، بأنه مفوض إلى الإمام عليه
~~السلام يعمل ما يراه واختار المفيد وسلار وأبو الصلاح، الأولى، وهي أصح
~~سندا من الأخيرة.
# واختاره ابن بابويه في المقنع، الأخيرة.
# (فأما) ما ذكره شيخنا من أن الأشهر ثلاث وثلاثون بنت لبون، وثلاث
# PageV02P631
# وثلاث وثلاثون حقة، وأربع وثلاثون ثنية من طروقة الفحل، ويضمن هذه الجاني
~~لا العاقلة.
# وقال المفيد رحمه الله، تستأدى في سنتين.
# وفي دية الخطأ أيضا روايتان، أشهرهما: عشرون بنت مخاض، وعشرون ابن لبون،
~~وثلاثون بنت لبون، وثلاثون حقة، وتستأدى في  ____________________
#   وثلاثون حقة، وأربع وثلاثون ثنية طروقة الفحل
~~(فما) أعرف به رواية مشهورة، نعم ذكره الشيخ في النهاية، واختاره شيخنا في
~~الكتابين.
# والذي ذكره المفيد: أنها (تستأدى في سنتين) فما نعرف له وجها، والشيخ ذكر
~~ذلك في النهاية حكاية عنه.
# " قال دام ظله ": وفي دية الخطأ أيضا روايتان، أشهرهما عشرون بنت مخاض،
~~وعشرون ابن لبون، وثلاثون بنت لبون، وثلاثون حقة.
# هذا في رواية ابن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، عن علي عليه السلام
~~(1) وقد ذكرناها.
# وهو اختيار الشيخين وابن بابويه في المقنع وسلار وأبي الصلاح.
# وفي رواية محمد بن سنان، عن العلاء بن الفضيل، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: في قتل الخطأ مائة من الإبل، خمس وعشرون بنت مخاض، وخمس
~~وعشرون بنت لبون، وخمس وعشرون حقة، وخمس وعشرون جذعة (الحديث) (2) والعمل
~~على الأول.
# PageV02P632
# ثلاث سنين، وتضمنها العاقلة لا الجاني.
# ولو قتل في الشهر الحرام ألزم دية وثلثا تغليظا.
# وهل يلزم مثل ذلك في الحرم؟ قال الشيخان: نعم، ولا أعرف الوجه.
# ودية المرأة على النصف من (دية خ) الجميع.
# ولا يختلف دية الخطأ والعمد في شئ من المقادير عدا النعم.
# وفي دية الذمي روايتان، والمشهور: ثمانمائة درهم.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي دية الذمي روايتان،
~~والمشهور ثمان مائة درهم.
# روى يونس، عن ابن مسكان، عن أبي عبد الله عليه السلام، ms648 قال: دية اليهودي
~~والنصراني والمجوسي ثمانمائة درهم (1).
# ومثله رواه ليث المرادي، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن دية
~~النصراني واليهودي والمجوسي؟ فقال: ديتهم جميعا سواء ثمانمائة درهم
~~ثمانمائة درهم (2).
# وعن ابن أبي عمير، عن سماعة بن مهران، عن أبي عبد الله عليه السلام قال:
# بعث النبي صلى الله عليه وآله خالد بن الوليد إلى البحرين، فأصاب بها
~~دماء قوم من اليهود والنصارى والمجوس، فكتب إلى رسول الله صلى الله عليه
~~وآله، إني أصبت دماء قوم من اليهود والنصارى، فوديتهم ثمانمائة درهم
~~ثمانمائة، وأصبت دماء قوم من المجوس، ولم تكن عهدت إلي فيهم عهدا، فكتب
~~إليه رسول الله صلى إليه عليه وآله: أن ديتهم مثل دية اليهودي والنصراني
~~(اليهود والنصارى) وقال: إنهم أهل
# PageV02P633
# وديات نسائهم على النصف من ذلك.
# ولا دية لغيرهم من أهل الكفر.
# وفي دية ولد الزنا قولان، أشبههما: أن ديته كدية المسلم الحر.
#  ____________________
#   الكتاب (1).
# وبه غيرها من الروايات.
# فأما ما رواه منصور (بن حازم خ) عن أبان بن تغلب، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: دية النصراني واليهودي دية المسلم (2).
# وما رواه أبو نصر، عن أبي بصير (3) عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~دية اليهودي والنصراني والمجوسي أربعة آلاف درهم ودية المجوسي ثمانمائة
~~درهم (4).
# فحمله الشيخ على من يتعود قتلهم، فإن للإمام عليه السلام أن يأخذ منه بما
~~يراه أردع، ولا ينقص عن ثمانمائة درهم.
# " قال دام ظله ": وفي دية ولد الزنا قولان، أشبههما أن ديته كدية
~~المسلم... الخ. ذهب المرتضى وابن بابويه في المقنع، إلى أن دية ولد الزنا
~~دية الذمي ثمانمائة درهم، وهو في رواية جعفر بن بشير، عن بعض رجاله، قال:
~~سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن دية ولد الزنا، فقال: ثمانمائة درهم،
~~مثل دية اليهودي والنصراني والمجوسي (5).
# وفي رواية عبد الرحمن بن عبد الحميد، عن بعض مواليه، قال: قال لي أبو
~~الحسن]
# PageV02P634
# وفي رواية: كدية الذمي، وهي ضعيفة.
# ودية العبد قيمته، ولو تجاوزت دية الحر ردت إليها، وتؤخذ ms649 من مال الجاني
~~إن قتله عمدا أو شبيها بالعمد، ومن عاقلته إن قتله خطأ.
# ودية أعضائه بنسبة قيمته، فما فيه من الحر ديته فمن العبد قيمته كاللسان
~~والذكر، وما فيه دون ذلك فبحسابه.
#  ____________________
#   عليه السلام: دية ولد الزنا دية العبد (1)
~~ثمانمائة درهم (2).
# وهما مرسلتان ذكرهما الشيخ في باب الزيادات من كتاب التهذيب، في الجزء
~~السادس.
# وقال المتأخر: لا دية له، لأن الأصل براءة الذمة، وحكى هو عن المرتضى، أن
~~ديته دية الذمي، وقال: لم أعرف لباقي الأصحاب فيه قولا.
# قلت: عدم عرفانه لا يدل على عدم الوجود، ثم أقول: ينبغي أن يكون البحث
~~مبنيا على أن ولد الزنا، هل يكون مسلما أم لا؟ (3) فمن قال بالأول - وهو
~~أشبه، فديته دية الحر المسلم، كما اختاره شيخنا، ومن قال ليس بمسلم، فأما
~~أن يعمل بالرواية، فيذهب إليها وإلا يعمل (أو لا يعمل خ) فيقول بمقالة
~~المتأخر، لو ثبت أن كل كافر دمه هدر، إلا ما خرج بالدليل، وإلا تمسك بعموم
~~(بظاهر عموم خ) التنزيل.
# فإن تمسك المتأخر بالبراءة الأصلية (قلنا) هي منقطعة بعمومات القرآن (فإن
~~قال): عموماته قد اختصت (قلنا): لكنها باقية على الحقيقة في الباقي عن
~~المخرج، على ما بين في الأصول.
# PageV02P635
# والعبد أصل للحر فيما لا تقدير فيه.
# ولو جنى جان على العبد بما فيه قيمته فليس للمولى المطالبة حتى يدفع
~~العبد برمته، ولو كانت الجناية بما دون ذلك أخذ أرش الجناية، ليس له دفعه
~~والمطالبة بالقيمة.
# ولا يضمن المولى جناية العبد، لكن يتعلق برقبته، وللمولى فكه بأرش
~~الجناية، ولا تخير لمولى المجني عليه.
# ولو كانت جنايته لا تستوعب قيمته تخير المولى في دفع الأرش أو تسليمه
~~ليستوفي المجني عليه قدر الجناية استرقاقا أو بيعا.
# ويستوي في ذلك الرق المحض والمدبر، ذكرا كان أو أنثى.
# وأم الولد على التردد.
# (النظر الثاني) في موجبات الضمان والبحث إما في المباشرة، أو التسبيب، أو
~~تزاحم الموجبات.
# أما المباشرة: فضابطها الإتلاف لامع القصد، فالطبيب يضمن في ماله من يتلف
~~بعلاجه.
#  ____________________
#   " قال دام ms650 ظله " والعبد أصل للحر، فيما لا
~~تقدير فيه.
# معناه لو جنى على الحر وليس لتلك الجناية في الشرع تقدير، يفرض أن الحر
~~عبد ثم يقوم، كما لو كان عبدا، ويحكم كما في العبد، فالعبد أصل للحر فيما
~~لا تقدير فيه، والحر أصل للعبد، فيما فيه تقدير، وقد عرفت معنى هذا من
~~المتن.
# " قال دام ظله ": وأم ولد (أم الولد خ) على التردد.
# منشأ التردد أن أم الولد هل تسترق وتباع أم لا، وقد تقدم هذا البحث،
~~ولهذا قال: (على التردد) بالتعريف، إشارة إلى التردد المعهود.
~~PageV02P636
# ولو أبرأه المريض أو الولي فالوجه: الصحة، لإمساس الضرورة إلى العلاج.
# ويؤيده رواية السكوني عن أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وقيل: لا يصح، لأنه إبراء مما لا يجب.
# وكذا البحث في البيطار.
# والنائم إذا انقلب على إنسان أو فحص برجله فقتل ضمن في ماله على تردد.
#  ____________________
#   في موجبات الضمان " قال دام ظله ": ولو أبرأه
~~المريض أو الولي، فالوجه الصحة، إلى آخره.
# لما ثبت أن الطبيب ضامن لما يتلف بعلاجه، ومست الحاجة إليه، لزم على
~~الشارع تشريع وسيلة يتوصل بها إليه، وهي إبراء المريض أو الولي.
# فروى السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قال أمير المؤمنين عليه
~~السلام، من تطبب أو تبيطر، فليأخذ البراءة من وليه، وإلا فهو له ضامن (2).
# وعليه فتوى الشيخ وأتباعه وأبي الصلاح.
# وقال المتأخر: لا يصح هذا الإيراد لأنه إسقاط حق غير ثابت (والجواب) أنه
~~لم لا يجوز أن يسوغ الشرع هنا، لضرورة دفع الضرر.
# " قال دام ظله ": والنائم إذا انقلب على إنسان، أو فحص برجله، فقتل، ضمن
~~في ماله، على تردد... الخ.
# وجه التردد من أنه قتل خطأ، فيكون ديته على العاقلة.
# PageV02P637
# (وقيل: في مال العاقلة، وهو أشبه خ) أما الظئر: فإن طلبت بالمظائرة الفخر
~~ضمنت الطفل في مالها إذا انقلبت عليه فمات، وإن كان للفقر فالدية على
~~العاقلة.
#  ____________________
#   لكن ذهب الشيخان إلى أنه من ماله، لأنه شبيه
~~العمد، وهو مشكل على ما فسر شبيه العمد، فنحن ms651 مطالبون بالدليل، فالأولى أن
~~يكون على العاقلة.
# وحكى شيخنا (1) دام ظله عن بعض الأصحاب.
# واضطرب قول المتأخر، قال: ومقتضى أصول مذهبنا أن الدية على العاقلة، لأن
~~النائم غير عامد في فعله ولا في قصده، وإنما ذلك (تلك خ) أخبار آحاد، لا
~~يرجع بها عن الأدلة، والذي ينبغي تحصيله في هذا، أن الدية على النائم
~~بعينه، لأن أصحابنا جميعهم يوردون ذلك في باب ضمان النفوس، وذلك لا يحمله
~~العاقلة، هذا آخر كلامه (2).
# وينبغي للمحصل أن يتعجب من هذا الكلام، ذكر أولا أنه أخبار آحاد لا يرجع
~~بها عن الأدلة، ثم رجع عقيب كلامه، مستدلا بأن الأصحاب يوردونه في ضمان
~~النفوس، فأبصر الاستدلال، واقض العجب مما رأيت.
# على أن الدعوى (3) غير مسلمة، وإيراد الاثنين أو الثلاثة لا يكون
~~حجة.
# PageV02P638
# ولو أعنف بزوجته جماعا أو ضما فماتت ضمن الدية.
# وكذا الزوجة.
# وفي النهاية: إن كانا مأمونين فلا ضمان.
# وفي الرواية (1) ضعف.
#  ____________________
#   قال دام ظله ": ولو أعنف بزوجته جماعا أو ضما
~~فماتت، ضمن الدية، وكذا الزوجة، وفي النهاية: إن كانا مأمونين فلا ضمان،
~~وفي الرواية ضعف.
# أما ضمان الدية مطلقا، فلأنه شبيه العمد، ولما رواه الحلبي، وسليمان بن
~~خالد، قالا: سئل أبو عبد الله عليه السلام، عن رجل أعنف على امرأته فزعم
~~أنها ماتت من عنفه؟ قال: الدية كاملة، ولا يقتل الرجل. (2) وهو اختيار سلار
~~وشيخنا والمتأخر، أفاد هنا تفصيلا بأن قال: إذا كانا متهمين وادعى الولي
~~القتل عمدا، يرجع إلى القسامة، وإن كانا مأمونين فالدية، وهو حسن.
# فأما تفصيل النهاية - وهو مذهب المفيد أيضا - فاستند الشيخ إلى ما رواه
~~يونس عن بعض أصحابنا (أصحابه خ)، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: سألته
~~عن رجل أعنف على امرأته، أو امرأة أعنفت على زوجها، فقتل أحدهما الآخر،
~~فقال:
# لا شئ عليهما، إذا كانا مأمونين (الحديث) (3).
# وفسر بأن المراد، لا شئ عليه من القود لا من الدية، وما قدمناه هو
~~المختار، وضعف الرواية لإرسالها.
# PageV02P639
# ولو حمل إنسان على رأسه متاعا بأجرة فكسره أو أصاب ms652 إنسانا ضمن ذلك من
~~ماله.
# وفي رواية السكوني: أن عليا عليه السلام ضمن ختانا قطع حشفة غلام (1).
~~وهي مناسبة للمذهب.
# ولو وقع على إنسان من علو فقتله، فإن قصد وكان يقتل غالبا قيد به، وإن لم
~~يقصد فهو شبيه بالعمد (عمد خ) يضمن الدية في ماله، فإن (وإن خ) دفعه الهواء
~~أو زلق فلا ضمان. ولو دفعه دافع فالضمان على الدافع.
# وفي النهاية: دية المقتول على الواقع (المدفوع خ) ويرجع بها على الدافع.
# ولو ركبت جارية أخرى فنخستها ثالثة فقمصت فصرعت الراكبة فماتت، قال في
~~النهاية: الدية بين الناخسة والقامصة نصفان.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي النهاية: دية المقتول
~~على الواقع، ويرجع بها على الدافع.
# مستند هذا القول، رواية عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام.
~~(2) والأشبه أن الدافع يضمن، وهو اختيار أبي الصلاح وشيخنا والمتأخر.
# " قال دام ظله ": ولو ركبت جارية أخرى، فنخستها ثالثة، فقمصت، فصرعت
~~الراكبة، فماتت، إلى آخره.
# في هذه المسألة خمسة أقوال بين الأصحاب، ثلاثة قد ذكرها (3) والرابع
~~أن
# PageV02P640
# وفي المقنعة: عليهما ثلثا الدية. ويسقط الثلث لركوبها عبثا، والأول رواية
~~أبي جميلة، عن سعد (الإسكاف - كما في الوسائل) عن الأصبغ قال: قضى علي عليه
~~السلام بذلك (1).
# وفي أبي جميلة ضعف، وما ذكره المفيد حسن.
# وخرج متأخر وجها ثالثا، فأوجب الدية على الناخسة إن كانت ملجئة، وعلى
~~القامصة إن لم تكن ملجئة.
# وإذا اشترك في هدم الحائط ثلاثة فوقع على أحدهم فمات، ضمن الآخران ديته.
#  ____________________
#   الراكبة إن كانت صغيرة مكرهة، فالدية نصفان،
~~وإن كانت بالغة مختارة، فالدية أثلاث، قاله الرواندي في الرائع، وهو جمع
~~بين قولي الشيخين.
# وقال أبو الصلاح: إن كانت راكبة بأجر، فالدية على الناخسة والقامصة، وإلا
~~فنختار مذهب المفيد، وقال: هو قضاء علي عليه السلام، والمشهور من قضائه
~~عليه السلام ما ذكره الشيخ (2).
# وأما استناد الشيخ فإلى الرواية، وضعفها بين.
# ووجه قول المفيد هو أن لكل واحدة تأثيرا في القتل، فكأنهن مشتركات.
# وتفصيل المتأخر حسن، لأنها إذا لم تكن الناخسة ms653 ملجئة، فلا تأثير لها في
~~القتل، وإذا كانت ملجئة، فإنها (فكأنها خ) مستقلة، والمركوبة كالآلة،
~~واختار شيخنا في كتبه قول المفيد، ولا أرى بقول المتأخر بأسا، وهو أوثق في
~~الحكم.
# " قال دام ظله ": وإذا اشترك في هدم الحائط ثلاثة، إلى آخره.
# روى عبد الله بن طلحة، عن ابن أبي حمزة، عن أبي بصير، عن أبي عبد الله
~~عليه
# PageV02P641
# وفي الرواية (1) ضعف، والأشبه: أن يضمن كل واحد ثلثا، ويسقط ثلث لمساعدة
~~التالف.
# ومن اللواحق مسائل (الأولى) من دعا غيره فأخرجه من منزله ليلا ضمنه حتى
~~يرجع إليه.
#  ____________________
#   السلام، قال: قضى أمير المؤمنين عليه السلام
~~في حائط، اشترك في هدمه ثلاثة نفر، فوقع على واحد منهم، فمات، فضمن الباقين
~~ديته، لأن كل واحد منهما ضامن لصاحبه (2).
# وابن أبي حمزة قيل: كان واقفيا، فلا وثوق (يوثق خ) على ما ينفرد به،
~~وأفتى عليها الشيخ في النهاية وابن بابويه في المقنع.
# فالأصح أن الثلاثة مشتركون في السبب، فيسقط ثلث المهدوم عليه، وعلى
~~الآخرين الثلثان، وهو اختيار المتأخر ويظهر ذلك من كلام الشيخ في المبسوط.
# " قال دام ظله ": من دعا غيره فأخرجه من منزله ليلا، ضمنه حتى يرجع إليه،
~~إلى آخره.
# من أخرج غيره من منزله، لا يخلو (إما) أن يوجد (3) حيا (أو) قتيلا (أو)
~~ميتا (فعلى الأول) لا بحث (وإن كان الثاني) - ولا بينة على تعيين القاتل -
~~فعليه الدية، على الأظهر من أقوال (كلام خ) الأصحاب.
# PageV02P642
# ولو وجد مقتولا وادعى قتله على غيره وعدم البينة، ففي القود تردد، أشبهه:
~~أنه لا قود، وعليه الدية، ولو وجد ميتا ففي لزوم الدية قولان، أشبههما:
~~اللزوم.
#  ____________________
#   ويظهر من رواية عمرو بن أبي المقدام، عن أبي
~~جعفر عليه السلام، أن عليه القود (1) والفتوى على الأول.
# (وإن كان الثالث) وهو أن يوجد (وجد خ) ميتا فإن ادعى المخرج أنه مات حتف
~~أنفه، فعليه البينة، ومع عدمها، فالدية، على قول الشيخين وسلار وشيخنا دام
~~ظله هنا.
# وهو الأشبه بالنظر إلى ما سلم من قولهم: من أخرج غيره من ms654 بيته فهو ضامن
~~حتى يرجع إليه، وهو مروي، عن عبد الله بن ميمون، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام. (2) وعن عمرو بن أبي المقدام، عن أبي جعفر عليه السلام، عن رسول
~~الله صلى الله عليه وآله. (3) وقال المتأخر: لا دية عليه، إلا أن يكون
~~متهما، وقال شيخنا في الشرائع: ولعل الأشبه أنه لا يضمن، وهو بالنظر إلى
~~البراءة الأصلية، وإن لم يدع المخرج موته، فعليه الدية، ومع دعوى الأولياء
~~العمد، يثبت بالقسامة (القسامة خ).
# PageV02P643
# (الثانية) إذا عادت الظئر بالطفل فأنكره أهله، صدقت مع اليمين ما لم يثبت
~~كذبها ويلزمها الدية أو إحضاره أو من يحتمل أنه هو.
# (الثالثة) لو دخل لص فجمع متاعا ووطأ صاحبة المنزل قهرا فثار ولدها فقتله
~~اللص ثم قتله المرأة ذهب دمه هدرا، وضمن مواليه دية الغلام، وكان لها أربعة
~~آلاف درهم في تركته لمكابرتها على فرجها. وهي رواية عبد الله بن طلحة عن
~~أبي عبد الله عليه السلام (1).
# وعنه في امرأة أدخلت الحجلة صديقا لها ليلة بنائها، فاقتتل هو وزوجها،
~~فقتله الزوج فقتلت المرأة الزوج ضمنت دية الصديق وقتلت بالزوج (2).
# والوجه أن دم الصديق هدر.
# (الرابعة) لو شرب أربعة فسكروا فوجد جريحان وقتيلان، ففي رواية
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": لو شرب أربعة فسكروا، إلى
~~آخره.
# رويت في هذا روايتان، إحداهما عن محمد بن قيس (3)، وقد ذكرها الشيخ في
~~النهاية والتهذيب.
# والأخرى عن النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: كان
~~قوم يشربون فيسكرون فيتباعجون بسكاكين كانت معهم، فرفعوا إلى أمير المؤمنين
~~عليه السلام، فسجنهم فمات منهم رجلان وبقي رجلان، فقال أهل
~~المقتولين:
# PageV02P644
# محمد بن قيس: أن عليا عليه السلام قضى بدية المقتولين على المجروحين بعد
~~أن أسقط جراحة المجروحين من الدية (1).
# وفي رواية السكوني عن أبي عبد الله عليه السلام: أنه جعل دية المقتولين
~~على قبائل الأربعة وأخذ دية المجروحين من دية المقتولين (2).
# والوجه أنه (أنها خ) قضية في واقعة، وهو عليه السلام أعلم بما أوجب في
~~ذلك الحكم.
#  ____________________
#   يا أمير ms655 المؤمنين عليه السلام أقدهما
~~بصاحبينا، فقال للقوم: ما ترون؟ فقالوا: نرى أن نقيدها، فقال علي عليه
~~السلام للقوم: فلعل ذينك اللذين ماتا قتل كل واحد منهما صاحبه، قالوا ما
~~ندري، فقال علي عليه السلام: بل اجعل دية المقتولين على قبائل الأربعة،
~~وآخذ دية جراحة الباقيين من دية المقتولين، قال: وذكر إسماعيل بن الحجاج بن
~~أرطاة، عن سماك بن حرب، عن عبيد الله بن أبي الجعد، قال: كنت أنا رابعهم،
~~فقضى علي عليه السلام هذه القضية فينا (3).
# وأرى هذه أقرب إلى الصواب، لأن القاتل غير معين، واشتراكهم في القتل أيضا
~~مجهول، لجواز أن يكون حصل القتل من أحدهم، فلا يجوز الحكم بالقود، فرجع إلى
~~الدية لئلا يبطل دم امرء مسلم، وجعلها على قبائل الأربعة، لأن لكل منهم
~~تأثيرا في القتل.
# وقال المتأخر: مقتضى أصول المذهب أن القاتلين يقتلان بالمقتولين، ومع
~~الاصطلاح تؤخذ الدية كملا.
# وليس بشئ إذ القاتلان غير معلومين، ولا معلوم أن القاتل واحد أو اثنان أو
~~أزيد، وعلى هذا لا يصح أخذ الدية كملا، ويكون إبطالا لدية الجراحة.
# PageV02P645
# ولو كان في الفرات ستة غلمان فغرق واحد فشهد اثنان منهم على الثلاثة أنهم
~~غرقوه، وشهد الثلاثة على الاثنين، ففي رواية السكوني ومحمد بن قيس جميعا عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، وعن أبي جعفر عليه السلام أن عليا عليه السلام
~~قضى بالدية أخماسا بنسبة الشهادة.
# وهي متروكة، فإن صح النقل فهي واقعة في عين، فلا يتعدى لاحتمال ما يوجب
~~الاختصاص.
# البحث الثاني في التسبيب: وضابطه،: ما لولاه لما حصل التلف، لكن علته غير
~~السبب كحفر البئر ونصب السكين وطرح المعاثر والمزالق في الطريق وإلقاء
~~الحجر، فإن كان ذلك في ملكه لم يضمن، ولو كان في غير ملكه أو كان في طريق
~~مسلوك ضمن. ومنه نصب الميازيب، وهو جائز إجماعا.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو كان في الفرات ستة
~~غلمان، إلى آخره هذا مروي بطريقين (أحدهما) عن الحسين بن سعيد، عن أبي
~~نجران، عن عاصم بن حميد، عن محمد بن قيس، ms656 عن أبي جعفر، عن علي عليهما
~~السلام (1).
# والأخرى، عن النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عن علي عليهما السلام
~~(2).
# وهي منافية للأصل، من حيث أن شهادة الغلمان لا تسمع، إلا في الجراح، بشرط
~~بلوغ العشر، واعتبار عدد الشهود، مخالف لهذا الأصل أيضا، ولو صح النقل، فلا
~~يحكم بتعديه.
# PageV02P646
# وفي ضمان ما يتلف به قولان، أحدهما أنه لا يضمن، وهو الأشبه.
# وقال الشيخ: يضمن، وهي رواية السكوني (1).
# ولو هجمت دابة على أخرى ضمن صاحب الداخلة جنايتها ولم يضمن صاحب المدخول
~~عليها.
# والوجه اعتبار التفريط في الأولى.
# ولو دخل دارا فعقره كلبها ضمن أهلها إن دخل بإذنهم وإلا
~~ ____________________
#   في التسبيب " قال دام ظله ": وفي ضمان ما يتلف
~~به - أي نصب الميزاب - قولان (أحدهما) أنه لا يضمن، وهو الأشبه، وقال
~~الشيخ: يضمن، وهي رواية السكوني.
# القول بالضمان للمفيد، فإنه ذهب في المقنعة إلى أن من أحدث في طريق
~~المسلمين ما أباحه الله تعالى له، وجعله وغيره سواء، فلا ضمان، لأنه لم
~~يتعد واجبا، واختاره المتأخر وشيخنا دام ظله.
# وقال الشيخ في النهاية والخلاف: إنه يضمن، مستدلا بإجماع الأمة، وقال:
# جواز نصب الميازيب مشروط بالسلامة.
# والاجماع غير متحقق، نعم وردت به رواية، عن النوفلي، عن السكوني، عن أبي
~~عبد الله عليه السلام، قال: قال رسول الله صلى الله عليه وآله: من أخرج
~~ميزابا أو كنيفا، أو أوتد وتدا، أو أوثق دابة أو حفر شيئا (بئرا خ) في طريق
~~المسلمين، فأصاب شيئا فعطب، فهو له ضامن. (2) " قال دام ظله ": والوجه
~~اعتبار التفريط في الأولى.
# يريد تفريط مولى الدابة في حفظها، والشيخ أطلق في النهاية، تبعا
~~للفظ
# PageV02P647
# فلا ضمان.
# ويضمن راكب الدابة ما تجنيه بيديها.
# وكذا القائد، ولو وقف بها ضمن جنايتها ولو برجليها.
# وكذا لو ضربها فجنت.
# ولو ضربها غيره ضمن الضارب.
# وكذا السائق يضمن جنايتها.
# ولو ركبها اثنان تساويا في الضمان.
# ولو كان معها صاحبها ضمن دون الراكب.
# ولو ألقت الراكب لم يضمن المالك إلا أن تكون ألقت (الإلقاء خ) بتنفيره.
# ولو ms657 اركب مملوكه دابة (دابته خ) فأتلفت ضمن المولى.
#  ____________________
#   الرواية (1)، والتقييد حسن، وهو في الرواية
~~مراد.
# " قال دام ظله ": ولو اركب مملوكة دابة فأتلفت ضمن المولى، ومن الأصحاب
~~من شرط في ضمان المولى صغر المملوك.
# الشارط هو المتأخر، وله شرط آخر، وهو أن لا يكون الجناية على الأموال،
~~فإنه لا يضمن، لأن حمله على بني آدم قياس.
# وبما شرطه ثانيا ينهض ما رواه علي بن رئاب، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~في رجل حمل عبده على دابته، فوطأت رجلا، فقال (قال ئل): الغرم على مولاه
~~(2) وأطلق باقي الأصحاب.
# PageV02P648
# ومن الأصحاب من شرط في ضمان المولى صغر المملوك.
# البحث الثالث في تزاحم الموجبات: إذا اتفق المباشر والسبب ضمن المباشر
~~كالدافع مع الحافر، والممسك مع الذابح.
# ولو جهل المباشر السبب ضمن المسبب كمن غطى بئرا حفرها في غير ملكه فدفع
~~غيره ثالثا فالضمان على الحافر على تردد.
# ومن الباب واقعة الزبية: وصورتها وقع واحد تعلق بآخر والثاني بالثالث
~~وجذب الثالث رابعا فأكلهم الأسد ففيه روايتان.
#  ____________________
#   وعلى ما شرطه، قال: لو كان الراكب بالغا، وجنى
~~على بني آدم، تتعلق الجناية برقبته (بقيمته خ) يباع فيها، أو يفديه السيد،
~~وإن كان جنى على الأموال، فيسقط.
# واختار شيخنا في الشرائع، أنها تتعلق برقبته، يتبع بها إذا أعتق، وهو
~~أشبه.
# في تزاحم الموجبات " قال دام ظله ": فالضمان على الحافر، على تردد.
# التردد هنا ضعيف، والوجه الضمان، كما هو مذهب الأصحاب.
# " قال دام ظله ": ومن الباب واقعة الزبية، إلى آخره.
# إنما قال: من الباب، لأنها زوحم فيها، وفيها روايتان، إحداهما عن محمد بن
~~قيس (1) وهي مشهورة بين الأصحاب.
# والأخرى، عن سهل بن زياد، عن محمد بن الحسن بن شمون، عن عبد الله بن عبد
~~الرحمن الأصم، عن مسمع بن عبد الملك (2).
# PageV02P649
# (إحداهما) رواية محمد بن قيس عن أبي جعفر عليه السلام، قال:
# قضى أمير المؤمنين علي عليه السلام في الأول فريسة الأسد، وأغرم أهله ثلث
~~الدية للثاني، وغرم الثاني لأهل الثالث ثلثي الدية، وغرم الثالث ms658 لأهل
~~الرابع الدية (1).
# (والأخرى) رواية مسمع بن أبي عبد الله، أن عليا عليه السلام
~~ ____________________
#   وهي ضعيفة السند، فإن (سهل بن زياد) عامي و
~~(ابن شمون) غال، فهي مطرحة.
# وقال سلار في رسالته: على الأول ثلث الدية، وعلى الثاني ثلث الدية
~~(الثلث) وعلى الثالث الثلث، ويعطى الرابع الدية الكاملة (كاملة خ).
# وقال الشارح لرسالته (2) أن هذا القول موافق لرواية محمد بن قيس، مفسرا
~~لها، بأن أولياء الأول، يعطون ثلث الدية للثاني، ويضيف أولياء الثاني إلى
~~ذلك الثلث، ثلثا آخر، ويعطون للثالث، فيحصل عنده ثلثان، فيضيف أولياؤه
~~إليها، ثلثا آخر، ويعطون للرابع، فيكون عنده الدية كاملة.
# وقال ابن أبي عقيل في كتابه المتمسك: الثلاثة قتلوا الرابع بجرهم إياه،
~~فعلى كل واحد ثلث الدية.
# فأقول: على هذا إنما منع الأول من الدية، لأنه قتل وما قتل، والثاني
~~والثالث، لأنهما قتلا وقتلا، فأخذا، وأعطيا، واختص الرابع، لأنه قتل وما
~~قتل.
# PageV02P650
# قضى للأول ربع الدية، وللثاني ثلث الدية، وللثالث نصف الدية، وللرابع
~~الدية تماما، وجعل ذلك على عاقلة الذين ازدحموا (1).
# وفي سند الأخيرة إلى مسمع ضعف، فهي ساقطة، والأولى مشهورة، وعليها فتوى
~~الأصحاب.
# (النظر الثالث) في الجناية على الأطراف:
# ومقاصده ثلاثة:
# الأول في ديات الأعضاء: وفي شعر الرأس الدية، وكذا اللحية، فإن نبتا
~~فالأرش.
# وقال المفيد: إن لم ينبتا فمائة دينار.
# وقال الشيخ في اللحية: إن نبتت ثلث الدية.
#  ____________________
#   في الجناية على الأطراف " قال دام ظله ": وقال
~~المفيد: إن لم ينبتا فمائة دينار، وقال الشيخ: في اللحية، إن نبت (نبتت خ)
~~ثلث الدية.
# أما قول المفيد، فما وقفت على مستنده، وكذا قاله شيخنا دام ظله.
# وأما قول الشيخ - وبه قال ابن بابويه في المقنع - فمستنده رواية مسمع، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام، قال: قضى أمير المؤمنين عليه السلام، في اللحية،
~~إذا حلقت فلم تنبت الدية كاملة، فإذا نبتت فثلث الدية (2).
# وفي طريقها إلى مسمع (سهل بن زياد، عن محمد بن الحسن بن شمون) وهما
~~ضعيفان، ولهذا قال: (وفي الرواية ضعف).
# PageV02P651
# وفي الرواية ms659 ضعف، وفي شعر رأس المرأة ديتها، فإن نبت فمهرها (فمهر مثلها
~~خ).
# وفي الحاجبين خمسمائة دينار، وفي كل واحد مائتان وخمسون، وفي بعضه
~~بحسابه.
# وفي العينين الدية، وفي كل واحدة نصف الدية.
# وفي الأجفان الدية.
# قال في المبسوط: وفي كل واحد ربع الدية.
# وفي الخلاف: في الأعلى الثلثان، وفي الأسفل الثلث.
# وفي النهاية: في الأعلى ثلث الدية، وفي الأسفل النصف، وعليه الأكثر.
# وفي عين الأعور الصحيحة الدية الكاملة إذا كان العور خلقة أو ذهبت بشئ من
~~قبل الله.
# وفي خسف العوراء روايتان، أشهرهما: ثلث الدية.
#  ____________________
#   أفتى بها المتأخر وليت شعري إذا لم يعمل بخبر
~~الآحاد، فمن أين الإجماع، أو تواتر الأخبار، أو نص القرآن على هذا؟
# " قال دام ظله " وفي خسف العوراء روايتان، أشهرهما ثلث الدية.
# روى عبد الله بن سليمان، عن عبد الله بن أبي جعفر، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، في العين العوراء، تكون قائمة، فتخسف؟ قال: قضى فيها علي بن أبي
~~طالب عليه السلام، بنصف الدية، في العين الصحيحة. (1)
# PageV02P652
# وفي الأنف الدية.
# وكذا لو قطع مارنه أو كسر ففسد، ولو جبر على غير عيب فمائة دينار، وفي
~~شلله ثلثا ديته.
# وفي الحاجز نصف الدية.
# وفي أحد المنخرين نصف الدية، وفي رواية ثلث الدية.
# وفي الأذنين الدية، وفي كل واحد نصف الدية، وفي بعضها بحساب
~~ ____________________
#   وهو اختيار الشيخ في النهاية وأبي الصلاح.
# وفي أخرى، عن عبد الله بن سليمان أيضا، عن أبي عبد الله عليه السلام، في
~~رجل فقأ عين رجل ذاهبة، وهي قائمة، قال: عليه ربع دية العين (1) واختاره
~~المفيد.
# وفي طريق هذه الرواية، أبو جميلة، وفيه ضعف، فالأولى أشهر، وللمتأخر هنا
~~وهم، وقد أشرنا إليه قبل هذا في مسألة وتقلع عين الأعور.
# " قال دام ظله ": وفي أحد المنخرين نصف الدية، وفي رواية، ثلث الدية.
# هذه رواها غياث، عن أبي جعفر عن أبيه، عن علي عليهم السلام (في حديث)
~~(2).
# ومثله في رواية محمد بن عبد الرحمن العرزمي، عن أبيه، عن عبد الرحمن، عن
~~جعفر، ms660 عن أبيه عليهما السلام (3).
# PageV02P653
# ديتها، وفي شحمتها ثلث ديتها، في خرم الشحمة ثلث ديتها.
# وفي الشفتين الدية، وفي تقدير دية كل واحدة خلاف.
# قال في المبسوط: في العليا الثلث، وفي السفلى الثلثان، واختاره المفيد.
#  ____________________
#   والنصف مذهب الشيخ في المبسوط، وما نعرف
~~المستند، فالعمل بمضمون الرواية أولى.
# " قال دام ظله ": وفي الشفتين، الدية، وفي تقدير دية كل واحدة خلاف، إلى
~~آخره.
# أقول: ما اختاره في المبسوط أظهر بين الأصحاب، وذهب إليه المفيد، وأبو
~~الصلاح وسلار والمتأخر.
# وما ذكره في النهاية والخلاف، فاستنادا إلى ما رواه أبو جميلة، عن أبان
~~بن تغلب، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: في الشفة السفلى ستة آلاف
~~درهم، وفي العليا أربعة آلاف، لأن السفلى تمسك الماء (1).
# وأما قول ابن بابويه، فمستنده رواية ظريف بن ناصح (2).
# وبما قاله ابن أبي عقيل، رواية، عن الحسين بن سعيد، عن الحسن، عن زرعة،
~~عن سماعة، قال: قال أبو عبد الله عليه السلام: الشفتان، العليا والسفلى
~~سواء في الدية (3).
# ويدل عليه قولهم عليهم السلام: كلما في الجسد منه اثنان، ففيه نصف الدية
~~(4).
# PageV02P654
# وقال في الخلاف: في العليا أربعمائة دينار، وفي السفلى ستمائة.
# وكذا في النهاية، وبه رواية (1) فيها ضعف.
# وقال ابن بابويه: في العليا نصف الدية، وفي السفلى الثلثان.
# وقال ابن أبي عقيل: في كل واحدة نصف الدية، وهو قوي وفي قطع بعضها بحساب
~~ديتها.
# وفي اللسان الصحيح الدية الكاملة، ولو قطع بعضه اعتبر بحروف المعجم.
# وهي ثمانية وعشرون حرفا، وفي رواية: تسعة وعشرون حرفا، وهي مطروحة.
# وفي لسان الأخرس ثلث ديته، وفي بعضه بحساب ديته.
#  ____________________
#   وهذا متفق عليه، ولهذا قال المتأخر: وما ذكره
~~ابن أبي عقيل قوي، إلا أن الإجماع على اختلاف الشفتين في الدية.
# " قال دام ظله ": وهي ثمانية وعشرون حرفا.
# هي في رواية النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، عن علي
~~عليه السلام (2).
# وفي رواية حماد بن عيسى، أنها تسعة وعشرون (3) والأولى مشهورة.
# PageV02P655
# ولو ادعى ذهاب نطقه، ففي رواية: يضرب لسانه بالأبرة، ms661 فإن خرج الدم أسود
~~صدق.
# وفي الأسنان الدية، وهي ثمانية وعشرون، منها المقاديم، إثنا عشر، في كل
~~واحدة خمسون دينار، والمآخير ستة عشر، في كل واحدة خمسة وعشرون، ولا دية
~~للزائدة لو قلعت منضمة.
# ولها ثلث دية الأصلية لو قلعت منفردة.
# وفي اسوداد السن ثلثا الدية، وفي سقوط السواد ثلث الدية.
# وكذا روي في انصداعها (1) ولم يسقط.
# وفي الرواية ضعف، فالحكومة أشبه.
# وفي قلع السوداء ثلث الدية.
# ويتربص بسن الصبي الذي لم يثغر، فإن نبت فله الأرش، وإن لم
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": ولو ادعى ذهاب نطقه، ففي
~~رواية، يضرب لسانه بالأبرة، إلى آخره.
# هذه رواها محمد بن الوليد، عن محمد بن الفرات، عن الأصبغ بن نباتة، عن
~~أمير المؤمنين عليه السلام (2) وذهب إليها أبو الصلاح.
# والعمل على ما قاله الشيخ في النهاية، أن عليه القسامة، واختاره شيخنا في
~~الشرائع.
# " قال دام ظله ": ويتربص بسن الصبي، الذي لم يثغر، فإن نبت فله الأرش،
~~إلى آخره.
# PageV02P656
# ينبت فله دية المثغر.
# وفي رواية: فيها بعير من غير تفصيل، وهي رواية السكوني (1) ومسمع (2)،
~~والسكوني ضعيف، والطريق إلى مسمع في هذه ضعيف أيضا.
# وفي اليدين الدية، وفي كل واحدة نصف الدية، وحدهما (وحدها خ) المعصم.
# وفي الأصابع الدية، وفي كل واحدة عشر الدية على الأشهر.
#  ____________________
#   الثغر (3) هو سن الصبي التي تنبت بعد السقوط،
~~يقال: اثغر وثغر، إذا نبتت بعد السقوط، وثغر الغلام، إذا سقطت سن اللبن
~~منه، فدية المثغر، هو دية البالغ الصحيح السن.
# فأما ما رواه النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، أن عليا
~~عليه السلام، قضى في سن الصبي، إذا لم يثغر ببعير (4)، فهو اختيار الشيخ في
~~المبسوط.
# وزعم المتأخر أنه ما أفتى بها أحد من أصحابنا إلا الشيخ في مبسوطه.
# " قال دام ظله ": وفي الأصابع الدية، وفي كل واحدة عشر الدية، على
~~الأشهر.
# قوله: (على الأشهر) تنبيه على ما رواه ظريف بن ناصح في كتابه، أن الأصابع
~~متساوية، إلا الإبهام، فإن لها ثلث الدية (5).
# PageV02P657
# وقيل: في البهام ms662 ثلث دية اليد، ودية كل إصبع مقسومة على ثلاث عقد، وفي
~~الإبهام على اثنتين، وفي الإصبع الزائدة ثلث الأصلية، وفي شلل الأصابع أو
~~اليدين ثلثا ديتها.
# وفي الظفر إذا لم ينبت أو نبت أسود عشرة دنانير، فإن نبت أبيض
~~ ____________________
#   وذهب إليها الشيخ في الاستبصار، قال: ويجوز أن
~~يحمل الروايات الأخر، على هذا التفصيل، وإليه أشار بقوله: (وقيل في الإبهام
~~ثلث الدية).
# والأظهر بين الأصحاب، والأشهر في الروايات، هو الأول، روى ذلك علي بن
~~إبراهيم، عن أبيه، عن ابن أبي عمير، عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله
~~عليه السلام، (في حديث) قال: وسألته عن الأصابع، أهن سواء في الدية؟ قال:
~~نعم (الحديث) (1).
# وروى زرعة، عن سماعة، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن الأصابع،
~~هل لبعضها على بعض فضل؟ فقال: هن سواء في الدية (2).
# وفي رواية ابن محبوب، عن عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: أصابع اليدين والرجلين سواء في الدية، في كل إصبع عشر من الإبل، وفي
~~الظفر خمسة دنانير (3).
# فقال الشيخ: قوله: (في كل إصبع عشر من الإبل) من كلام الراوي، وهو حسن،
~~وإلا يطرح الرواية (4).
# " قال دام ظله ": وفي الظفر إذا لم ينبت، أو نبت أسود، عشرة دنانير، فإن
~~نبت
# PageV02P658
# فخمسة دنانير، وفي الرواية (1) ضعف.
# وفي الظهر إذا كسر الدية.
# وكذا لو احدودب أو صار بحيث لا يقدر على القعود، ولو صلح فثلث الدية.
# وفي ثديي المرأة ديتها، وفي كل واحدة نصف الدية.
# وقال ابن بابويه: في حلمة ثدي الرجل ثمن الدية وهو مائة وخمسة وعشرون
~~دينارا.
#  ____________________
#   أبيض، فخمسة دنانير، وفي الرواية ضعف.
# هذه رواها عبد الله بن عبد الرحمن، عن مسمع، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: قضى أمير المؤمنين عليه السلام، في الظفر إذا قلع (قطع ئل يب)
~~ولم ينبت وخرج أسود فاسدا عشرة دنانير، فإن خرج أبيض فخمسة دنانير (2).
# وفي طريقها (سهل بن زياد، عن محمد بن الحسن بن شمون) وقد عرفت ضعفها،
~~لكنهما ms663 اشتهرت، وعليها عمل الشيخ في النهاية.
# وفي رواية عبد الله بن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، (في حديث)
~~قال:
# وفي الظفر خمسة دنانير (3) ذكرهما الشيخ في التهذيب.
# وقال المتأخر: إن لم يخرج، عشرة دنانير، وإن خرج أسود فثلثا ديته، وما
~~أعرف منشأه.
# " قال دام ظله ": وفي ثديي المرأة، ديتها، وفي كل واحدة نصف الدية، وقال
~~ابن بابويه: في حلمة ثدي الرجل، ثمن الدية، مائة وخمسة وعشرون
~~دينارا.
# PageV02P659
# وفي حشفة الذكر (الرجل خ) فما زاد ولو استؤصل الدية.
# وفي ذكر العنين ثلث الدية، وفيما قطع منه بحسابه.
# وفي الخصيتين الدية، وفي كل واحدة نصف الدية، وفي الرواية (1) (رواية خ)
~~في اليسرى ثلثا الدية لأن الولد منها. وفي أدرة (2) الخصيتين أربعمائة
~~دينار، فإن فحج (3) فلم يقدر على المشي فثمانمائة دينار.
# وفي الشفرتين الدية، وفي كل واحدة نصف الدية.
# وفي الإفضاء الدية، وهو أن يصير المسلكين واحدا.
#  ____________________
#   أقول: وجوب الدية في الثديين، هو على الأصل
~~المسلم، أعني قولهم: (كل ما في الجسد منه اثنان ففيه الدية) (4).
# أما في الحلمتين فذهب الشيخ في المبسوط والخلاف، إلى أن فيهما الدية.
# وفيه إشكال، منشأه تساويهما بالثديين، أما أن فيهما ثمن الدية، ذهب إليه
~~ابن بابويه، والشيخ في التهذيب، تمسكا برواية ظريف (5).
# " قال دام ظله ": وفي الإفضاء، الدية، وهو أن يصير المسلكين واحدا،
~~(وقيل):
# أن يخرق الحاجز بين مجرى (مخرج خ) البول ومخرج الحيض.
# PageV02P660
# وقيل: أن يخرق الحاجز بين مجرى (مخرج خ) البول ومجرى الحيض، ويسقط ذلك من
~~الزوج لو وطأها بعد البلوغ، أما لو كان قبله ضمن الدية مع المهر ولزمه
~~الانفاق عليها حتى يموت أحدهما.
# وفي الرجلين الدية، وفي كل واحدة نصف الدية، وحدهما مفصل الساق والقدم.
# وفي أصابعهما ما في أصابع اليدين.
# مسائل (الأولى) دية كسر الضلع خمسة وعشرون دينار إن كان مما خالط (يخالط
~~خ) القلب، وعشرة دنانير إن كان مما يلي العضدين.
# (الثانية) لو كسر بعصوص (1) الإنسان أو عجانه (2) فلم يملك
~~ ____________________
#   الذي ذكره أولا ورد في اللغة، يريد ms664 مسلك البول
~~والغائط، وما قاله ثانيا تحديد الفقهاء.
# (فإن قيل): المسلكان هما مجرى البول ومخرج الحيض، فيكون القول الثاني
~~والأول واحدا (قلنا): المسلكان أعم منهما، بل يتناول مخرج الغائط أيضا،
~~ولهذا غلط بعض الفقهاء، وقال: الإفضاء أن يصير مجرى البول والغائط واحدا
~~(3)، وهو بعيد.
# " قال دام ظله ": لو كسر بعصوص الإنسان أو عجنانه (عجانه خ) فلم يملك
~~غائطه ولا بوله، ففيه الدية.
# PageV02P661
# غائطه ولا بوله ففيه الدية.
# (الثالثة) قال الشيخان: في كسر عظم من عضو خمس ديته، فإن جبر على غير عيب
~~فأربعة أخماس دية كسره.
# وفي موضحته ربع دية كسره.
# وفي رضه ثلث دية العضو، فإن برئ على غير عيب فأربعة أخماس دية رضه.
# وفي فكه بحيث يتعطل ثلثا ديته، فإن جبر على غير عيب فأربعة أخماس دية
~~فكه.
# (الرابعة) قال بعض الأصحاب: في الترقوة إذا كسرت فجبرت على غير عيب
~~أربعون دينارا، والمستند كتاب " ظريف ".
# (الخامسة) روي: أن من داس بطن إنسان حتى أحدث ديس بطنه
~~ ____________________
#   أقول: البعصوص عظم رقيق حول الدبر، والعجان ما
~~بين الفقحة (1) والخصية.
# والفتوى مستفادة، عن رواية هشام بن سالم، عن سليمان بن خالد، قال:
# سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن رجل كسر بعصوصه، فلم يملك استه، ما
~~فيه من الدية؟ قال: دية كاملة (الحديث) (2).
# ورواية ابن محبوب، عن إسحاق بن عمار، مسموعة عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، أن عليا قضى في الرجل يضرب على عجانه، فلا يستمسك بوله ولا غائطه،
~~أن في ذلك الدية كاملة. (3) " قال دام ظله ": روي أن من داس بطن إنسان، حتى
~~أحدث، ديس بطنه، إلى آخره.
# PageV02P662
# أو يفتدي ذلك بثلث الدية، وهي رواية السكوني، وفيه ضعف.
# (السادسة) من افتض بكرا بإصبعه فخرق مثانتها فلم تملك بولها ففيه ديتها
~~ومهر نسائها على الأشهر.
#  ____________________
#   هذا مروي، عن النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد
~~الله عليه السلام، قال: رفع إلى أمير المؤمنين عليه السلام، رجل داس بطن
~~رجل حتى أحدث في ثيابه، فقضى عليه أن يداس بطنه حتى ms665 يحدث في ثيابه كما
~~أحدث، أو يغرم ثلث الدية (1).
# وعليها فتوى الشيخين وسلار، وقال المتأخر: عليه التعزير لا غير.
# " قال دام ظله ": من اقتض بكرا بإصبعه، فخرق مثانتها، فلم تملك بولها،
~~ففيه ديتها، ومهر نسائها على الأشهر، وفي رواية: ثلث ديتها.
# هذه رواها الحسين بن عثمان، عن أبي عمرو المتطبب، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: قضى علي عليه السلام، في رجل اقتض جارية بإصبعه، فخرق
~~مثانتها، فلم تملك بولها، فجعل لها ثلث الدية، مائة وستة ستين دينارا وثلثي
~~دينار، وقضى عليه بصداق مثل نساء قومها (2) وفي طريقها ابن فضال.
# وروى هشام بن إبراهيم، عن أبي الحسن عليه السلام، أن عليه الدية كاملة
~~(3).
# والشيخ ذهب إلى أن عليه مهر نسائها، وسكت عن الدية، وكذا أتباعه
~~والمتأخر.
# فأما شيخنا دام ظله، تبع لفظ الرواية، وهو أولى.
# وفي رواية النوفلي، عن السكوني، عن جعفر، عن أبيه عليهما السلام،
~~رفعت
# PageV02P663
# وفي رواية: ثلث ديتها.
# المقصد الثاني في الجناية على المنافع في العقل الدية، ولو شجه فذهب لم
~~تتداخل الجنايتان.
# وفي رواية: إن كان بضربة واحدة تداخلتا، ولو ضربه على رأسه فذهب عقله
~~فينتظر (انتظر خ) به سنة، فإن مات قيد به، وإن بقي ولم يرجع عقله فعليه
~~الدية.
#  ____________________
#   جاريتان إلى علي عليه السلام، اقتضت إحداهما
~~الأخرى في الحمام، فقضى على التي فعلت عقرها (1).
# ذكرها ابن بابويه في المقنع ومن لا يحضره الفقيه.
# في الجناية على المنافع " قال دام ظله ": في العقل الدية، ولو شجه فذهب،
~~لم تتداخل الجنايتان، وفي رواية: إن كان بضربة واحدة تداخلتا، إلى آخره.
# هذه رواها الحسن بن محبوب، عن جميل بن صالح، عن أبي عبيدة الحذاء، قال:
~~سألت أبا جعفر عليه السلام، عن رجل ضرب رجلا بعمود فسطاط على رأسه ضربة
~~واحدة، فأجافه حتى وصلت الضربة إلى الدماغ فذهب عقله؟ قال: إن كان المضروب
~~لا يعقل منها أوقات الصلاة، ولا يعقل ما قال ولا ما قيل له، فإنه ينتظر به
~~سنة، فإن مات فيما بينه وبين السنة ms666 أقيد به ضاربه، وإن لم يمت فيما بينه
~~وبين
# PageV02P664
# وفي السمع دية، وفي سمع كل أذن نصف الدية، وفي البعض (بعض السمع خ)
~~بحسابه من الدية، وتقاس الناقصة إلى الأخرى بأن تسد الناقصة وتطلق الصحيحة
~~ويصاح به حتى يقول: لا أسمع، وتعتبر المسافة من جوانبه الأربع، ويصدق مع
~~التساوي ويكذب مع التفاوت، ثم تطلق الناقصة وتسد الصحيحة، ويفعل به كذلك،
~~ويؤخذ من ديتها بنسبة التفاوت، ويتوخى القياس في سكون الهواء.
#  ____________________
#   السنة، ولم يرجع إليه عقله، أغرم ضاربه الدية
~~في ماله لذهاب عقله، قلت: فما ترى عليه في الشجة شيئا؟ قال: لا، لأنه إنما
~~ضرب ضربة واحدة فجنت الضربة جنايتين، فألزمته أغلظ الجنايتين وهي الدية،
~~ولو كان ضربه ضربتين فجنت الضربتان جنايتين لألزمته جناية ما جنتا كائنا ما
~~كان، إلا أن يكون فيهما الموت بواحدة، وتطرح الأخرى، فيقاد به ضاربه، فإن
~~ضربه ثلاث ضربات واحدة بعد واحدة، فجنين ثلاث جنايات ألزمته جناية ما جنت
~~الثلاث ضربات كائنات ما كانت، ما لم يكن فيها الموت، فيقاد به ضاربه
~~(الحديث) (1).
# وعلى هذا فتوى الشيخ في النهاية، ويميل إليه المتأخر.
# وقال في المبسوط، لا تتداخل الجنايتان على مذهبنا، واختاره شيخنا.
# ويدل على ذلك ما رواه محمد بن خالد البرقي، عن حماد بن عيسى، عن إبراهيم
~~بن عمر، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: قضى علي (أمير المؤمنين ئل)
~~عليه السلام في رجل ضرب رجلا بعصا، فذهب سمعه وبصره ولسانه وعقله وفرجه،
~~وانقطع جماعه - وهو حي - بست ديات (2) وهي حسنة.
# PageV02P665
# وفي ضوء العينين الدية، ولو ادعى ذهاب نظره عقيب الجناية وهي قائمة أحلف
~~بالله القسامة.
# وفي رواية (1) تقابل بالشمس، فإن بقيتا مفتوحتين صدق، وإن أطبقهما كذب
~~خ).
# ولو ادعى نقصان إحداهما قيست إلى الأخرى، وفعل في النظر إلى المنظور
~~(بالمنظور خ) كما فعل بالسمع، ولا يقاس العين في يوم غيم، ولا في أرض
~~مختلفة.
# وفي الشم الدية، فلو ادعى ذهابه اعتبر بتقريب الحراق، فإن دمعت عيناه
~~وحول أنفه فهو كاذب.
# ولو أصيب فتعذر ms667 إنزال المني كان فيه الدية.
# وقيل: في سلس البول الدية وفي رواية: إن دام به إلى الليل لزمته الدية،
~~وإلى الزوال ثلثا الدية،  ____________________
#   " قال دام ظله ": وقيل: وفي سلس البول، الدية،
~~وفي رواية: إن دام إلى الليل لزمته الدية، وإلى الزوال ثلثا الدية، وإلى
~~الضحوة ثلث الدية.
# هذه رواها صالح بن عقبة، عن إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: سأله رجل وأنا عنده (حاضر خ) عن رجل ضرب رجلا، فقطع بوله؟
# فقال له: إن كان البول يمر إلى الليل، فعليه الدية، لأنه قد منعه
~~المعيشة، وإن كان إلى آخر النهار، فعليه الدية، وإن كان إلى نصف النهار،
~~فعليه ثلثا الدية، وإن كان إلى ارتفاع النهار، فعليه ثلث الدية (2).
# PageV02P666
# وإلى الضحوة ثلث الدية.
# المقصد الثالث في الشجاج والجراح:
# والشجاج ثمانية (ثمان خ): الخارصة والدامية والمتلاحمة والسمحاق والموضحة
~~والهاشمة والمنقلة والمأمومة والجائفة.
# فالخارصة: هي التي تقشر الجلد، وفيها بعير وهل هي الدامية؟ قال الشيخ:
~~نعم، والأكثرون على خلافه. فهي التي تأخذ في اللحم يسيرا، وفيها بعيران.
#  ____________________
#   وعليها فتوى الشيخ في النهاية، وابن بابويه في
~~المقنع والمتأخر.
# وقال: في سائر الأوقات يحتسب (يحاسب خ) عليه، ويريد (بسائر الأوقات)
~~أوقات ذلك اليوم، لأن ديته لا تزيد على دية النفس.
# والأول في رواية (رواه خ) غياث بن إبراهيم، عن جعفر، عن أبيه، أن عليا
~~عليهم السلام، قضى في رجل ضرب - (رجلا خ) حتى سلس ببوله - بالدية الكاملة
~~(كاملة خ) (1).
# وهي ضعيفة، فإن غياثا قيل: بتري، وقد ضعفها شيخنا في الشرائع.
# في الشجاج " قال دام ظله ": وهل هي الدامية؟ قال الشيخ: نعم، والأكثرون
~~على خلافه، إلى آخره.
# أقول: الأكثرون إشارة إلى المرتضى، والمفيد، وسلار، وباقي فقهائنا، وكذا
~~أكثر أهل اللغة إلا أبا الصلاح فإنه يقول بمقالة الشيخ، وكذا الأصمعي،
~~على
# PageV02P667
#
#  ____________________
#   ما حكى عنه الشيخ.
# ويدل على ذلك ما رواه مسمع، عن أبي عبد الله عليه السلام عن علي عليه
~~السلام، قال: قضى رسول الله صلى الله عليه وآله (في ms668 حديث) في الدامية
~~بعيرا، وفي الباضعة بعيرين، وقضى في المتلاحمة ثلاثة أبعرة (الحديث) (1).
# ومثله رواه النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، عن رسول
~~الله صلى الله عليه وآله (2).
# ومستند الأكثرين، ما رواه منصور بن حازم، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال: في الحرصة (3) (الجرحة خ) شبه الخدش بعير، وفي الدامية بعيران، وفي
~~الباضعة - وهي دون السمحاق - ثلاث من الإبل، وفي السمحاق - وهي دون الموضحة
~~- أربع من الإبل، وفي الموضحة خمس من الإبل (4).
# فالشيخ جعل الحارصة والدامية واحدا، والباضعة والمتلاحمة اثنين، والباقون
~~من الفقهاء بالعكس.
# واختلفت الروايات في الشجاج، والأصحاب على قولين فيما ذكرنا، لا غير.
# وأما تفسير الشجاج، وإن كان ذكره شيخنا، لكن نريد أن نفسره بأوضح منه.
# (فالحارصة) مشتقة من حرص القصار الثوب، إذا شقه، فهي التي تشق الجلد.
# (والدامية) أما بهذا المعنى، وهي التي تأخذ في اللحم يسيرا، وسميت
~~بذلك،
# PageV02P668
#
#  ____________________
#   لأنها تدمى.
# (والباضعة) هي التي تشق اللحم بعد الجلد.
# (والمتلاحمة) هي التي تأخذ في اللحم كثيرا، ولم تبلغ العظم، وإما بمعنى
~~الباضعة.
# (والسمحاق) وهي التي بينها وبين العظم قشرة رقيقة تسمى السمحاق (السمحاقة
~~خ) ومنه قيل: في السماء سماحيق من غيم، وعلى الشاة سماحيق من شحم، وعلى
~~القولين هي الرابعة.
# (والموضحة) هي التي توضح العظم.
# (المنقلة) بكسر القاف، وحكي عن الجوالقي (الجواليقي خ) بالفتح، وهنا
~~بالكسر وهي التي تخرج (1) فراش العظام بفتح الفاء، وهو قشرة تكون على العظم
~~دون اللحم.
# فأما الهاشمة والمأمومة والجايفة، فلا مزيد فيها على ما فسره، إلا أنه
~~قال في المأمومة ثلاثة وثلاثون بعيرا، عملا برواية ابن بكير، عن زرارة، عن
~~أبي عبد الله عليه السلام (في حديث) وفي المأمومة ثلاثة وثلاثون بعيرا (من
~~الإبل ئل) الحديث (2) ومثله عن حماد، عن الحلبي، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام (3).
# وفي رواية معاوية بن وهب، قال: سألت أبا عبد الله عليه السلام، عن الشجة
~~المأمومة؟ قال: ثلث الدية (الحديث) (4).
# PageV02P669
# والمتلاحمة: هي التي تأخذ في اللحم كثيرا، وهل هي غير الباضعة؟
# فمن ms669 قال: الدامية غير الخارصة فالباضعة هي المتلاحمة، ومن قال:
# الدامية هي الخارصة فالباضعة غير المتلاحمة، ففي المتلاحمة إذا ثلاثة
~~أبعرة.
# والسمحاق: هي التي تقف على السمحاقة، وهي الجلدة المغشية للعظم، وفيها
~~أربعة أبعرة.
# والموضحة: هي التي تكشف عن العظم، وفيها خمسة أبعرة.
# والهاشمة: هي التي تهشم العظم، وفيها عشرة أبعرة.
# والمنقلة: هي التي تحوج إلى نقل العظم، وفيها خمسة عشر بعيرا.
# والمأمومة: هي التي تصل إلى أم الرأس، وهي الخريطة الجامعة للدماغ، وفيها
~~ثلاثة وثلاثون بعيرا.
# والجائفة: هي التي تبلغ الجوف، وفيها ثلث الدية.
# مسائل (الأولى) دية النافذة في الأنف ثلث ديته، فإن صلحت فخمس ديته، ولو
~~كانت في أحد المنخرين إلى الحاجز فعشر الدية.
# (الثانية) في شق الشفتين حتى تبدو الإنسان ثلث ديتهما، ولو برئت فخمس
~~ديتهما، ولو كانت في إحداهما فثلث ديتها، ومع البرء خمس ديتها.
#  ____________________
#   وعليها فتوى سلار وأبي الصلاح، والشيخان فسرا
~~الثلث بثلاث وثلاثين لا غير، من غير زيادة ولا نقصان، جمعا بين الروايات،
~~وادعى المتأخر عليه الإجماع.
# فأما إن كانت الدية من غير الإبل، فلا خلاف في الثلث الكامل
~~PageV02P670
# (الثالثة) إذا أنفذت نافذة في شئ من أطراف الرجل فديتها مائة دينار.
# (الرابعة) في احمرار الوجه بالجناية دينار ونصف، وفي اخضراره ثلاثة
~~دنانير، وفي اسوداده ستة.
# وقيل: فيه كما في الاخضرار، وقال جماعة منا: وهي في البدن على النصف.
# (الخامسة) كل عضو له دية مقدرة، ففي شلله ثلثا ديته، وفي قطعه بعد شلله
~~ثلث ديته.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": في احمرار الوجه بالجناية
~~دينار ونصف، وفي اخضراره ثلاثة دنانير، وفي اسوداده ستة دنانير.
# (وقيل) فيه كما في الاخضرار، وقال جماعة منا، وهي في البدن على النصف.
# أقول: القول بالتفصيل للشيخ وابن بابويه في المقنع، ومن لا يحضره الفقيه،
~~ومستندهما ما رواه الحسن بن محبوب، عن إسحاق بن عمار، عن أبي عبد الله عليه
~~السلام، قال: قضى أمير المؤمنين عليه السلام، في اللطمة يسود أثرها في
~~الوجه، أن أرشها ستة دنانير، فإن لم تسود واخضرت، فإن ms670 أرشها ثلاثة دنانير،
~~وإن احمرت (احمارت ئل) ولم تخضر (تخضار ئل) فإن أرشها دينار ونصف (1)، وهذا
~~اختاره شيخنا.
# والقول بالتسوية للمفيد والمرتضى وسلار وأبي الصلاح، وتبعهم المتأخر، وما
~~وقفت على مستند لهم، فأما الجماعة إشارة إلى الشيخين وسلار وأتباعهم.
# PageV02P671
# (السادسة) دية الشجاج في الرأس والوجه سواء، وفي البدن بنسبة العضو الذي
~~يتفق فيه.
# (السابعة) كلما فيه من الرجل ديته، ففيه من المرأة ديتها، ومن الذمي
~~ديته، ومن العبد قيمته، وكلما فيه من الحر مقدر فهو من المرأة بنسبة ديتها،
~~ومن الذمي كذلك، ومن العبد بنسبة قيمته، لكن الحرة تساوي الحر حتى تبلغ
~~الثلث، ثم ترجع إلى النصف.
# والحكومة والأرش عبارة عن معنى واحد، ومعناه: أن يقوم سليما لو كان عبدا،
~~ومجروحا كذلك، وينسب التفاوت إلى القيمة، ويؤخذ من الدية بحسابه.
# (الثامنة) من لا ولي له فالإمام عليه السلام ولي دمه، وله المطالبة
~~بالقود أو الدية.
# وهل له العفو؟ المروي: لا.
# النظر الرابع في اللواحق:
# وهي أربعة:
# والأول في الجنين: ودية جنين الحر المسلم إذا اكتسى اللحم ولم تلجه]
~~ ____________________
#   " قال دام ظله ": والحكومة والأرش، عبارة عن
~~معنى واحد.
# هذا على اصطلاح شيخنا في أكثر المواضع، فأما عند باقي الفقهاء، الأرش أعم
~~من الحكومة، لأنهم يستعملونه في المقدر وغيره، والحكومة لا تستعمل إلا في
~~غير المقدر، فاعرفه.
# " قال دام ظله ": وهل له - أي الإمام - العفو؟ المروي لا.
# قد ذكرت هذا البحث في المواريث، فلا أعيده.  PageV02P672
# الروح مائة دينار، ذكرا كان أو أنثى.
# ولو كان ذميا فعشر دية أبيه.
# وفي رواية السكوني: عشر دية أمه.
# ولو كان مملوكا فعشر قيمة أمه المملوكة، ولا كفارة.
# ولو ولجته الروح فدية (فالدية خ) كاملة للذكر ونصفها للأنثى.
# ولو لم يكتس اللحم ففي ديته قولان، أحدهما: غرة، والآخر: توزيع الدية على
~~حالاته، ففيه عظما ثمانون، ومضغة ستون، وعلقة أربعون، ونطفة بعد استقرارها
~~في الرحم عشرون.
#  ____________________
#   في دية الجنين " قال دام ظله ": ولو لم يكتس
~~اللحم، ففي ديته قولان، أحدهما غرة والآخر توزيع الدية على حالاته، ms671 إلى
~~آخره.
# القول بالغرة للشيخ في التهذيب والمبسوط والخلاف، تمسكا بما رواه ابن أبي
~~عمير، عن محمد بن أبي حمزة، عن داود بن فرقد، عن أبي عبد الله عليه السلام،
~~قال:
# جاءت امرأة فاستعدت على أعرابي قد أفزعها، فألقت جنينا، فقال الأعرابي:
~~لم يهل ولم يصح، ومثله يطل، فقال النبي صلى الله عليه وآله: اسكت سجاعة (1)
~~عليك غرة وصيف عبد أو أمة (2).
# ومثله رواه في التهذيب، عن الحسن بن محبوب، عن أبي أيوب، عن سليمان بن
~~خالد، عن أبي عبد الله عليه السلام، إن رجلا جاء إلى النبي صلى الله عليه
~~وآله، وقد ضرب امرأة حبلى، فأسقطت سقطا ميتا، فأتى زوج المرأة إلى النبي
~~صلى الله عليه
# PageV02P673
# وقال الشيخ رحمه الله: وفيما بينهما بحسابه.
#  ____________________
#   وآله، فاستعدى عليه، فقال الضارب: يا رسول
~~الله ما أكل ولا شرب ولا استهل ولا صاح، ولا استبشر (استبش خ) فقال النبي
~~صلى الله عليه وآله: إنك رجل سجاعة، فقضى فيه رقبة (1).
# والقول بالتوزيع للشيخين في النهاية والمقنعة، وسلار وابن بابويه في
~~المقنع، وهو الأكثر، وبه عدة روايات.
# (منها) واحدة، عن الحسن بن محبوب، عن عبد الله بن غالب، عن أبيه، عن سعيد
~~بن المسيب، عن علي بن الحسين عليهما السلام (2).
# وأخرى، عن محمد بن مسلم، عن أبي جعفر عليه السلام (3).
# " قال دام ظله ": وقال الشيخ: وفي ما بينهما، بحسابه.
# هذا من كلام الشيخ، ورأيت من عاصرناه من الفقهاء، يتوقف في معناه، أو
~~ينطق (يتعلق خ) بما لا حقيقة له.
# وتعرض المتأخر لتفسيره، فقال: النطفة تمكث عشرين يوما، ثم تصير علقة،
~~وبعد عشرين تصير العلقة مضغة، فيكون لكل يوم دينار.
# وهو غلط لأن (فإن خ) النطفة على ما ثبت في الروايات تصير بعد أربعين يوما
~~علقة، وكذا العلقة تصير بعد أربعين، مضغة، فما نعرف منشأ العشرين، فنطالبه
~~ببيانه، ولم يثبت، ولو ثبت، فمن أين أن التفاوت مقسوم على الأيام؟.
# فأما نحن فقد اجتهدنا في تحقيقه، فما بان لنا من أين أخذ الشيخ هذا
~~الكلام؟
# فضلا ms672 عن تفسيره.
# وقال شيخنا دام ظله: يمكن أن تكون إشارة بذلك إلى ما رواه يونس
~~الشيباني،
# PageV02P674
# ولو قتلت المرأة فمات ولدها معها فللأولياء دية المرأة ونصف الديتين عن
~~الجنين إن جهل حاله، وإن علم ذكرا كان أو أنثى كانت الدية بحسابه.
# وقيل: مع الجهالة يستخرج بالقرعة لأنه مشكل، وهو غلط لأنه لا إشكال مع
~~النقل.
#  ____________________
#   قال: قلت لأبي عبد الله عليه السلام: فإن خرج
~~في النطفة قطرة من دم؟ فقال:
# القطرة عشر النطفة فيها اثنان وعشرون دينارا، قلت: فإن قطرت قطرتين؟ قال:
# أربعة وعشرون دينارا، قلت: فإن قطرت ثلاث؟ قال: فستة وعشرون دينارا، قلت:
~~فأربع؟ قال: فثمانية وعشرون دينارا، وفي خمس، ثلاثون، وما زاد على النصف،
~~فعلى حساب ذلك حتى تصير علقة، فإذا صارت علقة ففيها أربعون (1).
# وقال أبو شبل: حضرت يونس وأبو عبد الله عليه السلام يخبره بالديات إلى أن
~~قال: فإن العلقة صار فيها شبه العرق من لحم؟ قال: اثنان وأربعون العشر
~~(دينارا) قال: فقلت: فإن عشر أربعين أربعة؟ قال: لا، إنما هو عشر المضغة،
~~لأنه إنما ذهب عشرها، فكلما زادت زيد، حتى تبلغ الستين، الحديث (2).
# " قال دام ظله ": وقيل مع الجهالة، يستخرج بالقرعة، لأنه مشكل، وهو غلط،
~~لأنه لا إشكال مع النقل.
# القائل هو المتأخر، رجع إلى القول بالقرعة، بعد منع النقل، ولا يتوجه
~~عليه الإشكال مع النقل، لأنه منعه (مانعه خ).
# نعم يرد عليه، أنه رجوع عن خبر إلى خبر، بلا أولوية (فإن) ادعى عليه
~~الإجماع (قلنا): هو مكابرة، ومع تعارض الخبرين، فالعمل بخبرنا أولى، لأنه
~~خاص،
# PageV02P675
# ولو ألقته مباشرة أو تسبيبا فعليها دية ما ألقته، ولا نصيب لها من الدية.
# ولو كان بإفزاع مفزع فالدية عليه. ويستحق دية الجنين وراثه، ودية جراحاته
~~بنسبة ديته.
# ومن أفزع مجامعا فعزل فعليه عشرة دنانير.
# ولو عزل عن زوجته اختيارا قيل: يلزمه دية النطفة عشرة دنانير،
~~ ____________________
#   ولنذكره هنا.
# روى علي بن إبراهيم، عن محمد بن عيسى بن عبيد، عن يونس (أو غيره ئل)، عن
~~عبد الله بن ms673 مسكان، عن أبي عبد الله عليه السلام، (في حديث) قال: وإن قتلت
~~المرأة، وهي حبلى، فلم يدر أذكرا كان ولدها أو (أم خ) أنثى؟ فدية الولد،
~~نصف دية الذكر، ونصف دية الأنثى ودية (ديتها خ) كاملة. (1) وروى يونس وابن
~~فضال، قالا: عرضنا كتاب الفرائض عن علي عليه السلام، على أبي الحسن عليه
~~السلام، فقال: هو صحيح، وكان مما فيه: وإن قتلت امرأة وهي حبلى متم، فلم
~~يسقط ولدها، ولم يعلم أذكر هو أم أنثى؟ ولم يعلم أبعدها مات أم قبلها؟
~~فديته نصفين، نصف دية الذكر، ونصف دية الأنثى، ودية المرأة كاملة بعد ذلك
~~(الحديث) (2).
# ومع تسليم هذا النقل، لا يتوجه على الفتوى سؤال عن الاحتمال وغيره.
# " قال دام ظله ": ولو عزل عن زوجته اختيارا، قيل: يلزمه دية النطفة عشر
~~(عشرة خ) دنانير، والأشبه الاستحباب.
# PageV02P676
# والأشبه: الاستحباب.
# الثاني في الجناية على الحيوان: ولو (من خ) أتلف حيوانا مأكولا كالنعم
~~بالذكاة لزمه الأرش.
# وهل لمالكه دفعه والمطالبة بقيمته؟ قال الشيخان: نعم، والأشبه:
#  ____________________
#   والقائل باللزوم هو المفيد، والشيخ في
~~النهاية، وأبو الصلاح في الكافي، وعليه أتباع الشيخ، وبه رواية، عن ابن
~~فضال ومحمد بن عيسى، عن يونس جميعا، قالا:
# عرضنا كتاب الفرائض، عن أمير المؤمنين، على أبي الحسن عليهما السلام،
~~فقال: هو صحيح، وكان مما فيه: في مني الرجل، يفرغ عن عرسه فيعزل عنها
~~الماء، ولم يرد ذلك، نصف خمس المائة، عشرة دنانير (الحديث) (1).
# وفي أخرى، لا يعزل عن الحرة، إلا بإذنها، فإن عزل، فعليه عشرة دنانير
~~(2).
# وقال المتأخر: هذه رواية شاذة، لا عمل عليها، فلا دية.
# ويؤيد قوله ما رواه ابن بابويه، عن محمد بن مسلم، قال: سألت أبا جعفر
~~عليه السلام عن العزل؟ فقال: ذاك إلى الرجل يصرفه حيث شاء (3).
# ولقائل أن يقول: جواز العزل لا يدل على سقوط الدية، وشيخنا يذهب إلى
~~الاستحباب، حذرا من اطراح الرواية، وظاهرها يقتضي الوجوب، وهو الأكثر، وأما
~~الاعتزال فقد مضى البحث فيه، في كتاب النكاح.
# في الجناية على الحيوان " قال دام ظله ": وهل ms674 لمالكه دفعه، والمطالبة
~~بقيمته؟ قال الشيخان: نعم.
# أقول: ربما كان نظرهما إلى أنه أتلف المقصود الأهم منه، فالنظر إلى
~~صاحبه،
# PageV02P677
# لا، لأنه إتلاف لبعض منافعه فيضمن التالف، ولو أتلفه لا بالذكاة لزمته
~~قيمته يوم إتلافه.
# ولو قطع بعض جوارحه أو كسر شيئا من عظامه فللمالك الأرش.
# وإن كان مما لا يؤكل ويقع عليه الذكاة كالأسد والنمر ضمن أرشه.
# وكذا في قطع أعضائه مع استقرار حياته.
# ولو أتلفه لا بالذكاة ضمن قيمته حيا، ولو كان مما لا يقع عليه الذكاة
~~كالكلب والخنزير.
# ففي كلب الصيد أربعون درهما، وفي رواية السكوني: يقوم.
# وكذا كلب الغنم وكلب الحائط، والأول أشهر.
#  ____________________
#   كأنه أتلف الكل.
# وقال شيخنا: ليس له ذلك، لأن المتلف بعض المنافع، فلا يضمن إلا ذلك
~~القدر، لأن موجب البعض لا يوجب الكل، وهو قوي، وعليه المتأخر.
# " قال دام ظله ": ففي كلب الصيد، أربعون درهما، وفي رواية السكوني: يقوم،
~~وكذا كلب الغنم وكلب الحائط، والأول أشهر، إلى آخره.
# روى ابن أبي عمير (1)، عن أبي عبد الله عليه السلام، وأبي عمير، عن
~~أحدهما عليهما السلام، إن دية الكلب السلوقي أربعون درهما، جعل ذلك رسول
~~الله صلى الله عليه وآله.
# PageV02P678
# وفي كلب الغنم كبش.
# وقيل: عشرون درهما.
# وكذا قيل في كلب الحائط، ولا أعرف الوجه.
# وفي كلب الزرع قفيز من بر.
#  ____________________
#   وفي رواية أبي بصير، ودية كلب الغنم كبش، ودية
~~كلب الزرع جريب من بر، ودية كلب الأهل قفيز من تراب أهله.
# فالشيخان اقتصرا على مورد النص، وخصا الدية بالسلوقي، وسلوق قرية باليمن،
~~أكثر كلابها معلمة.
# والذي يظهر، أن المراد من السلوقي في الرواية، كلاب الصيد كلها، سلوقية
~~كانت أو غيرها، ونسبت إليها للغلبة، وهو اختيار ابن بابويه والمتأخر
~~وشيخنا، ولعل مراد الشيخين أيضا كلب الصيد.
# فأما ما رواه النوفلي، عن السكوني، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال:
~~قال أمير المؤمنين عليه السلام، في من قتل كلب الصيد، قال: يقومه، وكذا
~~البازي، وكذا كلب الغنم وكلب الحائط (1).
# فلا تعارض الأولى لضعفها وقلة ms675 استعمالها.
# فأما كلب الغنم على ما اختاره، فمستنده رواية أبي بصير (2).
# وقال الشيخان: فيه عشرون درهما، واختاره ابن بابويه في المقنع وسلار.
# والمستند رواية ابن فضال، عن بعض أصحابه، عن أبي عبد الله عليه السلام
~~(3).
# PageV02P679
# ولا يضمن المسلم ما عدا ذلك.
# وأما ما يملكه الذمي كالخنزير فالمتلف يضمن قيمته عند مستحليه، وفي
~~الجناية على أطرافه الأرش، ويشترط في ضمانه استتار الذمي به.
# مسائل (الأولى) قيل: قضى علي عليه السلام في بعير بين أربعة، عقله أحدهم
~~فوقع في بئر فانكسر: أن على الشركاء حصته، لأنه حفظه وضيع الباقون (1) وهو
~~حكم في واقعة فلا تعدى (يعدى).
# (الثانية) في جنين البهيمة عشر قيمتها، وفي عين الدابة ربع قيمتها.
#  ____________________
#   وكذا قال الشيخان وسلار في الحائط، وما وقفت
~~على المستند.
# وإذا تقرر هذا فقال الشيخ وشيخنا: ليس فيما عدا ما ذكرناه شئ، وقال ابن
~~بابويه (في المقنع خ) فيه زنبيل (قفيز خ) من تراب، ولعله أخذه من رواية أبي
~~بصير (2).
# " قال دام ظله ": قيل: قضى علي عليه السلام، في بعير بين أربعة، إلى
~~آخره.
# القائل هو الشيخ والمتأخر، والرواية، عن محمد بن قيس، عن أبي جعفر عليه
~~السلام، قال: قضى علي عليه السلام، في أربعة أنفس شركاء في بعير، فعقله
~~أحدهم، فانطلق البعير، يعبث بعقاله فتردى فانكسر، فقال أصحابه للذي عقله:
# أغرم لنا بعيرنا، قال: فقضى بينهم أن يغرموا له حظه من أجل أنه أوثق
~~حظه
# PageV02P680
# (الثالثة) روى السكوني عن جعفر عن أبيه عن علي عليهم السلام قال: كان لا
~~يضمن ما أفسدت البهائم نهارا ويضمن ما أفسدته ليلا (1) والرواية مشهورة،
~~غير أن في السكوني ضعفا، والأولى اعتبار التفريط ليلا كان الإفساد أو
~~نهارا.
# الثالث في كفارة القتل: تجب كفارة الجمع بقتل العمد، والمرتبة بقتل الخطأ
~~مع المباشرة دون التسبيب، فلو طرح حجرا في ملك غيره أو سابلة فهلك به عاثر
~~ضمن الدية ولا كفارة، وتجب بقتل المسلم ذكرا كان أو أنثى صبيا أو مجنونا،
~~حرا أو عبدا، ولو كان في ملك القاتل.
#  ____________________ ms676
#   فذهب بعضهم بحظه منه (2).
# والرواية حكاية حال، فالأولى أن لا تتعدى.
# " قال دام ظله ": روى السكوني عن جعفر، عن أبيه (عليهما السلام) إلى
~~آخره.
# هذه رواها في التهذيب، عن أحمد بن محمد، عن محمد بن عيسى، عن عبد الله بن
~~المغيرة، عن السكوني، عن جعفر، عن أبيه، عن علي عليهم السلام، قال: كان علي
~~عليه السلام، لا يضمن ما أفسدت البهائم نهارا، ويقول: على صاحب الزرع أن
~~يحفظ (حفظ ئل) زرعه، وكان يضمن ما أفسدت البهائم ليلا (3).
# وأفتى عليها في النهاية، وكذا أتباعه، وكذا المتأخر، وما أعرف لها رادا.
# وربما كان الوجه أن في النهار جرت العادة بحفظ صاحب الزرع زرعه على
~~الأغلب، فإذا أخل به فيكون التفريط منه، وبالليل يلزم صاحب البهيمة
~~إمساكها، فمع الإرسال أو الإخلال به، فالتفريط منه، فيكون ضامنا.
# PageV02P681
# وكذا تجب بقتل الجنين إن ولجته الروح، ولا تجب قبل ذلك.
# ولا تجب بقتل الكافر ذميا كان أو معاهدا.
# ولو قتل المسلم مثله في دار الحرب عالما لا لضرورة فعليه القود والكفارة،
~~ولو ظنه حربيا فلا دية وعليه الكفارة.
# الرابع في العاقلة،: والنظر في المحل وكيفية التقسيط واللواحق.
# أما المحل: فالعصبة والمعتق وضامن الجريرة والإمام.
# والعصبة: من تقرب إلى الميت بالأبوين أو بالأب كالأخوة وأولادهم،
~~والعمومة وأولادهم، والأجداد وإن علوا.
#  ____________________
#   في العاقلة " قال دام ظله ": الرابع في
~~العاقلة.
# لما اختلف في تفسير العاقلة، فأحببت ذكرها، اقتداء بالفقهيات، العقل في
~~اللغة الدية، قيل: سميت العاقلة بها، لأنها تحمل الدية.
# وقيل: العقل المنع، وسميت العاقلة بها، لأنها تمنع القتل، وأصل ذلك (أن
~~خ) في الجاهلية كانت العشيرة تمنع القتل عن القائل بالسيف، فسميت عاقلة.
# وقيل: العقل الشد، وسميت العاقلة بها، لأنها تشد البعير بفناء ولي
~~المقتول، والأول أقرب.
# واختلف فقهاؤنا في العاقلة من هم؟ قال الشيخ في النهاية: هم الذين يرثون
~~القاتل لو قتل.
# وهو ممنوع، فإن الدية يرثها الذكر والأنثى، والزوج والزوجة، ويختص بها
~~الأقرب فالأقرب، كما في الأموال، وليس كذا العقل، فإنه يختص به العصبة من ms677
~~الذكور، دون من يتقرب بالأم، ودون الزوجين.  PageV02P682
#
#  ____________________
#   وقال في الخلاف (1): العاقلة كل عصبة غير
~~الوالدين والمولودين، وهو الإخوة وأبناؤهم من جهة الأب والأم، أو من جهة
~~الأب والأعمام وأبنائهم والموالي.
# وقال المفيد: هم عصبة الرجال دون النساء، ولا يؤخذ من إخوته لأمه شئ (2).
# وكان ابن بابويه يشرك من تقرب (بالأم مع من يتقرب بالأب والأم خ) كالأب
~~والأم أو بالأب.
# وهو استناد إلى ما رواه (الحسن خ) بن محبوب، عن مالك بن عطية، عن أبيه،
~~عن سلمة بن كهيل، قال: أتي أمير المؤمنين عليه السلام برجل قد قتل رجلا
~~خطأ، فقال له أمير المؤمنين عليه السلام، من عشيرتك وقرابتك؟ فقال: مالي
~~بهذا البلد عشيرة ولا قرابة، قال: فقال: فمن أي البلدان أنت؟ قال: أنا رجل
~~من أهل الموصل ولدت بها، ولي بها قرابة وأهل بيت، قال: فسأل عنه أمير
~~المؤمنين عليه السلام، فلم يجد له بالكوفة قرابة ولا عشيرة، قال: فكتب إلى
~~عامله على الموصل:
# أما بعد فإن فلان بن فلان، وحليته كذا وكذا قتل رجلا من المسلمين خطأ،
~~فذكر أنه رجل من أهل الموصل، وإن له بها قرابة وأهل بيت، وقد بعثت به إليك
~~مع رسولي فلان وحليته كذا وكذا، فإذا ورد عليك إن شاء الله وقرأت كتابي،
~~فافحص عن أمره وسل عن قرابته من المسلمين، فإن كان من أهل الموصل ممن ولد
~~بها، وأصبت له قرابة من المسلمين فاجمعهم إليك، ثم انظر فإن كان رجل منهم
~~يرثه، له سهم في الكتاب، لا يحجبه عن ميراثه أحد من قرابته، فالزمه الدية
~~وخذه بها نجوما
# PageV02P683
# وقيل: هم الذين يرثون دية القاتل لو قتل، والأول أظهر.
# ومن الأصحاب من يشرك (شرك خ) بين من تقرب (يتقرب خ) بالأم مع من يتقرب
~~بالأب والأم أو بالأب، وهو استناد إلى رواية سلمة بن كهيل (1) وفيه ضعف
~~ويدخل الآباء والأولاد في العقل على الأشبه. ولا يشركهم القاتل.
# ولا تعقل المرأة ولا الصبي ولا المجنون وإن ورثوا من الدية.
# وتحمل العاقلة دية الموضحة فما ms678 فوقها اتفاقا.
# وفيما دون الموضحة قولان، المروي: أنها لا تحمله، غير أن في الرواية
~~ضعفا.
#  ____________________
#   في ثلاث سنين، فإن لم يكن له من قرابته أحد له
~~سهم في الكتاب، وكانوا قرابته سواء في النسب، وكان له قرابة من قبل أبيه
~~وأمه سواء في النسب ففض الدية على قرابته من قبل أبيه وعلى قرابته من قبل
~~أمه من الرجال المدركين المسلمين، ثم خذهم بها واستأدهم الدية في ثلاث
~~سنين، وإن لم يكن له قرابة من قبل أبيه ولا قرابة من قبل أمه، ففض الدية
~~على أهل الموصل ممن ولد ونشأ بها، ولا تدخلن (ولا تدخل خ) فيهم غيرهم من
~~أهل البلد، الحديث (2) وفي سلمة بن كهيل كلام.
# " قال دام ظله ": ويدخل الآباء والأولاد في العقل، على الأشبه.
# قوله: (على الأشبه) تنبيه على ما ذكره الشيخ في الخلاف والمبسوط، أنهما
~~لا يدخلان، وعلى تعريفه العاقلة في النهاية يلزم الدخول، وهو أكثر، وذهب
~~إليه شيخنا والمتأخر.
# " قال دام ظله ": وفيما دون الموضحة قولان، المروي أنها لا تحمله غير أن
~~في الرواية ضعفا.
# PageV02P684
# وإذا لم تكن عاقلة من قومه ولا ضامن جريرة ضمن الإمام جنايته.
# وجناية الذمي في ماله وإن كانت خطأ، فإن لم يكن له مال فعاقلته الإمام
~~عليه السلام لأنه يؤدي إليه ضريبته، فلا يعقله قومه.
# وأما كيفية التقسيط: فقد تردد فيه الشيخ، والوجه وقوفه على رأي الإمام
~~عليه السلام أو من نصبه للحكومة بحسب ما يراه من أحوال العاقلة.
# ويبدأ بالتقسيط على الأقرب، ويؤجلها عليهم على ما سلف.
# وأما اللواحق فمسائل:
# (الأولى) لو قتل الأب ولده عمدا دفعت الدية منه إلى الوارث،
~~ ____________________
#   هذه رواها أبو مريم، عن أبي جعفر عليه السلام،
~~قال: قضى علي عليه السلام، أن لا يحمل على العاقلة، إلا الموضحة فصاعدا
~~(الحديث) (1).
# وفي طريقها ابن فضال، فضعفها منه، وهو اختيار الشيخ في النهاية.
# وقال في الخلاف: تحمل العاقلة قدر جنايته، قليلا كان أو كثيرا.
# " قال دام ظله ": وأما كيفية التقسيط، فقد تردد فيه الشيخ.
# إنما قال: ms679 (تردد فيه الشيخ) لأنه ذهب في الخلاف إلى أنه الموسر عليه نصف
~~دينار، والمتوسط ربع دينار، يوزع على الأقرب فالأقرب، وقال في المبسوط: لا
~~يقدر ذلك، بل يقسم الإمام على ما يراه.
# وهو مقتضى مذهبنا، واختاره شيخنا دام ظله.
# PageV02P685
# ولا نصيب للأب منها، ولو لم يكن وارث فهي للإمام عليه السلام، ولو قتله
~~خطأ فالدية على العاقلة ويرثها الوارث.
# وفي توريث الأب قولان، أشبههما: أنه لا يرث، ولو لم يكن له وارث سوى
~~العاقلة، فإن قلنا: الأب لا يرث فلا دية، وإن قلنا: يرث ففي أخذه الدية (له
~~خ) من العاقلة تردد.
# (الثانية) لا تعقل العاقلة عمدا ولا إقرارا ولا صلحا ولا جناية الإنسان
~~على نفسه.
# ولا يعقل المولى عبدا قنا كان أو مدبرا أو أم ولد على الأظهر.
#  ____________________
#   " قال دام ظله ": وفي توريث الأب، قولان،
~~أشبههما أنه لا يرث.
# هذا البحث مبني على أن القاتل هل يرث أم لا؟ وقد بيناه في كتاب الميراث،
~~ويرد الإشكال على من يقول: إنه يرث، ومنشأه أنه يقتل ويأخذ الدية من الغير،
~~وهو بعيد.
# " قال دام ظله ": ولا يعقل المولى عبدا، قنا كان أو مدبرا أو أم ولد، على
~~الأظهر.
# قد بينا أن جناية العبد تتعلق برقبته، إن كان عمدا يقتص منه، والخطأ يباع
~~فيه أو يسترق، إلا أن يفكه (يفتكه خ) مولاه، وكذا المدبر والمكاتب المشترط،
~~لأنهما في حكم العبد (العبيد خ) وبه روايات.
# (منها) ما رواه هشام بن سالم، عن أبي بصير، سألت أبا جعفر عليه السلام،
~~عن مدبر قتل رجلا عمدا؟ قال: يقتل به، قال: قلت: فإن قتله خطأ؟
# قال: فقال: يدفع إلى أولياء المقتول، فيكون لهم رقا، فإن شاؤوا باعوا،
~~وإن شاؤوا استرقوا، وليس لهم أن يقتلوه، قال: ثم قال: يا أبا محمد إن
~~المدبر مملوك (1).
# PageV02P686
#
#  ____________________
#   وروى إسماعيل بن مرار، عن يونس، عن عبد الله
~~بن سنان، عن أبي عبد الله عليه السلام، في مكاتب قتل رجلا خطأ، قال، عليه
~~ديته بقدر ما أعتق، وعلى مولاه ما ms680 بقي من قيمة المملوك، فإن عجز المكاتب،
~~فلا عاقلة له، إنما ذلك على إمام المسلمين (1).
# فأما أم الولد، فقال في التهذيب: جنايتها خطأ محضا تلزم مولاها، وبه يشهد
~~ما رواه مسمع بن عبد الملك، عن أبي عبد الله عليه السلام، قال: أم الولد
~~جنايتها في حقوق الناس على سيدها، وما كان في حقوق الله عز وجل في الحدود،
~~فإن ذلك في بدنها، قال: ويقاص منها للمالك (للمماليك خ) (الحديث) (2).
# وذهب في المبسوط إلى أن لا عاقلة لها، وهو أظهر بين الأصحاب، وأشبه،
~~لأنها مملوكة.
# وحيث انتهى ما أردنا بيانه، ونجز ما قصدنا تبيانه فلنقطع الكلام حامدين
~~لرب العالمين، ومصلين على سيد الأنبياء والمرسلين، وخاتم النبيين والوصيين.
# ثم أعلم أيها المستفيد إني قد أخذت في تعليق هذه الأوراق، بإلحاح بعض
~~الأحباء، الخلصاء، وكنت على جناح السفر والتهيؤ، للرجوع إلى الحضر، داخلا
~~في سلك المشتغلين، مترددا إلى العلماء المبرزين، حرصا على أن أتفكه بثمار
~~العلوم، وشوقا إلى أن أتلذذ منها بالفنون، نظرا إلى المثوبة الأبدية،
~~وتنزها عن الصفات البهيمية، فكنت كما قال القائل:
# وما رأيه في عسجد يستفيده * ولكنه في مفخر يستجده فلا جرم ضاق الوقت عن
~~هذا المقصد فأبرزته على الاستعجال وجزت فيه على
# PageV02P687
# (الثالثة) لا تعقل العاقلة بهيمة له ولا إتلاف مال، ويختص ضمانها
~~بالجناية على الأدمي فحسب.
# فهذا ما أردنا ذكره، وقصدنا حصره، مختصرين مطوله، مجردين محصله، ونسأل
~~الله سبحانه أن يجعلنا ممن شكر بلطفه وكرمه وعلمه، وغفر بفضله وسعة رحمته
~~زلله.
#  ____________________
#   سبيل الاقتصار.
# فإن وقع فيه زلل، أو بان فيه خلل، فلتكن تنظر بعين الرضا ذاكرا لقوله عزو
~~علا: ولو كان من عند غير الله لوجدوا فيه اختلافا كثيرا (1).
# هذا وعهدي مع الله سبحانه إن تمكنت في وطن يخلو الشر (2) أشرع في دستور
~~يتضمن شرح الكتابين (3) ويجوز (يحرز خ) سبق القصب إلى ميدانين (الميدانين
~~خ) (في الميدانين خ) فقل مخلصا: اللهم سهل ووفق يا رب العالمين، آمين واتفق
~~فراغ مصنفه (وقع الفراغ من تنميقه خ) في سنة ms681 اثنين وسبعين وستمائة تمت بحمد
~~الله.
# PageV02P688 ms682