######OpenITI#


#META# 000.SortField	:: JK_000204
#META# 000.BookURI	:: NOCODE
#META# 010.AuthorAKA	:: الأنصاري
#META# 010.AuthorNAME	:: زكريا بن محمد بن أحمد بن زكريا الأنصاري أبو يحيى
#META# 011.AuthorBORN	:: 823
#META# 011.AuthorDIED	:: 926
#META# 019.AuthorDIED	:: NODATA
#META# 020.BookTITLE	:: فتح الوهاب بشرح منهج الطلاب
#META# 020.BookTITLESUB	:: NODATA
#META# 021.BookSUBJ	:: الفقه الشافعي :: كتب الفقه الإسلامي
#META# 022.BookVOLS	:: 2
#META# 025.BookLANG	:: NODATA
#META# 029.BookTITLEalt	:: فتح الوهاب
#META# 030.LibURI	:: JK_000204
#META# 030.LibURIextra	:: NODATA
#META# 031.LibREADONLINE	:: NODATA
#META# 031.LibURL	:: NODATA
#META# 031.LibURLFILE	:: NODATA
#META# 031.LibURLextra	:: NODATA
#META# 040.EdALL	:: NODATA
#META# 040.EdEDITOR	:: NODATA
#META# 041.EdNUMBER	:: الأولى
#META# 041.EdNumber	:: NODATA
#META# 043.EdPUBLISHER	:: دار الكتب العلمية
#META# 044.EdPLACE	:: بيروت
#META# 045.EdYEAR	:: 1418
#META# 049.EdISBN	:: NODATA
#META# 049.EdPAGES	:: NODATA
#META# 049.EdPHYSICAL	:: NODATA
#META# 049.EdVOLUME	:: NODATA
#META# 090.RecMISC	:: NODATA
#META# 999.MiscINFO	:: NODATA

#META#Header#End#

# | بسم الله الرحمن الرحيم
# قال سيدنا ومولانا قاضي القضاة شيخ مشايخ الإسلام ، ملك العلماء الأعلام
~~، سيبويه | زمانه ، فريد عصره ووحيد دهره وأوانه ، حجة المناظرين ، لسان
~~المتكلمين محيي السنة في | العالمين ، زين الملة والدين ، أبو يحيى زكريا
~~الأنصاري الشافعي تغمده الله برحمته ، وأسكنه | فسيح جنته ، ونفعنا
~~والمسلمين ببركته : بسم الله الرحمن الرحيم الحمد على لله على إفضاله ، |
~~والصلاة والسلام على سيدنا محمد وصحبه وآله .
# وبعد : فقد كنت اختصرت منهاج الطالبين في الفقه تأليف الإمام شيخ الإسلام
~~أبي زكريا | يحيى محيي الدين النووي رحمه الله في كتاب سميته ب منهج الطلاب
~~.
# وقد سألني بعض الأعزة علي من الفضلاء المترددين إلى أن أشرحه شرحا يحل
~~ألفاظه ، | ويجل حفاظه ، ويبين مراده ، ويتمم مفاده فأجبته إلى ذلك بعون
~~القادر المالك ، وسميته : | بفتح الوهاب بشرح منهج الطلاب | والله أسأل أن
~~ينفع به ، وهو حسبي ونعم الوكيل . | ( بسم الله الرحمن الرحيم )
# أي أؤلف ، والاسم مشتق من السمو وهو العلو ، و ( الله ) علم على الذات
~~الواجب | الوجود ، ( والرحمن الرحيم ) صفتان مشبهتان بنيتا للبمالغة من رحم
~~، والرحمن أبلغ من | الرحيم لأن زيادة البناء تدل على زيادة المعنى كما في
~~قطع وقطع ، ولقولهم : رحمن الدنيا | والآخرة ورحيم الآخرة ، وقيل : رحيم
~~الدنيا .
# ( الحمد لله الذي هدانا ) أي دلنا ( لهذا ) التأليف ( وما كنا لنهتدي
~~لولا أن هدانا الله ) | PageV01P007 | ( والحمد ) لغة : الثناء باللسان على
~~الجميل الاختياري على جهة التبجيل سواء تعلق بالفضائل أم | بالفواضل ؛
~~وعرفا : فعل ينبئ عن تعظيم المنعم من حيث إنه منعم على الحامد أو غيره |
~~وابتدأت بالبسملة والحمدلة اقتداء بالكتاب العزيز وعملا بخبر : ' كل أمر ذي
~~بال لا يبدأ فيه | ببسم الله الرحمن الرحيم ' . وفي رواية : ' بالحمد لله
~~فهو أجذم ' أي مقطوع البركة ، رواه أبو | داود وغيره وحسنه ابن الصلاح
~~وغيره ، وجمعت بين الابتداءين عملا بالروايتين وإشارة إلى أنه | لا تعارض
~~بينهما ، إذ الابتداء حقيقي وإضافي ، فالحقيقي حصل بالبسملة ، والإضافي حصل
~~| بالحمدلة ، وقدمت البسملة عملا بالكتاب والإجماع ، ، والحمد مختص بالله
~~تعالى كما أفادته | الجملة سواء أجعلت أل فيه للاستغراق أم ms0001 للجنس أم للعهد
~~.
# ( والصلاة ) وهي من الله رحمه ، ومن الملائكة استغفار ، ومن الآدميين
~~تضرع ودعاء . | ( والسلام ) بمعنى التسليم ( على محمد ) نبينا ( وآله ) هم
~~مؤمنوا بني هاشم وبني المطلب . | وصحبه هو عند سيبويه اسم جمع لصاحب بمعنى
~~الصحابي وهو من اجتمع مؤمنا بنبينا | محمد صلى الله عليه وسلم ، وعطف الصحب
~~على آل الشامل لبعضهم لتشمل الصلاة والسلام باقيهم ، وجملتا | الحمد
~~والصلاة والسلام خبرتان لفظا إنشائيتان معنى ، واخترت اسميتهما على
~~فعليتهما للدلالة | على الثبات والدوام . ( الفائزين من الله بعلاه ) صفة
~~لمن ذكر .
# وبعد : يؤتى بها للانتقال من أسلوب إلى آخر وأصلها : أما بعد ، بدليل
~~لزوم الفاء في | حيزها غالبا لتضمن معنى الشرط ، والأصل مهما يكن من شيء
~~بعد البسملة والحمدلة والصلاة | والسلام على من ذكر . ( فهذا ) المؤلف
~~الحاضر ذهنا ( مختصر ) من الاختصار وهو تقليل اللفظ | وتكثير المعنى ( في
~~الفقه ) وهو لغة : الفهم ، واصطلاحا : العلم بالأحكام الشرعية العملية |
~~المكتسب من أدلتها التفصيلية ، وموضوعة : أفعال المكلفين من حيث عروض
~~الأحكام لها ، | واستمداده : من الكتاب والسنة والإجماع والقياس وسائر
~~الأدلة المعروفة ، وفائدته : امتثال | أوامر الله تعالى واجتناب نواهيه
~~المحصلان للفوائد الدنيوية والأخروية . ( على مذهب الإمام | المجتهد أبي
~~عبد الله محمد بن إدريس ( الشافعي رضي الله عنه وأرضاه ) أي ما ذهب إليه من
~~| الأحكام في المسائل مجازا عن مكان الذهاب . ( اختصرت فيه مختصر الإمام
~~أبي زكريا النووي ) | رحمه الله ( المسمى [ بمنهاج الطالبين ] وضممت إليه
~~ما يسر مع إبدال غير المعتمد به ) أي | PageV01P008 | بالمعتمد ( بلفظ مبين
~~) وسأنبه على ذلك غالبا في محالة : ( وحذفت منه خلاف روما ) أي طلبا | (
~~لتيسيره على الراغبين ) فيه . ( وسميته : بمنهج الطلاب ) المنهج والمنهاج
~~الطريق الواضح | ( راجيا ) أي مؤملا ( من الله ) تعالى ( أن ينتفع به أولو
~~الألباب ) جمع لب وهو العقل . ( وأسأله | التوفيق ) وهو خلق قدرة الطاعة
~~وتسهيل سبيل الخير ( للصواب ) أي لما يوافق الواقع من القول | والفعل ( و )
~~أسأله ( الفوز ) أي الظفر بالخير يوم المآب أي الرجوع إلى الله تعالى أي
~~يوم | القيامة .
# PageV01P009 $ كتاب فتح الوهاب بشرح منهج الطلاب ( الأنصاري ) | 1
~~PageV01P001 كتاب الطهارة ms0002 هو لغة الضم والجمع يقال كتب كتبا وكتابة وكتابا
~~واصطلاحا اسم لجملة مختصة من العلم مشتملة على أبواب وفصول غالبا والطهارة
~~لغة النظافة والخلوص من الأدناس وشرعا رفع حدث أو إزالة نجس أو ما في
~~معناهما وعلى صورتهما كالتيمم والأغسال المسنونة وتجديد الوضوء والغسلة
~~الثانية والثالثة فهي شاملة لأنواع الطهارات وبدأت بالماء لأنه الأصل في
~~آلتها فقلت ( إنما يطهر من مائع ماء مطلق وهو ما يسمى ماء بلا قيد ) وإن
~~رشح من بخار الماء المغلي كما صححه النووي في مجموعه وغيره أو قيد لموافقة
~~الواقع كماء البحر بخلاف الخل ونحوه وما لا يذكر إلا مقيدا كماء الورد وماء
~~دافق أي مني فلا يطهر شيئا لقوله تعالى ممتنا بالماء @QB@ وأنزلنا من
~~السماء ماء طهورا @QE@ وقوله تعالى @QB@ فلم تجدوا ماء فتيمموا صعيدا طيبا
~~@QE@
# وقوله صلى الله عليه وسلم حين بال الأعرابي في المسجد صبوا عليه ذنوبا من
~~ماء رواه الشيخان والذنوب بفتح المعجمة الدلو الممتلئة ماء والأمر للوجوب
~~والماء ينصرف إلى المطلق لتبادره إلى الفهم فلو طهر غيره من المائعات لفات
~~الامتنان به ولما وجب التيمم لفقده ولا غسل البول به
# وتعبيري بما ذكر شامل لطهر المستحاضة ونحوها
# وللطهر المسنون بخلاف قول الأصل يشترط لرفع الحدث
# والنجس ماء مطلق
# ( فمتغير بمخالط ) وهو ما لا يتميز في رأي العين بخلاف المجاور ( طاهر
~~مستغنى عنه ) كزعفران ومني ( تغيرا يمنع ) لكثرته ( الاسم ) أي إطلاق اسم
~~الماء عليه ولو كان التغير تقديريا بأن اختلط بالماء ما يوافقه في صفاته
~~كماء مستعمل فيقدر مخالفا له في أحدها ( غير مطهر ) سواء أكان قلتين أم لا
~~في غير الماء المستعمل بقرينة ما يأتي لأنه لا يسمى ماء ولهذا لو حلف لا
~~يشرب ماء فشرب من ذلك لم يحنث
# ( لا تراب وملح وماء وإن طرحا فيه ) تسهيلا على PageV01P010 العباد أو
~~لأن تغيره بالتراب لكونه كدورة وبالملح المائي لكونه منعقدا من الماء لا
~~يمنع إطلاق اسم الماء عليه وإن أشبه التغير بهما في الصورة التغير الكثير
~~بما مر فمن علل بالأول ms0003 قال إن المتغير بهما غير مطلق ومن علل بالثاني قال
~~إنه مطلق وهو الأشهر
# والأول أقعد وخرج بما ذكر التغير بمجاور كدهن وعود ولو مطيبين وبمكث وبما
~~في مقر الماء وممره
# وإن منع الاسم والتغير بما لا يمنع الاسم لقلته في الأخيرة ولأن التغير
~~بالمجاور لكونه تروحا لا يضر كالتغير بجيفة من الماء
# وأما التغير بالبقية فلتعذر صون الماء عنها أو لأنه كما قال الرافعي تبعا
~~للإمام لا يمنع تغير بها إطلاق الاسم عليه وإن وجد الشبه المذكور والتصريح
~~بالملح المائي من زيادتي
# وخرج بالمائي الجبلي فيضر التغير الكثير به إن لم يكن بمقر الماء أو ممره
~~وأما التغير بالنجس المفهوم من الطهر فسيأتي ( وكره شديد حر وبرد ) من
~~زيادتي
# أي استعماله لمنعه الإسباغ نعم إن فقد غيره وضاق الوقت وجب أو خاف منه
~~ضررا حرم وخرج بالشديد المعتدل
# ولو مسخنا بنجس فلا يكره ( كره ) ( متشمس بشروطه ) المعروفة بأن يتشمس في
~~إناء منطبع غير نقد كحديد بقطر حار كالحجاز في بدن
# ولم يبرد خوف البرص لأن الشمس بحدتها تفصل من الإناء زهومة تعلو الماء
~~فإذا لا قت البدن بسخونتها خيف أن تقبض عليه فتحبس الدم فيحصل البرص
# فلا يكره المسخن بالنار كما مر لذهاب الزهومة بها ولا متشمس في غير منطبع
~~كالخزف والحياض ولا متشمس بمنطبع نقد لصفاء جوهره ولا متشمس بقطر بارد أو
~~معتدل ولا استعماله في غير بدن ولا إذا برد كما صححه النووي على أنه اختار
~~من جهة الدليل عدم كراهة المتشمس مطلقا
# وتعبيري بمتشمس أولى من تعبيره بمشمس وقولي بشروطه من زيادتي ( والمستعمل
~~في فرض ) من طهارة الحدث كالغسلة الأولى ولو من طهر صاحب ضرورة ( غير
~~مطهران قل ) لأن الصحابة رضي الله عنهم لم يجمعوا المستعمل في أسفارهم
~~القليلة الماء ليتطهروا به بل عدلوا عنه إلى التيمم ولأن أزال المانع
# فإن قلت طهور في الآية السابقة بوزن فعول فيقتضي تكرر الطهارة بالماء
# قلت فعول يأتي اسما للآلة كسحور لما يتسحر به فيجوز أن يكون طهور
# كذلك ms0004 ولو سلم اقتضاؤه التكرر فالمراد جمعا بين الأدلة ثبوت ذلك لجنس
~~الماء أو في المحل الذي يمر عليه فإنه يطهر كل جزر منه
# والمستعمل ليس بمطلق على ما صححه النووي
# ولكن جزم الرافعي بأنه مطلق وهو الصحيح عند الأكثرين
# لكن منع من استعماله تعبدا فهو مستثنى من المطلق
# والمراد بالفرض ما لا بد منه أثم بتركه أم لا عبادة كان أم لا فيشمل ما
~~توضأ به الصبي وما اغتسلت به الذمية لتحل لحليلها المسلم
# أما إذا كثر ابتداء أو انتهاء بأن جمع حتى كثر فمطهر وإن قل بعد تفريقه
~~لأن الطاهرية إذا عادت بالكثرة لما يعلم مما يأتي فالطهورية أولى
# وخرج بالفرض المستعمل في غيره كماء الغسلة الثانية والثالثة
# والوضوة المجدد فمطهر لانتفاء العلة وسيأتي المستعمل في النجاسة في بابها
~~PageV01P011 ( ولا تنجس قلتا ماء وهما خمسمائة رطل ) بكسر الراء أفصح من
~~فتحها ( بغدادي تقريبا بملاقاة نجس ) لخبر إذا بلغ الماء قلتين لم يحمل
~~خبثا
# رواه ابن حبان وغير وصححوه في رواية
# فإنه ينجس وهو المراد بقوله لم يحمل خبثا أي يدفع النجس ولا يقبله
# وفي رواية إذا بلغ الماء قلتين من قلال هجر والواحد منها قدرها الشافعي
~~أخدا من ابن جريح الرائي لها بقربتين ونصف من قرب الحجاز وواحدتها لا تزيد
~~غالبا على مائة رطل بغدادي وسيأتي بيانه في زكاة النابت
# وهجر بفتح الهاء والجيم فرية بقرب المدينة النبوية
# والقلتان بالمساحة في المربع ذراع وربع طولا وعرضا وعمقا بذراع الآدمي
~~وهو شبران تقريبا
# والمعنى بالتقريب في الخمسمائة أنه لا يضر نقص رطلين على ما صححه النووي
~~في روضته
# لكنه صحح في تحقيقه ما جزم به الرافعي أنه لا يضر نقص قدر لا يظهر بنقصه
~~تفاوت في التغير بقدر معين من الأشياء المغيرة
# ( فأن غيره ) ولو يسيرا أو تغيرا تقديريا ( فنجس ) بالإجماع المخصص للخبر
~~السابق
# ولخبر الترمذي وغيره الماء لا ينجسه شيء فلو تغير بجيفة على الشط لم يؤثر
~~كما أفهمه التقييد بالملاقاة وإنما التغير اليسير بالنجس بخلافه في الطاهر
~~لغلظ ms0005 أمره أما إذا غير بعضه فالمتغير نجس وكذا الباقي إن لم يبلغ قلتين
# ( فأإن زال تغيره ) الحسى أو التقديري ( بنفسه ) أي لا بعين كطول مكث (
~~أو بماء ) انضم إليه ولو نجسا أو أخذ منه والباقي قلتان ( طهر ) لانتفاء
~~علة التنجس ولا يضر عود تغيره إذا خلا عن نجس جامد
# أما إذا زال حسا بغيرهما كمسك وتراب وحل فلا يطهر للشك في أن التغير زال
~~أو استتر بل الظاهر أنه استتر
# فإن صفا الماء ولا تغير به طهر ( و ) الماء ( دونهما ) أي القلتين ولو
~~جاريا ( ينجس كرطب غيره ) كزيت
# وإن كثر ( بملاقاته ) أي النجس أو الماء فلمفهوم خبر القلتين السابق
~~المخصص لمنطوق خبر الماء لا ينجسه شيء السابق
# نعم إن ورد على النجاسة
# ففيه تفصيل يأتي في بابها
# وأما غير الماء في الرطب فبالأولى وفارق كثير الماء كثير غيره بأن كثيره
~~قوي ويشق حفظه من النجاسة غيره وإن كثر وخرج بالرطب الجاف
# وتعبيري برطب أعم من تعبيره بمائع ( لا بملاقاة ميتة لا يسيل دمها ) عند
~~شق عضو منها في حياتها كذباب وخنفساء ( ولم تطرح ) فيه ( و ) لا بملاقاة (
~~نجس لا يدركه طرف ) أي بصر لقلته كنقطة بول ( و ) لا بملاقاة ( نحو ذلك )
~~كقليل من شعر نجس ومن دخان نجاسة وكغبار سرجين وحيوان متنجس المنفذ غير
~~آدمي وذلك لمشقة الاحتراز عنها
# ولخبر البخاري إذا وقع الذباب في شراب أحدكم فليغمسه كله ثم لينزعه فإن
~~في أحد جناحيه داء وفي الآخر شفاء
# زاد أبو داود وأنه يتقي بجناحيه الذي فيه الداء وقد يفضي غمسه إلى موته
~~فلو نجس لما أمر به وقيس بالذباب ما في معناه فإن غيرته الميتة لكثرتها أو
~~طرحت في تنجس وقولي ولم تطرح ونحو ذلك من زيادتي وتعتبر القلة بالعرف ( فإن
~~بلغهما ) أي الماء النجس القلتين ( بماء ولا تغير ) به PageV01P012 ( فطهور
~~) لما مر
# فإن لم يبلغهما أو بلغهما بغير ماء أو به متغيرا لم يطهر لبقاء علة
~~التنجس ( والتغير المؤثر ) بطاهر أو نجس تغير ( طعم أو لون أو ريح ms0006 ) خرج
~~بالمؤثر بطاهر التغير اليسير به وبالمؤثر بنجس التغير بجيفة قرب الماء وقد
~~مر
# ويعتبر في التغير التقديري بالطاهر المخالف الوسط المعتدل وبالنجس
~~المخالف الأشد ( ولو اشتبه ) على أحد ( طاهر أو طهور بغيره ) من ماء أو
~~غيره كما أفاده كلامه في شروط الصلاة ( اجتهد ) فيهما جوازا إن قدر على
~~طاهر أو طهور بيقين كما مر
# ووجوبا إن لم يقدر وخاف ضيق الوقت وذلك بأن يبحث عما يبين النجس مثلا من
~~الأمارات كرشاش حول إنائه أو قرب كلب منه هذا ( إن بقيا ) وإلا فلا اجتهاد
~~خلافا لما صححه الرافعي فيما إذا تلف أحدهما
# وشمل ما ذكر الأعمى لأنه يدرك الأمارة باللمس وغيره ومن قدر على طاهر أو
~~طهور بيقين كما مر لجواز العدول إلى المظنون مع وجود المتيقن كما في
~~الأخبار فإن الصحابة كان بعضهم بسمع من بعض مع قدرته على المتيقن وهو سماعه
~~من النبي صلى الله عليه وسلم ( واستعمل ما ظنه ) بالاجتهاد مع ظهور الأمارة
~~( طاهرا أو طهورا )
# وتعبيري بطاهر أعم من تعبيره بماء طاهر
# وذكر الاجتهاد في اشتباه الطهور بالمستعمل وبالتراب النجس مع التقييد
~~ببقاء المشتبهين من زيادتي ( لا ) إن اشتبه عليه ( ماء بول ) مثلا فلا
~~يجتهد إلا لا أصل للبول في التطهير ليرد بالاجتهاد إليه بخلاف الماء
# ( بل ) هنا وفيما يأتي للانتقال من غرض إلى آخر لا للإبطال ( يتيمم بعد
~~تلف ) لهما أو لأحدهما ولو صب شيء منه في الآخر فإن يتيمم قبله أعاد ما
~~صلاه بالتيمم لأنه تيمم بحضرة ماء متيقن الطهارة مع تقصيره بترك إعدامه
# وكذا الحكم فيما لو اجتهد في الماءين فتحير وللأعمى في هذا التقليد دون
~~البصير
# قال في المجموع فإن لم يجد من يقلده أو وجده فتحير تيمم
# وتعبيري بالتلف أعم من تعبيره بالخلط ( ولا ) إن اشتبه عليه ماء و ( ماء
~~ورد ) فلا يجتهد لما مر في البول ( بل يتوضأ بكل ) من الماء وماء الورد (
~~مرة ) ويعذر في تردده في النية للضرورة ( وإذا ظن طهارة أحدهما ) أي
~~الماءين بالاجتهاد ( سن ) له قبل ms0007 استعماله ( إراقة الآخر ) إن لم يحتج إليه
~~لنحو عطش لئلا PageV01P013 يغلط فيستعمله أو يتغير اجتهاده فيشتبه عليه
~~الأمر
# وذكر سن الإراقة من زيادتي ( فإن تركه ) وبقي بعض الأول ( وتغير ظنه )
~~باجتهاده ثانيا ( لم يعمل بالثاني ) من الاجتهادين لئلا ينقض الاجتهاد
~~بالاجتهاد إن غسل ما أصابه به الأول ويصلى بنجاسة إن لم يغسله ( بل يتيمم )
~~بعد التلف ( ولا يعيد ) ما صلاه بالتيمم
# فإن لم يبق من الأول شيء وقلنا بجواز الاجتهاد على ما اقتضاه كلام
~~الرافعي فلا إعادة إذ ليس معه ماء متيقن الطهارة وهده مسألة المنهاج لذكره
~~الخلاف فيها وهي إنما تأتي على طريقة الرافعي هذا
# والأولى حمل كلام المنهاج ليأتي على طريقته أيضا على ما إذا بقي بعض
~~الأول ثم تغير اجتهاده ثم تلف الباقي دون الآخر ثم تيمم إذ قضية كلام
~~المجموع ترجيح عدم الإعادة في ذلك أيضا
# ( ولو أخبره بتنجسه ) أي الماء أو غيره ( عدل رواية ) كعبد أو امرأة فاسق
~~وصبي ومجهول ومجنون حالة كونه ( مبينا للسبب ) في تنجسه كولوغ كلب ( أو
~~فقيها ) بما ينجس ( موافقا ) للمخبر في مذهبه في ذلك وإن لم يبين السبب (
~~اعتمده ) بخلاف غير الفقيه أو الفقيه المخالف أو المجهول مذهبه فلا يعتمد
~~من غير تبيين لذلك لاحتمال أن يخبر بتنجيس ما لم ينجس عند المخبر ( ويحل
~~استعمال واتخاذ ) أي اقتناء ( كل إناء طاهر ) من حيث إنه طاهر في الطهارة
~~وغيرها بالإجماع وقد توضأ النبي صلى الله عليه وسلم من شن من جلد ومن قدح
~~من خشب ومن مخضب من حجر فلا يرد مغصوب وجلد الآدمي ونحوهما وخرج بالطاهر
~~النجس كالمتخذ من ميتة فيحرم استعماله في ماء قليل ومائع لا في جاف والإناء
~~جاف أو في ماء كثير لكنه يكره
# ودخل فيه النفيس كياقوت فيحل استعماله واتخاذه لأن ما فيه من الخيلاء
~~وكسر قلوب الفقراء لا يدركه إلا الخواص لكنه يكره ( إلا إناء كله أو بعضه )
~~المزيد على الأصل ( ذهب أو فضة فيحرم ) استعماله واتخاذه مع الرجال والنساء
~~لعين الذهب والفضة مع الخيلاء ms0008
# ولقوله صلى الله عليه وسلم لا تشربوا في آنية الذهب والفضة ولا تأكلوا في
~~صحافهما رواه الشيخان
# ويقاس بما فيه ما في معناه ولأن اتخاذه يجر إلى استعماله ( كمضبب بأحدهما
~~وضبة الفضة كبيرة لغير حاجة ) بأن كانت لزينة أو بعضها لزينة وبعضها لحاجة
~~فيحرم استعماله واتخاذه PageV01P014 وإنما حرمت ضبة الذهب مطلقا لأن
~~الخيلاء فيه أشد من الفضة
# وخالف الرافعي فسوى بينهما في التفصيل ولا تشكل حرمة استعمال الذهب
~~والفضة بحل الاستنجاء بهما لأن الكلام ثم في قطعة ذهب أو فضة لا فيما طبع
~~أو هيىء منهما لذلك كالإناء المهيأ أنهما للبول فيه
# والجواب بأن كلامهم ثم إنما هو في الإجزاء ينافيه ظاهر تعبير الشيخين
~~وغيرهما
# ثم بالجواز إلا أن يحمل كلام المجيب على ما طبع أو هيء لذلك
# وكلام غيره على غير ذلك ( فإن كانت صغيرة لغير حاجة ) بأن كانت لزينة أو
~~بعضها لزينة وبعضها لحاجة ( أو كبيرة لها ) أي للحاجة ) كره ) ذلك وإن كانت
~~محل الاستعمال للزينة في الأولى وللكبر في الثانية وجاز للصغر في الأولى
~~وللحاجة في الثاني
# والأصل في الجواز ما رواه البخاري أن قدحه صلى الله عليه وسلم الذي كان
~~يشرب فيه كان مسلسلا بفضة لانصداعه أي مشعبا بخيط من فضة لانشقاقه
# والتصريح بذكر الكراهة من زيادتي وخرج بغير حاجة الصغيرة لحاجة فلا تكره
~~للخبر المذكور وأصل ضبة الإناء ما يصلح به خلله من صفيحة وغيرها
# وإطلاقها على ما هو للزينة توسع ومرجع الكبيرة والصغيرة العرق وقيل
~~الكبيرة ما تستوعب جانبا من الإناء كشفة أو أذن
# والصغيرة دون ذلك
# فإن شك في الكبر فالأصل الإباحة
# والمراد بالحاجة غرض الإصلاح لا العجز عن غير الذهب والفضة لأن العجز عن
~~غيرهما يبيح استعمال الإناء الذي كله ذهب أو فضة فضلا عن المضبب به
# وقولي كالمحرر لغير حاجة أعم من قول المنهاج لزينة لما مر ( ويحل نحو
~~نحاس ) بضم النون أشهر من كسرها ( موه ) أي طلي ( بنقد ) أي بذهب أو فضة (
~~لا عكسه ) بأن موه ذهب أو فضة بنحو ms0009 نحاس أي فلا يحل ( إن لم يحصل من ذلك
~~شيء بالنار فيهما ) لقلة المموه به فكأنه معدوم بخلاف ما إذا حصل منه شيء
~~بها لكثرته والتصريح بالثانية مع التقييد فيهما من زيادتي والتقسد صرح
~~الشيخان في الأولى وابن الرفعة وغيره في الثانية أخذا من كلام الإمام
#
# | باب الأحداث
# جمع حدث والمراد به عند الإطلاق كما هنا الأصغر غالبا
# وهو لغة الشيء الحادث وشرعا يطلق على أمر اعتباري يقوم بالأعضاء يمنع صحة
~~الصلاة حيث لا مرخص وعلى الأسباب التي ينتهي بها الطهر وعلى المنع المترتب
~~على ذلك
# والمراد هنا الثاني وتعبير الأصل بأسباب الحدث يقتضي تفسير الحدث بغير
~~الثاني إلا أن تجعل الإضافة بيانية ( هي ) أربعة أحدها ( خروج غير منيه )
~~أي المتوضىء الحي عينا أو ريحا طاهرا أو نجسا جافا أو رطبا PageV01P015
~~معتادا كبول أو نادرا كدم انفصل أولا ( من فرج ) دبرا كان أو قبلا ( أو )
~~من ( ثقب ) بفتح المثلثة وضمهما ( تحت معدة ) بفتح الميم وكسر العين على
~~الأفصح ( والفرج منسد ) لقوله تعالى @QB@ أو جاء أحد منكم من الغائط @QE@
~~الآية
# ولقيام الثقب المذكور مقام المنسد والغائط المكان المطمئن من الأرض تقضي
~~فيه الحاجة
# سمي باسمه الخارج للمجاورة وخرج بالفرج والثقب المذكورين خروج شيء من
~~بقية بدنه كدم فصد وخارج من ثقب فوق المعدة أو فيها أو محاذيها ولو مع
~~انسداد الفرج أو تحتها مع انفتاحه فلا نقض به لأن الأصل عدم النقض ولأن
~~الخارج في الأخيرة لا ضرورة إلى مخرجه وفيما عداها بالقيء أشبه إذ ما تحيله
~~الطبيعة تلقيه إلى أسفل وهذا في الانسداد العارض
# أما الخلقي فينقض معه الخارج من الثقب مطلقا والمنسد حينئذ كعضو زائد من
~~الخنثى ولا وضوء بمسه ولا غسل بإيلاجه ولا بالإيلاج فيه
# قاله الماوردي قال في المجموع ولم أر لغيره تصريحا بموافقته أو مخالفته
~~وحيث أقيم الثقب مقام المنسد فليس له حكمه من أجزاء الحجر وإيجاب الوضوء
~~بمسه والغسل بالإيلاج به أو الإيلاج فيه وإيجاب ستره وتحريم النظر إليه فوق
~~العورة لخروجه عن مظنة الشهوة ms0010 ولخروج الاستنجاء بالحجر عن القياس
# فلا يتعدى الأصلي والمعدة مستقر الطعام من المكان المنخسف تحت الصدر إلى
~~السرة
# والمراد بها هنا السرة أما منيه الموجب للغسل فلا ينقض الوضوء كأن أمني
~~بمجرد نظر لأنه أوجب أعظم الأمرين وهو الغسل بخصوصه
# فلا يوجب أدونهما بعمومه كزنا المحصن وإنما أوجبه الحيض والنفاس مع
~~إيجابهما الغسل لأنهما يمنعان صحة الوضوة مطلقا فلا يجامعانه بخلاف خروج
~~المني يصح معه الوضوء في صورة سلس المني فيجامعه
# ودخل في غير منيه مني غيره فنيقض
# فتعبيري بمنيه أولى من تعبيره بالمني
# ( و ) ثانيها ( زوال عقل ) أي تمييز بجنون أو إغمار أو نوم أو غيرها لخبر
~~أبي داود وغيره العينان وكاء السه فمن نام فليتوضأ وغير النوم مما ذكر أبلغ
~~منه في الذهول الذي هو مظنة لخروج شيء من الدبر كما أشعر بها الخبر إذ السه
~~الدبر ووكاؤه حفاظه عن أن يخرج شيء منه لا يشعر به
# والعينان كناية عن اليقظة وخرج بزوال العقل النعاس وحديث النفس وأوائل
~~نشوة السكر فلا نقض بها
# ومن عامات النعاس سماع كلام الحاضرين وإن لم يفهمه ( لا ) زواله ( بنوم
~~ممكن مقعده ) أي ألييه من مقره من أرض أو غيرها فلا نقض من خروج
~~PageV01P016 شيء حينئذ من دبره ولا عبرة باحتمال خروج ريح من قبله لندرته
# ودخل في ذلك ما لو نام محتبيا أي ضاما ظهره وساقيه بعمامة أو غيرها فلا
~~نقض به ولا تمكين لمن نام قاعدا هزيلا بين بعض مقعده ومقره تجاف كما نقله
~~في الشرح الصغير عن الروياني وأقره وأن اختار في المجموع أنه لا ينقض وصححه
~~في الروضة ولا تمكين لمن نام على قفاه ملصقا مقعده بمقره
# ( و ) وثالثها ( تلاقي بشرتي ذكر وأنثى ) ولو خصيا وعنينا وممسوحا كان
~~أحدهما ميتا لكن لا ينتقض وضوءه وذلك لقوله تعالى @QB@ أو لامستم النساء
~~@QE@ أي لمستم كما قرىء به لا جامعتم لأنه خلاف الظاهر
# واللمس الجس باليد بغيرها أو الجس باليد وألحق غيرها بها وعليه الشافعي
# والمعنى في النقض به أنه مظنة التلذذ ms0011 المثير للشهوة وسواء في ذلك اللامس
~~والملموس كما أفهمه التعبير بالتلاقي لاشتراكهما في لذة اللمس كالمشتركين
~~في لذة الجماع سواء أكان التلاقي عمدا أم سهوا بشهوة أو بدونها بعضو سليم
~~أو أشل أصلى أو زائد من أعضاء الوضوء أو غيرها بخلاف النقض بمس الفرج
~~والبشرة ظاهر الجلد وفي معناه اللحم كلحم الأسنان
# وخرج بها الحائل ولو رقيقا والشعر والسن والظفر إذ لا يلتذ بلمسها وبذكر
~~وأنثى الذكران والأنثيان والخنثيان والخنثى والذكر أو الأنثى والعضو البان
~~لانتفاء مظنة الشهوة ( بكبر ) أي مع كبرهما بأن بلغا حد الشهوة عرفا
# وإن انتفت لهرم ونحوه اكتفاء بمظنتها بخلاف التلاقي مع الصغر لا ينقض
~~لانتفاء مظنتها ( لا ) تلاقي بشرتي ذكر وأنثى ( محرم ) له بنسب أو رضاع أو
~~مصاهرة فلا ينقض لانتفاء مظنة الشهوة
# ( و ) رابعها ( مس فرج آدمي أو محل قطعه ) ولو صغيرا أو ميتا من نفسه أو
~~غيره عمدا أو سهوا قبلا كان الفرج أو دبرا سليما أو أشل متصلا أو منفصلا (
~~ببطن كف ) ولو شلاء لخبر PageV01P017 من مس فرجه فليتوضأ
# رواه الترمذي وصحيحه ولخبر ابن حبان في صحيحه إذا أفضى أحدكم بيده إلى
~~فرجه وليس بينهما ستر ولا حجاب فليتوضأ ومس فرج غيره أفحش من مس فرجه لهتكه
~~حرمة غيره ولأنه أشهى له
# ومحل القطع في معنى الفرج لأنه أصله وخرج بالآدمي البهيمة فلا نقض بمس
~~فرجها إذ لا حرمة لها في وجوب ستره وتحريم النظر إليه ولا تعبد عليها وببطن
~~الكف غيره كرؤوس الأصابع وما بينهما وحرفها أو حرف الراحة واختص الحكم ببطن
~~الكف وهو الراحة مع بطون الأصابع لأن التلذذ إنما يكون به
# ولخبر الإفضاء باليد السابق إلا الإفضاء بها لغة المس ببطن الكف فيتقيد
~~به إطلاق المس في بقية الأخبار
# والمراد بفرج المرأة الناقض ملتقي شفريها على المنفذ وبالدبر ملتقى منفذه
~~ووببطن الكف ما يستتر عند وضع إحدى الراحتين على الأخرى مع تحامل يسير
# ( وحرم بها ) أي بالإحداث أي بكل منها حيث لا عذر ( صلاة ) إجماعا
# ولخبر الصحيحين لا يقبل ms0012 الله صلاة أحدكم إذا أحدث حتى يتوضأ
# وفي معناها خطبة الجمعة وسجدتا التلاوة والشكر ( وطواف ) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم توضأ له وقال لتأخذوا عني مناسككم رواه مسلم
# ولخبر الطواف بمنزلة الصلاة إلا أن الله قد أحل فيه المنطق فمن نطق فلا
~~ينطق إلا بخير رواه الحاكم
# وقال صحيح على شرط مسلم ( ومس مصحف ) بتثليث ميمه ( و ) مس ( ورقه ) قال
~~تعالى @QB@ لا يمسه إلا المطهرون @QE@ أي المتطهرون وهو خبر بمعنى النهي
~~والحمل أبلغ من المس
# نعم إن خاف عليه غرقا أو حرقا أو كافرا أو نحوه جاز حمله بل قد يجب
# وخرج بالمصحف غيره كتوراة وإنجيل ومنسوخ تلاوة من القرآن فلا يحرم ذلك (
~~و ) مس ( جلده ) المتصل به لأنه كالجزر منه
# فإن انفصل عنه فقضية كلام البيان الحل وبه صرح الأسنوي
# لكن نقل الزركشي عن عصارة المختصر للغزالي أنه يحرم أيضا
# وقال ابن العماد إنه الأصح
# ( و ) مس ( ظرفه ) كصندوق ( وهو فيه ) لشبهه بجلده وعلاقته كظرفه ( و )
~~PageV01P018 مس ( ما كتب عليه قرآن لدرسه ) كلوح لشبهه بالمصحف بخلاف ما
~~كتب لغير ذلك كالتمائم وما على النقد ( وحل حمله في متاع ) تبعا له بقيد
~~زدته بقولي ( إن لم يقصد ) أي المصحف بأن قصد المتاع وحده أو لم يقصد شيء
~~بخلاف ما إذا قصد ولو مع المتاع وإن اقتضى كلام الرافعي الحل فيما إذا
~~قصدهما
# وتعبيري بمتاع أولى من تعبيره بأمتعة ( و ) في ( تفسير ) لأن المقصود دون
~~القرآن ومحله إذا كان ( أكثر ) من القرآن فإن كان القرآن أكثر أو تساويا
~~حرم ذلك
# وحيث لم يحرم يكره وقولي أكثر من زيادتي وبما تقرر علم أنه يحل حمله في
~~سائر ما كتب هو عليه لا لدراسة كالدنانير الأحدية ( و ) حل ( قلب ورقة يعود
~~) أو نحوه لأنه ليس بحمل ولا في معناه بخلاف ما لو قلبه بيده ولو بلف خرقة
~~عليها
# ( ولا يجب منع صبي مميز ) ولو جنبا مما ذكر من الحمل والمس لحاجة تعلمه
~~ومشقة استمراره متطهرا فمحل عدم الوجوب إذا كان ذلك للدراسة والتصريح ms0013 بعدم
~~الوجوب وبالمميز من زيادتي
# وخرج بالمميز غيره فلا يمكن من ذلك وتحرم كتابة مصحف بنجس ومسه بعضو نجس
~~والسفر به إلى بلاد الكفر
# ( ولا يرتفع يقين طهر أو حدث بظن ضده ) ولا بالشك فيه
# المفهوم بالأولى وهما مراد الأصل بتعبيره بالشك المحمول على مطلق التردد
~~فيأخذ باليقين استصحابا له ولخبر مسلم إذا وجد أحدكم في بطنه شيئا فأشكل
~~عليه أخرج منه شيء أم لا فلا يخرجن من المسجد حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا
~~فمن ظن الضد لا يعمل بظنه لأن ظن استصحاب اليقين أقوى منه
# وقال الرافعي يعمل بظن الطهر بعد تيقين الحدث قال في الكفاية ولم أره
~~لغيره وأسقطه من الروضة PageV01P019 ( فلو تيقنهما ) أي الطهر والحدث كأن
~~وجدا منه بعد الفجر ( وجهل السابق ) منهما ( فضد ما قبلهما ) يأخذ به فإن
~~كان قبلهما محدثا فهو الآن محدث إن اعتاد التجديد لأنه تيقن الحدث وشك في
~~رافعه والأصل عدمه بخلاف ما إذا لم يعتده كما زدت ذلك بقولي ( لا ضد الطهر
~~) فلا يأخذ به ( إن لم يعتد تجديده ) بل يأخذ بالطهر لأن الظاهر تأخر طهره
~~عن حدثه بخلاف من اعتاده فإن لم يتذكر ما قبلهما فإن اعتاد التجديد لزمه
~~الوضوء لتعارض الاحتمالين بلا مرجح ولا سبيل إلى الصلاة مع التردد المحض في
~~الطهر وإلا أخذ بالطهر ثم ما ذكر من التفصيل بين التذكر وعدمه هو ما صححه
~~الرافعي والنووي في الأصل والتحقيق لكنه صحح في المجموع والنتقيح لزوم
~~الوضوء بكل حال وقال في الروضة إنه الصحيح عند جماعات من محققي أصحابنا
#
# | فصل في آداب الخلاء
# وفي الاستنجاء ( سن لقاضي الحاجة ) من الخارج من قبل أو دبر برأي لمريد
~~قضائها ( أن يقدم يساره لمكان قضائها ويمينه لانصرافه ) عنه لمناسبة اليسار
~~للمستقذر واليمين لغيره والتصريح بالسنية من زيادتي وتعبيري بما ذكر أعم من
~~تعبيره بقوله يقدم داخل الخلاء يساره والخارج يمينه
# ( و ) أن ( ينحى ) عنه ( ما عليه معظم ) من قرآن أو غيره كاسم نبي تعظيما
~~له وحمله مكروه لا حرام
# قاله ms0014 في الروضة وتعبيري بذلك أعم وأولى من قوله ولا يحمل ذكر الله ( و )
~~أن ( يعتمد ) في قضاء الحاجة ولو قائما ( يساره ) ناصبا يمناه بأن يضع
~~أصابعها على الأرض ويرفع باقيها لأن ذلك أسهل لخروج الخارج ولأنه المناسب
~~هنا
# وقول الأصل ويعتمد جالسا يساره جرى على الغالب وبعضهم أخذ بمقتضاه
# فقال ويعتمدهما قائما وما قلناه أوجه ( و ) أن ( لا يستقبل القبلة ولا
~~يستدبرها ) في غير المعد لذلك ( بساتر ) أي مع مرتفع ذراع بينه وبينه ثلاثة
~~أذرع فأقل ذراع الآدمي ولو بآرخاء ذيله ويكرهان حنيئذ كما جزم به الرافعي
~~في تذنيبه تبعا للمتولى واختار في المجموع أنهما خلاف الأولى لا مكروهان (
~~ويحرمان بدونه ) أي الساتر ( في غير معد ) لذلك
# قال صلى الله عليه وسلم إذا أتيتم الغائط فلا تستقبلوا القبلة ولا
~~تستدبروها ببول ولا غائط ولكن شرقوا أو غربوا رواه الشيخان
# ورويا أيضا أنه صلى الله عليه وسلم قضى حاجته في بين حفصة مستقبل الشام
~~مستدبر الكعبة وروى ابن ماجة وغير بإسناد حسن أنه صلى الله عليه وسلم ذكر
~~عنده أن ناسا يكرهون استقبال القبلة PageV01P020 بفروجهم فقال أوقد فعلوها
~~حولوا بمقعدتي إلى القبلة فجمع أئمتنا أخذا من كلام الشافعي رضي الله عنه
~~بين هذه الأخبار بحمل أولها المفيد للتحريم على ما يستتر فيه بما ذكر لأنه
~~لسعته لا يشق فيه اجتناب الاستقبال والاستدبار بخلاف ما استتر فيه بذلك فقد
~~يشق فيه اجتناب ما ذكر فيجوز فعله كما فعله النبي صلى الله عليه وسلم لبيان
~~الجواز
# وإن كان الأولى لنا تركه أما إذا كان في المعد لذلك فلا حرمة فيه ولا
~~كراهة ولا خلاف
# الأولى قاله في المجموع وتقييدي بالساتر في الشق الأول وبعدمه في الثاني
~~مع التقييد فيهما بغير المعد لذلك من زيادتي ( و ) أن ( يبعد ) عن الناس في
~~الصحراء ونحوها إلى حيث لا يسمع للخارج منه صوت ولا يشم له ريح ( و ) أن (
~~يستتر ) عن أعينهم في ذلك بمرتفع ثلثي ذراع فأكثر بينه وبينه ثلاثة أذرع
~~فأقل ولو بارخاء ذيله إن ms0015 كان بصحراء أو بناء لا يمكن تسقيفه فإن كان ببناء
~~مسقف أو يمكن تسقيفه حصل الستر بذلك ذكره في المجموع وفيه أن هذا الأدب
~~متفق على استحبابه
# وظاهر أن محله إذا لم يكن ثم من لا يغض بصره عن نظر عورته ممن يحرم عليه
~~نظرها وإلا وجب عليه الاستتار وعليه يحمل قول النووي في شرح مسلم يجوز كشف
~~العورة في محل الحاجة في الخلوة كحاجة الاغتسال والبول ومعاشرة الزوجة أما
~~بحضرة الناس فيحرم كشفها ( و ) أن ( يسكت ) حال قضاء حاجته عن ذكر وغيره
~~فالكلام عنده مكروه إلا لضرورة كانذار أعمى فلو عطس حمد الله تعالى بقلبه
~~ولا يحرك لسانه وقد روي ابن حبان وغيره خبر النهي عن التحدث على الغائط ( و
~~) أن ( لا يقضي ) حاجته ( في ماء راكد ) للنهي عن البول فيه في خبر مسلم
~~ومثله الغائط بل أولى والنهي في ذلك للكراهة
# وإن كان الماء قليلا لإمكان طهره بالكثرة أما الجاري ففي المجموع عن
~~جماعة الكراهة في القليل منه دون الكثير
# ثم قال وينبغي أن يحرم البول في القليل مطلقا لأن فيه إتلافا عليه وعلى
~~غيره
# وأما الكثير فالأولى اجتنابه ( و ) لا في ( حجر ) للنهي عن البول فيه في
~~خبر أبي داود وغيره وهو بضم الجيم وإسكان الحاء الثقب وألحق به السرب بفتح
~~السين والراء وهو الشق
# والمعنى في النهي ماقيل إن الجن تسكن ذلك فقد تؤذي من يبول فيه وكالبول
~~الغائط ( ومهب الريح ) لئلا يصيبه رشاش الخارج
# ( ومتحدث ) للناس ( وطريق ) لخبر مسلم اتقوا اللعانين قالوا وما اللعانان
~~قال الذي يتخلى في طريق الناس أو في ظلهم تسببا بذلك في لعن الناس لهما
~~كثيرا عادة فنسب إليهما بصيغة المبالغة
# والمعنى احذروا سببي اللعن المذكور وألحق بظل الناس في الصيف مواضع
~~اجتماعهم في الشمس في الشتاء وشملهما لفظ متحدث بفتح الدال أي مكان التحدث
~~قال في المجموع وغيره وظاهر كلامهم أن التغوط في الطريق المكروه وينبغي
~~تحريمه لما فيه من إيذاء المسلمين ونقل في الروضة كأصلها في الشهادات عن
~~صاحب ms0016 العدة أنه حرام وأقره
# وكالطريق فيما قاله المتحدث ( وتحت ما ) أي شجر ( يثمر ) صيانة للثمرة
~~الواقعة عن التلويث فتعافها الأنفس ولا فرق بين وقت الثمرة وغيره
# ( و ) أن ( لا يستنجي بماء في مكانه ) PageV01P021 بقيد زدته بقولي ( إن
~~لم يعد ) لذلك بل ينتقل عنه لئلا يصيبه رشاش ينجسه بخلاف المعد لذلك
# والمستنجي بالحجر ( و ) أن ( يستبرىء من بوله ) عند انقطاعه بتنحنح ونتر
~~ذكر وغير ذلك
# وإنما لم يجب لأن الظاهر من انقطاع البول عدم عوده
# وقال القاضي بوجوبه وهو قوي دليلا ( و ) أن ( يقول عند وصوله ) مكان قضاء
~~حاجته ( بسم الله ) أي أتحصن من الشيطان ( اللهم ) أي يا الله ( إني أعوذ )
~~أي أعتصم ( بك من الخبث والخبائث و ) عند ( انصرافه ) عنه ( غفرانك الحمد
~~لله الذي أذهب عني الأذى وعافاني ) أي منه للاتباع
# رواه في الأول ابن السكن وغيره وفي الثاني النسائي
# والخبث بضم الخاء والباء جمع خبيث والخبائث جمع خبيثة
# والمراد ذكر أن الشياطين وإناثهم وسبب سؤاله المغفرة عند انصرافه تركه
~~ذكر الله تعالى في تلك الحالة أو خوفه من تقصيره في شكر نعم الله تعالى
~~التي أنعمها عليه فأطعمه ثم هضمه ثم سهل خروجه وبقيت آداب مذكورات في
~~المطولات
# ( ويجب استنجاء ) وهو من نجوت الشيء أي قطعته
# فكأن المستنجي يقطع به الأذى عن نفسه ( من خارج ملوث لامني ) ولو نادرا
~~كدم إزالة للنجاسة ( بماء ) على الأصل ( أو بجامد طاهر قالع غير محترم كجلد
~~دبغ )
# ولو من غير مذكي وحشيش وخزف لأنه صلى الله عليه وسلم جوزه حيث فعله كما
~~رواه البخاري وأمر به بقوله فيما رواه الشافعي وليستنج بثلاثة أحجار
# ونهى صلى الله عليه وسلم عن الاستنجاء بأقل من ثلاثة أحجار وقيس بالحجر
~~غيره مما في معناه
# والمدبوغ انتقل بالدبغ عن طبع اللحوم إلى طبع الثياب وخرج بالملوث غيره
~~كدود وبعر بلا لوث فلا يجب الاستنجاء منه لفوات مقصوده من إزالة النجاسة أو
~~تخفيفها
# لكنه يسن خروجا من الخلاف وبزيادتي لامني المني فكذلك
# لذلك وبالجامد المائع غير الماء فلا يجزىء ms0017 الاستنجاء بواحد مما ذكر ويعصي
~~به في المحترم
# روى مسلم أنه صلى الله عليه وسلم نهى عن الاستنجاء بالعظم وقال فإنه طعام
~~إخوانكم يعني من الجن فمطعوم الإنس كالخبز أولى ولأن القصب الأملس ونحوه لا
~~يقلع وغير المدبوغ نجس أو محترم لأنه مطعوم وإنما يجزىء الجامد ( بشرط أن
~~يخرج ) الملوث ( عن فرج ) هذا من زيادتي فلا يجزىء الجامد في الخارج من
~~غيره كثقب منفتح وكذا في قبلي المشكل
# ( و ) أن ( لا يجف ) فإن جف تعين الماء ( و ) أن ( لا يجاوز صفحة ) في
~~الغائط وهي ما ينضم من الأليين عند القيام
# ( وحشفة ) في البول وهي ما فوق الختان وإن انتشر الخارج فوق العادة لما
~~صح أن المهاجرين أكلوا التمر لما هاجروا ولم يكن ذلك عادتهم فرقت بطونهم
~~ولم يؤمر بالاستنجاء بالماء
# ولأن ذلك يتعذر ضبطه فنيط الحكم بالصفحة والحشفة فإن جاوزهما لم يجز
~~الجامد لخروج ذلك عما تعم به البلوى وفي معناه وصول بول الثيب مدخل الذكر (
~~و ) أن ( لا يتقطع ) وإن لم يجاوزهما فإن تقطع تعين الماء في المتقطع أو
~~PageV01P022 أجزأ الجامد في غيره ذكره في المجموع وغيره وهذا من زيادتي ( و
~~) أن ( لا ينتقل ) الملوث عن المحل أصابه عند الخروج واستقر فيه ( و ) أن (
~~لا يطرأ ) عليه ( أجنبي ) من نجس أو طاهر رطب فإن انتقل الملوث أو طرأ ما
~~ذكر تعين الماء
# ( و ) أن ( يمسح ثلاثا ) ولو بأطراف حجر
# روى مسلم عن سلمان قال نهانا رسول الله صلى الله عليه وسلم أن نستنجي
~~بأقل من ثلاثة أحجار
# وفي معناها ثلاثة أطراف حجر بخلاف رمي الجمار لا يكفي حجر له ثلاثة أطراف
~~عن ثلاثة رميات لأن المقصود ثم عدد الرمي وهنا عدد المسحات
# ( و ) أن ( يعم ) المحل ( كل مرة ) ليصدق بتثليث المسح
# وإن كان ظاهر كلام الأصل سن ذلك ( و ) أن ( ينقي ) المحل فإن لم ينقه
~~بالثلاث وجب إنقاء بالزيادة عليها إلى أن لا يبقى إلا أثر لا يزيله إلا
~~الماء أو صغار الخزف ( وسن إيتار ) بواحدة بعد الإنقاء إن ms0018 لم يحصل بوتر
# قال صلى الله عليه وسلم إذا استجمر أحدكم فليستجمر وترا رواه الشيخان
# ( و ) سن ) أن يبدأ بالأول من مقدم صفحة يمنى ) ويديره قليلا قليلا إلى
~~أن يصل ( إليه ) أي إلى مقدمها الذي بدأ منه
# ( ثم بالثاني من ) مقدم صفحة ( يسرى كذلك ثم يمر الثالث على الجميع ) أي
~~على الصفحتين والمسربة جميعا والتصريح بهذه الكيفية من زيادتي
# ( و ) سن ( استنجاء بيسار ) للاتباع رواه أبو داود وغيره
# وروى مسلم نهانا رسول الله صلى الله عليه وسلم أن نستنجي باليمين ( وجمع
~~ماء وجامد ) بأن يقدمه على الماء فهو أولى من الاقتصار على أحدهما لأن
~~العين تزول بالجامد والأثر بالماء من غير حاجة إلى مخامرة عين النجاسة
# وقضيته أنه لا يشترط طهارة الجامد حينئذ وأنه يكتفي بدون الثلاث مع
~~الإنقاء وهو كذلك
#
# | باب الوضوء
# هو بضم الواو الفعل
# وهو استعمال الماء في أعضاء مخصوصة مفتتحا بنية وهو المراد هنا وبفتحها
~~ما يتوضأ به
# وقيل بفتحها فيهما وقيل بضمها كذلك
# والأصل فيه قبل الإجماع ما يأتي وخبر مسلم لا يقبل الله صلاة بغير طهور
# ( فروضه ) ستة أحدها ( نية رفع حدث ) على الناوي أي رفع حكمه كحرمة
~~الصلاة لأن القصد من الوضوء رفع مانع الصلاة ونحوها فإذانواه فقد تعرض
~~للقصد سواء أنوى رفع جميع أحداثه أم بعضها وإن نفى بعضها الآخر
# فلو نوى غير ما عليه كأن بال ولم ينم فنوى رفع حدث النوم فإن كان عامدا
~~لم يصح أو غالطا صح هذا ( لغير دائمه ) أي الحدث أما دائمه PageV01P023 فلا
~~تكفيه نية الرفع وما في معناها من نية الطهارة عنه لبقاء حدثه ( أو ) نية (
~~وضوء ) ولو بدون أداء وفرض فهي أعم من قول الأصل أو أداء فرض الوضوء ( أو )
~~نية ( وضوء ) ولو بدون أداء فرض فهي أعم من قول الأصل أو أداء فرض الوضوء (
~~أو ) نية ( استباحة مفتقر إليه ) أي الوضوء كصلاة ومس مصحف بخلاف نية غير
~~مفتقر إليه لإباحته مع الحدث فلا يتضمن قصده قصد رفع الحدث سواء أسن له
~~الوضوء كقراءة ms0019 قرآن أو حديث
# أم لا كدخول سوق وسلام على أمير
# والنية شرعا قصد الشيء مقترنا بفعله فإن تراخى عنه سمي عزما ومحلها القلب
# والأصل فيها خبر الصحيحين إنما الأعمال بالنيات
# وتعبيري بإليه أي الوضوء أولى من تعبيره بإلى طهر لأنه يوهم صحة الوضوء
~~بنية المكث بالمسجد
# مثلا لأنه يتوقف على طهر وهو الغسل مع أنه لا يصح ( مقرونة بأول غسل
~~الوجه ) فلا يكفي قرنها بما بعد الوجه لخلو أول المغسول وجوبا عنها ولا بما
~~قبله لأنه سنة تابعة للواجب
# نعم إن انغسل معه بعض الوجه كفى لكن إن لم يقصد به الوجه وجب إعادته ولو
~~وجدت النية في أثناء غسل الوجه دون أوله كفت ووجب إعادة المغسول منه قبلها
~~كما في المجموع فوجوب قرنها بالأول ليعتد به وقولي غسل من زيادتي ( وله
~~تفريقها على أعضاءها ) أي الوضوء كأن ينوي عند غسل وجهه رفع الحدث عنه
# وهكذا كماله تفريق أفعال الوضوء ( و ) له ( نية تبرد ) أو تنظف ( معها )
~~أي مع نية شيء مما مر لحصوله من غير نية
# ( و ) ثانيها ( غسل وجهه ) قال تعالى @QB@ فاغسلوا وجوهكم @QE@ وهو طولا
~~( ما بين منابت ) شعر ( رأسه ) أي التي من شأنها أن ينبت فيها شعره ( وتحت
~~منتهى لحييه ) بفتح اللام على المشهور وهما العظمان اللذان ينبت عليهما
~~الأسنان السفلى
# ( و ) عرضا ( ما بين أذنيه ) لأن المواجهة المأخوذ منها الوجه تقع بذلك
# والمراد ظاهر ما ذكر إذ لا يجب غسل داخل العين ولا يسن وزدت تحت ليدخل في
~~الوجه منتهى اللحيين ( فمنه محل غمم ) وهو ما ينبت عليه الشعر من الجبهة إذ
~~لا عبرة بنباته في غير منبته كما لا عبرة بانحسار شعر الناصية ( لا ) محل (
~~تحذيف ) بمعجمه وهو منبت الشعر الخفيف بين ابتداء العذراء والنزعة يعتاد
~~النساء والأشراف تنحية شعره ليتسع الوجه
# ( و ) لا ( نزعتان ) بفتح الزاي أفصح من إسكانها وهما بياضان يكتنفان
~~الناصية فلا يجب غسل الثلاثة لدخولها في تدوير الرأس ( ويجب غسل شعره ) أي
~~الوجه كهدب وحاجب وسبال وعذار وهو المحاذى للأذن بين ms0020 الصدغ والعارض ظاهرا
~~أو باطنا وإن كثف ( لا ) غسل ( باطن كثيف خارج عنه ) ولو غير لحية وعارض (
~~و ) لا باطن كثيف ( لحية ) بكسر اللام أفصح من فتحها
# ( وعارض ) وإن لم يخرجا عن الوجه ( و ) لا باطن كثيف ( بعضها ) أي الثلاث
# ( و ) قد ( تميز ) عن بعضها الآخر إن كانت PageV01P024 من رجل فلا يجب
~~لعسر إيصال الماء إليه فيكفي غسل ظاهرها
# أما إذا لم يتميز البعض الكثيف عن الخفيف فيجب غسل الجميع قاله الماوردي
~~في اللحية ومثلها غيرها وإن تعقبه النووي بأنه خلاف ما قاله الأصحاب وإنما
~~وجب غسل باطن بقية الشعور الكثيفة لندرة كثافتها
# فألحقت بالغالبة وكلام الأصل يوهم عدم الاكتفاء بغسل ظاهر الخارج الكثيف
~~من غير اللحية وليس مرادا واللحية الشعر النابت على الذقن وهي مجمع اللحيين
# والعارض ما ينحط على القدر المحاذى للأذن وذكره مع ما بعده من زيادتي
~~وخرج بالرجل المرأة والخنثى فيجب غسل ذلك كله منهما كما علم أولا لندرتها
~~وندرة كثافتها ولأنه يسن للمرأة نتفها أو حلقها لأنها مثلة في حقها
# والأصل في أحكام الخنثى العمل باليقين والخفيف ما ترى بشرته في مجلس
~~التخاطب والكثيف ما يمنع رؤيتها فيه
# ولو خلق له وجهان وجب غسلهما أو رأسان كفى مسح بعض أحدهما لأن الواجب في
~~الوجه غسل جميعه فيجب غسل ما يسمى وجها وفي الرأس مسح بعض ما يسمى رأسا
# وذلك يحصل ببعض أحدهما
# ( و ) ثالثها ( غسل يديه ) من كفيه وذراعيه ( بكر مرفق ) بكسر الميم وفتح
~~الفاء أفصح من العكس
# لقوله تعالى @QB@ وأيديكم إلى المرافق @QE@ وللاتباع رواه مسلم
# ويجب غسل ما عليهما من شعر وغيره ( فإن قطع بعض يد وجب ) غسل ( ما بقي )
~~منها لأن الميسور لا يسقط بالمعسور
# ( أو من مرفقيه ) بأن غسل عظم الذراع وبقي العظمان المسميان برأس العضد
# ( فرأس ) عظم ( عضده ) يجب غسله لأنه من المرفق إذ لمرفق مجموع العظام
~~الثلاث ( أو ) من ( فوقه سن ) غسل ( باقي عضده ) محافظة على التحجيل وسيأتي
# ولئلا يخلو العضو عن طهارة
# ( و ) رابعها ( مسح بعض بشر رأسه أو ms0021 ) بعض ( شعر ) ولو واحدة أو بعضها (
~~في حده ) أي الرأس بأن لا يخرج بالمد عنه من جهة نزوله
# فلو خرج به عند منها لم يكف المسح على الخارج قال تعالى @QB@ وامسحوا
~~برؤوسكم @QE@ وروى مسلم أنه صلى الله عليه وسلم مسح بناصيته وعلى العمامة
~~فدل ذلك على الاكتفاء بمسح البعض
# لا يقال لو اكتفى بالبعض لاكتفى بمسح الأذنين لخبر الأذنان من الرأس لأنا
~~نعارضه بأنه لو وجب الاستيعاب لوجب مسح الأذنين بعين ما قلتم
# فإن قلت صيغة الأمر بمسح الرأس والوجه في التيمم واحدة فهلا أوجبتم
~~التعميم أيضا قلت المسح
# ثم بدل للضرورة
# وهنا أصل واحترزنا بالضرورة عن مسح الخفين فإنه جوز للحاجة ( وله غسله )
~~لأنه مسح وزيادة ( و ) له ( بله ) كوضع يده عليه بلا مد لحصول المقصود من
~~وصول البلل إليه
# ( و ) خامسها ( غسل رجليه بكل كعب ) من كل رجل ولكل منهما كعبان وهما
~~العظمان الناتئان من الجانبين عند مفصل الساق والقدم لقوله تعالى @QB@
~~وأرجلكم إلى الكعبين @QE@ PageV01P025 وللاتباع رواه مسلم قرىء في السبع
~~أرجلكم بالنصب وبالجر عطفا على الوجوه لفظا في الأول ومعنى في الثاني لجره
~~على الجوار وفصل بين المعطوفين إشارة إلى الترتيب بتقديم مسح الرأس على غسل
~~الرجلين
# ويجب غسل ما عليهما من شعر وغيره وغسلهما هو الأصل وسيأتي جواز مسح
~~الخفين بدله
# والمراد بغسل الأعضاء المذكورة انغسالها ولا يعلم ذلك إلا بانغسال
~~ملاقيها معها
# ( و ) سادسها ( ترتيبه هكذا ) أي كما ذكر من البداءة بالوجه ثم اليدين ثم
~~الرأس ثم الرجلين للإتباع
# رواه مسلم وغيره مع خبر النسائي بإسناد على شرط مسلم أبدءوا بما بدأ الله
~~به
# ( ولو انغمس محدث ) بنية رفع الجنابة غلطا والحدث أو الطهر عنه أو الوضوء
~~بدله ( أجزأه ) عن الوضوء
# وإن لم يمكث زمنا يمكن فيه الترتيب حسا خلافا للرافعي لأن الغسل يكفي
~~للحدث الأكبر فللأصغر أولى ولتقدير الترتيب في لحظات لطيفة ( وسن استياك )
~~مطلقا لخبر النسائي وغيره السواك مطهرة للفم بفتح الميم وكسره ( و ) سن
~~كونه ( عرضا ) أي في عرض الأسنان لخبر أبي ms0022 داود إذا استكتم فاستاكوا عرضا
~~ويجزىء طولا
# لكنه يكره ذكره في المجموع
# نعم يسن الاستياك في اللسان طولا قاله ابن دقيق العيد واستدل له بخبر في
~~سنن أبي داود وقولي وسن الخ أولى من قوله
# وسننه السواك عرضا ( بخشن ) كعود وأشنان لأنه المحصل للمقصود بالاستياك
~~وأولاه الأراك ( لا أصبعه ) المتصلة به لأنها لا تسمى سواكا بخلاف المنفصلة
~~وأصبع غيره
# واختار في المجموع تبعا للروياني وغيره أن أصبعه الخشنة تكفي لحصول
~~المقصود بها ( و ) لكن ( كره ) الاستياك ( لصائم بعد زوال ) لخبر الشيخين
~~لخلوف الصائم أطيب عند الله من ريح المسك والخلوف بضم الخاء التغير
# والمراد الخلوف من بعد الزوال لخبر أعطيت أمتي في شهر رمضان خمسا ثم قال
~~وأما الثانية فإنهم يمسون وخلوف أفواههم أطيب عند الله من ريح المسك
# رواه أبو بكر السمعاني في أماليه
# وقال حديث حسن والمساء بعد الزوال وأطيبية الخلوف تدل على طلب أبقائه
~~فتكره إزالته ولأن التغير قبل الزوال يكون من أثر الطعام غالبا وتزول
~~الكراهة بالغروب ( وتأكد ) الاستياك ( في مواضع كوضوء وصلاة وتغير ) وقراءة
~~ودخول منزل وإرادة نوم وتيقظ منه لخبر ابن خزيمة وغيره لولا أن أشق على
~~أمتي لأمرتهم بالسواك عند كل وضوء وخبر الشيخين لولا أن أشق على أمتي
~~لأمرتهم بالسواك عند كل صلاة أي أمر إيجاب فيهما وخبرهما أيضا
# كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا قام من الليل يشوص فاه بالسواك أي
~~يدلكه به وخبر مسلم أنه صلى الله عليه وسلم كان إذا دخل البيت بدأ بالسواك
~~ويقاس بما فيها ما في معناه
# وقولي وتأكد إلى آخره أولى من قوله ويسن للصلاة وتغير الفم ( وسن لوضوء
~~تسمية أوله ) أي الوضوء للأمر بها وللإتباع في الأخبار الصحيحة
# وأما PageV01P026 خبر لا وضوء لمن لم يسم الله عليه فضعيف أو محمول على
~~الكامل وأقلها بسم الله وأكملها بسم الله الرحمن الرحيم
# ( فإن تركت ) عمدا أو سهوا ( ففي أثنائه ) يأتي بها تداركا لها فيقول بسم
~~الله أوله وآخره ولا يأتي بها بعد فراغه كما في ms0023 المجموع لفوات محلها
# والمراد بأوله أول غسل الكفين فينوي الوضوء ويسمى عنده بأن يقرن النية
~~بالتسمية عند أول غسلهما
# ( فغسل كفيه ) إلى كوعيه وإن تيقن طهرهما للاتباع رواها الشيخان
# فالمراد بتقديم التسمية على غسلهما والتصريح به من زيادتي تقديمها على
~~الفراغ منه
# ( فإن شك في طهرهما كره غمسهما في ماء قليل ) لا كثير ( قبل غسلهما ثلاثا
~~) لخبر إذا استيقظ أحدكم من نومه فلا يغمس يده في الإناء حتى يغسلها ثلاثا
~~فإنه لا يدري أين باتت يده رواه الشيخان
# إلا قوله ثلاثا فمسلم أشار بما علل به إلى احتمال نجاسة اليد في النوم
~~وألحق بالنوم غيره في ذلك
# أما إذا تيقن طهرهما فلا يكره غمسهما ولا يسن غسلهما قبله والتقييد
~~بالقليل وبالثلاث من زيادتي فلا تزول الكراهة إلا بغسلهما ثلاثا
# وإن تيقن طهرهما بالأولى لأن الشارع إذا غيا حكما بغاية فإنما يخرج من
~~عهدته باستيفائها وكالماء القليل غيره من المائعات وإن كثر وقولي فإن شك في
~~طهرهما أولى من قوله فإن لم يتيقن طهرهما الصادق بتيقن نجاستهما مع أنه غير
~~مراد ( فمضمضة فاستنشاق ) للاتباع
# رواه الشيخان
# وأما خبر تمضمضوا واستنشقوا فضعيف ( وجمعهما ) أفضل من الفصل بينهما بست
~~غرفات لكل منهما ثلاث أو بغرفتين يتمضمض من واحدة منهما ثلاثا ثم يستنشق من
~~الأخرى ثلاثا ( و ) جمعهما ( بثلاث غرف ) يتمضمض ثم يستنشق من كل واحدة
~~منها ( أفضل ) من الجمع بينهما بغرفة يتمضمض منها ثلاثا
# ثم يستنشق منها ثلاثا أو يتمضمض منها ثم يستنشق مرة ثم كذلك ثانية وثالثة
~~وذلك للاتباع رواه الشيخان
# وعلم من التعبير بالأفضل أن السنة تتأدى بالجميع وهو كذلك وقولي وبثلاث
~~أولى من قوله بثلاث وتقديم المضمضة على الاستنشاق مستحق لا مستحب كما
~~أفادته الفاء لاختلاف العضوين كالوجه واليدين وكذا تقديم غسل الكفين عليهما
~~من زيادتي ( و ) سن مبالغة فيهما لمفطر ) للأمر بذلك في خبر الدولابي
~~والمبالغة في المضمضة أن يبلغ بالماء أقصى الحنك ووجهي الأسنان واللثاث وفي
~~الاستنشاق أن يصعد الماء بالنفس إلى الخيشوم
# وخرج بالمفطر الصائم فلا تسن ms0024 له المبالغة فيهما بل تكره كا ذكره في
~~المجموع
# ( و ) سن ( تثليث ) لغسل ومسح وتخليل ودلك وذكر كتسمية وتشهد للاتباع في
~~الجميع أخذا من إطلاق خبر مسلم أنه صلى الله عليه وسلم توضأ ثلاثا ثلاثا
# ورواه أيضا في الأول مسلم وفي الثاني في مسح الرأس أبو داود وفي الثالث
~~البيهقي وفي الخامس في التشهد أحمد وابن ماجه وصرح به الروياني
# فتعبيري بما ذكر أولى من تعبيره بتثليث الغسل والمسح
# وروى البخاري أنه صلى الله عليه وسلم توضأ مرة مرة وتوضأ مرتين مرتين
~~وأنه غسل وجهه ثلاثا ويديه مرتين ومسح رأسه PageV01P027 فأقبل بيديه وأدبر
~~مرة واحدة وقد يطلب ترك التثليث كأن ضاق الوقت أو قل الماء ( يقينا ) بأن
~~يبني على الأقل عند الشك عملا بالأصل ( ومسح كل رأسه ) للاتباع رواه
~~الشيخان
# والسنة في كيفية مسح الرأس أن يضع يديه على مقدميه ويلصق مسبحته بالأخرى
~~وإبهاميه على صدغيه ثم يذهب بهماإلى قفاه ثم يردهما إلى المبدأ إن كان له
~~شعر ينقلب وإلا فيقتصر على الذهاب ( أو يتمم ) بالمسح ( على نحو عمامته )
# وإن لم يعسر عليه نزعه لخبر مسلم السابق في رابع الفروض والأفضل أن لا
~~يقتصر على أقل من الناصية خروجا من الخلاف وتعبيري بذلك أولى من قوله فإن
~~عسر رفع العمامة كمل بالمسح عليها ( ف ) مسح كل ( أذنيه ) بماء جديد لا
~~يبلل الرأس للاتباع رواه البيهقي
# والحاكم وصححاه
# والسنة في كيفية مسحهما أن يدخل مسبحتيه في صماخيه ويديرهما على المعاطف
~~ويمر إبهاميه على ظهرهما ثم يلصق كفيه وهما مبلولتان بالأذنين استظهار أو
~~المراد منها أن يمسح برأس مسبحتيه صماخيه وبباطن أنملتيهما باطن الأذنين
~~ومعاطفهما ( وتخليل شعر يكفي غسل ظاهره ) كلحية رجل كثيفة للاتباع رواه
~~الترمذي وصححه
# ( و ) تحليل ( أصابعه ) لخبر لقيط بن صبرة أسبغ الوضوء وخلل بين الأصابع
~~رواه الترمذي وغيره وصححوه
# والتخليل في الشعر بأن يدخل أصابعه من أسفل اللحية مثلا بعد تفريقها وفي
~~أصابع اليدين بالتشبيك وفي أصابع الرجلين من أسفلها بخنصر يده اليسرى
~~مبتدئا بخنصر رجله اليمنى خاتما ms0025 بخنصر اليسرى
# وتعبيري بشعر الخ أولى من تعبيره باللحية الكثة ( وتيمن ) أي تقديم يمين
~~على يسار ( لنحو أقطع ) كمن خلق بيد واحدة ( مطلقا ) أي في جميع أعضاء
~~وضوئه
# ( ولغيره في يديه ورجليه ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يحب التيامن ما
~~استطاع في شأنه كله في طهوره وترجله تنعله رواه الشيخان والترجل تسريح
~~الشعر فإن قدم اليسار كره نص عليه في الأم
# أما الكفان والخدان والأذنان وجانبا الرأس لغير نحو الأقطع فيطهران دفعة
~~واحدة
# والتفصيل المذكور من زيادتي ويسن كما في المجموع البداءة بأعلى الوجه (
~~وإطالة غرته وتحجيله ) وهي ما فوق الواجب من الوجه الأول ومن اليدين
~~والرجلين في الثاني لخبر الشيخين إن أمتي يدعون يوم القيامة غرا محجلين من
~~آثار الوضوء فمن استطاع منكم أن يطيل غرته فليفعل وغاية الغرة أن يغسل صفحة
~~العنق مع مقدمات الرأس وغاية التحجيل استيعاب العضدين والساقين ( وولاء )
~~بين الأعضاء في التطهير بحيث لا يجف الأول قبل الشروع في الثاني مع اعتدال
~~الهواء والمزاج
# ويقدر المسوح مغسولا ويسن أيضا الدلك ( وترك استعانة في صب ) عليه لأنها
~~ترفه لاتليق بالمتعبد فهي خلاف الأولى
# وخرج بزيادتي في صب الاستعانة في غسل الأعضاء والاستعانة في إحضار الماء
~~والأولى مكروهة إلا PageV01P028 في حق الأقطع ونحوه فلا كراهة ولا خلاف
~~الأولى بل قد تجب ولو بأجرة المثل
# والثانية لا بأس بها ( و ) ترك ( نفض ) للماء لأن نفضه كالتبري من
~~العبادة فهو خلاف الأولى وبه جزم في التحقيق
# وقال في شرحي مسلم والوسيط إنه الأشهر لكنه رجح في الروضة والمجموع أنه
~~مباح تركه وفعله سواء ( و ) ترك ( تنشيف ) بلا عذر لأنه صلى الله عليه وسلم
~~بعد غسله من الجنابة أتته ميمونة بمنديل فرده وجعل يقول بالماء هكذا ينفضه
~~رواه الشيخان ( والذكر المشهور عقبه ) أي الوضوء وهو كما في الأصل أشهد أن
~~لا إله إلا الله وحده لا شريك له وأشهد أن محمدا عبده ورسوله اللهم اجعلني
~~من التوابين واجعلني من المتطهرين سبحانك اللهم وبحمدك أشهد أن لا إله إلا
~~أنت ms0026 أستغفرك وأتوب إليك
# لخبر مسلم من توضأ فأحسن الوضوء ثم قال أشهد أن لا إله إلا الله إلى قوله
~~ورسوله فتحت له أبواب الجنة الثمانية يدخل من أيها شاء
# وزاد الترمذي عليه ما بعده إلى المتطهرين وروى الحاكم الباقي وصححه ولفظه
~~من توضأ ثم قال سبحانك اللهم وبحمدك لا إله إلا أنت الخ كتب برق أي فيه كما
~~ورد في رواية ثم طبع بطابع فلم يكسر إلى يوم القيامة أي لم يتطرق إليه
~~إبطال والطابع بفتح الباء وكسرها الخاتم وواو وبحمدك زائدة فسبحانك مع ذلك
~~جملة واحدة
# وقيل عاطفة أي وبحمدك سبحتك فذلك جملتان وسن أن يأتي بالذكر المذكور
~~متوجه القبلة كما في حالة الوضوء قاله الرافعي
#
# | باب مسح الخفين
# هو أولى من قوله مسح الخف
# ( يجوز ) المسح عليهما لا على خف رجل مع غسل الأخرى ( في الوضوء ) بدلا
~~عن غسل الرجلين وتعبيرهم بيجوز فيه تنبيه على أنه لا يجب ولا PageV01P029
~~يسن ولا يحرم ولا يكره
# لكن الغسل أفضل نعم وإن أحدث لابسه ومعه ماء يكفي المسح فقط وجب كما قاله
~~الروياني أو ترك المسح رغبة عن السنة أو شكا في جوازه وخاف فوت الجماعة أو
~~عرفة أو إنقاذ أسير أو نحوها فالمسح أفضل بل يكره تركه في الثلاث الأول
# وكذا فيما عطف عليها كما أفهمه كلامهم لكن ينبغي كما قال الأسنوي أخذا
~~مما مر عن الروياني أنه يجب فيه المسح فيحرم تركه والكراهة في الترك رغبة
~~أو شكا تأتي في سائر الرخص
# وخرج بالوضوء إزالة النجاسة والغسل ولو مندوبا فلا مسح فيهما لأنهما لا
~~يتكرر أن تكرر الوضوء ( لمسافر ) بقيد زدته بقولي ( سفر قصر ثلاثة أيام
~~بلياليهن ولغيره ) من مقيم وعليه اقتصر الأصل
# ومسافر سفرا غير قصر كعاص بسفره ومسافر سفرا قصيرا ( يوما وليلة ) لخبر
~~ابن حبان أنه صلى الله عليه وسلم أرخص للمسافر ثلاثة أيام ولياليهن وللمقيم
~~يوما وليلة إذا تطهر فلبس خفية أن يمسح عليهما وألحق بالمقيم المسافر سفر
~~غير قصر والمراد بلياليهن ثلاث ليال متصلة بهن ms0027 سواء أسبق اليوم الأول ليلته
~~بأن أحدث وقت الغروب أم لا بأن أحدث وقت الفجر ولو أحدث في أثناء الليل أو
~~النهار اعتبر قدر الماضي منه من الليلة الرابعة أو اليوم الرابع ويقاس بذلك
~~اليوم والليلة وابتداء مدة المسح ( من آخر حدث بعد لبس ) لأن وقت المسح
~~يدخل بذلك فاعتبرت مدته منه فيمسح فيها لما يشاء من الصلوات ( لكن دائم حدث
~~) كمستحاضة ( ومتيمم لا لفقد ماء ) كمرض وجلد ( إنما يمسحان لما يحل ) لهما
~~من الصلوات ( لو بقي طهرهما ) الذي لبسا عليه الخف وذلك فرض ونوافل أو
~~نوافل فقط
# فلو كان حدثهما بعد PageV01P030 فعلهما الفرض لم يمسحا إلا للنوافل إذ
~~مسحهما مرتب على طهرهما وهو لا يفيد أكثر من ذلك
# فلا أراد كل منهما أن يفعل فرضا آخر وجب نزع الخف والطهر الكامل لأنه
~~محدث بالنسبة إلى ما زاد على فرض ونوافل فكأنه لبس على حدث حقيقة فإن طهره
~~لا يرفع الحدث كما مر أما المتيمم لفقد الماء فلا يمسح شيئا إذا وجد الماء
~~لأن طهره لضرورة
# وقد زال بزوالها وكذا كل من دائم الحدث والمتيمم لغير فقد الماء إذ زال
~~عذره كما في المجموع
# وقولي آخر مع لكن إلى آخره من زيادتي ( فإن مسح ) ولو أحد خفيه ( حضرا
~~فسافر ) سفر قصر ( أو عكس ) أي مسح سفرا فأقام ( لم يكمل مدة سفر ) تغليبا
~~للحضر لأصالته فيقتصر في الأول على مدة حضر وكذا في الثاني إن أقام قبل
~~مدته وإلا وجب النزع وعلم من اعتبار المسح أنه لا عبرة بالحدث حضرا وإن
~~تلبس بالمدة ولا بمضي وقت الصلاة حضرا أو عصيانه إنما هو بالتأخير لا
~~بالسفر الذي به الرخصة
# ( وشرط ) جواز مسح ( الخف لبسه بعد طهر ) من الحدثين للخبر السابق فلو
~~لبسه قبل غسل رجليه وغسلهما فيه لم يجز المسح إلا أن ينزعهما من موضع القدم
~~ثم يدخلهما فيه
# ولو أدخل إحداهما بعد غسلها ثم غسل الأخرى فأدخلها لم يجز المسح إلا أن
~~ينزع الأولى كذلك ثم يدخلها
# ولو غسلها في ساق ms0028 الخف ثم أدخلهما في موضع القدم جاز المسح ولو ابتدأ
~~اللبس بغد غسلهما ثم أحدث قبل وصولهما إلى موضع القدم لم يجز مسح ( ساتر
~~محل فرض ) وهو القدم بكعبيه من كل الجوانب بقيد زدته بقولي ( لا من أعلى )
~~فيكفي واسع يرى القدم من أعلاه عكس ساتر العورة لأن اللبس هنا من أسفل وثم
~~من أعلى غالبا
# ولو كان به تخرق في محل الفرض ضر ولو تخرقت البطانة أو الظهارة والباقي
~~صفيق لم يضر وإلا ضر ولو تخرقتا من موضعين غير متحاذيين لم يضر ( طاهرا )
~~فلا يكفي نجس ولا متنجس إذ لا تصلح الصلاة فيها التي هي المقصود الأصلي من
~~المسح وما عداها من مس المصحف ونحوه كالتابع لها
# نعم لو كان بالخف نجاسة معفو عنها مسح منه ما لا نجاسة عليه ذكره في
~~المجموع ( يمنع ماء ) أي نفوذه بقيد زدته بقولي ( من غير محل خرز ) إلى
~~الرجل لو صب عليه فما لا يمنع لا يجزىء لأنه خلاف الغالب من الخفاف المنصرف
~~إليها نصوص المسح ( ويمكن PageV01P031 فيه تردد مسافر لحاجته ) عند الحط
~~والترحال وغيرهما مما جرت به العادة ولو كان لابسه مقعدا بخلاف ما لم يكن
~~كذلك لثقله أو تحديد رأسه أو ضعفه كجورب ضعيف من صوف ونحوه أو إفراط سعته
~~أو ضيقه أو نحوها إذ لا حاجة لمثل ذلك ولا فائدة في إدامته
# نعم إن كان الضيق يتسع بالمشي فيه عن قرب كفى
# فإن قلت ساتر وما بعده أحوال مقيدة لصاحبها فمن أين يلزم الأمر بها إذ لا
~~يلزم من الأمر بشيء الأمر بالمقيد له بدليل اضرب هندا جالسة
# قلت محل ذلك إذا لم يكن الحال من نوع المأمور به ولا من فعل المأمور
~~كالمثال المذكور
# أما إذا كانت من ذلك نحو حج مفرد أو نحو ادخل مكة محرما فهي مأمور بها
~~وما هنا من هذا القبيل فيشترط في الخلف جميع ما ذكر
# ( ولو ) كان ( محرما ) فيكفي مغصوب وذهب وفضة كالتيمم بتراب مغصوب ( أو
~~غير جلد ) كلبد وزجاج وخرق مطبقة ms0029 لأن الإباحة للحاجة وهي موجودة في الجميع
~~بخلاف ما لا يسمى خفا كجلدة لفها على رجله وشدها بالربط اتباعا للنصوص
# والتصريح بهذا من زيادتي ( أو ) مشقوقا ( شد بشرج ) أي بعرى بحيث لا يظهر
~~شيء من محل الفرض لحصول الستر وسهولة الارتفاق به في الإزالة والإعادة
# فإن لم يشد بالعرى لم يكف لظهور محل الفرض إذا مشى ولو فتحت العرى بطل
~~المسح وإن لم يظهر من الرجل شيء لأنه إذا مشى ظهر ( ولا يجزىء جرموق ) هو
~~خف فوق خف إن كان ( فوق قوي ) ضعيفا كان أو قويا لورود الرخصة في الخف
~~لعموم الحاجة إليه والجرموق لا تعم الحاجة إليه وإن دعت إليه حاجة أمكنه أن
~~يدخل يده بينهما ويمسح الأسفل
# فإن كان فوق ضعيف كفى إن كان قويا لأنه الخف والأسفل كاللفافة وإلا فلا
~~كالأسفل ( إلا أن يصله ) أي الأسفل القوي ( ماء ) فيكفي إن كان بقصد مسح
~~الأسفل فقط أو بقصد مسحهما معا أو لا بقصد مسح شيء منهما لأنه قصد إسقاط
~~الفرض بالمسح وقد وصل الماء إليه ( لا يقصد ) مسح ( الجرموق فقط ) فلا يكفي
~~لقصده ما لا يكفي PageV01P032 المسح عليه فقط ويتصور وصول الماء إلى الأسفل
~~في القويين بصبه في محل الخرز
# وقولي فوق قوي إلى آخره من زيادتي
# | فرع لو لبس خفا على جبيرة لم يجز المسح عليه
# على الأصح في الروضة لأنه ملبوس فوق ممسوح كالمسح على العمامة
# ( وسن مسح أعلاه وأسفله ) وعقبه وحرفه ( خطوطا ) بأن يضع يده اليسرى تحت
~~العقب واليمنى على ظهر الأصابع ثم يمر اليمنى إلى آخر ساقه واليسرى إلى
~~أطراف الأصابع من تحت مفرجا بين أصابع يديه
# فاستيعابه بالمسح خلاف الأولى وعليه يحمل قول الروضة لا يندب استيعابه
~~ويكره تكراره وغسل الخف ( ويكفي مسمى مسح ) كمسح الرأس ( في محل الفرض
~~بظاهر أعلى الخف ) لا بأسفله وباطنه وعقبه وحرفه إذ لم يرد الاقتصار على
~~شيء منها كما ورد الاقتصار على الأعلى فيقتصر عليه وقوفا على محل الرخصة
# ولو وضع يده المبتلة عليه ولم يمرها أو ms0030 قطر عليه أجزأه وقولي بظاهر من
~~زيادتي ( ولا مسح لشاك في بقاء المدة ) كأن نسي ابتداءها أو أنه مسح حضرا
~~أو سفرا لأن المسح رخصة بشروط منها المدة
# فإذا شك فيها رجع إلى الأصل هو الغسل ( ولا لمن لزمه ) أي لابس الخف (
~~غسل ) هذا أعم من قوله فإن أجنب وجب تجديد لبس أي إن أراد المسح فينزع
~~ويتطهر ثم يلبس حتى لو اغتسل لابسا يمسح بقية المدة كما اقتضاه كلام
~~الرافعي
# وذلك لخبر صفوان قال كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يأمرنا إذا كنا
~~مسافرين أو سفرا أن لا ننزع خفافنا ثلاثة أيام ولياليهن إلا من جنابة
# رواه الترمذي وغيره وصححوه
# وقيس بالجنابة ما في معناها ولأن ذلك لا يتكرر تكرر PageV01P033 الحدث
~~الأصغر وفارق الجبيرة مع أن في كل منهما مسحا بأعلى ساتر لحاجة موضوع على
~~طهر بأن الحاجة ثم أشد والنزع أشق ( ومن فسد خفه أو بدا ) أي ظهر ( شيء مما
~~ستر به ) من رجل ولفافة وغيرهما ( أو انقضت المدة وهو بطهر المسح ) في
~~الثلاث ( لزمه غسل قدميه ) فقط لبطلان طهرهما دون غيرهما بذلك واختار في
~~المجموع كابن المنذر أنه لا يلزمه غسل شيء ويصلي بطهارته وخرج بطهر المسح
~~طهر الغسل فلا حاجة فيه إلى غسل قدميه
# والأولى والثانية من زيادتي وتعبيري في الثالثة بما ذكر أعم من قوله ومن
~~نزع
#
# | باب الغسل
# بفتح الغين وضمها ( موجبه ) خمسة ( موت ) لمسلم غير شهيد لما سيأتي في
~~الجنائز ( وحيض ) لآية @QB@ فاعتزلوا النساء في المحيض @QE@ أي الحيض
~~ويعتبر فيه وفيما يأتي الانقطاع والقيام للصلاة ونحوها كما صححه في التحقيق
~~وغيره وإن لم يصرح في التحقيق بالانقطاع ( ونفاس ) لأنه دم حيض مجتمع (
~~ونحو ولادة ) من إلقاء علقة أو مضغة ولو بلا بلل لأن كلا منهما مني منعقد
# ونحو من زيادتي ( وجنابة ) وتحصل لآدمي حتى فاعل أو مفعول به ( بدخول
~~حشفة أو قدرها ) من فاقدها ( فرجا ) قبلا أو دبر و لو من ميت أو بهيمة
# نعم لا غسل بإيلاج حشفة مشكل ولا بإيلاج ms0031 في قبله لا على الفاعل ولا
~~المفعول به
# ( و ) تحصل ( بخروج منيه أولا من معتاد أو ) من ( تحت صلب ) لرجل وهو
~~الظهر ( وترائب ) لامرأة وهي عظام الصدر ( وانسد المعتاد ) لخبر الشيخين عن
~~أم سلمة قالت جاءت أم سليم إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم فقالت
~~PageV01P034 إن الله لا يستحيى من الحق هل على المرأة من غسل إذا هي احتلمت
~~قال نعم إذا رأت الماء وخرج بمنيه مني غيره وبأولا خروج منيه ثانيا كأن
~~استدخله ثم خرج فلا غسل عليه فتعبيري بمنيه أولى من تعبيره بمني وقولي أولا
~~مع التقييد بتحت الصلب إلى آخره من زيادتي فالصلب والترائب هنا كالمعدة في
~~الحدث فيما مر ثم ويكفي في الثيب خروج المني إلى ما يظهر من فرجها عند
~~قعودها لأنه في الغسل كالظاهر كما سيأتي ثم الكلام في مني مستحكم فإن لم
~~يستحكم بأن خرج لمرض لم يجب الغسل بلا خلاف كما في المجموع عن الأصحاب
# ( ويعرف ) المني ( بتدفق ) له ( أو لذة ) بخروجه وإن لم يتدفق لقلته ( أو
~~ريح عجين ) وطلع نخل ( رطبا أو ) ريح ( بياض بيض جافا )
# وإن لم يتدفق ويتلذذ به كأن خرج ما بقي منه بعد الغسل ورطبا وجافا حالان
~~من المني ( فإن فقدت ) خواصه المذكورة ( فلا غسل ) يجب به
# فإن احتمل كون الخارج منيا أو وديا كمن استيقظ ووجد الخارج منه أبيض
~~ثخينا تخير بين حكميهما فيغتسل أو يتوضأ ويغسل
# ما أصابه منه وقضية ما ذكر أن مني المرأة يعرف بما ذكر أيضا وهو قول
~~الأكثر
# لكن قال الإمام والغزالي لا يعرف إلا بالتلذذ وابن الصلاح لا يعرف إلا
~~بالتلذذ والريح
# وبه جزم النووي شرح مسلم وقال السبكي إنه المعتمد والأذرعي إنه الحق (
~~وحرم بها ) أي بالجنابة ( ما حرم بحدث ) مما مر في بابه ( ومكث مسلم ) بلا
~~ضرورة ولو متردد ( بمسجد ) لا عبوره قال تعالى @QB@ ولا جنبا إلا عابري
~~سبيل @QE@ بخلاف الرباط ونحوه ( وقراءته القرآن بقصده ) ولو بعض آية
# لخبر الترمذي لا يقرأ الجنب ولا الحائض شيئا من ms0032 القرآن وهو إن كان ضعيفا
~~له متابعات تجبر ضعفه لكن فاقد الطهورين له بل عليه قراءة الفاتحة في
~~الصلاة لاضطراره إليها
# أما إذا لم يقصده كأن قال عند الركوب سبحان الذي سخر لنا هذا وما كنا له
~~مقرنين وعند المصيبة ? < إنا لله وإنا إليه راجعون > ? PageV01P035 بغير
~~قصد قرآن فلا تحرم وهذا أعم من قوله
# وتحل أذكاره لا بقصد قرآن إذ غير أذكاره كمواعظه وأخباره كذلك كما دل
~~عليه كلام الرافعي وغيره والتقييد بالمسلم من زيادتي وخرج به الكافر فلا
~~يمنع من المكث ولا من القراءة كما صرح به فيها الماوردي والروياني لأنه لا
~~يعتقد حرمة ذلك لكن شرط حل قراءته أن يرجى إسلامه وبالقرآن غيره كالتوراة
~~والإنجيل ( وأقله ) أي الغسل من جنابة ونحوها ( نية رفع حدث أو نحو جنابة )
~~كحيض أي رفع حكم ذلك ( أو ) نية ( استباحة مفتقر إليه ) أي الغسل كصلاة (
~~أو أداء ) غسل ( أو فرض غسل ) وفي معناه الغسل المفروض والطهارة للصلاة
~~بخلاف نية الغسل لأنه قد يكون عادة وذكر نية رفع الحدث ونحو الجنابة من
~~زيادتي وتعبيري بأداء أو فرض الغسل أولى من تعبيرة بأداء فرض الغسل
# وظاهر أن نية من به سلس مني كنية من به سلس بول وقد مر بيانها ( مقرونة
~~بأوله ) أي الغسل فلو نوى بعد غسل جزء وجب إعادة غسله ( وتعميم ظاهر بدنه )
~~بالماء حتى الأظفار والشعر ومنبته وإن كثف وما يظهر من صماخي الأذنين ومن
~~فرج المرأة عند قعودها لقضاء حاجتها وما تحت القلفة من الأقلف فعلم إنه لا
~~تجب مضمضة واستنشاق كما في الوضوء ولا غسل شعر نبت في العين أو الأنف وكذا
~~باطن عقده فتعبيري بما ذكر أولى من قوله وتعميم شعره وبشره ( وأكمله إزالة
~~قذر ) بمعجمة طاهرا كان أو نجسا كمني وودي استظهارا ( فتكفي غسلة ) واحدة (
~~لنجس وحدث ) لأن موجبهما واحد وقد حصل ( ثم ) بعد إزالة القذر ( وضوء )
~~للاتباع رواه البخاري
# وله أن يؤخره أو بعضه عن الغسل ( ثم تعهد معاطفه ) وهي ما فيه انعطاف
~~والتواء كإبط وغضون بطن ms0033 ( وتخليل شعر رأسه ولحيته ) بالماء
# فيدخل أصابعه العشر فيه فيشرب بها أصول الشعر ( ثم إفاضة الماء على رأسه
~~) وذكر الترتيب بين هذين مع ذكر اللحية من زيادتي ( ثم ) إفاضته على ( شقه
~~الأيمن ثم الأيسر ) لما مر أنه صلى الله عليه وسلم كان يحب التيمن في طهوره
~~وهذا الترتيب أبعد عن الإسراف وأقرب إلى الثقة بوصول الماء
# ( ودلك ) لما وصلت إليه يده من بدنه احتياطا وخروجا من خلاف من أوجبه (
~~وتثليث ) كالوضوء فيغسل رأسه ثلاثا ثم شقه الأيمن ثلاثا ثم الأيسر ثلاثا
~~ويدلك ويخلل ثلاثا ( وولاء ) كما في الوضوء وبه صرح الرافعي في الشرح
~~الصغير
# ثم والأصل في باب التيمم ( وأن تتبع غير محدة أثر نحو حيض ) كنفاس ( مسكا
~~) بأن تجعله على قطنة وتدخلها فرجها بعد اغتسالها إلى المحل الذي يجب غسله
~~للأمر به مع تفسير عائشة له بذلك في خبر الشيخين وتطييبا للمحل فإن لم تجد
~~مسكا ( فطينا ) فإن لم تجده ( فطينا ) فإن لم تجده فالماء كاف
# أما المحدة فيحرم عليها استعمال المسك والطيب
# نعم تستعمل شيئا يسيرا من قسط أو أظفار ويحتمل PageV01P036 إلحاق المحرمة
~~بها والتقييد بغير المحدة مع ذكر نحو الطين من زيادتي ( وأن لا ينقص ) في
~~معتدل الخلقة ( ماء وضوء عن مد وغسل عن صاع ) تقريبا فيها للاتباع رواه
~~مسلم
# فعلم أنه لا حد له حتى لو نقص عن ذلك وأسبغ أجزأ ويكره الإسراف فيه
~~والصاع أربعة أمداد والمد رطل وثلث بغدادي ( ولا يسن تجديده ) لأنه لم ينقل
~~ولما فيه من المشقة ( بخلاف وضوء ) فيسن تجديده بقيد زدته بقولي ( صلى به )
~~صلاة ما
# روى أبو داود وغيره خبر من توضأ على طهر كتب له عشر حسنات ( ومن اغتسل
~~لفرض ونفل ) كجنابة وجمعة ( حصلا ) أي غسلاهما أو لأحدهما حصل ) غسله ( فقط
~~) عملا بما نواه في كل وإنما لم يندرج النفل في الفرض لأنه مقصود فأشبه سنة
~~الظهر مع فرضه وفارق ما لو نوى بصلاته الفرض دون التحية حيث تحصل التحية
~~وإن لم ينوها بأن القصد ثم إشغال البقعة ms0034 بصلاة وقد حصل وليس القصد
~~هناالنظافة فقط بدليل أنه يتيمم عند عجزه عن الماء وقولي لفرض ونفل أعم من
~~قوله لجنابة وجمعة
# ( ومن أحدث وأجنب ) ولو مرتبا هذا أعم من قوله ولو أحدث ثم أجنب أو عكسه
~~( كفاه غسل ) وإن لم ينو معه الوضوء لاندراج الوضوء فيه
#
# | باب في النجاسة وإزالتها
# ( النجاسة ) لغة ما يستقذر وشرعا بالحد مستقذر يمنع الصلاة حيث لا مرخص
~~وبالعد ( مسكر مائع ) كخمر
# وخرج بالمائع غيره كبنج وحشيش مسكر فليس ينجس وإن كان كثيره حراما ولا
~~ترد الخمرة المعقودة ولا الحشيش المذاب نظرا لأصلهما ( وكلب ) ولو معلما
~~لخبر طهور إناء أحدكم الآتي ( وخنزير ) لأنه أسوأ حالا من الكلب لأنه لا
~~يجوز اقتناؤه بحال ولأنه مندوب إلى قتله من غير ضرر فيه ( وفرع كل ) منهما
~~مع غيره تغليبا للنجس وهذا أولى من قوله وفرعهما ( ومنيهما ) تبعا لأصله
~~بخلاف مني غيرهما
# لذلك ولخبر الشيخين عن عائشة أنها كانت تحك المني من ثوب رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم ثم يصلي فيه
# ( وميتة غير بشر وسمك وجراد ) لحرمة تناولها قال تعالى @QB@ حرمت عليكم
~~الميتة والدم @QE@ أما ميتة البشر وتالييه فطاهرة لحل تناول الأخيرين
# ولقوله تعالى @QB@ ولقد كرمنا بني آدم @QE@ في الأول
# وقضية تكريمهم أنه لا يحكم بنجاستهم بالموت وسواء المسلمون والكفار
# وأما قوله تعالى @QB@ إنما المشركون نجس @QE@ فالمراد نجاسة الإعتقاد أو
~~اجتنابهم كالنجس لا نجاسة الأبدان PageV01P037
# والمراد بالميتة الزائلة الحياة بغير ذكاة شرعية
# وإن لم يسل دم فلا حاجة إلى أن يستثنى منها جنين المذكاة والصيد الميت
~~بالضغطة والبعير الناد بالسهم ( ودم ) لما مر من تحريمه
# ولقوله تعالى @QB@ أو دما مسفوحا @QE@ أي سائلا بخلاف غير السائل كطحال
~~وكبد وعلقة ( وقيح ) لأنه دم مستحيل ( وقيء ) وإن لم يتغير كالغائط ( وروث
~~) بمثلثة كالبول
# نعم ما ألقاه الحيوان من حب متصلب ليس بنجس بل متنجس يغسل ويؤكل ( وبول )
~~للأمر بصب الماء عليه في خبر الشيخين المتقدم أول الطهارة ( ومذي ) بمعجمة
~~للأمر بغسل الذكر منه في خبر الشيخين في قصة علي رضي الله ms0035 عنه وهو ماء أبيض
~~رقيق يخرج غالبا عند ثوران الشهوة بغير شهوة قوية ( وودي ) بمهملة كالبول
~~وهو ماء أبيض كدر ثخين يخرج إما عقبه حيث استمسكت الطبيعة أو عند حمل شيء
~~ثقيل ( ولبن ما لا يؤكل غير بشر ) كلبن الأتان لأنه يستحيل في الباطن كالدم
# أما لبن ما يؤكل ولبن البشر فطاهران
# أما الأول فلقوله تعالى @QB@ لبنا خالصا سائغا للشاربين @QE@
# وأما الثاني فإنه لا يليق بكرامته أن يكون منشؤ نجسا ولا فرق بين الأنثى
~~الكبيرة الحية وغيرها كما شمله تعبير الصيمري بلبن الآدميين والآدميات
# وقيل لبن الذكر والصغير والميتة نجس والأوجه الأول وجرى عليه الجماعة لأن
~~الكرامة الثابتة للبشر الأصل شمولها للكل
# وتعبير جماعة بالآدميات الموافق لتعليلهم السابق جرى على الغالب وما يزد
~~على المذكورات من نحو الجرة وماء المتنفط فهو في معناها مع أن بعضه يعلم من
~~شروط الصلاة ( و ) جزء ( مبان من حي كميتته ) طهارة ونجاسة لخبر ما قطع من
~~حي فهو ميت رواه الحاكم وصححه على شرط الشيخين
# فجزء البشر والسمك والجراد طاهر دون جزء غيرها ( إلا نحو شعر ) حيوان (
~~مأكول ) كصوفه ووبره ومسكه وفأرته ( فطاهر )
# قال تعالى @QB@ ومن أصوافها وأوبارها وأشعارها أثاثا ومتاعا إلى حين @QE@
# وخرج بالمأكول نحو شعر غيره فنجس ومنه نحو شعر عضو أبين من مأكول لأن
~~العضو صار غير مأكول ( كعلقة ومضغة ورطوبة فرج من ) حيوان ( طاهر ) ولو غير
~~مأكول فإنها طاهرة كأصلها وقولي نحو ومن طاهر من زيادتي
# | فرع دخان النجاسة نجس يعفى عن قليله
# وبخارها كذلك إن تصاعد بواسطة نار لأنه جزء من النجاسة تفصله النار
~~لقوتها وإلا فطاهر
# وعلى هذا يحمل إطلاق من أطلق نجاسته أو طهارته
# ( والذي يطهر من نجس العين ) شيئان ( خمر ) ولو غير محترمة ( تخللت ) أي
~~صارت خلا ( بلا ) مصاحبة ( عين ) وقعت فيها وإن نقلت من شمس إلى ظل أو عكسه
~~لمفهوم خبر مسلم عن أنس قال سئل النبي صلى الله عليه وسلم أنتخذ الخمر خلا
~~قال لا ( بدنها ) أي فتطهر مع دنها PageV01P038 للضرورة وإلا لم يوجد ms0036 خل
~~طاهر من خمر وهذا من زيادتي
# أما إذا تخللت بمصاحبة عين وإن لم تؤثر في التخليل كحصاة فلا تطهر
~~لنتجسها بعد تخللها بالعين التي تنجست بها ولا ضرورة ولا يشترط طرح العين
~~فيها
# وإن أفهم كلام الأصل خلافه وأفهم كلامهم أنها تطهر بالتخلل إذا نزعت
~~العين منها قبله وهو ظاهر
# نعم لو كانت العين المنزوعة قبله نجسة كعظم ميتة لم تطهر كما أفتى به
~~النووي والخمر حقيقة المسكر المتخذ من ماء العنب وخرج به النبيذ وهو المتخذ
~~من الزبيب ونحوه فلا يطهر بالتخلل لوجود الماء فيه
# لكن اختار السبكي خلافه لأن الماء من ضرورته وفي معنى تخلل الخمر انقلاب
~~دم الظبية مسكا ( وجلد ) ولو من غير مأكول ( نجس ) بالموت ( فيطهر ) ظاهر
~~أو باطنا ( باندباغه بما ينزع فضوله ) من لحم ودم ونحوهما مما يعفنه
# ولو كان نجسا كزرق طير عاريا عن الماء لأن الدبغ إحالة لا إزالة وأما خبر
~~بطهرها الماء والقرط فمحمول على الندب أو على الطهارة المطلقة
# والأصل في ذلك خبر مسلم إذا دبغ الإهاب أي الجلد فقط طهر وضابط النزع أن
~~يطيب به ريح الجلد بحيث لو نقع في الماء لم يعد إليه الفساد
# وخرج بالجلد الشعر ونحوه لعدم تأثرهما بالدبغ وبتنجسه بالموت جلد الكلب
~~ونحوه وبما ينزع فضوله ما لا ينزعها كتجميد الجلد وتشميسه وتمليحه ( ويصير
~~) المندبغ ( كثوب تنجس ) فيجب غسله لتنجسه بالدابغ النجس أو المتنجس ولو
~~بملاقاته
# وتعبيري بالاندباغ وبتنجس أولى من تعبيره بالدبغ وبنجس ( وما نجس ) من
~~جامد ( ولو معصا ) من صيد أو غيره ( بشيء من نحو كلب ) من خنزير وفرع كل
~~منهما وهذا أعم مما ذكره ( غسل سبعا إحداهن في غير تراب بتراب طهور ) لخبر
~~مسلم طهور إناء أحدكم إذا ولغ فيه الكلب أن يغسله سبع مرات أولاهن بتراب
# وفي رواية له وعفروه الثامنة بالتراب والمراد أن التراب يصحب السابعة كما
~~في رواية أبي داود السابعة بالتراب وهي معارضة لرواية أولاهن في محل التراب
~~فيتساقطان في تعيين محله ويكتفي بوجوده في واحدة من ms0037 السبع كما في رواية
~~الدارقطني إحداهن بالبطحاء على أن الظاهر أنه لا تعارض بين الروايتين بل
~~محمولتان على الشك من الراوي كما دل عليه رواية الترمذي أخراهن أو قال
~~أولاهن
# وبالجملة لا يقيد بهما رواية إحدهاهن لضعف دلالتهما بالتعارض أو بالشك
~~ولجواز حمل رواية إحداهن على بيان الجواز وأولاهن على بيان الندب وأخراهن
~~على بيان الإجزاء وقيس بالكلب الخنزير والفرع وبولوغه غيره كبوله وعرقه
# وعلم مما ذكر أنه لا يكفي ذر التراب على المحل غير أن يتبعه بالماء ولا
~~مزجه بغير ماء
# نعم أن مزجه بالماء بعد مزجه بغير ولم يتغير به كثيرا كفى ولا مزج غير
~~تراب طهور كأشنان وتراب نجس وتراب مستعمل وهو خارج بتعبيري بطهور وكلامه
~~يقتضي خلافه والواجب من التراب ما يكدر الماء ويصل بواسطته إلى جميع أجزاء
~~المحل
# وخرج بزيادتي في غير تراب التراب فلا يحتاج PageV01P039 إلى تتريب إذ لا
~~معنى لتتريب التراب ولو لم تزل عين النجاسة إلا بست غسلات مثلا حسبت واحدة
~~كما صححه النووي
# لكن صحح في الشرح الصغير أنها ست وقواه في المهمات ( أو ) نجس ( ببول صبي
~~لم يطعم ) أي لم يتناول قبل مضي حولين ( غير لبن للتغذي نضح ) بأن يرش عليه
~~ما يعمه ويغلبه بلا سيلان بخلاف الصبية والخنثى لا بد في بولهما من الغسل
~~على الأصل ويتحقق السيلان وذلك لخبر الشيخين عن أم قيس أنها جاءت بابن لها
~~صغير لم يأكل الطعام فأجلسه رسول الله صلى الله عليه وسلم في حجره فبال
~~عليه فدعا بماء فنضحه ولم يغسله
# ولخبر الترمذي وحسنه يغسل من بول الجارية ويرش من بول الغلام
# وفرق بينهما بأن الائتلاف بحمل الصبي أكثر فخفف في بوله وبأن بوله أرق من
~~بولها فلا يلصق بالمحل للصوق بولها به
# وألحق بها الخنثى وخرج بزيادتي للتغذي تحنيكه بتمر ونحوه وتناوله السفوف
~~ونحوه للإصلاح فلا يمنعان النضح كما في المجموع ( أو ) نجس ( بغيرهما ) أي
~~بغير شيء من نحو كلب وغير بول الصبي المذكور ( وكان حكميا ) كبول جف ولم
~~تدرك له ms0038 صفة ( كفى جرى ماء ) عليه مرة ( أو ) كان ( عينيا وجب إزالة صافته
~~) من طعم ولون وريح ( إلا ما عسر ) زواله ( من لون أو ريح ) فلا تجب إزالته
~~بل يطهر المحل ( كمتنجس بهما ) أي بنحو الكلب وببول الصبي فإنه يجب في
~~العيني منهما إزالة صفاته إلا ما عسر من لون أو ريح وهذا من زيادتي
# أما إذا اجتمعا فتجب إزالتهما مطلقا لقوة دلالتهما على بقاء العين كما
~~يدل على باقئها بقاء الطعم وحده
# وإن عسر زواله ولا تجب الاستعانة في زوال الأثر بغير الماء إلا إن تعينت
~~على كلام فيه ذكرته في شرح البهجة ( وشرط ورود ماء ) إن ( قل ) لا إن كثر
~~على المحل لئلا يتنجس الماء
# ولو عكس فلا يطهر المحل فعلم أنه لا يشترط العصر لما يأتي من طهارة
~~الغسالة
# وقولي قل من زيادتي ( وغسالة قليلة منفصلة بلا تغير و ) بلا ( زيادة )
~~وزنا بعد اعتبار ما يتشربه المحل ( وقد طهر المحل طاهرة ) لأن المنفصل بعض
~~ما كان متصلا به وقد فرض طهره فإن كانت كثيرة فطاهرة ما لم تتغير أو لم
~~تنفصل فطاهرة أيضا وإن انفصلت متغيرة أو غير متغيرة وزاد وزنها بعد ما ذكر
~~أو لم يزد ولم يطهر المحل فنجسة
# والتقييد بالقليلة بعدم الزيادة من زيادتي ( ولو تنجس مائع ) غير ماء ولو
~~دهنا ( تعذر تطهيره ) لأن صلى الله عليه وسلم سئل عن الفأرة تموت في السمن
~~فقال إن كان جامد فألقوها وما حولها وإن كان مائعا فلا تقربوه
# وفي رواية للخطابي فأريقوه فلو أمكن تطهيره لم يقل في ذلك لما في من
~~إضاعة المال
# والجامد هو الذي إذا أخد منه قطعة لا يتراد من الباقي ما يمللأ محلها على
~~قرب والمائع بخلافه ذكره في المجموع PageV01P040
#
# | باب التيمم
# هو لغة القصد وشرعا إيصال التراب إلى الوجه واليدين بشروط مخصوصة الأصل
~~فيه قبل الإجماع آية @QB@ وإن كنتم مرضى أو على سفر @QE@
# وخبر مسلم جعلت لنا الأرض كلها مسجدا أو تربتها طهورا ( يتيمم محدث
~~ومأمور بغسل ) ولو مسنونا ( للعجز ) عن ms0039 استعمال الماء وهذا أولى من قوله
~~يتيمم المحدث والجنب لأسباب ( وأسبابه ) أي العجز ثلاثة أحدها ( فقدماء )
~~للآية السابقة ( فإن تيقنه ) أي فقد الماء ( تيمم بلا طلب ) إذا لا فائدة
~~فيه سواء كان مسافرا أم لا وقول الأصل فإن تيقن المسافر فقد جرى على الغالب
~~( وإلا ) بأن جوز وجوده ( طلبه ) ولو بمأذونه ( لكل تيمم في الوقت مما جوزه
~~فيه من رحله ورفقته ) المنسوبين إليه ويستوعبهم كأن ينادي من معه ماء يجود
~~به
# وقولي في الوقت مما جوزه فيه من زيادتي ( ثم ) إن لم يجد الماء في ذلك (
~~نظر حواليه ) يمينا وشمالا وأماما وخلفا إلى الحد الآتي
# وخص موضع الخضرة والطير بمزيد احتياط ( إن كان بمستو ) من الأرض ( وإلا )
~~بأن كان ثم وهدة أو جبل ( تردد إن أمن ) مع ما يأتي اختصاصا ومالا يجب بذله
~~لماء طهارته ( إلى حد غوث ) أي إلى حد يلحقه فيه غوث رفقته لو استغاث بهم
~~فيه مع تشاغلهم بأشغالهم
# وهذا هو المراد بقول الأصل تردد قدر نظره أي في المستوى
# وبقول الشرح الصغير تردد غلوة سهم أي غاية رميه
# وقولي إن أمن من زيادتي ( فإن لم يجد ) ماء ( تيمم ) لظن فقده ( فلو علم
~~ماء ) بمحل ( يصله مسافر لحاجته ) كاحتطاب واحتشاش وهذا فوق حد الغوث
~~المتقدم
# ويسمى حد القرب ( وجب طلبه ) منه ( إن أمن غير اختصاص ومال يجب بذله لماء
~~طهارته ) ثمنا أو أجرة من نفس وعضو ومال زائد على ما يجب بذله للماء
~~وانقطاع عن رفقة له وخروج وقت وإلا فلا يجب طلبه من معه ماء
# ولو توضأ به خرج الوقت فإنه لا يتيمم لأنه واجد للماء ووصف الماء بما ذكر
~~من PageV01P041 زيادتي ولم يعتبر هنا الأمن على الاختصاص ولا على المال
~~الذي يجب بذله بخلافه فيما مر لتيقن وجود الماء
# وتعبيري بما ذكر أعم من اقتصاره على النفس والمال
# ( فإن كان ) الماء بمحل ( فوق ذلك ) المحل المتقدم ويسمى حد البعد ( تيمم
~~)
# ولا يجب قصد الماء لبعده ( فلو تيقنه آخر الوقت فانتظاره أفضل ) من تعجيل
~~التيمم لأن ms0040 فضيلة الصلاة بالوضوء ولو آخر الوقت أبلغ منها بالتيمم أوله
# قال الماوردي هذا إذا تيقن وجوده في غير منزله وإلا وجب التأخير جزما (
~~وإلا ) بأن ظنه أو ظن أو تيقن عدمه أو شك فيه آخر الوقت ( فتعجيل تيمم أفضل
~~) لتحقق فضيلته دون فضيلة الوضوء
# ( ومن وجده غير كاف ) له ( وجب استعماله ) في بعض أعضائه لخبر الشيخين
~~إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم ( ثم تيمم ) عن الباقي فلا يقدمه
~~لئلا يتيمم ومعه ماء طاهر بيقين
# ولا يجب مسح الرأس بثلج أو برد لا يذوب وقيل يجب قال في المجموع وهو أقوى
~~في الدليل ( ويجب في الوقت شراؤه ) أي الماء لطهره ( بثمن مثله ) مكانا
~~وزمانا فلا يجب شراؤه بزيادة على ذلك وإن قلت نعم إن بيع منه لأجل بزيادة
~~لائقة بذلك الأجل وكان ممتدا إلى وصوله محلا يكون غنيا فيه وجب الشراء (
~~إلا أن يحتاجه ) أي الثمن ( لدينه أو مؤنة ) حيوان ( محترم ) من نفسه وغيره
~~كزوجته ومملوكه ورفيقه حضرا و سفرا ذهابا وإيابا فيصرف الثمن إلى ذلك
~~ويتيمم وخرج بالمحترم غيره كمرتد وحربي وزان محصن ولا حاجة لوصف الدين
~~بالمستغرق كما فعل الأصل لأن ما فضل عن الدين غير محتاج إليه فيه
# وتعبيري بالمؤنة أعم من تعبيره بالنفقة
# ( و ) يجب في الوقت ( اقتراض الماء واتهابه واستعارة آلته ) إذا لم يمكن
~~تحصيله بغيرها ولم يحتج إلى ذلك المالك وضاق الوقت عن طلب الماء وخرج
~~بالماء ثمنه فلا يجب فيه ذلك لثقل المنة فيه
# والمراد بالاقتراض وتاليه ما يعم القبول والسؤال فتعبيري بها أولى من
~~تعبيره بالقبول
# وقولي في الوقت مع مسألة الاقتراض من زيادتي
# وتعبيري بآلته أعم من تعبيره بالدلو ( ولو نسيه ) أي شيئا مما ذكر من
~~الماء والثمن والآلة ( أو أضله في رحلة فتيمم ) وصلى ثم تذكره أو وجده (
~~أعاد ) الصلاة لوجود الماء حقيقة أو حكما معه ونسبته في إهماله حتى نسيه
~~PageV01P042 أو أضله إلى تقصير
# وخرج بإضلال ذلك في رحله ما لو أضل رحله في رحال وتيمم وصلى ثم وجده ms0041 فيه
~~الماء أو الثمن أو الآلة فلا يعيد إن أمعن في الطلب إذ لا ماء معه حال
~~التيمم وفارق إضلاله في رحله بأن مخيم الرفقة أوسع من مخيمه
# ( و ) ثاني الأسباب ( حاجته ) إليه ( لعطش ) حيوان ( محترم ولو ) كانت
~~حاجته إليه لذلك ( مآلا ) أي فيه أي في المستقبل صونا للروح أو غيرها عن
~~التلف
# فيتيمم مع وجوده ولا يكلف الطهر به ثم جمعه وشربه لغير دابة لأنه مستقذر
~~عادة وخرج بالمحترم غيره كما مر
# والعطش المبيح للتيمم معتبر بالخوف المعتبر في السبب الآتي وللعطشان أخذ
~~الماء من مالكه قهرا ببدله إن لم يبذله له
# ( و ) ثالثها ( خوف محذور من استعماله ) أي الماء مطلقا أو المعجوز عن
~~تسخينه ( كمرض وبطء برء ) بفتح الباء وضمها ( وزيادة ألم وشين فاحش في عضو
~~ظاهر ) للعذر وللآية السابقة والشين الأثر المستكره من تغير لون ونحول
~~واستحشاف وثغرة تبقى ولحمة وتزيد
# والظاهر ما يبدو عند المهنة غالبا كالوجه واليدين
# ذكر ذلك الرافعي وذكر في الجنايات ما حاصله أنه ما لا يعد كشفه هتكا
~~للمروءة ويمكن رده إلى الأول وخرج بالفاحش اليسير كقليل سواد وبالظاهر
~~الفاحش في الباطن فلا أثر لخوف ذلك ويعتمد في خوف ما ذكر قول عدل في
~~الرواية وذكر زيادة الألم من زيادتي وبه صرح في الروضة وأصلها
# وتعبيري بما ذكر أعم من تعبيره بما ذكره وما ذكرته من أن الأسباب ثلاثة
~~هو ما في الأصل وذكرها في الروضة كأصلها سبعة وكلها في الحقيقة ترجع إلى
~~فقد الماء حسا أو شرعا
# ( وإذا امتنع استعماله ) أي الماء ( في عضو ) لعلة ( وجب تيمم ) لئلا
~~يخلو العضو عن طهر ويمر التراب ما أمكن على العلة إن كانت بمحل التيمم ( و
~~) جب ( غسل صحيح ) سواء أكان على العضو ساتر كلصوق يخاف من نزعه محذورا أم
~~لا لخبر ? < إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم > ?
# ويتلطف في غسل الصحيح المجاور للعليل بوضع خرقة مبلولة بقربه ويتحامل
~~عليها لينغسل بالمتقاطر منها ما حواليه من غير أن يسيل إليه ( و ) جب ( مسح ms0042
~~كل الساتر ) إن كان ( إن لم يجب نزعه بماء ) لا بتراب استعمالا للماء ما
~~أمكن وإنما وجب مسح الكل لأنه أبيح للضرورة كالتيمم
# ولا يجب مسح محل العلة بالماء ( لا ترتيب ) بين الثلاثة ( لنحو جنب )
~~PageV01P043 فلا يجب لأن التيمم هنا للعلة وهي باقية بخلافه فيما مر في
~~استعمال الناقص فإنه لفقد الماء فلا بد من فقده بل الأولى هنا تقديمه ليزيل
~~الماء أثر التراب
# وتعبيري بذلك أعم من قوله ولا ترتيب بينهما للجنب وخرج بنحو الجنب المحدث
~~فيتيمم ويمسح بالماء وقت دخول غسل عليله رعاية لترتيب الوضوء ( أو ) امتنع
~~استعماله في ( عضوين فيتيممان ) يجبان وكل من اليدين والرجلين كعضو واحد
# ويندب أن يجعل كل واحدة كعضو أو في ثلاثة أعضاء فثلاث تيممات أو أربعة إن
~~عمت العلة الرأس وإن عمت الأعضاء كلها فتيمم واحد
# ( ومن تيمم لفرض آخر ولم يحدث لم يعد غسلا و ) لا ( مسحا ) بالماء لبقاء
~~طهره لأنه يتنفل به وإنما أعاد التيمم لضعفه عن أداء الفرض
# فإن أحدث أعاد غسل صحيح أعضاء وضوئه وتيمم عن عليلها وقت غسله ويمسح
~~الساتر إن كان بالماء
# وإن كانت العلة بغير أعضاء وضوئه تيمم لحدثه الأكبر وتوضأ للأصغر وتعبيري
~~بآخر أعم من قوله ثان وقولي ومسحا من زيادتي
#
# | فصل في كيفية التيمم
# ( يتيمم بتراب طهور له غبار ) حتى ما يداوي به
# قال تعالى @QB@ فتيمموا صعيدا طيبا @QE@ أي ترابا طاهرا كما فسره ابن
~~عباس وغيره به
# والمراد بالطاهر الطهور كما عبرت به ( ولو برمل لا يلصق ) بالعضو فإنه
~~يتيمم به لأنه من طبقات الأرض والتراب جنس له بخلاف ما يلصق بالعضو
~~والتقييد بعدم لصوقه من زيادتي
# ودخل في التراب المذكور المحروق منه ولو أسود ما لم يصر رمادا كما في
~~الروضة وغيرها وخرج به التراب المتنجس وما لا غبار له والمستعمل وسيأتي
~~وغيرها كنورة وزرنيخ وسحاقة خزف ومختلط بدقيق ونحوه مما يعلق بالعضو وإن قل
~~الخليط لأنها ليست في معنى التراب ولأن الخليط يمنع وصول يمنع وصول التراب
~~إلى العضو ( لا بمستعمل ms0043 ) كالماء ( وهو ما بقي بعضوه أو تناثر منه ) حالة
~~التيمم كالمتقاطر من الماء
# ويؤخد من حصر المستعمل في ذلك صحة تيمم الواحد أو الكثير من تراب يسير
~~مرات كثيرة وهو كذلك ولو رفع يده في أثناء مسح العضو ثم وضعها صح على الأصح
# وخرج بزيادتي منه ما تناثر من غير مس العضو فإنه غير مستعمل PageV01P044
~~( وأركانه ) أي التيمم خمسة أحدها ( نقل تراب ولو من وجه ويد ) بأن ينقله
~~من أحدهما إليه أو إلى الآخر
# فتعبيري بذلك أعم من قوله فلو نقل من وجه إلى يد أو عكس كفى
# وكنقله من أحدهما نقله من الهواء ونقله يتضمن قصده لوجوب قرن النية به
~~كما يأتي وإنما صرحوا بالقصد للآية فإنها آمره بالتيمم وهو القصد والنقل
~~طريقه ( فلوسفته ريح عليه ) أي الوجه أو اليد ( فردده ) عليه ( ونوى لم يكف
~~) وإن قصد بوقوفه في مهب الريح التيمم لأنه لم يقصد التراب وإنما التراب
~~أتاه لما قصد الريح
# وقيل يكفي في صورة القصد واختار السبكي ( ولو يمم بأذنه ) ونيته ( صح )
~~ولو بلا عذر إقامة لفعل مأذونه مقام فعله
# ( و ) ثانيهما ( نية استباحة مفتقر إليه ) أي التيمم كصلاة ومس مصحف
~~وتعبيري بذلك أعم من تعبيره باستباحة الصلاة وبذلك علم أنه لا يكفي نية رفع
~~حدث لأن التيمم لا يرفعه ولا نية فرض تيمم
# وفارق الوضوء بأنه طهارة ضرورة لا يصلح أن يكون مقصودا
# ولهذا لا يسن تجديد بخلاف الوضوء ( مقرونة ) أي النية ( بنقل ) أول لأنه
~~أول الأركان ( ومستدامة إلى مسح ) لشيء من الوجه
# فلو عزبت أو أحدث قبله لم يكف لأن النقل وإن كان ركنا غير مقصود في نفسه
~~( فإن نوى ) بالتيمم ( فرضا أو ) نواه ( ونفلا ) أي استباحتهما ( فله ) مع
~~الفرض ( نفل وصلاة جنائز ) وخطبة جمعة
# وإن عين فرضا عليه فله فعل غيره ( أو ) نوى ( نفلا أو الصلاة فله غير فرض
~~عين ) من النوافل وفروض الكفاية وغيرها كمس مصحف لأن ذلك إما مثل ما نواه
~~في جواز تركه له أو دونه
# أما الفرض العيني فلا يستبيحه ms0044 فيهما
# أما في الأولى فلأن الفرض أصل للنفل فلا يجعل تابعا وأما في الثانية
~~فللأخذ بالأحوط وذكر حكم غير النوافل فيهما من زيادتي
# ومثلهما ما لو نوى فرض الكفاية كأن نوى بالتيمم استباحة خطبة الجمعة
~~فيمتنع الجمع به بينها وبين صلاة الجمعة
# ولو نوى فرضين استباح أحدهما أو نوى مس مصحف أو نحوه استباحه دون النفل
~~ذكره في المجموع
# ( و ) ثالثها ورابعها وخامسها ( مسح وجهه ) حتى مسترسل لحيته والمقبل من
~~أنفه على شفته ( ثم ) مسح ( يديه بمرفقيه ) والترتيب المفاد بثم بأن يقدم
~~الوجه على اليدين ولو في تيمم لحدث أكبر ( لا ) مسح ( منبت شعر )
# وإن خف في الوجه واليدين فلا يجب لعسره ( ويجب PageV01P045 نقلتان )
~~للوجه واليدين وإن أمكن بنقلة بخرقة أو نحوها لوروده في خبري أبي داود
~~والحاكم
# ولفظ الحاكم التيمم ضربتان ضربة للوجه وضربة لليدين إلى المرفقين ( لا
~~ترتيبهما ) فلو ضرب بيديه معا ومسح بإحداهما وجهه وبالأخرى الأخرى جاز
~~وفارق المسح لأنه وسيلة والمسح أصل وعلم من تعبيري بالنقل أنه لا يتعين
~~الضرب وإن عبر به الأصل والخبر فيكفي تمعك ووضع يد على تراب ناعم لحصول
~~المقصود فالتعبير بالضربتين خرج مخرج الغالب كما أن قوله في الخبر ضربة
~~للوجه وضربة لليدين كذلك إذ لو مسح ببعض ضربة الوجه وببعضها مع أخرى اليدين
~~فظاهر أنه يجزىء
# ( وسن تسمية ) حتى لجنب ونحوه أوله وتوجه فيه للقبلة وسواك وعدم تكرر مسح
~~وإتيان بالشهادتين بعده ( وولاء ) في بتقدير التراب ماء ( وتقديم يمينه )
~~على يسار ( أو على وجهه ) على أسفله كالوضوء في الجميع إلا عدم التكرر (
~~وتخفيف غبار ) من كفيه مثلا إن كثر بأن ينفضهما أو ينفخه عنهما لئلا يتشوه
~~العضو بالمسح ( وتفريق أصابعه أول كل ) من النقلتين لأنه أبلغ في إثارة
~~الغبار فلا يحتاج إلى زيادة عليهما ( ونزع خاتمه في الأولى ) ليكون مسح
~~الوجه بجميع اليد
# والتصريح بسن هذا من زيادتي ( ويجب ) نزعه ( في الثانية ) ليصل التراب
~~إلى محله ولا يكفي تحريكه بخلافه في الطهر بالماء لأن التراب لا يدخل تحته
~~بخلاف الماء ms0045 فإيجاب نزعه إنما هو عند المسح لا عند النقل ( ومن تيمم لفقد
~~ماء فجوزه لا في صلاة ) ولو في تحرمه ( بطل ) تيممه لأنه لم يتلبس بالمقصود
~~فصار كما لو جوزه في أثناء التيمم ( بلا مانع ) من استعمال الماء يقارن
~~بتجويزه
# فإن كان ثم مانع منه كعطش وسبع لم يبطل تيممه لأن وجود الماء حينئذ
~~كالعدم
# وقولي فجوزه أولى من قوله فوجده ليس بقيد ( أو وجده فيها ) أي في صلاة
~~ولا مانع ( ولم تسقط به ) أي بالتيمم كصلاة المتيمم بمحل يندر فيه فقد
~~الماء كما سيأتي ( بطلت )
# فلا يتمها إذ لا فائدة في إتمامها لوجوب إعادتها ( وإلا ) بأن جوز وجوده
~~فيها أو وجده وكانت تسقط بالتيمم كصلاة المتيمم بمحل لا يندر فيه فقد الماء
~~كما سيأتي ( فلا ) تبطل وإن كانت نفلا فله إتمامها لتلبسه بالمقصود ولا
~~مانع من إتمامه كوجود المكفر الرقبة في الصوم
# نعم إن نوى الإقامة أو PageV01P046 الإتمام في مقصورة بعد وجود الماء
~~بطلت لحدوث ما لم يستبحه إذا الإتمام كافتتاح صلاة أخرى ( وقطعها ) ولو
~~فريضة ليتوضأ ويصلى بدلها ( أفضل ) من إتمامها ليخرج من خلاف من حرم
~~إتمامها
# ( وحرم ) أي قطعها ( في فرض ) إن ( ضاق وقته ) عنه لئلا يخرجه عن وقته مع
~~قدرته على أدائه فيه وهذا من زيادتي
# وبه جزم في التحقيق وإن ضعفه في الروضة وأصلها ( والمتنفل ) الواجد للماء
~~في صلاته ( إن نوى قدرا ) ركعة فأكثر ( أتمه ) لانعقاد نيته عليه ( وإلا )
~~أي وإن لم ينو قدرا ( ف ) لا يجاوز ( ركعتين ) لأنه الأحب والمعهود في
~~النفل
# نعم إن وجده في ثالثة فما فوقها أتمها لأنها لا تتبعض ( ولا يؤدي به ) أي
~~بتيممه لفريضة عينية ( من فروض عينية غير واحد ولو نذرا ) لأنه طهارة ضرورة
~~فيتقدر بقدرها فيمتنع جمعه بين صلاتي فرض ولو صبيا وبين طوافين ( إلا تمكين
~~حليل ) للمرأة فلها تمكينه من الوطء مرارا وأن تجمع بينه وبين فرض آخر وخرج
~~بالفروض العينية النفل وفرض الكفاية كصلاة الجنازة فله فعل ما شاء منها
# كما علم مما مر
# لأن ms0046 النفل لا ينحصر فخفف أمره وصلاة الجنائز تشبه النفل في جواز الترك
~~وتعينها عند انفراد المكلف عارض
# وقولي يؤدي أعم من قوله يصلي والاستثناء من زيادتي ( ومن نسي إحدى الخمس
~~) ولم يعلم عينها ( كفاه لهن تيمم ) لأن الفرض واحد وما سواه وسيلة له
# فلو تذكر المنسية بعد لم تجب إعادتها كما رجحه في المجموع
# وتعبيري بما ذكر أولى من قوله كفاه تيمم لهن لأنه قد يوهم تعلق لهن بتيمم
~~فيقتضي اشتراط كون التيمم لهن وليس مرادا ( أو ) نسي منهن ( مختلفين ) ولم
~~يعلم عينهما ( صلى كلا ) منهن ( بتيمم أو ) صلى ( أربعا ) كالظهر والعصر
~~والمغرب والعشاء ( به ) أي بتيمم
# ( وأربعا ليس منها ما بدأ بها ) أي العصر والمغرب والعشاء والصبح ( ب )
~~تيمم ( آخر ) فيبرأ بيقين لأن المنسيتين إما الظهر والصبح أو إحداهما مع
~~إحدى الثلاث أو هما من الثلاث وعلى كل تقدير صلى كلا منهما بتيمم
# أما إذا كان منها التي بدأ بها كأن صلى الظهر والعصر والمغرب والصبح فلا
~~يبرأ بيقين لجواز كون المنسيتين العشاء وواحدة غير الصبح فبالتيمم الأول
~~تصح تلك الواحدة دون العشاء وبالثاني لم يصل العشاء واكتفى بتيممين لأنهما
~~عدد المنسى وقضية قول الأصل أربعا ولاء اشتراط الولاء وليس كذلك فلهذا
~~حذفته ( أو ) نسي منهن ( متفقتين أو شك ) في اتفاقهما
# ولم يعلم عينهما ولا تكون المتفقتان إلا من يومين ف ) يصلى ( الخمس مرتين
~~بتيممين ) ليبرأ بيقين
# وقولي أوشك من زيادتي ( ولا يتيمم لمؤقت ) فرضا كان أو نفلا ( قبل وقته )
~~لأن التيمم طهارة ضرورة ولا PageV01P047 ضرورة قبل الوقت بل يتيمم له فيه
~~ولو قبل الإتيان بشرطه كستر وخطبة جمعة وإن أوهم تعبير الأصل بوقت فعله
~~خلاف ذلك
# ولهذا اقتصرت كالروضة وأصلها على وقته وإنما لم يصح التيمم قبل زوال
~~النجاسة عن البدن للتضمخ بها مع كون التيمم طهارة ضعيفة لا لكون زوالها
~~شرطا للصلاة وإلا لما صح التيمم قبل زوالها عن الثوب والمكان والوقت شامل
~~لوقت الجواز ووقت العذر
# ويدخل وقت صلاة الجنازة بانقضاء الغسل أو بدله ويتيمم للنفل ms0047 المطلق في كل
~~وقت أراده إلا وقت الكراهة
# ويشترط العلم بالوقت فلو تيمم شاكا فيه لم يصح وإن صادفه ( وعلى فاقد )
~~الماء والتراب ( الطهورين ) كمحبوس بمحل ليس فيه واحد منهما ( أن يصلي
~~الفرض ) لحرمة الوقت ( ويعيد ) إذا وجد أحدهما وإنما يعيد بالتيمم في محل
~~يسقط به الفرض إذ لا فائدة في الإعادة في محل لا يسقط به الفرض
# وخرج بالفرض النفل فلا يفعل ( ويقضي ) وجوبا ( متيمم ) ولو في سفر ( لبرد
~~) لندرة فقد ما يسخن به الماء أو يدثر به أعضاءه ( و ) متيمم ( لفقد ماء )
~~بمحل ( يندر ) فيه فقده ولو مسافرا لندرة فقده بخلافه بمحل لا يندر فيه ذلك
~~ولو مقيما ( و ) متيمم ( لعذر ) كفقد ماء وجرح ( في سر معصية ) كآبق لأن
~~عدم القضاء رخصة فلا تناط بسفر المعصية وضبطي للقضاء ولعدمه بما تقرر هو
~~التحقيق
# فضبط الأصل له بالتيمم في الإقامة لعدمه بالتيمم في السفر جرى على الغالب
~~من غلبة الماء في الإقامة وعدمها في السفر ( لا ) متيمم في غير سفر المعصية
~~( لمرض يمنع الماء مطلقا ) أي في جميع أعضاء الطهارة ( أو في عضو لم يكثر
~~دم جرحه ولا ساتر ) به من لصوق أو نحوه ( أو ) به ( ساتر ) من ذلك ( ووضع
~~على طهر في غير عضو تيمم ) فلا يقضي لعموم المرض أو الجرح مع العفو عن قليل
~~الدم وقياسا على ماسح الخف في الأخيرة بل أولى للضرورة هنا
# والقيد الأخير مع التقييد بعدم كثرة الدم في الساتر من زيادتي
# ( وإلا ) بأن كثر الدم أو وضع الساتر على حدث أو على طهر في عضو التيمم (
~~قضى )
# وإن لم يجب نزعه لفوات شرط الوضع على الطهر في الثانية ونقصان البدل
~~والمبدل منه جميعا في الثالثة وحمله نجاسة غير معفو عنها في الأولى
# ولكون التيمم طهارة ضعيفة لم يغتفر فيه الدم الكثير كما لا يغتفر فيه
~~جواز تأخير الاستنجاء عنه بخلاف الطهر بالماء
# ويمكن أيضا حمل ما هنا على كثير جاوز محله أو حصل بفعله فلا يخالف ما في
~~شروط الصلاة على أن ms0048 بعضهم جعل الأصح عدم العفو أخذا مما صححه في المجموع
~~والتحقيق ثم من عدم العفو خلافا لما صححه في المنهاج والروضة ثم ( ويجب
~~نزعه ) سواء وضعه على حدث وعليه اقتصر الأصل أم على طهر ( إن أمن ) محذورا
~~مما مر وإلا فلا يجب PageV01P048
#
# | باب الحيض
# وما يذكر معه من الاستحاضة والنفاس
# والحيض لغة السيلان
# يقال حاض الوادي إذا سال وشرعا دم جبلة يخرج من أقصى رحم المرأة في أوقات
~~مخصوصة والاستحاضة دم علة يخرج من عرق فمه في أدنى الرحم يسمى العاذل
~~بالمعجمة على المشهور سواء أخرج إثر حيض أم لا
# والنفاس الدم الخارج بعد فراغ الرحم من الحمل
# والأصل في الحيض آية @QB@ ويسألونك عن المحيض @QE@ أي الحيض
# وخبر الصحيحين هذا شيء كتبه الله على بنات آدم ( أقل سنه تسع سنين )
~~قمرية ( تقريبا ) فلو رأت الدم قيل تمام التسع بما لا يسع حيضا وطهرا فهو
~~حيض وإلا فلا
# والتسع في ذلك ليست ظرفا بل خبر فما قيل من أن قائل ذلك جعلها كلها ظرفا
~~للحيض ولا قائل به ليس بشيء وتقريبا من زيادتي ( وأقله ) زمنا ( يوم وليلة
~~) أي قدر هما متصلا وهو أربع وعشرون ساعة
# ( وأكثره ) زمنا ( خمسة عشر يوما بلياليها ) وإن لم تتصل وغالبه ستة أو
~~سبعة كل ذلك بالاستقراء من الإمام الشافعي رضي الله عنه ( كأقل ) زمن ( طهر
~~بين ) زمني ( حيضتين ) فإنه خمسة عشر بلياليها لأن الشهر لا يخلو غالبا عن
~~حيض وطهر
# وإذا كان أكثر الحيض خمسة عشر لزم أن يكون أقل الطهر كذلك
# وخرج يبين الحيضتين الطهر بين حيض ونفاس فإنه يجوز أن يكون أقل من ذلك
~~تقدم أو تأخر كما سيأتي ( ولا حد لأكثره ) أي الطهر بالإجماع وغالبه بقية
~~الشهر بعد غالب الحيض ( وحرم به ) أي بالحيض ( وبنفاس ما حرم بجنابة ) من
~~صلاة وغيرها ( وعبور مسجد ) إن ( خافت تلويثه ) بمثلثة قبل الهاء بالدم
~~لغلبته أو عدم إحكامها الشد صيانة للمسجد
# فإن أمنته جاز لها العبور كالجنب وغيرها ممن به نجاسة مثلها في ذلك
# ( وطهر عن حدث ms0049 ) أو لعبادة لتلاعبها إلا أغسال الحج ونحوها فتندب وهذا من
~~زيادتي ( وصوم ) لخبر الصحيحين أليس إذا حاضت المرأة لم تصل ولم تصم ( ويجب
~~قضاؤه ) بخلاف الصلاة كما سيأتي في بابها لخبر مسلم عن عائشة كنا نؤمر
~~بقضاء الصوم ولا نؤمر بقضاء الصلاة ولأنها تكثر فيشق قضاؤها بخلافه (
~~ومباشرة ما بين سرتها وركبتها ) بوطء أو غيره
# وقيل لا يحرم غير الوطء وقواه في المجموع واختاره في التحقيق ولفظ مباشرة
~~من زيادتي ( وطلاق بشرطه ) أي بشرط تحريمه الآتي في بابه من كونها موطوءة
~~تعتد بأقراء مطلقة بلا عوض منها لتضررها بطول المدة
# فإن زمن الحيض والنفاس لا يحسب من العدة والتصريح بهذا من زيادتي
# ( وإذا انقطع ) ما ذكر من حيض ونفاس PageV01P049 ( لم يحل ) مما حرم به (
~~قبل طهر ) غسلا كان أو تيمما فهو أعم من قوله قبل الغسل ( غير صوم وطلاق
~~وطهر ) فتحل لانتفاء علة التحريم وتحل الصلاة أيضا لفاقدة الطهورين بل تجب
# وقولي وطهر من زيادتي ( والاستحاضة كسلس ) أي كسلس بول أو مذى فيما يأتي
~~( فلا تمنع ما يمنعه الحيض ) من صلاة وغيرها للضرورة
# وتعبيري بذلك أعم من قوله
# فلا تمنع الصوم والصلاة وإن كان في المتحيرة تفصيل يأتي ( فيجب أن تغسل
~~مستحاضة فرجها فتحشوه ) بنحو قطنة ( فتعصبه ) بأن تشده بعد حشوه بذلك بخرقة
~~مشقوقة الطرفين تخرج أحدهما أمامها والآخر وراءها وتربطهما بخرقة تشد بها
~~وسط كالتكة ( بشرطهما ) أي الحشو والعصب أي بشرط وجوبهما بأن احتاجتهما ولم
~~تتأذ بهما ولم تكن في الحشو صائمة وإلا فلا يجب
# بل يجب على الصائمة ترك الحشو نهارا ولو خرج الدم بعد العصب لكثرته لم
~~يضر أو لتقصيرها فيه ضر ( فتطهر ) بأن تتوضأ أو تتيمم وتفعل جميع ما ذكر (
~~لكل فرض )
# وإن لم تزل العصابة عن محلها ولم يظهر الدم على جوانبها كالتيمم في غير
~~دوام الحدث في التطهر وقياسا عليه في الباقي ( وقته ) لا قبله كالتيمم وذكر
~~الحشو والترتيب مع قولي بشرطهما من زيادتي
# وأفاد تعبيري بالفاء ما شرطه في التحقيق وغيره من تعقيب ms0050 الطهر لما قبله
~~وتعبيري بالتطهر أعم من تعبيره بالوضوء
# ( و ) أن ( تبادر به ) أي بالفرض بعد التطهر تقليلا للحدث بخلاف المتيمم
~~في غير دوام الحدث ( ولا يضر تأخيرها ) الفرض ( لمصلحة كستر وانتظار جماعة
~~) وإجابة مؤذن واجتهاد في قبلة لأنها غير مقصرة بذلك
# والتصريح بالوجوب في غير الوضوء والعصب من زيادتي ( ويجب طهر ) من غسل
~~فرج ووضوء أو تيمم ( إن انقطع دمها بعده ) أي بعد الطهر ( أو فيه ) لاحتمال
~~الشفاء والأصل عدم عود الدم
# ويجب أيضا إعادة ما صلته بالطهر الأول لتبين بطلانه ( لا إن عاد قريبا )
~~بأن عاد قبل إمكان فعل الطهر والصلاة التي تتطهر لها سواء اعتدات انقطاعه
~~زمنا يسع ذلك أم لم يسعه أم لم تعتد انقطاعه أصلا
# وفي تعبيري بما ذكر سلامة مما أورد على كلامه كما لا يخفى على المتأمل
#
# | فصل إذا رأت ولو حاملا لا مع طلق دما ولو أصفر أو أكدر لزمن حيض قدره
# يوما وليلة PageV01P050 فأكثر ( ولم يعبر ) أي يجاوز ( أكثره فهو مع نقاء
~~تخلله حيض ) مبتدأة كانت أو معتادة
# وخرج بزمن الحيض ما لو بقي عليها بقية طهر كأن رأت ثلاثة أيام دماثم اثني
~~عشر نقاء ثم ثلاثة دما ثم انقطع فالثلاثة الأخيرة دم فساد لا حيض
# ذكره في المجموع وهو وارد على تعبير الأصل بسن الحيض وتعبيري بقدره أولى
~~من تعبيره بأقله لأن أقله لا يمكن أن يعبر أكثره وخرج بزيادتي لا مع طلق
~~الدم الخارج مع طلقها فليس بحيض
# كما أنه ليس بنفاس ( فإن عبره وكانت ) أي من عبر دمها أكثر الحيض وتسمى
~~بالمستحاضة ( مبتدأة ) أي أول ما ابتدأها الدم ( مميزة بأن ترى قويا وضعيفا
~~) كالأسود والأحمر فهو ضعيف بالنسبة للأسود قوي بالنسبة للأشقر والأشقر
~~أقوى من الأصفر وهو أقوى من الأكدر وما له رائحة كريهة أقوى مما لا رائحة
~~له
# والثخين أقوى من الرقيق
# فالأقوى ما صفاته من نتن وثخن وقوة لون أكثر فيرجح أحد الدمين بما زاد
~~منها فإن استويا فبالسق ( فالضعيف ) وإن طال ( استحاضة والقوي حيض إن ms0051 لم
~~ينقص عن أقله ولا عبر أكثره ولا نقص الضعيف عن أقل طهر ) بقيد زدته بقولي (
~~ولاء ) بأن يكون خمسة عشر يوما متصلة فأكثر تقدم القوي عليه أو تأخر أو
~~توسط بخلاف ما لو رأت يوما أسود ويومين أحمر وهكذا إلى آخر الشهر لعدم
~~اتصال خمسة عشر من الضعيف فهي فاقدة شرطا مما ذكر وسيأتي بيان حكمها ( أو )
~~كانت مبتدأة ( لا مميزة ) بأن رأته بصفة ( أو ) مميزة بأن رأته بأكثر لكن (
~~فقدت شرطا مما ذكر ) من الشروط ( فحيضها يوم وليلة وطهرها تسع وعشرون )
~~بشرط زدته بقولي ( إن عرفت وقت ابتداء الدم )
# وإلا فمتحيرة وسيأتي بيان حكمها
# وحيث أطلقت المميزة فالمراد بها الجامعة للشروط السابقة وأفاد تعبيري بما
~~ذكر أن فاقدة شرط مما ذكر تسمى مميزة عكس ما يوهمه كلام الأصل
# ( أو ) كانت ( معتادة بأن سبق لها حيض وطهر )
# وهي ذاكرة لهما وغير مميزة كما يعلم مما يأتي ( فترد إليهما ) قدرا ووقتا
~~وتثبت العادة إن لم تختلف بمره ) لأنها في مقابلة الابتداء
# فمن حاضت في شهر خمسة ثم استحيضت ردت إلى الخمسة كما ترد إليها لو تكررت
~~وخرج بزيادتي إن لم تختلف ما لو اختلفت فإن تكرر الدور وانتظمت عادتها
~~ونسيت انتظامهاأو لم نتنظم يتكرر الدور ونسيت النوبة الأخيرة فيهما حيضت
~~أقل النوب واحتاطت في الزائد كما يعلم مما سيأتي أو لم تنسها ردت إليها
~~واحتاطت في الزائد إن كان أو لم تنس انتظام العادة لم تثبت إلا بمرتين فلو
~~حاضت في الشهر ثلاثة وفي ثانية خمسة وفي ثالثة سبعة ثم عاد دورها هكذا ثم
~~استحيضت في الشهر السابع ردت فيه إلى ثلاثة وفي الثامن إلى خمسة وفي التاسع
~~إلى سبعة وهكذا PageV01P051
# ( ويحكم لمعتادة مميزة بتمييز لا عادة ) مخالفة له بقيد زدته بقولي ( ولم
~~يتخلل ) بينهما ( أقل طهر ) لأن التمييز أقوى من العادة لظهوره ولأنه علامة
~~في الدم وهي علامة في صاحبته
# فلو كانت عادتها خمسة من أول الشهر وبقيته طهر فرأت عشرة أسود من أول
~~الشهر وبقيته أحمر حكم بأن ms0052 حيضها العشرة لا الخمسة الأولى منها أما إذا
~~تخلل بينهما أقل طهر كأن رأت بعد خمستها عشرين ضعيفا ثم خمسة قويا ثم ضعيفا
~~فقدر العادة حيض للعادة والقوي حيض آخر
# ( أو ) كانت ( متحيرة ) وهي الناسية لحيضها قدرا أو وقتا سميت بذلك
~~لتحيرها في أمرها
# وتسمى محيرة أيضا لأنها حيرت الفقيه في أمرها ( فإن ) هو أولى من قوله
~~بأن ( نسيت عادتها قدرا ووقتا ) وهي غير مميزة ( فكحائض ) في أحكامها
~~السابقة كتمتع وقراءة في غير صلاة احتياطا لاحتمال كل زمن يمر عليها الحيض
~~( لا في طلاق وعبادة تفتقر لنية ) كصلاة وطواف وصوم فرضا أو نفلا احتياطا
~~لاحتمال الطهر
# وذكر حكم الطلاق من زيادتي ( وتغتسل لكل فرض ) في وقته لاحتمال الانقطاع
~~حينئذ بقيد زدته بقولي ( إن جهلت وقت انقطاع ) للدم فإن علمته كعند الغروب
~~لم يلزمها الغسل في كل يوم وليلة وإلا عند الغروب وتصلى به المغرب وتتوضأ
~~لباقي الفرائض لاحتمال الانقطاع عند الغروب دون ما عداه نقله في المجموع عن
~~الأصحاب
# وإذا اغتسلت لا يلزمها المبادرة إلى الصلاة لكن لو أخرت لزمها الوضوء حيث
~~يلزم المستحاضة المؤخرة معلوم أنه لا غسل على ذات التقطع في النقاء إذا
~~اغتسلت فيه ( وتصوم رمضان ) لاحتمال أن تكون طاهرا جميعه ( ثم شهرا كاملا )
~~بأن تأتي بعد رمضان تاما أو ناقصا بثلاثين متوالية فقولي كاملا أولى من
~~قوله كاملين ( فيبقى ) عليها ( يومان ) بقيد زدته بقولي ( إن لم تعتد
~~الانقطاع ليلا ) بأن اعتادته نهارا أو أوشكت لاحتمال أن تحيض أكثر الحيض
~~ويطرأ الدم في يوم وينقطع في آخر فيفسد ستة عشر يوما ( فتصوم لهما من
~~الشهرين بخلاف ما إذا اعتادت الانقطاع ليلا فإنه لا يبقى عليها شيء
# وإذا بقي عليها يومان ( فتصوم لهما من ثمانية عشر ) يوما ( ثلاثة أولها
~~وثلاثة آخرها ) فيحصلان لأن الحيض إن طرأ في الأول منها فغايته أن ينقطع في
~~السادس عشر
# فيصح لها اليومان الأخيران وإن طرأ في الثاني صح الطرفان أو في الثالث صح
~~الأولان أو في السادس عشر صح الثاني والثالث أو ms0053 في السابع عشر صح السادس
~~عشر والثالث عشر أو في الثامن عشر صح اللذان قبله
# ويحصل اليومان أيضا بأن تصوم لهما أربعة أيام من أول الثمانية عشر واثنين
~~آخرها أو بالعكس أو اثنين أولها واثنين آخرها واثنين وسطها وبأن تصوم لهما
~~خمسة الأول والثالث والخامس والسابع عشر والتاسع عشر PageV01P052 ( ويمكن
~~قضاء يوم وثالثه وسابع عشره ) لأن الحيض إن طرأ في الأول سلم الأخير أو في
~~الثالث سلم الأول وإن كان آخر الحيض الأول سلم الثالث أو الثالث سلم الأخير
~~ولا يتعين الثالث والسابع عشر بل الشرط أن تترك أياما بين الخامس عشر وبين
~~الصوم الثالث بقدر الأيام التي بين الصوم الأول والثاني أو أقل منها
# ( وأن ذكرت أحدهما ) بأن ذكرت الوقت دون القدر أو بالعكس ( ( فلليقين )
~~من حيض طهر ( حكمه وهي ) أي المتحيرة الذاكرة لأحدهما ( في ) الزمن (
~~المحتمل ) للحيض والطهر ( كناسية لهما ) فيما مر
# ومنه غسلها لكل فرض وتعبيري بذلك أولى من قوله كحائض في الوطء وطاهر في
~~العبادة لما لا يخفى
# ومعلوم أنه لا يلزمها الغسل إلا عند احتمال الانقطاع ويسمى ما يحتمل
~~الانقطاع طهرا مشكوكا فيه وما لا يحتمله حيضا مشكوكا فيه
# ولذاكرة للوقت كأن تقول كان حيضي يبتدىء أول الشهر فيوم وليلة منه حيض
~~بيقين ونصفه الثاني طهر بيقين وما بين ذلك يحتمل الحيض والطهر والانقطاع
~~والذاكرة للقدر كأن تقول كان حيضي خمسة في العشر الأول من الشهر لا أعلم
~~ابتداءها وأعلم أني في اليوم الأول طاهر فالسادس حيض بيقين والأول طهر
~~بيقين كالعشرين الأخيرين والثاني إلى آخر الخامس محتمل للحيض والطهر
~~والسابع إلى آخر العاشر محتمل لهما وللانقطاع ( وأقل النفاس مجة ) كما عبر
~~بها في التنبيه والتحقيق وهي المراد بتعبير الروضة كأصلها بأنه لا حد لأقله
~~أي لا يتقدر بل ما وجد منه وإن قل يكون نفاسا ولا يوجد أقل من مجة أي دفعة
~~وعبر الأصل عن زمانها بلحظة وهو الأنسب بقولهم ( وأكثره ستون يوما وغالبه
~~أربعون ) يوما وذلك باستقراء الإمام الشافعي رضي الله عنه ( وعبور ms0054 ستين
~~كعبور الحيض أكثره ) فينظر أمبتدأة في النفاس أم معتادة مميزة أم غير مميزة
~~ذاكرة أم ناسية فترد المبتدأة المميزة إلى التمييز إن لم يزد القوى على
~~ستين ولا يأتي هنا بقية الشروط وغير المميزة إلى مجة والمعتاد المميزة إلى
~~التمييز لا العادة وغير المميزة الحافظة إلى العادة وتثبت إن لم تختلف بمرة
~~وإلا ففيه التفصيل السابق في الحيض والمتحيرة تحتاط PageV01P053
#
# | كتاب الصلاة
# هي لغة ما مر أول الكتاب وشرعا أقوال وأفعال مفتتحة بالتكبير مختتمة
~~بالتسليم ولا ترد صلاة الأخرس لأن وضع الصلاة ذلك فلا يضر عروض مانع
~~والمفروضات منها في كل يوم وليلة خمس كما هو معلوم من الدين بالضرورة ومما
~~يأتي
# والأصل فيها قبل الإجماع آيات كقوله تعالى @QB@ وأقيموا الصلاة @QE@
~~وأخبار كقوله صلى الله عليه وسلم فرض الله على أمتي ليلة الإسراء خمسين
~~صلاة فلم أزل أراجعه وأسأله التخفيف حتى جعلها خمسا في كل يوم وليلة ئ
# وقوله لمعاذ لما بعثه إلى اليمن أخبرهم أن الله قد فرض عليهم خمس صلوات
~~في كل يوم وليلة رواهما الشيخان وغيرهما
# ووجوبها موسع إلى أن يبقى ما يسعها فإن أراد تأخيرها إلى أثناء وقتها
~~لزمه العزم على فعلها على الأصح في المجموع والتحقيق
#
# | باب أوقاتها
# الترجمة به من زيادتي
# ولما كان الظهر أول صلاة ظهرت وقد بدأ الله تعالى بها في قوله @QB@ أقم
~~الصلاة لدلوك الشمس @QE@
# وكانت أول صلاة علمها جبريل للنبي صلى الله عليه وسلم بدأت كغيري بوقتها
~~فقلت ( وقت ظهر بين ) وقتي ( زوال و ) زيادة ( مصير ظل الشيء مثله غير ظل
~~استواء ) أي غير ظل الشيء حالة الاستواء إن كان
# والأصل في المواقيت قوله تعالى @QB@ وسبح بحمد ربك قبل طلوع الشمس وقبل
~~الغروب ومن الليل فسبحه @QE@
# أراد بالأول الصبح وبالثاني الظهر والعصر وبالثالث المغرب والعشاء وخبر
~~أمني جبريل عند البيت مرتين فصلى بي الظهر حين زالت الشمس وكان الفيء قدر
~~الشراك والعصر حين كان ظله أي الشيء مثله والمغرب حين أفطر الصائم أي دخل
~~وقت إفطاره والعشاء حين غاب ms0055 الشفق والفجر حين حرم الطعام والشراب على
~~الصائم فلما كان الغد صلى بي الظهر حين كان ظله مثله
# والعصر حين كان ظله مثليه والمغرب حين أفطر الصائم والعشاء إلى ثلث الليل
~~والفجر
# فأسفر وقال هذا وقت الأنبياء من قبلك
# والوقت ما بين هذين الوقتين رواه أبو داود وغيره وصححه الحاكم وغيره
# وقوله صلى بي الظهر حين كان ظله مثله أي فرغ منها حينئذ كما شرع في العصر
~~في اليوم الأول حينئذ قاله الشافعي رضي الله عنه نافيا به اشتراكهما
~~PageV01P054 في وقت واحد ويدل له خبر مسلم وقت الظهر إذا زالت الشمس ما لم
~~تحضر العصر
# والزوال ميل الشمس عن الوسط السماء المسمى بلوغها إليه بحالة الاستواء
~~إلى جهة المغرب في الظاهر لنا لا في نفس الأمر وذلك بزيادة ظل الشيء على
~~ظله حالة الاستواء أو بحدوثه إن لم يبق عنده ظل
# قال الأكثرون للظهر ثلاثة أوقات وقت فضيلة أووله ووقت اختيار إلى آخره
~~ووقت عذر وقت العصر لمن يجمع
# وقال القاضي لها أربعة أوقات وقت فضيلة أوله إلى أن يصير ظل الشيء مثل
~~ربعه ووقت اختيار إلى أن يصير مثل نصفه ووقت جواز الخ ووقت عذر وقت العصر
~~لمن يجمع
# ولها أيضا وقت ضرورة وسيأتي ووقت حرمة وهو الوقت الذي لا يسعها وإن وقعت
~~أداء
# لكنهما يجريان في غير الظهر وعلى هذا ففي قول الأكثرين والقاضي إلى آخره
~~تسمح
# ( ف ) وقت ( عصر ) من آخر وقت الظهر ( إلى غروب ) للشمس لخبر جبريل
~~السابق مع خبر الصحيحين ومن أدرك ركعة من العصر قبل أن تغرب الشمس فقد أدرك
~~العصر
# وروي ابن أبي شيبة بإسناد في مسلم وقت العصر ما لم تغرب الشمس (
~~والاختيار ) وقته من ذلك أيضا ( إلى مصير الظل مثلين ) بعد ظل الاستواء إن
~~كان لخبر جبريل السابق
# وقوله فيه بالنسبة إليها الوقت ما بين هذين محمول على وقت الاختيار وبعده
~~وقت جواز بلا كراهة إلى الاصفرار ثم بها إلى المغرب ولها وقت فضيلة أول
~~الوقت ووقت ضرورة ووقت عذر وقت ms0056 الظهر لمن يجمع ووقت تحريم
# فلها سبعة أوقات ( ف ) وقت ( مغرب ) من الغروب ( إلى مغيب شفق ) لخبر
~~مسلم وقت المغرب ما لم يغب الشفق وقيد الأصل الشفق بالأحمر ليخرج ما بعده
~~من الأصفر ثم الأبيض وحذفته كالمحرر لقول الشافعي وغيره من أئمة اللغة إن
~~الشفق هو الحمرة فإطلاقه على الآخرين مجاز فإن لم يغب الشفق لقصر ليالي أهل
~~ناحيته كبعض بلاد المشرق اعتبر بعد الغروب زمن يغيب فيه شفق أقرب البلاد
~~إليهم ولها خمسة أوقات وقت فضيلة واختيار أول الوقت ووقت جواز ما لم يغب
~~الشفق ووقت عذر وقت العشاء لمن يجمع ووقت ضرورة ووقت حرمة
# ( ف ) وقت ( عشاء ) من مغيب الشفق ( إلى ) طلوع ( فجر صادق ) لخبر جبريل
~~مع خبر مسلم
# ليس في النوم تفريط وإنما تفريط على من لم يصل الصلاة حتى يجيء وقت
~~الصلاة الأخرى ظاهره يقتضي امتداد وقت كل صلاة إلى دخول وقت الأخرى من
~~الخمس أي غير الصبح لما يأتي في وقتها
# وخرج بالصادق وهو المنتشر ضوؤه معترضا بنواحي السماء الكاذب وهو يطلع قبل
~~الصادق مستطيلا ثم يذهب وتعقبه ظلمة ( والاختيار ) وقته من ذلك أيضا ( إلى
~~ثلث ليل ) لخبر جبريل السابق وقوله فيه بالنسبة إليها الوقت ما بين هذين
~~محمول على وقت الاختيار
# ولها سبعة أوقات وقت فضيلة ووقت PageV01P055 اختيار ووقت جواز بلا كراهة
~~إلى ما بين الفجرين وبها إلى الفجر الثاني ووقت حرمة ووقت ضرورة ووقت عذر
~~وهو وقت المغرب لمن يجمع
# ( ف ) وقت ( صبح ) من الفجر الصادق ( إلى ) طلوع ( شمس ) لخبر مسلم وقت
~~صلاة الصبح من طلوع الفجر ما لم تطلع الشمس وفي الصحيحين خبر من أدرك ركعة
~~من الصبح قبل أن تطلع الشمس فقد أدرك الصبح وطلوعها هنا بطلوع بعضها بخلاف
~~غروبها فيما مر إلحاقا لما لم يظهر بما ظهر فيهما ولأن الصبح يدخل بطلوع
~~بعض الفجر فناسب أن يخرج بطلوع بعض الشمس ( والاختيار ) وقته من ذلك أيضا (
~~إلى إسفار ) وهو الإضاءة لخبر جبريل السابق وقوله فيه بالنسبة إليها الوقت
~~ما بين هذين ms0057 محمول على وقت الاختيار وبعده وقت جواز بلا كراهة إلى احمرار
~~ثم بها إلى الطلوع وتأخيرها إلى أن يبقى ما لا يسعها حرام فعلها أول وقتها
~~فضيلة
# ولها وقت ضرورة فلها ستة أوقات
# وتعبيري فيما ذكر بالفاء أولى من تعبيره فيه بالواو لإفادتها التعقيب
~~المقصور ( وكره تسمية مغرب عشاء وعشاء عتمة ) للنهي عن الأول في خبر
~~البخاري لا تغلبنكم الأعراب على اسم صلاتكم المغرب أو تقول الأعراب هي
~~العشاء وكف الثاني في خبر مسلم لا تغلبكم الأعراب على اسم صلاتكم ألا إنها
~~العشاء وهم يعتمون بالإبل بفتح أوله وضمه
# وفي رواية بحلاب الإبل قال في شرح مسلم معناه أنهم يسمونها العتمة لكونهم
~~يعتمون بحلاب الإبل أي يؤخرونه إلى شدة الظلام فالعتمة شدة الظلمة وما ذكر
~~من الكراهة في الثاني هو ما جزم به النووي في كتبه لكنه خالف في المجموع
~~فقال نص الشافعي على أنه يستحب أن لا تسمى العشاء عتمة
# وذهب إليه المحققون من أصحابنا وقالت طائفة قليلة يكره ( و ) كره ( نوم
~~قبلها ) أي العشاء ( وحديث بعدها ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يكرههما
~~رواه الشيخان
# ولأنه بالأول يؤخر العشاء عن أول وقتها وبالثاني يتأخر نومه فيخاف فوت
~~صلاة الليل إن كان له صلاة ليل أو فوت الصبح عن وقتها أو عن أوله
# والمراد الحديث المباح في غير هذا الوقت
# أما المكروه ثم فهو وهنا أشد كراهة ( إلا في خير ) كقراءة القرآن وحديث
~~ومذاكرة علم وإيناس ضيف ومحادثة الرجل أهله لحاجة كملاطفة فلا يكره لأنه
~~خير ناجز فلا يترك لمفسدة متوهمة وروى الحاكم عن عمران بن حصين قال كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم يحدثنا عامة ليله عن بني إسرائيل ( وسن تعجيل
~~صلاة ) ولو عشاء ( لأول وقتها ) لخبر ابن مسعود سألت النبي صلى الله عليه
~~وسلم أي الأعمال أفضل قال الصلاة لأول وقتها رواه الدار قطني وغيره
# وقال الحاكم إنه على شرط الشيخين ولفظ الصحيحين لوقتها وأما خبر كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم يستحب أن يؤخر العشاء فأجاب ms0058 عنه في المجموع بأن
~~تعجيلها هو الذي واظب عليه صلى الله عليه وسلم ثم قال لكن الأقوى دليلا
~~تأخيرها إلى ثلث الليل أو نصفه
# ويحصل تعجيل ( باشتغال ) أول وقتها ( بأسبابها ) كطهر وستر PageV01P056
~~إلى أن يفعلها وهذا من زيادتي
# ولا يضر فعل راتبة ولا شغل خفيف وأكل لقم بل لو اشتغل بالأسباب قبل الوقت
~~وأخر بقدرها الصلاة بعده لم يضر قاله في الذخائر
# ويستثنى من سن التعجيل مع صور ذكرت بعضها في شرح الروض وغيره ما ذكرته
~~بقولي ( و ) سن ( إبراد بظهر ) أي تأخير فعلها عن أول وقتها ( لشدة حر ببلد
~~حار ) إلى أن يصير للحيطان ظل يمشي فيه طالب الجماعة لخبر الصحيحين إذا
~~اشتد الحر فأبردوا بالصلاة
# وفي رواية للبخاري بالظهر فإن شدة الحر من فيح جهنم أي هيجانها ولا يجاوز
~~به نصف الوقت وهذا ( لمصلى جماعة بمصلى ) مسجد أو غيره ( يأتونه ) كلهم أو
~~بعضهم ( بمشقة ) في طريقهم إليه فلا يسن في وقت ولا بلد باردين أو معتدلين
~~ولا لمن يصلي ببيته منفردا أو جماعة ولا لجماعة بمصلي يأتونه بلا مشقة أو
~~حضروه ولا يأتيهم غيرهم أو يأتيهم وبمشقة أعم من تعبيره بمسجد وبمن بعد
~~وخرج بالظهر غيرها ولو جمعة لشدة خطر فوتها المؤدي إليه تأخيرها بالتكاسل
~~ولأن الناس مأمورون بالتبكير إليها فلا يتأذون بالحر وما في الصحيحين من
~~أنه صلى الله عليه وسلم كان يبرد بها بيان للجواز فيها مع عظمها مع أن
~~التعليل الأول منتف في حقه صلى الله عليه وسلم ( ومن وقع في صلاته في وقتها
~~ركعة ) فأكثر والباقي بعده ( فالكل أداء وإلا فقضاء )
# لخبر الصحيحين من أدرك ركعة من الصلاة فقد أدرك الصلاة أي مؤداة ومفهومه
~~أن من لم يدرك ركعة لا يدرك الصلاة مؤداة
# والفرق أن الركعة تشتمل على معظم أفعال الصلاة إذ معظم الباقي كالتكرير
~~لها
# فجعل ما بعد الوقت تابعا لها بخلاف ما دونها ( ومن جهل الوقت ) لغيم أو
~~حبس ببيت مظلم أو غير ذلك ولا يخبره به ثقة عن علم ( اجتهد ) إن ms0059 قدر ( بنحو
~~ورد ) كخياطة وصوت ديك مجرب سواء البصير والأعمى وله كالبصير العاجز تقليد
~~مجتهد لعجزه في الجملة
# قال النووي وللأعمى والبصير تقليد المؤذن الثقة العارف في الغيم لأنه لا
~~يؤذن إلا في الوقت
# أما في الصحو فكالمخبر عن علم ( فإن علم ) أن ( صلاته ) بالاجتهاد وقعت (
~~قبل وقتها ) وعلم بذلك فيه أو قبله أو بعده ( أعاد ) وجوبا فإن علم وقوعها
~~فيه أو بعده أو لم يتبين الحال لم تجب الإعادة وتعبيري بالإعادة أعم من
~~تعبيره بالقضاء
# ( ويبادر بفائت ) وجوبا إن فات بلا عذر وندبا إن فات بعذر كنوم ونسيان
~~تعجيلا لبراءة الذمة
# ولخبر الصحيحين من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها
# ( وسن ترتيبه ) أي الفائت فيقضي الصبح قبل الظهر وهكذا ( وتقديمه على
~~حاضرة لم يخف فوتها ) محاكاة للأداء فإن خاف فوتها بدأبها وجوبا لئلا تصير
~~فائتة
# وتعبيري كالأصل وكثير بلم يخف فوتها صادق بما إذا أمكنه أن يدرك ركعة من
~~الحاضرة فيسن تقديم الفائت PageV01P057 عليها في ذلك أيضا وبه صرح في
~~الكفاية وإن اقتضت عبارة الروضة كالشر حين خلافه ويحمل إطلاق تحريم إخراج
~~بعض الصلاة عن وقتها على غير هذا ونحوه
# ولو تذكر فائتة بعد شروعه في حاضرة أتمها ضاق الوقت أو اتسع ولو شرع في
~~فائتة معتقدا سعة الوقت فبان ضيقه عن إدراكها أداء وجب قطعها ( وكره )
~~كراهة تحريم كما صححه في الروضة والمجموع
# هنا وكراهة تنزيه كما في التحقيق وفي الطهارة من المجموع ( في غير حرم
~~مكة صلاة عند استواء ) للشمس حتى تزول ( إلا يوم جمعة ) للنهي عنها في خبر
~~مسلم والاستثناء في خبر أبي داود وغيره
# ( و ) عند ( طلوع شمس وبعد ) صلاة ( صبح ) أداء لمن صلاها ( حتى ترتفع )
~~فيهما ( كرمح ) في رأى العين وإلا فالمسافة طويلة للنهي عنها في خبر
~~الصحيحين
# وليس فيه ذكر الرمح وهو تقريب
# ( و ) بعد صلاة ( عصر ) أداء ولو مجموعة في وقت الظهر ( وعند اصفرار )
~~للشمس ( حتى تغرب ) فيهما للنهي عنها في خبر الصحيحين ( إلا ) صلاة ( لسبب
~~) بقيد زدته بقولي ( غير ms0060 متأخر ) عنها بأن كان متقدما أو مقارنا ( كفائتة )
~~فرض أو نفل بقيد زدته بقولي ( لم يقصد تأخيرها إليها ) ليقضيها فيها ( و )
~~صلاة ( كسوف وتحية ) لمسجد بقيد زدته بقولي ( لم يدخل ) إليه ( بنيتها فقط
~~وسجدة شكر ) فلا تكره في هذه الأوقات لأنه صلى الله عليه وسلم فاته ركعتا
~~سنة الظهر التي بعده فقضاهما بعد العصر رواه الشيخان
# وأجمعوا على جواز صلاة الجنازة بعد الصبح والعصر وقيس بذلك غيره وحمل
~~النهي فيما ذكر على صلاة لا سبب لها وهن النافلة المطلقة أولها سبب متأخر
~~وسيأتي بيانها
# وخرج بغير حرم مكة الصلاة بحرمها المسجد وغيره فلا تكره لخبر يا بني عبد
~~مناف لا تمنعوا أحدا طاف بهذا البيت وصلى أية ساعة تشاء من ليل أو نهار
~~رواه الترمذي وغيره
# وقال حسن صحيح وبغير متأخر ما لها سبب متأخر فتحرم كصلاة الإحرام وصلاة
~~الاستخارة فإن سببهما وهو الإحرام والاستخارة متأخر
# أما إذا قصد تأخير الفائتة إلى الأوقات المكروهة ليقضيها فيها أو دخل
~~فيها المسجد بنية التحية فقط فلا تنعقد الصلاة
# وكسجدة الشكر سجدة التلاوة إلا أن يقرأ آيتها في هذه الأوقات بقصد السجود
~~أو يقرأ في غيرها ليسجد فيها وعدي كالمحرر وغيره
# لأوقات الكراهة خمسة أجود من عده لها ثلاثة عند الاستواء وبعد الصبح حتى
~~ترتفع الشمس كرمح وبعده العصر حتى تغرب
# فإن كراهة الصلاة عند طلوع الشمس حتى ترتفع وعند الاصفرار حتى تغرب عامة
~~لمن صلى الصبح والعصر ولغيره على العبارة الأولى خاصة بمن صلاهما على
~~الثانية PageV01P058
#
# | فصل فيمن تجب عليه الصلاة
# وما يذكر معه ( إنما تجب على مسلم ) ولو فيما مضى فدخل المرتد ( مكلف )
~~أي بالغ عاقل ذكر أو غيره ( طاهر ) فلا تجب على كافر أصلي وجوب مطالبة بها
~~في الدنيا لعدم صحتها منه
# لكن تجب عليه وجوب عقاب عليها في الآخرة كما تقرر في الأصول لتمكنه من
~~فعلها بالإسلام ولا على صبي ومجنون ومغمى عليه وسكران لعدم تكليفهم ولا على
~~حائض ونفساء لعدم صحتها منهما ووجوبها على المتعدي بجنونه أو إغمائه ms0061 أو
~~سكره عند من عبر بوجوبها عليه وجوب انعقاد سبب كما تقرر في الأصول لوجوب
~~القضاء عليه كما سيأتي ( فلا قضاء على كافر أصلي ) إذا أسلم ترغيبا له في
~~الإسلام
# ولقوله تعالى @QB@ قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف @QE@
# وخرج بالأصلي المرتد فعليه بعد الإسلام قضاء ما فاته من الردة حتى زمن
~~الجنون فيها تغليظا عليه بخلاف أمن الحيض والنفاس فيها كما يأتي
# والفرق أن إسقاط الصلاة عن الحائض والنفساء عزيمة وعن المجنون رخصة
~~والمرتد ليس من أهلها وما وقع في المجموع من قضاء الحائض المرتدة زمن
~~الجنون سبق قلم ( ولا ) قضاء على ( صبي ) ذكر أو غيره إذا بلغ
# ( ويؤمر بها مميز لسبع ويضرب عليها ) أي على تركها ( لعشر ) لخبر أبي
~~داود وغيره مروا الصبي بالصلاة إذا بلغ سبع سنين وإذا بلغ عشر سنين فاضربوه
~~عليها
# وهو كما في المجموع حديث صحيح ( كصوم أطاقه ) فإنه يؤمر به لسبع ويضرب
~~عليه لعشر كالصلاة وذكر الضرب عليه من زيادتي والأمر به ذكره الأصل في بابه
# قال في المجموع والأمر والضرب واجبان على الولي أبا كان أو جدا أو وصيا
~~أو قيما من جهة القاضي وفي الروضة كأصلها يحب على الآباء والأمهات تعليم
~~أولادهم الطهارة والصلاة بعد سبع سنين وضربهم على تركها بعد عشر وقولهم
~~لسبع وعشر أي لتمامهما
# وقال الصيمري يضرب في أثناء العاشرة وجزم به ابن المقري وقولي مميز من
~~زيادتي
# ( ولا ) قضاء على ( ذي جنون أو نحوه ) كإغماء وسكر بلا ( تعد ) إذا أفاق
~~( في غير ردة و ) غير ( نحو سكر ) كإغماء ( بتعد )
# أما فيهما كأن ارتد ثم جن أو أغمي عليه أو سكر بلا تعد وكأن سكر أو أغمي
~~عليه بتعد ثم جن أو أغمي عليه أو سكر بلا تعد فيقضي مدة الجنون أو الإغماء
~~والسكر الحاصلة في مدة الردة والسكر والإغماء بتعد لعديه
# وخرج بقولي بلا تعد ما لو تعدى بذلك فعليه PageV01P059 القضاء ولو سكر
~~مثلا بتعد ثم جن بلا تعد قضى مدة السكر لا مدة ms0062 جنونه بعدها بخلاف مدة جنون
~~المرتد كما علم ذلك لأن من جن في ردته مرتد في جنونه حكما ومن جن في سكره
~~ليس بسكران في دوام جنونه قطعا وقولي أو نحوه أعم من قوله أو إغماء وبلا
~~تعد إلى آخره من زيادتي
# ( ولا ) على ( حائض ونفساء ) ولو في ردة إذا طهرتا وتقدم الفرق بينهما
~~وبين المجنون وذكر النفساء من زيادتي ثم بينت وقت الضرورة
# والمراد به وقت زوال موانع الوجوب فقلت ( ولو زالت الموانع ) المذكورة أي
~~الكفر الأصلي والصبا والجنون والإغماء والحيض والنفاس ( و ) قد ( بقي ) من
~~الوقت ( قدر ) زمن ( تحرم ) فأكثر ( وخلا ) الشخص ( منها قدر الطهر والصلاة
~~لزمت ) أي صلاة الوقت لإدراك جزء من وقتها كما يلزم المسافر إتمامها
~~باقتدائه بمقيم في جزء منها ( مع فرض قبلها إن صلح لجمعه معها وخلا ) الشخص
~~من الموانع ( قدره ) أيضا لأن وقتها وقت له حالة العذر
# فحالة الضرورة أولى فيجب الظهر مع العصر والمغرب مع العشاء لا العشاء مع
~~الصبح ولا الصبح مع الظهر ولا العصر مع المغرب لانتفاء صلاحية الجمع هذا إن
~~خلا مع ذلك من الموانع قدر المؤداة فإن خلا قدرها وقدر الطهر فقط تعينت أو
~~مع ذلك قدر ما يسع التي قبلها تعينتا
# أما إذا لم يبق من وقتها قدر تحرم أو لم يخل الشخص القدر المذكور فلا
~~تلزم إن لم تجمع مع ما بعدها وإلا لزمت معها في الشق الأول بالشرط السابق
~~والتقييد بالخلو المذكور في الموضعين من زيادتي ( ولو بلغ فيها ) بالسن (
~~أتمها ) وجوبا ( وإجزأته ) لأنه أداها بشرطها فلا يؤثر تغيير حاله بالكمال
~~كالعبد إذا عتق في الجمعة ( أو ) بلغ ( بعدها ) ولو في الوقت بالسن أو
~~بغيره ( فلا إعادة ) واجبة كالعبد إذا عتق بعد الجمعة ( ولو طرأ مانع ) من
~~جنون أو إغماء أو حيض أو نفاس ( في الوقت ) أي في أثنائه
# واستغرق المانع باقيه ( وأدرك ) منه ( قدر صلاة وطهر لا يقدم ) أي لا يصح
~~تقديمه عليه كتيمم ( لزمت ) مع فرض قبلها إن صلح لجمعه معها وأدرك قدره ms0063 كما
~~فهم مما مر بالأولى ليمكنه من فعل ذلك ولا يجب معها ما بعدها وإن صلح لجمعه
~~معها وفارق عكسه بأن وقت الأولى لا يصلح للثانية إلا إذا صلاهما جمعا بخلاف
~~العكس
# فإن صح تقديم طهره على الوقت كوضوء رفاهية لم يشترط إدراك قدر وقته
~~لإمكان تقديمه عليه
# أما إذا لم يدرك قدر ذلك فلا يجب لعدم تمكنه من فعله وتعبيري بما ذكر أعم
~~من قوله ولو حاضت أو جن والتقييد بطهر لا يقدم من زيادتي PageV01P060 & باب
~~& بالتنوين ( سن ) على الكفاية ( أذان ) بمعجمة ( وإقامة ) لمواظبة السلف
~~والخلف عليهما
# ولخبر الصحيحين إذا حضرت الصلاة فليؤذن لكم أحدكم ( لرجل ولو منفردا )
~~بالصلاة وإن بلغه أذان غيره ( لمكتوبة ولو فائتة ) لما مر وللخبر الآتي
~~ولخبر مسلم أنه صلى الله عليه وسلم نام هو وأصحابه عن الصبح حتى طلعت الشمس
~~فساروا حتى ارتفعت ثم نزل فتوضأ ثم أذن بلال بالصلاة فصلى رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم ركعتين ثم صلى صلاة الغداة بخلاف المنذورة وصلاة الجنازة
~~والنافلة
# ( و ) سن له ( رفع صوته بأذان في غير مصلى أقيمت فيه جماعة وذهبوا )
# روى البخاري عن عبد الله بن عبد الرحمن بن أبي صعصعة أن أبا سعيد الخدري
~~قال له إني أراك تحب الغنم والبادية فإذا كنت في غنمك أو باديتك فأذنت
~~للصلاة فارفع صوتك بالنداء فإنه لا يسمع مدى صوت المؤذن جن ولا إنس ولا شيء
~~إلا شهد له يوم القيامة
# سمعته من رسول الله صلى الله عليه وسلم أي سمعت ما قلته لك بخطاب لي
~~ويكفي في أذان المنفرد إسماع نفسه بخلاف أذان الإعلام كما سيأتي
# ( و ) سن ( عدمه فيه ) أي عدم رفع صوته بالأذان في المصلى المذكور لئلا
~~يتوهم السامعون دخول وقت صلاة أخرى
# والتصريح بسن رفع الصوت وعدم رفعه لغير المنفرد مع قولي وذهبوا من زيادتي
~~وبه صرح في الروضة وأصلها وتعبيري بمصلى أعم سن تعبيره بمسجد وتعبيره بسن
~~عدم الرفع فيما ذكر أولى مما ذكره لأنه إنما يفيد عدم السن وسن إظهار ms0064
~~الأذان في البلد وغيرها بحيث يسمعه كل من أصغى إليه من أهل ذلك البلد أو
~~غيره
# ( و ) سن ( إقامة ) لا أذان ( لغيره ) أي للمرأة والخنثى منفردين أو
~~مجتمعين لأنها الاستنهاض الحاضرين فلا تحتاج إلى رفع صوت والأذان لإعلام
~~الغائبين فيحتاج فيه إلى الرفع
# والمرأة يخاف من رفع صوتها الفتنة وألحق بها الخنثى احتياطا فإن أذنا
~~للنساء بقدر ما يسمعن لم يكره وكان ذكر الله تعالى أو فوقه كره بل حرم إن
~~كان ثم أجنبي وذكر سن الإقامة للمرأة المنفردة وللخنثى من زيادتي ( وأن
~~يقال في نحو عيد ) من نفل تشرع فيه الجماعة وصلى جماعة ككسوف وتراويح (
~~الصلاة جامعة ) لورود في خبر الصحيحين في كسوف الشمس
# ويقاس به نحوه والجزآن منصوبان الأول بالإغراء والثاني بالحالية ويجوز
~~رفعهما على الابتداء والخبر ورفع أحدهما ونصب الآخر كما بينته في شرح الروض
~~وكالصلاة جامعة الصلاة كما نص عليه في الأم
# ( و ) أن ( يؤذن للأولى فقط من صلوات والاها ) كفوائت وصلاتي جمع وفائتة
~~وحاضرة دخل وقتها قبل شروعه في الأذان ويقيم لكل للاتباع في الأولين رواه
~~في أولاهما الشافعي PageV01P061 وأحمد بإسناد صحيح
# وفي ثانيتها الشيخان وقياسا في الثالثة فإن لم يوال أو والى فائتة وحاضرة
~~لم يدخل وقتها قبل شروعه في الأذان لم يكف لغير الأولى الأذان لها وتعبيري
~~بذلك أولى من قوله
# فإن كانت فوائت لم يؤذن لغير الأولى
# ( ومعظم الأذان مثنى ) وهو معدول عن اثنين اثنين ( و ) معظم ( الإقامة
~~فرادى ) قيدت من زيادتي بالمعظم لأن التكبير أول الأذان أربع والتوحيد آخره
~~واحد والتكبير الأول والأخير ولفظ الإقامة فيها مثنى مع أن الأصل استثنى
~~لفظ الإقامة واعتذر في دقائقه عن ترك التكبير بأنه لما كان على نصف لفظه في
~~الأذان كان كأنه فرد والأصل في ذلك خبر الصحيحين أمر بلال أن يشفع الأذان
~~ويوتر الإقامة
# والمراد منه ما قلناه فالإقامة إحدى عشرة كلمة والأذان تسع عشرة كلمة
~~بالترجيع وسيأتي
# ( وشرط فيهما ترتيب وولاء ) بين كلماتهما مطلقا ( ولجماعة جهر ) بحيث
~~يسمعون لأن ترك كل منهما ms0065 يخل بالإعلام
# ويكفي إسماع واحد منهم ولا يضر في الولاء تخلل يسير سكوت أو كلام ( و )
~~شرط فيهما ( عدم بناء غير ) على أذانه أو إقامته لأن ذلك يوقع في لبس
# وهذا وما قبله من اشتراط الجهر مطلقا واشتراط الترتيب والولاء في الإقامة
~~من زيادتي ( ودخول وقت ) لأن ذلك للإعلام به فلا يصح قبله ( إلا أذان صبح
~~فمن نصف ليل ) يصح
# والأصل فيه خبر الصحيحين إن بلالا يؤذن بليل فكلوا واشربوا حتى تسمعوا
~~أذان ابن أم مكتوم
# ( و ) شرط ( في مؤذن ومقيم إسلام وتمييز ) مطلقا ( ولغير نساء ذكورة )
~~فلا يصح ذلك من كافر وغير مميز لأنه عبادة وليسا من أهلها ولا من امرأة
~~وخنثى لرجال وخناثى كإماماتهما لهم
# أما المؤذن والمقيم للنساء فلا يشترط فيهما ذكورة وعلم مما مر أن الخنثى
~~يسن له الإقامة لنفسه دون الأذان وذكر المقيم وتقييد الذكورة بغير النساء
~~من زيادتي
# ( وسن إدراجها ) أي الإقامة أي الإسراع بها ( وخفضها ) وهو من زيادتي (
~~وترتيله ) أي الأذان أي التأني فيه للأمر بذلك في خبر الحاكم إلا الخفض
# ولأن الأذان للغائبين والإقامة للحاضرين فاللائق بكل منهما ما ذكر فيه (
~~وترجيع فيه ) أي في الأذان لوروده في خبر مسلم وهو أن يأتي بالشهادتين
~~مرتين بخفض الصوت قبل إعادتهما برفعه فهو اسم للأول كما في المجموع وغيره
~~في شرح مسلم أنه للثاني
# وقضية كلام الروضة كأصلها أنه لهما وسمي بذلك لأن المؤذن رجع إلى رفع
~~الصوت بعد أن تركه أو إلى الشهادتين بعد ذكرهما ( وتثويب ) بمثلثة من ثاب
~~إذا رجع ( في ) أذاني ( صبح ) لوروده في خبر أبي داود وغيره بإسناذ جيد كما
~~في المجموع وهو أن يقول بعد الحيعلتين الصلاة خير من النوم مرتين وخرج
~~بالصبح ما عداها فيكره فيه التثويب كما في الروضة ( وقيام فيهما ) أي في
~~الأذان والإقامة على عال إن احتيج إليه لخبر الصحيحين يا بلال قم فناد
# ولأنه أبلغ في الإعلام ووضع مسبحتيه PageV01P062 في صماخي أذنيه في
~~الأذان ( و ) لوجه ( القبلة ) لأنها أشرف الجهات ولأن توجهها هو المنقول ms0066
~~سلفا وخلفا وذكر سن القيام والتوجه في الإقامة مع جعل كل منهما سنة مستقلة
~~من زيادتي وكذا قولي ( وأن يلتفت بعنقه فيهما يمينا مرة في حي على الصلاة )
~~مرتين في الأذان ومرة في الإقامة ( وشمالا مرة في حي على الفلاح )
# كذلك من غير تحويل صدره عن القبلة وقدميه عن مكانهما لأن بلالا كان يفعل
~~ذلك في الأذان كما في الصحيحين
# وقيس به الإقامة واختص الالتفات بالحيعلتين لأنهما خطاب آدمي كالسلام من
~~الصلاة بخلاف غيرهما ( و ) أن ( يكون كل ) من المؤذن والمقيم ( عدلا ) في
~~الشهادة لأنه يخبر بأوقات الصلوات
# فهو أولى من الصبي والعبد بذلك ( صيتا ) أي عالي الصوت لأنه أبلغ في
~~الإعلام ( حسن الصوت ) لأنه أبعث على الإجابة بالحضور
# ( وكرها ) أي الأذان والإقامة ( من فاسق ) لأنه لا يؤمن أن يأتي بها في
~~غير الوقت ( وصبي ) كالفاسق ( وأعمى وحده ) لأنه ربما يغلط في الوقت وذكر
~~الثلاثة من زيادتي ( ومحدث ) لخبر الترمذي لا يؤذن إلا متوضىء
# وقيس بالأذان الإقامة ( و ) الكراهة ( لجنب أشد ) منها للمحدث لغلظ
~~الجنابة ( و ) هي ( في إقامة ) منهما ( أغلظ ) منها في أذانهما لقربها من
~~الصلاة ( وهما ) أي الأذان والإقامة أي مجموعهما كما صرح به النووي في نكته
~~وإن اقتصر في الأصل كغيره على الأذان ( أفضل من الإمامة )
# قالوا الخبر لا يسمع مدى صوت المؤذن جن ولا إنس ولا شيء إلا شهد له يوم
~~القيامة ولأنه لإعلامه بالوقت أكثر نفعا منها ( وسن مؤذنان لمصلى ) مسجدا
~~أو غيره تأسيا به صلى الله عليه وسلم ( فيؤذن واحد ) للصبح ( قبل فجر ) بعد
~~نصف الليل ( وآخر بعده ) لخبر إن بلالا يؤذن بليل السابق فإن لم يكن إلا
~~واحد أذن لها المرتين ندبا أيضا فإن اقتصر على مرة فالأولى أن يكون بعد
~~الفجر وقولي لمصلى أعم من قوله لمسجد ( و ) سن ( لسامعهما ) أي لسامع
~~المؤذن والمقيم قالوا ولو محدثا حدثا أكبر
# ( مثل قولهما ) لخبر مسلم إذا سمعتم المؤذن فقولوا مثل ما يقول ثم صلوا
~~علي ويقاس بالمؤذن المقيم وهو من زيادتي ( إلا في حيعلات ms0067 وتثويب وكلمتي
~~إقامة فيحولق ) في كل كلمة في الأول بأن يقول لا حول ولا قوة إلا بالله
# لقوله في خبر مسلم وإذا قال حي على الصلاة قال أي سامعه لا حول ولا قوة
~~إلا بالله وإذا قال حي على الفلاح قال لا حول ولا قوة إلا بالله
# أي لا حول عن معصية الله إلا به ولا قوة على طاعته إلا بمعونته
# ويقاس بالأذان الإقامة قال في المهمات والقياس أن السامع يقول في قول
~~المؤذن ألا صلوا في رحالكم لا حول ولا قوة إلا بالله
# والحيعلة مركبة من حي على الصلاة وحي على الفلاح PageV01P063 والحولقة من
~~لا حول ولا قوة إلا بالله ويقال فيها الحوقلة ( و ) يقول في الثاني ( صدقت
~~وبررت ) مرتين لخبر ورد فيه قاله ابن الرفعة وبررت بكسر الراء أي صرت ذا بر
~~أي خير كثير ( و ) في الثالث ( أقامها الله وأدامها وجعلني من صالحي أهلها
~~) لوروده في خبر أبي داود وهذا من زيادتي
# والقياس أن يأتي به مرتين ( و ) سن ( لكل ) من مؤذن ومقيم وسامع ومستمع (
~~أن يصلي ويسلم على النبي صلى الله عليه وسلم بعد فراغ ) من الأذان أو
~~الإقامة لخبر مسلم السابق
# ويقاس بالسامع فيه غيره ممن ذكر ( ثم ) يقول ( اللهم رب هذه الدعوة ) أي
~~الأذان أو الإقامة ( إلى آخره ) تتمته كما في الأصل التامة والصلاة القائمة
~~آت محمدا الوسيلة والفضيلة وابعثه مقاما محمودا الذي وعدته
# والتامة السالمة من تطرق نقص إليها والقائمة أي التي ستقام والوسيلة
~~منزلة في الجنة والمقام المحمود مقام الشفاعة في فصل القضاء يوم القيامة
~~والذي منصوب بدلا مما قبله أو بتقدير أعني أو مرفوع خبر لمبتدأ محذوف وذكر
~~ما يقال بعد الإقامة مع ذكر السلام من زيادتي
#
# | باب بالتنوين
# ( التوجه ) للقبلة بالصدر لا بالوجه ( شرط لصلاة قادر ) عليه لقوله تعالى
~~@QB@ فول وجهك شطر المسجد الحرام @QE@ PageV01P064 أي جهته والتوجه لا يجب
~~في غير الصلاة فتعين أن يكون فيها ولخبر الشيخين أنه صلى الله عليه وسلم
~~ركع ركعتين قبل الكعبة أي وجهها
# وقال ms0068 هذه القبلة مع خبر صلوا كما رأيتموني أصلي
# فلا تصح الصلاة بدونه إجماعا أما العاجز عنه كمريض لا يجد من يوجهه إليها
~~ومربوط على خشبة فيصلي على حاله ويعيد وجوبا ( إلا في ) صلاة ( شدة خوف )
~~مما يباح من قتال أو غيره فرضا كانت أو نفلا فليس التوجه بشرط فيها كما
~~سيأتي في بابه للضرورة ( و ) إلا في ( نفل سفر ) بقيدين زدتهما بقولي (
~~مباح لقاصد ) محل ( معين ) وإن قصر السفر لأن النفل يتوسع فيه كجوازه قاعدا
~~للقادر ( فللمسافر ) سفرا مباحا ( تنفل ) ولو راتبا صوب مقصده كما يعلم مما
~~يأتي ( راكبا وماشيا ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يصلي على راحلته في
~~السفر حيثما توجهت به أي في جهة مقصده رواه الشيخان وفي رواية لهما غير أنه
~~لا يصلي عليها المكتوبة وقيس بالراكب الماشي وخرج بما ذكر العاصي بسفر
~~والهائم والمقيم
# ويشترط مع ذلك ترك الفعل الكثير كركض وعدو بلا حاجة ( فإن سهل توجه راكب
~~غير ملاح بمرقد ) كهودج وسفينة في جميع صلاته ( وإتمام الأركان ) كلها أو
~~بعضها هو أعم من قوله وإتمام ركوعه وسجوده ( لزمه ) ذلك لتيسره عليه ( وإلا
~~) أي وإن لم يسهل ذلك ( فلا ) يلزمه شيء منه ( إلا توجه في تحرمه إن سهل )
~~بأن تكون الدابة واقفة وأمكن انحرافه عليها أو تحريفها أو سائرة وبيده
~~زمامها وهي سهلة
# فإن لم يسهل ذلك بأن تكون صعبة أو مقطورة ولم يمكنه انحرافه عليها ولا
~~تحريفها لم يلزمه توجه للمشقة واختلال أمر السير عليه وخرج بزيادتي غير
~~ملاح ملاح السفينة وهو مسيرها فلا يلزمه توجه لأن تكليفه ذلك يقطعه عن
~~النفل أو عمله
# وما ذكرته من الاستثناء الأخير هو ما ذكره الشيخان وقضيته أنه لا يلزمه
~~التوجه في غير التحرم وإن سهل ويمكن الفرق بأن الانعقاد يحتاط له مالا
~~يحتاط لغيره
# لكن قال الأسنوي ما ذكراه بعيد
# ثم نقل ما يقتضي خلاف ما ذكراه ( ولا ينحرف ) عن صوب طريقه لأنه بدل عن
~~القبلة PageV01P065 ( إلا لقبلة ) لأنها الأصل فإن انحرف إلى غيرها بطلت
~~صلاته ms0069 إلا أن يكون جاهلا أو ناسيا أو جمحت دابته وعاد عن قرب ( ويكفيه
~~إيماء ) وهو أولى من قوله ويومىء ( بركوعه وسجوده ) حالة كونه ( أخفض ) من
~~الركوع تمييزا بينهما وللاتباع رواه الترمذي وكذا البخاري
# لكن بدون تقييد السجود بكونه أخفض وبذلك علم أنه لا يلزمه في سجوده وضع
~~جبهته على عرف الدابة أو سرجها أو نحوه ( والماشي يتمهما ) أي الركوع
~~والسجود ( ويتوجه فيهما وفي تحرمه ) وفيما زدته بقولي ( وجلوسه بين سجدتيه
~~) لسهولة ذلك عليه بخلاف الراكب وله المشي فيما عدا ذلك كما علم مما تقرر
~~لطول زمنه أو سهولة المشي فيه ( ولو صلى ) شخص ( فرضا ) عينيا أو غيره (
~~على دابة واقفة وتوجه ) إلى القبلة ( وأتمه ) أي الفرض فهو أعم من قوله
~~وأتم ركوعه وسجوده ( جاز )
# وإن لم تكن معقولة لاستقراره في نفسه ( وإلا ) بأن تكون سائرة أو لم
~~يتوجه أو لم يتم الفرض ( فلا ) يجوز لرواية الشيخين السابقة
# ولأن سير الدابة منسوب إليه بدليل جواز الطواف عليها فلم يكن مستقرا في
~~نفسه نعم إن خاف من نزوله عنها انقطاعا عن رفقته أو نحوه صلى عليها وأعاد
~~كما مر وبما تقرر علم أن قولي وإلا فلا أولى من قوله أو سائرة فلا ولو صلى
~~على سرير محمول على رجال سائرين به صح ( ومن صلى في الكعبة ) فرضا أو نفلا
~~ولو في عرصتها لو انهدمت ( أو على سطحها وتوجه شاخصا منها ) كعتبتها أو
~~بابها وهو مردود أو خشبة مبنية أو مسمرة فيها أو تراب جمع منها ( ثلثي ذراع
~~) بذراع الآدمي ( تقريبا ) من زيادتي ( جاز ) أي ما صلاة بخلاف ما إذا كان
~~PageV01P066 الشاخص أقل من ثلثي ذراع
# لأنه سترة المصلى فاعتبر فيه قدرها وقد سئل النبي صلى الله عليه وسلم
~~عنها فقال كمؤخرة الرحل رواه مسلم
# وقولي شاخصا منها أعم مما ذكره ( ومن أمكنه علمها ) أي الكعبة بقيد زدته
~~بقولي ( ولا حائل ) بينه وبينها كأن كان في المسجد أو على جبل أبي قبيس أو
~~سطح بحيث يعاينها ( لم يعمل بغيره ) أي بغير علمه من ms0070 تقليد أو قبول خبر أو
~~اجتهاد لسهولة علمها في ذلك وكالحاكم إذا وجد النص فتعبيري بذلك أعم من
~~تعبيره بالتقليد والاجتهاد
# ( وإلا ) أي وإن لم يمكنه علمها أو أمكنه وثم حائل كجبل وبناء ( اعتمد
~~ثقة ) ولو عبدا أو امرأة ( يخبر عن علم ) لا عن اجتهاد كقوله أنا أشاهد
~~الكعبة ولا يكلف المعاينة بصعود حائل أو دخول المسجد للمشقة
# وليس له أن يجتهد مع وجود إخبار الثقة وفي معناه رؤية محاريب المسلمين
~~ببلد كبير أو صغير يكثر طارقوه وخرج بالثقة غيره كفاسق وصبي مميز ( فإن
~~فقده ) أي الثقة المذكورة ( وأمكنه اجتهاد ) بأن كان عارفا بأدلة الكعبة
~~كالشمس والقمر والنجوم من حيث دلالتها عليها ( اجتهد لكل فرض ) بقيد زدته
~~بقولي ( إن لم يذكر الدليل ) الأول إذ لا ثقة ببقاء الظن بالأول
# وتعبيري بالفرض أي العيني أولى من تعبيره بالصلاة ومحل جواز الاجتهاد
~~فيما إذا كان ثم حائل أن لا يبنيه بلا حاجة وإلا فليس له الاجتهاد لتفريطه
~~( فإن ضاق وقته ) عن الاجتهاد هذا من زيادتي ( أو تحير ) المجتهد لظلمة أو
~~تعارض أدلة أو غير ذلك ( صلى ) إلى أي جهة شاء للضرورة ( وأعاد ) وجوبا فلا
~~يقلد لقدرته على الاجتهاد
# ولجواز زوال التحير في صورته ( فإن عجز عنه ) أي عن الاجتهاد في الكعبة
~~ولم يمكنه تعلم PageV01P067 أدلتها ( كأعمى ) البصر أو البصيرة ( قلد ثقة
~~عارفا ) بأدلتها ولو عبدا أو امرأة ولا يعيد ما صلاه بالتقليد
# ( ومن أمكنه تعلم أدلتها لزمه ) تعلمها كتعلم الوضوء ونحوه ( وهو ) أي
~~تعلمها ( فرض عين لسفر ) فلا يقلد فإن ضاق الوقت عن تعلمها صلى كيف كان
~~وأعاد وجوبا ( و ) فرض ( كفاية لحضر ) وإطلاق الأصل أنه واجب محمول على هذا
~~التفصيل وقيد السبكي السفر بما يقل فيه العارف بالأدلة
# فإن كثر كركب الحاج فكالحضر ( ومن صلى باجتهاد ) منه أو من مقلدة ( فتيقن
~~خطأ معينا ) في جهة أو تيامن أو تياسر ( أعاد ) وجوبا صلاته وإن لم يظهر له
~~الصواب لأنه تيقن الخطأ فيما يأمن مثله في الإعادة كالحاكم يحكم باجتهاد ثم
~~يجد النص ms0071 بخلافه
# احترزوا بقولهم فيما يأمن مثله في الإعادة عن الأكل في الصوم ناسيا
~~والخطأ في الوقوف بعرفة حيث لا تجب الإعادة لأنه لا يأمن مثله فيها
# ( فلو تيقنه فيها استأنفها ) وجوبا وإن لم يظهر له الصواب وخرج بتيقن
~~الخطأ ظنه
# والمراد بتيقنه ما يمتنع معه الاجتهاد فيدخل فيه خبر الثقة عن معاينة (
~~وإن تغير اجتهاده ) ثانيا ( عمل بالثاني ) لأنه الصواب في ظنه ( ولا إعادة
~~) لما فعله بالأول لأن الاجتهاد لا ينقض بالاجتهاد والخطأ فيه غير معين (
~~فلو صلى أربع ركعات لأربع جهات به ) أي بالاجتهاد ( فلا إعادة ) لها لذلك
~~ولا يجتهد في محراب النبي صلى الله عليه وسلم يمنة ولا يسرة ولا في محاريب
~~المسلمين جهة PageV01P068
#
# | باب صفة أي كيفية الصلاة
# وهي تشتمل على فروض تسمى أركانا وعلى سنن يسمى ما يجبر بالسجود منها بعضا
~~وما لا يجبر هيئة
# وعلى شروط تأتي في بابها ( أركانها ) ثلاثة عشر بجعل الطمأنينة في محالها
~~الأربعة هيئة تابعة للركن وفي الروضة سبعة عشر بعد الطمأنينة في محالها
~~أركانا وهو اختلاف لفظي
# وبعد المصلى ركنا على قياس عد الصائم والعاقد في الصوم والبيع ركنين تكون
~~الجملة ثمانية عشر أحدها ( نية ) لما مر في الوضوء وهي معتبرة هنا وفي سائر
~~الأبواب ( بقلب ) فلا يكفي النطق مع غفلته ولا يضر النطق بخلاف ما فيه كأن
~~نوى الظهر فسبق لسانه إلى غيرها ( لفعلها ) أي الصلاة
# ولو نفلا لتتميز عن بقية الأفعال فلا يكفي إحضارها في الذهن مع الغفلة عن
~~فعلها لأنه المطلوب وهي هنا ما عدا النية لأنها لا تنوي ( مع تعيين ذات وقت
~~أو سبب ) كصبح وسنته لتتميز عن غيرها فلا تكفي نية صلاة الوقت ( ومع نية
~~فرض فيه ) أي في الفرض ولو كفاية أو نذرا ليتميز عن النفل
# ولبيان حقيقته في الأصل وشمل ذلك المعادة نظرا لأصلها وسيأتي بيانها في
~~باب صلاة الجماعة وصلاة الصبي وهو ما صححه فيها في الروضة كأصلها لكنه ضعفه
~~في المجموع وغيره وصحح خلافه بل صوبه
# قال إذ كيف ينوي الفرضية ms0072 وصلاته لا تقع فرضا
# ويؤخذ جوابه من تعليلنا الثاني وبما ذكر علم أنه يكفي للنفل المطلق هو ما
~~لا يتقيد بوقت ولا سبب نية فعل الصلاة لحصوله بها
# وألحق بعضهم به تحية المسجد وركعتي الوضوء والإحرام وركعتي الطواف
~~والاستخارة وعليه تكون مستثناة مما مر
# ( وسن نية نفل فيه ) أي في النفل خروجا من الخلاف وإنما لم يجب فيه للزوم
~~النفلية له بخلاف الفرضية للظهر ونحوها ( و ) سن ( إضافة لله تعالى ) خروجا
~~من الخلاف وإنما لم تجب لأن العبادة لا تكون إلا له تعالى والتصريح بسن
~~هذين من زيادتي
# ( ونطق ) بالمنوي ( قبل التكبير ) ليساعد اللسان القلب ( وصح أداء بنية
~~قضاء وعكسه ) بقيد زدته بقولي ( لعذر ) من غيم PageV01P069 ونحوه لأن
~~كلامهما يأتي بمعنى الآخر بخلاف ما لو نواه مع علمه بخلافه فلا يصح لتلاعبه
# ( و ) ثانيها ( تكبير تحرم ) سمى بذلك لأن المصلي يحرم عليه به ما كان
~~حلالا له من مفسدات الصلاة ودليل وجوبه خبر المسيىء صلاته إذا قمت إلى
~~الصلاة فكبر ثم اقرأ ما تيسر معك من القرآن ثم اركع حتى تطمئن راكعا ثم
~~ارفع حتى تعتدل قائما ثم اسجد حتى تطمئن ساجدا ثم ارفع حتى تطمئن جالسا ثم
~~افعل ذلك في صلاتك كلها رواه الشيخان وفي رواية للبخاري ثم اسجد حتى تطمئن
~~ساجدا ثم ارفع حتى تستوى قائما ثم افعل ذلك في صلاتك كلها
# وفي صحيح ابن حبان بدل قوله حتى تعتدل قائما حتى تطمئن قائما ( مقرونا به
~~النية ) بأن يقرنها بأوله ويستصحبها إلى آخره
# لكن النووي اختار في مجموعه وغيره تبعا للإمام الغزالي الاكتفاء
~~بالمقارنة العرفية بحيث يعد عرفا أنه مستحضر للصلاة
# ( وتعين ) فيه على القادر على النطق به ( الله أكبر ) للاتباع رواه ابن
~~ماجه وغيره مع خبر البخاري صلوا كما رأيتموني أصلي فلا يكفي الله كبير ولا
~~الرحمن أكبر ( ولا يضر ما لا يمنع الاسم ) أي اسم التكبير ( كالله الأكبر )
~~والله الجليل أكبر والله عز وجل أكبر ( لا أكبر الله ) ولا الله الذي لا
~~إله إلا هو الملك ms0073 القدوس أكبر
# لأن ذلك لا يسمى تكبيرا ويجب إسماع التكبير نفسه إن كان صحيح السمع ولا
~~عارض من لغط أو نحوه ( ومن عجز ) بفتح الجيم أفصح من كسرها عن نطقه
~~بالتكبير بالعربية
# ( ترجم ) عنه وجوبا بأي لغة شاء ولا يعدل إلى غيره من الأذكار ( ولزمه
~~تعلم إن قدر ) عليه ولو بسفر وبعد التعليم لا يلزمه قضاء ما صلاة بالترجمة
~~إلا إن أخر التعلم مع التمكن منه وضاق الوقت فإنه لا بد من صلاته بالترجمة
~~لحرمته ويلزمه القضاء لتفريطه ويلزم الأخرس تحريك لسانه وشفتيه ولهاته
~~بالتكبير قدر إمكانه وهكذا حكم سائر أذكاره الواجبة من تشهد وغيره قال ابن
~~الرفعة فإن عجز عن ذلك نواه بقلبه كما في المريض ( وسن لإمام جهر بتكبير )
~~أي تكبير التحرم وغيره من تكبيرات الانتقالات ليسمع المأمومون أو بعضهم
~~فيعلموا صلاته بخلاف غير الإمام وهذا PageV01P070 من زيادتي
# وكإمام مبلغ احتيج إليه ( و ) سن ( لمصل ) من إمام وغيره ( رفع كفيه )
~~للقبلة مكشوفتين منشورتي الأصابع مفرقة وسطا ( مع ) ابتداء تكبير ( تحرمه
~~حذو ) بذال معجمة أي مقابل ( منكبيه ) بأن تحاذى أطراف أصابعه أعلى أذنيه
~~وإبهاماه شحمتي أذنيه وراحتاه منكبيه وذلك لخبر الشيخين أنه صلى الله عليه
~~وسلم كان يرفع يديه حذو منكبيه إذا افتتح الصلاة أما الانتهاء ففي الروضة
~~كأصلها
# وشرح مسلم أنه لا يسن فيه شيء بل إن فرغ منهما معا فذاك أو من أحدهما قبل
~~تمام الآخر أتم الآخر
# لكنه صحح في شرحي المذهب والوسيط والتحقيق استحباب انتهائهما معا
# ( و ) ثالثها ( قيام في فرض للقادر عليه بنفسه أو بغيره فيجب حال التحرم
~~به
# وخرج بالفرض النفل وسيأتي حكمه وحكم العاجز وإنما أخروا القيام عن النية
~~والتكبير مع أنه مقدم عليهما لأنهما ركنان في الصلاة مطلقا وهو ركن في
~~الفريضة فقط
# ولأنه قبلهما فيها شرط وركنيته إنما هي معهما وبعدهما ( بنصب ظهر ) ولو
~~باستناد إلى شيء كجدار فلو وقف منحنيا أو مائلا بحيث لا يسمى قائما لم يصح
~~( فإن عجز ) عن ذلك ( وصار كراكع ) لكبر أو غيره ( وقف كذلك ms0074 ) وجوبا لقربه
~~من الانتصاب ( وزاد ) وجوبا ( انحناء لركوعه إن قدر ) على الزيادة ( ولو
~~عجز عن ركوع وسجود ) دون قيام ( قام ) وجوبا ( وفعل ما أمكنه ) في انحنائه
~~لهما بصلبه
# فإن عجز فبرقبته ورأسه فإن عجز أومأ إليهما ( أو ) عجز ( عن قيام ) بلحوق
~~مشقة شديدة كزيادة مرض أو خوف غرق أو دوران رأس في سفينة ( قعد ) كيف شاء (
~~وافتراشه )
# وسيأتي بيانه في التشهد ( أفضل ) من تربعه وغيره لأنه قعود عبادة ولأنه
~~قعود لا يعقبه سلام كالقعود للتشهد الأول وتعبيري بما ذكر أعم من قوله أفضل
~~من تربعه
# ( وكره إقعاء ) في قعدات الصلاة ( بأن يجلس على وركيه ) أي أصل فخذيه وهو
~~الأليان ( ناصبا ركبتيه ) للنهي عن الإقعاء في الصلاة رواه الحاكم وصححه
# ومن الإقعاء نوع مسنون عند جمع منهم النووي بين السجدتين
# وإن كان الافتراش أفضل منه وهو أن يفرش رجليه أي أصابعهما ويضع ألييه على
~~عقبيه ( ثم ينحي ) المصلي قاعدا ( لركوعه ) إن قدر ( وأقله أن ) ينحني إلى
~~أن ( يحاذي جبهته ما أمام ركبتيه وأكمله أن ) ينحني إلى أن ( يحاذي ) جبهته
~~( محل سجوده ) وركوع القاعد في النفل كذلك
# ( فإن عجز ) المصلى المتقدم عن القعود ( اضطجع ) على جنبه متوجه القبلة
~~بوجهه ومقدم بدنه وجوبا ( وسن على ) جنبه ( الأيمن ) ويجوز على الأيسر لكنه
~~مكروه بلا عذر جزم PageV01P071 به في المجموع
# وتعبيري بذلك أولى من قول الأصل صلى لجنبه الأيمن ( ثم ) إن عجز عن الجنب
~~( استلقى ) على ظهره وأخمصاه للقبلة ( رافعا رأسه ) من زيادتي بأن يرفعه
~~قليلا بشيء ليتوجه إلى القبلة بوجهه ومقدم بدنه إن لم يكن في الكعبة وهي
~~مسقفة والأصل في ذلك خبر البخاري أنه صلى الله عليه وسلم قال لعمران بن
~~حصين وكانت به بواسير صل قائما فإن لم تستطع فقاعدا فإن لم تستطع فعلى جنب
~~زاد النسائي فإن لم تستطع فمستلقيا لا يكلف الله نفسا إلا وسعها ثم إذا صلى
~~فيومىء برأسه في ركوعه وسجوده إن عجز عنهما فإن عجز عن الإيماء برأسه أوما
~~بأجفانه فإن عجز أجرى أفعال الصلاة على قلبه ms0075 فلا تسقط عنه الصلاة ما دام
~~عقله ثابتا ( ولقادر ) على القيام ( نفل قاعدا ومضطجعا )
# لخبر البخاري من صلى قائما فهو أفضل ومن صلى قاعدا فله نصف أجر القائم
~~ومن صلى نائما أي مضطجعا فله نصف أجر القاعدة ويقعد للركوع والسجود وخرج
~~بما ذكر المستلقى على قفاه وإن أتم ركوعه وسجوده لعدم وروده
# ( و ) رابعها ( قراءة الفاتحة كل ركعة ) في قيامها أو بدله لخبر الشيخين
~~لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب أي في كل ركعة لما مر في خبر المسيء
~~صلاته ( إلا ركعة مسبوق )
# فلا تجب فيها بمعنى أنه لا يستقر وجوبها عليه لتحمل الإمام لها عنه (
~~والبسملة ) آية ( منها ) عملا لأنه صلى الله عليه وسلم عدها آية منها رواه
~~ابن خزيمة والحاكم وصححاه
# ويكفي في ثبوتها عملا الظن ( ويجب رعاية حروفها ) فلو أتى قادر أو من
~~أمكنه التعلم بدل حرف منها بآخر لم تصح قراءته لتلك الكلمة لتغييره النظم
~~ولو نطق بقاف العرب المترددة بين القاف والكاف صحت كما جزم به الروياني
~~وغيره وتعبيري بما ذكر أعم من قوله وله أبدل ضاد بظاء لم تصح ( و ) رعاية (
~~تشديداتها ) الأربع عشرة لأنها هيئات لحروفها المشددة فوجوبها شامل
~~لهيئاتها
# ( و ) رعاية ( ترتيبها ) بأن يأتي على نظمها المعروف لأنه مناط البلاغة
~~والإعجاز فلو بدأ بنصفها الثاني لم يعتد به ويبني على الأول أن سها بتأخيره
~~ولم يطل الفصل ويستأنف إن تعمد أو طال الفصل ( و ) رعاية ( موالاتها ) بأن
~~يأتي بكلماتها على الولاء للاتباع مع خبر صلوا كما رأيتموني أصلي ( فيقطعها
~~تخلل ذكر ) وإن قل ( وسكوت طال ) عرفا ( بلا عذر ) فيهما ( أو ) سكوت ( قصد
~~به قطع القراءة ) لإشعار ذلك بالإعراض عن القراءة بخلاف سكوت قصير لم يقصد
~~به القطع أو طويل أو تخلل ذكر بعذر من جهل وسهو وإعياء وتعلق ذكر بالصلاة
~~كتأمينة PageV01P072 لقراءة إمامه وفتحه عليه إذا توقف فيها
# ووجهه في الذكر المذكور أنه مسنون لكن الاحتياط استئنافها للخروج من
~~الخلاف ولا يفتح عليه ما دام يردد الآية قاله المتولى وقولي بلا ms0076 عذر من
~~زيادتي في الثاني
# وأولى مما ذكره في الأول ( فإن عجز عن جميعها ) لعدم معلم أو مصحف أو غير
~~ذلك وهذا مراد الأصل بقوله فإن جهل الفاتحة ( فسبع آيات ) عدد آياتها يأتي
~~بها ( ولو متفرقة )
# وإن لم تفد المتفرقة معنى منظوما إذا قرئت كما اختاره النووي في مجموعه
~~وغيره تبعا لإطلاق الجمهور ( لا تنقص حروفها ) أي السبع ( عنها ) أي عن
~~حروف الفاتحة وهي بالبسملة مائة وستة وخمسون حرفا بإثبات ألف مالك
# والمراد إن المجموع لا ينقص عن المجموع لا أن كل آية من البدل قدر آية من
~~الفاتحة ( ف ) ان عجز عن القراءة لزمه ( سبعة أنواع من ذكر أو دعاء كذلك )
~~أي لا تنقص حروفها عن حروف الفاتحة واعتبار الأنواع والاكتفاء بالدعاء من
~~زيادتي
# ويجب تعلقه بالآخرة كما قاله الإمام ورجحه النووي في مجموعه وغيره ولا
~~يشترط في الذكر والدعاء أن يقصد بهما البدلية بل الشرط أن لا يقصد بهما
~~غيرها وإذا قدر على بعض الفاتحة كرره ليبلغ قدرها إن لم يقدر على بدل وإلا
~~قرأه وضم إليه من البدل ما تتم به الفاتحة مع رعاية الترتيب
# ( ف ) ان ) عجز عن ذلك كله حتى عن ترجمة الذكر والدعاء لزمه ( وقفة قدر
~~الفاتحة ) في ظنه لأنه واجب في نفسه ولا يترجم عنها بخلاف التكبير لفوات
~~الإعجاز فيها دونه ( وسن عقب محرم ) بفرض أو نفل ( دعاء افتتاح ) نحو وجهت
~~وجهي للذي فطر السموات والأرض حنيفا مسلما وما أنا من المشركين إن صلاتي
~~ونسكي ومحياي ومماتي لله رب العالمين لا شريك له وبذلك أمرت وأنا من
~~المسلمين
# للاتباع رواه مسلم إلا كلمة مسلما فابن حبان وفي رواية للبيهقي وأنا أول
~~المسلمين
# وكان صلى الله عليه وسلم يقول بما فيها تارة لأنه أول مسلمي هذه الأمة
~~وبما في الأولى أخرى وسيأتي في الجنائز أنه لا يسن في صلاتها دعاء الافتتاح
~~( فتعوذ ) للقراءة لقوله تعالى @QB@ فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله من
~~الشيطان الرجيم @QE@ أي إذا أردت قراءته فقل أعوذ بالله من الشيطان الرجيم
~~( كل ms0077 ركعة ) لأنه يبتدىء فيها قراءة ( والأولى آكد ) للاتفاق عليها (
~~وإسرار بهما ) أي بدعاء الافتتاح والتعوذ في السرية والجهرية كسائر الأذكار
~~المسنونة ( و ) سن ( عقب الفاتحة ) بعد سكتة لطيفة لقارئها في الصلاة
~~وخارجها ( آمين ) للاتباع رواه الترمذي وغيره في الصلاة وقيس بها خارجها
~~PageV01P073 ( مخففا ) ميمها ( بمد وقصر ) والمد أفصح وأشهر وهو اسم فعل
~~بمعنى استجب مبني على الفتح فلو شدد الميم لم تبطل صلاته لقصده الدعاء
# ( و ) سن ( في جهرية جهر بها ) للمصلى حتى للمأموم لقراءة إمامه تبعا له
~~( وأن يؤمن ) المأموم ( مع تأمين إمامه ) لخبر الشيخين إذا أمن الإمام
~~فأمنوا فإنه من وافق تأمينه تأمين الملائكة غفر له ما تقدم من ذنبه
# ولأن المأموم لا يؤمن لتأمين إمامه بل لقراءته الفاتحة وقد فرغت
# فالمراد بقوله إذا أمن الإمام إذا أراد التأمين ويوضحه خبر الشيخين إذا
~~قال الإمام غير المغضوب عليهم ولا الضالين فقولوا آمين
# فإن لم يتفق له موافقته أمن عقب تأمينه وإن تأخر إمامه عن الزمن المسنون
~~فيه التأمين أمن المأموم وخرج بزيادتي في جهرية السرية فلا جهر بالتأمين
~~فيها ولا معية بل يؤمن الإمام وغيره سرا مطلقا ( ثم ) بعد التأمين سن أن (
~~يقرأ غيره ) أي غير المأموم من إمام ومنفرد ( سورة ) غير الفاتحة ( في )
~~ركعتين ( أوليين ) جهرية كانت الصلاة أو سرية للاتباع رواه الشيخان في
~~الظهر والعصر وقيس بهما غيرهما ( لا هو ) أي المأموم فلا تسن له سورة إن
~~سمع للنهي عن قراءة لها رواه أبو داود وغيره
# ( بل يستمع ) قراءة إمامه لقوله تعالى @QB@ وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له
~~@QE@ فإن لم يسمعها لصمم أو بعد أو سماع صوت لم يفهمه أو إسرار إمامه ولو
~~في جهرية ( قرأ ) سورة إذ لا معنى لسكوته وتعبيري بذلك أولى من قوله فإن
~~بعد أو كانت سرية قرأ ( فإن سبق بهما ) أي بالأوليين من صلاة إمامه بأن لم
~~يدركهما معه ( قرأها ) في باقي صلاته إذا تداركه ولم يكن قرأها فيما أدركه
~~ولا سقطت عنه لكونه مسبوقا لئلا تخلو صلاته عن السورة بلا عذر ms0078 ( و ) أن (
~~يطول ) من تسن له سورة ( قراءة أولى على ثانية ) للاتباع رواه الشيخان
# نعم إن ورد نص بتطويل الثانية اتبع كما في مسألة الزحام أنه يسن للإمام
~~تطويل الثانية ليلحقه منتظر السجود ( و ) سن لمنفرد وإمام ( في صبح طوال
~~المفصل ) بكسر الطاء وضمها ( و ) في ( ظهر قريب منها ) أي من طواله كما في
~~الروضة كأصلها وغيره وهو من زيادتي
# والأصل أدخله فيما قبله ( و ) في ( عصر وعشاء أوساطه ) والثلاثة في
~~الإمام مقيدة بقيد زدته تبعا للمجموع وغيره بقولي ( برضا ) مأمومين (
~~محصورين ) أي لا يصلي وراءه غيرهم
# ( و ) في ( مغرب قصاره ) لخبر النسائي في ذلك وأول المفصل الحجرات كما
~~صححه النووي في دقائقه وغيرها ( و ) في PageV01P074 ( صبح جمعة ) في أولى (
~~ألم تنزيل وفي الثانية هل أتى ) للاتباع رواه الشيخان
# فإن ترك ألم في الأولى سن أن يأتي بهما في الثانية
# واعلم أن أصل السنة في ذلك كله يتأدى بقراءة شيىء من القرآن لكن السورة
~~أولى حتى إن السورة القصيرة أولى من بعض سورة طويلة وإن كان أطول كما يؤخذ
~~من كلام الرافعي في شرحيه وقول النووي في أصل الروضة أولى من قدرها من
~~طويلة غير واف بكلام الرافعي كما نبه عليه في المهمات
# ( تنبيه ) يسن لغير المأموم أن يجهر بالقراءة في الصبح وأولتي العشاء
~~والجمعة والعيدين وخسوف القمر والاستسقاء والتراويح ووتر رمضان وركعتي
~~الطواف ليلا أو وقت صبح كما يأتي بعض ذلك
# وأن يسر في غير ذلك إلا في نافلة الليل المطلقة فيتوسط فيها بين الإسرار
~~والجهر إن لم يشوش على نائم أو مصل أو نحوه ومحل الجهر والتوسط في المرأة
~~والخنثى حيث لا يسمع أجنبي
# ووقع في المجموع ما يخالفه في الخنثى والعبرة في الجهر والإسرار في
~~الفريضة المقضية بوقت القضاء لا بوقت الأداء قال الأذرعي ويشبه أن يلحق بها
~~العيد والأشبه خلافه كما اقتضاه كلام المجموع في باب صلاة العيدين قبيل باب
~~التكبير عملا بأصل أن القضاء يحكي الأداء ولأن الشرع ورد بالجهر بصلاته في
~~محل الإسرار فيستصحب ms0079
# ( و ) خامسها ( ركوع ) تقدم ركوع القاعد ( وأقله ) للقائم ( انحناء )
~~خالص ( بحيث تنال راحتا معتدل خلقه ركبتيه ) إذا أراد وضعهما عليهما فلو
~~حصل ذلك بانخناس أو به مع انحناء لم يكف
# والراحتان ما عدا الأصابع من الكفين وقولي انحناء مع معتدل خلقة من
~~زيادتي ( بطمأنينة تفصل رفعه عن هويه ) بفتح الهاء أشهر من ضمها بأن تستقر
~~أعضاؤه قبل رفعه لخبر المسيء صلاته ( ولا يقصد به غيره ) أي بهويه غير
~~الركوع ( كنظيره ) من الاعتدال والسجود والجلوس بين السجدتين أو للتشهد
# فلو هوى لتلاوة أو سقط من اعتدال أو رفع من ركوعه أو سجوده فزعا من شيء
~~لم يكف ذلك عن ركوعه وسجوده واعتداله وجلوسه لوجود الصارف فيجب العود إلى
~~القيام ليهوي منه وإلى الركوع أو السجود ليرتفع منه ( وأكمله ) مع ما مر (
~~تسوية ظهر وعنق ) كالصفحة للاتباع رواه مسلم
# ( وأن ينصب ركبتيه ) المستلزم لنصب ساقيه وفخذيه لأنه أعون له ( مفرقتين
~~) كما في السجود
# ( و ) أن ( يأخذهما ) أي ركبتيه ( بكفيه و ) أن ( يفرق أصابعه ) كما في
~~التحرم للاتباع رواه في الأول البخاري وفي الثاني ابن حبان وغيره
~~PageV01P075 ( للقبلة ) أي لجهتها لأنها أشرف الجهات ( و ) أن ( يكبر ويرفع
~~كفيه كتحرمه ) بأن يرفعهما مكشوفتين منشورتي الأصابع مفرقة وسطا حذو منكبيه
~~مع ابتداء تكبيرة قائما كما مر في تكبير التحرم للاتباع فيهما رواه الشيخان
# ( و ) أن ( يقول سبحان ربي العظيم ) للاتباع رواه مسلم وأضاف إلى ذلك في
~~التحقيق وغيره وبحمده ( ثلاثا ) للاتباع رواه أبو داود فإن اقتصر على مرة
~~أدى أصل السنة وعليه يحمل قول الروضة أقل ما يحصل به ذكر الركوع تسبيحة
~~واحدة ( و ) أن ( يزيد منفرد وإمام قوم محصورين راضين ) بالتطويل وذكر
~~الثاني من زيادتي ( اللهم لك ركعت وبك آمنت إلى آخره ) تتمته كما في الأصل
~~ولك أسلمت خشع لك سمعي وبصري ومخي وعظمي وعصبي وما استقلت به قدمي للاتباع
~~رواه مسلم إلى عصبي وابن حبان إلى آخره وزاد في الروضة كأصلها وشعري وبشري
# وأما إمام غير من ذكر فلا يزيد على التسبيحات الثلاث ms0080 تخفيفا على
~~المأمومين والأصل أطلق أن الإمام لا يزيد على ذلك
# ومراده ما فصلته كما فصله في الروضة وغيرها وتكره القراءة في الركوع
~~وغيره من بقية الأركان غير القيام كما في المجموع
# ( و ) سادسها ( اعتدال ) ولو في نفل ويحصل ( بعود لبدء ) بأن يعود لما
~~كان عليه قبل ركوعه قائما كان أو قاعدا فتعبيري بذلك أولى من قوله الاعتدال
~~قائما ( بطمأنينة ) وذلك لخبر المسيء صلاته ( وسن رفع كفيه ) حذو منكبيه
~~كما في التحرم ( مع ابتداء رفع رأسه قائلا سمع الله لمن حمده ) أي تقبل
~~الله حمده منه ولو قال من حمد الله سمع له كفى
# ( و ) قائلا ( بعد عوده ربنا لك الحمد ) أو اللهم ربنا لك الحمد وبواو
~~فيها قبل لك ( ملء السموات وملء الأرض وملء ما شئت من شيء بعد ) أي بعدهما
~~كالكرسي @QB@ وسع كرسيه السماوات والأرض @QE@
# ( و ) أن ( يزيد من مر ) أي المنفرد وإمام قوم محصورين راضين بالتطويل
~~وذكر الثاني من زيادتي ( أهل ) أي يا أهل ( الثناء ) أي المدح ( والمجد )
~~أي العظمة ( إلى آخره ) تتمته كما في الأصل أحق ما قال العبد وكلنا لك عبد
~~لا مانع لما أعطيت ولا معطى لما منعت ولا ينفع ذا PageV01P076 الجد أي
~~الغنى منك أي عندك الجد للاتباع رواه البخاري إلى لك الحمد ومسلم إلى آخره
# وملء بالرفع صفة وبالنصب حال أي مالئا بتقدير كونه جسما وأحق مبتدأ ولا
~~مانع إلى آخره خبره وما بينهما اعتراض ويستوي في سن التسميع الإمام وغيره
# وأما خبر إذ قال الإمام سمع الله لمن حمده فقولوا ربنا لك الحمد معناه
~~فقولوا ذلك مع ما علمتموه من سمع الله لمن حمده لعلمهم بقوله صلوا كما
~~رأيتموني أصلي
# وإنما خص ربنا لك الحمد بالذكر كانوا لا يسمعونه غالبا ويسمعون سمع الله
~~لمن حمده ويسن الجهر بالتسميع للإمام والمبلغ ( ثم ) بعد ذلك س ( قنوت في
~~اعتدال آخره صبح مطلقا و ) آخرة ( سائر المكتوبات لنازلة ) كوباء وقحط وعدو
~~( و ) آخرة ( وتر نصف ثان من رمضان كاللهم ) هذا لرفعه إيهام تعين القنوت ms0081
~~الآتي أولى من قوله وهو اللهم ( اهدني فيمن هديت الخ ) تتمته كما في
~~العزيزي وعافني فيمن عافيت وتولني فيمن توليت وبارك لي فيما أعطيت وقني شر
~~ما قضيت إنك تقضي ولا يقضى عليك إنه لا يذل من واليت تباركت ربنا وتعاليت
~~للاتباع رواه الحاكم إلا ربنا في قنوت الصبح وصححه
# ورواه البيهقي فيه وفي قنوت الوتر وروى الشيخان في القنوت للنازلة أنه
~~صلى الله عليه وسلم قنت شهرا يدعو على قاتلي أصحابه القراء ببئر معونة
~~ويقاس بالعدو غيره
# قال الرافعي وزاد العلماء فيه قبل تباركت ولا يعز من عاديت قال في الروضة
~~وقد جاءت في رواية للبيهقي والتصريح بكون قنوت النازلة في اعتدال آخرة
~~صلاتها من زيادتي وفي قولي آخرة تغليب بالنسبة لأخرة الوتر لأنه قد يوتر
~~بواحدة فلا تكون آخرته ( و ) أن يأتي به ( إمام بلفظ جمع ) فيقول اهدنا
~~وهكذا لأن البيهقي رواه كذلك فحمل على الإمام وعلله النووي في أذكاره بأنه
~~يكره للأمام تخصيص نفسه بالدعاء لخبر لا يؤم عبد قوما فيخص نفسه بدعوة
~~دونهم
# فإن فعل فقد خانهم رواه الترمذي وحسنه ويستثنى من هذا ما ورد به النص
~~كخبر أنه صلى الله عليه وسلم كان إذا كبر في الصلاة يقول اللهم نقني اللهم
~~اغسلني الدعاء المعروف
# ( و ) أن ( يزيد ) فيه ( من مر ) أي المنفرد وإمام قوم محصورين رضوا
~~بالتطويل والتقييد بمن مر من زيادتي وتركي للتقييد بقنوت الوتر أولى من
~~تقييده له به ( اللهم إنا نستعينك ونستغفرك الخ ) تتمته كما في المحرر
~~ونستهديك ونؤمن بك ونتوكل عليك ونثني عليك الخير كله نشكرك ولا نكفرك ونخلع
~~وتترك من يفجرك اللهم إياك نعبد ولك نصلي ونسجد وإليك نسعى ونحفد أي نسرع
~~نرجو رحمتك ونخشى عذابك إن عذابك الجد بالكفار ملحق
# رواه البيهقي بنحوه عن فعل عمر رضي الله عنه ولما كان قنوت الصبح ثابتا
~~عن النبي صلى الله عليه وسلم قدم على هذا على الأصح PageV01P077 ( ثم ) بعد
~~القنوت سن ( صلاة وسلام على رسول الله صلى الله عليه وسلم ) لخبر ms0082 النسائي
~~في قنوت الوتر الذي علمه النبي صلى الله عليه وسلم ) الحسن بن علي وهو ما
~~مر مع زيادة فاء في إنك وواو في إنه بلفظ وصلى الله على النبي وألحق بها
~~الصلاة في قنوت الصبح والنازلة وقولي وسلام من زيادتي وجزم النووي في
~~أذكاره بسن الصلاة والسلام على الآل
# ( و ) سن ( رفع يديه فيه ) أي فيما ذكر من القنوت وما بعده كسائر الأدعية
~~وللاتباع رواه الحاكم وسن لكل داع رفع بطن يديه إلى السماء إن دعا بتحصيل
~~شيء وظهرهما إليها إن دعا برفعه ( لا مسح ) لوجهه وغيره لعدم ثبوته في
~~الوجه وعدم وروده في غيره ( و ) أن ( يجهر ) به ( إمام ) في السرية
~~والجهرية للاتباع رواه البخاري وغيره
# قال الماوردي ولكن جهره به دون الجهر بالقراءة والمنفرد يسر به ( و ) أن
~~( يؤمن مأموم ) جهرا ( للدعاء ويقول الثناء ) سرا أو يستمع لإمامه كما في
~~الروضة كأصلها أو يقول أشهد كما قاله المتولي والأول أولى ودليله الاتباع
~~رواه الحاكم وأول الثناء إنك تقضي هذا إن سمع الإمام ( فإن لم يسمعه قنت )
~~سرا كبقية الأذكار والدعوات التي لا يسمعها
# ( و ) سابعها ( سجود مرتين ) كل ركعة ( بطمأنينة ) لخبر المسيء صلاته
# ( ولو على محمول له ) كطرف من عمامته ( لم يتحرك بحركته ) في قيامه
~~وقعوده لأنه في معنى المنفصل عنه بخلاف ما يتحرك بحركته لأنه كالجزء منه
~~فإن سجد عليه عامدا عالما بتحريمه بطلت صلاته وإلا فلا
# لكن تجب إعادة السجود وخرج بمحمول له ما لو سجد على سرير يتحرك بحركته
~~فلا يضر وله أن يسجد على عود بيده ( وأقله مباشرة بعض جبهته ) ولو شعرا
~~نابتا بها ( مصلاه ) أي ما يصلي عليه بأن لا يكون عليها حائل كعصابة فإن
~~كان لم يصح إلا أن يكون لجراحة وشق عليه إزالته مشقة شديدة فيصح ( ويجب وضع
~~جزء من ركبته و ) من ( باطن كفيه و ) باطن ( أصابع قدميه ) في السجود لخبر
~~الشيخين أمرت أن أسجد على سبعة أعظم الجبهة واليدين والركبتين وأطراف
~~القدمين ولا يجب كشفها بل يكره كشف ms0083 الركبتين كما نص عليه في الأم والاكتفاء
~~بالجزء مع التقييد بالباطن من زيادتي
# ( و ) يجب ( أن ينال ) أي يصيب ( مسجده ) بفتح الجيم وكسرها محل سجوده (
~~ثقل رأسه ) فإن سجد على قطن أو نحوه وجب أن يتحامل عليه حتى ينكبس ويظهر
~~أثره في يد لو قرضت تحت ذلك
# كما يجب التحامل في بقية الأعضاء وتخصيصهم له بالجبهة لدفع PageV01P078
~~توهم الاكتفاء بالغالب من تمكن وضعها بلا تحامل لا لإخراح بقية الأعضاء كما
~~توهمه الزركشي فقال لا يجب فيها التحامل
# ( و ) أن ( يرفع أسافله ) أي عجيزته وما حولها ( على أعاليه ) فلو انعكس
~~أو تساويا لم يجزه لعدم اسم السجود كما لو أكب على وجهه ومد رجليه
# نعم إن كان به علة لا يمكنه معها السجود إلا كذلك أجزأه ( وأكمله أن يكبر
~~لهويه بلا رفع ) ليديه ( ويضع ركبتيه مفرقتين ) قدر شبر ( ثم كفيه )
~~مكشوفتين ( حذو منكبيه ) للاتباع رواه في التكبير الشيخان
# وفي عدم الرفع البخاري وفي البقية أبو داود وغيره ( ناشرا أصابعه )
~~مكشوفة ( مضمومة ) لا مفرجة ( للقبلة ) للاتباع رواه في النشر والضم
~~البخاري وفي الأخير البيهقي ( ثم ) يضع ( جبهته وأنفه ) مكشوفا للاتباع
~~رواه أبو داود وغيره يضعهما معا كما جزم به في الروضة وأصلها
# وقال الشيخ أبو حامد هما كعضو واحد يقدم أيهما شاء ( و ) أن ( يفرق قدميه
~~) بقدر شبر موجها أصابعهما للقبلة ( ويبرزهما من ذيله ) مكشوفتين حيث لا حق
~~وقولي ويفرق الخ من زيادتي
# ( و ) أن ( يجافي الرجل فيه ) أي سجوده ( وفي ركوعه ) بأن يرفع بطنه عن
~~فخذيه ومرفقيه عن جنبيه للاتباع في رفع البطن عن الفخذين في السجود
~~والمرفقين عن الجنبين فيه وفي الركوع رواه في الأول أبو داود وفي الثاني
~~الشيخان وفي الثالث الترمذي
# وقيس بالأول رفع البطن عن الفخذين في الركوع ( ويضم غيره ) من امرأة
~~وخنثى بعضهما إلى بعض في الركوع والسجود لأنه أستر لها وأحوط له وفي
~~المجموع عن نص الأم أن المرأة تضم في جميع الصلاة أي المرفقين إلى الجنبين
~~( و ) أن ( يقول ) المصلى في سجوده ( سبحان ربي ms0084 الأعلى ثلاثا ) للاتباع
~~رواه بغير تثليث مسلم وبه أبو داود ( و ) أن ( يريد من مر ) وهو المنفرد
~~وإمام محصورين راضين بالتطويل وذكر الثاني من زيادتي ( اللهم لك سجدت الخ )
~~تتمته كما في الأصل وبك آمنت ولك أسلمت سجد وجهي للذي خلقه وصوره وشق سمعه
~~وبصره أي منفذهما تبارك الله أحسن الخالقين للاتباع رواه مسلم زاد في
~~الروضة بحوله وقوته قبل تارك الله ( و ) أن يزيد من مر ( الدعاء فيه ) لخبر
~~مسلم أقرب ما يكون العبد من ربه وهو ساجد فأكثروا الدعاء أي في سجودكم
~~والتقييد بمن مر من زيادتي في هذا
# ( و ) ثامنها ( جلوس بين سجدتيه ) ولو في نفل ( بطمأنينة ) لخبر المسيء
~~صلاته ( ولا يطوله PageV01P079 ولا الاعتدال ) لأنهما غير مقصودين لذاتهما
~~بل للفصل وسيأتي حكم تطويلهما في باب سجود السهو ( وسن ) له ( أن يكبر ) مع
~~رفع رأسه من سجوده بلا رفع ليديه ( و ) أن ( يجلس مفترشا ) كما سيأتي
~~للاتباع رواه في الأول الشيخان وفي الثاني الترمذي وقال حسن صحيح ( واضعا
~~كفيه ) على فخذيه ( قريبا من ركبتيه ) بحيث تسامتهما رؤوس الأصابع ( ناشرا
~~أصابعه ) مضمومة للقبلة كما في السجود ( قائلا رب اغفر لي الخ ) تتمته كما
~~في الأصل وارحمني وأجبرني وارفعني وارزقني واهدني وعافني للاتباع روى بعضه
~~أبو داود وباقية ابن ماجه ( و ) سن ( بعد ) سجدة ( ثانية ) لا بعد سجود
~~تلاوة ( يقوم عنها ) بأن لا يعقبها تشهد ( جلسة خفيفة ) تسمى جلسة
~~الاستراحة للاتباع رواه البخاري وما ورد مما يخالفه غريب ولو صح حمل ليوافق
~~غيره على بيان الجواز
# ( و ) سن له ( أن يعتمد في قيامه من سجود وقعود على كفيه ) أي بطنهما على
~~الأرض لأنه أعون له وللاتباع في الثاني
# رواه البخاري
# ( و ) تاسعها وعاشرها وحادي عشرها ( تشهد وصلاة على النبي صلى الله عليه
~~وسلم بعده وقعود لهما وللسلام إن عقبها سلام )
# لما روى الدارقطني والبيهقي بإسناد صحيح عن ابن مسعود قال كنا نقول قبل
~~أن يفرض علينا التشهد السلام على الله قبل عباده السلام على جبريل السلام
~~على ميكائيل السلام على ms0085 فلان فقال النبي صلى الله عليه وسلم لا تقولوا
~~السلام على الله فإن الله هو السلام ولكن قولوا التحيات لله الخ
# والمراد فرضه في الجلوس آخر الصلاة لما يأتي وهو محله فيتبعه في الوجوب
~~ومثله الجلوس للصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم وللسلام ووجوب الصلاة
~~على النبي صلى الله عليه وسلم بعد التشهد ثابت بقوله تعالى @QB@ صلوا عليه
~~@QE@ وبالأمر بها في خبر الصحيحين وأولى أحوال وجوبها الصلاة قالوا وقد
~~أجمعوا على أنها لا تجب خارجها والمناسب لها منها التشهد آخرها فتجب بعده
~~كما صرح به في المجموع وغيره وهو الموافق لما يأتي في الترتيب وأما عدم ذكر
~~الثلاثة في خبر المسيء صلاته فمحمول على أنها كانت معلومة له ولهذا لم يذكر
~~له النية والسلام ( وإلا ) أي وإن لم يعقبها سلام ( فسنة ) فلا تجب لأنه
~~صلى الله عليه وسلم قام من ركعتين من الظهر ولم يجلس فلما قضى صلاته كبر
~~وهو جالس فسجد سجدتين قبل السلام ثم سلم رواه الشيخان دل عدم تداركه على
~~عدم وجوب شيء منها وقولي بعده أولى ما ذكره وذكر القعود للصلاة على النبي
~~صلى الله عليه وسلم وللسلام من زيادتي PageV01P080 ( كصلاة على الآل )
~~فإنها سنة ( في ) تشهد ( آخر ) للأمر به في خبر الشيخين دون أول لبنائه على
~~التخفيف ( وكيف قعد ) في قعدات الصلاة ( جازو ) لكن ( سن في ) قعود ( غير )
~~تشهد ( آخر لا يعقبه سجود ) كقعود بين السجدتين أو للاستراحة أو للتشهد
~~الأول أو للآخر لكن يعقبه سجود سهو ( افتراش بأن يجلس على كعب يسراه ) بحيث
~~يلي ظهرها الأرض ( وينصب يمناه ويضع أطراف أصابعه ) منها ( للقبلة وفي
~~الآخر ) وهو الذي لا يعقبه سجود ( تورك وهو كالافتراش لكن يخرج يسراه من
~~جهة يمناه ويلصق وركه بالأرض ) للاتباع في بعض ذلك رواه البخاري وغيره
~~وقياسا في البقية
# والحكمة في ذلك أن المصلى مستوفز في الأول للحركة ببدنه بخلافه في الثاني
~~والحركة عن الافتراش أهون وتعبيري بسن الخ أعم من قوله ويسن في الأول الخ (
~~و ) سن ( أن يضع ms0086 في قعود تشهديه يديه على طرف ركبتيه ) بأن يضع يسراه على
~~طرف اليسرى بحيث تسامته رؤوسها ويضع يمناه على طرف اليمنى وهذه من زيادتي (
~~ناشرا أصابع يسراه ) بضم بأن لا يفرج بينها لتتوجه كلها إلى القبلة (
~~قابضها من يمناه إلا المسبحة ) بكسر الباء وهي التي تلي الأبهام فيرسلها (
~~ويرفعها ) مع إمالتها قليلا ( عند قوله إلا الله ) للاتباع في ذلك في غير
~~الضم
# رواه مسلم وغيره ويديم رفعها ويقصد من ابتدائه بهمزة إلا الله أن المعبود
~~واحد فيجمع في توحيده بين اعتقاده وقوله وفعله ( ولا يحركها ) للاتباع رواه
~~أبو داود فلو حركها كره ولم تبطل صلاته ( والأفضل قبض الأبهام بجنبها ) بأن
~~يضعها تحتها على طرف راحته للاتباع رواه مسلم
# فلو أرسلها معها أو قبضها فوق الوسطى أو حلق بينهما برأسيهما أو بوضع
~~أنملة الوسطى بين عقدتي الأبهام أتى بالسنة
# لكن ما ذكر أفضل ( وأكمل التشهد مشهور ) ورد فيه أخبار صحيحة اختار
~~الإمام الشافعي رضي الله عنه منها خبر ابن عباس قال كان رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم يعلمنا التشهد فكان يقول التحيات المباركات الصلوات الطيبات لله
~~السلام عليك أيها النبي ورحمة الله وبركاته السلام علينا وعلى عباد الله
~~الصالحين أشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا رسول الله رواه مسلم (
~~وأقله ) ما رواه الإمام الشافعي والترمذي
# وقال فيه حسن صحيح ( التحيات لله سلام عليك أيها النبي ورحمة الله
~~PageV01P081 وبركاته ) أي عليك ( سلام علينا وعلى عباد الله الصالحين ) وهم
~~القائمون بما عليهم من حقوق لله تعالى وحقوق العباد ( أشهد أن لا إله إلا
~~الله وأن محمدا رسول الله أو ) أن محمدا ( عبده ورسوله ) وهو من زيادتي
# إذ ما بعد التحيات من الكلمات الثلاث توابع لها وقد سقط أولاها في خبر
~~غير ابن عباس وجاء في خبره سلام في الموضعين بالتنوين وتعريفه أولى من
~~تنكيره لكثرته في الأخبار
# وكلام الإمام الشافعي ولزيادته وموافقته سلام التحلل
# والتحية ما يحيا به من سلام وغيره والقصد الثناء على الله تعالى بأنه
~~مالك لجميع ms0087 التحيات من الخلق والمباركات الناميات والصلوات المكتوبات الخمس
~~وقيل الدعاء بخير والطيبات الصالحات للثناء على الله تعالى وفي باب الأذان
~~من الرافعي أنه صلى الله عليه وسلم كان يقول في تشهده وأشهد أني رسول الله
~~ولو أخل بترتيب التشهد
# قال في الروضة كأصلها نظر إن غير تغييرا مبطلا للمعنى لم يحسب ما جاء به
~~وإن تعمده بطلت صلاته
# وإن لم يبطل المعنى أجزأه على المذهب ( وأقل الصلاة على النبي ) صلى الله
~~عليه وسلم ( وآله اللهم صل وعلى محمد وآله ) ونحوه كصلى الله على محمد دون
~~أحمد أو عليه على الصحيح ( وأكملها اللهم صل على محمد وعلى آل محمد الخ )
~~أي كما صليت على إبراهيم وعلى آل إبراهيم وبارك على محمد وعلى آل محمد كما
~~باركت على إبراهيم وعلى آل إبراهيم إنك حميد مجيد
# وفي بعض طرق الحديث زيادة على ذلك ونقص عنه وآل إبراهيم إسماعيل وإسحاق
~~وأولادهما وخص إبراهيم بالذكر لأن الرحمة والبركة لم تجتمعا لنبي غيره قال
~~تعالى @QB@ رحمة الله وبركاته عليكم أهل البيت @QE@ وحميد بمعنى محمود
~~ومجيد بمعنى ما جدوهو من كمل شرفا وكرما ( وهو ) أي الأكمل ( سنة في ) تشهد
~~( آخر ) لا في أول لبنائه على التخفيف كما مر ( كدعاء ) من المصلي بديني أو
~~دنيوي فإنه سنة ( بعده ) أي بعد التشهد الآخر بما اتصل به من الصلاة
~~المذكورة لخبر إذا قعد أحدكم في الصلاة فليقل التحيات لله إلى آخرها ثم
~~ليتخير من المسألة ما شاء أو ما أحبه رواه مسلم وروى البخاري ثم ليتخير من
~~الدعاء أعجبه إليه فيدعو به أما التشهد الأول فلا يسن بعده الدعاء لما مر (
~~ومأثوره ) أي منقوله عن النبي صلى الله عليه وسلم ( أفضل ) من غيره ( ومنه
~~اللهم اغفر لي ما قدمت PageV01P082 الخ ) أي وماأخرت وما أسررت وما أعلنت
~~وماأسرفت وما أنت أعلم به مني أنت المقدم وأنت المؤخر لا إله إلا أنت
# للاتباع رواه مسلم وروى أيضا كالبخاري اللهم إني أعوذ بك من عذاب القبر
~~ومن عذاب النار ومن فتنة المحيا والممات ms0088 ومن فتنة المسيح الدجال وروى
~~البخاري اللهم إني ظلمت نفسي ظلما كثيرا ولا يغفر الذنوب إلا أنت فاغفر لي
~~مغفرة من عندك وارحمني إنك أنت الغفور الرحيم ( و ) سن ( أن لا يزيد إمام
~~على قدر التشهد والصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم لكن الأفضل كما في
~~الروضة كأصلها أن يكون أقل منهما لأنه تبع لهما فإن زاد عليهما لم يضر لكن
~~يكره له التطويل بغير رضا المأمومين وخرج بالتقييد بالإمام غيره فيطيل ما
~~أراد ما لم يخف وقوعه به في سهو كما جزم به جمع ونص عليه في الأم وقال إن
~~لم يزد على ذلك كرهته وممن جزم به النووي في مجموعه فإنه ذكر النص ولم
~~يخالفه ( ومن عجز عنهما أو عن دعاء وذكر مأثورين ) كالتشهد الأول والصلاة
~~على النبي صلى الله عليه وسلم بعده والقنوت وتكبيرات الانتقالات والتسبيحات
~~( ترجم ) عنها وجوبا في الواجب وندبا في المأثور بأي لغة شاء لعذره بخلاف
~~القادر ويجب في الواجب التعلم إن قدر عليه ولو بالسفر كما مر نظيره في
~~تكبير التحرم فلو ترجم القادر بطلت صلاته أما غير المأثورين بأن اخترع دعاء
~~وذكر بالعجمية في الصلاة فلا يجوز كما نقله الرافعي عن الإمام تصريحا في
~~الأولى واقتصر عليها في الروضة وإشعارا في الثانية بل تبطل به صلاته
~~فتعبيري بالمأثور أولى من تعبيره بالمندوب
# ( و ) ثاني عشرها ( سلام ) لخبر مسلم تحريمها التكبير وتحليلها التسليم (
~~وأقلها السلام عليكم أو عكسه ) وهو عليكم السلام لتأديته معنى ما قبله لكنه
~~مكروه وهذا من زيادتي فلا يجزىء نحو سلام عليكم لعدم وروده بل هو مبطل إن
~~تعمد ( وأكمله السلام عليكم ورحمة الله مرتين ) مرة ( شمالا ملتفتا فيها
~~حتى يرى خده الأيمن ) في الأولى ( فالأيسر ) في الثانية للاتباع في ذلك
~~راوه ابن حبان وغيره
# ويبتدىء السلام فيهما متوجه القبلة وينهيه مع تمام الالتفات ( ناويا
~~السلام على من التفت ) هو ( إليه من ملائكة ومؤمني إنس وجن ) أي ينويه بمرة
~~اليمين على من عن يمينه وبمرة اليسار على من عن ms0089 يساره ( وينويه على من خلفه
~~وأمامه بأيهما شاء )
# والأولى أولى ( و ) ينوي ( مأموم الرد على من سلم عليه ) من إمام ومأموم
~~فينويه على من على يمين PageV01P083 المسلم بالتسليمة الثانية ومن على
~~يساره بالأولى ومن خلفه وأمامه بأيهما شاء والأصل في ذلك خبر علي كرم الله
~~وجهه كان النبي صلى الله عليه وسلم يصلي قبل الظهر أربعا وبعدها أربعا وقبل
~~العصر أربع ركعات يفصل بينهن بالتسليم على الملائكة المقربين والنبيين ومن
~~معهم من المسلمين والمؤمنين رواه الترمذي
# وحسنه وخبر سمرة أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم أن نرد على الإمام
~~وأن نتحاب وأن يسلم بعضنا على بعض رواه أبو داود وغيره ويسن للمأموم كما في
~~التحقيق أن لا يسلم إلا بعد فراغ الإمام من تسليمتيه والتقييد بالمؤمنين مع
~~ذكر سلام الإمام على غير المقتدين من إمامه وخلفه ومع ذكر رد المأموم على
~~غير الإمام من زيادتي
# ( وسن نية خروج ) من الصلاة بالتسليمة الأولى خروجا من الخلاف في وجوبها
~~والتصريح بالسنية من زيادتي
# ( و ) ثالث عشرها ( ترتيب ) بين الأركان المتقدمة ( كما ذكر ) في عدها
~~المشتمل على قرن النية بالتكبير وجعلها مع القراءة في القيام وجعل التشهد
~~والصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم والسلام في القعود
# فالترتيب مراد فيما عدا ذلك ومنه الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم
~~فإنها بعد التشهد كما مر وعده من الأركان بمعنى الفروض صحيح وبمعنى الأجزاء
~~فيه تغليب ودليل وجوبه الاتباع مع خبر صلوا كما رأيتموني أصلي
# ( فإن تعمد تركه ب ) تقديم ركن ( فعلى ) هو أعم من قوله بأن سجد قبل
~~ركوعه ( أو سلام من زيادتي بكأن ركع قبل قراءته أو سجد أو سلم قبل ركوعه (
~~بطلت ) صلاته لتلاعبه بخلاف تقديم قولي غير سلام كأن صلى على النبي صلى
~~الله عليه وسلم قبل التشهد أو تشهد قبل السجود فيعيد ما قدمه ( أو سها فما
~~) فعله ( بعد متروكه لغو ) لوقوعه في غير محله
# ( فإن تذكر ) متروكه ( قبل فعل مثله فعله وإلا ) أي وإن لم يتذكره حتى ms0090
~~فعل مثله في ركعة أخرى ( أجزأه ) عن متروكه ( وتدارك الباقي ) من صلاته
# نعم إن لم يكن المثل من الصلاة كسجود تلاوة لم يجزه ( فلو علم في آخر
~~صلاته ) أو بعد سلامه لم يطل الفصل ( ترك سجدة من ) ركعة ( آخرة سجد ثم
~~تشهد ) لوقوع تشهده قبل محله ( أو من غيرها أو شك ) في أنها من آخرة أو من
~~غيرها ( لزمه ركعة ) فيهما لأن الناقصة كملت بسجدة من التي بعدها ولغا
~~باقيها في الأولى وأخذ بالأحوط في الثانية ( أو علم في قيام ثانية ) مثلا (
~~ترك سجدة ) من الأولى ( فإن كان جلس بعد PageV01P084 سجدته ) التي فعلها
~~ولو بنية جلوس بعد استراحة ( سجد ) من قيامه اكتفاء بجلوسه
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن جلس بعد سجدته ( فليجلس مطمئنا ) ليأتي بالركن
~~بهيئته ( ثم يسجدوا ) أو علم ( في آخر رباعية ترك سجدتين أو ثلاث جهل محلها
~~) أي الخمس فيهما ( وجب ركعتان ) أخذا بالأسوأ وفي المسألة الأولى ترك سجدة
~~من الركعة الأولى وسجدة من الثالثة فينجبران بالثانية والرابعة ويلغو
~~باقيها وفي المسألة الثانية ترك ذلك وسجدة من ركعة أخرى ( أو أربع ) جهل
~~محلها ( فسجدة ) تجب ( ثم ركعتان ) لاحتمال أنه ترك سجدتين من الأولى وسجدة
~~من الرابعة
# فالحاصل له ركعتان إلا سجدة إذ الأولى تتم بسجدتين من الثانية والثالثة
~~والرابعة ناقصة سجدة فيتمها ويأتي بركعتين ( أو خمس أو ست ) جهل محلها (
~~فثلاث ) أي ثلاث ركعات لاحتمال أنه في الخمس ترك سجدتين من الأولى وسجدتين
~~من الثانية وسجدة من الثالثة فتتم الأولى بسجدتين من الثالثة والرابعة وأنه
~~في الست ترك سجدتين من كل ثلاث ركعات ( أو سبع جهل محلها فسجدة ثم ثلاث )
~~أي ثلاث ركعات
# لأن الحاصل له ركعة إلا سجدة وفي ثمان سجدات تجب سجدتان وثلاث ركعات
~~ويتصور بترك طمأنينة أو بسجود على عمامة وكالعلم بترك ما ذكر الشك فيه (
~~ولا يكره ) على المختار عنده ( تغميض عينيه إن لم يخف ) منه ( ضررا )
# إذ لم يرد فيه نهي فإن خافه كره ( وسن إدامة نظر محل سجوده ) لأنها أقرب
~~إلى الخشوع ms0091 نعم يسن كما في المجموع في التشهد أن لا يجاوز بصره إشارته
~~لحديث فيه ( وخشوع ) وهو حضور القلب وسكون الجوارح لآية @QB@ قد أفلح
~~المؤمنون الذين هم في صلاتهم خاشعون @QE@ وتدبر قراءة أي تأملها قال الله
~~تعالى @QB@ كتاب أنزلناه إليك مبارك @QE@ ليدبروا آياته ( و ) تدبر ( ذكر )
~~قياسا على القراءة ( ودخول صلاته بنشاط ) للذم على ضد ذلك قال تعالى @QB@
~~وإذا قاموا إلى الصلاة قاموا كسالى @QE@ وفراغ قلب من الشواغل لأنه أقرب
~~إلى الخشوع ( وقبض ) في قيام أو بذله ( بيمين كوع يسار ) وبعض ساعدها
~~ورسغها ( تحت صدره ) فوق سرته للاتباع روى بعضه مسلم وبعضه ابن خزيمة
~~والباقي أبو داود
# وقيل يتخير بين بسط أصابع اليمين في عرض المفصل وبين نشرها صوب الساعد
~~والقصد من القبض المذكور PageV01P085 تسكين اليدين فإن أرسلهما ولم يعبث
~~فلا بأس نص عليه في الأم والكوع وهو من زيادتي العظم الذي يلي إبهاما ليد
~~والرسغ والمفصل بين الكف والساعد ( وذكر ودعاء ) وهو من زيادتي ( بعدها )
~~أي الصلاة
# كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا أسلم منها قال لا إله إلا الله وحده لا
~~شريك له له الملك وله الحمد يحيى ويميت وهو على كل شيء قدير اللهم لا مانع
~~لما أعطيت ولا معطى لما منعت ولا ينفع ذا الجد منك الجد رواه الشيخان
# وقال صلى الله عليه وسلم من سبح الله دبر كل صلاة ثلاثا وثلاثين وحمد
~~الله ثلاثا وثلاثين وكبر الله ثلاثا وثلاثين ثم قال تمام المائة لا إله إلا
~~الله وحده لا شريك له إلى قوله قدير غفرت خطاياه وإن كانت مثل زبد البحر
~~وكان صلى الله عليه وسلم إذا انصرف من صلاته استغفر الله ثلاثا وقال اللهم
~~أنت السلام ومنك السلام تباركت يا ذا الجلال والإكرام رواهما مسلم
# وسئل النبي صلى الله عليه وسلم أي الدعاء أسمع أي أقرب إلى الإجابة قال
~~جوف الليل ودبر الصلوات المكتوبات
# رواه الترمذي
# ويكون كل منهما سرا لكن يجهر بهما إمام يريد تعليم مأمومين فإذا تعلموا
~~أسر ( وانتقال لصلاة من محل ms0092 أخرى ) تكثيرا لمواضع السجود فإنها تشهد له
# وتعبيري بذلك أعم من قوله وأن ينتقل للنفل من موضع فرضه قال في المجموع
~~وغيره فإن لم ينتقل فليفصل بكلام إنسان ( و ) انتقاله ( لنفل في بيته أفضل
~~) لخبر الصحيحين صلوا أيها الناس في بيوتكم فإن أفضل الصلاة صلاة المرء في
~~بيته إلا المكتوبة
# ويستثنى نفل يوم الجمعة قبلها وركعتا الطواف وركعتا الإحرام حيث كان في
~~الميقات مسجد وزيد عليها صور ذكرتها في شرح الروض ( ومكث رجال لينصرف غيرهم
~~) من نساء وخناثى للاتباع في النساء رواه البخاري وقيس بهن الخناثى وذكرهم
~~من زيادتي والقياس مكثهم لينصرفن وانصرافهم بعدهن فزادى وهذا أولى من قول
~~المهمات والقياس استحباب انصرافهم فرادى إما قبل النساء أو بعدهن
~~PageV01P086
# ( وانصراف لجهة حاجة ) له أي جهة كانت ( وإلا فيمين ) بالجر
# أي وإن لم يكن للمصلى حاجة فينصرف لجهة يمينه لأنها أفضل ( وتنقضي قدوة
~~بسلام إمام ) التسليمة الأولى لخروجه من الصلاة بها فلو سلم المأموم قبلها
~~عامدا بطلت صلاته إن لم ينو المفارقة ( فلمأموم ) موافق ( أن يشتغل بدعاء
~~ونحوه ) كسجود سهو لانقطاع القدوة ( ثم يسلم ) وله أن يسلم في الحال أما
~~المسبوق فإن كان جلوسه مع الإمام في محل تشهده الأول فكذلك مع كراهة تطويله
~~وإلا فيقوم فورا بعد التسليمة الثانية فإن قعد عامدا عالما بالتحريم بطلت
~~صلاته ( ولو اقتصر إمامه على تسليمة سلم ) هو ( اثنتين ) إحرازا لفضيلة
~~الثانية ولخروجه عن متابعته بالأولى بخلاف التشهد الأول لو تركه إمامه لا
~~يأتي به لوجوب متابعته قبل السلام
# ( ولو مكث ) بعدها لذكر ودعاء ( فالأفضل جعل يمينه إليهم ) ويساره إلى
~~المحراب للاتباع رواه مسلم وهذا من زيادتي وصرح به في المجموع
#
# | باب بالتنوين
# ( شروط الصلاة ) جمع شرط بالإسكان
# وهو لغة تعليق أمر بأمر كل منهما في المستقبل ويعبر عنه بإلزام الشيء
~~والتزامه واصطلاحا ما يلزم من عدمه العدم ولا يلزم من وجوده ولا عدم لذاته
~~فشروط الصلاة ما يتوقف عليها صحة الصلاة وليست منها وهي تسعة بالاكتفاء عن
~~الإسلام بطهر الحدث وبجعل انتفاء المانع شرطا ms0093 تجوزا على ما في المجموع
~~وحقيقة على ما مال إليه الرافعي أحدها ( معرفة دخول ( وقت ) يقينا أو ظنا
# فمن صلى بدونها لم تصح صلاته وإن وقعت في الوقت
# ( و ) ثانيها ( توجه ) للقبلة وقد تقدم بيانه مع ما قبله في كتاب الصلاة
# ( و ) ثالثها ( ستر عورة ) ولو خاليا في ظلمة ( بما ) أي بجرم ( يمنع
~~إدراك لونها من أعلى وجوانب ) لها لا من أسفلها فلو ريئت من ذيله كأن كان
~~بعلو والرائي أسفل لم يضر ذلك
# ( ولو ) سترها ( بطين ونحو ماء كدر ) كماء صاف متراكم بخضرة فعلم أنه يجب
~~التطيين أو نحوه على فاقد الثوب ونحوه
# وأنه لو كان بحيث ترى عورته من طوقه في ركوع أو غيره بطلت عندهما فليزره
~~أو يشد وسطه ونحوه من زيادتي
# ( وعورة رجل ) حرا كان أو عيره ( ومن بهارق ) ولو مبعضة ( ما بين سرة
~~وركبة ) لخبر البيهقي وإذا زوج أحدكم أمته عبدة أو أجيره فلا تنظر الأمة
~~إلى عورته والعورة ما بين السرة والركبة وقيس بالرجل من بهارق بجامع أن رأس
~~كل منهما ليس بعورة وتعبيري بذلك أعم PageV01P087 من تعبيره بالأمة
# ( و ) عورة ( حرة غير وجه وكفين ) ظهرا وبطنا إلى الكوعين لقوله تعالى
~~@QB@ ولا يبدين زينتهن إلا ما ظهر منها @QE@ وهو مفسر بالوجه والكفين وإنما
~~لم يكونا عورة لأن الحاجة تدعو إلى إبرازهما ( وخنثى كأنثى ) رقا وحرية هذا
~~من زيادتي
# فلو اقتصر الخنثى الحر على ستر ما بين سرته وركبته لم تصح صلاته ( وله )
~~أي المصلى ( ستر بعضها بيد ) لحصول مقصود الستر ( فإن وجد كافيه ) أي بعضها
~~( قدم ) وجوبا ( سوأتيه ) أي قبله ودبره لأنهما أفحش من غيرهما
# وسميا سوأتين لأن انكشافهما يسوء صاحبهما ( ثم ) إن لم يكفهما قدم ( قبله
~~) لأنه متوجه به إلى القبلة فكان ستره أهم تعظيما لها ولأن الدبر مستور
~~غالبا بالأليين
# ( و ) رابعها وهو من زيادتي ( علم بكيفيتها ) أي الصلاة بأن يعلم فرضيتها
~~ويميز فروضها من سننها نعم إن اعتقدها كلها فرضا أو بعضها ولم يميز وكان
~~عاميا ولم يقصد نفلا بفرض صحت ms0094
# ( و ) خامسها ( طهر حدث ) عند القدرة فلا تنعقد صلاة محدث ( فإن سبقه )
~~الحدث بعد إحرامه متطهرا ( بطلت ) صلاته لبطلان طهارته كما لو تعمده
# ( وتبطل ) أيضا ( بمناف ) لها ( عرض ) كانتهاء مدة خف وتنجس ثوب أو بدن
~~بما لا يعفى عن
# ( لا ) إن عرض ( بلا تقصير ) من المصلى كأن كشف الريح عورته أو وقع على
~~ثوبه نجس رطب أو يابس ( ودفعه حالا ) بأن ستر العورة وألقى الثوب في الرطب
~~ونفضه في اليابس فلا تبطل صلاته
# ويغتفر هذا العارض اليسير
# ( و ) سادسها ( طهر نجس ) لا يعفى عنه ( في محمول وبدن وملاقيهما ) فلا
~~تصح الصلاة معه في واحد منها وتعبيري بالمحمول والملاقي أعم من تعبيره
~~بالثوب والمكان
# وإن فهم المراد مما يأتي ( ولو نجس ) بفتح الجيم وكسرها ( بعض شيء منها )
~~أي من الثلاثة ( وجهل ) ذلك البعض في جميع الشيء ( وجب غسل كله ) لتصح
~~صلاته معه إذ الأصل بقاء النجاسة ما بقي جزء منه بلا غسل
# وعلم بذلك أنه لو ظن باجتهاد طرفا من ذلك نجسا لم يكف غسله لأن الواحد
~~ليس محلا للاجتهاد بل يجب غسل الجميع حتى لو تنجس أحد كمين وجهله وجب
~~غسلهما فلو فصلهماأو أحدهما كفى غسل ما ظن نجاسته بالاجتهاد كالثوبين
# ولو كان النجس في مقدم الثوب مثلا وجهل محله وجب غسل مقدمه فقط ( ولو غسل
~~بعض نجس ) كثوب ( ثم ) غسل ( باقيه فإن غسل مع مجاوره ) مما غسل أولا ( طهر
~~) كله ( وإلا ) بأن غسل دون مجاوره ( فغير المجاور يطهر والمجاور نجس
~~بملاقاته وهو رطب لنجس وإنما لم ينجس PageV01P088 بالمجاور ومجاوره الرطب
~~وهكذا لأن نجاسة المجاور لا تتعدى إلى ما بعده كالسمن الجامد ينجس منه ما
~~حول النجاسة فقط وتعبيري ببعض أعم من تعبيره بنصف
# ( ولا تصح صلاة نحو قابض ) كشادبيد أو نحوها ( طرف ) شيء كحبل ( متصل
~~بنجس ) وإن لم يتحرك بحركته لأنه حامل لمتصل بنجس فكأنه حامل له فلا يضر
~~جعل طرفه تحت رجله وإن تحرك بحركته لعدم حمله له ولو كان طرفه متصلا بساجور
~~كلب وهو ما يجعل في ms0095 عنقه أو بحمار به نجس في محل آخر بطلت صلاته على الأصح
# قال في المجموع ولو حبس بمكان نجس صلى وتجافى عن النجس قدر ما يمكنه ولا
~~يجوز وضع جبهته بالأرض بل ينحني للسجود إلى قدر لو زاد عليه لاقى النجس ثم
~~يعيد ونحو من زيادتي ( ولا يضر نجس يحاذيه ) لعدم ملاقاته له وقولي يحاذيه
~~أعم من قوله يحاذي صدره في الركوع والسجود ( ولو وصل عظمه ) بقيد زدته
~~بقولي ( لحاجة ) إلى وصله ( بنجس ) من عظم ( لا يصلح ) للوصل ( غيره ) هو
~~أولى من قوله لفقد الطاهر ( عذر ) في ذلك فتصح صلاته معه قال في الروضة
~~كأصلها ولا يلزمه نزعه إذا وجد الطاهر
# قال السبكي تبعا للإمام وغيره إلا إذا لم يخف من النزع ضررا ( وإلا ) بأن
~~لم يحتج أو وجد صالحا غيره من غير آدمي ( وجب ) عليه ( نزعه ) أي النجس وإن
~~اكتسى لحما ( إن أمن ) من نزعه ( ضرارا يبيح التيم ولم يمت ) لحمله نجسا
~~تعدى بحمله مع تمكنه من إزالته كوصل المرأة شعرها بشعر نجس
# فإن امتنع لزم الحاكم نزعه لأنه مما تدخله النيابة كرد المغصوب فإن لم
~~يأمن الضرر أو مات قبل النزع لم يجب نزعه رعاية لخوف الضرر في الأول ولعدم
~~الحاجة إليه في الثاني لزوال التكليف
# ( وعفى عن محل استجماره ) في الصلاة ولو عرق لجواز الاقتصار فيه على
~~الحجر ( وفي حقه ) لا في حق غيره
# فلو حمل مستجمرا في صلاته بطلت إذ لا حاجة إلى حمله فيهل ( و ) عفى ( عما
~~عسر ) هو أولى من قوله يتعذر ( الاحتراز منه غالبا من طين شارع نجس يقينا )
~~لعسر تجنبه بخلاف ما لا يعسر الاحتراز منه غالبا
# ( ويختلف ) المعفو عنه ( وقتا ومحلا من ثوب وبدن ) فيعفى في زمن الشتاء
~~عما لا يعفى عنه في زمن الصيف وفي الذيل والرجل عما لا يعفى عنه في الكم
~~واليد أما الشوارع التي لم تتيقن نجاستها فمحكوم بطهارته وإن ظن نجاستها
~~عملا بالأصل
# ( و ) عفى عن ( دم نحو PageV01P089 براغيث ودماميل ) كقمل وجروح ( ودم
~~فصد وحجم بمحلهم ms0096 وونيم ذباب ) أي روثه وإن كثر ذلك ولو بانتشار عرق لعموم
~~البلوى بذلك ( لا إن كثر بفعله ) من زيادتي
# فإن كثر بفعله كأن قتل براغيث أو عصر الدم لم يعف عن الكثير عرفا كما هو
~~حاصل كلام الرافعي والمجموع والعفو عن الكثير في المذكورات مقيد باللبس لما
~~قال في التحقيق لو حمل ثوب براغيث أو صلى عليه إن كثر دمه ضر وإلا فلا
~~ومثله ما لو كان زائدا على تمام لباسه
# قاله القاضي ويقاس بذلك البقية واعلم أن دم البراغيث رشحات تمصها من بدن
~~الإنسان ثم تمجها وليس لها دم في نفسها ذكره الإمام وغيره وتعبيري بما ذكر
~~أعم مما عبر به
# ( و ) عفى عن ( قليل دم أجنبي ) لعسر تجنبه بخلاف كثيرة ويعرفان بالعرف (
~~لا ) عن قليل دم ( نحو كلب ) لغلظه وهذا من زيادتي
# وصرح به صاحب البيان ونقله عنه في المجموع وأقره ( وكالدم ) فيما ذكر (
~~قيح ) وهو مدة لا يخالطها دم ( وصديد ) وهو ماء رقيق يخالطه دم لأنه أصلهما
~~( وماء جروح ومتنفط له ريح ) قياسا على القيح والصديد
# أما ماء لا ريح له فطاهر كالعرق خلافا للرافعي ( ولو صلى بنجس ) غير معفو
~~عنه ( لم يعلمه أو ) علمه ثم ( نسي ) فصلى ثم تذكر ( وجبت الإعادة ) في
~~الوقت أو بعده لتفريطه بترك التطهير وتجب إعادة كل صلة تيقن فعلها مع النجس
~~بخلاف ما احتمل حدوثه بعدها فلا تجب إعادتها لكن تسن كما قاله في المجموع
# ( و ) سابعها ( ترك نطق ) عمدا بغير قرآن وذكر ودعاء على ما سيأتي (
~~فتبطل بحرفين ) أفهما أو لا كقم وعن ( ولو في نحو تنحنح ) كضحك وبكاء وأنين
~~ونفخ وسعال وعطاس فهو أعم مما عبر به
# ( وبحرف مفهم ) كق من الوقاية وإن أخطأ يحذف هاء السكت ( أو ) حرف (
~~ممدود ) لأن المدة ألف أو واو أو ياء سواء كان ذلك لمصلحة الصلاة كأن قام
~~إمامه لزائد فقال له اقعد أم لا والأصل في ذلك خبر مسلم إن هذه الصلاة لا
~~يصلح فيها شيء من كلام الناس والكلام يقع على ms0097 المفهم وغيره الذي هو حرفان
~~وتخصيصه بالمفهم اصطلاح للنحاة
# ويستثنى من ذلك إجابة النبي صلى الله عليه وسلم في حياته ممن ناداه
~~والتلفظ بقربة كنذر وعتق بلا تعليق وخطاب
# ( ولو ) كان الناطق بذلك ( مكرها ) لندرة الإكراه فيها ( لا بقليل كلام )
~~حالة كونه ( ناسيا لها ) أي الصلاة ( أو سبق ) إليه ( لسانه أو جهل تحريمه
~~) فيها وإن علم تحريم جنس الكلام فيها ( وقرب إسلامه أو بعد عن العلماء )
~~بخلاف من بعد إسلامه وقرب من العلماء لتقصيره بترك التعلم PageV01P090 (
~~ولا بتنحنح لتعذر ركن قولي ) لا لتعذر غيره كجهر لأنه ليس بواجب فلا ضرورة
~~إلى التنحنح له ( ولا بقليل نحوه ) أي نحو التنحنح من ضحك وغيره ( لغلبة )
~~وخرج بقليله وقليل ما مر كثيره لأنه يقطع نظم الصلاة وقولي أو بعد عن
~~العلماء من زيادتي
# وكذا التقييد في الغلبة بالقليل وتعرف القلة والكثرة بالعرف وقولي ركن
~~قولي أعم وأولى من تعبيره بالقراءة ( ولا ) تبطل ( بذكر ودعاء ) غير محرم (
~~إلا أن يخاطب ) بهما كقوله لغيره سبحان ربي وربك أو لعاطس رحمك الله فتبطل
~~به بخلاف رحمه الله وخطاب الله ورسوله كما علم من أذكار الركوع وغيره وذكرت
~~في شرح الروض وغيره زيادتي على ذلك ( ولا بنظم قرآن بقصد تفهيم وقراءة )
~~@QB@ يا يحيى خذ الكتاب بقوة @QE@ مفهما به من يستأذن في أخذ شيء أن يأخذه
~~كما لو قصد القراءة فقط
# فإن قصده فقط أو لم يقصد شيئا بطلت لأنه يشبه كلام الآدميين ولا يكون
~~قرآنا إلا بالقصد وخرج بنظم القرآن ما لو أتى بكلمات منه متوالية مفرداتها
~~فيه دون نظمه كقوله يا إبراهيم سلام كن فتبطل صلاته فإن فرقها وقصد بها
~~القراءة لم تبطل به نقله في المجموع عن المتولى وأقره ( ولا بسكوت طويل )
~~ولو عمدا بلا غرض لأنه لا يخرم هيئتها وسيأتي في الباب الآتي أن تطويل
~~الركن القصير يبطل عمده ( وسن لرجل تسبيح ) أي قوله سبحان الله ( ولغيره )
~~من امرأة وخنثى ( تصفيق ) بضرب بطن كف أو ظهرها على ظهر أخرى أو ضرب ظهر كف
~~على ms0098 بطن أخرى ( لا ) بضرب ( بطن ) منها ( على بطن ) من أخرى بل إن فعله
~~لاعبا عالما بتحريمه بطلت صلاته
# وإن قلنا لمنفاته الصلاة وإنما يسن ذلك لهما ( إن نابهما شيء ) في
~~صلاتهما كتنبيه إمامهما على سهو وإذنهما لداخل وإنذارهما أعمى خشيا وقوعه
~~في محذور
# والأصل في ذلك خبر الصحيحين من نابه شيء في صلاته فليسبح وإنما التصفيق
~~للنساء ويعتبر في التسبيح أن يقصد به الذكر ولو مع التفهم كنظيره السابق في
~~القراءة وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به
# ولو صفق الرجل وسبح غيره جاز مع مخالفتهما السنة والمراد بيان التفرقة
~~بينهما فيما ذكر لا بيان حكم التنبيه وإلا فإنذار الأعمى ونحوه واجب فإن لم
~~يحصل الإنذار إلا بالكلام أو بالفعل المبطل وجب
# وتبطل الصلاة به على الأصح
# ( و ) ثامنها ترك ( زيادة ركن فعلى عمدا ) فتبطل به صلاته لتلاعبه
~~بخلافها سهوا لأنه صلى الله عليه وسلم صلى الظهر خمسا وسجد للسهو ولم يعدها
~~رواه الشيخان
# ويغتفر القعود اليسير قبل السجود PageV01P091 وبعد سجدة التلاوة وسيأتي
~~في صلاة الجماعة أنه لو اقتدى بمن اعتدل من الركوع أنه يلزمه متابعته في
~~الزائد وأنه لو ركع أو سجد قبل إمامه وعاد إليه لم يضر
# وخرج بالفعلي القولي كتكرير الفاتحة وسيأتي في الباب الآتي ( وترك فعل
~~فحش ) كوثبة فتبطل به ولو سهوا صلاته لمنافاته لها وهذا أولى من قوله
# وتبطل بالوثبة الفاحشة ( أو ) فعل ( كثر من غير جنسها ) في غير شدة خوف (
~~عرفا ) كثلاث خطوات ( ولاء ) فتبطل به ولو سهوا صلاته لذلك بخلاف القليل
~~كخطوتين والكثير المتفرق لأنه صلى الله عليه وسلم صلى وهو حامل أمامة فكان
~~إذا سجد وضعها وإذا قام حملها رواه الشيخان
# وكالكثير ما لو نوى ثلاثة أفعال ولاء وفعل واحدا منها صرح به العمراني
~~ويستثنى من القليل الفعل بقصد اللعب فتبطل به كما مر ( لا إن خف ) الكثير
~~كتحريك أصابعه مرارا بلا حركة كفه في سبحة إلحاقا له بالقليل
# فإن حرك كفه فيه ثلاثا ولاء بطلت صلاته ( أو اشتد جرب ) بأن لا ms0099 يقدر معه
~~على عدم الحك فلا تبطل بتحريك كفه للحك ثلاثا ولا للضرورة وهذا من زيادتي
~~وبها صرح القاضي وغيره
# ( و ) تاسعها ( ترك مفطر أكل كثير أو بإكراه ) فتبطل بكل منها وإن كان
~~الأول والثالث قليلين كبلع ذوب سكرة والثاني مفرقا سهوا أو جهلا بحرمته
~~لإشعار الأولين بالإعراض عنها وندور الثالث والمضغ من الأفعال فتبطل بكثيره
~~وإن لم يصل إلى الجوف شيء من الممضوغ وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به
# وسن أن يصلي لنحو جدار ( كعمود ( ثم ) إن عجز عنه فلنحو ( عصا مغروزة )
~~كمتاع للاتباع رواه الشيخان
# ولخبر استتروا في صلاتكم ولو بسهم رواه الحاكم وقال على شرط مسلم ( ثم )
~~إن عجز عن ذلك ( يبسط مصلي ) كسجادة بفتح السين
# ( ثم ) إن عجز عنه ( يخط أمامه ) خطا طولا كما في الروضة روى أبو داود
~~خبر إذا صلى أحدكم فليجعل أمام وجهه شيئا فإن لم يجد فلينصب عصا فإن لم يكن
~~معه عصا فليخط خطا ثم لا يضره ما مر أمامه وقيس بالخط المصلى وقدم على الخط
~~لأنه أظهر في المراد ( وطولها ) أي المذكورات ( ثلثا ذراع ) فأكثر (
~~وبينهما ) أي بينها وبين المصلى ( ثلاثة أذرع فأقل ) وذكر سن الصلاة إلى
~~المذكورات مع اعتبار الترتيب فيها وضبطها بما ذكر من زيادتي وبذلك صرح في
~~التحقيق وغيره إلا الترتيب في الأولين فهو مقتضى كلام الروضة وأصلها وصرح
~~به في المجموع والأضبط الأخيرين فهو القياس كما قاله الأسنوي
# وإذا صلى إلى شيء منها ( فيسن ) له ولغيره ( دفع ما مر ) بينه وبينها
# والمراد بالمصلي والخط منها أعلاهما وذلك لخبر الشيخين إذا صلى أحدكم إلى
~~شيء يستره من الناس فأراد أحد أن يجتاز بين يديه فليدفعه PageV01P092 فإن
~~أبى فليقاتله فإنما هو شيطان أي معه شيطان أو هو شيطان الإنس
# وذكر سن الدفع لغير مصلى من زيادتي وبه صرح الأسنوي وغيره تفقها ( وحرم
~~مرور ) وإن لم يجد المار سبيلا آخر لخبر لو يعلم المار بين يدي المصلي أي
~~إلى السترة ماذا عليه من الإثم لكان أن يقف أربعين ms0100 خريفا خيرا له من أن يمر
~~بين يديه رواه الشيخان إلا من الإثم فالبخاري وإلا خريفا فالبزار
# والتحريم مقيد بما إذا لم يقصر المصلي بصلاته في المكان وإلا كأن وقف
~~بقارعة الطريق فلا حرمة بل ولا كراهة كما قاله في الكفاية أخذا من كلامهم
~~وبما إذا لم يجد المار فرجة أمامه وإلا فلا حرمة بل له خرق الصفوف والمرور
~~بينها ليسد الفرجة
# كما قاله في الروضة كأصلها وفيها لو صلى بلا سترة أو تباعد عنها أي أو لم
~~يكن بالصفة المذكورة فليس له الدفع لتقصيرة ولا يحرم المرور بين يديه لكن
~~الأولى تركه فقوله في غيرها لكن يكره محمول على الكراهة غير الشديدة
# قال وإذا صلى إلى سترة فالسنة أن يجعلها مقابلة ليمينه أو شماله ولا يصمد
~~لها بضم الميم أي يجعلها تلقاء وجهه ( وكره التفات ) فيها لوجهه لخبر عائشة
~~سألت رسول الله صلى الله عليه وسلم عن الالتفات في الصلاة فقال هو الاختلاس
~~يختلسه الشيطان من صلاة العبد رواه البخاري
# ( وتغطيه ) للنهي عنه رواه ابن حبان وغيره وصححوه ( وقيام على رجل )
~~واحدة لأنه تكلف ينافي الخشوع ( لا لحاجة ) في الثلاثة فإن كان لها لم يكره
# وقد روى مسلم خبر أنه صلى الله عليه وسلم اشتكى فصلينا وراءه وهو جالس
~~فالتفت إلينا فرآنا قياما فأشار إلينا الحديث ولخبر إذا تثاءب أحدكم فليمسك
~~بيده على فيه فإن الشيطان يدخل فتأخيري لا لحاجة عن الثلاثة أولى من تقديم
~~الأصل له على الأخير منها بل يجعل قيدا أيضا فيما يأتي أو في بعضه ( ونظر
~~نحو سماء ) مما يلهى كثوب له أعلام
# وذلك لخبر البخاري ما بال أقوام يرفعون أبصارهم إلى السماء في صلاتهم
~~لينتهن عن ذلك أو لتخطفن أبصارهم
# وخبر الشيخين كان النبي صلى الله عليه وسلم يصلي وعليه خميصة ذات أعلام
~~فلما فرغ قال ألهتني أعلام هذه اذهبوا بها إلى أبي جهم وائتوني بانبجانيته
~~ونحو من زيادتي ( وكف شعر أو ثوب ) لخبر أمرت أن أسجد على سبعة أعظم ولا
~~أكف شعرا ولا ms0101 ثوبا رواه الشيخان واللفظ لمسلم
# والمعنى في النهي عنه أنه يسجد معه ( وبصق أماما ويمينا ) لا يسارا لخبر
~~الشيخين إذا كان أحدكم في الصلاة فإنه يناجي ربه عز وجل فلا يبزق بين يديه
~~ولا عن يمينه
# ولكن عن يساره أي ولو تحت قدميه وهذا كما في المجموع في غير المسجد أما
~~في المسجد فيحرم لخبر الشيخين البصاق في المسجد خطيئة وكفارتها دفنها بل
~~يبصق PageV01P093 في طرف ثوبه من جانبه الأيسر ويحك بعضه ببعض ويبصق بالصاد
~~والزاي والسين ( واختصار ) بأن يضع يديه على خاصرته لخبر أبي هريرة رضي
~~الله عنه أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى أن يصلي الرجل مختصرا رواه
~~الشيخان والمرأة كالرجل كما في المجموع ومثلهما الخنثى ( وخفض رأس ) عن ظهر
~~( في ركوع ) لمجاوزته لفعله صلى الله عليه وسلم وحذفت تقييد الأصل الخفض
~~بالمبالغة تبعا لنص الشافعي وغيره ( وصلاة بمدافعة حدث ) كبول وغائط وريح (
~~وبحضرة ) بتثليث الحاء ( طعام ) مأكول أو مشروب ( يتوق ) بالمثناة أي يشتاق
~~( إليه ) لخبر مسلم لا صلاة أي كاملة بحضرة طعام ولا وهو يدافعه الأخبثان
~~أي البول والغائط وتعبيري بمدافعة حدث أعم من قوله حاقنا أو حاقبا أي
~~بالبول والغائط
# ( وبحمام ) ومنه مسلخة ( وطريق ) في بنيان لا برية ( ونحو مزبلة ) وهي
~~موضع الزبل كمجزرة وهي موضع ذبح الحيوان ( و ) نحو ( كنيسة ) وهي معبد
~~اليهود كبيعة وهي معبد النصارى ( و ) نحو ( عطن إبل ) ولو طاهرا كمراحها
~~الآتي والعطن الموضع الذي تنحى إليه الإبل الشاربة ليشرب غيرها
# فإذا اجتمعت سيقت منه إلى المرعى ونحو من زيادتي ( وبمقبرة ) بتثليث
~~الموحدة نبشت أم لا للنهي في خبر الترمذي عن الصلاة في الجميع خلا المراح
~~وسيأتي وخلا نحو الكنيسة فألحقت بالحمام
# والمعنى في الكراهة فيهما أنهما مأوى الشياطين وفي الطريق اشتغال القلب
~~بمرور الناس فيه وقطع الخشوع وفي نحو المزبلة والمقبرة المنبوشة نجاستهما
~~تحت ما يفرش عليهما
# فإن لم يفرش شيء لم تصح الصلاة وفي غير المنبوشة نجاسة ما تحتها بالصديد
~~وفي عطن الإبل نفارها المشوش للخشوع وألحق به مراحها ms0102 بضم الميم وهو مأواها
~~ليلا للمعنى المذكور فيه ولهذا لا تكره في مراح الغنم ولا فيما يتصور منها
~~من مثل عطن الإبل والبقر كالغنم قاله ابن المنذر وغيره قال الزركشي وفيه
~~نظر
#
# | باب في مقتضى سجود السهو وما يتعلق به
# ( سجود السهو ) في الصلاة فرضا أو نفلا ( سنة ) لأحد أربعة أمور ( لترك
~~بعض ) من الصلاة ولو عمدا ( وهو ) ثمانية ( تشهد أول ) أو بعضه ( وقعوده )
~~وإن استلزم تركه ترك التشهد PageV01P094
# والمراد بالتشهد الأول اللفظ الواجب في التشهد الأخير دون ما هو سنة فيه
~~فلا يسجد لتركه
# قاله المحب الطبري ( وقنوت راتب ) أو بعضه ( وقيامه ) وإن استلزم تركه
~~ترك القنوت ( وصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم بعدها ) أي بعد التشهد
~~والقنوت المذكورين وذكرها بعد القنوت وتقييده بالراتب من زيادتي وسيأتي
~~بيان ما يخرج به
# ( و ) صلاة ( على الآل بعد ) التشهد ( الأخير و ) بعد ( القنوت )
~~والتصريح به من زيادتي لأنه صلى الله عليه وسلم قام من ركعتين من الظهر ولم
~~يجلس ثم سجد في آخر الصلاة قبل السلام سجدتين رواه الشيخين
# وقيس بما فيه البقية ويتصور ترك السابع منها بأن يتيقن ترك إمامه له بعد
~~سلامه وقبل أن يسلم هو
# وظاهر أن القعود للصلاة على النبي بعد التشهد الأول وللصلاة على الآل بعد
~~الأخير كالقعود للأول وأن القيام لهما بعد القنوت كالقيام له وسميت هذه
~~السنن أبعاضا لقربها بالجبر بالسجود من الأبعاض الحقيقية أي الأركان
# وخرج بها بقية السنن كأذكار الركوع والسجود فلا يجبر تركها بالسجود لعدم
~~وروده فيها وبراتب وهو قنوت الصبح والوتر قنوت النازلة لأنه سنة في الصلاة
~~لا منها أي لا بعض منها ( ولسهو ما يبطل عمده فقط ) أي دون سهوه سواء أحصل
~~معه زيادة بتدارك ركن كما مر في ركن الترتيب أم لا
# وذلك ( كتطويل ركن قصير وهو اعتدال ) لم يطلب تطويله ( وجلوس بين سجدتين
~~) كذلك وكقليل كلام وأكل وزيادة ركعة فيسجد لسهوه لأنه صلى الله عليه وسلم
~~صلى الظهر خمسا وسجد للسهو بعد السلام رواه الشيخان
# وقيس ms0103 بما فيه نحوه ويستثنى من ذلك المتنفل في السفر إذا انحرف عن طريقه
~~إلى غير القبلة ناسيا وعاد عن قرب فإن صلاته لا تبطل بخلاف العامد كما مر
~~ولا يسجد للسهو على المنصوص الذي ذكره في الروضة كأصلها وصححه في المجموع
~~وغيره
# لكن صحح الرافعي في الشرح الصغير أنه يسجد
# قال الأسنوي وهو القياس وإنما كان الاعتدال والجلوس المذكور قصيرين
~~لأنهما لم يقصدا في نفسهما بل للفصل وإلا لشرع فيهما ذكر واجب ليتميز به عن
~~العادة كالقيام وفيه كلام كثير ذكرته مع جوابه في شرح الروض وخرج بما يبطل
~~عمده ما لا يبطل عمده كالتفات وخطوتين فلا يسجد لسهوه ولا لعمده لعدم ورود
~~السجود له ويستثنى منه مع ما يأتي من نقل القولي ما لو فرقهم في الخوف أربع
~~فرق وصلى بكل ركعة أو فرقتين وصلى بفرقة ركعة وبأخرى ثلاثا فإنه يسجد للسهو
~~للمخالفة وبالانتظار في غير محله
# وخرج بفقط ما يبطل عمده وسهوه ككثير كلام وأكل وفعل فلا سجود لأنه ليس في
~~صلاة PageV01P095 ( ولنقل ) مطلوب ( قولي غير مبطل ) نقله إلى غير محله
~~ركنا كان كفاتحة أو بعضا أو غير ركن كسورة وقنوت بنيته وتسبيح فيسجد له
~~سواء أنقله عمدا أو سهوا لتركه التحفظ المأمور به في الصلاة مؤكدا كتأكيد
~~التشهد الأول
# ولا يرد نقل السورة قبل الفاتحة حيث لا يسجد له لأن القيام محلها في
~~الجملة ويقاس بذلك نظائره وتعبيري بما ذكر أعم وأولى من تعبيره بنقل ركن
~~قولي ومن تقييده السجود بالسهو
# وخرج بما ذكر نقل الفعلي والسلام وتكبيرة الإحرام عمدا فبطل وفارق ونقل
~~الفعلي نقل القولي غير ما ذكر بأنه لا يغير هيئة الصلاة نقل الفعلي ( وللشك
~~في ترك بعض ) بقيد زدته بقولي ( معين ) كقنوت لأن الأصل عدم الفعل بخلاف
~~الشك في ترك مندوب في الجملة لأن المتروك قد لا يقتضي السجود وبخلاف الشك
~~في ترك بعض مبهم لضعفه بالإبهام
# وبهذا علم أن للتقييد بالمعين معنى خلافا لمن زعم خلافه فجعل المبهم
~~كالمعين ( لا ) للشك ( في ) فعل ms0104 ( منهي ) عنه
# وإن أبطل عمده ككلام قليل ناسيا فلا يسجد لأن الأصل عدمه ولو سها وشك هل
~~سها بالأول أو بالثاني واقتضى السجود أو هل متروكه القنوت أو التشهد لتيقن
~~مقتضيه ( إلا ) للشك ( فيما ) صلاه و ( احتمل زيادة
# فلو شك ) وهو في رباعية ( أصلي ثلاثا أم أربعا أتى بركعة ) لأن الأصل عدم
~~فعلها ( وسجد ) وإن زال شكه قبل سلامه بأن تذكر قبله أنها رابعة للتردد في
~~زيادتها
# ولا يرجع في فعلها إلى ظنه ولا إلى قول غيره وإن كان جمعا كثيرا
# والأصل في ذلك خبر مسلم إذا شك أحدكم في صلاته فلم يدر أصلي ثلاثا أم
~~أربعا فليطرح الشك وليبن على ما استيقن ثم يسجد سجدتين قبل أن يسلم فإن كان
~~صلى خمسا شفعن له صلاته أي ردتها السجدتان وما تضمنتاه من الجلوس بينهما
~~إلى الأربع
# أما ما لا يحتمل زيادة كأن شك في ركعة من رباعية أهي ثالثة أم رابعة
~~فتذكر فيها أنها ثالثة فلا يسجد لأن ما فعله منها مع التردد لا بد منه (
~~ولو سها ) بما يجبر بالسجود ( وشك أسجد ) أم لا ( سجد ) لأن الأصل عدم
~~السجود
# ولو شك أسجد واحدة أم ثنتين سجد أخرى ( ولو نسي تشهدا أول ) وحده أو مع
~~قعوده ( أو قنوتا وتلبس بفرض ) من قيام أو سجود
# ( فإن عاد ) له ( بطلت ) صلاته لقطعه فرضا لنفل ( لا ) إن عاد ( ناسيا )
~~أنه فيها ( أو جاهلا ) تحريمه فلا تبطل لعذره وهو مما يخفى على العوام
~~ويلزمه العود عند تذكره أو تعلمه ( لكنه يسجد ) للسهو لزيادة قعود أو
~~اعتدال في غير محله
# ( ولا ) إن عاد ( مأموما ) فلا تبطل صلاته ( بل عليه عود ) فإن لم يعد
~~بطلت صلاته إلا أن ينوي مفارقته PageV01P096 بخلافه إذا تعمد الترك فلا
~~يلزمه العود بل يسن كما رجحه في التحقيق وغيره في التشهد ومثله القنوت
~~وفارق ما قبله بأن الفاعل ثم معذور ففعله غير معتد به
# فكأنه لم يفعل شيئا بخلافه هنا ففعله معتد به وقد انتقل من واجب إلى اخر
~~فخير بينهما ms0105 ولو عاد الإمام للتشهد مثلا قبل قيان المأموم حرم قعوده معه
~~لوجوب القيام عليه بانتصاب الإمام ولو انتصب معه ثم عاد هو لم يجز له
~~متابعته في العود لأنه إما مخطىء به فلا يوافقه في الخطأ أو عامد فصلاته
~~باطلة
# بل يفارقه أو ينتظره حملا على أنه عاد ناسيا ( وإن لم يتلبس به ) أي بفرض
~~( عاد ) مطلقا ( وسجد ) للسهو ( إن قارب القيام ) في مسألة التشهد ( أو بلغ
~~حد الراكع ) في مسألة القنوت لتغيير ذلك نظم الصلاة بخلاف ما إذا لم يصل
~~إلى ذلك لقلة ما فعله
# وفي السجود المذكور اضطراب ذكرته في شرح الروض وغيره ( إن قارب أو بلغ ما
~~مر ) من القيام في الأولى وحد الركوع في الثانية بخلاف المأموم لما مر عن
~~التحقيق وغيره
# أما إذا لم يقارب أو لم يبلغ ما مر فلا تبطل صلاته وذكري في مسألة القنوت
~~حكم العامد العالم والناسي والجاهل والمأموم وتعمد الترك مع تقييده في
~~مسألة التشهد بغير المأموم من زيادتي ( ولو شك بعد سلامه ) وإن قصر الفصل (
~~في ترك فرض ) بقيد زدته بقولي ( غير نية وتكبير ) لتحرم ( لم يؤثر )
# لأن الظاهر وقوع السلام عن تمام فإن كان الفرض نية أو تكبيرا استأنف لأنه
~~شك في أصل الانعقاد وكذا لو شك هل نوى الفرض أو التطوع كما قاله البغوي
# ويمكن إدراجها فيما زادته ( وسهوه حال قدوته ) الحسية كأن سها عن التشهد
~~الأول أو الحكمية كأن سهت الفرقة الثانية في ثانيتها في صلاة ذات الرقاع (
~~يحمله إمامه ) كما يحمل الجهر والسورة وغيرهما
# ( فلو ظن سلامه فسلم فبان خلافه ) أي خلاف ما ظنه ( تابعه ) في السلام (
~~ولا سجود ) لأن سهوه في حال قدوته ( ولو ذكر في تشهده ترك ركن غير ما مر )
~~آنفا من تكبير أو نية وفي ركن الترتيب من سجدة من ركعة أخيرة
# ( أتى بعد سلام إمامه بركعة ) كأن ترك سجدة من غير الأخيرة
# ( ولا يسجد ) لأن سهوه في حال قدوته وخرج بحال قدوته ما لو سها قبلها أو
~~بعد انقطاعها فلا ms0106 يحمله إمامه فلو سلم مسبوق بسلام إمامه وذكر بني إن قصر
~~الفصل وسجد ( ويلحقه ) أي PageV01P097 المأموم ( سهو إمامه ) كما يحمل
~~الإمام سهوه سواء أسها قبل اقتدائه به أم حال اقتدائه
# ( فإن سجد ) إمامه ( تابعه ) فإن ترك متابعته عمدا بطلت صلاته واستثنى في
~~الروضة كأصلها ما إذا تبين له حدث الإمام فلا يلحقه سهوه ولا يحمل الإمام
~~سهوه وما إذا تيقن غلط الإمام في ظنه وجوده مقتض للسجود فلا يتابعه فيه (
~~ثم يعيده مسبوق آخر صلاته ) لأنه محل سجود السهو ( وإلا ) أي وإن لم يسجد
~~الإمام سلم ( سجد المأموم آخر صلاته جبرا لخلل صلاته بسهو إمامه ( وسجود
~~السهو وإن كثر ) السهو ( سجدتان ) بنية سجود السهو ( قبل سلامه ) لأنه صلى
~~الله عليه وسلم فعله وأمر به إذ ذاك ولأنه لمصلحة الصلاة فكان قبل السلام
~~كما لو نسي سجدة منها
# وأجابوا عن سجوده بعده في خبر ذي اليدين وغيره بحمله على أنه لم يكن عن
~~قصد مع أنه يرد لببيان حكم سجود السهو سواء كان السهو بزيادة أو نقص أم
~~بهما ( كسجود الصلاة ) في واجباته ومندوباته ( فإن سلم عمدا ) مطلقا ( أو )
~~سهوا أو ( طال فصل ) عرفا ( فات ) السجود ( وإلا سجد )
# نعم إن سلم مصلي الجمعة فخرج وقتها أو القاصر فنوى الإقامة أو انتهى سفره
~~بوصول سفينته أو رأى المتيمم الماء أو انتهت مدة مسح الخف أو نحو ذلك لم
~~يسجد ( و ) إذا سجد فيما إذا سلم ساهيا ولم يطل فصل ( صار عائدا إلى الصلاة
~~) فيجب أن يعيد السلام
# وإذا أحدث بطلت صلاته وإذا خرج وقت الظهر فيه فاتته الجمعة
# قال البغوي والسجود في هذه حرام عند العلم بالحال لأنه يفوت الجمعة مع
~~إمكانها ثم بينت ما يتعدد فيه السجود صورة لا حكما
# فقلت ( ولو سها أمام جمعة وسجدوا فبان فوتها أتموها ظهرا ) لما سيأتي في
~~بابها ( وسجدوا ) ثانيا آخر الصلاة لتبين أن السجود الأول ليس في آخر
~~الصلاة ( ولو ظن ) المصلي ( سهوا فسجد فبان عدمه ) أي عدم ما ظنه ( سجد )
~~ثانيا لزيادة السجود ms0107 الأول وكذا السجود في آخر صلاته مقصورة فلزمه الإتمام
~~ولو سجد للسهو ثم سها قبل سلامه بكلام أو غيره لا يسجد ثانيا على الأصح
~~لأنه لا يأمن من وقوع مثله فيتسلسل PageV01P098
#
# | باب في سجودي التلاوة والشكر
# ( تسن سجدات تلاوة ) بفتح الجيم ( لقارىء ) ولو صبيا أو امرأة أو خطيبا
~~وأمكنه عن قرب بمكانه أو أسفل المنبر ( وسامع ) قصد السماع أم لا ولو كان
~~القارىء كافرا ( قراءة ) لجميع آية السجدة ( مشروعة ) كالقراءة في القيام
~~ولو قبل الفاتحة بخلاف غيرها كقراءة مصل في غير محلها وقراءة جنب وسكران
~~والأصل فيما ذكر ما رواه الشيخان عن ابن عمر أنه صلى الله عليه وسلم كان
~~يقرأ القرآن فيقرأ السورة فيها سجدة فيسجد ونسجد معه حتى ما يجد بعضنا
~~موضعا لمكان جبهته
# وفي رواية لمسلم في غير صلاة ( وتتأكد ) السجدة ( له ) أي للسامع ( بسجود
~~القارىء ) لكن تأكدها لغير القاصد ليس كتأكدها للقاصد وذكر تأكدها لغير
~~القاصد مع التقييد بمشروعية القراءة من زيادتي
# وإذا سجد السامع مع القارىء فلا يرتبط به ولا ينوي الاقتداء به ( وهي )
~~أي سجدات التلاوة ( أربع عشرة ) سجدتا الحج وثلاث في المفصل في النجم
~~والانشقاق واقرأ والبقية في الأعراف والرعد والنحل والإسراء ومريم والفرقان
~~والنمل وألم تنزيل وحم السجدة ومحالها معروفة واحتج لذلك لخبر أبي داود
~~بإسناد حسن عن عمرو بن العاص رضي الله عنه قال أقرأني رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم خمس عشرة سجدة في القرآن منها ثلاث في المفصل وفي الحج سجدتان
~~والسجدة الباقية منه سجدة ص المذكورة بقولي ( ليس منها سجدة ص بل هي سجدة
~~شكر ) لخبر النسائي سجدها داود توبة ونسجدها شكرا أي على قبول توبة كما
~~قاله الرافعي ( تسن ) عند تلاوتها ( في غير صلاة ) ولا تدخل فيها كما يعلم
~~مما يأتي ( ويسجد مصل لقراءته ) لا لقراءة غيره ( إلا مأموما فلسجدة إمامه
~~) لا لقراءته بغير سجود ولا لقراءة نفسه
# ( فإن ) سجد إمامه و ( تخلف ) هو عنه ( أو سجد ) هو ( دونه بطلت ) صلاته
~~لمخالفة الفاحشة ولو لم يعلم سجوده ms0108 حتى رفع رأسه لم تبطل صلاته ولا يسجد
~~ولو علم والإمام في السجود فهوي ليسجد فرفع الإمام رأسه رجع معه ولا يسجد (
~~ويكبر ) المصلي ( كغيره ) ندبا ( لهوى ولرفع ) من السجدة ( بلا رفع يد ولا
~~يجلس ) المصلي ( لاستراحة ) بعدها لعدم وروده وذكر عدم رفع اليد في الرفع
~~من السجدة لغير المصلي من زيادتي ( وأركانها ) أي السجدة ( لغير مصل يحرم )
~~بأن يكبر ناويا ( وسجود وسلام ) بعد جلوسه بلا تشهد ( وسن ) PageV01P099 له
~~مع ما مر ( رفع يديه في ) تكبير ( تحرم ) وما ذكرته هو مراد الأصل بما ذكره
~~قال ابن رفعة
# ولا تجب على المصلي نيتها اتفاقا لأن نية الصلاة تنسحب عليها
# وبهذا يفرق بينها وبين سجود السهو ( وشرطها أي السجدة ( كصلاة ) أي
~~كشرطها من نحو الطهر والستر والتوجه ودخول وقتها وهو بالفراغ من قراءة
~~آيتها ( وأن لا يطول فصل ) عرفا بينها وبين قراءة الآية كمحدث تطهر بعد
~~قراءتها عن قرب فيسجد ( وهي كسجدتها ) أي الصلاة في الفروض والسنن ومنها
~~سجد وجهي للذي خلقه وصوره وشق سمعه وبصره بحوله وقته فتبارك الله أحسن
~~الخالقين رواه الترمذي وصححه إلا وصوره فالبيهقي وإلا فتبارك إلخ
# فهو والحاكم ويسن أن يقول أيضا اللهم اكتب لي بها عندك أجرا واجعلها عندك
~~ذخرا وضع عني بها وزرا واقبلها مني كما قبلتها من عبدك داود
# رواه الترمذي وغيره بإسناد حسن ( وتكرر ) أي السجدة ممن ذكر ( بتكرير
~~الآية ) ولو بمجلس واحد أو ركعة لوجود مقتضيها
# نعم إن لم يسجد حتى كرر الآية كفاه سجدة ( وسجدة الشكر لا تدخل الصلاة )
~~فلو فعلها فيها عامدا عالما بالتحريم بطلت ( وتسن لهجوم ) ( نعمة ) كحدوث
~~ولد أو مال للاتباع رواه أبو داود
# وغيره بخلاف النعم المستمرة كالعافية والإسلام لأن ذلك يؤدي إلى استغراق
~~العمر ( أو اندفاع نقمة ) كنجاة من هدم أو غرق للاتباع رواه ابن حبان
# وقيد في المجموع نقلا عن الإمام الشافعي والأصحاب النعمة والنقمة بكونهما
~~ظاهرتين ليخرج الباطنتين كالمعرفة وستر المساوي ( أو رؤية مبتلي ) كزمن
~~للاتباع رواه الحاكم ( أو فاسق ) بقيد زدته بقولي ( معلن ms0109 ) بفسقه لأن مصيبة
~~الدين أشد من مصيبة الدنيا ولهذا قال رسول صلى الله عليه وسلم اللهم لا
~~تجعل مصيبتنا في ديننا والسجود للمصيبتين على السلامة منهما ( ويظهرها ) أي
~~السجدة لهجوم نعمة ولاندفاع نقمة وللفاسق المذكور إن لم يخف ضرره لعله يتوب
~~( لا له ) أي للفاسق المذكور ( إن خاف ضرره ولا لمبتلي ) لئلا يتأذى مع
~~عذره وتعبيري بالفاسق أولى من تعبيره بالعاصي لشمول المعصية الصغيرة بغير
~~إصرار مع أنه لا سجود لرؤية مرتكبها وقولي ويظهرها الخ أعم وأولى ما ذكره (
~~وهي كسجدة التلاوة ) خارج الصلاة فيما مر في ( ولمسافر فعلهما ) أي
~~السجدتين ( كنافلة ) فيأتي فيهما مر فيها وسواء في سجدة التلاوة داخل
~~الصلاة وخارجها وهذا أعم مما ذكره PageV01P100
#
# | باب في صلاة النفل
# وهو ما رجح الشرع فعله وجوز تركه ويراد فيه السنة والتطوع والمندوب
~~والمستحب والمرغب فيه والحسن ( صلاة النفل قسمان قسم لا تسن له جماعة
~~كالرواتب ) التابعة للفرائض ( والمؤكد منها ركعتان قبل صبح و ) ركعتان قبل
~~( ظهر و ) ركعتان ( بعده و ) ركعتان ( بعد مغرب و ) ركعتان ( بعد عشاء ووتر
~~) بكسر الواو وفتحها ( بعدها ) أي العشاء للاتباع رواه الشيخان ( وغيره )
~~أي المؤكد منها ( زيادة ركعتين قبل ظهر و ) ركعتين ( بعده ) لخبر من حافظ
~~على أربع ركعات قبل الظهر وأربع بعدها حرمه الله على النار رواه الترمذي
~~وصححه
# ( وأربع قبل عصر ) للاتباع رواه الترمذي وحسنه ( وركعتان خفيفتان قبل
~~مغرب ) للأمر بهما في خبر أبي داود وغيره ولخبر الشيخين بين كل أذانين صلاة
# والمراد الأذان والإقامة قال في المجموع وركعتان قبل العشاء لخبر بين كل
~~أذانين صلاة ( وجمعة كظهر ) فيما مر كما في التحقيق وغيره
# لكن قول الأصل وبعد الجمعة أربع وقبلها ما قبل الظهر مشعر بمخالفتها
~~الظهر في سنتها المتأخرة ( ويدخل وقت الرواتب قبل الفرض بدخول وقته وبعده )
~~ولو وترا ( بفعله ويخرجان ) أي وقت الرواتب التي قبل الفرض وبعده ( بخروج
~~وقته ) ففعل القبلية فيه بعد الفرض أداء ( وأفضلها ) أي الرواتب ( الوتر )
~~لخبر إن الله أمدكم بصلاة خير لكم من حمر النعم وهي ms0110 الوتر رواه الترمذي
~~والحاكم وصححه
# وذكر أفضليته وجعله قسما منها وهو ما في الروضة كأصلها من زيادتي
# ( وأقله ركعة ) وإن لم يتقدمها نفل من سنة العشاء وغيرها
# قال في المجموع وأدنى الكمال ثلاث وأكمل منه خمس ثم سبع ثم تسع ( وأكثره
~~إحدى عشرة ) روى أبو داود بإسناد صحيح أنه صلى الله عليه وسلم قال من أحب
~~أن يوتر بخمس فليفعل ومن أحب أو يوتر بثلاث فليفعل ومن أحب أن يوتر بواحدة
~~فليفعل
# وروى الدراقطني أوتروا بخمس أو سبع أو تسع أو إحدى عشرة فلو زاد عليها لم
~~يصح وتره وأما خبر الترمذي عن أم سلمة أنه صلى الله عليه وسلم PageV01P101
~~كان يوتر بثلاثة عشرة فحمل على أنها حسبت فيه سنة العشاء
# وقال السبكي أنا أقطع بجواز الوتر بها وبصحته لكن أحب الاقتصار على أحدى
~~عشرة فأقل لأن ذلك غالب أحوال النبي صلى الله عليه وسلم ويكره الايتار
~~بركعة
# كذا في الكفاية عن القاضي أبي الطيب ( ولمن زاد على ركعة ) في الوتر (
~~الوصل بتشهد ) في الأخيرة ( أو تشهدين في الأخيرتين ) للاتباع في ذلك راه
~~مسلم
# والأول أفضل ولا يجوز في الوصل أكثر من تشهدين ولا فعل أولهما قبل
~~الأخيرتين لأنه خلاف المنقول من فعله صلى الله عليه وسلم
# ( والفصل ) بين الركعات بالسلام كأن ينوي ركعتين من الوتر ( أفضل ) منه
~~لزيادته عليه بالسلام وغيره
# ( وسن تأخيره عن صلاة ليل ) من راتبة أو تراويح أو تهجد لخبر الشيخين
~~اجعلوا آخر صلاتكم بالليل وترا ( ولا يعاد ) ندبا وإن أخر عنه تهجدا فهو
~~أعم من قوله
# فإن أوتر ثم تهجد لم يعده وذلك لخبر أبي داود وغيره
# وحسنه الترمذي لا وتران في ليلة ( و ) سن تأخيره ( عن أوله ) أي الليل (
~~لمن وثق بيقظته ) بفتح القاف ( ليلا ) سواء أكان له تهجد أم لا فإن لم يثق
~~بها لم يؤخره لخبر مسلم من خاف أن لا يقوم من آخر الليل فليوتر أوله ومن
~~طمع أن يقوم آخره فليوتر آخر الليل وهذه من زيادتي وهو ما في المجموع ms0111
~~واقتصر في الأصل كالروضة في سن التأخير على من له تهجد
# ( و ) سن ( جماعة في وتر رمضان ) وإن لم تفعل التراويح أو فعلت فرادي
~~بناء على سن الجماعة فيها كما سيأتي
# فتعبيري بذلك أولى من قوله وإن الجماعة تندب في الوتر تقب التراويح جماعة
~~وتقدم في صفة الصلاة أنه يسن فيه القنوت في النصف الثاني من رمضان (
~~وكالضحى وأقلها ركعتان ) وأدنى الكمال أربع وأفضل منه ست ( وأكثرها ) عددا
~~( اثنتا عشرة وأفضلها ) نقلا ودليلا ( ثمان ) ويسلم من كل ركعتين ندبا كما
~~قاله القمولي
# روى الشيخان عن أبي هريرة قال أوصاني خليلي صلى الله عليه وسلم بثلاث
~~صيام ثلاثة أيام من كل شهر وركعتي الضحى وأن أوتر قبل أن أنام
# وروى مسلم أنه صلى الله عليه وسلم كان يصلي الضحى أربعا ويزيد ما شاء
~~وروى أبو داود بإسناد على شرط البخاري أنه صلى الله عليه وسلم صلى سبحة
~~الضحى أي صلاته ثمان ركعات يسلم من كل ركعتين وفي الصحيحين قريب منه
# وروى البيهقي بإسناد ضعيف عن أبي ذر أنه صلى الله عليه وسلم قال إن صليت
~~الضحى عشرا لم يكتب عليك ذلك اليوم ذنب وإن صليتها اثنتي عشرة ركعة بنى
~~الله لك بيتا في الجنة
# ووقتها فيما جزم به الرافعي من ارتفاع الشمس إلى الاستواء
# وفي المجموع والتحقيق إلى الزوال وهو المراد بالاستواء فيما PageV01P102
~~يظهر ونقل في الروضة عن الأصحاب أن وقتها من الطلوع ويسن تأخيرها إلى
~~الارتفاع
# قال الأذرعي فيه نظر والمعروف في كلامهم الأول ووقتها المختار إذا مضى
~~ربع النهار كما جزم به في التحقيق وقولي وأفضلها ثمان من زيادتي وهو ما في
~~الروضة وغيرها ( وكتحية مسجد ) غير المسجد الحرام ( لداخله ) متطهرا مريدا
~~الجلوس فيه ولم يشتغل بها عن الجماعة ولم يخف فوت راتبة وإن تكرر دخوله عن
~~قرب لوجود المقتضى ( وتحصل بركعتين فأكثر ) بتسليمة
# ولو كان ذلك فرضا أو نفلا آخر سواء نويت معه أم لا لخبر الشيخين إذا دخل
~~أحدكم المسجد فلا يجلس حتى يصلي ركعتين
# ولأن المقصود ms0112 وجود صلاة قبل الجلوس وقد وجدت بذلك وإنما لم يضر نية
~~التحية ما ذكر لأنها سنة غير مقصودة بخلاف نية سنة مقصودة مع مثلها أو فرض
~~فلا يصح
# وبذلك علم أنها لا تحصل بركعة وصلاة جنازة وسجدة تلاوة وسجدة شكر للخبر
~~السابق مع كون ذلك ليس بمعنى ما فيه
# وتفوت بالجلوس إلا أن يكون سهوا أو جهلا وقصر الفصل
# ( وقسم تسن ) أي الجماعة ( له كعيد وكسوف واستسقاء ) لما سيأتي في
~~أبوابها ( وتراويح وقت وتر ) وهي عشرون ركعة بعشر تسليمات في كل ليلة من
~~رمضان
# روى الشيخان أنه صلى الله عليه وسلم خرج من جوف الليل ليالي من رمضان
~~وصلى في المسجد وصلى الناس بصلاته فيها وتكاثروا فلم يخرج لهم في الرابعة
# وقال لهم صبيحتها خشيت أن تفرض عليكم صلاة الليل فتعجزوا عنها
# وروى البيهقي بإسناد صحيح أنهم كانوا يقومون على عهد عمر بن الخطاب رضي
~~الله عنه في شهر رمضان بعشرين ركعة
# وروى مالك في الموطأ بثلاث وعشرين وجمع البيهقي بينهما بأنهم كانوا
~~يوترون بثلاثة وسميت كل أربع منها ترويحة لأنهم كانوا يتروحون عقبها أي
~~يستريحون ولو صلى أربعا بتسليمة لم يصح لأنها بمشروعية الجماعة فيها أشبهت
~~الفريضة
# فلا تغير عما ورد
# وذكر وقتها من زيادتي ( وهو ) أي هذا القسم ( أفضل ) من الأول لتأكده بسن
~~الجماعة فيه ( لكن الراتبة ) للفرائض ( أفضل من التراويح ) لمواظبة النبي
~~صلى الله عليه وسلم عليها دون التراويح وأفضل النفل صلاة عيد ثم الكسوف ثم
~~خسوف ثم استسقاء ثم وتر ثم ركعتا فجر ثم باقي الرواتب ثم التراويح ثم الضحى
~~PageV01P103 ثم ما يتعلق كركعتي الطواف والإحرام والتحية ثم سنة الوضوء على
~~ما يأتي ثم النفل المطلق
# وأما خبر مسلم أفضل الصلاة بعد الفريضة صلاة الليل فمحمول على النفل
~~المطلق وتأخيري سنة الوضوء عما تعلق بفعل تبعت فيه المجموع والأوفق بظاهر
~~كلام الروضة كأصلها أنها في رتبته
# وفي معناه ما تعلق بسبب غير فعل كصلاة الزوال ( وسن قضاء نفل مؤقت ) إذا
~~فات كصلاتي العيد والضحى ورواتب الفرائض ms0113 كما تقضي الفرائض يجامع التأقيت
# ولخبر الشيخين من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها ولأنه صلى الله
~~عليه وسلم قضى ركعتي سنة الظهر المتأخرة بعد العصر رواه الشيخين وركعتي
~~الفجر بعد طلوع الشمس لما نام في الوادي عن الصبح رواه أبو داود بإسناد
~~صحيح وفي مسلم نحوه
# وخرج بالمؤقت المتعلق بسبب ككسوف وتحية فلا يقضي ( ولا حصر لمطلق ) من
~~النفل وهو ما لا يتقيد بوقت ولا سبب
# قال صلى الله عليه وسلم لأبي ذر الصلاة خير موضوع استكثر أو أقل رواه ابن
~~حبان وصححه
# فله أن يصلي ما شاء من ركعة أو أكثر وإن لم يتعين ذلك في نيبته ( فإن نوى
~~فوق ركعة تشهد آخرا ) وعليه يقرأ السورة في جميع الركعات وهذه من زيادتي
# ( أو ) تشهد آخرا ( وكل ركعتين فأكثر ) لأن ذلك معهود في الفرائض في
~~الجملة فعلم أنه لا يتشهد في كل ركعة لأنه اختراع صورة في الصلاة لم تعهد
~~وقولي فأكثر من زيادتي وبه صرح في المجموع وغيره ( أو ) نوى ( قدرا ) ركعة
~~فأكثر ( فله زيادة ) عليه ( ونقص ) عنه في غير الركعة كما هو معلوم ( إن
~~نويا وإلا ) بأن زاد نقص بلا نية عمدا ( بطلت ) صلاته لمخالفته ما نواه (
~~فإن قام لزائد سهوا ) فتذكر ( قعد ثم قام له ) أي للزائد ( إن شاء ) ثم
~~يسجد للسهو في آخر الصلاة وإن لم يشأ قعد وتشهد وسجد للسهو وسلم ( وهو ) أي
~~النفل المطلق ( بليل ) أفضل منه بالنهار لخبر مسلم السابق
# ( وبأوسطه أفضل ) من طرفيه إن قسمه ثلاثة أقسام ( ثم آخره ) أفضل من أوله
~~إن قسمه قسمين وأفضل من ذلك السدس الرابع والخامس سئل رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم أي الصلاة أفضل بعد المكتوبة فقال جوف الليل وقال أحب الصلاة إلى
~~الله صلاة داود كان ينام نصف الليل ويقوم ثلثه وينام سدسه
# وقال ينزل ربنا تبارك وتعالى أي أمره كل ليلة إلى سماء الدنيا حين يبقى
~~ثلث الليل الأخير فيقول من يدعوني فأستجيب له ومن يسألني فأعطيه ومن
~~يستغفرني فأغفر ms0114 له روى الأول مسلم والثانيين الشيخان
# ( وسن سلام من كل ركعتين ) نواهما أو أطلق النية لخبر الشيخين صلاة الليل
~~مثنى PageV01P104 مثنى
# وفي خبر ابن حبان صلاة الليل والنهار ( وتهجد ) أي تنفل بليل بعد يوم قال
~~تعالى @QB@ ومن الليل فتهجد به @QE@ وكره تركه لمعتاده بلا ضرورة قال صلى
~~الله عليه وسلم لعبد الله بن عمرو بن العاص يا عبد الله لا تكن مثل فلان
~~كان يقوم الليل ثم تركه رواه الشيخان
# وفي المجموع ينبغي أن لا يخل بصلاة الليل وإن قلت والسنة في نوافل الليل
~~التوسط بين الجهر والإسرار إلا التراويح فيجهر فيها كذا استثناها في الروضة
~~وهو استثناء منقطع لأن المراد بنوافل الليل النوافل المطلقة كما مر في صفة
~~الصلاة ويسن لمن قام بتهجد أن يوقظ من يطمع في تهجده إذا لم يخف ضررا
~~ويتأكد إكثار الدعاء والاستغفار في جميع ساعات الليل وفي النصف الأخير آكد
~~وعند السحر أفضل ( و ) كره ( قيام بليل يضر ) كقيام كل الليل دائما
# قال صلى الله عليه وسلم لعبد الله بن عمرو بن العاص ألم أخبر أنك تصوم
~~النهار وتقوم الليل قلت بلى فقال فلا تفعل صم وأفطر وقم ونم فإن لجسدك عليك
~~حقا إلى آخره رواه الشيخان
# أما قيام لا يضر ولو في ليال كاملة فلا يكره فقد كان صلى الله عليه وسلم
~~إذا دخل العشر الأواخر من رمضان أحيا الليل
# وتعبيري بما ذكر أولى من قوله قيام كل الليل دائما
# ( و ) كره ( تخصيص ليلة جمعة بقيام ) لخبر مسلم لا تخصوا ليلة الجمعة
~~بقيام من بين الليالي
#
# | باب في صلاة الجماعة وأقلها
# إمام ومأموم كما يعلم مما يأتي ( صلاة الجماعة فرض كفاية ) لخبر ما من
~~ثلاثة في قرية أو بدو لا تقام فيهم الجماعة
# وفي رواية الصلاة إلا استحوذ عليهم الشيطان أي غلب رواه ابن حبان وغيره
~~وصححوها
# وما قيل إنها فرض عين لخبر الشيخين ولقد هممت أن آمر بالصلاة فتقام ثم
~~آمر رجلا فيصلي بالناس ثم أنطلق معي برجال معهم حزم من حطب ms0115 إلى قوم لا
~~يشهدون الصلاة فأحرق عليهم بيوتهم بالنار
# أجيب عنه بأنه بدليل السياق ورد في قوم منافقين عن الجماعة ولا يصلون
~~فثبت أنها فرض كفاية ( لرجال أحرار مقيمين لا عراة في أداء مكتوبة لا جمعة
~~) فلا تجب على النساء والخناثى ومن فيهم رق والمسافرين والعراة ولا في
~~المقضية والنافلة والمنذورة بل ولا تسن في المنذورة ولا في مقضية خلف مؤداة
~~أو بالعكس أو خلف مقضية ليست من نوعها
# وأما الجمعة فالجماعة فيها فرض عين كما يعلم من PageV01P105 بابها
# ووصف الرجال بما ذكر مع التقييد بالأداء من زيادتي وتعبيري بالمكتوبة
~~أولى من تعبيره بالفرائض وفرضها كفاية يكون ( بحيث يظهر شعارها بمحل
~~إقامتها )
# ففي القرية الصغيرة يكفي إقامتها في محل وفي الكبيرة والبلد تقام في محال
~~يظهر بها الشعار فلو أطبقوا على إقامتها في البيوت ولم يظهر بها الشعار لم
~~يسقط الفرض وقولي بمحل إقامتها أعم من قوله في القرية
# ( فإن امتنعوا ) كلهم من إقامتها على ما ذكر ( قوتلوا ) أي قاتلهم الإمام
~~أو نائبه عليها كسائر فروض الكفايات ( وهي ) أي الجماعة ( لغيرهم ) أي لغير
~~المذكورين ( سنة ) لكنها إنما تسن عند النووي للعراة بشرط كونهم عميا أو في
~~ظلمة وإلا فهي والانفراد في حقهم سواء
# ( و ) الجماعة وإن قلت ( بمجسد لذكر ) ولو صبيا ( أفضل ) منها في غيره
~~كالبيت ولغير الذكر من أنثى أو خنثى في البيت أفضل منها في المسجد
# قال صلى الله عليه وسلم فيما رواه الشيخان أفضل صلاة المرء في بيته إلا
~~المكتوبة أي فهي في المسجد أفضل وقال لا تمنعوا نساءكم المساجد وبيوتهن خير
~~لهن رواه أبو داود وصححه الحاكم على شرط الشيخين
# وقيس بالنساء الخناثى بأن يؤمهم ذكر فتعبيري بذلك أولى من تعبيره بغير
~~المرأة
# وإمامة الرجل ثم الخنثى للنساء أفضل من إمامة المرأة لهن ويكره حضورهن
~~المسجد في جماعة الرجال إن كن مشتهيات خوف الفتنة ( وكذا ما كثر جمعه ) من
~~مساجد أو غيرها أفضل للمصلي وإن بعد مما قل جمعه
# قال صلى الله عليه وسلم صلاة الرجل ms0116 مع الرجل أزكى من صلاته وحده وصلاته
~~مع الرجلين أزكى من صلاته مع الرجل وما كان أكثر فهو أحب إلى الله رواه ابن
~~حبان وغيره وصححوه
# نعم الجماعة في المساجد الثلاثة أفضل منها في غيرها وإن قلت بل قال
~~المتولي إن الانفراد فيها أفضل من الجماعة في غيرها ( إلا لنحو بدعة إمامه
~~) كفسقه واعتقاده عدم وجوب بعض الواجبات كحنفي ( أو تعطل مسجد ) قريب أو
~~بعيد عن الجماعة فيه ( لغيبته ) عنه لكونه إمامه أو يحضر الناس بحضوره
~~فقليل الجمع أفضل من كثيره في ذلك ليؤمن النقص في الأولى
# وتكثر الجماعة في المساجد في الثانية بل الانفراد في الأولى أفضل كما
~~قاله الروياني ونحو من زيادتي
# وإطلاقي للمسجد أولى من تقييد الأصل كغيره له بالقريب إذ البعيد مثله
~~فيما يظهر كما يدل له تعليلهم السابق
# لا يقال ليس مثله لأن للقريب حق الجوار ولكونه مدعوا منه لأنا نقول معارض
~~بأن البعيد مدعو منه أيضا وبكثرة الأجر فيه بكثرة الخطا الدال عليها
~~الأخبار كخبر مسلم أعظم الناس في الصلاة أجرا أبعدهم إليها ممشي
~~PageV01P106
# ( وتدرك فضيلة تحرم ) مع الإمام ( بحضوره له ) أي بحضور المأموم التحرم
~~وهو من زيادتي ( واشتغاله به عقب تحرم إمامه ) بخلاف الغائب عنه وكذا
~~المتراخي عنه إن لم تعرض له وسوسة خفيفة
# ( و ) تدرك فضيلة ( جماعة ما لم يسلم ) أي الإمام التسليمة الأولى وإن لم
~~يقعد معه بأن سلم عقب تحرمه لإدراكه ركنا معه
# لكن دون فضيلة من أدركها من أولها ومقتضى ذلك إدراك فضيلتها وإن فارقه
~~وهو كذلك إن فارقه بعذر ( وسن تخفيف إمام ) الصلاة بأن لا يقتصر على الأقل
~~ولا يستوفى الأكمل المستحب للمنفرد
# والتصريح بسن ذلك من زيادتي ( مع فعل أبعاض وهيئات ) أي السنن غير
~~الأبعاض وذلك لخبر الشيخين إذا صلى أحدكم بالناس فليخفف فإن فيهم الضعيف
~~والسقيم وذا الحاجة ( وكره ) له ( تطويل ) وإن قصد لحوق غيره لتضرر
~~المقتدين به ولمخالفته الخبر السابق ( لا إن رضوا ) بتطويله حالة كونهم (
~~محصورين ) فلا يكره التطويل بل يسن كما في المجموع ms0117 عن جماعة
# نعم لو كانوا أرقاء أو أجراء أي إجارة عين على عمل ناجز وأذن لهم السادة
~~المستأجرون في حضور الجماعة لم يعتبر رضاهم بالتطويل بغير إذن فيه من أرباب
~~الحقوق كما نبه عليه الأذرعي
# ( ولو أحس ) الإمام ( في ركوع ) غير ثان من صلاة الكسوف ( أو ) في ( تشهد
~~آخر بداخل ) محل الصلاة يقتدى به ( سن انتظاره لله ) تعالى إعانة على إدراك
~~الركعة في المسألة الأولى والجماعة في الثانية ( إن لم يبالغ ) في الانتظار
~~( ولم يميز ) بين الداخلين بانتظار بعضهم لملازمة أو دين
# أو صداقة أو نحوها دون بعض
# بل يسوي بينهم في الانتظار لله تعالى واستثنى من سن الانتظار ما إذا كان
~~الداخل يعتاد البطء وتأخير التحرم إلى الركوع وما إذا خشي خروج الوقت
~~بالانتظار وما إذا كان الداخل لا يعتقد إدراك الركعة أو فضيلة الجماعة
~~بإدراك ما ذكر ( وإلا ) أي وإن كان الانتظار في غير الركوع والتشهد الآخر
~~أو فيهما وأحس بخارج عن محل الصلاة أو لم يكن انتظاره لله كالتودد إليهم
~~واستمالة قلوبهم أو بالغ في الانتظار أو ميز بين الداخلين ( كره )
# بل قال الفوراني إنه يحرم إن كان للتودد لعدم فائدة الانتظار في الأولى
~~وتقصير المتأخر وضرر الحاضرين في الباقي
# وقولي لله مع التصريح بالكراهة من زيادتي
# وبها صرح صاحب الروض أخذا من قول الروضة قلت المذهب إنه يستحب انتظاره في
~~الركوع والتشهد الأخير بالشروط المذكورة ويكره في غيرهما المأخوذ من طريقة
~~ذكرها فيها قبل وبدأ PageV01P107 بها في المجموع وهي في الانتظار قولين
~~أصحهما عند الأكثر أنه يستحب
# وقيل يكره لا من الطريقة النافية للكراهة المثبتة للخلاف في الاستحباب
~~وعدمه
# فلا يقال إذا فقدت الشروط كان الانتظار مباحا كما فهمه بعضهم
# وضابط المبالغة في ذلك كما نقله الرافعي عن الإمام وأقره أن يطول تطويلا
~~لو وزع على جميع الصلاة لظهر أثره فيه ( وسن إعادتها ) أي المكتوبة مرة ولو
~~صليت جماعة قال الأسنوي وكذا غيرها من نفل تسن فيه الجماعة كما يدل تعليل
~~الرافعي بحصول الفضيلة ( مع غير ms0118 ) ولو واحدا بقيد زدته بقولي ( في الوقت )
# قال صلى الله عليه وسلم بعد صلاته الصبح لرجلين لم يصليا معه وقالا صلينا
~~في رحالنا إذا صليتما في رحالكما ثم أتيتما مسجد جماعة فصلياها معهم فإنها
~~لكما نافلة
# رواه الترمذي وغيره وصححوه
# وسواء فيما إذا صليت الأولى جماعة استوت الجماعتان أم زادت إحداهما
~~بفضيلة ككون الإمام أعلم أو أورع أو الجمع أكثر أو المكان أشرف وقولي مع
~~غير أعم من قوله مع جماعة وتكون إعادتها ( بنية فرض ) وإن وقعت نفلا لأن
~~المراد أنه ينوي إعادة الصلاة المفروضة حتى لا تكون نفلا مبتدأ لا إعادتها
~~فرضا أو أنه ينوي ما هو فرض على المكلف لا الفرض عليه كما في صلاة الصبي
~~هذا
# وقد اختار الإمام أنه ينوي الظهر أو العصر مثلا ولا يتعرض للفرض ورجحه في
~~الروضة ( والفرض الأولى ) للخبر السابق ولسقوط الخطاب بها فإن لم يسقط بها
~~ففرضه الثانية إذا نوى بها الفرض ( ورخص تركها ) أي الجماعة ( بعذر ) عام
~~أو خاص فلا رخصة بدونه لخبر ابن حبان والحاكم في صحيحيهما
# من سمع النداء فلم يأته فلا صلاة له أي كاملة إلا من عذر والعدو ( كمشقة
~~مطر ) بليل أو نهار للاتباع رواه الشيخان
# ولبله الثوب ( وشدة ريح بليل ) لعظم مشقتها فيه دون النهار
# قال في المهمات والمتجه إلحاق الصبح بالليل في ذلك ( و ) شدة ( وحل )
~~بفتح الحاء على المشهور بليل أو نهار للتلويث بالمشي فيه
# ( و ) شدة ( حر و ) شدة ( برد ) بليل أو نهار لمشقة الحركة فيهما ( و )
~~شدة ( جوع و ) شدة ( عطش ) بقيد زدته بقولي ( بحضرة طعام ) مأكول أو مشروب
~~لأنهما حينئذ يذهبان الخشوع
# ولخبر الصحيحين إذا حضر العشاء وأقيمت الصلاة فابدءوا بالعشاء
# ولخبر مسلم لا صلاة بحضرة طعام وشدة الجوع أو العطش تغني عن التوقان
~~كعكسه المذكور في المهذب وشرحه وغيرهما لتلازمهما إذ معنى التوقان الاشتياق
~~المساوي لشدة ما ذكر لا الشوق
# وقول ابن الرفعة تبعا لابن يونس PageV01P108 لا يشترط حضور الطعام للمعنى
~~المذكور غريب مخالف للأخبار الصحيحة
# ولنصوص الشافعي وأصحابه ms0119 نعم ما قرب حضوره في معنى الحاضر
# ولعله مراد من ذكر فيبدأ بالأكل والشرب فيأكل لقما يكسر بها حدة الجوع
~~إلا أن يكون الطعام مما يؤتي عليه مرة واحدة كالسويق واللبن ( ومشقة مرض )
~~للاتباع رواه البخاري
# بأن يشق الخروج معه كمشقة المطر وتقييد المطر والمرض بالمشقة من زيادتي (
~~ومدافعة حدث ) من بول أو غائط أو ريح فيبدأ بتفريغ نفسه من ذلك لكراهة
~~الصلاة حينئذ كما مر آخر شروط الصلاة
# فإذا لم تطلب معه الصلاة فالجماعة أولى ( وخوف على معصوم ) من نفس أو عرض
~~أو حق له أو لمن يلزمه الذب عنه بخلاف خوفه ممن يطالبه بحق هو ظالم في منعه
# بل عليه الحضور وتوفية الحق وتعبيري بذلك أعم من قوله وخوف ظالم على نفس
~~أو مال ( و ) خوف ( من ) ملازمة أو حبس ( غريم له وبه ) أي بالخائف ( إعسار
~~يعسر ) عليه ( إثباته ) بخلاف الموسر بما يفي بما عليه
# والمعسر القادر على الإثبات ببينة أو حلف والغريم يطلق لغة على المدين
~~والدائن وهو المراد هنا
# وقولي يعسر إثباته من زيادتي وصرح به البسيط ( و ) خوف من ( عقوبة ) كقود
~~وحد قذف وتعزير لله تعالى أو لآدمي ( يرجو ) الخائف ( العفو ) عنها (
~~بغيبته ) مدة رجائه العفو بخلاف ما لا يقبل العفو كدحد سرقة وشرب وزنا إذا
~~بلغت الإمام
# أو كان لا يرجو العفو واستشكل الإمام جواز الغيبة لمن عليه قود فإن موجبه
~~كبيرة والتخفيف ينافيه وأجاب بأن العفو مندوب إليه والغيبة طريقه
# قال الأذرعي والإشكال أقوى ( و ) خوف من ( تخلف عن رفقة ) ترحل لمشقة
~~التخلف عنهم ( وفقد لباس لائق ) به وإن وجد ساتر العورة لأنه عليه مشقة في
~~خروجه
# كذلك
# أما إذا وجد لائقا به ولو ساتر العورة فقط ليس بعذر
# وتعبيري بذلك أولى من قوله وعري لإيهامه أنه لا يعذر من وجد ساتر العورة
~~مطلقا مع أنه يعذر إذا لم يعتد ذلك ( وأكل ذي ريح كريه ) بقيد زدته بقولي (
~~تعسر إزالته ) كبصل وثوم لخبر الصحيحين من أكل ثوما أو بصلا أو كراثا فلا
~~يقربن ms0120 مسجدنا
# وفي رواية المساجد فإن الملائكة تتأذى مما يتأذى منه بنو دم زاد البخاري
~~قال جابر ما أراه يعني إلا نيئه بخلاف ما إذا لم تعسر وبخلاف المطبوخ لزوال
~~ريحه ( وحضور مريض ) ولو غير نحو قريب ( بلا متعهد ) له لتضرره بغيبته عنه
~~( أو ) بمتعهد و ( كان ) المريض ( نحو قريب ) كزوج ورقيق وصهر وصديق (
~~محتضرا ) PageV01P109 أي حضره الموت لتألم نحو قريبه لغيبته عنه ( أو ) لم
~~يكن محتضرا لكن ( يأنس به ) أي بالحاضر لما مر في الأولى بخلاف مريض له
~~متعهد
# ولم يكن نحو قريب أو كان ولم يكن محتضرا أو لا يأنس بالحاضر
# ولو كان المتعهد مشغولا بشراء الأدوية مثلا عن الخدمة فكما لو لم يكن له
~~متعهد وقد ذكرت في شرح الروض زيادة على الأعذار المذكورة مع فوائد ونحو من
~~زيادتي وكذا التقييد بقريب في الإيناس
#
# | فصل في صفات الأئمة
# ( لا يصح اقتداؤه بمن يعتقد بطلان صلاته كشافعي ) اقتدى ( بحنفي مس فرجه
~~) فإنه لا يصح ( لا إن افتصد ) فإنه يصح اعتبارا باعتقاد المقتدي أن المس
~~ينقض دون القصد فمدار عدم صحة الاقتداء بالمخالف على تركه واجبا في اعتقاد
~~المقتدي ( وكمجتهدين اختلفا في إناءين ) من الماء طاهر ونجس وتوضأ كل من
~~إنائه فليس لواحد منهما أن يقتدي بالآخر لاعتقاده بطلان صلاته ( فإن تعدد
~~الطاهر ) من آنية مع تعدد المجتهد وظن كل منهم طهارة إنائه فقط كما في
~~المثال الآتي ( صح ) اقتداء بعضهم ببعض ( ما لم يتعين إناء أمام لنجاسة )
~~فلا يصح الاقتداء بصاحبه ( فلو اشتبه خمسة ) من آنية ( فيها نجس على خمسة )
~~من أناس واجتهدوا ( فظن كل طهارة إناء ) منها ( فتوضأ به وأم ) بالباقين (
~~في صلاة ) من الخمس ( أعاد ما ائتم فيه آخرا )
# فلو ابتدؤوا بالصبح أعادوا العشاء إلا أمامها فيعيد المغرب لتعين إناءي
~~أماميهما للنجاسة في حق المؤتمين فيهما
# ( ولا ) يصح اقتداؤه ( بمقتد ) لو شكا لأنه تابع لغيره يلحقه سهوه ومن
~~شأن الإمام الاستقلال وحمل سهو غيره فلا يجتمعان ( ولا بمن تلزمه إعادة )
~~كمتيمم لبرد لعدم الاعتداد بصلاته
# ( وصح ) الاقتدا ms0121 ( بغيره كمستحاضة غير متحيرة ) ومتيمم لا تلزمه إعادة
~~ماسح خف ومضطجع ومستلق ولو موميا وصبي ولو عبدا وسلس ومستجمر أما المتحيرة
~~فلا يصح اقتداء غيرها ولو متحيرة بها بناء على وجوب الإعادة عليها وتعبيري
~~بما ذكر أعم مما ذكره PageV01P110
# ( ولا ) يصح ( اقتداء غير أنثى ) من ذكر وخنثى ( بغير ذكر ) من أنثى
~~وخنثى وأن جهل حالهما لخبر ابن ماجة لا تؤمن امرأة رجلا
# وقيس بها الخنثى احتياطا والخنثى المقتدى بأنثى يجوز كونه ذكرا وبخنثى
~~يجوز كونه ذكرا والإمام أنثى فعلم مما صرح به
# الأصل أنه لو اقتدى بخنثى فبان ذكرا لم تسقط الإعادة لعدم اقتدائه به
~~ظاهرا للتردد في حاله
# وأنه لو بان إمامه أنثى وجبت الإعادة ومثلها ما لو بأن خنثى ويصح اقتداء
~~الأنثى بأنثى وخنثى كما يصح اقتداء الذكر وغيره بذكر ( ولا ) اقتداء (
~~قارىء بأمي ) أمكنه التعلم أو لا علم القارىء حاله أو لا لأن الإمام بصدد
~~تحمل القراءة عن المسبوق
# وإذا لم يحسنها لم يصلح للتحمل فعلم مما صرح به الأصل بأنه لو بان إمامه
~~أميا وجبت الإعادة والأمي من ( يخل بحرف كتخفيف مشدد ) ( من الفاتحة ) بأنه
~~لا يحسنه ( كأرت ) بمثناة وهو من ( يدغم ) بإبدال ( في غير محله ) أي
~~الإدغام بخلافه بلا إبدال كتشديد اللام أو الكاف من مالك ( وألثغ ) بمثلثة
~~وهو من ( يبدل حرفا ) بأن يأتي بغيره بدله كأن يأتي بالمثلثة بدل السين
~~فيقول المثتقيم ( فإن أمكنه ) أي الأمي ( تعلم ) ولم يتعلم ( لم تصح صلاته
~~) كما ذكره الأصل في اللاحن الصادق بالأمي
# ( وإلا صحت كاقتدائه بمثله ) فيما يخل به كأرت بأرت وألثغ بألثغ في حرف
~~لا في حرفين ولا في أرت بألثغ وعكسه لأن كلا منهما في ذلك يحسن ما لا يحسنه
~~الآخر
# وكذا من يحسن سبع آيات من غير الفاتحة بمن لا يحسن إلا الذكر ولو كانت
~~لثغته يسيرة بأن يأتي بالحرف غير صاف لم يؤثر ( وكره ) الاقتداء ( بنحو
~~تأتاء ) كفأفاء ووأواء وهم من يكرر التاء والفاء والواو وجاز الاقتداء بهم
~~مع زيادتهم لعذرهم فيها وتعبيري ms0122 بنحو تأتاء أولى من تعبيره بالتمتام
~~والفأفاء
# ( ولاحن ) بما لا يغير المعنى كضم هاء لله ( فإن غير معنى في الفاتحة )
~~كأنعمت بضم أو كسر ( ولم يحسنها ) أي اللاحن الفاتحة ( فكأمي ) فلا يصح
~~اقتداء القارىء به أمكنه التعلم أولا ولا صلاته إن أمكنه التعلم وإلا صحت
~~كاقتدائه بمثله فإن أحسن اللاحن الفاتحة وتعمد اللحن أو سبق لسانه إليه
# ولم يعد القراءة على الصواب في الثانية لم تصح صلاته مطلقا ولا الاقتداء
~~به عند العلم بحاله ذكره الماوردي ( أو ) في ( غيرها ) أي الفاتحة كجر
~~اللام في قوله أن الله برىء من المشركين ورسوله ( صحت صلاته وقدوة به ) حال
~~كونه ( عاجزا ) عن التعلم ( أو جاهلا ) بالتحريم ( أو ناسيا ) كونه في
~~الصلاة أو أن ذلك لحن لأن ترك السورة جائز لكن القدوة PageV01P111 به
~~مكروهة قال الإمام ولو قيل ليس لهذا اللاحن قراءة غير الفاتحة مما يلحن فيه
~~لم يكن بعيدا
# لأنه يتكلم بما ليس بقرآن بلا ضرورة وقواه السبكي
# أما القادر العالم العامد فلا تصح صلاته ولا القدوة به للعالم بحاله
~~وقولي أو جاهلا أو ناسيا من زيادتي وكالفاتحة فيما ذكر بدلها ( ولو بان
~~إمامه ) بعد الاقتداء به ( كافرا ولو مخفيا ) كفره كزنديق ( وجبت الإعادة )
~~لتقصيره بترك البحث في ذلك ولنقص الإمام
# نعم لو لم يبن كفره إلا بقوله وقد أسلم قبل الاقتداء به فقال بعد الفراغ
~~لم أكن أسلمت حقيقة أو أسلمت ثم ارتددت لم تجب الإعادة لأنه كافر بذلك فلا
~~يقبل خبره ( لا ) إن بان ( ذا حدث ) ولو حدثا أكبر ( و ) ذا ( نجاسة خفية )
~~في ثوبة أو بدنه فلا تجب الإعادة على المقتدى لانتفاء التقصير منه في ذلك
~~بخلاف النجاسة الظاهرة
# وهي ما يكون بحيث لو تأملها المقتدي رآها والخفية بخلافها وحمل في
~~المجموع إطلاق من أطلق وجوب الإعادة في النجاسة على الظاهرة لكنه صحح في
~~التحقيق عدم وجوب الإعادة مطلقا ومحل عدم وجوبها فيما ذكر في غير الجمعة
~~وكذا فيها إن زاد الإمام على أربعين
# نعم إن علم المأموم الحدث أو ms0123 النجس ثم نسي ولم يحتمل التطهر وجبت الإعادة
~~وتعبيري بالمحدث أعم من تعبيره بالجنب ( وعدل أولى من فاسق ) بل يكره
~~الائتمام به وإن اختص بصفات مرجحة لأنه يخاف منه أن لا يحافظ على الواجبات
~~ويكره أيضا الائتمام بمبتدع لا نكفره وإمامة من يكرهه أكثرهم شرعا الائتمام
~~به
# ( وقدم وال بمحل ولايته ) الأعلى فالأعلى للخبر الآتي ولأن تقديم غيره
~~بحضرته لا يليق ببذل الطاعة ( فإمام راتب ) من زيادتي
# وصرح به في الروضة وأصلها نعم إن ولاه الإمام الأعظم فهو مقدم على الوالي
~~كما قاله الأذرعي وغيره ( و ) قدم ( ساكن ) في مكان ( بحق ) ولو بإعارة أو
~~إذن من سيد العبد له على غيره للخبر الآتي فيقدم مكثر على مكر لملكه
~~المنفعة وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به ( لا على معير ) للساكن بل يقدم
~~المعير عليه لملكه الرقبة والمنفعة ( و ) لا على ( سيد ) أذن له في السكني
~~بل يقدم سيده عليه ( غير ) سيد ( مكاتب له ) فمكاتبه مقدم عليه فيما لم
~~يستعره من سيده لأنه معه كالأجنبي ( فأفقه ) لأن افتقار الصلاة للفقه لا
~~ينحصر بخلاف القرآن ( فأقرأ ) أي أكثر قرآنا لأنها أشد افتقارا إلى القرآن
~~من الورع ( فأورع ) أي أكثر ورعا وهو زيادة على العدالة بالعفة وحسن السيرة
~~( فأقدم هجرة ) إلى النبي صلى الله عليه وسلم أو إلى دار الإسلام للخبر
~~الآتي
# وبه علم أن من هاجر مقدم على من لم PageV01P112 يهاجر وهذا مع تقديم
~~الأقرإ على الأورع والأورع على من بعده من زيادتي وهو ما في التحقيق وغيره
# ( فأسن ) في الإسلام لا بكبر السن ( فأنسب ) وهو من ينتسب إلى قريش أو ذي
~~هجرة أو أقدمها أو غيرهم ممن يعتبر في الكفاءة كالعلماء والصلحاء لأن فضيلة
~~الأول في ذاته والثاني في آبائه وفضيلة الذات أولى
# وروى الشيخان ليؤمكم أكبركم وروى مسلم خبر يؤم القوم أقرؤهم لكتاب الله
~~تعالى فإن كانوا في القراءة سواء فأعلمهم بالسنة فإن كانوا في السنة سواء
~~فأقدمهم هجرة فإن كانوا في الهجرة سواء فأقدمهم سنا وفي رواية سلما ولا ms0124
~~يؤمن الرجل الرجل في سلطانه
# وفي رواية في بيته ولا سلطانه ولا يقعد في بيته على تكرمته إلا بإذنه
~~فظاهره تقديم الأقرإ على الأفقه كما هو وجه وأجاب عنه الشافعي بأن الصدر
~~الأول كانوا يتفقهون مع القراءة فلا يوجد قارىء إلا وهو فقيه وللنووي فيه
~~إشكال ذكرته مع جوابه في شرح الروض
# واعلم أنه لو كان الأفقه أو الأقرأ صبيا أو مسافرا أو فاسقا أو ولد زنا
~~فضده أولى كما أشرت إلى بعضه فيما مر
# وبما تقرر علم أن المنتسب إلى من هاجر مقدم على المنتسب إلى قريش مثلا (
~~فأنظف ثوبا وبدنا وصنعة ) على الأوسخ لإفضاء النظافة إلى استمالة القلوب
~~وكثرة الجمع ( فأحسن صوتا ) لميل القلوب إلى الاقتداء به واستماع كلامه ( ف
~~) أحسن ( صورة ) لميل القلوب إلى الاقتداء به كذا رتب في الروضة كأصلها عن
~~المتولي وجزم به في الشرح الصغير والأصل عطف بالواو فقال فإن استويا فنظافة
~~الثوب والبدن وحسن الصوت وطيب الصنعة ونحوها أي كحسن وجه وسمت والذي في
~~التحقيق فإن استويا قدم بحسن الذكر ثم بنظافة الثوب والبدن وطيب الصنعة
~~وحسن الصوت ثم الوجه وفي المجموع المختار تقديم أحسنهم ذكرا ثم صوتا ثم
~~هيئة فإن تساويا وتشاحا أقرع بينهما ( وأعمى كبصير ) لتعارض فضيلتيهما لأن
~~الأعمى أخشع والبصير أحفظ عن النجاسة ( وعبد فقيه كحر غير فقيه ) هو من
~~زيادتي وهو ما صححه في المجموع
# وقال السبكي عندي أن الأول أولى انتهى فإن استويا فالحر ولو ضريرا أولى
~~من العبد ولو بصيرا والبالغ ولو عبدا أولى من الصبي ولو حرا أو أفقه (
~~ولمقدم بمكان ) لا بصفات ( تقديم ) لمن يكون أهلا للإمامة وهذا أعم من قوله
~~فإن لم يكن أهلا فله التقديم PageV01P113
#
# | فصل في شروط الاقتداء وآدابه
# ( للاقتداء شروط ) سبعة أحدها ( عدم تقدمه في المكان ) بأن لا يتقدم قائم
~~بعقبيه وهما مؤخر قدميه وإن تقدمت أصابعه ولا قاعد بأليتيه ولا مضطجع بجنبه
~~فتعبيري بذلك أعم من قوله في الموقف ( على إمامه ) تبعا للسلف والخلف فيضر
~~تقدمه عليه كتقدمه بالتحرم قياسا ms0125 للمكان على الزمان ولأن ذلك أفحش من
~~المخالفة في الأفعال المبطلة ولا تضر مساواته لكنها تكره كما في المجموع
~~وغيره ولو شك في تقدمه صحت صلاته لأن الأصل عدم المفسد ( وسن أن يقف إمام
~~خلف المقام عند الكعبة ) تبعا له صلى الله عليه وسلم وللصحابة من بعده وهذا
~~من زيادتي ( و ) أن ( يستديروا ) أي المأمون ( حولها ) إن صلوا في المسجد
~~الحرام ليحصل توجه الجميع إليها ( ولا يضر كونهم أقرب إليها في غير جهة
~~الإمام ) منه إليها في جهته لانتفاء تقدمهم عليه ولأن رعاية القرب والبعد
~~في غير جهته مما يشق بخلاف الأقرب في جهته فيضر
# فلو توجه الركن فجهته مجموع جهتي جانبيه فلا يتقدم عليه المأموم المتوجه
~~له أو لإحدى جهتيه ( كما ) لا يضر كون المأموم أقرب إلى الجدار الذي توجه
~~إليه من الإمام إلى ما توجه إليه ( لو وقفا فيها ) أي الكعبة ( واختلفا جهة
~~) كأن كان وجه المأموم إلى وجه الإمام أو ظهره إلى ظهره فإن اتحدا جهة ضر
~~ذلك ولو وقف الإمام فيها والمأموم خارجها جاوز له التوجه إلى أي جهة شاء
~~ولو وقفا بالعكس جاز أيضا لكن لا يتوجه المأموم إلى الجهة التي توجه إليها
~~الإمام لتقدمه حينئذ عليه
# ( و ) سن ( أن يقف ذكر ) ولو صبيا لم يحضر غيره ( عن يمينه ) أي الإمام
~~لخبر الشيخين عن ابن عباس قال بت عند خالتي ميمونة فقام النبي صلى الله
~~عليه وسلم يصلي من الليل فقمت عن يساره فأخذ برأسي فأقامني عن يمينه
# ( و ) أن ( يتأخر ) عنه إن كان الإمام مستورا ( قليلا ) استعمالا للأدب
~~وإظهارا لرتبة الإمام على رتبة المأموم ( فإن جاء ) ذكر ( آخر أحرم عن
~~يساره ثم ) بعد إحرامه ( يتقدم الإمام أو يتأخران في قيام ) لا في غيره
~~كقعود وسجود إذ لا يتأتى التقدم والتأخر PageV01P114 فيه إلا بعمل كثير
# والظاهر أن الركوع كالقيام وقولي في قيام من زيادتي ( وهو ) أيتأخرهما (
~~أفضل ) لخبر مسلم عن جابر قال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم يصلي فقمت
~~عن يساره فأخذ بيدي ms0126 حتى أدارني عن يمينه ثم جاء جبار بن صخر فقام عن يساره
~~فأخذ بأيدينا جميعا حتى أقامنا خلفه ولأن الإمام متبوع فلا ينتقل من مكانه
~~هذا ( إن أمكن ) أي كل من التقدم والتأخر
# فإن لم يمكن إلا أحدهما لضيق المكان من أحد الجانبين فعل الممكن لتعينه
~~طريقا في تحصيل السنة والتقيد بذلك من زيادتي
# ( و ) أن يصطف ( ذكران ) ولو صبيين أو رجلا وصبيا جاءا معا أو مرتبين (
~~خلفه كامرأة فأكثر ) ولو جاء ذكر وامرأة قام الذكر عن يمينه والمرأة خلف
~~الخنثى
# ( وأن يقف خلفه رجال ) لفضلهم فصبيان لأنهم من جنس الرجال وظاهر أن محله
~~إذا استوعب الرجال الصف وإلا كمل بهم أو ببعضهم ( فخناثى ) لاحتمال ذكورتهم
~~وذكرهم من زيادتي
# وصرح به في التحقيق وغيره ( فنساء ) والأصل في ذلك قوله صلى الله عليه
~~وسلم ليليني منكم أولو الأحلام والنهى ثم الذين يلونهم ثلاثا رواه مسلم
# وقوله ليليني بتشديد النون بعد الياء ويحذفها وتخفيف النون روايتان
~~والنهي جمع فيه بضم النون وهو العقل فلو حضر الصبيان أولا واستوعبوا الصف
~~ثم حضر الرجال لم يؤخروا من مكانهم بخلاف من عداهم
# ( و ) أن تقف ( إمامتهن وسطهن ) بسكون السين أكثر من فتحها
# كما كانت عائشة وأم سلمة تفعلان ذلك رواه البيهقي باسنادين صحيحين فلو
~~أمهن غير امرأة قدم عليهن وكامرأة عار أم عراة بصراء في ضوء وذكر سن
~~المذكورات من زيادتي
# ( وكره لمأموم انفراد ) عن صف من جنسه لخبر البخاري عن أبي بكرة أنه دخل
~~والنبي صلى الله عليه وسلم راكع فركع قبل أن يصل إلى الصف فذكر ذلك له صلى
~~الله عليه وسلم فقال زادك الله حرصا ولا تعد ( بل يدخل الصف إن وجد سعه )
~~بفتح السين ولو بلا خلاء عن صف بأن يكون بحيث لو دخل بينهم لوسعهم بل له أن
~~يخرق الصف الذي يليه فما فوقه إليها لتقصيرهم بتركها
# ولا يتقيد خرق الصفوف بصفين كما زعمه بعضهم وإنما يتقيد به تخطي الرقاب
~~الآتي بيانه في الجمعة ( وإلا ) أي وإن لم يجد سعة ms0127 ( أحرم ثم ) بعد إحرامه
~~( جر ) إليه ( شخصا ) من الصف ليصطف معه خروجا من الخلاف ( وسن ) لمجرور (
~~مساعدته ) بموافقته فيقف معه صفا لينال فضل المعاونة على البر والتقوى
# وظاهر أنه لا يجر أحدا من الصف إذا كان اثنين لأنه يصير PageV01P115
~~أحدهما منفردا
# نعم إن أمكنه الخرق ليصطف مع الإمام أو كان مكانه يسع أكثر من اثنين
~~فينبغي أن يخرق في الأولى ويجرهما معا في الثانية والتصريح بالسنية من
~~زيادتي
# ( و ) ثاني الشروط ( علمه ) أي المأموم ( بانتقال الإمام ) ليتمكن من
~~متابعته ( برؤية ) له أو لبعض الصف ( أو نحوها ) كسماع لصوته أو صوت مبلغ
~~وتعبيري بنحوها أعم من تعبيره بالسماع
# ( و ) ثالثها ( اجتماعهما ) أي الإمام والمأموم ( بمكان ) كما عهد عليه
~~الجماعات في العصر الخالية ولاجتماعهما أربعة أحوال أحوال لأنهما إما أن
~~يكونا بمسجد أو بغيره من فضاء أو بناء أو يكون أحدهما بمسجد والآخر خارجة (
~~فإن كانا بمسجد صح الاقتداء وإن ) بعدت مسافة و ( حالت أبنية ) كبئر وسطح
~~بقيد زدته بقولي ( نافذة ) إليه أغلقت أبوابها أولا لأنه كله مبنى للصلاة
~~فالمجتمعون فيه مجتمعون لإقامة الجماعة مؤدون لشعائرها
# فإن لم تكن نافذة إليه لم يعد الجامع لهما مسجدا واحدا فيضر الشباك
~~والمساجد المتلاصقة التي تفتح أبواب بعضها إلى بعض كمسجد واحد وإن انفرد كل
~~واحد منها بإمام وجماعة ( أو ) كان ( بغيره ) أي بغير مسجد من فضاء أو بناء
~~( شرط في فضاء ) ولو محوطا أو مسقفا ( أن لا يزيد ما بينهما ولا ما بين كل
~~صفين أو شخصين ) ممن ائتم بالإمام خلفه أو بجانبه ( على ثلاثمائة ذراع )
~~بذراع الآدمي ( تقريبا ) أخذا من عرف الناس فإنهم يعدونهما في ذلك مجتمعين
~~فلا يضر زيادته ثلاثة أذرع كما في التهذيب وغيره
# ( و ) شرط ( في بناء ) بأن كانا ببناءين كصحن وصفة من دار أو كان أحدهما
~~ببناء والآخر بفضاء ( مع ما مر ) آنفا إما ( عدم حائل ) بينهما يمنع مرورا
~~أو رؤية ( أو وقوف واحد حذاء منفذ ) بفتح الفاء ( فيه ) أي في الحائل إن
~~كان فإن حال ما يمنع مرورا ms0128 كشباك أو رؤية كباب مردود أو لم يقف أحد فيما مر
~~لم يصح الاقتداء إذ الحيلولة بذلك تمنع الاجتماع والتصريح بالترجيح فيما
~~يمنع المرور لا الرؤية من زيادتي وهو ما في أصل الروضة وغيره وقول الأصل
~~ولو وقف في علو وإمامه في سفل أو عكسه شرط محاذاة بعض بدنه إنما يأتي على
~~طريقة المراوزة التي رجحها الرافعي
# أما على طريقة العراقيين التي رجحها النووي فلا يشترط ذلك وإنما يشترط أن
~~لا يزيد ما بينهما على ثلاثمائة ذراع كما تقرر وعليه يدل كلام الروضة
~~كأصلها
# والمجموع وإذا صح اقتداء الواقف فيما مر ( فيصح اقتداء من خلفه أو بجانبه
~~) وإن حيل بينه وبين الإمام ويكون ذلك كالإمام لمن خلفه أو بجانبه لا يجوز
~~تقدمه عليه كما لا يجوز تقدمه على الإمام PageV01P116 ( كما لو كان أحدهما
~~بمسجد والآخر خارجه ) فيشترط مع قرب المسافة عدم حائل أو وقوف واحد حذاء
~~منفذ
# ( وهو ) أي الآخر ( والمسجد كصفين ) فتعتبر المسافة بينهما من طرف المسجد
~~الذي يلي من بخارجه لأنه محل الصلاة فلا يدخل في الحد الفاصل لا من آخر صف
~~ولا من موقف الإمام وتعبيري بخارجه أعم من تعبيره
# بموات وذكر حكم كون الإمام خارج المسجد والمأموم داخله من زيادتي وهو
~~مقتضى كلام الشيخين وبه صلاح ابن يونس وغيره ( ولا يضر ) في جميع ما ذكر (
~~شارع ) ولو كثر طروقه ( و ) لا ( نهر ) وإن أحوج إلى سباحة لأنهما لم يعدا
~~للحيلولة
# ( وكره ارتفاعه على إمامة وعكسه ) حيث أمكن وقوفهما على مستو ( إلا لحاجة
~~) كتعليم الإمام المأمومين صفة الصلاة وكتبليغ المأموم تكبير الإمام ( فيسن
~~) ارتفاعهما لذلك ( كقيام غير مقيم ) من مريد الصلاة ( بعد فراغ إقامته )
~~لأنه وقت الدخول في الصلاة سواء أقام المؤذن أم غيره وتعبير الأصل بفراغ
~~المؤذن من الإقامة جرى على الغالب وخرج بزيادتي غير مقيم المقيم فيقوم قبل
~~الإقامة ليقيم قائما ( وكره ابتداء نفل بعد شروعه ) أي لمقيم ( فيها ) في
~~الإقامة لخبر مسلم إذا أقيمت الصلاة فلا صلاة إلا المكتوبة ( فإن كان فيه )
~~أي في ms0129 النفل ( أتمه إن لم يخش ) بإتمامه ( فوت جماعة ) بسلام الإمام وإلا
~~قطعه ندبا ودخل فيها لأنها أولى منه
# وذكر الكراهة في هذه والسنة في التي قبلها من زيادتي
# ( و ) رابعها ( نية اقتداء ) أو ائتمام بالإمام ( أو جماعة ) معه في غير
~~جمعة مطلقا ( وفي جمعة مع تحرم ) لأن التبعية عمل فافتقرت إلى نية إذ ليس
~~للمرء إلا ما نوى فإن لم ينو مع التحريم انعقدت صلاته فرادى إلا الجمعة فلا
~~تنعقد أصلا لاشتراط الجماعة فيها وتخصيص المعية بالجمعة من زيادتي
# ( لا تعيين إمام ) فلا يشترط لأن مقصود الجماعة لا يختلف بذلك بل يكفي
~~نية الاقتداء بالإمام الحاضر ( فلو تركها ) أي هذه النية ( أوشك ) فيها (
~~وتابع في فعل أو سلام بعد انتظار كثير ) للمتابعة بطلت صلاته لأنه وقفها
~~على صلاة غير بلا رابطة بينهما فلو تابعه اتفاقا أو بعد انتظار يسير أو
~~انتظره كثيرا بلا متابعة لم يضر وتعبيري بفعل أولى من تعبيره بالأفعال
# ومسألة الشك مع قولي أو سلام إلى آخره من زيادتي
# وما ذكرته في مسألة الشك هو ما اقتضاه قول الشيخين إنه في حال شكه
~~كالمنفرد وهو المعتمد وإن اقتضى قول العزيز وغيره
# إن الشك فيها كالشك في أصل النية أنها تبطل بالانتظار الطويل وإن لم
~~يتابع وباليسير مع المتابعة ( أو عين إماما ) بقيد زدته بقولي ( ولم يشر )
~~إليه ( وأخطأ ) كأن PageV01P117 نوى الاقتداء بزيد فبان عمرا ( بطلت صلاته
~~) لمتابعته من لم ينو الاقتداء به فأن عينه بإشارة إليه كهذا معتقدا أنه
~~زيدا أو زيد هذا أو الحاضر صحت لأن الخطأ لم يقع في الشخص لعدم تأتيه فيه
~~بل في الظن ولا عبره بالظن البين خطؤه ( ونية إمامة ) أو جماعة من إمام مع
~~تحرم ( شرط في جمعة ) ولو كان زئدا على الأربعين لعدم استقلاله فيها ( سنة
~~في غيرها ) ليجوز فضيلة الجماعة وإنما لم تشترط هنا لاستقلاله وتصح نية لها
~~مع تحرمه وإن لم يكن إماما في الحال لأنه سيصير إماما
# وإذا نوى في أثناء الصلاة حاز الفضيلة من حينئذ والتفصيل ms0130 بين الجمعة
~~وغيرها من زيادتي
# والأصل أطلق السنية ( فلا يضر فيه ) أي في غير الجمعة ( خطؤه في تعيين
~~تابعه ) لأن خطأه في النية لا يزيد على تركها
# أما في الجمعة فيضر ما لم يشر إليه لأن ما يجب التعرض له يضر الخطأ فيه
~~وقولي فيه من زيادتي ( و ) خامسها ( توافق نظم صلاتيهما ) في الأفعال
~~الظاهرة ( فلا يصح ) الاقتداء ( مع اختلافه كمكتوبة وكسوف أو جنازة ) لتعذر
~~المتابعة ( ويصح ) الاقتداء ( لمؤد بقاض ومفترض بمنتفل وفي طويلة بقصيرة )
~~كظهر بصبح ( وبالعكوس ) أي لقاض بمؤد ومتنفل بمفترض وفي قصيرة بطويلة ولا
~~يضره اختلاف نية الإمام والمأموم وتعبيري بطويلة إلى آخره أعم مما عبر به
# ( والمقتدى في نحو ظهر بصبح أو مغرب كمسبوق ) فيتم صلاته بعد سلام إمامه
~~ونحو من زيادتي ( والأفضل متابعته في قنوت ) في الصبح ( وتشهد آخر ) في
~~المغرب فله فراقه بالنية إذا اشتغل بهما وذكر الأفضلية من زيادتي وبه صرح
~~في المجموع ( و ) المقتدى ( في عكس ذلك ) أي في صبح أو مغرب بنحو ظهر ( إذا
~~أتم ) صلاته ( فارقه ) بالنية ( والأفضل انتظاره في صبح ) ليسلم معه بخلافه
~~في المغرب
# ليس له انتظاره لأنه يحدث جلوسا لم يفعله الإمام وقولي وفي عكس ذلك إلى
~~آخره أعم مما عبر به ( ويقنت ) فيه ( إن أمكنه ) القنوت بأن وقف الإمام
~~يسيرا ( وإلا تركه ) ولا شيء عليه ( ولا فراقه ليقنت ) تحصيلا للسنة
# ( و ) سادسها موافقته في سنن تفحش مخالفته فيها ) فعلا وتركا كسجدة تلاوة
~~وتشهد أول PageV01P118 على تفصيل فيه بخلاف ما لا تفحش فيه المخالفة كجلسة
~~الاستراحة وتقدم حكم الأولين في بابي سجود السهو والتلاوة والتصريح بهذا
~~الشرط من زيادتي وبه صرح في الروضة كأصلها
# ( و ) سابعها ( تبعية ) لإمامه ( بأن يتأخر تحرمه ) عن تحرم إمامه فإن
~~خالفه لم تنعقد صلاته لخبر الشيخين إنما جعل الإمام ليؤتم به فإذا كبر
~~فكبروا ولأنه ربطها بمن ليس في صلاة فمقارنته له في التحرم ولو بشك مع طول
~~فصل مانعة من الصحة
# ( و ) أن ( لا يسبقه بركنين فعليين ) ولو غير طويلين بقيدين ms0131 زدتهما بقولي
~~( عامدا عالما ) بالتحريم والسبق بهما يقاس بما يأتي في التخلف بهما
# لكن مثله العراقيون بما إذا ركع قبل الإمام فلما أراد أن يركع رفع فلما
~~أراد أن يرفع سجد
# قال الشيخان فيجوز أن يقدر مثله في التخلف ويجوز أن يخص ذلك بالتقدم لأن
~~المخالفة فيه أفحش ( و ) أن ( لا يتخلف ) عنه ( بهما بلا عذر فإن خالف ) في
~~السبق أو التخلف بهما ولو غير طويلين ( بطلت صلاته ) لفحش المخالفة بلا عذر
~~بخلاف سبقه بهما ناسيا أو جاهلا لكن لا يعتد بتلك الركعة فيأتي بعد سلام
~~إمامه بركعة بخلاف سبقه بركن كأن ركع قبله وإن عاد إليه أو ابتدأ رفع
~~الاعتدال قبل ركوع إمامه
# لأن ذلك يسير لكنه في الفعلى بلا عذر حرام لخبر مسلم لا تبادروا الإمام
~~إذا كبر فكبروا وإذا ركع فاركعوا وبخلاف سبقه بركنين غير فعليين كقراءة
~~وركوع أو تشهد وصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم ولا تجب إعادة ذلك
~~وبخلاف تخلفه بفعلي مطلقا أو بفعليين بعذر كأن ابتدأ إمامه هوى السجود وهو
~~في قيام القراءة وبخلاف المقارنة في غير التحرم لكنها في الأفعال مكروهة
~~مفوتة لفضيلة الجماعة كما جزم به في الروضة ونقله في أصلها عن البغوي وغيره
# قال الزركشي ويجري ذلك في سائر المكروهات المفعولة مع الجماعة من مخالفة
~~مأمور به في الموافقة أو المتابعة كالانفراد عنهم إذ المكروه لا ثواب فيه
~~مع أن صلاته جماعة إذ لا يلزم من انتفاء فضلها انتفاؤها
# ( والعذر كأن أسرع إمام قراءة وركع قبل إتمام موافق ) له ( الفاتحة ) وهو
~~بطيء القراءة ( فيتمها ويسعى خلفه ما لم يسبق بأكثر من ثلاثة أركان طويلة )
~~فلا يعدمها الاعتدال والجلوس بين السجدتين لما مر في سجود السهو أنهما
~~قصيران ( وإلا ) بأن سبقه بأكثر من الثلاثة بأن لم يفرغ من الفاتحة إلا
~~والإمام قائم عن السجود أو جالس للتشهد ( تبعه ) فيما هو فيه ( ثم تدارك
~~بعد سلام ) من ( إمامه ) ما فاته كمسبوق ( فإن لم يتمها ) الموافق ( لشغله
~~بسنة ) كدعاء الافتتاح PageV01P119 ( فمعذور ) كبطي القراءة ms0132 فيأتي فيه ما
~~مر
# وتعبيري بسنة أولى من تعبيره بدعاء الافتتاح ( كمأموم على أوشك قبل ركوعه
~~وبعد ركوع إمامه أنه ترك الفاتحة ) فإنه معذور ( فيقرؤها ويسعى ) خلفه (
~~كما مر ) في بطيء القراءة
# ( وإن كان ) أي علمه بذلك أوشكه فيه ( بعدهما ) أي بعد ركوعهما ( لم يعد
~~إليها ) أي إلى محل قراءتها ليقرأها فيه لفوته ( بل ) يتبع إمامه و ( يصلي
~~ركعة بعد سلام ) كمسبوق ( وسن لمسبوق أن لا يشتعل ) بعد تحرمه ( بسنة )
~~كتعوذ ( بل بالفاتحة إلا أن يظن إدراكها ) مع اشتغاله بالسنة فيأتي بها ثم
~~بالفاتحة والتصريح بالسنية من زيادتي وتعبيري بيظن أولى من تعبيره بيعلم (
~~وإذا ركع إمامه ولم يقرأها ) أي المسبوق الفاتحة ( فإن لم يشتغل بسنة تبعه
~~) وجوبا في الركوع ( وأجزأه ) وسقطت عنه الفاتحة كما لو أدركه في الركوع
~~سواء أقرأ شيئا من الفاتحة أم لا فلو تخلف لقراءتها حتى رفع الإمام من
~~الركوع فاتته الركعة ( وإلا ) بأن اشتغل بسنة ( قرأ ) وجوبا ( بقدرها ) من
~~الفاتحة لتقصيره بعدوله عن فرض إلى سنة سواء أقرأ شيئا من الفاتحة أم لا
~~والشق الثاني في هذا وما قبله من زيادتي قال الشيخان كالبغوي وهو بتخلفه في
~~هذا معذور لإلزامه بالقراءة
# وقال القاضي والمتولي غير معذور لتقصيره بما مر فإن لم يدرك الإمام في
~~الركوع فاتته الركعة ولا يركع لأنه لا يحسب له بل يتابعه في هويه للسجود
~~كما جزم به في التحقيق فليس المراد بكونه معذورا أنه كبطيء القراءة مطلقا
~~بل لأنه لا كراهة ولا بطلان بتخلفه فإن ركع مع الإمام بدون قراءة بقدرها
~~بطلت صلاته PageV01P120
#
# | فصل في قطع القدوة
# وما تنقطع به وما يتبعهما ( تنقطع قدوة بخروج إمامه من صلاته ) بحدث أو
~~غيره لزوال الرابطة ( وله ) أي المأموم ( قطعها ) بنية المفارقة إن كانت
~~الجماعة فرض كفاية لأنه لا يلزم بالشروع إلا في الجهاد وصلاة الجنازة والحج
~~والعمرة
# ولأن الفرقة الأولى فارقت النبي صلى الله عليه وسلم في ذات الرقاع كما
~~سيأتي ( وكره ) من زيادتي أي قطعها لمفارقة الجماعة المطلوبة وجوبا أو ندبا
~~مؤكدا ms0133 ( إلا لعذر ) سواء أرخص في ترك الجماعة أولا ( كمرض وتطويل إمام )
~~القراءة لمن لا يصبر لضعف أو شغل ( وتركه سنة مقصودة ) كتشهد أول أو قنوت
~~فيفارقه ليأتي بها ( ولو نواها ) أي القدوة ( منفردا في أثناء صلاة جاز )
~~كما يجوز أن يقتدي جمع بمنفرد فيصير إماما
# ( وتبعه ) فيما هو فيه وإن كان على خلاف نظم صلاته رعاية لحق الاقتداء (
~~فأن فرغ إمامه أولا فهو كمسبوق ) فيتم صلاته ( أو ) فرغ ( هو ) أولا (
~~فانتظاره أفضل ) من مفارقته ليسلم
# وإن جازت بلا كراهة على قياس ما مر في الاقتداء في الصبح بنحو الظهر وذكر
~~الأفضلية من زيادتي ( وما أدركه مسبوق ) مع الإمام مما يعتد له به ( فأول
~~صلاته ) وما يفعل بعد سلام الإمام آخرها ( فيعيد في ثانية صبح ) أدرك
~~الآخرة منها وقنت فيها مع الإمام ( القنوت و ) في ثانية ( مغرب ) أدرك
~~الآخرة منها معه ( التشهد ) لأنها محلهما وما فعله مع الإمام إنما كان
~~للمتابعة
# وروى الشيخان خبر ما أدركتم فصلوا وما فاتكم فأتموا
# وإتمام الشيء إنما يكون بعد أوله ويقضي فيما لو أدرك ركعتين من رباعية
~~قراءة السورة في الأخيرتين لئلا تخلو صلاته منها كما مر في صفة الصلاة
# أما ما لا يعتد له به كأن أدركه في الاعتدال فليس بأول صلاته وإنما يفعله
~~للمتابعة ( وإن أدركه في ركوع محسوب ) للإمام ( واطمأن يقينا قبل ارتفاع
~~إمامه عن أقله أدرك الركعة ) لخبر أبي بكرة السابق في الفصل المتقدم
# وخرج بالركوع غيره كالاعتدال وبالمحسوب وهو أعم مما عبر به في باب الجمعة
~~غيره كركوع محدث وركوع زائد ومثله الركوع الثاني من PageV01P121 الكسوف كما
~~سيأتي في بابه وإن كان محسوبا وباليقين
# ما لو شك أو ظن في إدراك الحد المعتبر قبل ارتفاع إمامه فلا يدرك الركعة
~~لأن الأصل عدم إدراكه وإن كان الأصل أيضا بقاء الإمام فيه ورجح الأول بأن
~~الحكم بإدراك ما قبل الركوع به رخصة فلا يصار إليه إلا بيقين ( ويكبر ) أي
~~مسبوق أدرك الإمام في ركوع
# ( لتحرم ثم لركوع ) كغيره
# ( فلو كبر واحدة فإن ms0134 نوى بها التحرم فقط ) وأتمها قبل هويه ( انعقدت )
~~صلاته ولا يضر ترك تكبيرة الركوع لأنها سنة ( وإلا ) بأن نواهما بها أو
~~الركوع فقط أو أحدهما مبهما أو لم ينو شيئا ( فلا ) تنعقد للتشريك في
~~الأولى بين فرض وسنة مقصودة ولخلوها عن التحرم في الثانية ولتعارض قرينتي
~~الافتتاح والهوى في الأخيرتين وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به ( ولو أدركه
~~في اعتداله فما بعده وافقه فيه وفي ذكره ) أي ذكر ما أدركه فيه من تحميد
~~وتسبيح وتشهد ودعاء ( و ) في ( ذكر انتقاله عنه ) من تكبير ( لا ) في ذكر
~~انتقاله ( إليه ) فلو أدركه فيما لا يحسب له كسجود لم يكبر للانتقال إليه
~~لأنه لم يتابعه فيه ولا هو محسوب له بخلاف انتقاله عنه وانتقاله إلى الركوع
~~وتعبيري بما ذكر أولى من عبارته لإيهامها القصور على بعض ما ذكرته ( وإذا
~~سلم إمامه كبر لقيامه أو بدله ) ندبا ( إن كان ) جلوسه مع الإمام ( محل
~~جلوسه ) لو كان منفردا بأن أدركه في ثانية المغرب أو ثالثة الرباعية كما لو
~~كان منفردا ( وإلا ) كى ن أدركه في ثالثة المغرب أو ثانية الرباعية ( فلا
~~يكبر ) لذلك لأنه ليس محل تكبير ولا متابعة وليس له أن يقوم وإلا بعد
~~تسلميتي الإمام وقولي كبر لقيامه أو بدله أولى وأكثر فائدة من قوله قام
~~مكبرا
# (
# | باب كيفية صلاة المسافر
# ) من حيث القصر والجمع مع كيفية الصلاة بنحو المطر ( إنما تقتصر رباعية
~~مكتوبة ) هي من زيادتي ( مؤادة أو فائتة في سفر قصر في سفر ) بشروطه الآتية
~~فلا تقصر صبح ومغرب ومنذورة ونافلة ولا فائتة حضر لأنه قد تعين فعلها أربعا
~~فلم يجز نقصها كما في الحضر ولا مشكوك في PageV01P122 أنها فائتة حضر أو
~~سفرا احتياطيا ولأن الأصل الإتمام ولا فائتة سفر غير قصر ولو في سفر آخر
~~ولا فائتة سفر قصر في حضر أو سفر غير قصر لأنه ليس محل قصر ( وأوله ) أي
~~السفر لساكن أبنية ( مجاوزة سور ) بقيد زدته بقولي ( مختص بما سافر منه )
~~كبلد وقرية وإن كان داخله أماكن ms0135 خربة ومزارع لأن جميع ما هو داخله معدود
~~مما سافر منه ( فإن لم يكن ) له سور مختص به بأن لم يكن له سور مطلقا أو في
~~صوب سفره أو كان له سور غير مختص به كقرى متفاصلة جمعها سور ( ف ) أوله (
~~مجاوزة عمران ) ( لا ) مجاوزة ( خراب ) بطرفه بقيد زدته بقولي ( هجر )
~~بالتحويط على العامر أو زرع بقرينة ما يأتي ( أو اندرس ) بأن ذهبت أصول
~~حيطانه لأنه ليس محل إقامة بخلاف ما ليس كذلك فإنه يشترط مجاوزته كما صححه
~~في المجموع و ( لا ) مجاوزة ( بساتين ) ومزارع كما فهمت بالأولى وإن اتصلتا
~~بما سافر منه أو كانتا محوطتين لأنهما لا يتخذان للإقامة نعم إن كان
~~البساتين قصور أو دور تسكن في بعض فصول السنة اشترط مجاوزتها كذا في الروضة
~~كأصلها قال في المجموع بعد نقله ذلك عن الرافعي وفيه نظر ولم يتعرض له
~~الجمهور والظاهر أنه لا يشترط مجاوزتها لأنها ليست من البلد قال في المهمات
~~والفتوى عليه والقريتان المتصلتان يشترط مجاوزتهما ( و ) أوله لساكن خيام
~~كالأعراب ( مجاوزة حلة فقط ) بكسر الحاء بيوت مجتمعة أو متفرقة بحيث يجتمع
~~أهلها للسمر في ناد واحد ويستعير بعضهم من بعض ويدخل في مجاوزتها مرافقها
~~كمطرح الرماد وملعب الصبيان والنادي ومعاطن الإبل لأنها معددوة من مواضع
~~إقامتهم ( ومع ) مجاوزة ( عرض واد ) إن سافر في عرضه ( و ) مع مجاوزة (
~~مهبط ) أي محل هبوط إن كان في ربوة ( و ) مع مجاوزة ( مصعد أي محل صعود إن
~~كان في وهدة هذا إن ( اعتدلت ) الثلاثة فإن أفرطت سعتها اكتفى بمجاوزة
~~الحلة عرفا وظاهر أن ساكن غير الأبنية والخيام كنازل بطريق خال عنهما رحلة
~~كالحلة فيما تقرر وقولي فقط إلى آخره من زيادتي ( وينتهي ) سفره ( ببلوغه
~~مبدأ سفر ) من سور أو غيره ( من وطنه أو ) من ( موضع ) آخر رجع من سفره
~~إليه أولا ( وقد نوى قبل ) أي قبل بلوغه بقيد زدته بقولي ( وهو مستقل إقامة
~~به ) وإن لم يصلح لها ( إما مطلقا ) وهو من زيادتي ( أو أربعة أيام صحاح )
~~أي غير ms0136 يومي الدخول والخروج ( وبإقامته و ) قد ( علم ) حينئذ ( إن إربه )
~~بكسر أوله وإسكان ثانيه وبفتحهما أي حاجته ( لا ينقضي فيها ) PageV01P123
~~أما إذا لم ينو الإقامة أو نواها بعد بلوغه فلا ينتهي سفره بذلك وإنما
~~ينتهي بالإقامة في الأولى وبنيتها وهو ماكث مستقل في الثانية والتقييد
~~بالمكث فيها ذكره في المجموع ووقع لبعضها عزوه له في غيرها والأصل فيما ذكر
~~خبر يقيم المهاجر بعد قضاء نسكه ثلاثا وكان يحرم على المهاجرين الإقامة
~~بمكة ومساكنة الكفارة رواهما الشيخان فالترخيص بالثلاثة يدل على بقاء حكم
~~السفر بخلاف الأربعة وألحق بإقامتها نية إقامتها وتعتبر بلياليها وفي معنى
~~الثلاثة ما فوقها ودون الأربعة وإنما لم يحسب يوما الدخول والحروج لأن
~~فيهما الحط والرحيل وهما من أشغال السفر أما لو نوى الإقامة في الثانية وهو
~~سائر فلا يؤثر لأن سبب القصر السفر وهو موجود حقيقة وكذا لو نواها فيها أو
~~في مسألة الكتاب غير المستقل دون مبتوعه كعبد وجيش ولو ماكثا ( وإن توقعه )
~~أي رجا حصول أربه ( كل وقت قصر ثمانية عشر يوما ) صحاحا ولو غير محارب لأنه
~~صلى الله عليه وسلم أقامها بمكة عام الفتح لحرب هوازن يقصر الصلاة رواه أبو
~~داود والترمذي وحسنه وإن كان في سنده ضعف لأن له شواهد تجبره وقيس بالمحارب
~~غيره لأن المرخص هو السفر لا المحاربة وفارق ما لو علم أنه لم ينقض في
~~الأربعة كما مر بأنه ثم مطمئن بعيد عن هيئة المسافر بخلافه هنا ( و ) ينتهي
~~سفره أيضا ( بنية رجوعه ماكثا ) ولو من طويل ( لا إلى غير وطنه لحاجة ) بأن
~~نوى رجوعه إلى وطنه أو غيره لغير حاجة فلا يقصر في ذلك الموضع فإن سافر
~~فسفر جديد فإن كان طويلا قصر وإلا فلا نوى الرجوع ولو من قصير إلى غير وطنه
~~لحاجة لم ينته سفره بذلك وكنية الرجوع التردد فيه كما في المجموع عن البغوي
~~وقولي ماكثا إلخ من زيادتي
#
# | فصل في شروط القصر
# وما يذكر معها ( للقصر شروط ) ثمانية أحدها ( سفر طويل ) وإن قطعه في
~~لحظة ms0137 في بر أو بحر إن سافر ( لغرض ) صحيح ( ولم يعدل ) عن قصير ( إليه ) أي
~~الطويل ( أو عدل ) عنه إليه ( لغرض غير القصر ) كسهولة وأمن وعيادة وتنزه
~~فإن سافر بلا غرض صحيح كأن سافر لمجرد التنقل في البلاد لم يقصر وإن عدل
~~إلى الطويل لا لغرض أو لمجرد القصر فكذلك كما لو سلك القصير PageV01P124
~~فطوله بالذهاب يمينا وشمالا وقولي أولا لغرض من زيادتي ( وهو ) أي الطويل (
~~ثمانية وأربعون ميلا هاشمية ذهابا وهي مرحلتان ) أي سير يومين معتدلين بسير
~~الأثقال وهي ستة عشر فرسخا وهي أربعة برد فقد كان ابن عمر وابن عباس يقصران
~~ويفطران في أربعة برد علقه البخاري بصيغة الجزم وأسنده البيهقي بسند صحيح
~~ومثله إنما يفعله بتوقيف وخرج زيادتي ذهاب الإياب معه فلا يحسب حتى ولو قصد
~~مكانا على مرحلة بنية أن لا يقيم فيه بل يرجع فليس له القصر وإن ناله مشقة
~~مرحلتين متواليين لأنه لا يسمى سفرا طويلا والغالب في الرخص الاتباع
~~والمسافة تحديد لأن القصر على خلاف الأصل فيحتاط فيه بتحقيق تقديرها والميل
~~أربعة آلاف خطوة والخطوة ثلاثة أقدام وخرج بالهاشمية المنسوبة لبني هاشم
~~الأموية المنسوبة لبني أمية فالمسافة بها أربعون إذ كل خمسة منها قدر ستة
~~هاشمية
# ( و ) ثانيها ( جوازه فلا قصر كغيره ) من بقية رخص السفر ( لعاص به ) ولو
~~في أثنائه كآبق وناشزه لأن السفر سبب الرخصة فلا يناط بالمعصية نعم له بل
~~عليه التيمم مع وجوب إعادة ما صلاه به على الأصح كما في المجموع ( فإن تاب
~~فأوله محل توبته ) فإن كان طويلا أول لم يشترط للرخصة طوله كأكل الميتة
~~للمضظر فيه ترخص وإلا فلا وألحق بسفر المعصية أن يتعب نفسه أو دابته بالركض
~~بلا غرض ذكره في الروضة كأصلها
# ( و ) ثالثها قصد محل معلوم ) وإن لم يعينه ( أولا ) ليعلم أنه طويل
~~فيقصر فيه وتعبيري بمعلوم أولى من تعبيره بمعين ( فلا قصر لهائم ) وإن طال
~~تردده وهو من لا يدري أين يتوجه ( ولا مسافر لغرض ) كرد آبق ( لم يقصد
~~المحل ) المذكور وإن طال ms0138 سفره لانتفاء علمه بطوله أوله نعم إن قصد سفر
~~مرحلتين أولا كأن علم أنه لا يجد مطلوبه قبلهما قصر كما في الروضة وأصلها
~~قال الزركشي في مرحلتين لا فيما زاد عليهما إذ ليس مقصد معلوم انتهى وظاهر
~~أن قصد سفرا أكثر من مرحلتين كقصد سفرهما وأن الهائم كالمسافر المذكور في
~~ذلك ( ولا رقيق وزوجة وجندي قبل ) سير ( مرحلتين إن لم يعرفوا أن متبوعهم
~~يقطعهما ) لما مر فإن عرفوا ذلك قصروا أما بعد سير مرحلتين فيقصرون وهذا
~~كما لو أسر الكفار رجلا فساروا به ولم يعرف أنهم يقطعونهما لم يقصر وإن سار
~~معهم مرحلتين قصر بعد ذلك والتقييد بقبل مرحلتين من زيادتي وتعبيري بما
~~بعده أولى مما عبر به ( فلو نووهما ) أي المرحلتين أي سيرهما ( قصر
~~PageV01P125 الجندي ) بقيد زدته بقولي ( إن لم يثبت ) في الديوان لأنه
~~حينئذ ليس تحت قهر متبوعه بخلافهما فنيتهما كالعدم فإن أثبت في الديوان لم
~~يقصر وفارق غير المثبت بأنه تحت قهر الأمير فبمخالفته يختل النظام بخلاف
~~مخالفة غير المثبت
# ( و ) رابعها ( عدم اقتدائه بمن جهل سفره أو بمتم ) ولو في صبح أو بان
~~حدث إمامه ( فلو اقتدى ) ولو لحظة ( به ) أي بأحدهما ( أو بمت ظنه مسافرا
~~فبان مقيما فقط أو ) مقيما ( ثم محدثا ) وهذا من زيادتي ( أتم ) لزوما إن
~~بان في الأولى مسافرا قاصرا لتقصيره فيها
# وفي الثالثة بقسميها لظهور شعار المسافر والمقيم والأصل الاتمام ولأن ذلك
~~هو السنة في الثانية كما رواه الإمام أحمد بسند صحيح عن ابن عباس أما لو
~~بان محدثا ثم مقيما أو بانا معا فلا يلزمه الاتمام إذ لا قدوة في الحقيقة
~~وفي الظاهر ظنه مسافرا ( ولو استخلف قاصر ) لخبيث أو غيره أعم وأولى من
~~قوله ولو عرف الإمام المسافر واستخلف ( متما ) من المقتدين أو غيرهم ( أتم
~~المقتدون ) به وإن لم ينووا الاقتداء به لأنهم مقتد ون به حكما بدليل
~~لحوقهم سهوه ( كالإمام إن ) عادو ( اقتدى به ) فإنه يلزمه لاقتدائه بمتم
~~وسواء فيما ذكر من لزوم الاتمام للمقتدى أفسدت صلاة أحدهما ms0139 أم لا لأنه
~~التزم الاتمام بالاقتداء وما ذكر لا يدفعه ( ولو ظنه ) أو علمه المفهوم
~~بالأولى ( مسافرا وشك في نيته ) القصر ( قصر ) جوازا ( إن قصر ) وإن علق
~~نيته بنيته كأن قال إن قصر قصرت وإلا أتممت لأن الظاهر من حال المسافر
~~القصر ولا يضر التعليق لأن الحكم معلق بصلاة إمامه وإن جزم فإن أتم إمامه
~~أو لم يعلم هو حاله أتم تبعا له في الأولى واحتياطا في الثانية وقولي ظنه
~~أولى من قوله علمه
# ( و ) خامسها ( نيته ) أي القصر بخلاف الاتمام لأنه الأصل فيلزم وإن لم
~~ينوه ( في تحرم ) كأصل النية فلو لم ينوه فيه بأن نوى الإمام أو أطلق أتم
~~لأنه المنوي في الأولى والأصل في الثانية
# ( و ) سادسها ( تحرز عن منافيها دواما ) أي في دوام الصلاة ( فلو شك هل
~~نوى القصر ) أولا ( أو ) نواه ثم ( تردد في أنه يقصر ) أو يتم ( أتم ) لأنه
~~الأصل ويلزمه الاتمام وإن تذكر في الأولى حالا أنه نوى للقصر لتأدى جزء
~~الصلاة حال التردد على التمام ( ولو قام إمامه لثالثه فشك أهو متم ( أو ساه
~~) ( أتم ) وإن كان ساهيا لأنه الأصل ( أو قام لها قاصر ) عامدا عالما ( بلا
~~PageV01P126 موجب لإتمام ) كنيته أو نية إقامة ( بطلت صلاته ) كما لو قام
~~المتم إلى ركعة زائدة ( لا ) إن قام لها ( ساهيا أو جاهلا فليعد ) عند
~~تذكره أو علمه ( ويسجد للسهو ) ويسلم ( فإن أراد ) عند تذكره أو علمه ( أن
~~يتم عاد ثم قام متما ) بنية الاتمام لأن القيام واجب عليه وقيامه كان لغوا
~~وقولي أو جاهلا المعلوم منه تقييد ما قبله بالعلم بالتحريم من زيادتي
# ( و ) سابعها ( دوام سفره في ) جميع ( صلاته فلو انتهى ) سفره ( فيها )
~~كأن بلغت سفينته فيها دار إقامته ( أوشك ) في انتهائه وهو من زيادتي ( أتم
~~) لزوال سبب الرخصة في الأولى وللشك فيه في الثانية
# ( و ) ثامنها وهو من زيادتي ( علم بجوازه ) أي القصر ( فلو قصر جاهل به
~~لم تصح صلاته ) لتلاعبه كما في الروضة وأصلها ( والأفضل ) لمسافر سفر قصر (
~~صوم ) أي هو أفضل ms0140 من الفطر إن ( لم يضره ) لما فيه من براءة الذمة
~~والمحافظة على فضيلة الوقت فإن ضره فالفطر أفضل ( و ) الأفضل له ( قصر ) أي
~~هو أفضل من الاتمام ( إن بلغ سفره ثلاث مراحل ولم يختلف في ) جواز ( قصره )
~~فإن لم يبلغها فالاتمام أفضل خروجا من خلاف أبي حنيفة فإنه يوجب القص إن
~~بلغها والاتمام إن لم يبلغها وقدمت في باب مسح الخف أن من ترك رخصة رغبة عن
~~السنة أو شكا في جوازها كره له تركها وخرج بزيادتي ولم يختلف في قصره ما لو
~~اختلفت فيه كملاح يسافر في البحر ومعه عياله في سفينته ومن يديم السفر
~~مطلقا فالاتمام أفضل له لأنه في وطنه وللخروج من خلاف من أوجبه عليه
~~كالإمام أحمد فإنه لا يجوز له القصر
#
# | فصل في الجمع بين الصلاتين
# ( يجوز جمع عصرين ) أي الظهر والعصر ( ومغربين ) أي المغرب والعشاء (
~~تقديما ) في وقت الأولى ( وتأخيرا ) في وقت الثانية ( في سفرقصر ) هو أولى
~~من قوله في السفر الطويل PageV01P127
# والجمعة كالظهر في جمع التقديم وغلب في التثنية العصر لشرفها والمغرب
~~للنهي عن تسميتها عشاء ( والأفضل لسائر وقت أولى ) كسائر يبيت بمزدلفة (
~~تأخير ولغيره تقديم ) للاتباع
# رواه الشيخان في العصرين وأبو داود وغيره في المغربين فلا جمع بغير ما
~~يأتي في غير سفر قصر كحضر وسفر قصير وسفر معصية ولا تجمع الصبح مع غيرها
~~ولا العصر مع المغرب وترك الجمع أفضل كما أشعر به التعبير بيجوز ويستثنى
~~منه الحاج بعرفة ومزدلفة ومن إذا صلى جماعة أو خلا من حدثه الدائم أو كشف
~~عورته فالجمع أفضل ويستثنى من جمع التقديم المتحيرة كما في الروضة في بابها
~~( وشرطه له ) أي التقديم أربعة شروط ( أحدها ( ترتيب ) بأن يبدأ بالأولى
~~لأن الوقت لها والثانية تبع فلو صلاها قبل الأولى لم تصح ويعيدها بعدها إن
~~أراد الجمع
# ( و ) ثانيها ( نية جمع ) ليمتيز التقديم المشروع عن التقديم سهوا أو
~~عبثا ( في أولى ) ولو مع تحلله منها لحصول الغرض بذلك لكن أولها أولى
# ( و ) ثالثها ( ولاء ) بأن لا يطول ms0141 بينهما فصل ( عرفا ) لما روى الشيخان
~~أنه صلى الله عليه وسلم لما جمع بين الصلاتين والى بينهما وترك الرواتب
~~بينهما وأقام الصلاة بينهما فيضر فصل طويل ولو بعذر كسهو وإغماء بخلاف
~~القصير كقدر إقامة وتيمم وطلب خفيف ( ولو ذكر بعدهما ترك ركن من أولى
~~أعادهما ) لبطلانها بترك الركن وتعذر التدارك بطول الفصل والثانية لبطلان
~~فرضيتها بانتفاء شرطها من ابتدائه بالأولى لبطلانها ( وله جمعهما ) تقديما
~~أو تأخيرا لوجود المرخص ( أو ) ذكر بعدهما تركه ( من ثانية ولم يطل فصل )
~~بين سلامها والذكر ( تدارك ) وصحت ( وإلا ) أي وإن طال ( بطلت ) الثانية (
~~ولا جمع ) لطول الفصل فيعيدها في وقتها ( ولو جهل ) بأن لم يدر أن الترك من
~~الأولى أم من الثانية ( أعادهما ) لاحتمال أنه من الأولى ( بلا جمع تقديم )
~~بأن تصلي كلا منهما في وقته أو يجمعهما تأخيرا لاحتمال أنه من الثانية مع
~~طول الفصل بها وبالأولى المعادة بعدها فتعبيري بذلك أولى من قوله لوقتيهما
# ( و ) رابعها ( دوام سفره إلى عقد ثانية فلو أقام قبله فلا جمع ) لزوال
~~السبب فيتعين تأخير الثانية إلى وقتها ( وشرط للتأخير ) أمران فقط أحدهما (
~~نية جمع في وقت أولى ما بقي من قدر ركعة ) تمييزا PageV01P128 له عن
~~التأخير تعديا وظاهر أنه لو أخر النية إلى وقت لا يسع الأولى عصى وإن وقعت
~~أداء ( وإلا ) أي وإن لم ينو الجمع أو نواه في وقت الأولى ولم يبق منه ما
~~يسع ركعة ( عصى وكانت قضاء ) وقولي ما بقي قدر ركعة من زيادتي أخذا من
~~الروضة كأصلها عن الأصحاب وإن وقع في المجموع ما يخالفه ظاهرا وقد بينت ذلك
~~مع فوائد في شرح البهجة وغيره
# ( و ) ثانيهما ( دوام سفره إلى تمامها فلو أقام قبله صارت الأولى قضاء )
~~لأنها تابعة للثانية في الأداء للعذر وقد زال قبل تمامها وفي المجموع إذا
~~أقام في أثناء الثانية ينبغي أن تكون الأولى أداء بلا خلاف قال السبكي
~~وغيره وتعليلهم منطبق على تقديم الأولى فلو عكس وأقام في أثناء الظهر مثلا
~~فقد وجد العذر في جميع المتبوعة ms0142 وأول التابعة وقياس ما مر في جمع التقديم
~~أنها أداء على الأصح كما أفهمه تعليلهم ومنهم من أجرى الكلام على ظاهره
~~وفرق بين جمع التقديم والتأخير وقد بينته في شرح البهجة وغيره وأما بقية
~~شروط التقديم فسنة هنا كما صرح به في المجموع
# ( ويجوز ) ولو لمقيم ( جمع ) لما يجمع بالسفر ( بنحو مطر ) كثلج وبرد
~~ذائبين وشفان ( تقديما ) بقيد زدته بقولي ( بشروطه ) السابقة ( غير ) الشرط
~~( الأخير ) في الجمع بالسفر للاتباع رواه الشيخان وغيرهما وتعبيري بنحو مطر
~~أعم مما ذكره
# ( و ) بشرط ( أن يصلي جماعة بمصلى ) هو أعم من قوله بمسجد ( بعيد ) عن
~~باب داره عرفا بحيث ( يتأذى بذلك في طريقه ) إليه بخلاف من يصلي في بيته
~~منفردا أو جماعة أو يمشي إلى المصلى في كن أو كان المصلى قريبا فلا يجمع
~~لانتفاء التأذي وبخلاف من يصلي منفردا بمصلى لانتفاء الجماعة فيه
# وأما جمعه صلى الله عليه وسلم بالمطر مع أن بيوت أزواجه كانت بجنب المسجد
~~فأجابوا عنه بأن بيوتهن كانت مختلفة وأكثرها كان بعيدا فلعله حين جمع لم
~~يكن بالقريب
# ويجاب أيضا بأن للإمام أن يجمع بالمأمومين وإن لم يتأذ بالمطر صرح به ابن
~~أبي هريرة وغيره
# ( و ) بشرط ( أن يوجد ذلك ) أي نحو المطر ( عند تحرمه بهما ) ليقارن
~~الجمع ( و ) عند ( تحلله من أولى ) ليتصل بأول الثانية فيؤخذ منه اعتبار
~~امتداده بينهما وهو ظاهر ولا يضر انقطاعه في أثناء الأولى أو الثانية أو
~~PageV01P129 بعدهما قال المحب الطبري ولمن اتفق له وجود المطر وهو بالمسجد
~~أن يجمع وإلا لاحتاج إلى صلاة العصر أي أو صلاة العشاء في جماعة وفيه مشقة
~~في رجوعه إلى بيته ثم عوده أو في إقامته وكلام غيره يقتضيه أما الجمع
~~تأخيرا بما ذكر فممتنع لأن المطر قد ينقطع قبل أن يجمع تتمة الأولى أن يصلي
~~في جمع العصرين قبلهما سنة الظهر التي قبلها وبعدهما بقية السنن مرتبة وفي
~~جمع المغربين بعدهما سنتيهما مرتبة إن ترك سنة المغرب قبلها وإلا فكجمع
~~العصرين وله غير ذلك على ما حررته ms0143 في شرح الروض وغيره
# (
# | باب صلاة الجمعة
# ) بضم الميم وسكونها وفتحها وحكي كسرها ( تتعين ) والأصل في تعيينها آية
~~@QB@ يا أيها الذين آمنوا إذا نودي للصلاة @QE@ وأخبار صحيحة كخبر رواح
~~الجمعة واجب على كل محتلم وخبر الجمعة حق واجب على كل مسلم في جماعة إلا
~~أربعة عبد مملوك أو امرأة أو صبي أو مريض
# ومعلوم أنها ركعتان على مسلم مكلف كما علم ذلك من كتاب الصلاة ( حر ذكر
~~بلا عذر ترك الجماعة مقيم بمحل جمعة ) تأسيابه صلى الله عليه وسلم
~~وبالخلفاء بعده ( أو بمستو بلغة فيه ) حالة كونه ( معتدل سمع صوت عال عادة
~~في هدو ) أي سكون للأصوات والرياح ( من طرف محلها الذي يليه أو مسافرا له )
~~أي للمستوى ( من محلها ) أو مسافر لمعصية كما علم من الباب قبله لخبر أبي
~~داود الجمعة على من سمع النداء والمسافر لمعصية ليس من أهل الرخص
# فلا جمعة على كافر أصلي بمعنى أنه لا يطالب بها في الدنيا ولا على صبي
~~ومجنون ومغمى عليه وسكران كسائر الصلوات وإن لزم الثلاثة الأخيرة عند
~~التعدي قضاؤها ظهرا كغيرها ولا على من به رق ولا على امرأة وخنثى للخبر
~~السابق
# وألحق بالمرأة فيه الخنثى لاحتمال أنوثته ولا على من به عذر في ترك
~~الجماعة مما يتصور هنا لما مر في الخبر وألحق بالمريض فيه نحوه ولا على
~~مسافر غير من مر ولو سفرا قصيرا لاشتغاله بالسفر وأسبابه ولا مقيم بغير محل
~~الجمعة ولا يبلغه الصوت المذكور لمفهوم خبر أبي داود السابق
# وعلم بقولي بمستو أنه لو كانت قرية ليست محل جمعة على رأس جبل فسمع أهلها
~~النداء لعلوها ولو كانت بمستو لم يسمعوه أو كانت في منخفض فلم يسمعوه
~~لانخفاضها ولو كانت بمستو لسمعوه لزمتهم الجمعة في الثانية دون الأولى
# وبقولي معتدل سمع أنه لو كان أصم أو جاوز سمعه حد العادة لم يعتبر
# وبقولي عادة في هدو أنه لو كان الصوت العالي على خلاف عادته في بقية
~~الأيام أو على عادته لا في هدو لم يتعين ms0144 ولا يعتبر وقوف المنادى بمحل عال
~~كمنارة ولو وافق يوم PageV01P130 جمعة عيد فحضر صلاته أهل قرى يبلغهم
~~النداء فلهم الانصراف وترك الجمعة
# نعم لو دخل وقتها قبل انصرافهم كأن دخل عقب سلامهم من العيد فالظاهر أنه
~~ليس لهم تركها وقولي معتدل سمع وعادة مع أو مسافر إلى آخره من زيادتي
# وتعبيري بمستو أولى من تعبيره بقرية ( وتلزم ) الجمعة ( أعمى وجد قائدا )
~~متبرعا أو بأجرة أو ملكا له ( و ) شيخا ( هما وزمنا وجد مركبا ) ملكا أو
~~بأجرة أو إعارة ( لا يشق ركوبه ) عليهما ( ومن صح ظهره ممن لا تلزمه جمعة
~~صحت ) جمعته لأنها إذا صحت ممن تلزمه أولى وتغني عن ظهره ( وله أن ينصرف )
~~من المصلي ( قبل إحرامه ) بها ( لا نحو مريض ) كأعمى لا يجد قائما فليس له
~~أن ينصرف قبل إحرامه ( إن دخل وقتها ولم يزد ضرره بانتظاره ) فعلها ( أو
~~أقيمت الصلاة )
# نعم لو أقيمت وكان ثم مشقة لا تحتمل كمن به إسهال ظن انقطاعه فأحس به ولو
~~بعد تحرمه وعلم من نفسه أنه إن مكث سبقه فالمتجه كما قال الأذرعي أن له
~~الانصراف
# والفرق بين المستثنى والمستثنى منه أن المانع في نحو المريض من وجوبها
~~مشقة الحضور
# وقد حضر متحملا لها والمانع في غيره صفات قائمة به لا تزول بالحضور
~~والتقييد بمن لا تلزمه جمعة وبقبل الإحرام وبالإقامة من زيادتي ( وبفجر حرم
~~على من لزمته ) بأن كان من أهلها ( سفر تفوت به ) كأن ظن أنه لم يدركها في
~~طريقه أو مقصده ولو كان السفر طاعة وقبل الزوال ( لا إن خشي ) من عدم سفره
~~( ضررا ) كانقطاعه عن الرفقة فلا يحرم ولو بعد الزوال وإنما حرم قبل الزوال
~~وإن لم يدخل وقتها لأنه مضافة إلى اليوم ولذلك يجب السعي إليها قبل الزوال
~~على بعيد الدار ( وسن لغيره ) أي لمن لا تلزمه ولو بمحلها ( جماعة في ظهره
~~) في وقتها لعموم أدلة الجماعة ( وإخفاؤها إن خفي عذره ) لئلا يتهم بالرغبة
~~عن صلاة الإمام فإن ظهر لم يسن إخفاؤها لانتفاء التهمة والتصريح بسن
~~الإخفاء ms0145 من زيادتي
# ( و ) سن ( لمن رجا زوال عذره ) قبل فوت الجمعة كعبد يرجو العتق ومريض
~~يرجو الخفة ( تأخير ظهره إلى فوت الجمعة ) لأنه قد يزول عذره قبل ذلك فيأتي
~~بها كاملا ويحصل الفوت برفع الإمام رأسه من ركوع الثانية فلو صلى قبل
~~فواتها الظهر ثم زال عذره وتمكن منها لم تلزمه لأنه أدى فرض وقته إلا إن
~~كان خنثى فبان رجلا ( و ) سن ( لغيره ) أي لمن يرجو زوال عذره كامرأة وزمن
~~( تعجيلها ) أي الظهر ليجوز فضيلة أول الوقت
# قال في الروضة والمجموع هذا اختيار الخراسانيين وهو الأصح وقال العراقيون
~~يستحب له تأخير الظهر حتى تفوت الجمعة لأنه قد ينشط لها ولأنها صلاة
~~الكاملين فاستحب كونها المقدمة
# قال والاختيار التوسط
# فيقال إن كان هذا الشخص جازما PageV01P131 بأنه لا يحضر الجمعة وإن تمكن
~~منها استحب له تقديم الظهر وإن كان لو تمكن أو نشط حضرها استحب له التأخير
# ( ولصحتها ) أي الجمعة ( مع شرط غيرها شروط ) ستة أحدها ( أن تقع وقت ظهر
~~) للاتباع رواه الشيخان مع خبر صلوا كما رأيتموني أصلي ( فلو ضاق ) الوقت
~~عنها وعن خطبتيها كما سيأتي ( أوشك ) في ذلك وهو من زيادتي ( وجب ظهر ) كما
~~لو فات شرط القصر يرجع إلى الإتمام
# فعلم أنها إذا فاتت لا تقضي جمعة بل ظهرا كما صرح به الأصل ( أو خرج )
~~الوقت ( وهم وفيها وجب ) أي الظهر ( بناء ) إلحاقا للدوام بالابتداء فيسر
~~بالقراءة من حينئذ بخلاف ما لو شك في خروجه
# لأن الأصل بقاؤه ( كمسبوق ) أدرك مع الإمام منها ركعة إذا خرج الوقت قبل
~~سلامه فإنه يجب ظهر بناء وإن كانت تابعة لجمعة صحيحية
# ( و ) ثانيها أن تقع ( بأبنية مجتمعة ) ولو بفضاء لأنها لم تقم في عصر
~~النبي صلى الله عليه وسلم والخلفاء الراشدين إلا في موضع الإقامة كما هو
~~معلوم وسواء أكانت الأبنية من حجر أو طين أو خشب أو غيرها أم غيرها فلو
~~انهدمت فأقام أهلها على العمارة لزمتهم الجمعة فيها لأنها وطنهم ( فلا تصح
~~من أهل خيام ) بمحلهم لأنهم على هيئة ms0146 المستوفزين
# فإن سمعوا النداء من محلها لزمتهم فيه تبعا لأهله كما علم مما مر
# ( و ) ثالثها ( أن لا يسبقها بتحرم ولا يقارنها فيه جمعة بمحلها )
~~لامتناع تعددها بمحلها إذ لم تقم في عصر النبي صلى الله عليه وسلم والخلفاء
~~الراشدين إلا في موضع واحد من محلها ولأن الاقتصار على واحدة أفضى إلى
~~المقصود من إظهار شعار الاجتماع واتفاق الكلمة
# وإنما اعتبر التحرم أي انتهاؤه من إمامها لأنه به يتبين الانعقاد
# أما لسبق والمقارنة في غير محلها فلا يؤثران
# وتعبيري بمحلها أعم من تعبيره ببلدتها ( إلا إن كثر أهله ) أي أهل محلها
~~( وعسر اجتماعهم بمكان ) واحد فيجوز تعددها للحاجة بحسبها لأن الشافعي رضي
~~الله عنه دخل بغداد وأهلها يقيمون بها جمعتين وقيل ثلاثا فلم ينكر عليهم
~~فحمله الأكثر على عسر الاجتماع
# قال الروياني ولا يحتمل مذهب الشافعي غيره وقال الصيمري وبه أفتى المزني
~~بمصر وظاهر النص منع التعدد مطلقا وعليه اقتصر الشيخ أبو حامد ومتابعوه (
~~فلو وقعتا ) في محل لا يجوز تعددها فيه ( معا أوشك ) في المعية ( استؤنفت )
~~جمعة إن اتسع الوقت لتدافعهما في المعية ليست إحداهما أولى من الأخرى ولأن
~~الأصل في صورة الشك عدم جمعة مجزئة
# قال الإمام وحكم الأئمة بأنهم إذا أعادوا الجمعة برئت ذمتهم مشكل لاحتمال
~~تقدم إحداهما فلا تصح أخرى فاليقين أن يقيموا ثم ظهرا
# قال في المجموع وما قاله مستحب وإلا فالجمعة كافية في البراءة كما قالوه
~~لأنه الأصل عدم وقوع جمعة مجزئة في حق كل طائفة ( أو PageV01P132 التبست )
~~إحداهما بالأخرى أما إولا كأن سمع مريضا أو مسافران خارج المكان تكبيرتين
~~متلاحقتين فأخبرا بذلك ولم يعرفا المتقدمة منهما
# أو ثانيا بأن تعينت ثم نسيت ( صلوا ظهرا ) لالتباس الصحيحة بالفاسدة فإن
~~لم تلتبس فالصحيحة السابقة وإن كان السلطان مع الثانية وخيفت الفتنة
# ( و ) رابعها ( أن تقع جماعة ) في الركعة الأولى لأنه لم تقع في عصر
~~النبي صلى الله عليه وسلم والخلفاء الراشدين إلا كذلك ويشترط تقدم إحرام من
~~تنعقد بهم لتصح لغيرهم لأنه تبع ولا ينافيه ms0147 صحتها له إذا كان إماما فيها مع
~~تقدم إحرامه لأن تقدم إحرام الإمام ضروري فاغتفر فيه ما لا يغتفر في غيره
# ( و ) خامسها أن تقع ( بأربعين ) ولو مرضى أو منهم الإمام ( مكلفاف حرا
~~ذكرا ) اتباعا للسلف والخلف ( متوطنا ) بمحلهاأي لا يظعن عنه شتاء ولا صيفا
~~إلا لحاجة لأنه صلى الله عليه وسلم لم يجمع بحجة الوداع مع عزمه على
~~الإقامة أياما لعدم التوطن
# وكان يوم عرفة فيها يوم جمعة كما في الصحيحين وصلى به الظهر والعصر
~~تقديما كما في خبر مسلم ( ولو نقصوا فيها بطلت ) لاشتراط العدد في دوامها
~~كالوقت وقد فات فيتمها الباقون ظهرا ( أو في خطبة لم يحسب ركن ) منها ( فعل
~~حال نقصهم ) لعدم سماعهم له تعبيري بنقصهم أولى من تعبيره بانفضاضهم ( فإن
~~عادوا قريبا ) عرفا ( جاز بناء ) على ما مضى منها ( وإلا ) بأن عادوا بعد
~~طول الفصل ( وجب استئناف ) لها لانتفاء الموالاة التي فعلها النبي صلى الله
~~عليه وسلم والأئمة بعده فيجب إتباعهم فيها ( كنقصهم بينهما ) أي بين الخطبة
~~والصلاة فإنهم إن عادوا قريبا جاز البناء وإلا وجب الاستئناف لذلك ولو أحرم
~~أربعون قبل انفضاض الأولين تمت لهم الجمعة
# وإن لم يكونوا سمعوا الخطبة وأن أحرموا عقب انفضاض الأولين
# قال في الوسيط تستمر الجمعة بشرط أن يكونوا سمعوا الخطبة ذكر ذلك في
~~الروضة كأصلها ( وتصح ) الجمعة ( خلف عبد وصبي ومسافر ومن بان محدثا ) ولو
~~حدثا أكبر كغيرها هذا ( إن تم العدد بغيرهم ) بخلاف ما إذا لم يتم إلا بهم
# ( و ) سادسها ( أن يتقدمها خطبتان ) للاتباع في خبر صلوا كما رأيتموني
~~أصلي بخلاف العيد فإن خطبتيه مؤخرتان للاتباع ولأن خطبة الجمعة شرط والشرط
~~مقدم على مشروطه ( وأركانها ) خمسة أحدها ( حمد الله تعالى ) للاتباع رواه
~~مسلم
# ( و ) ثانيها ( صلاة على النبي صلى الله عليه وسلم ) لأن ما يفتقر إلى
~~ذكر الله تعالى يفتقر إلى ذكر رسول الله صلى الله عليه وسلم كالأذان
~~والصلاة ( بلفظهما ) أي حمد الله تعالى والصلاة على نبينا كما جرى عليه
~~السلف والخلف كالحمد لله PageV01P133 أو ms0148 أحمد الله أو نحمد الله واللهم صل
~~على محمد أو أصلي على محمد أو نصلي على محمد أو النبي أو أحمد أو العاقب أو
~~نحوه مما روى
# فخرج الحمد للرحمن والشكر لله ونحوهما ورحم الله محمدا أو صلى الله عليه
~~وصلى الله على جبريل ونحوها
# ( و ) ثالثها ( وصية بتقوى ) للاتباع رواه مسلم
# ولو بغير لفظها لأن غرضها الوعظ وهو حاصل بغير لفظها فيكفي أطيعوا الله
~~والثلاثة أركان ( في كل ) من الخطبتين لاتباع السلف والخلف
# ( و ) رابعها ( قراءة آية مفهمة ) لا كثم نظر للاتباع رواه الشيخان ولو
~~في إحداهما لأن الثابت القراءة في الخطبة في غير تعيين
# ( و ) لكنها ( في أولى أولى ) كما قاله في المجموع وقولي مفهمة إلى آخره
~~من زيادتي
# ( و ) خامسها ( دعاء للمؤمنين ) بقيد زدته بقولي ( بأخرى ) ولو بقوله
~~رحمكم الله ( في ) خطبة ( ثانية ) لاتباع السلف والخلف ولأن الدعاء يليق
~~بالخواتم
# والمراد بالمؤمنين الجنس الشامل للمؤمنات وبهما عبر في الوسيط تبعا
~~للروياني وفي التنزيل وكانت من القانتين أما الدعاء للسلطان بخصوصه فلا يسن
~~كما نقله في المجموع عن اتفاق أصحابنا
# قال والمختار أنه لابأس به إذا لم يكن فيه مجازفة في وصفه ( وشرط كونهما
~~عربيتين ) والمراد أركانهما لاتباع السلف والخلف
# فإن لم يكن ثم من يحسن العربية ولم يمكن تعلمها خطب بغيرها أو أمكن
~~تعلمها وجب على الجميع على سبيل فرض الكفاية فيكفي في تعلمها واحد فإن لم
~~يفعل عصوا ولا جمعة لهم بل يصلون الظهر
# وأجاب القاضي عن سؤال ما فائدة الخطبة بالعربية إذا لم يعرفها القوم بأن
~~فائدتها العلم بالوعظ من حيث الجملة ( و ) كونهما ( في الوقت ) أي وقت
~~الظهر للاتباع رواه البخاري ( وولاء ) بينهما وبين أركانهما وبينهما وبين
~~الصلاة ( وطهر ) عن حدث أصغر وأكبر وعن نجس غير معفو عنه في ثوبه وبدنه
~~ومكانه ( وستر ) العورة في الخطبتين كما جرى عليه السلف والخلف ( وقيام
~~قادر ) عليه فيهما
# ( وجلوس بينهما ) للاتبارع رواه مسلم ( بطمأنينة ) في جلوسه كما في
~~الجلوس بين السجدتين وهذا من زيادتي
# ومن خطب قاعدا ms0149 لعذر فصل بينهما بسكتة وجوبا ( وإسماع الأربعين ) الذين
~~تنعقد بهم الجمعة ومنهم الإمام ( أركانهما ) لأن مقصودهما وعظهم وهو لا
~~يحصل إلا بذلك فعلم أنه يشترط سماعهم أيضا وإن لم يفهموا معناهما كالعامي
~~يقرأ الفاتحة في الصلاة ولا يفهم معناها فلا يكفي الإسرار كالأذان ولا
~~إسماع دون الأربعين ولا حضورهم بلا سماع لصمم أو بعد أو نحوه
# ( وسن ترتيبها ) أي أركان الخطبتين بأن يبدأ بالحمد ثم بالصلاة على النبي
~~صلى الله عليه وسلم ثم الوصية ثم القراءة ثم الدعاء كما جرى عليه السلف
~~والخلف وإنما لم يحب لحصول المقصود بدونه وتقييد الإسماع بالأركان مع ذكر
~~سن الترتيب من زيادتي
# ( و ) سن لمن سمعهما ( انصات فيهما ) PageV01P134 أي سكوت مع إصغاء لهما
~~لقوله تعالى @QB@ وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا @QE@
# ذكر في التفسير أنها نزلت في الخطبة وسميت قرآنا لاشتمالها عليه
# ووجب رد السلام وسن تشميت العاطس ورفع الصوت بالصلاة على النبي صلى الله
~~عليه وسلم عند قراءة الخطيب إن الله وملائكته يصلون على النبي وإن اقتضى
~~كلام الروضة إباحة الرفع وصرح القاضي أبو الطيب بكراهته وعلى من سن الإنصات
~~فيهما عدم حرمة الكلام فيهما كما صرح به الأصل لما روى البيهقي بإسناد صحيح
~~عن أنس أن رجلا دخل والنبي صلى الله عليه وسلم يخطب يوم الجمعة فقال متى
~~الساعة فأومأ الناس إليه بالسكوت فلم يقبل وأعاد الكلام فقال له النبي صلى
~~الله عليه وسلم في الثالثة ما أعددت لها فقال حب الله ورسوله قال إنك مع من
~~أحببت فلم ينكر عليه الكلام ولم يبين له وجوب السكوت
# والأمر في الآية للندب جمعا بين الدليلين أما من لم يسمعها فيسكت أو
~~يشتغل بالذكر أو القراءة
# ( و ) سن ( كونهما على منبر ) للاتباع رواه الشيخان
# ( ف ) إن لم يكن منبر فعلى ( مرتفع ) لقيامه مقام المنبر في بلوغ صوت
~~الخطيب الناس وسن كون ذلك على يمين المحراب وتعبيري بالفاء أولى من تعبيره
~~بأو ( وأن يسلم على من عنده ) إذا انتهى إليه للاتباع رواه البيهقي
# ولمفارقته لهم ms0150 ( و ) أن ( يقبل عليهم إذا صعد ) المنبر أو نحوه وانتهى
~~إلى الدرجة التي يجلس عليها المسماة بالمستراح ( و ) أن ( يسلم ) عليهم (
~~ثم يجلس فيؤذن واحد ) للاتباع في الجميع رواه في الأخير البخاري وفي البقية
~~البيهقي وغيره
# وذكر الترتيب بين السلام والجلوس مع قولي واحد من زيادتي ( و ) أن ( تكون
~~) الخطبة ( بليغة ) أي فصيحة جزلة لا مبتذلة ركيكة فإنها لا تؤثر في القلوب
~~( مفهومة ) أي قريبة للفهم لا غريبة وحشية إذ لا ينتفع بها أكثر الناس (
~~متوسطة ) لأن الطويلة تمل
# وفي خبر مسلم عن جابر بن سمرة قال كانت صلاة رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم قصدا وخطبته قصدا أي متوسطة
# والمراد أن تكون الخطبة قصيرة بالنسبة للصلاة لخبر مسلم أطيلو الصلاة
~~واقصروا الخطبة بضم الصاد
# وتعبيري بمتوسطة أولى من تعبيره بقصيرة فإنه الموافق للروضة كأصلها
~~والمحرر ( و ) أن ( لا يلتفت ) في شيء منها بل يستمر مقبلا عليهم إلى
~~فراغها ويسن لهم أن يقبلوا عليه مستمعين له ( و ) أن ( يشغل يسراه بنحو سيف
~~) للاتباع رواه أبو داود
# والحكمة في ذلك الإشارة إلى أن هذا الدين قام بالسلاح ( ويمناه بحرف
~~المنبر ) لاتباع السلف والخلف وهذا مع قولي يسراه من زيادتي فإن لم يجد
~~شيئا من ذلك جعل اليمنى على اليسرى أو أرسلهما والغرض أن يخشع ولا يعبث
~~بهما ( و ) أن ( يكون جلوسه بينهما ) أي بين الخطبتين ( قدر سورة الإخلاص )
~~تقريبا لذلك PageV01P135 وخروجا من خلاف من أوجبه ويقرأ فيه شيئا من كتاب
~~الله للاتباع رواه ابن حبان
# ( و ) أت ( يقيم ) من الخطبة ( مؤذن ويبادر هو ليبلغ المحراب مع فراغه )
~~من الإقامة فيشرع في الصلاة
# والمعنى في ذلك المبالغة في تحقيق الولاء الذي مر وجوبه ( و ) أن ( يقرأ
~~في ) الركعة ( الأولى ) بعد الفاتحة ( الجمعة و ) في ( الثانية المنافقين
~~جهرا ) للاتباع رواه مسلم
# وروى أيضا أنه صلى الله عليه وسلم كان يقرأ في الجمعة @QB@ سبح اسم ربك
~~الأعلى @QE@ و @QB@ هل أتاك حديث الغاشية @QE@
# قال في الروضة كان يقرأ هاتين في وقت وهاتين في وقت فهما ms0151 سنتان وفيها
~~كأصلها لو ترك الجمعة في الأولى قرأها مع المنافقين في الثانية أو قرأ
~~المنافقين في الأولى قرأ الجمعة في الثانية كي لا تخلو صلاته عنهما
~~والتصريح بسن عدم الالتفات وما عطف عليه من زيادتي
#
# | فصل في الأغسال المسنونة
# في الجمعة وغيرها وما يذكر معها وينوي بها المغتسل أسبابها إلا الغسل من
~~جنون أو إغماء فينوي به رفع الجنابة ( سن غسل ف ) إن عجز سن ( بدله ) بنية
~~الغسل ( لمريدها ) أي الجمعة وإن لم تلزمه بل يكره تركه إحرازا للفضيلة
~~ولخبر الشيخين إذا جاء أحدكم الجمعة أي أراد مجيئها فليغتسل
# وخبر ابن حبان من أتى الجمعة مع الرجال والنساء فليغتسل وصرف الأمر عن
~~الوجوب إلى الندب خبر من توضأ يوم الجمعة فيها ونعمت ومن اغتسل فالغسل أفضل
~~رواه أبو داود وغيره وحسنه الترمذي
# وقوله فبها أي فبالسنة أخذ أي بما جوزته من الاقتصار على الوضوء ونعمت
~~الخصلة والغسل معها أفضل ( بعد ) طلوع ( فجر ) لأنه معلق بلفظ اليوم كما
~~سيأتي ( وقربه من ذهابه ) إليها ( أفضل ) لأنه أفضى إلى الغرض من انتفاء
~~الرائحة الكريهة حالة الاجتماع
# ( ومن المسنون أغسال حج ) وعمرة تأتي في كتابهما ( وغسل عيد وكسوف )
~~بقسميهما ( واستسقاء ) لاجتماع الناس لها كالجمعة وللزينة في العيد فلا
~~يختص بسن الغسل له مريده ( و ) غسل ( لغاسل ميت ) مسلما أو كافرا لخبر من
~~غسل ميتا فليغتسل رواه الترمذي وحسنه وابن حبان وصححه وصرفه عن الوجوب خبر
~~ليس عليكم في غسل ميتكم غسل إذا غسلتموه رواه الحاكم وصححه على شرط البخاري
~~وقيس بميتنا ميت غيرنا ( و ) غسل ( لمجنون ومغمى عليه ) إذا ( أفاقا )
~~للاتباع في المغمى عليه رواه الشيخان
# قيس به المجنون ( وكافر ) إذا ( أسلم ) لأمره صلى الله عليه وسلم قيس بن
~~عاصم بالغسل لما أسلم وكذا ثمامة بن أثال PageV01P136 رواهما ابنا خزيمة
~~وحبان وغيرهما
# وليس الأمر للوجوب لأن جماعة أسلموا فلم يأمرهم بالغسل وهذا إذا لم يعرض
~~له في الكفر ما يوجب الغسل من جنابة أو نحوها إلا وجب الغسل
# وإن اغتسل فيه وأفاد التعبير ms0152 بمن أنه قد بقيت أغسال أخر مسنونة كالغسل
~~للبلوغ بالسن وللاعتكاف وللخروج من الحمام ( وآكدها غسل جمعة ثم ) غسل (
~~غاسل ميت ) للأحاديث الصحيحة الكثيرة في الأولى وليس للثاني حديث صحيح بل
~~اعترض في المجموع على الترمذي في تحسينه للحديث السابق من أحاديثه
# فعلى ابن حبان في تصحيحه له أولى وقدم غسل غاسل الميت على البقية
~~للاختلاف في وجوبه ( و ) سن ( بكور ) إليها ( لغير إمام ) ليأخذوا مجالسهم
~~وينتظروا الصلاة ولخبر الشيخين من اغتسل يوم الجمعة غسل الجنابة أي كغسلها
~~ثم راح أي في الساعة الأولى فكأنما قرب بدنة ومن راح في الساعة الثانية
~~فكأنما قرب بقرة ومن راح في الساعة الثالثة فكأنما قرب كبشا أقرن ومن راح
~~في الساعة الرابعة فكأنما قرب دجاجة ومن راح في الساعة الخامسة فكأنما قرب
~~بيضة
# فإذا خرج الإمام حضرت الملائكة يستمعون الذكر
# وروى النسائي والخامسة كالذي يهدي عصفورا وفي السادسة بيضة فمن جاء في
~~أول ساعة منها ومن جاء في آخرها مشتركان في تحصيل البدنة مثلا لكن بدنة
~~الأول أكمل من بدنة الآخر وبدنة المتوسط متوسطة أما الإمام فيسن له التأخر
~~إلى وقت الخطبة اتباعا للنبي صلى الله عليه وسلم وخلفائه والبكور يكون ( من
~~) طلوع ( فجر ) لأنه أول اليوم شرعا وبه يتعلق جواز غسل الجمعة كما مر
# وإنما في الخبر لفظ الرواح مع أنه اسم للخروج بعد الزوال كما قاله
~~الجوهري وغيره لأنه خروج لما يؤتي به بعد الزوال على أن الأزهري منع ذلك
~~وقال إنه مستعمل عند العرب في السير أي وقت من ليل أو نهار وقولي لغير إلى
~~آخره من زيادتي
# ( و ) سن ( ذهاب ) إليها ( في طريق طويل ماشيا ) لا راكبا إليها ( بسكينة
~~ورجوع في ) آخر ( قصير ) ماشيا أو راكبا كما في العيد في الذهاب والرجوع
~~وذكرهما من زيادتي وللحث على المشي في خبر رواه الترمذي وحسنه ابن حبان
~~وصححه
# ولخبر الشيخين في السكينة إذا أتيتم الصلاة فلا تأتوها وأنتم تسمعون
~~وأتوها وعليكم السكينة وهو مبين للمراد من قوله تعالى @QB@ إذا نودي للصلاة ms0153
~~من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله @QE@ أي امضوا كما قرىء به ( لا لعذر )
~~في المذكورات من زيادتي بأن يشق البكور أو الذهاب أو الرجوع فيما ذكر أو
~~المشي أو يضيق الوقت فالأولى ترك الثلاثة الأول والركوب والإسراع
# وقال المحب الطبري يجب الإسراع إذا لم تدرك الجمعة إلا به
# ( و ) سن ( اشتغال في طريقه وحضوره ) قبل الخطبة ( بقراءة أو ذكر ) أو
~~صلاة على النبي صلى الله عليه وسلم لينال ثوابها في هذا الوقت العظيم (
~~وتزين بأحسن ثيابه ) للحث على ذلك وغيره في خبر رواه ابن حبان والحاكم
~~وصححه ويزيد الإمام في حسن PageV01P137 الهيئة ( والبيض ) منها ( أولى ) من
~~زيادتي لخبر البسوا من ثيابكم البياض فإنها من خير ثيابكم وكفنوا فيها
~~موتاكم رواه الترمذي وغيره وصححوه
# ويلي البيض ما صبغ قبل نسجه ( و ) تزين ( بتطيب ) لذكره في خبر ابن حبان
~~والحاكم السابق ( وبإزالة نحو طفر ) كشعر لاتباع رواه البزار في مسنده (
~~ونحو ريح ) كريه ( كصنان ووسخ ) لئلا يتأذى به أحد قال الشافعي من نظف ثوبه
~~قل همه ومن طاب ريحه زاد عقله ونحو من زيادتي
# ( و ) سن ( إكثار دعاء ) يومها وليلتها
# أما يومها فلرجاء أن يصادف ساعة الإجابة وهي ساعة خفيفة وأرجاها من جلوس
~~الخطيب إلى آخر الصلاة كما في خبر مسلم قال في المجموع
# وأما خبر يوم الجمعة ثنتا عشرة ساعة فيه ساعة لا يوجد عبد مسلم يسأل الله
~~شيئا إلا أعطاه إياه فالتمسوها آخر ساعة بعد العصر فيحتمل أن هذه الساعة
~~منتقلة تكون يوما في وقت ويوما في آخر كما هو المختار في ليلة القدر وأما
~~ليلتها فبالقياس على يومها
# وقد قال الشافعي رضي الله عنه بلغني أن الدعاء يستجاب في ليلة الجمعة ( و
~~) إكثار ( صلاة على النبي صلى الله عليه وسلم ) يومها وليلتها لخبر أكثروا
~~علي من الصلاة ليلة الجمعة يوم الجمعة فمن صلى علي صلاة صلى الله عليه بها
~~عشرا رواه البيهقي بإسناد جيد
# كما في المجموع ( و ) إكثار ( قراءة الكهف يومها وليلتها ) لخبر من قرأ
~~سورة الكهف ms0154 ليلة الجمعة أضاء له من النور ما بين الجمعتينرواه الحاكم وقال
~~صحيح الإسناد وخبر من قرأ الكهف ليلة الجمعة أضاء له من النور ما بينه وبين
~~البيت العتيق رواه الدارمي
# فقولي يومها وليلتها متعلق بالمسائل الثلاث كما تقرر وذكر إكثار القراءة
~~من زيادتي
# ( وكره تخط ) رقاب الناس للحث على المنع من ذلك في خبر رواه ابن حبان
~~والحاكم وصححاه ( إلا الإمام ) لم يجد طريقا إلا بتخط فلا يكره له لاضطراره
~~إليه ( ومن وجد فرجة لا يصلها إلا بتخطي واحد أو اثنين أو ) أكثر ولم ( يرج
~~سدها ) فلا يكره له وإن وجد غيرها لتقصير القوم بإخلائها
# لكن يسن له إن وجد غيرها أن لا يتخطى فإن رجا سدها كأن رجا أن يتقدم أحد
~~إليها إذا أقيمت الصلاة كره لكثرة الأذى وذكر الكراهة مع قولي إلا الإمام
~~إلى آخره من زيادتي
# ( وحرم على من تلزمه ) الجمعة ( اشتغال بنحو بيع ) من عقود وصنائع وغيرها
~~مما فيه تشاغل عن السعي إلى الجمعة ( بعد شروع في أذان خطبة ) قال تعالى
~~@QB@ إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله وذروا البيع @QE@
~~أي اتركوه والأمر للوجوب فيحرم الفعل وقيس بالبيع غيره مما ذكر وتقييد
~~الأذان بما ذكر لأنه الذي كان في عهده صلى الله عليه وسلم فانصرف
~~PageV01P138 النداء في الآية إليه وحرمة ما ذكر في حق من جلس له في غير
~~المسجد أما إذا سمع النداء فقام قاصدا الجمعة فباع في طريقه أو قعد في
~~الجامع وباع فلا يحرم كما صرح به في التتمة ونقله في الروضة
# قال وهو ظاهر لكن البيع في المسجد مكروه لو تبايع اثنان أحدهما تلزمه
~~الجمعة دون الآخر أثم الآخر أيضا لإعانته على الحرام وقيل كره له وخرج بمن
~~تلزمه من لا تلزمه فلو تبايع اثنان ممن لم تلزمه لم يحرم ولم يكره
# ( فإن عقد ) من حرم عليه العقد ( صح ) العقد لأنه المنع منه لمعنى خارج
~~وقولي عقدا عم من قوله باع ( وكره ) ذلك ( قبل الآذان ) المذكور والجلوس
~~للخطبة ( بعد ms0155 زوال ) لدخول وقت الوجوب
# نعم ينبغي كما قال الأسنوي أن لا يكره في بلد يؤخرون فيها تأخيرا كثيرا
~~كمكة لما فيه من الضرر
# أما قبل الزوال فلا يكره وهذا مع نفي التحريم بعده وقبل الأذان والجلوس
~~محمول كما قال ابن الرفعة على من لم يلزمه السعي حينئذ وإلا فيحرم ذلك
#
# | فصل في بيان ما تدرك به الجمعة وما لا تدرك به
# مع جواز الاستخلاف وعدمه ( من أدرك ) مع إمامها ( ركعة ولو ملفقة لم تفته
~~فيصلى بعد زوال قدوته ) بمفارقته أو سلام إمامه ( ركعة ) جهرا لإتمامها
# قال صلى الله عليه وسلم من أدرك من صلاة الجمعة ركعة فقد أدرك الصلاة
~~وقال من أدرك من الجمعة ركعة فليصل إليها أخرى رواهما الحاكم
# وقال في كل منهما إسناده صحيح على شرط الشيخين وقوله فليصل بضم الياء
~~وفتح الصاد وتشديد اللام ( أو ) أدرك ( دونها ) أي الركعة ( فاتته ) أي
~~الجمعة لمفهوم الخبر الأول ( فيتم ) بعد سلام إمامه صلاته ( ظهرا ) لفوات
~~الجمعة
# وتعبيري بركعة وبزوال القدوة أولى من تعبيره بركوع الثانية وببعد السلام
~~( وينوي ) وجوبا ( في اقتدائه جمعة ) لا ظهرا موافقة للإمام ولأن اليأس
~~منها لم يحصل إلا بالسلام إذ قد يتدارك إمامه ترك ركن فيأتي بركعة فيدرك
~~الجمعة وهذا يحمل على من لا عذر له فلا يشكل بما مر فيمن له عذر وأمكن
~~زواله من أن اليأس يحصل برفع الإمام رأسه من ركوع الثانية ويفرق بأن لمن مر
~~ثم أن يصلي الظهر قبل فوت الجمعة فلا تفوت عليه بمجرد احتمال إدراكها فضيلة
~~تعجيل الظهر بخلاف من هنا فإن الجمعة لازمة له فلا يبتدىء غيرها مع قيام
~~احتمال إدراكها ( وإذا بطلت صلاة إمام ) جمعة كانت أو غيرها
# ( فخلفه ) أي عن قرب ( مقتد به قبل بطلانها جاز ) سواء استخلف نفسه أن
~~استخلفه الإمام أو القوم أو بعضهم لأن الصلاة بإمامين بالتعاقب جائزة كما
~~في قصة أبي بكر مع النبي صلى الله عليه وسلم في مرضه سواء استأنفوا نية
~~قدوة به أم لا PageV01P139 لأنه منزل منزلة الأول في ms0156 دوام الجماعة
~~والاستخلاف في الركعة الأولى من الجمعة واجب
# وفي غيرها مندوب وخرج بقولي عن قرب المشعر به الفاء ما لو انفردوا بركن
~~فأن ذلك يمتنع في غير الجمعة بغير تجديد نية اقتداء وفيها مطلقا وهذا لا
~~يستفاد من الأصل ( وكذا ) لو خلفه ( غيره ) أي غير مقتد به قبل بطلانها جاز
~~( في غير جمعة ) بقيد زدته بقولي ( إن لم يخالف إمامه ) في نظم صلاته بأن
~~استخلف في الأولى أو في ثالثة الرباعية فإن استخلف في الثانية أو الأخيرة
~~لم يحز بلا تجديد نية
# أما في الجمعة فلا يجوز ذلك فيها لأن فيه إنشاء جمعة بعد أخرى أو فعل
~~الظهر قبل فوت الجمعة وذلك لا يجوز ولا يرد المسبوق لأنه تابع لا منشىء
~~ودخل في المقتدى من لم يحضرا الخطبة ولا الركعة الأولى فيجوز استخلافه لأنه
~~بالاقتداء صار في حكم حاضرهما
# ( ثم إن ) كان الخليفة في الجمعة ( أدرك ) الركعة ( الأولى ) وإن بطلت
~~صلاة الإمام فيها ( تمت جمعتهم ) أي الخليفة والمقتدين
# ( وإلا ) أي وإن لم يدرك الأولى وإن استخلف فيها ( فتتم ) الجمعة ( لهم
~~لا له ) لأنهم أدركوا ركعة كاملة مع الإمام وهو لم يدركها معه فيتمها ظهرا
# كذا ذكره الشيخان وقضيته أنه يتمها ظهرا وإن أدرك معه ركوع الثانية
~~وسجودها لكن قال البغوي يتمها جمعة لأنه صلى مع الإمام ركعة ( ويراعي
~~المسبوق ) لخليفة ( نظم ) صلاة ( الإمام ) فيقنت لهم في الصبح ويتشهد جالسا
# ( فإذا تشهد أشار ) إليهم بما يفهمهم فراغ صلاتهم ( وانتظارهم ) له
~~ليسلموا معه ( أفضل ) من مفارقتهم له وإن جازت بلا كراهة
# وذكر الأفضلية من زيادتي
# وصرح بها في المجموع واستخلاف المسبوق جائز وإن لم يعرف نظم صلاة الإمام
~~كما صححه في التحقيق ونقله ابن المنذر كما في المجموع عن نص الشافعي قال في
~~المهمات وهو الصحيح وعليه فيراقب القوم بعد الركعة فإن هموا بالقيام قام
~~وإلا قعد
# لكن الذي في الروضة فيما إذا لم يعرف نظمها أن أرجح القولين دليلا عدم
~~الجواز وفي المجموع أنه أقيسهما مع نقله فيهما الجواز عن ms0157 أبي علي السنجي (
~~ومن تخلف لعذر ) في جمعة أو غيرها كزحمة ونسيان ( عن سجود ) على أرض أو
~~نحوها مع الإمام في ركعة أولى ( فأمكنه ) السجود بتنكيس وطمأنينة ( على شيء
~~) من إنسان أو غيره ( لزمه ) أي السجود لتمكنه منه وقدوري البيهقي بإسناد
~~صحيح عن عمر رضي الله عنه قال إذا اشتد الزحام فليسجد أحدكم على ظهر أخيه
# وتعبيري بعذر وبشيء أعم من تعبير الأصل بالزحمة والنسيان وعلى إنسان (
~~وإلا ) أي وإن لم يمكنه السجود المذكور على شيء مع الإمام ( فلينتظر )
~~تمكنه منه ندبا ولو في جمعة ووجوبا في أولاها على ما بحثه الإمام وأقره
~~عليه الشيخان وهو قوي معنى ولا يومىء به لقدرته عليه ويسن للإمام إطالة
~~القراءة ليدركه PageV01P140 المعذور
# ( فإن تمكن ) منه ( قبل ركوع إمامه ) في الثانية ( سجد فإن وجده ) بعد
~~سجوده ( قائما أو راكعا فكمسبوق ) فليقرأ في الأولى قراءة مسبوق إلا أن
~~يدرك قراءة الفاتحة فيتمها ويركع في الثانية لأنه لم يدرك محل القراءة (
~~وإلا ) بأن وجده فرغ من ركوعه ( وافقه ) فيما هو فيه ( ثم صلى ركعة بعده )
~~لفوتها كمسبوق ( فإن وجده ) قد ( سلم فاتته الجمعة ) فيتمها ظهرا ( أو تمكن
~~فيه ) أي في ركوع إمامه في الثانية ( فليركع معه ويحسب ) له ( ركوعه الأول
~~) لأنه أتى به وقت الاعتداد بالركوع
# والثاني أتى به للمتابعة ( فركعته ملفقة ) من ركوع الأولى وسجود الثانية
~~( فإن ) لم يركع معه بل ( سجد على ترتيب ) صلاة ( نفسه عامدا عالما ) بأن
~~واجبه الركوع ( بطلت صلاته ) فليزمه التحرم بالجمعة إن أمكنه إدراك الإمام
~~في الركوع كذا في الروضة كأصلها والموافق لما مر ما لم يسلم الإمام ( وإلا
~~) بأن سجد على ترتيب نفسه ناسيا لذلك أو جاهلا به ( فلا ) تبطل لعذره ( و )
~~لكن ( لا يحسب سجوده ) المذكور لمخالفته به الإمام ( فإن سجد ثانيا ) ولو
~~منفردا ( حسب ) هذا السجود وكملت به الركعة
# ( فإن كمل ) هذا السجود ( قبل سلام الإمام أدرك الجمعة ) وإلا فلا وفيه
~~بحث للرافعي ذكرته مع جوابه في شرح البهجة وغيره
#
# | باب في صلاة الخوف
# وما يذكر معها ms0158 والأصل فيها مع ما يأتي آية وإذا كنت فيهم فأقمت لهم
~~الصلاة ( صلاة الخوف ) أي كيفيتها من حيث أنه يحتمل في الصلاة فيه ما لا
~~يحتمل فيها في غيره ( أنواع ) أربعة ذكر الشافعي رابعها وجاء به القرآن
~~واختار بقيتها من ستة عشر نوعا مذكورة في الأخبار وبعضها في القرآن الأول (
~~صلاة عسفان ) بضم العين قرية على مرحلتين من مكة بقرب خليص سميت بذلك لعسف
~~السيول فيها ( وهي والعدو في ) جهة ( القبلة والمسلمون كثير ) بحيث يقاوم
~~كل صف العدو ( ولا ساتر ) بينهما ( أن يصلي الإمام بهم ) جميعا إلى اعتدال
~~الركعة الأولى بعد صفهم صفين مثلا ( فيسجد بصف أول ) سجدتيه ( ويحرس )
~~حينئذ صف ( ثان ) في الاعتدال ( فإذا قاموا ) أي الإمام والساجدون ( سجد من
~~حرس ولحقه وسجد معه بعد تقدمه وتأخر الأول ) بلا كثرة أفعال ( في ) الركعة
~~( الثانية وحرس الآخرين فإذا جلس ) للتشهد ( سجدوا ) PageV01P141 أي
~~الآخرون
# ( وتشهد وسلم بالجميع ) وهذا النوع رواه مسلم ( وجاز عكسه ولو بلا تقدم
~~تأخر ) وتفسيري صلاة عسفان بما ذكر هو الموافق لخبرها لا ما ذكره الأصل وإن
~~أفاد ما ذكره منطوقا جواز سجود الأول معه في الأولى والثاني في الثانية بلا
~~تقدم وتأخر المفهوم ذلك مما ذكرته بالأولى ( ولو حرس فيهما ) أي في
~~الركعتين ( فرقة صف أو فرقتاه ) ودام الباقون على المتابعة ( جاز ) وقولي
~~والمسلمون كثير ولا ساتر من زيادتي
# ( و ) النوع الثاني صلاة ( بطن نخل ) رواها الشيخان ( وهي والعدو في
~~غيرها ) أي في غير جهة القبلة ( أو ) فيها و ( ثم ساتر أن يصلي ) الإمام
~~الثنائية أو الثلاثية أو الرباعية بعد جعله القوم فرقتين ( مرتين كل مرة
~~بفرقة ) والأخرى تحرس فتقع الثانية له نافلة وهي وإن جازت في غير الخوف سنت
~~فيه عند كثرة المسلمين وقلة عدوهم وخوف هجومهم عليهم في الصلاة وقولي أو ثم
~~ساتر من زيادتي هنا وفيما بعده
# ( و ) النوع الثالث صلاة ( ذات الرقاع ) رواها الشيخان أيضا ( وهي والعدو
~~كذلك ) أي في غير جهة القبلة أو فيها وثم ساتر ( أن تقف فرقة في وجهه )
~~تحرس ms0159 ( ويصلي الثنائية بفرقة ركعة ثم عند قيامه ) للثانية منتصبا أو عقب
~~رفعه من السجود ( تفارق بالنية ) حتما ندبا في الأول وجواز في الثاني وهو
~~من زيادتي
# ( وتتم ) بقية صلاتها ( وتقف في وجهه ) أي العدو ( وتجيء تلك ) والإمام
~~منتظر لها ( فيصلي بها ثانيته ثم تتم ) هي ثانيتها وهو منتظر لها في تشهده
~~( وتلحقه ويسلم ) هو ( بها ) لتحوز فضيلة التحلل معه كما حازت الأولى فضيلة
~~التحرم معه ( ويقرأ ) في انتظاره قائما ( ويتشهد في انتظاره ) جالسا وشمل
~~ذلك الجمعة وشرط صحتها أن يكون في كل ركعة أربعون سمعوا الخطبة لكن لا يضر
~~النقص في الركعة الثانية وصلاتها عسفان أولى بالجواز
# ( و ) يصلي ( الثلاثية بفرقة ركعتين وبالثانية ركعة وهو أفضل من عكسه )
~~لسلامته من التطويل في عكسه بزيادة تشهد في أولى الثانية ( وينتظر ) فراغ
~~الفرقة الأولى ومجيء الثاني ( في ) جلوس ( تشهده أو قيام الثالثة وهو ) أي
~~انتظار في القيام ( أفضل ) من انتظاره في الجلوس لأن القيام محل التطويل (
~~و ) يصلي ( الرباعية بكل ) من فرقتين ( ركعتين ) ويتشهد بكل منهما وينتظر
~~الثانية في جلوس التشهد أو قيام الثالثة وهو أفضل كما مر
# ( ويجوز ) أن يصلي ولو بلا حاجة ( بكل ) من أربع فرق ( ركعة ) وتفارق كل
~~فرقة من الثلاث الأول وتتم لنفسها وهو منتظر فراغها ومجيء الأخرى وينتظر
~~الرابعة في تشهده ليسلم بها
# ويقاس بذلك الثلاثية ويمكن PageV01P142 شمول المتن لها ( وهذه ) أي صلاة
~~ذات الرقاع بكيفياتها ( أفضل من الأوليين ) أي صلاتي عسفان وبطن نخل
~~للإجماع على صحتها في الجملة دونهما وتسن عند كثرتنا
# فالكثرة شرط لسنيتها لا لصحتها خلافا لمقتضى كلام العراقي في تحريره
~~وفارقت صلاة عسفان وبجوازها في الأمن لغير الفرقة الثانية ولها إن نوت
~~المفارقة بخلاف تلك وذكر أفضليتها عليها من زيادتي
# وذات الرقاع وبطن نخل موضعان من نجد وسميت ذات الرقاع لتقطع جلود أقدامهم
~~فيها فكانوا يلفون عليها الخرق وقيل لأنهم رقعوا فيها راياتهم وقيل غير ذلك
# ( وسهو كل فرقة ) من فرقتين في الثنائية في ذات الرقاع ( محمول )
~~لاقتدائها بالإمام حسا أو حكما ( لا ms0160 ) سهو الفرقة ( الأولى في ثانيتها )
~~لمفارقتها له أولها ( وسهوه ) أي الإمام ( في ) الركعة ( الأولى يلحق الكل
~~) فيسجدون
# وإن لم يسجد الإمام ( و ) سهوه ( في الثانية لا يلحق الأولى ) لمفارقتها
~~له قبله ويلحق الآخرين فيسجدون معه
# ويقاس بذلك السهو في الثلاثية والرباعية مع أن ذلك كله علم من باب سجود
~~السهو
# ( وسن ) للمصلي صلاة الخوف ( في هذه الأنواع ) الثلاثة ( حمل سلاح )
~~بقيود زدتها بقولي ( لا يمنع صحة ) للصلاة ( ولا يؤذي ) غيره ( ولا يظهر
~~بتركه ) أي ترك حمله ( خطر ) احتياطا
# والمراد به ما يقتل كرمح وسيف وسكين وقوس ونشاب لا ما يدفع كترس ودرع
~~وخرج بما زدته ما يمنع من نجس وغيره فيمتنع حمله وما يؤذي كرمح وسط الصف
~~فيكره حمله
# بل قال الأسنوي وغيره إن غلب على ظنه ذلك حرم وما يظهر بتركه خطر فيجب
~~حمله وكحمله وضعه بين إن سهل مديده إليه كسهولة مدها إليه كسهولة مدها إليه
~~محمولا بل يتعين إن منع حمله الصحة
# ( و ) النوع الرابع صلاة ( شدة خوف وهي أن يصلي كل ) منهم ( فيها ) أي في
~~شدة الخوف سواء التحم قتال ولم يتمكنوا من تركه أم لم يلتحم بأن لم يأمنوا
~~هجوم العدو لو لوا عنه أو انقسموا ( كيف أمكن ) راكبا وماشيا ولو موميا
~~بركوع وسجود عجز عنهما ولا يؤخر الصلاة عن وقتها
# قال تعالى @QB@ فإن خفتم فرجالا أو ركبانا @QE@ وعذر في ترك توجه ( قبلة
~~) بقيد زدته بقولي ( لعدو ) أي لأجله لا لجماح دابة طال زمنه
# قال ابن عمر في تفسير الآية مستقبلي القبلة وغير مستقبلها
# قال الشافعي رواه ابن عمر عن النبي صلى الله عليه وسلم ولبعضهم الاقتداء
~~ببعض مع اختلاف الجهة كالمصلين حول الكعبة والجماعة في ذلك أفضل من
~~الانفراد كحالة الأمن ( و ) عذر في ( عمل كثير ) كطعنات وضربات متوالية (
~~لحاجة ) إليه قياسا على ما في الآية ( لا ) في ( صياح ) لعدم الحاجة إليه (
~~وله إمساك سلاح تنجس ) بما لا يعفى عنه ( لحاجة ) إليه PageV01P143
# ( وقضى ) لندرة عذره وهذا ما في الشرحين والروضة والمجموع عن الأصحاب
# وقال ms0161 في المهمات وهو ما نص عليه الشافعي فالفتوى عليه ورجح الأصل عدم
~~القضاء فإن لم يحتج إليه ألقاه أو جعله في قرابه تحت ركابه إلى أن يفرغ
~~لئلا تبطل صلاته ويغتفر حمله في الثانية
# هذه اللحظة لأن في إلقائه تعريضا لاضاعة المال
# وتعبيري بتجنس ولحاجة أولى من تعبيره بدمى وعجز ( وله ) حاضرا كان أو
~~مسافرا ( تلك ) أي صلاة شدة الخوف ( في كل مباح قتال وهرب ) كقتال عادل
~~لباغ وذي مال لقاصد أخذه ظلما وهرب من حريق وسيل وسبع لا معدل عنه وتحريم
~~له عند إعساره وخوف حبسه بأن لم يقصده غريمه وهو الدائن في إعساره وهو عاجز
~~عن بينة الإعسار ( لا ) في ( خوف فوت حج ) فليس لمحرم خاف فوته بفوت وقوفه
~~بعرفة إن صلى العشاء ماكثا أن يصليها سائرا لأنه لم يخف فوت حاصل كفوت نفس
~~وهل له أن يصليها ماكثا ويفوت الحج لعظمه حرمة الصلاة أو يؤخرها ويحصل
~~الوقوف لصعوبة قضاء الحج وسهولة قضاء الصلاة وجهان رجح الرافعي منهما الأول
~~والنووي الثاني بل صوبه وعليه فتأخيرها واجب كما في الكفاية
# ( ولو صلوها ) أي صلاة شدة الخوف ( لما ) أي لشيء كسواد ( ظنوه عدوا )
~~لهم ( أو أكثر ) من ضعفهم ( فبان خلافه ) أي خلاف ظنهم كإبل أو شجر أو
~~ضعفهم ( قضوا ) إذ لا عبرة بالظن البين خطؤه وقولي لما أعم من قوله لسواد
~~وقولي أو أكثر من زيادتي
#
# | فصل في اللباس
# ( حرم على رجل وخنثى استعمال حرير ) ولو قزا بفرش وغيره لنهى الرجل عنه
~~في الصحيحين وللاحتياط في الخنثى وذكره من زيادتي
# ( و ) استعمال ( ما أكثره منه زنة ) تغليبا للأكثر بخلاف ما أكثره من
~~غيره
# والمستوى منهما لأن كلا منهما لا يسمى ثوب حرير والأصل الحل وتغليبا
~~للأكثر في الأول ( لا لضرورة كحر وبرد مضرين وفجأة حرب ) بضم الفاء وفتح
~~الجيم والمد وبفتح الفاء وسكون الجيم أي بغتتها ( ولم يجدا غيره )
# وتعبيري بمضرين أولى من تعبيره بمهلكين ( أو حاجة كجرب ) إن آذاهما لبس
~~غيره ( وقمل )
# روى الشيخان أنه صلى الله عليه وسلم ms0162 رخص لعبد الرحمن بن عوف والزبير بن
~~العوام في لبس الحرير لحكة كانت بهما وأنه رخص لهما لما شكوا إليه القمل في
~~قمص الحرير وسواء فيما ذكر السفر والحضر ( وكقتال ولم PageV01P144 يجدا ما
~~يغني عنه ) أي عن الحرير في دفع السلاح قياسا على دفع القمل ( ولولى إلباسه
~~) أي ما ذكر من الحرير وما أكثره منه ( صبيا ) إذ ليس له شهامة في خنوثة
~~الحرير بخلاف الرجل
# ولأنه غير مكاتب وألحق به الغزالي في الإحياء المجنون ( وحل ما طرز ) أو
~~رقع بحرير بقيد زدته بقولي ( قدر أربع أصابع ) لوروده في خبر مسلم
# ( أو طرف به ) أي بحرير بأن جعل طرف ثوبه مسجفا به ( قدر عادة ) لوروده
~~في خبر مسلم وفرق بينه وبين اعتبار أربع أصابع فيما مر بأن التطريف محل
~~حاجة وقد تمس الحاجة للزيادة على الأربع بخلاف ما مر فإنه مجرد زينة فيتقيد
~~بالأربع أما المرأة فيحل لها ما ذكر مطلقا حتى الفراش لخبر أحل الذهب
~~والحرير لإناث أمتي وحرم على ذكورها
# قال الترمذي حسن صحيح ( و ) حل ( استصباح بدهن نجس ) كالمتنجس لأنه صلى
~~الله عليه وسلم سئل عن فأرة وقعت في سمن فقال إن كان جامدا فألقوها وما
~~حولها وإن كان مائعا فاستصبحوا به أو فانتفعوا به
# رواه الطحاوي وقال رجاله ثقات واستثنيت المساجد لشرفها إن لوث وكذا
~~المؤجر والمعار كما رجحه الأذرعي في توسطه ( لا دهن نحو كلب ) كخنزير فلا
~~يحل الاستصباح به لغلظ نجاسته وهذا من زيادتي
# وصرح به الفوراني والعمراني وغيرهما
# ( و ) حل ( لبس ) شيء ( متنجس ) ولا رطوبة لأن نجاسته عارضة سهلة الإزالة
~~وحذفت من الأصل قوله في غير الصلاة ونحوها لأن تحريم ذلك فيهما كما قال
~~الأسنوي إنما هو لكونه مشتغلا بعبادة فاسدة لا لكونه مستعملا نجاسة كما لو
~~صلى محدثا فإنه يأثم بفعله الفاسد لا بتركه الوضوء
# وتعبيري بمتنجس أولى من تعبيره بالثوب النجس ( لا ) لبس ( نجس ) كجلد
~~ميتة لما عليه من التعبد باجتناب النجس لإقامة العبادة ( إلا لضرورة ) كحر
~~ونحوه مما مر
#
# | باب في ms0163 صلاة العيدين
# وما يتعلق بها والأصل فيها الأخبار الآتية ( صلاة العيدين ) عيد الفطر
~~وعيد الأضحى
# والعيد مشتق من العود لتكرره كل عام ( سنة ) مؤكدة للاتباع ولأنها ذات
~~ركوع وسجود لا أذان لها كصلاة الاستسقاء
# وحملوا نقل المزني عن الشافعي أن من وجب عليه حضور العيدين على التأكيد (
~~ولو لمنفرد ومسافر ) وعبد وامرأة ( لا لحاج بمنى جماعة ) فلا تسن لاشتغاله
~~بأعمال التحلل والتوجه إلى مكة لطواف الإفاضة عن إقامة الجماعة والخطبة
# أما فرادي فيسن له لقصر منهما كما أشار إليه الرافعي في الأغسال المسنونة
~~في الحج وصرح به PageV01P145 القاضي وهذا من زيادتي ووقتها ( بين طلوع
~~الشمس وزوال ) يوم العيد وسيأتي أنهم لو شهدوا يوم الثلاثين وعدلوا بعد
~~الغروب صليت من الغد أداء ( وسن تأخيرها لترتفع ) الشمس ( كرمح ) للاتباع
~~وللخروج من الخلاف فلو فعلها قبل الارتفاع كره كما قاله ابن الصباغ وغيره
# ( وهي ركعتان والأكمل أن يكبر رافعا يديه في أولى بعد ) دعاء ( افتتاح
~~سبعا و ) في ( ثانية قبل تعوذ خمسا ) للاتباع رواه الترمذي وحسنه ويضع
~~يمناه على يسراه بين كل تكبيرتين ولا بأس بإرسالهما ولو نقص إمامه
~~التكبيرات تابعه وتسن التكبيرات في المقضية أيضا كما اقتضاه كلام المجموع
~~وغيره لأن القضاء يحكى الأداء
# وإن قال العجلي إنها لا تسن فيها لأنها شعار للوقت وقد فات ( و ) أن (
~~يهلل ) بأن يقول لا إله إلا الله ( ويكبر ) بأن يقول الله أكبر ( ويمجد )
~~بأن يعظم الله بتسبيح وتحميد ( بين كل اثنتين ) روى ذلك البيهقي عن ابن
~~مسعود قولا وفعلا بإسناد جيد ولأنه لائق بالحال ( ويحسن ) فيه ( سبحان الله
~~والحمد الله ولا إله إلا الله والله أكبر ) وهي الباقيات الصالحات في قول
~~ابن عباس وجماعة ( ولو ترك التكبير فقرأ ) ولو بعض الفاتحة ( لم يعد إليه )
~~لتلبسه بفرض وتعبيري بترك أعم من تعبيره بنسي
# ( و ) أن ( يقرأ بعد الفاتحة في الأولى ق و ) في ( الثانية اقتربت أو )
~~سبح اسم ربك ( الأعلى ) في الأولى ( والغاشية ) في الثانية ( جهرا )
~~للاتباع رواه مسلم
# وذكر الأعلى والغاشية من زيادتي
# ( وسن ms0164 خطبتان بعدهما ) بقيد زدته بقولي ( لجماعة ) لا لمنفرد
# روى الشيخان أنه صلى الله عليه وسلم وأبا بكر وعمر كانوا يصلون العيدين
~~قبل الخطبة وكونهما اثنتين مقيس على خطبة الجمعة ولو قدمت على الصلاة لم
~~يعتد بها كالراتبة بعد الفريضة إذا قدمت ( كخطبتي جمعة في أركان وسنن ) لا
~~في شروط خلافا للجرجاني وحرمة قراءة الجنب آية في إحداهما ليس لكونها ركنا
~~فيها بل لكون الآية قرآنا
# لكن لا يخفى أنه يعتبر في أداء السنة الإسماع والسماع
# وكون الخطبة عربية وقولي وسنن من زيادتي
# ( و ) سن ( أن يعلمهم في ) عيد ( فطر الفطرة و ) في عيد ( أضحى الأضحية )
~~أي أحكامها للاتباع في بعضها رواه الشيخان ولأن ذلك لائق بالحال
# ( و ) أن ( يفتتح ) الخطبة ( الأولى بتسع تكبيرات والثانية تسع ولاء )
~~إفاردا في الجميع لقول عبيد الله بن عبد الله ابن عتبة بن مسعود إن ذلك من
~~السنة رواه الشافعي
# قال في المجموع وإسناده ضعيف ومع ضعفه لا دلالة فيه على الصحيح لأن عبيد
~~الله تابعي وقول التابعي من السنة كذا موقوف على الصحيح فهو كقول صحابي لم
~~يثبت انتشاره فلا يحتج PageV01P146 به على الصحيح وهذه التكبيرات ليست من
~~الخطبة بل مقدمة كما نص عليه الشافعي وافتتاح الشيء قد يكون بمقدمته التي
~~ليست منه نبه على ذلك في الروضة والتصريح بسن التعليم والافتتاح بما ذكر من
~~زيادتي
# ( و ) سن ( غسل ) للعيدين كما مر مع دليله في الجمعة وذكرته هنا توطئة
~~لقولي ( ووقته من نصف ليل ) لا من فجر لأن أهل القرى الذين يسمعون النداء
~~يبكرون لصلاة العيد من قراهم فلو امتنع الغسل قبل الفجر لشق عليهم
# ( و ) سن ( تزين ) بأن يتزين بأحسن ثيابه ويتطيب وإزالة نحو ظفر وريح
~~كريه وسواء فيه وفي الغسل الخارج للصلاة وغيره هذا للرجال
# أما النساء فيكره لذوات الهيئة الحضور ويسن لغيرهن ويتنظفن بالماء ولا
~~يتطيبن ويخرجن في ثياب بذلتهن وكالنساء فيما ذكر الخناثى
# ( و ) سن ( بكور ) بعد الصبح لغير إمام ليأخذ مجلسه وينتظر الصلاة ( وأن
~~يحضر إمام وقت صلاته ) للاتباع ms0165 رواه الشيخان ( ويعجل ) الحضور ( في أضحى )
~~ويؤخره في فطر قليلا
# كتب صلى الله عليه وسلم إلى عمرو بن حزم حين ولاه البحرين أن عجل الأضحى
~~وأخر الفطر رواه البيهقي
# وقال هو مرسل وحكمته اتساع وقت التضحية ووقت صدقة الفطر قبل الصلاة
~~والتصريح بسن البكور وما بعده من زيادتي ( وفعلها بمسجد أفضل ) لشرفه ( لا
~~لعذر ) كضيقه فيكره فيه للتشويش بالزحام وإذا وجد مطر أو نحوه وضاق المسجد
~~صلى الإمام فيه واستخلف من يصلي بباقي الناس بموضع آخر
# ( وإذا خرج ) لغير المسجد ( استخلف ) ندبا من يصلي ويخطب ( فيه ) بمن
~~يتأخر من ضعفة وغيرهم كشيوخ ومرضى وبعض الأقوياء كما استخلف علي رضي الله
~~عنه أبا مسعود الأنصاري في ذلك رواه الشافعي بإسناد صحيح
# فإن استخلف من يصلي بهم وسكت عن الخطبة لم يخطب بهم كما صرح به الجيلي
~~لكونه افتياتا على الإمام وبما تقرر علم أن تعبيري بما ذكر أولى من قوله
~~ويستخلف من يصلي بالضعفة ( و ) أن ( يذهب ) للصلاة ( ويرجع ) منها ( كجمعة
~~) بأن يذهب في طريق طويل ماشيا بسكينة ويرجع في آخر قصير لما مر ثم في غير
~~الذهاب والرجوع فيما ذكر
# وللاتباع فيهما رواه البخاري وغيره وسببهما أنه كان يذهب في أطول
~~الطريقين تكثيرا للأجر ويرجع في أقصرهما
# وقيل إنه كان يتصدق على فقرائهما وقيل لتشهد له الطريقان
# ( و ) أن ( يأكل قبلها في ) عيد ( فطر ويمسك ) عن الأكل ( في ) عيد (
~~أضحى ) حتى يصلي رواه ابن حبان وغيره وصححوه وحكمته امتياز يوم العيد عما
~~قبله بالمبادرة بالأكل أو تأخيره والتصريح بسن الذهاب ومابعده من زيادتي
# ( ولا يكره نفل قبلها ) بعد ارتفاع الشمس ( لغير إمام ) بعدها فإن لم
~~يسمع الخطبة فكذلك وإلا كره لأنه بذلك معرض عن الخطبة بالكلية
# وأما الإمام فيكره له النفل قبلها وبعدها لاشتغاله بغير الأهم ولمخالفته
~~فعل النبي صلى الله عليه وسلم ( وسن أن يكبر غير حاج برفع صوت ) في
~~PageV01P147 المنازل والأسواق وغيرهما ( من أولى ليلتي عيد ) أي عيد الفطر
~~وعيد الأضحى ودليله في الأول قوله تعالى @QB@ ولتكملوا العدة ms0166 @QE@ أي عدة
~~صوم رمضان ولتكبروا الله أي عند إكمالها
# وفي الثاني القياس على الأول وفي رفع الصوت إظهار شعار العيد واستثنى
~~الرافعي منه المرأة
# وظاهر أن محله إذا حضرت مع غير محارمها ونحوهم ومثلها الخنثى ( إلى تحرم
~~إمام ) بصلاة العيد إذ الكلام مباح إليه فالتكبير أولى ما يشتغل به لأنه
~~ذكر الله تعالى وشعار اليوم فإن صلى منفردا فالعبرة بإحرامه ( و ) أن يكبر
~~أيضا ( عقب كل صلاة ) ولوفائتة نافلة وصلاة جنازة ( من صبح ) يوم ( عرفة
~~إلى عقب عصر آخر ) أيام ( التشريق ) للاتباع رواه الحاكم وصحح إسناده
# ( و ) أن يكبر ( حاج كذلك ) أي عقب كل صلاة ( من ظهر ) يوم ( نحر ) لأنها
~~أول صلاته بعد انتهاء وقت التلبية ( إلى عقب صبح آخره ) أي التشريق أي
~~أيامه لأنها آخر صلاته بمنى ( وقبل ذلك ) لا يكبر بل ( يلبي ) لأن التلبية
~~شعاره
# وخرج بما ذكر الصلوات في عيد الفطر فلا يسن التكبير عقبها لعدم وروده
~~والتكبير عقب الصلوات يسمى مقيدا وما قبله مر سلا ومطلقا ( وصيغته المحبوبة
~~معروفة ) وهي كما في الأصل الله أكبر الله أكبر الله أكبر لا إله إلا الله
~~والله أكبر الله أكبر الله أكبر ولله الحمد
# واستحسن في الأم أن يزد بعد التكبيرة الثالثة الله أكبر كبيرا والحمد لله
~~كثيرا وسبحان الله بكرة وأصيلا لا إله إلا الله ولا نعبد إلا إياه مخلصين
~~له الدين ولو كره الكافرون لا إله إلا الله وحده صدق وعده ونصر عبده وأعز
~~جنده وهزم الأحزاب وحده لا إله إلا الله والله أكبر
# ( وتقبل شهادة هلال شوال يوم الثلاثين ) بأن شهدوا برؤية هلال الليلة
~~الماضية فنفطر ( ثم إن كانت ) شهادتهم ( قبل زوال ) بزمن يسع الاجتماع
~~والصلاة أو ركعة منها ( صلى العيد حينئذ أداء وإلا ) بأن كانت بعد الزوال
~~أو قبله بدون الزمن المذكور
# ( ف ) تصلى ( قضاء ) متى أريد قضاؤها
# أما شهادتهم بعد اليوم بأن شهدوا بعد الغروب فلا تقبل في صلاة العيد
~~فتصلى من الغد أداء إذ لا فائدة في قبولها إلا ترك الصلاة فلا يصغي ms0167 إليها
~~وتقبل في غيرها كوقوع الطلاق والعتق المعلقين برؤية الهلال ( والعبرة )
~~فيما لو شهدوا قبل الزوال وعدلوا بعده قبل الغروب أو شهدوا قبل الغروب
~~وعدلو بعده ( بوقت تعديل ) لا شهادة لأنه وقت جواز الحكم بها فتصلى العيد
~~في الأول قضاء وفي الثانية من الغد أداء وهذا من زيادتي PageV01P148
#
# | باب في صلاة كسوف الشمس
# والقمر والأصل فيها الأخبار الآتية ( صلاة الكسوفين ) المعبر عنهما في
~~قول بالخسوفين وفي آخر بالكسوف للشمس ولخسوف القمر وهو أشهر ( سنة ) مؤكدة
~~لأخبار صحيحة ولأنها ذات ركوع وسجود لا أذان لها كصلاة الاستسقاء
# وحملوا قول الشافعي في الأم لا يجوز تركها على كراهته لتأكدها ليوافق
~~كلامه في مواضع أخر والمكروه قد يوصف بعدم الجواز من جهة إطلاق الجائز على
~~مستوى الطرفين ( وأقلها ركعتان ) كسنة الظهر كما في المجموع للاتباع رواه
~~أبو داود وغيره وهذا من زيادتي
# ( وأدنى كمالها زيادة قيام وقراءة وركوع كل ركعة ) للاتباع رواه الشيخان
~~وتعبير كثير بأن هذا أقلها محمول على ما إذا شرع فيها بنية هذه الزيادة إو
~~على أنها أقل الكمال وما في رواية لمسلم أنه صلى الله عليه وسلم صلاها
~~ركعتين في كل ركعة ثلاثة ركوعات وفي أخرى له أربع ركوعات
# وفي رواية لأبي داود وخمس ركوعات أجاب أئمتنا عنها بأن رواية الركوعين
~~أشهر وأصح وبحملها على الجواز ( ولا ينقص ) مصليها منهما ( ركوعا لانجلاء
~~ولا يزيده ) فيها ( لعدمه ) عملا بما نواه ولا يكرر
# نعم إن صلاها وحده ثم أدركها مع الإمام صلاها كما في المكتوبة ( وأعلاه )
~~أي الكمال ( أن يقرأ بعد الفاتحة في قيام أول البقرة ) أو قدرها إن لم
~~يحسنها
# ( و ) في قيام ( ثان كمائتي آية منها و ) في ( ثالث كمائة وخمسين ) منها
~~( و ) في ( رابع كمائة ) منها وفي نص آخر في الثاني آل عمران أو قدرها وفي
~~الثالث النساء أو قدرها وفي الرابع المائدة أو قدرها وهما متقاربان
# والأكثر على الأول قال في الروضة كأصلها وليسا على الاختلاف المحقق بل
~~الأمر فيه على التقريب ( و ) أن ( يسبح في ركوع ms0168 وسجود أول ) منهما ( كمائة
~~من البقرة و ) في ( ثان كثمانين و ) في ( ثالث كسبعين و ) في ( رابع كخمسين
~~) لثبوت التطويل من الشارع في ذلك بلا تقدير مع قول ابن عباس الراوي في
~~القيام الأول فقام قياما طويلا نحوا من سورة البقرة وفي بقية القيامات فقام
~~قياما طويلا وهو دون القيام الأول وفي الركوع الأول ثم ركع ركوعا طويلا وفي
~~بقية الركوعات ثم ركع ركوعا طويلا وهو دون الركوع الأول ولا يطيل في غير
~~ذلك من جلوس واعتدال
# واختار النووي أنه يطيل في الجلوس بين السجدتين أيضا لصحة الحديث فيه
~~ومحل ما ذكر إذا لم يكن عذر وإلا سن التخفيف كما بؤخذ ذلك من قول الشافعي
~~في الأم إذا بدأ PageV01P149 بالكسوف قبل الجمعة خففها فقرأ في كل ركوع
~~بالفاتحة وقل هو الله أحد وما أشبهها
# ( وسن جهر بقراءة ) صلاة ( كسوف قمر ) لا شمس لأن الأولى ليلية أو ملحقة
~~بها بخلاف الثانية
# وما روي من أنه صلى الله عليه وسلم جهر وأنه أسر على ذلك ( و ) سن (
~~فعلها ) أي صلاة الكسوفين ( بمسجد بلا عذر ) كنظيره في العيدين وهاذ من
~~زيادتي
# ( و ) سن ( خطبتان ك ) خطبتي ( عيد ) فيما مر
# ( لكن لا يكبر ) فيهما لعدم وروده وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به ( وحث
~~) فيهما لسامعهما ( على ) فعل ( خير ) من توبة وصدقة وعتق ونحوها
# ففي البخاري أنه صلى الله عليه وسلم أمر بالعتاقة في كسوف الشمس ولا تخطب
~~إمامة النساء ولو قامت واحدة وعظتهن فلا بأس ( وتدرك ركعة ب ) إدراك ( ركوع
~~أول ) من الركعة الأولى أو الثانية كما في سائر الصلوات فلا تدرك بإدراك
~~ثان ولا قيامه لأنهما كالتابعين للأول وقيامه ( وتفوت صلاة ) كسوف ( الشمس
~~بغروبها ) كاسفة لعدم الوعظ وهو لا يفوت بذلك
# فلو حال سحاب وشك في الانجلاء أو الكسوف لم يؤثر فيصلي في الأول لأن
~~الأصل بقاء الكسوف ولا يصلي في الثاني لأن الأصل عدمه ( و ) تفوت صلاة كسوف
~~( قمر به ) أي بالإنجلاء كما مر ( وبطلوعها ) أي الشمس لعدم الانتفاع به
~~بعد ms0169 طلوعها فلا تفوت بغروبه كاسفا كما لو استتر بغمام ولا بطلوع فجر لبقاء
~~الانتفاع بضوئه ولو شرع فيها قبل الفجر أو بعده فطلعت الشمس في أثنائها لم
~~تبطل كما لو انجلى الكسوف في الأثناء ( ولو اجتمع عيد أو كسوف وجنازة قدمت
~~) أي الجنازة لخوف تغير الميت بتأخيرها ( أو كسوف وفرض كجمعة قدم ) أي
~~الفرض ( إن ضاق وقته وإلا فالكسوف ) مقدم لتعرض صلاته للفوات بالانجلاء (
~~ثم يخطب للجمعة متعرضا له ) أي الكسوف
# ولا يجوز أن يقصده معها في الخطبة لأنه تشريك بين فرض ونفل ( ثم يصليها )
~~أي الجمعة وإن اجتمع كسوف ووتر قدم الكسوف وإن خيف فوت الوتر أيضا لأنها
~~آكد أو جنازة وفرض أو عيد وكسوف
# فالكسوف مع الفرض فيمامر لكن له أن يقصد العيد والكسوف بالخطبة لأنهما
~~سنتان والقصد منهما واحد مع أنهما تابعان للمقصود وبهذا اندفع استشكال ذلك
~~بعدم صحة السنتين بنية صلاة واحدة إذا لم تتداخلا ومحل تقديم الجنازة فيما
~~ذكر إذا حضرت وحضر المولى وإلا أفرد الإمام جماعة ينتظرونها واشتغل مع
~~الباقين بغيرها PageV01P150
#
# | باب في الاستسقاء
# وهو لغة السقيا وشرعا طلب سقيا العباد من الله عند حاجتهم إليها
# وهو ثلاثة أنواع أدناها الدعاء وأوسطها الدعاء خلف الصلوات وفي خطبة جمعة
~~ونحوها وأفضلها ما ذكرته بقولي ( صلاة الاستسقاء سنة ) مؤكدة ولو لمسافر
~~ومنفرد للاتباع رواه الشيخان ( لحاجة ) من انقطاع الماء أو قلته بحيث لا
~~يكفي أو ملوحته ( ولا لاستزادة ) بها نفع وهذا من زيادتي بخلاف ما لا يحتاج
~~إليه ولا نفع به في ذلك الوقت وشمل ما ذكر ما لو انقطع عن طائفة من
~~المسلمين واحتاجت إليه فيسن لغيرهم أيضا أن يستسقوا لهم ويسألوا الزيادة
~~لأنفسهم
# ( وتكرر ) الصلاة مع الخطبتين كما صرح به ابن الرفعة وغيره ( حين يسقوا )
~~وهذا أولى من قوله وتعاد ثانيا وثالثا ( فإن سقوا قبلها اجتمعوا لشكر ودعاء
~~وصلوا ) وخطب بهم الإمام شكرا لله تعالى وطلبا للمزيد
# قال تعالى @QB@ لئن شكرتم لأزيدنكم @QE@
# ( وسن أن يأمرهم الإمام بصوم أربعة أيام ) متتابعة وصوم هذه الأيام واجب ms0170
~~بأمر الإمام كما في فتاوي النووي
# ( ويبر ) كصدقة وتوبة لأن لكل من ذلك أثرا في إجابة الدعاء
# وفي خبر حسنه الترمذي أن الصائم لا ترد دعوته ( وبخروجهم إلى صحراء ) بلا
~~عذر ( في ) اليوم ( الرابع في ثياب بذلة ) أي مهنة ( و ) في ( تخشع ) في
~~مشيهم وجلوسهم وغيرهما للاتباع رواه الترمذي
# وقال حسن صحيح ( متنظفين ) بالماء والسواك وقطع الروائح الكريهة (
~~وبإخراج صبيان وشيوخ وغير ذوات هيئات وبهائم ) لأنهم مسترزقون ولخبر وهل
~~ترزقون وتنصرون إلا بضعفائكم رواه البخاري والتصريح بسن أمر الإمام بالصوم
~~والبر وبأمره بالباقي مع ذكر متنظفين وغير ذوات هيئات من زيادتي ( ولا يمنع
~~أهل ذمة حضورا ) لأنهم مسترزقون وفضل الله واسع وقد يجيبهم استدراجالهم وفي
~~الروضة عن النص كراهة لأنهما ربما كانوا سببا للقحط لأنهم ملعونون ويكره
~~أمرهم بالخروج كما نص عليه في الأم ( ولا يختلطون بنا ) في مصلانا بل
~~يتميزون عنا في مكان لذلك إذ قد يحل بهم عذاب بكفرهم فيصيبنا
# قال تعالى @QB@ واتقوا فتنة لا تصيبن الذين ظلموا منكم خاصة @QE@
# ( وهي كعيد ) في أنها ركعتان وفي التكبير والجهر وخطبتيه وغيرها للاتباع
~~رواه الترمذي وقال حسن صحيح
# ( لكنها لا تؤقت ) بوقت عيد ولا غيره فهو أولى من قوله ولا تختص بوقت مع
~~سببها ( وتجزىء الخطبتان قبلها ) للاتباع رواه أبو داود وغيره
# ( ويبدل تكبيرهما باستغفار ) أولهما فيقول أستغفر الله الذي لا إله إلا
~~هو الحي القيوم وأتوب إليه بدل كل تكبير
# ويكثر في أثناء الخطبتين من الاستغفار ومن قوله @QB@ استغفروا ربكم إنه
~~كان غفارا يرسل السماء عليكم مدرارا ويمددكم بأموال وبنين ويجعل لكم جنات
~~ويجعل لكم أنهارا @QE@ ويقول في الخطبة ( الأولى اللهم اسقنا العيد فيصليها
~~في أي وقت كان من ليل أو نهار لأنها ذات PageV01P151 سبب فدارت غيثا ) أي
~~مطرا ( مغيثا ) أي مرويا مشبعا ( إلى آخره ) وهو كما في الأصل هنيئا مريئا
~~مريعا غدقا مجللا سحا طبقا دائما إلى يوم الدين أي إلى انتهاء الحاجة
# اللهم اسقنا الغيث ولا تجعلنا من القانطين اللهم إنا نستغفرك إنك كنت
~~غفارا
# فأرسل السماء ms0171 أي المطر علينا مدرارا أي كثيرا للاتباع رواه الشافعي رضي
~~الله عنه
# والهنيء الطيب الذي لا ينغصه شيء والمرىء المحمود العاقبة والمريع ذو
~~الريع أي النماء والغدق كثير الخير والمجلل ما يجلل الأرض أي يعمها كجل
~~الفرس والسح شديد الوقع على الأرض والطبق ما يطبق الأرض فيصير كالطبق عليها
# ( ويتوجه ) للقبلة ( من نحو ثلث ) الخطبة ( الثانية ) وهو مراد الأصل
~~بقوله بعد صدر الخطبة الثانية ( وحينئذ يبالغ في الدعاء سرا وجهرا )
# قال تعالى @QB@ ادعوا ربكم تضرعا وخفية @QE@
# ويرفع الحاضرون أيديهم في الدعاء مشيرين بظهور أكفهم إلى السماء للاتباع
~~رواه مسلم والحكمة فيه أن القصد رفع البلاء بخلاف القاصد حصول شيء كما مر
~~بيانه في صفة الصلاة ( ويجعل يمين ردائه يساره وعكسه و ) يجعل ( أعلاه
~~أسفله وعكسه ) والأول تحويل والثاني تنكيس وذلك للاتباع في الأول رواه أبو
~~داود وغيره
# ولهمه صلى الله عليه وسلم بالثاني فيه فإنه استسقى وعليه خميصة سوداء
~~فأراد أن يأخذ بأسفلها فيجعله أعلاها
# فلما ثقلت عليه قلبها على عاتقه ويحصلان معا بجعل الطرف الأسفل الذي على
~~شقه الأيسر على عاتقه الأيمن والطرف الأسفل الذي على شقه الأيمن على عاتقه
~~الأيسر
# والحكمة فيهما التفاؤل بتغير الحال إلى الخصب والسعة
# ( ويفعل الناس ) وهم جلوس ( مثله ) تبعا له وروى الإمام أحمد في مسنده أن
~~الناس حولوا مع النبي صلى الله عليه وسلم وكل ذلك مندوب
# قيل والتحويل خاص بالرجل وإذا فرغ الخطيب من الدعاء أقبل على الناس وأتى
~~ببقية الخطبة ( ويترك ) الرداء محولا ومنكسا ( حتى ينزع الثياب ) لأنه لم
~~ينقل أنه صلى الله عليه وسلم غير رداءه بعد التحويل ثم محل التنكيس في
~~الرداء المربع لا في المدور والمثلث ( ولو ترك ) الإمام ( الاستسقاء فعله
~~الناس ) محافظة على السنة
# لكنهم لا يخرجون إلى الصحراء إذا كان الوالي بالبلد حتى يأذن لهم كما
~~اقتضاه كلام الشافعي لخوف الفتنة
# ( وسن ) PageV01P152 لكل أحد ( أن يبرز لأول مطر السنة ويكشف غير عورته )
~~ليصيبه تبركا به وللاتباع رواه مسلم
# وظاهر أن ذلك آكد وإلا فمطر غير أو ms0172 السنة كذلك كما أوضحته في شرح الروض (
~~و ) أن ( يغتسل أو يتوضأ في سيل )
# روى الشافعي أنه صلى الله عليه وسلم كان إذا سال السيل قال اخرجوا بنا
~~إلى هذا الذي جعله الله طهورا فنتطهر منه ونحمد الله عليه
# وتعبيري كالأصل والروضة بأو يفيد سن أحدهما بالمنطوق وكليهما بمفهوم
~~الأولى وهو أفضل كما في المجموع وفيه فإن لم يجمعهما فليتوضأ وفي المهمات
~~المتجه الجمع ثم الاقتصار على الغسل ثم على الوضوء وأنه لا نية فيه إذا لم
~~يصادف وقت وضوء ولا غسل انتهى واقتصر في التنبيه على الغسل ( و ) أن ( يسبح
~~لرعد وبرق )
# روى مالك في الموطأ عن عبد الله بن الزبير أنه كان إذا سمع الرعد ترك
~~الحديث وقال سبحان من يسبح الرعد بحمده والملائكة من خيفته
# وقيس بالرعد البرق ( و ) أن ( لا يتبعه ) أي البرق ( بصره )
# قال تعالى @QB@ يكاد سنا برقه يذهب بالأبصار @QE@
# وروى الشافعي عن عروة بن الزبير أنه قال إذا رأى أحدكم البرق أو الودق أي
~~المطر فلا يشر إليه ( و ) أن ( يقول عند مطر اللهم صيبا ) بتشديد الياء أي
~~مطرا ( نافعا ) للاتباع رواه البخاري
# ( ويدعو بما شاء ) لخبر البيهقي يستجاب الدعاء في أربعة مواطن عند التقاء
~~الصفوف ونزول الغيث وإقامة الصلاة ورؤية الكعبة
# ( و ) يقول ( إثره ) أي في إثر المطر كما عبر به في المجموع عن الشافعي
~~والأصحاب ( مطرنا بفضل الله ) علينا ( ورحمته ) لنا ( وكره مطرنا بنوء كذا
~~) بفتح نونه وهمز آخره أي بوقت النجم الفلاني على عادة العرب في إضافة
~~الأمطار إلى الأنواء لإيهامه أن النوء فاعل المطر حقيقة
# فإن اعتقد أنه الفاعل له حقيقة كفر ( و ) كره ( سب ريح ) لخبر الريح من
~~روح الله أي رحمته تأتي بالرحمة وتأتي بالعذاب فإذا رأيتموها فلا تسبوها
~~واسألوا الله خيرها واستعيذوا بالله من شرها
# رواه أبو داود وغيره بإسناد حسن
# ( وسن إن تضرروا بكثرة مطر ) بتثليث الكاف ( أن يقولو ) كما قال صلى الله
~~عليه وسلم لما شكى إليه ذلك ( اللهم حوالينا ولا علينا ) اللهم على الآكام ms0173
~~والظراب وبطون الأودية ومنابت الشجر رواه الشيخان
# أي اجعل المطر في الأودية والمراعي لا في الأبنية ونحوها والآكام بالمد
~~جمع أكم بضمتين جمع إكام بوزن كتاب جمع أكم بفتحتين جمع أكمة وهي التل
~~المرتفع من الأرض إذا لم يبلغ أن يكون جبلا والظراب جمع ظرب بفتح أوله وكسر
~~ثانيه جبل صغير ( بلا صلاة ) لعدم ورودها فيه PageV01P153
#
# | باب في حكم تارك الصلاة
# ( من أخرج ) من المكلفين ( مكتوبة كسلا ولو جمعة ) وإن قال أصليها ظهرا (
~~عن أوقاتها ) كلها ( قتل حدا ) لا كفرا لخبر الشيخان أمرت أن أقاتل الناس
~~حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله ويقيموا الصلاة الحديث
~~وخبر أبي داود وغيره خمس صلوات كتبهن الله على العباد من جاء بهن فلم يضيع
~~منهن شيئا استخفافا بحقهن كان له عند الله عهد أن يدخله الجنة
# ومن لم يأت بهن فليس له عند الله عند إن شاء عذبه وإن شاء أدخله الجنة
# والجنة لا يدخلها كافر فلا يقتل بالظهر حتى تغرب الشمس ولا بالمغرب حتى
~~يطلع الفجر ويقتل في الصبح بطلوع الشمس وفي العصر بغروبها وفي العشاء بطلوع
~~الفجر وطريقه أنه يطالب بأدائها إذا ضاق وقتها ويتوعد بالقتل إن أخرجها عن
~~الوقت
# فإن أصر وأخرج استحق القتل
# نعم لا يقتل بتركها فاقد الطهورين لأنه مختلف فيه ذكره القفال وإنما يقتل
~~غيره ( بعد استتابة ) له لأنه ليس أسوأ حالا من المرتد فإن تاب وإلا قتل
~~وقضية كلام الروضة كأصلها والمجموع أن استتابته واجبة كالمرتد
# لكن صحح في التحقيق ندبها والأول أوجه وإن فرق الأسنوي بينهما
# وتكفي استتابته في الحال لأن تأخيرها يفوت صلوات
# وقيل يمهل ثلاثة أيام والقولان في الندب وقيل في الوجوب
# والمعنى أنها الحال أو بعد الثلاثة مندوبة وقيل واجبة فإن لم يتب قتل (
~~ثم ) بعد قتله ( له حكم المسلم ) الذي لم يترك الصلاة فيجهز ويصلي عليه
~~ويدفن في مقابر المسلمين ولا يطمس قبره كسائر أصحاب الكبائر ولا يقتل إن
~~قال صليت ولو قتله في مدة استتابة أو ms0174 قبلها إنسان أثم ولا ضمان عليه كقاتل
~~المرتد وكتارك الصلاة فيما ذكر تارك شرط لها كالوضوء لأنه ممتنع منها
~~PageV01P154
#
# | كتاب الجنائز
# بالفتح جمع جنازة بالكسر والفتح اسم للميت في النعش
# وقيل بالفتح اسم لذلك وبالكسر اسم للنعش وعليه الميت
# وقيل عكسه غير ذلك من جنزه إذا ستره ( ليستعد للموت ) كل مكلف ( بتوبة )
~~بأن يبادر إليها لئلا يفجأه المفوت لها ( وسن أن يكثر ذكره ) لخبر أكثروا
~~من ذكرها ذم اللذات يعني الموت رواه الترمذي وحسنه وابن حبان والحاكم
~~وصححاه زاد النسائي فإنه ما يذكر في كثير إلا قلله ولا قليل إلا كثره أي
~~كثير من الأمل والدنيا وقليل من العمل وها ذم بالمعجمة أي قاطع والتصريح
~~بسن ذلك من زيادتي ( ومريض آكد ) بما ذكر أي أشد طلبا به من غيره ( و ) أن
~~( يتداوى ) المريض لخبر البخاري ما أنزل الله داء إلا وأنزل له شفاء وخبر
~~أن الأعراب قالوا يا رسول الله أنتدواى فقال تداووا فإن الله لم يضع داء
~~إلا وضع له دواء إلا الهرم رواه الترمذي وغيره وصححوه
# قال في المجموع فإن ترك التداوي توكلا فهو فضيلة ( وكره إكراهه عليه )
~~لما فيه من التشويش عليه PageV01P155 قال في المجموع وخبر لا تكرهوا مرضاكم
~~على الطعام فإن الله يطعمهم ويسقيهم ضعيف ضعفه البيهقي وغيره وادعى الترمذي
~~أنه حسن ( و ) كره ( تمنى موت لضر ) في بدنه أو دنياه
# ( وسن ) تمنيه ( لفتنة دين ) لخبر الشيخين في الأول لا يتمنين أحدكم
~~الموت لضر أصابه فإن كان لا بد فاعلا فليقل اللهم أحيني ما كانت الحياة
~~خيرا لي وتوفني إذا كانت الوفاة خيرا لي واتباعا في الثااني لكثير من السلف
~~وذكر السن من زيادتي
# وقال الأسنوي وغيره إن النووي أفتى به ( وأن يلقن محتضر ) أي من حضره
~~الموت ( الشهادة ) أي لا إله إلا الله لخبر مسلم لقنوا موتاكم لا إله إلا
~~الله أي ذكروا من حضره الموت وهو من باب تسمية الشيء بما يصير إليه
# وروى الحاكم بإسناد صحيح من كان آخر كلامه لا إله إلا ms0175 الله دخل الجنة (
~~بلا إلحاح ) عليه لئلا يضجر ولا يقال له قل بل يتشهد عنده وليكن غير متهم
~~كحاسد وعدو ووارث فإن لم يحضر غيرهم لقنه من حضر منهم كما بحثه الأذرعي فإن
~~حضر الجميع لقن الوارث فيما يظهر أو ورثة لقنه أشفقهم عليه وإذا قالها مرة
~~لا تعاد عليه إلا أن يتكلم بعدها ( ثم يوجه ) إلى القبلة ( باضجاع لجنب
~~أيمن ف ) إن تعذر فلجنب ( أيسر ) كما في المجموع لأن ذلك أبلغ في التوجيه
~~من استلقائه وذكر الأيسر من زيادتي
# ( ف ) إن تعذر وجه ب ( استلقاء ) بأن يلقي على قفاه ووجهه وأخمصاه للقبلة
~~بأن يرفع رأسه قليلا والأخمصان هنا أسفل الرجلين وحقيقتهما المنخفض من
~~أسفلهما والترتيب بين التلقين والتوجه من زيادتي وبه صرح الماوردي وقال
~~التاج بن الفركاح إن أمكن أجمع فعلا معا وإلا بدىء بالتلقين
# ( و ) أن ( يقرأ عنده ) سورة ( يس ) لخبر اقرءوا على موتاكم يس رواه أبو
~~داود وغيره وصححه ابن حبان وقال المراد به من حضره الموت لأن الميت لا يقرأ
~~عليه
# والحكمة في قراءتها أن أحوال القيامة والبعث مذكورة فيها فإذا قرئت عنده
~~تحدد له ذكر تلك الأحوال ( و ) أن ( يحسن ظنه بربه ) لخبر مسلم عن جابر قال
~~سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول قبل موته PageV01P156 بثلاث لا يموتن
~~أحدكم إلا وهو يحسن الظن بالله تعالى أي يظن أن يرحمه ويعفو عنه ولخبر
~~الشيخين قال الله أنا عند ظن عبدي بي ويسن لمن عنده تحسين ظنه وتطميعه في
~~رحمة الله تعالى ( فإذا مات غمض ) لئلا يقبح منظره
# وروى مسلم أنه صلى الله عليه وسلم دخل على أبي سلمة وقد شق بصره فأغمضه
~~ثم قال إن الروح إذا قبض تبعه البصر وشق بصره بفتح الشين وضم الراء شخص
~~بفتح الشين والخاء ( وشد لحياه بعصابة ) عريضة تربط فوق رأسه لئلا يبقى فمه
~~منفتحا فيدخله الهوام ( ولينت مفاصله ) فيرد ساعده إلى عضده وساقه إلى فخذه
~~وفخذه إلى بطنه تمد وتلين أصابعه تسهيلا لغسله وتكفينه فإن في البدن بعد ms0176
~~مفارقة الروح بقية حرارة فإذا لينت المفاصل حينئذ لانت وإلا فلا يمكن
~~تليينها بعد ( ونزعت ثيابه ) التي مات فيها لأنها تسرع إليه الفساد ( ثم
~~ستر ) كله إن لم يكن محرما ( بثوب خفيف ) ويجعل طرفاه تحت رأسه ورجليه لئلا
~~ينكشف وخرج بالخفيف الثقيل فإنه يحميه فيغيره وذكر الترتيب بين النزع
~~والستر من زيادتي ( وثقل بطنه بغير مصحف ) كمرآة ونحوها من أنواع الحديد
~~لئلا ينتفخ فإن لم يكن حديد فطين رطب وقدر ذلك بنحو عشرين درهما
# أما المصحف وذكره من زيادتي فيصان عنه احتراما له
# قال الأسنوي وينبغي أن يلحق به كتب الحديث والعلم المحترم ( ورفع عن أرض
~~) على سرير أو نحوه لئلا يتغير بنداوتها ( ووجه ) إلى القبلة ( كمحتضر )
# وتقدم كيفية توجهه ( وسن أن يتولى ذلك ) كله ( أرفق محارمه ) به الرجل من
~~الرجل والمرأة من المرأة بأسهل ما يمكنه فإن تولاه الرجل من المرأة المحرم
~~أو بالعكس جاز ( و ) أن ( يبادر ) بفتح الدال ( بغسله وقضاء دينه وتنفيذ
~~وصيته ) إن تيسر وإلا سأل وليه غرماءه أن يحللوه ويحتالوا به عليه إكراما
~~له وتعجيلا للخير
# ولخبر نفس المؤمن أي روحه معلقة أي محبوسة عن مقامها الكريم PageV01P157
~~بدينه حتى يقضي عنه رواه الترمذي وحسنه هذا ( إذا تيقن موته ) بظهور
~~أماراته كاسترخاء قدم وامتداد جلدة وجه وميل أنف وانخلاع كف فإن شك في موته
~~أخر ذلك حتى يتيقن بتغير رائحة أو غيره
# ( وتجهيزه ) أي الميت المسلم غير الشهيد بغسله وتكفينه وحمله والصلاة
~~عليه ودفنه ولو قاتل نفسه ( فرض كفاية ) بالإجماع في غير القاتل وبالقياس
~~عليه في القاتل أما الكافر فسيأتي حكمه وأما الشهيد فكغيره إلا في الغسل
~~والصلاة وسيأتي حكمهما ( وأقل غسله ) ولو جنبا أو نحوه ( تعميم بدنه )
~~بالماء مرة فلا يشترط تقدم إزالة نجس عنه كما يلوح به كلام المجموع وقول
~~الأصل بعد إزالة النجس مبني على ما صححه الرافعي في الحي أن الغسلة الواحدة
~~لا تكفيه عن النجس والحدث
# لكن صحح النووي أنها تكفيه وكأنه ترك الاستدراك هنا للعلم به من ذاك أو
~~لأن ms0177 الغالب أن الماء لا يصل إلى محل النجس من الميت إلا بعد إزالته وبما
~~ذكر علم أنه لا تجب نية الغاسل لأن القصد بغسل الميت النظافة وهي لا تتوقف
~~على نية ( فيكفي غسل كافر ) بناء على عدم وجوبها ( لا غرق ) لأنا مأمورون
~~بغسله فلا يسقط الفرض عنا إلا بفعلنا حتى لو شاهدنا الملائكة تغسله لم يسقط
~~عنا بخلاف نظيره من الكفن لأن المقصود منه الستر وقد حصل ومن الغسل التعبد
~~بفعلنا له ولهذا ينبش للغسل لا للتكفين
# ( وأكلمه أن يغسل في خلوة ) لا يدخلها إلا الغاسل ومن يعينه والولي فيستر
~~كما كان يستتر حيا عند اغتساله وقد يكون ببدنه ما يكره ظهوره
# وقد تولى غسل النبي صلى الله عليه وسلم علي والفضل بن العباس وأسامة بن
~~زيد يناول الماء والعباس واقف ثم رواه ابن ماجه وغيره والأولى أن يكون تحت
~~سقف لأنه أستر نص عليه في الأم ( و ) في ( قميص ) بال أو سخيف لأنه أستر له
~~PageV01P158 وأليق
# وقد غسل صلى الله عليه وسلم في قميص رواه أبو داود وغيره ويدخل الغاسل
~~يده من كمه إن كان واسعا ويغسله من تحته وإن كان ضيقا فتق رؤوس الدخاريص
~~وأدخل يده في موضع الفتق فإن لم يوجد قميص أو لم يتأت غسله فيه ستر منه ما
~~بين السرة والركبة ( على مرتفع ) كلوح لئلا يصيبه الرشاش وليكن محل رأسه
~~أعلى لينحدر الماء عنه وتعبيري بمرتفع أعم من تعبيره بلوح ( بماء بارد )
~~لأنه يشد البدن بخلاف المسخن فإنه يرخيه ( إلا لحاجة ) إليه كوسخ وبرد وهذا
~~من زيادتي وأن يكون الماء في إناء كبير ويبعد عن المغتسل بحيث لا يصيبه
~~رشاشه ( و ) أن ( يجلسه الغاسل ) على المرتفع برفق ( مائلا إلى ورائه ويضع
~~يمينه على كتفه وإبهامه بنقرة قفاه لئلا يميل رأسه ( ويسند ظهره بركبته
~~اليمنى ويمر يساره على بطنه بمبالغة ) ليخرج ما فيه من الفضلات ويكون عنده
~~حينئذ مجمرة متقدة فائحة بالطيب والمعين يصب عليه ماء كثيرا لئلا تظهر
~~رائحته مما يخرج ثم يضجعه لقفاه ويغسل ms0178 بخرقة ملفوفة ( على يساره سوأتيه )
~~أي دبره وقبله وما حولهما كما يستنجى الحي ويغسل ما على بدنه من قذر ونحوه
~~( ثم ) بعد إلقاء الخرقة وغسل يده بماء وأشنان ( يلف ) خرقة ( أخرى ) على
~~اليد ( وينظف أسنانه ومنخريه ) بفتح الميم والخاء وكسرهما وضمهما وفتح
~~الميم وكسر الخاء وهي أشهر بأن يزيل ما بهما من أذى بأصبعه مع شيء من الماء
~~كما في مضمضة الحي واستنشاقه ولا يفتح فاه ( ثم يوضئه ) كحي ثلاثا ثلاثا
~~بمضمضة واستنشاق ولا يغنى عنهما ما مر بل ذاك سواك وتنظيف ويميل رأسه فيهما
~~لئلا يصل الماء باطنه وذكر الترتيب بين هذا وما قبله من زيادتي ( ثم يغسل
~~رأسه فلحيته بنحو سدر ) كخطمي والسدر أولى منه للنص عليه في الحديث ولأنه
~~أمسك للبدن ( ويسرحهما ) أي شعرهما إن تلبد ( بمشط ) بضم الميم وكسرها مع
~~إسكان الشين وبضمهما ( واسع الأسنان برفق ) ليقل الانتتاف ( ويرد الساقط )
~~من شعرهما وكذا من شعر غيرهما ( إليه ) بوضعه معه في كفنه وتعبيري بالساقط
~~أعم من تعبيره بالمنتتف ( ثم يغسل ) هو أولى من قوله ويغسل ( شقه الأيمن ثم
~~الأيسر ) المقبلين من عنقه إلى قدمه ( ثم يحرفه ) بالتشديد ( إليه ) أي إلى
~~شقه الأيسر ( فيغسل شقه الأيمن مما يلي قفاه ) وظهر إلى قدمه ( ثم ) يحرفه
~~( إلى ) شقه ( الأيمن فيغسل الأيسر كذلك ) أي مما يلي قفاه وظهره إلى قدمه
~~( مستعينا في ذلك ) كله ( بنحو سدر ثم يزيله بماء من فرقه إلى قدمه ثم يعمه
~~) PageV01P159 كذلك ( بماء قراح ) أي خالص ( فيه قليل كافور ) بحيث لا يضر
~~الماء لأن رائحته تطرد الهوام ويكره تركه نص عليه في الأم وخرج بقليله
~~كثيرة فقد يغير الماء تغيرا كثيرا إلا أن يكون صلبا فلا يضر مطلقا ( فهذه )
~~الاغتسال المذكورة ( غسلة وسن ثانية وثالثة كذلك ) أي أولى كل منهما بسدر
~~أو نحوه والثانية مزيلة له والثالثة بماء قراح فيه قليل كافور وهو في
~~الأخيرة آكد فإن لم يحصل التنظيف بالغسلات المذكورة زيد عليها حتى يحصل فإن
~~حصل بشفع سن الايتار بواحدة ولا تحسب الأولى والثانية من ms0179 كل من الثلاث
~~لتغير الماء بما معه تغيرا كثيرا وإنما تحسب منها غسلة الماء القراح فتكون
~~الأولى من الثلاث به هي المسقطة للواجب ويلين مفاصله بعد الغسل ثم ينشف
~~تنشيفا بليغا لئلا تبتل أكفانه فيسرع إليه الفساد
# والأصل فيما ذكر خبر الشيخين أنه صلى الله عليه وسلم قال لغاسلات ابنته
~~زينب رضي الله عنها ابدأن بميامنها ومواضع الوضوء منها واغسلنها ثلاثا أو
~~خمسا أو سبعا أو أكثر من ذلك إن رأيتن ذلك بماء وسدر واجعلن في الأخيرة
~~كافورا أو شيئا من كافور قالت أم عطية منهن فمشطناها ثلاثة قرون وفي رواية
~~فضفرنا شعرها ثلاثة قرون وألقيناها خلفها
# وقوله أو خمسا إلى آخره هو بحسب الحاجة في النظافة إلى زيادة على الثلاث
~~مع رعاية الوتر لا للتخيير وقوله إن رأيتن أي احتجتن ومشطنا وضفرنا
~~بالتخفيف وقرون أي ضفائر
# وقولي كذلك من زيادتي مع أن عبارتي أوضح من عبارته في إفادة الغرض
# كما لا يخفى ولو خرج بعده أي الغسل نجست وجب إزالته فقط وإن خرج من الفرج
~~لسقوط الفرض بما وجد ( و ) أن ( لا ينظر غاسل من غيره عورته إلا قدر حاجة )
~~بأن يريد معرفة المغسول من غيره ولا ينظر المعين من ذلك إلا لضرورة أما
~~عورته فيحرم النظر إليها
# وسن أن يغطي وجهه بخرقة من أول وضعه على المغتسل وأن لا يمس شيئا من غير
~~عورته إلا بخرقة ( و ) أن ( يكون أمينا ) ليوثق به في تكميل الغسل وغيره (
~~فإن رأى خير اسن ذكره ) ليكون أدعى لكثرة المصلين عليه والدعاء له ولخبر
~~ابن حبان والحاكم اذكروا محاسن موتاكم وكفوا عن مساويهم ( أو ضده حرم )
~~ذكره لأنه غيبة وللخبر السابق ( إلا لمصلحة ) كبدعة ظاهرة فيذكره لينزجر
~~الناس عنه
# والتصريح بسن ذكر الخير من زيادتي ( ومن تعذر غسله ) لفقد ماء أو لغيره
~~كاحتراق ولو غسل تهرى ( يمم ) كما في غسل الجنابة ولو كان به قروح وخيف من
~~غسله تسارع البلى إليه بعد الدفن غسل ولا مبالاة بما يكون بعده فالكل صائر
~~إلى البلى ms0180 ( ولا يكره لنحو جنب ) كحائض ( غسله ) لأنهما طاهران كغيرهما
~~وتعبيري بنحو جنب أعم من تعبيره بالجنب والحائض ( والرجل أولى ب ) غسل (
~~الرجل والمرأة ) أولى ( بالمرأة وله غسل حليلته ) من زوجة غير رجعية ولو
~~نكح غيرها وأمة ولو كتابية إلا إن كانت مزوجة أو PageV01P160 معتدة أو
~~مستبرأة ( ولزوجة ) غير رجعية ( غسل زوجها ) ولو نكحت غيره بخلاف الأمة لا
~~تغسل سيدها لانتقالها عنه والزوجية لاتنقطع حقوقها بالموت بدليل التوارث
~~وقد قال صلى الله عليه وسلم لعائشة لو مت قبلي لغسلتك وكفنتك رواه ابن ماجه
~~وغيره
# وقالت عائشة رضي الله عنها لو استقبلت من أمري ما استدبرت ما غسل رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم إلا نساؤه
# رواه أبو داود والحاكم وصححه على شرط مسلم ( بلامس ) منها له ولا من
~~الزوج أو السيد لها كأن كان الغسل من كل وعلى يده خرقة لئلا ينتقض وضوءه (
~~فإن لم يحضر إلا أجنبي ) في الميت المرأة ( أو أجنبية ) في الرجل ( يمم )
~~أي الميت إلحاقا لفقد الغاسل بفقد الماء
#
# | فرع الصغير الذي لم يبلغ حد الشهوة يغسله الرجال والنساء
# ومثله الخنثى الكبير عند فقد المحرم كما صححه في المجموع ونقله عن اتفاق
~~الأصحاب قال ويغسل فوق ثوب ويحتاط الغاسل في غض البصر والمس ( والأولى به )
~~أي بالرجل في غسله ( الأولى بالصلاة عليه درجة ) وهم رجال العصبة من النسب
~~ثم الولاء ثم الإمام أو نائبه إن انتظم بيت المال ثم ذوو الأرحام وما
~~اقتضاه كلام الجرجاني من تقديمهم على الإمام يحمل على ما إذا لم ينتظم بيت
~~المال ثم الرجال الأجانب ثم الزوجة ثم النساء المحارم وخرج بزيادتي درجة
~~أخذا مما ذكروه في إدخاله القبر الأولى بالصلاة صفة إذ الأفقه أولى من
~~الأسن والأقرب والبعيد الفقيه أولى من الأقرب غير الفقيه هنا عكس ما في
~~الصلاة والمراد بالأفقه الأعلم بذلك الباب ( و ) الأولى ( بها ) أي بالمرأة
~~في غسلها ( قريباتها ) فيقدمن حتى على الزوج ( وأولاهن ذات محرمية ) وهي من
~~لو قدرت ذكرا لم يحل له نكاحها فإن استوت اثنتان ms0181 في المحرمية فالتي في محل
~~العصوبة أولى كالعمة مع الخالة واللواتي لا محرمية لهن يقدم منهن القربى
~~فالقربى ( ف ) بعد القريبات ( ذات ولاء ) كما في المجموع وهذا من زيادتي (
~~فأجنبية ) لأنها أليق ( فزوج ) لأن منظوره أكثر ( فرجال محارم كترتيب
~~صلاتهم ) إلا ما مر وشرط المقدم إسلام إن كان الميت مسلما وعدم قتل ولو بحق
# أما غير المحارم كابن العم فكأجنبي فلا حق له في ذلك وإن كان له حق في
~~الصلاة ( فإن تنازع مستويان ) هنا وفي نظائره الآتية وهذا أولى من قوله ولو
~~تنازع أخوان أو زوجتان ( أقرع ) بينهما ( والكافر أحق بقريبه الكافر ) من
~~قريبه المسلم في غسله وتكفينه ودفنه لقوله تعالى @QB@ والذين كفروا بعضهم
~~أولياء بعض @QE@
# ( وتطيب ) جوازا ( محدة ) لزوال PageV01P161 المعنى المرتب عليه تحريم
~~الطيب وهو التفجع على زوجها والتحرز عن الرجال ( وكره أخذ شعر غير محرم
~~وظفره ) لأن أجزاء الميت محترمة فلا تنتهك بذلك ( ووجب إبقاء أثر إحرام )
~~في محرم فلا يؤخذ شعره وظفره ولا يطيب ولا يلبس المحرم الذكر مخيطا ولا
~~يستر رأسه ولا وجه محرمة ولا كفاها بقفازين قال صلى الله عليه وسلم في
~~المحرم الذي مات وهو واقف معه بعرفة لا تمسوه بطيب ولا تخمروا رأسه فإنه
~~يبعث يوم القيامة ملبيا
# رواه الشيخان وقد استفيد من التعليل الواقع فيه حرمة الإلباس والستر
~~المذكورين فلا تنتهك بذلك ( ولنحو أهل ميت ) كأصدقائه ( تقبيل وجهه ) لأنه
~~صلى الله عليه وسلم قبل عثمان بن مظعون بعد موته رواه الترمذي وغيره وصححوه
# ولأن أبا بكر رضي الله عنه قبل رسول الله صلى الله عليه وسلم بعد موته
~~رواه البخاري ( ولا بأس بإعلام بموته ) للصلاة عليه وغيرها لما روى البخاري
~~أنه صلى الله عليه وسلم قال في إنسان كان يقم المسجد أي يكنسه فمات فدفن
~~ليلا أفلا كنتم آذنتموني به
# وفي رواية ما منعكم أن تعلموني وصحح في المجموع أنه مستحب إذا قصد
~~الإعلام لكثرة المصلين ( بخلاف نعي الجاهلية ) وهو النداء بموت الشخص وذكر
~~مآثره ومفاخره فإنه يكره لأنه صلى الله ms0182 عليه وسلم نهى عن النعي رواه
~~الترمذي وحسنه والمراد نعي الجاهلية
#
# | فصل في تكفين الميت وحمله
# ( يكفن ) بعد غسله ( بماله لبسه ) حيا من حرير غيره فيحل تكفين أنثى
~~بحرير ومزعفر ومعصفر بخلاف الرجل والخنثى إذا وجد غيرها ويعتبر فيه حال
~~الميت فإن كان مكثرا فمن جياد الثياب أو متوسطا فمن متوسطها أو مقلا فمن
~~خشنها وقضية كلامهم جواز تكفين الصبي بالحرير وجواز التكفين بالمتنجس
~~والظاهر كما قال الأذرعي منع الثاني مع القدرة على طاهر وإن جوزنا لبسه
~~للحي في عير الصلاة ونحوه ( وكره مغالاة فيه ) لخبر لا تغالوا PageV01P162
~~في الكفن فإنه يسلب سريعا رواه أبو داود بإسناد حسن ( و ) كره ( لأنثى نحو
~~معصفر ) من حرير ومزغفر لما فيه من الزينة والتقييد بالأنثى مع ذكر نحو من
~~زيادتي ( وأقله ) أي الكفن ( ثوب ) بقيد ردته بقولي ( يستر عورته ) كالحي
~~فيختلف قدره بالذكورة وغيرها ( ولو أوصى بإسقاطه ) لأنه حق لله تعالى بخلاف
~~الزائد عليه الآتي ذكره فإنه حق للميت بمثابة ما يجمل به الحي فله منعه
~~فإذا أوصى بساتر العمرة كفن بساترها لا بساتر كل البدن على الأصح فإن ذاك
~~مفرع على أن الواجب في التكفين ستر كل البدن لا ستر العورة وما في المجموع
~~عن الماوردي وغيره من الاتفاق على وجوب ساتر كل البدن فيما لو قال الورثة
~~يكفن به والغرماء بساتر العورة ليس لكونه واجبا في التكفين بل لكونه حقا
~~للميت يتقدم به الغرماء ولم يسقطه على أن في هذه الاتفاق نزاعا كما قاله
~~ابن الرفعة وبتقدير صحته فهو مع حمله على ما قلنا مستثنى لتأكد أمره وإلا
~~فقد جزم الماوردي بأن للغرماء منع ما يصرف في المستحب ولو لم يوص بما ذكر
# واختلف الورثة في تكفينه بثوب أو ثلاثة أو اتفقوا على ثوب أو كان فيهم
~~محجور عليه كفن بثلاثة ( وأكمله لذكر ) ولو صغيرا ( ثلاثة ) يعم كل منها
~~البدن غير رأس المحرم لخبر الشيخين قالت عائشة كفن رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم في ثلاثة أثواب يمانية بيض ليس فيها ms0183 قميص ولا عمامة
# ( وجاز أن يزاد تحتها قميص وعمامة ) كما فعله ابن عمر بابن له رواه
~~البيهقي ( و ) أكمله ( لغيره ) أي لغير الذكر من الأنثى والخنثى المزيد على
~~الأصل خمسة ( إزار فقميص فخمار فلفافتان ) لأنه صلى الله عليه وسلم كفن
~~فيها ابنته أم كلثوم رواه أبو داود
# والإزار والمئزر ما يستر العورة والخمار ما يغطي به الرأس وليست الخمسة
~~في حق غير الذكر كالثلاثة في حق الذكر حتى تجبر الورثة عليها كما تجبر على
~~الثلاثة
# وتكره الزيادة على الخمسة في الذكر وغيره لأنها سرف قال في المجموع ولو
~~قيل بتحريمها لم يبعد وبه قال ابن يونس وقال الأذرعي إنه الأصح المختار
# وذكر الترتيب في المذكورات من زيادتي ( ومن كفن ) من ذكر أو غيره (
~~بثلاثة فهي لفائف ) بوصفها السابق ( وسن ) كفن ( أبيض ) لخبر البسوا من
~~ثيابكم البياض فإنها من خير ثيابكم وكفنوا فيها موتاكم رواه الترمذي
# وقال حسن صحيح ( ومغسول ) لأنه للصديد والحي أحق بالجديد
# كما قاله أبو بكر رضي الله عنه رواه البخاري ( وأن يبسط أحسن اللفائف
~~وأوسعها ) إن تفاوتت حسنا وسعة كما يظهر الحي أحسن ثيابه PageV01P163
~~وأوسعها ( والباقي ) من لفافتين أو لفافة ( فوقها و ) أن ( يذر ) بمعجمة في
~~غير المحرم ( على كل ) من اللفائف قبل وضع الأخرى عليها
# ( و ) على ( الميت حنوط ) بفتح الحاء نوع من الطيب قال الأزهري ويدخل فيه
~~الكافور وذريرة القصب والصندل الأحمر والأبيض وذلك لأنه يدفع الهوام ويشد
~~البدن ويقويه ويسن تبخير الكفن بالعود أولا ( و ) أن ( يوضع ) الميت (
~~فوقها ) برفق ( مستلقيا ) على ظهره ( و ) أن تشد ألياه ) بخرقة بعد أن يدس
~~بينها قطن عليه حنوط ( و ) أن ( يجعل على منافذه ) كعينيه ومنخريه وأذنيه
~~وعلى مساجده كجبهته ( قطن ) عليه حنوط ( وتلف عليه اللفائف ) بأن يثني أولا
~~الذي يلي شقه الأيسر على شقة الأيمن ثم يعكس ذلك ويجمع الفاضل عند رأسه
~~ورجليه ويكون الذي عند رأسه أكثر ( وتشد ) اللفائف بشداد خوف الانتشار عند
~~الحمل إلا أن يكون محرما كما صرح به الجرجاني
# ( ثم يحل الشداد في ms0184 القبر ) إذ يكره أن يكون معه في القبر شيء معقود
~~والتصريح بسن البسط وما عطف عليه ما عدا الحنوط من زيادتي ( ومحل تجهيزه )
~~من تكفين وغيره ( تركة ) له يبدأ به منها لكن بعد الابتداء بحق تعلق بعينها
~~كما سيأتي في الفرائض ( إلا زوجة وخادمها ف ( تجهيزهما ( على زوج غني عليه
~~نفقتهما ) بخلاف الفقير ومن لم تلزمه نفقتهما لنشوز أو نحوه وكالزوجة
~~البائن الحامل والتقييد بالغنى مع ذكر الخادم من زيادتي ( ف ) إن لم يكن
~~تركة ولا زوج غني عليه النفقة فتجهيزه ( على من عليه نفقته ) حيا في الجملة
~~( من قريب وسيد ) للميت سواء فيه الأصل والفرع الصغير والكبير لعجزه بالموت
~~والقن وأم الولد والمكاتب لانفساخ كتابته بموته ( ف ) إن لم يكن للميت من
~~تلزمه نفقته فتجهيزه ( على بيت المال ) كنفقته في الحياة ( ف ) إن تعذر بيت
~~المال فهو على مياسير المسلمين ) ولا يلزمهم التكفين بأكثر من ثوب وكذا إذا
~~كفن من مال من عليه نفقته أو من بيت المال أو من موقوف على التكفين أو منع
~~الغرماء المستغرقون ذلك وذكر بيت المال وما بعده من زيادتي وتعبيري
~~بالتجهيز أعم من تعبيره بالتكفين ( وحمل جنازة بين العمودين بأن يضعهما )
~~رجل ( على عاتقيه ) ورأسه بينهما ( ويحمل PageV01P164 المؤخرين رجلان )
~~أحدهما من الجانب الأيمن والآخر من الأيسر إذ لو توسطهما واحد كالمقدمتين
~~لم يرما بين قدميه ( أفضل من التربيع بأن يتقدم رجلان ) يضع أحدهما العمود
~~الأيمن على عاتقه الأيسر والآخر عكسه ( ويتأخر آخران ) يحملان كذلك روى
~~البيهقي أنه صلى الله عليه وسلم جمل جنازة سعد بن معاذ بين العمودين ( ولا
~~يحملها ) ولو أنثى ( إلا رجال ) لضعف النساء عن حملها غالبا
# وقد ينكشف منهن شيء لو حملن فيكره لهن حملها وفي معناهن الخناثي فيما
~~يظهر ( وحرم حملها بهيئة مزرية ) كحملها في غرارة أوقفة ( أو ) هيئة يخاف (
~~منها سقوطها ) بل تحمل على سرير أو لوح أو نحوه فإن خيف تغيره قبل حصول ما
~~تحمل عليه فلا بأس أن تحمل على الأيدي والرقاب ( والمشي وبأمامها وقربها )
~~بحيث ms0185 لو التفت لرآها ( أفضل ) من الركوب مطلقا ومن المشيء بغير أمامها
~~وببعدها روى ابن حبان وغيره عن ابن عمر أنه رأى النبي صلى الله عليه وسلم
~~وأبا بكر وعمر يمشون أمام الجنازة وروى الحاكم خبر الراكب يسير خلف الجنازة
~~والماشي عن يمينها وشمالها قريبا منها والسقط يصلي عليه ويدعى ولوالديه
~~بالعافية والرحمة
# وقال صحيح على شرط البخاري وفي المجموع يكره الركوب في الذهاب معها لغير
~~عذر الواو في وبأمامها وقربها من زيادتي ( وسن إسراع بها ) لخبر الشيخين
~~أسرعوا بالجنازة فإن تك صالحة فخير تقدمونها إليه وإن تك سوى ذلك فشر
~~تضعونه عن رقابكم
# ( إن أمن تغيره ) أي الميت بالإسراع وإلا فيتأنى به والإسراع فوق المشيء
~~المعتاد ودون الخبب لئلا ينقطع الضعفاء فإن خيف تغير بالتأني أيضا زيد في
~~الإسراع والتصريح بسن الإسراع من زيادتي ( و ) سن ( لغير ذكر ما يستره كقبة
~~) لأنه أستر له وتعبيري بغير ذكر الشامل للأنثى والخنثى أعم من تعبيره
~~بالأنثى ( وكره لغط فيها ) أي في الجنازة أي في السير معها والحديث في أمور
~~الدنيا بل المستحب التفكر في أمور الموت وما بعده ( واتباعها ) بإسكان
~~التاء ( بنار ) في مجمرة أو غيرها لأنه يتفاءل بذلك فأل السوء ( لا ركوب في
~~رجوع منها ) فلا يكره لأنه صلى الله عليه وسلم ركب فيه رواه مسلم ( ولا
~~اتباع مسلم جنازة الكافر ) لما روى أبو داود عن علي بإسناد حسن ووقع في
~~المجموع بإسناد ضعيف قال لما مات أبو طالب أتيت رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم فقلت إن عمك الشيخ الضال قد مات قال انطلق فواره
# قال الأذرعي ولا يبعد إلحاق الزوجة والمملوك بالقريب قال وهل يلحق به
~~الجار كما في العيادة فيه نظر PageV01P165
#
# | فصل في صلاة الميت
# ( لصلاته أركان ) سبعة أحدها ( نية كغيرها ) أي كنية غيرها من الصلوات في
~~حقيقتها ووقتها والاكتفاء بنية الفرض بدون تعرض لكفاية وغير ذلك
# ( ولا يجب ) في الحاضر ( تعيينه ) باسمه أو نحوه ولا معرفته بل يكفي
~~تمييزه نوع تمييز كنية الصلاة على هذا الميت أو ms0186 على من صلى عليه الإمام (
~~فإن عينه ) كزيد أو رجل ( ولم يشر ) إليه ( وأخطأ ) في تعيينه فبان عمرا أو
~~امرأة ( لم تصح ) صلاته ( و ) لأن ما نواه لم يقع بخلاف ما إذا أشار إليه
~~وتقدم نظيره في فصل للاقتداء شروط وقولي ولم يشر من زيادتي ( وإن حضرموتي
~~نواهم ) أي نوى الصلاة عليهم
# ( و ) ثانيها ( قيام قادر ) عليه كغيرها من الفرائض
# ( و ) ثالثها ( أربع تكبيرات ) للاتباع رواه الشيخان ( فلو زاد ) عليها (
~~و ) ( لم تبطل ) صلاته للاتباع رواه مسلم ولأنه إنما زاد ذكرا ( أو زاد
~~إمامه ) عليها ( لم يتابعه ) أي لا تسن له متابعته في الزائد لعدم سنة
~~للإمام ( بل يسلم أو ينتظره ) ليسلم معه وهو الأفضل لتأكد المتابعة وتعبيري
~~بزاد أعم من تعبيره بخمس
# ( و ) رابعها ( قراءة الفاتحة ) كغيرها من الصلوات ولأن ابن عباس قرأ بها
~~في صلاة الجنازة وقال لتعلموا أنها سنة رواه البخاري ( عقب ) التكبيرة (
~~الأولى ) للاتباع رواه البيهقي وهذا ما جزم به في التبيان تبعا للجمهور
~~لظاهر نصين للشافعي وهو المفتي به لا بما في الأصل من أنها بعد الأولى أو
~~غيرها ولا بما في الروضة كأصلها من أنها بعدها أو بعد الثانية ( و ) خامسها
~~( صلاة على النبي صلى الله عليه وسلم ) لخبر أبي أمامة أن رجالا من أصحاب
~~النبي صلى الله عليه وسلم أخبروه أن الصلاة عليه صلى الله عليه وسلم في
~~صلاة الجنازة من السنة رواه الحاكم وصححه على شرط الشيخين ( عقب الثانية )
~~لفعل السلف والخلف وتسن الصلاة على الآل فيها والدعاء للمؤمنين والمؤمنات
~~عقبها والحمد قبل الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم
# ( و ) سادسها ( دعاء للميت ) كاللهم ارحمه ( عقب الثالثة ) قال في
~~المجموع ولا يجزىء في غيرها بلا خلاف قال وليس لتخصيصه بها دليل واضح
# ( و ) سابعها ( سلام كغيرها ) أي كسلام غيرها من الصلوات في كيفيته
~~وتعدده وغيرهما ( وسن رفع يديه في تكبيراتها ) حذو منكبيه ويضع يديه بعد كل
~~تكبيرة تحت صدره كغيرها من الصلوات ( وتعوذ ) لأن للقراءة ( وإسرار به
~~وبقراءة وبدعاء ) ليلا أو ms0187 نهارا روى النسائي بإسناد صحيح عن أبي أمامة أنه
~~قال من السنة في صلاة الجنازة أن يكبر ثم يقرأ بأم PageV01P166 الكتاب
~~مخافتة ثم يصلي على النبي صلى الله عليه وسلم ثم يخلص الدعاء للميت ويسلم
~~ويقاس بأم القرآن الباقي
# ( وترك افتتاح وسورة ) لطولهما وصلاة الجنازة مبنية على التخفيف وذكر سن
~~الإسرار بالتعوذ والدعاء مع سن ترك الافتتاح والسورة من زيادتي ( وأن يقول
~~في الثالثة اللهم اغفر لحينا الخ ) تتمته كما في الأصل وميتنا وشاهدنا
~~وغائبنا وصغيرنا وكبيرنا وذكرنا وأنثانا اللهم من أحييته منه فأحيه على
~~الإسلام ومن توفيته منا فتوفه على الإيمان
# رواه أبو داود والترمذي وغيرهما وزاد غير الترمذي اللهم لا تحرمنا أجره
~~ولا تفتنا بعده ( ثم اللهم هذا عبدك الخ ) تتمته وابن عبديك خرج من روح
~~الدنيا وسعتها أي نسيم ريحها واتساعها ومحبوبه وأحبائه فيها أي ما يحبه ومن
~~يحبه إلى ظلمة القبر وما هو لاقيه أي من الأهوال كان يشهد أن لا إله إلا
~~أنت وأن محمدا عبدك ورسولك وأنت أعلم به اللهم إنه نزل بك وأنت خير منزول
~~به وأصبح فقيرا إلى رحمتك وأنت غني عن عذابه وقد جئناك راغبين إليك شفعاء
~~له اللهم إن كان محسنا فزد في إحسانه وإن كان مسيئا فتجاوز عنه ولقه برحمتك
~~رضاك وقه فتنة القبر وعذابه وافسح له في قبره وجاف الأرض عن جنبيه ولقه
~~برحمتك الأمن من عذابك حتى تبعثه آمنا إلى جنتك يا أرحم الراحمني
# جمع الشافعي رضي الله عنه ذلك من الأحاديث واستحسنه الأصحاب وهذا في
~~البالغ الذكر أما الصغير فسيأتي ما يقول فيه وأما المرأة فيقول فيها هذه
~~أمتك وبنت عبديك ويؤنث ضمائرها أو يقول مثل ما مر على إرادة الشخص أو الميت
# وأما الخنثى فقال الأسنوي المتجه التعبير فيه بالمملوك ونحوه ( و ) أن (
~~يقول في صغير مع ) الدعاء ( الأول اللهم اجعله ) أي الصغير ( فرطا لأبويه )
~~أي سابقا مهيئا مصالحهما في الآخرة ( إلى آخره ) تتمته كما في الأصل وسلفا
~~وذخرا بذال معجمة وعظة أي موعظة واعتبارا ms0188 وشفيعا وثقل به موازينهما وأفرغ
~~الصبر على قلوبهما زاد في الروضة كأصلها ولا تفتنهما بعده ولا تحرمهما أجره
~~وتقدم في خبر الحاكم أن السقط يدعى لوالديه بالعافية والرحمة ( و ) أن يقول
~~( في الرابعة اللهم لا ترحمنا ) بفتح التاء وضمهما ( أجره ) أي أجر الصلاة
~~عليه أو أجر المصيبة ( ولا تفتنا بعده ) أي بالابتلاء بالمعاصي لفعل السلف
~~والخلف
# ولأن ذلك مناسب للحال ( ولو تخلف ) عن إمامه ( بلا عذر بتكبيرة حتى شرع
~~إمامه في أخرى بطلت صلاته ) إذا الاقتداء هنا إنما يظهر في التكبيرات وهو
~~تخلف فاحش يشبه التخلف بركعة فإن كان ثم عذر كنسيان لم تبطل صلاته بتخلفه
~~بتكبيرة بل بتكبيرتين على ما اقتضاه كلامهم والظاهر أنه لو تقدم عليه
~~بتكبيرة لم تبطل وإن نزلوها منزلة ركعة ولهذا لا تبطل بزيادة خامسة فأكثر
~~كما مر وقولي شرع أولى من قوله كبر PageV01P167 ( ويكبر مسبوق ويقرأ
~~الفاتحة وإن كان إمامه في غيرها ) رعاية لترتيب صلاة نفسه وهذا ظاهر على
~~القول بتعين الفاتحة عقب الأولى لا على القول بأنها تجزىء عقب غيرها كما
~~أشار إليها لرافعي ( فلو كبر إمامه ) أخرى ( قبل قراءته لها ) سواء أشرع
~~فيها أم لا ( تابعه ) في تكبيره وسقطت القراءة عنه ( وتدارك الباقي ) من
~~تكبير وذكر ( بعد سلام إمامه ) كما في غيرها من الصلوات
# ويسن أن لا ترفع الجنازة حتى يتم المسبوق ولا يضر رفعها قبل إتمامه (
~~وشرط ) لصحتها ( شروط غيرها ) من الصلوات كطهر وستر وغيرهما مما يتأتى
~~مجيئه هنا ( وتقدم طهره ) بماء أو تراب عليها كسائر الصلوات ولأنه المنقول
~~عن النبي صلى الله عليه وسلم ( فلو تعذر ) كأن وقع بحفرة وتعذر إخراجه
~~وطهره ( لم يصل عليه ) لفقد الشرط
# وتعبيرب بالطهر هنا وفيما يأتي أعم من تعبيره بالغسل وإن وافقته في بعض
~~المواضع ( وأن لا يتقدم عليه ) حالة كونه ( حاضرا ولو في قبر ) وأن يجمعهما
~~مكان واحد وأن لا يزيد ما بينهما في غير مسجد على ثلاثمائة ذراع تقريبا
~~تنزيلا للميت منزلة الإمام
# ( وتكره ) الصلاة ( قبل تكفينه ) لما فيها من الإزراء بالميت ms0189 فتكفينه ليس
~~بشرط في صحتها والقول به مع اشتراط تقدم غسله قال السبكي يحتاج إلى دليل مع
~~أن المعنيين السابقين موجودان فيه ويفرق بأن اعتناء الشارع بالطهر أقوى منه
~~بالستر بدليل جواز نبش القبر للطهر لا للتكفين وصحة صلاة العاري العاجز عن
~~الستر بلا إعادة بخلاف صلاة المحدث
# ( ويكفي ) في إسقاط فرضها ( ذكر ) ولو صبيا مميزا لحصول المقصود به ولأن
~~الصبي يصلح أن يكون إماما للرجل ( لا غيره ) من خنثى وأنثى ( مع وجوده ) أي
~~الذكر لأن الذكر أكمل من غيره فدعاؤه أقرب إلى الإجابة
# وفي عدم سقوطها بغير ذكر مع وجود الصبي كلام ذكرته في شرح الروض وقولي لا
~~غيره مع وجوده أعم من قوله ولا تسقط بالنساء وهناك رجال
# ( ويجب تقديمها على دفن ) فإن دفن قبلها أثم الدافنون وصلى على القبر (
~~وتصح على قبر غير نبي ) للاتباع رواه الشيخان سواء أدفن قبل الصلاة عليه أم
~~بعدها بخلافها على قبر نبي لخبر الشيخين لعن الله اليهود والنصارى اتخذوا
~~قبور أنبيائهم مساجد
# ولأنا لم نكن أهلا للفرض وقت موتهم وتعبيري بني أعم من تعبيره برسول الله
~~( و ) تصح ( على غائب عن البلد ) ولو دون مسافة لقصر وفي غير جهة القبلة
~~والمصلى مستقبلها لأنه صلى الله عليه وسلم أخبرهم بموت النجاشي في اليوم
~~الذي مات فيه ثم خرج بهم إلى المصلى فصلى عليه وكبر أربعا رواه الشيخان
~~وذلك في رجب سنة تسع لكنها لا تسقط الفرض
# أما PageV01P168 الحاضر بالبلد فلا يصلي عليه إلا من حضره وإنما تصح
~~الصلاة على القبر والغائب عنا لبلد ممن كان ( من أهل فرضها وقت موته )
~~قالوا لأن غيره متنفل وهذه لا يتنفل بها
# ونازع الأسنوي في اعتبار وقت الموت قال ومقتضاه أنه لو بلغ أو أفاق بعده
~~وقبل الغسل لم يؤثر
# والصواب خلافه بل لو زال بعد الغسل أو الصلاة وأدرك زمنا يمكنه فعلها فيه
~~فكذلك ( وتحرم ) الصلاة ( على كافر ) ولو ذميا قال تعالى ولا تصل على أحد
~~منهم مات أبدا ( ولا يجب طهره ) لأنه كرامة وتطهيرا ms0190 وليس هو من أهلهما لكنه
~~يجوز فقد غسل علي رضي الله عنه أباه بأمر رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~رواه البيهقي لكنه ضعفه ( ويجب ) علينا ( تكفين ذمي ودفنه ) حيث لميكن له
~~مال ولا من تلزمه نفقته وفاء بذمته بخلاف الحربي
# ( ولو اختلط من يصلي عليه بغيره ) ولم يتميز كمسلم بكافر وغير شهيد بشهيد
~~( وجب تجهيز كل ) بطهره وتكفينه وصلاة عليه ودفنه إذ لا يتم الواجب إلا
~~بذلك
# وعورض بأن الصلاة على الفريق الآخر محرمة ولا يتم ترك المحرم إلا بترك
~~الواجب ويجاب بأن الصلاة في الحقيقة ليست على الفريق الآخر كما يفيده قولي
~~كالأصل ( ويصلي على الجميع وهو أفضل أو على واحد فواحد بقصد من يصلي عليه
~~فيهما ) أي في الكيفيتين
# ويغتفر التردد في النية للضرورة ( ويقول ) في المثال الأول ( اللهم اغفر
~~للمسلم منهم ) في الكيفية الأولى ( أو ) يقول فيه اللهم ( اغفر له إن كان
~~مسلما ) في الثانية والدعاء المذكور في الأولى من زيادتي وقولي ولو اختلط
~~إلى آخره أعم مما ذكره
# ( وتسن ) أي الصلاة عليه ( بمسجد ) لأنه صلى الله عليه وسلم صلى فيه على
~~سهيل بن بيضاء وأخيه سهل رواه مسلم بدون تسمية الأخ ( وبثلاثة صفوف فأكثر )
~~لخبر ما من مسلم يموت فيصلي عليه ثلاثة صفوف إلا غفر له رواه الحاكم وغيره
# وقال صحيح على شرط مسلم ( و ) يسن ( تكريرها ) أي الصلاة عليه لأنه صلى
~~الله عليه وسلم صلى بعد الدفن ومعلوم أن الدفن إنما كان بعد صلاة وتقع
~~الصلاة الثانية فرضا كالأولى سواء أكانت قبل الدفن أم بعده فينوي بها الفرض
~~كما في المجموع عن المتولي وذكر السن في الأولى وهذه من زيادتي ( لا
~~إعادتها ) فلا تسن قالوا لأنه لا يتنفل بها ومع ذلك تقع نفلا قاله في
~~المجموع ( ولا تؤخر لغير ولي ) للأمر بالإسراع بها في خبر الشيخين وهذا
~~أولى من قوله لزيادة مصلين
# أما الولي فتؤخر له ما لم يخف تغير ( ولو نوى إمام ميتا ) حاضرا كان أو
~~غائبا ( ومأموم آخر ) كذلك ( جاز ) لأن اختلاف ms0191 نيتهما PageV01P169 لا يضر
~~كما لو اقتدى في ظهر بعصر وهذا أعم من قوله ولو نوى الإمام صلاة غائب
~~والمأموم صلاة حاضر أو عكس جاز ( والأولى بإمامتها ) أي صلاة الميت من يأتي
~~وأن أوصى بها لغيره لأنها حقه
# فلا تنفذ وصيته بإسقاطها كالإرث وماورد مما يخالفه محمول على أن الولي
~~أجاز الوصية فالأولى ( أب فأبوه ) وإن علا ( فابن فابنه ) وإن سفل ( فباقي
~~العصبة ) من النسب والولاء والإمامة ( بترتيب الإرث ) في غير نحو ابني عم
~~أحدهما أخ لأم كما سيأتي فيقدم الأخ الشقيق ثم الأخ لأب ثم ابن الأخ الشقيق
~~ثم ابن الأخ للأب وهكذا ثم المعتق ثم عصبته ثم معتق المعتق ثم عصبته وهكذا
~~ثم الإمام أو نائبه عند انتظام بيت المال ( فذور حم ) والمراد به هنا ما
~~يشمل الأخ للأم فيقدم منهم أو الأم ثم الأخ للأم ثم الخال ثم العم للأم
~~وقولي فأبواه أولى من قوله ثم الجد ( وقدم حر ) عدل ( على عبد أقرب ) منه
~~ولو أفقه وأسن أو فقيها لأنه أليق بالإمامة لأنها ولاية فعلم أنه لا حق
~~فيها للزوج ولا للمرأة وظاهر أن محله إذا وجد مع الزوج غير الأجانب ومع
~~المرأة ذكر أو خنثى فيما يظهر وإلا فالزوج مقدم على الأجانب والمرأة تصلي
~~وتقدم بترتيب الذكر ويقدم العبد القريب على الحر الأجنبي كما أفهمه التقييد
~~بالأقرب والعبد البالغ على الحر الصبي وشرط المقدم أن لا يكون قاتلا كما في
~~الغسل ( فلو استويا ) أي إثنان في درجة كابنين أو أخوين ( قدم الأسن ) في
~~الإسلام ( العدل على الأفقه ) منه عكس سائر الصلوات لأن الغرض هنا الدعاء
~~ودعاء الأسن أقرب إلى الإجابة وسائر الصلوات محتاجة إلى الفقه لكثرة وقوع
~~الحوادث فيها نعم لو كان أحد المستويين ذا رحم كابني عم أحدهما أخ لأم قدم
~~وإن كان الآخر أسن كما اقتضاه نص البويطي وكلام الروضة
# والحق أن هذين لم يستويا أما غير العدل من فاسق ومبتدع فلا حق له في
~~الإمامة قال في المجموع فإن استويا في السن قدم الأفقه ms0192 والأقرأ والأورع
~~بالترتيب السابق في سائر الصلوات
# ( ويقف ) ندبا ( غير مأموم ) من إمام ومنفرد ( عند رأس ذكر وعجز غيره )
~~من أنثى وخنثى للاتباع في غير الخنثى رواه الترمذي وحسنه في الذكر والشيخان
~~في الأنثى وقياسا على الأنثى في الخنثى وحكمة المخالفة المبالغة في ستر غير
~~الذكر وتعبيري بماذكر أولى من قوله ويقف عند رأس الرجل وعجزها ( وتجوز على
~~جنائز صلاة ) واحد برضا أوليائها لأن الغرض منها الدعاء والجمع فيه ممكن
~~والأولى إفراد كل بصلاة إن أمكن
# وعلى الجمع إن حضرت دفعة أقرع بين الأولياء وقدم إلى الإمام الرجل ثم
~~الصبي ثم الخنثى ثم المرأة فإن كانوا ذكورا أو إناثا أو خناثى قدم إليه
~~أفضلهم بالورع ونحوه مما يرغب في الصلاة عليه لا بالحرية لانقطاع الرق
~~بالموت أو مرتبة قدم ولي السابقة ذكرا كان ميته أو أنثى أو خنثى وقدم إليه
~~الأسبق من PageV01P170 الذكور والإناث أو الخناثى وإن كان المتأخر أفضل فلو
~~سبقت أنثى ثم حضر رجل أوصى أخرت عنه ومثلها الخنثى ولو حضر خناثى معا أو
~~مرتبين جعلوا صفا واحدا عن يمينه رأس كل منهم عند رجل الآخر لئلا تتقدم
~~أنثى على ذكر ( ولو وجد جزء ميت مسلم ) غير شهيد ( صلى عليه ) بعد غسله
~~وستر بخرقه ودفن كالميت الحاضر وإن كان الجزء ظفرا أو شعرا فقد صلى الصحابة
~~على يد عبد الرحمن بن عتاب بن أسيد وقد ألقاها طائر نسر بمكة في وقعة الجمل
~~وقد عرفوها بخاتمه رواه الشافعي بلاغا لكن قال في العدة لا يصلي على الشعرة
~~الواحدة والأوجه خلافه
# ( بقصد الجملة ) من زيادتي فلا تجوز الصلاة عليه لا بقصد الجملة لأنها في
~~الحقيقة صلاة على غائب وإن اشترط هنا حضور الجزء وبقية ما يشترط في صلاة
~~الميت الحاضر ويشترط انفصاله من ميت ليخرج المنفصل من حي إذا وجد بعد موته
~~فلا يصلي عليه وتسن مواراته بحرقة ودفنه نعم لو أبين منه فمات حالا كان حكم
~~الكل واحدا يجب غسله وتكفينه والصلاة عليه ودفنه وتعبيري بالجزء أعم من
~~تعبيره ms0193 بالعضو ( والسقط ) بثليث السين والكسر أفصح ( إن علمت حياته ) بصياح
~~أو غيره ( أو ظهرت أمارتها ) كاختلاج أو تحرك ( ككبير ) فيغسل ويكفن ويصلي
~~عليه ويدفن لتيقن حياته وموته بعدها في الأولى والظهور أمارتها في الثانية
~~ولخبر الطفل يصلي عليه رواه الترمذي وحسنه وتعبيري بعلمت حياته أعم من قوله
~~استهل أو بكى ( وإلا ) أي وإن لم تعلم حياته ولم تظهر أمارتها ( وجب تجهيزه
~~بلا صلاة ) عليه ( إن ظهر خلقه ) وفارقت الصلاة غيرها بأنه أوسع بابا منها
~~بدليل أن الذمي يغسل ويكفن ويدفن ولا يصلي عليه
# وذكر حكم غير الصلاة في هذه وفي الثانية التي قبلها من زيادتي ( وإلا )
~~أي وإن لم يظهر خلقه ( سن ستره بخرقة ودفنه ) دون غيرهما
# وذكر هذا من زيادتي والعبرة فيما ذكر بظهور خلق الآدمي وعدم ظهوره فتعبير
~~الأصل ببلوغ أربعة أشهر وعدم بلوغها جرى على الغالب من ظهور خلق الآدمي
~~عندهما وعبر عنه بعضهم بزمن إمكان نفخ الروح وعدمه وبعضهم بالتخطيط وعدمه
~~وكلها وإن تقاربت فالعبرة بما قلنا ( وحرم غسل شهيد ) ولو جنبا أو نحوه (
~~وصلاة عليه ) لخبر البخاري عن جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم أمر في
~~قتلي أحد بدفنهم بدمائهم ولم يغسلوا ولم يصل عليهم وفي لفظ ولم يصل عليهم
~~بفتح اللام
# والحكمة في ذلك إبقاء أثر الشهادة عليهم وأما خبر أنه صلى الله عليه وسلم
~~خرج فصلى على قتلى أحد صلاته على الميت فالمراد جمعا بين الأدلة دعا لهم
~~كدعائه لميت كقوله تعالى @QB@ وصل عليهم @QE@ وسمى لشهادة الله ورسوله له
~~بالجنة
# وقيل لأنه يشهد الجنة وقيل غير ذلك ( وهو ) أي الشهيد الذي لا يغسل ولا
~~يصلي عليه ( من لم يبق فيه حياة مستقرة ) الصادق بمن مات ولو امرأة أو
~~رقيقا أو صبيا أو مجنونا ( قبل انقضاء PageV01P171 حرب كافر بسببها ) أي
~~الحرب كأن قتله كافر أو أصابه سلاح مسلم خطأ أو عاد إليه سلاحه أو رمحته
~~دابته أو سقط عنها أو تردى حال قتاله في بئر أو انكشف عنها لحرب ولم يعلم
~~سبب قتله ms0194 وإن لم يكن عليه أثر لأن الظاهر أن موته بسبب الحرب بخلاف من مات
~~بعد انقضائها وفيه حيات مستقرة بجراحة فيه وإن قطع بموته منها أو قبل
~~انقضائها لا بسبب حرب الكافر كأن مات بمرض فجأة أو في قتال بغاة فليس بشهيد
~~ويعتبر في قتال الكافر كونه مباحا وهو ظاهر
# أما الشهيد العاري عما ذكر كالغريق والمبطون والمطعون والميت عشقا
~~والميتة طلقا والمقتول في غير القتال ظلما فيغسل ويصلي عليه وتعبيري بما
~~ذكر أعم من قوله من مات في قتال الكفار ( ويجب غسل نجس ) أصابه ( غير دم
~~شهادة ) وإن أدى ذلك إلى زوال دمها لأنه ليس من أثر عبادة بخلاف دمها تحرم
~~إزالته لإطلاق النهي عن غسل شهيد ولأنه أثر عبادة ( وسن تكفينه في ثيابه
~~التي مات فيها ) لخبر أبي داود بإسناد حسن عن جابر قال رمي رجل بسهم في
~~صدره أو في حلقه فمات فأدرج في ثيابه كما هو
# ونحن مع النبي صلى الله عليه وسلم سواء في ذلك ثيابها لملطخة بالدم
~~وغيرها لكن الملطخة أولى وكره في المجموع فتقييد الأصل ككثير بالملطخة بيان
~~للأكمل وهذا في ثياب اعتيد لبسها غالبا أما ثياب الحرب كدرع ونحوها مما لا
~~يعتاد لبسها غالبا كخف وجلد وفروة وجبة محشوة فيندب نزعها كسائر الموتى
~~وذكر السن في هذه والوجوب في التي قبلها من زيادتي ( فإن لم تكفه ) أي
~~ثيابه ( تممت ) ندبا إن سترت العورة وإلا فوجوبا
#
# | فصل في دفن الميت
# وما يتعلق به ( أقل القبر حفرة تمنع ) بعد ردمها ( رائحة ) أي ظهورها منه
~~فتؤذي الحي ( وسبعا ) أي نبشه لها فيأكل الميت فتنتهك حرمته
# قال الرافعي والغرض من ذكرهما إن كانا متلازمين بيان فائدة الدفن وإلا
~~فبيان وجوب رعايتهما
# فلا يكفي أحدهما وخرج بالحفرة ما لو وضع الميت على وجه الأرض وجعل عليه
~~ما يمنع ذلك حيث لم يتعذر الحفر ( وسن أن يوسع ويعمق قامة وبسطة ) بأن يقوم
~~رجل معتدل باسطا يديه مرفوعتين لقوله صلى الله عليه وسلم في قتلي أحد
~~احفروا أو أوسعوا ms0195 وأعمقوا
# رواه الترمذي وقال حسن صحيح وأوصى عمر رضي الله عنه أن يعمل قبره قامة
~~PageV01P172 وبسطة وهما أربعة أذرع ونصف خلافا للرافعي في قوله إنهما ثلاث
~~ونصف ( ولحد ) بفتح اللام وضمها وهو أن يحفر في أسفل جانب القبر القبلي قدر
~~ما يسع الميت ( في ) أرض ( صلبة أفضل من شق ) بفتح المعجمة وهو أن يحفر في
~~وسط أرض القبر كالنهر وتبنى حافتاه باللبن أو غيره ويوضع الميت بينهما
~~ويسقف عليه باللبن أو غيره وروى مسلم عن سعد بن أبي وقاص أنه قال في مرض
~~موته الحدوا إلي لحدا وانصبوا على اللبن نصبا كما صنع برسول الله صلى الله
~~عليه وسلم
# وخرج بالصلبة الرخوة فالشق فيها أفضل خشية الانهيار ويسن أن يوسع كل
~~منهما ويتأكد ذلك عند رأسه ورجليه وأن يرفع السقف قليلا بحيث لا يمس الميت
~~( و ) أن ( يوضع رأسه عند رجل القبر ) أي مؤخره الذي سيصير عند أسفله رجل
~~الميت ( و ) أن ( يسل من قبل رأسه برفق ) لما روى أبو داود بإسناد صحيح أن
~~عبد الله بن يزيد الخطمي الصحابي صلى على جنازة الحارث ثم أدخله القبر من
~~قبل رجل القبر وقال هذا من السنة
# ولما روى الشافعي والبيهقي بإسناد صحيح عن ابن عباس أن رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم سل من قبل رأسه ( و ) أن ( يدخله ) القبر ( الأحق بالصلاة
~~عليه درجة ) فلا يدخله ولو أنثى إلا الرجال متى وجدوا لضعف غيرهم عن ذلك
~~غالبا ولخبر البخاري أنه صلى الله عليه وسلم أمر أبا طلحة أن ينزل في قبر
~~بنت له صلى الله عليه وسلم واسمها أم كلثوم ووقع في المجموع تبعا لراو
~~للخبر أنها رقية ورده البخاري في تاريخه الأوسط بأنه صلى الله عليه وسلم لم
~~يشهد موت رقية ولا دفنها أي لأنه كان ببدر ومعلوم أنه كان لها محارم من
~~النساء كفاطمة نعم يسن لهن كما في المجموع أن يلين حمل المرأة من مغتسلها
~~إلى النعش وتسليمها إلى من في القبر وحل ثيابها فيه وخرج بزيادتي درجة ms0196
~~الأحق بالصلاة صفة وقد عرف في الغسل ( لكن الأحق في أنثى زوج ) وإن لم يكن
~~له حق في الصلاة لأن منظوره أكثر ( فمحرم ) الأقرب فالأقرب ( فعبدها ) لأنه
~~كالمحرم في النظر ونحوه ( فممسوح فمجبوب فخصي ) لضعف شهوتهم ورتبوا كذلك
~~لتفاوتهم فيها ( فعصبة ) لا محرمية لهم كبني عم ومعتق وعصبته بترتيبهم في
~~الصلاة ( فذو رحم ) كذلك كبني خال وبني عمة ( فأجنبي صالح ) فإن استوى
~~إثنان في الدرجة والفضيلة وتنازعا أقرع كما مرت الإشارة إليه وقولي فمحرم
~~إلى آخره من زيادتي ( و ) ( و ) سن ( كونه ) أي المدخل له القبر ( وترا )
~~واحدا فأكثر بحسب الحاجة كما فعل برسول الله صلى الله عليه وسلم فقد روى
~~ابن حبان أن الدافنين له كانوا ثلاثة وأبو داود أنهم كانوا خمسة ( و ) سن (
~~ستر القبر بثوب ) عند الدفن لأنه ربما ينكشف من الميت شيء فيظهر ما يطلب
~~إخفاؤه ( وهو لغير ذكر ) من أنثى وخنثى ( آكد ) احتياطا والتصريح بهذا من
~~زيادتي ( و ) أن ( يقول ) PageV01P173 مدخله ( بسم الله وعلى ملة رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم ) للاتباع وللأمر به رواهما الترمذي وحسنهما وفي رواية
~~على سنة رسول الله صلى الله عليه وسلم ( و ) أن ( يوضع في القبر على يمينه
~~) كما في الاضطجاع عند النوم وتعبيري كالمجموع بالقبر أعم من تعبيره باللحد
~~( ويوجه للقبلة ( وجوبا ) تنزيلا له منزلة المصلي فلو وجه لغيرها نبش كما
~~سيأتي أولها على يساره كره ولم ينبش والتصريح بالوجوب من زيادتي ( و ) أن (
~~يسند وجهه ) ورجلاه ( إلى جداره ) أي القبر ( وظهره ) بنحو لبنة ) كحجر حتى
~~لا ينكب ولا يستلقي ويرفع رأسه بنحو لبنة ويفضي بخده الأيمن إليه أو إلى
~~التراب ( و ) أن ( يسد فتحته ) بفتح الفاء وسكون التاء ( بنحو لبن ) كطين
~~بأن يبني بذلك ثم تسد فرجه بكسر لبن وطين أو نحوهما لأن ذلك أبلغ في صيانة
~~الميت من النبش ومن منع التراب والهوام ونحو من زيادتي ( وكره ) أن يجعل له
~~( فرش ومخدة ) بكسر الميم ( وصندوق لم يحتج إليه ) لأن في ذلك إضاعة مال
~~أما إذا احتيج ms0197 إلى صندوق لنداوة أو نحوها كرخاوة في الأرض فلا يكره ولا
~~تنفذ وصيته به إلا حينئذ ( وجاز ) بلا كراهة ( دفنه ليلا ) مطلقا ( ووقت
~~كراهة صلاة لم يتحره ) بالإجماع بخلاف ما إذا تحراه فلا يجوز وعليه حمل خبر
~~مسلم عن عقبة بن عامر ثلاث ساعات نهانا رسول الله صلى الله عليه وسلم عن
~~الصلاة فيهن وأن نقبر فيهن موتانا وذكر وقت الاستواء والطلوع والغروب (
~~والسنة ) للدفن ( غيرهما ) أي غير الليل وغير وقت الكراهة وتعبيري بهذا
~~الموافق لعبارة الروضة أولى من قوله وغيرهما أفضل وإن أول أفضل بمعنى فاضل
~~( ودفن بمقبرة أفضل ) منه بغيرها لينال الميت دعاء المارين والزائرين (
~~وكره مبيت بها ) لما فيه من الوحشة ( ودفن اثنتين من جنس ) ابتداء ( بقبر )
~~بمحل واحد ( إلا لضرورة ) ككثرة الموتى لوباء أو غيره ( فيقدم ) في دفنها
~~إلى جدار القبر ( أفضلهما ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يجمع بين الرجلين
~~من قتلى أحد في ثوب واحد ثم يقول أيهم أكثر أخذا للقرآن
# فإذا أشير إلى أحدهما قدمه في اللحد ( لا فرع ) فلا يقدم ( على أصل ) من
~~جنسه فيقدم الأب على الابن وإن كان أفضل منه لحرمة الأبوة والأم على البنت
~~وإن كان أفضل منها لحرمة الأمومة مع التساوي في الأنوثة بخلاف ما إذا كان
~~من غير جنسه فيقدم الابن على أمه لفضيلة الذكورة ( ولا صبي على رجل ) بل
~~يقدم الرجل عليه وإن كان أفضل منه والتصريح بكراهة الدفن مع قولي من جنس
~~وقولي لا فرع إلى آخره من زيادتي وخرج بالجنس ما لو كان من جنسين حقيقة
~~كذكر وأنثى أو احتمالا كخنثيين فإن كان بينهما محرمية أو زوجته أو سيدية
~~كره دفنهما بقبر وإلا حرم بلا تأكد ضرورة وحيث جمع بين اثنتين جعل بينهما
~~حاجز من تراب وقدم من جنسين الذكر PageV01P174 ثم الخنثى ثم المرأة وتقدم
~~بعض ذلك ( وسن لمن دنا ) من القبر بأن كان على شفيره كما عبر به الشافعي (
~~ثلاث حثيات تراب ) بيديه جميعا لأنه صلى الله عليه وسلم حثا من قبل رأس ms0198
~~الميت ثلاثا رواه البيهقي وغيره باستناد جيد ويسن أن يقول مع الأولى منها
~~خلقناكم ومع الثانية وفيها نعيدكم ومع الثالثة ومنها نخرجكم تارة أخرى
# ( ف ) سن ( أن يهال ) عليه ( بمساح ) أو ما في معناها إسراعا بتكميل
~~الدفن ويسن أن لا يزاد على تراب القبر لئلا يعظم شخصه ( فتمكث جماعة ) عنده
~~ساعة ( يسألون له التثبيت ) للاتباع رواه أبو داود والحاكم وصحح إسناده ( و
~~) أن ( يرفع القبر شبرا ) تقريبا ليعرف فيزار ويحترم ولأن قبره صلى الله
~~عليه وسلم رفع نحو شبر رواه ابن حبان في صحيحه فإن لم يرتفع ترابه شبرا
~~فالأوجه أن يزاد وخرج بزيادتي ( بدارنا ) ما لو مات مسلم بدار الكفار فلا
~~يرفع قبره بل يخفي لئلا يتعرضوا له إذا رجع المسلمون وألحق بها الأذرعي
~~الأمكنة التي يخاف نبشها لسرقة كفنه أو لعداوة أو لنحوهما ( وتسطيحه أولى
~~من تسليمه ) كما فعل بقبره صلى الله عليه وسلم وقبري صاحبيه رواه أبو داود
~~بإسناد صحيح ( وكره جلوس ووطء عليه ) للنهي عنها رواه في الأول مسلم وفي
~~الثاني الترمذي وقال حسن صحيح وفي معناهما الاتكاء عليه والاستناد إليه
~~وبهما صرح في الروضة ( بلا حاجة ) من زيادتي مع التصريح بالكراهة فإن كان
~~لحاجة بأن لا يصل إلى ميته ولا يتمكن من الحفر إلا بوطئه فلا كراهة ( و )
~~كره ( تحصيصه ) أي تبييضه بالجص وهو الجبس وقيل الجير والمراد هنا هما أو
~~أحدهما ( وكتابة ) عليه سواء أكتب اسم صاحبه أم غيره في لوح عند رأسه في
~~غيره ( وبناء عليه ) كقبة أو بيت للنهي عن الثلاثة رواه فيها الترمذي وقال
~~حسن صحيح وفي الأول والثالث مسلم وخرج بتجصيصه تطيينه خلافا للإمام
~~والغزالي ( وحرم ) أي البناء ( ب ) مقبرة ( مسبلة ) بأن جرت عادة أهل البلد
~~بالدفن فيها كما لو كانت موقوفة ولأن البناء بتأيد بعد انمحاق الميت فلو
~~بني فيها هدم البناء كما صرح به في الأصل بخلاف ما لو بنى في ملكه
# والتصريح بالتحريم من زيادتي وصرح به في المجموع ( وسن رشه ) أي القبر (
~~بماء ) لأنه صلى الله ms0199 عليه وسلم فعل ذلك بقبر سعد بن معاذ رواه ابن ماجه
~~وأمر به في قبر عثمان بن مظعون رواه البزار والمعنى فيه التفاؤل بتبريد
~~المضجع وحفظ التراب ويكره رشه بماء الورد ( ووضع حصى ) عليه لأنه صلى الله
~~عليه وسلم فعل ذلك بقبر ابنه إبراهيم رواه الشافعي وسن أيضا وضع الجريد
~~والريحان ونحوهما ( و ) وضع ( حجر أو خشبة عند رأسه وجمع أهله بموضع ) واحد
~~من المقبرة لأنه صلى الله عليه وسلم وضع حجرا أي صخرة عند رأس عثمان بن
~~مظعون وقال PageV01P175 أتعلم بها قبر أخي وأدفن إليه من مات من أهلي رواه
~~أبو داود بإسناد جيد وتعبيري بأهله أعم من تعبيره بأقاربه ( وزيارة قبور )
~~أي قبور المسلمين ( لرجل ) لخبر مسلم كنت نهيتكم عن زيارة القبور فزوروها
~~أما زيارة قبور الكفار فمباحة
# وقيل محرمة ( ولغيره ) أي غير الرجل من أنثى وخنثى ( مكروهة ) لقلة صبر
~~الأنثى وكثرة جزعها وألحق بها الخنثى احتياطا وذكر حكمه من زيادتي
# وهذا في زيارة قبر غير النبي صلى الله عليه وسلم أما زيارة قبره فتسن
~~لهما كالرجل كما اقتضاه إطلاقهم في الحج ومثله قبور سائر الأنبياء والعلماء
~~والأولياء ( وأن يسلم زائر ) فيقول السلام عليكم دار قوم مؤمنين وإنا إن
~~شاء الله بكم لاحقون
# رواه مسلم زاد أبو داود اللهم لا تحرمنا أجرهم ولا تفتنا بعدهم
# وأما قوله صلى الله عليه وسلم عليك السلام تحية الموتى
# فنظرا لعرف العرب حيث كان من عادتهم إذا سلموا على قبر يقولون عليك
~~السلام ( و ) أن ( يقرأ ) من القرآن ما تيسر ( ويدعو ) له بعد توجهه إلى
~~القبلة لأن الدعاء ينفع الميت وهو عقب القراءة أقرب إلى الإجابة ( و ) أن (
~~يقرب ) من قبره ( كقربه منه ) في زيارته ( حيا ) احتراما له ( وحرم نقله )
~~قبل دفنه من محل موته ( إلى ) محل ( أبعد من مقبرة محل موته ) ليدفن فيه
~~وهذا أولى من قوله ويحرم نقله إلى بلد آخر ( إلا من بقرب مكة والمدينة
~~وإيليا ) أي بيت المقدس فلا يحرم نقله إليها بل تختار لفضل الدفن فيها ( و ms0200
~~) حرم ( نبشه ) قبل البلي عند أهل الخبرة بتلك الأرض ( بعد دفنه ) لنقل
~~غيره كتكفين وصلاة عليه لأن فيه هتكا لحرمته ( إلا لضرورة كدفن بلا طهر )
~~من غسل أو تيمم وهو ممن يجب طهره ( أو ) بلا ( توجيه ) له إلى القبلة ( ولم
~~يتغير ) فيهما فيجب نبشه تداركا لطهره الواجب وليوجه إلى القبلة
# وقولي ولم يتغير من زيادتي ( أو ) كدفن ( في مغصوب ) من أرض أو ثوب ووجد
~~ما يدفن أو يكفن فيه الميت فيجب نبشه وإن تغير ليرد كل لصاحبه ما لم يرض
~~ببقائه ( أو وقع فيه مال ) خاتم أو غيره فيجب نبشه وإن تغير لأخذه سواء
~~أطلبه مالكه أم لا كما اقتضاه كلام الروضة والمجموع وقيده صاحب المهذب ومن
~~تبعه بالطلب كما قيد به الأصحاب مسألة الابتلاع الآتية
# وقد فرقت بينهما في شرح الروض ولو بلع مالا لنفسه ومات لم ينبش أو مال
~~غيره وطلبه مالكه نبش وشق جوفه وأخرج منه ورد لصاحبه ولو ضمنه الورثة كما
~~نقله في المجموع عن إطلاق الأصحاب رادابه على ما في العدة من أن الورثة إذا
~~ضمنوا لم يشق ويؤيده ما اقتضاه كلامها من أنه يشق حيث لا ضمان وله تركه
# وفي نقل الروياني عن الأصحاب ما يوافق ما فيها تجوز أما بعد البلى فلا
~~يحرم نبشه بل تحرم عمارته وتسوية التراب عليه لئلا يمتنع الناس منا لدفن
~~فيه لظنهم عدم البلى
# واستثنى قبور الصحابة والعلماء والأولياء ( وسن تعزية نحو أهله ) كصهر
~~وصديق وهي الأمر بالصبر والحمل عليه بوعد الأجر PageV01P176 والتحذير من
~~الوزر بالجزع والدعاء للميت بالمغفرة وللمصاب يجبر المصيبة لأنه صلى الله
~~عليه وسلم مر على امرأة تبكي على صبي لها فقال لها اتقي الله واصبري
# ثم قال إنما الصبر أي الكامل عند الصدمة الأولى
# رواه الشيخان ولأن أسامة بن زيد قال أرسلت إحدى بنات النبي صلى الله عليه
~~وسلم تدعوه وتخبره أن ابنا لها في الموت فقال للرسول ارجع إليها فأخبرها أن
~~لله ماأخذ وله ما أعطى وكل شيء عنده بأجل مسمى فمرها فلتصبر ms0201 ولتحتسب
~~وتقييدي بنحو أهله من زيادتي وسن أن يعمهم بها حتى الصغار والنساء إلا
~~الشابة فلا يعزيها إلا محارمها ونحوهم ( و ) هي ( بعد دفنه أولى ) منها
~~قبله لاشتغال أهل الميت بتجهيزه قبله
# قال في الروضة إلا أن يرى من أهله جزعا شديدا فيختار تقديمها ليصبرهم
# وذكر الأولوية من زيادتي ( ثلاثة أيام تقريبا ) من الموت لحاضر ومن
~~القدوم أو بلوغ الخبر لغائب فتكره التعزية بعدها إذ لغرض منها تسكين قلب
~~المصاب والغالب سكونه فيها فلا يجدد حزنه ( فيعزى مسلم بمسلم ) بأن يقال له
~~( أعظم الله أجرك ) أي جعله عظيما ( وأحسن عزاءك ) بالمد أي جعله حسنا (
~~وغفر لميتك وبكافر أعظم الله أجرك ) مع قوله ( وصبرك ) أو أخلف عليك أو جبر
~~مصيبتك أو نحوه كما في الروضة كأصلها نعم لو كان الميت ممن لا يخلف بدله
~~كأب فليقل بدل أخلف عليك خلف عليك أي كان الله خليفة عليك نقله الشيخ أبو
~~حامد عن الشافعي ( و ) يعزى ( كافر محترم بمسلم ) بأن يقال له ( غفر الله
~~لميتك وأحسن عزاءك )
# وخرج بزيادتي محترم الحربي والمرتد فلا يعزيان إلا أن يرجى إسلامهما
~~وللمسلم تعزية كافر محترم بمثله فيقول أخلف الله عليك ولا نقص عددك
# ( وجاز بكاء عليه ) أي على الميت قبل موته وبعده لأنه صلى الله عليه وسلم
~~بكى على ولده إبراهيم قبل موته وقال إن العين تدمع والقلب يحزن ولا نقول
~~إلا ما يرضى ربنا وإنا بفراقك يا إبراهيم لمحزونون
# وبكى على قبر بنت له وزار قبر أمه فبكى وأبكى من حوله روى الأول الشيخان
~~والثاني البخاري والثالث مسلم
# والبكاء عليه بعد الموت خلاف الأولى لأنه حينئذ يكون أسفا على ما فات
~~نقله في المجموع عن الجمهور بل نقل في الأذكار عن الشافعي والأصحاب أنه
~~مكروه لخبر فإذا وجبت فلا تبكين باكية قالوا وما الوجوب يا رسول الله
# قال الموت رواه الشافعي وغيره بأسانيد صحيحة ( لا ندب ) وهو عد محاسنه
~~فلا يجوز كأن يقال واكهفاه واجبلاه واسنداه وقيل عدها مع البكاء وجزم به في
~~المجموع ( و ms0202 ) لا ( نوح ) وهو رفع الصوت بالندب ( و ) لا ( جزع بنحو ضرب
~~صدر ) كضرب خد وشق جيب قال صلى الله عليه وسلم النائحة إذا لم تتب قبل
~~موتها تقام يوما لقيامة وعليها سربال من قطران ودرع من جرب
# رواه مسلم
# وقال صلى الله عليه وسلم ليس منا من ضرب الخدود وشق الجيوب ودعا بدعوى
~~PageV01P177 الجاهلية
# وفي رواية مسلم في كتاب الجهاد بلفظ أو بدل الواو والسربال القميص كالدرع
~~والقطران بفتح القاف مع كسر الطاء وسكونها وبكسرها مع سكون الطاء دهن شجر
~~يطلى به الإبل الجربي ويسرج به وهو أبلغ في اشتعال النار بالنائحة
# ( وسن لنحو جيران أهله ) كأقاربه البعداء ولو كانوا ببلد وهو بآخر (
~~تهيئة طعام يشبعهم يوما وليلة ) لشغلهم بالحزن عنه ( وأن يلح عليهم في أكل
~~) لئلا يضعفوا بتركه ونحو هنا وفيما بعده من زيادتي ( وحرمت ) أي تهيئته (
~~لنحو نائحة ) كنادبة لأنها إعانة على معصية والأصل فيا قبله قوله صلى الله
~~عليه وسلم لما جاء خبر قتل جعفر بن أبي طالب في غزوة مؤتة اصنعوا لآل جعفر
~~طعاما فقد جاءهم ما يشغلهم
# رواه أبو داود وغيره وحسنه الترمذي ومؤتة بضم الميم وسكون الهمزة موضع
~~معروف عند الكرك والله أعلم PageV01P178
#
# | كتاب الزكاة
# هي لغة التطهير والنماء وغيرها وشرعا اسم لما يخرج عن مال أو بدن على وجه
~~مخصوص
# والأصل في وجوبها قبل الإجماع آيات كقوله تعالى @QB@ وآتوا الزكاة @QE@
~~وقوله @QB@ خذ من أموالهم صدقة @QE@ وأخبار كخبر بني الإسلام على خمس وهي
~~أنواع تأتي في أبواب
#
# | باب زكاة الماشية
# بدءوا بها وبالإبل منها للبداءة بالإبل في خبر أنس الآتي لأنها أكثر
~~أموال الغرب ( تجب ) أي الزكاة ( فيها ) أي في الماشية ( بشروط ) أربعة
~~أحدها ( كونها نعما )
# قال الفقهاء واللغويون أي إبلا وبقرا وغنما ذكورا كانت أو إناثا فلا زكاة
~~في غيرها من الحيوانات كخيل ورقيق ومتولد بين زكوي وغيره لخبر الشيخين ليس
~~على المسلم في عبده ولا فرسه صدقة وغيرهما مما ذكر مثلهما مع أن الأصل عدم
~~الوجوب
# ( و ) ثانيها كونها ( نصابا ) وقدره يعلم ms0203 مما يأتي ( وأوله في إبل خمس
~~ففي كل خمس ) منها ( إلى عشرين شاة ولو ذكرا ) لصدق الشاة به ( ويجزىء )
~~عنها وعما فوقها ( بغير الزكاة ) وإن لم يساو قيمة الشاة لأنه يجزىء عن خمس
~~وعشرين
# فعما دونها أولى وأفادت إضافته إلى الزكاة اعتبار كونه أنثى بنت مخاض فما
~~فوقها كما في المجموع ( و ) في ( خمس وعشرين بنت مخاض لها سنة و ) في ( ست
~~وثلاثين بنت لبون لها سنتان و ) في ( ست وأربعين حقة لها ثلاث ) من السنين
~~( و ) في ( إحدى وستين جذعة لها أربع ) من السنين ( و ) في ( ست وسبعين
~~بنتا لبون و ) في ( إحدى وتسعين حقتان و ) في ( مائة وإحدى وعشرين ثلاث
~~بنات لبون وبتسع ثم كل عشر يتغير الواجب ففي كل أربعين بنت لبون وفي كل
~~خمسين حقة ) وذلك لخبر أبي بكر رضي الله عنه بذلك في كتاب لأنس بالصدقة
~~التي فرضها رسول الله صلى الله عليه وسلم على المسلمين رواه البخاري عن أنس
~~ومن لفظه فإذا زادت على عشرين ومائة ففي كل أربعين بنت لبون وفي كل خمسين
~~حقة والمراد زادت PageV01P179 واحدة لا أقل كما صرح بها في رواية لأبي داود
~~بلفظ فإذا كانت إحدى وعشرين ومائة ففيها ثلاث بنات لبون فهي مقيدة لخبر أنس
~~وبها مع كون المتبادر من الزيادة فيه واحدة أخذ أئمتنا في عدم اعتبار بعضها
~~لكنها معارضة له لدلالتها على أن الواحدة يتعلق بها الواجب ودلالته على
~~خلافه فالمتجه لصحة ما فيه ولدفع المعارضة حمل قوله ففي كل أربعين على أن
~~معها في صورة مائة وإحدى وعشرين ثلثا وإنما ترك ذلك تغليبا لبقية الصور
~~عليها مع العلم بأن ما يتغير به الواجب يتعلق به كالعاشرة
# ففي مائة وثلاثين بنتا لبون وحقه وفي مائة وأربعين حقتان وبنت لبون وفي
~~مائة وخمسين ثلاث حقاق وهكذا وللواحدة الزائدة على المائة والعشرين قسط من
~~الواجب فيسقط بموتها بين تمام الحول والتمكن من الإخراج جزء من مائة وإحدى
~~وعشرين جزءا من ثلاث بنات لبون وما بين النصب عفو ويسمى ms0204 وقصالا يتعلق به
~~الواجب على الأصح
# فلو كان له تسع من الإبل فتلف منها أربع بعد الحول قبل التمكن وجبت شاة
~~وسميت الأولى من المخرجات من الإبل بنت مخاض لأن أمها آن لها أن تحمل مرة
~~ثانية فتكون في المخاض أي الحوامل والثانية بنت لبون لأن أمها آن لها أن
~~تلد ثانيا فتكون ذات لبن والثالثة حقة لأنها استحقت أن يطرقها الفحل أو أن
~~تركب ويحمل عليها والرابعة جذعة لأنها أجذعت مقدم أسنانها أي أسقطته واعتبر
~~في الجميع الأنوثة لما فيها من رفق الدر والنسل
# وزدت وبتسع ثم كل عشر يتغير الواجب لدفه ما اقتضته عبارة الأصل من أنه
~~يتغير بما دونهما وليس مرادا ( و ) أوله ( في بقر ثلاثون ففي كل ثلاثين
~~تبيع له سنة ) سمي بذلك لأنه يتبع أمه في المرعى ( و ) في ( كل أربعين مسنة
~~لها سنتان ) سميت بذلك لتكامل أسنانها وذلك لما روى الترمذي وغيره عن معاذ
~~قال بعثني رسول الله صلى الله عليه وسلم إلى اليمن فأمرني أن آخذ من كل
~~أربعين بقرة مسنة ومن كل ثلاثين تبيعا
# وصححه الحاكم وغيره والبقرة تقال للذكر والأنثى ( و ) أوله ( في غنم
~~أربعون ) شاة ( ففيها شاة وفي مائة وإحدى وعشرين شاتان و ( في ) مائتين
~~وواحدة ثلاث ) من الشياه ( و ) في ( أربعمائة أربع ثم ) في ( كل مائة شاة )
~~روى البخاري ذلك عن أنس في كتاب أبي بكر السابق ( والشاة ) المخرجة عما ذكر
~~( جذعة ضأن لها سنة ) وإن لم تجذع ( أو أجذعت ) من زيادتي وإن لم يتم لها
~~سنة كما ذكره الرافعي في الأضحية ( أو ثنية معز لها سنتان ) فيخير بينهما
~~ومن ذلك يؤخذ أن شرط إجزاء الذكر في الإبل وفيما يأتي أن يكون جذعا أو
~~ثنياه ويعتبر في المخرج عن الإبل من الشياه كونه صحيحا كاملا وإن كانت
~~الإبل معيبة والشاة المخرجة عما ذكر تكون ( من غنم البلد أو مثلها ) أو خير
~~منها قيمة كما فهم بالأولى وشمول كلامي لشاة الغنم مع التقييد بالمثلية في
~~عنم غير البلد من زيادتي ms0205 ( فإن عدم PageV01P180 بنت مخاض ) ولو شرعا كأن
~~كانت مغصوبة أو مرهونة ( أو تعيبت فابن لبون أو حق ) يخرجه عنها وإن كان
~~أقل قيمة منها ولا يكلف تحصليها وإن لم يكن عنده ابن لبون أو حق بل يحصل ما
~~شاء منها وكابن لبون ولد لبون خنثى أما غير بنت المخاض كبنت لبون عدمها فلا
~~يؤخذ عنها حق كما لا يؤخذ عنها ابن لبون
# ولأن زيادة السن في ابن اللبون فيما ذكر توجب اختصاصه عنها بقوة ورود
~~الماء والشجر والامتناع من صغار السباع بخلافها في الحق لا توجب اختصاصه عن
~~بنت اللبون بهذه القوة بل هي موجودة فيهما فلا يلزم من جبرها ثم جبرها هنا
~~والتصريح بذكر الشرط في الحق من زيادتي ( ولا يكلف ) حيث كانت إبله مهازيل
~~أن يخرج بنت مخاض ( كريمة ) لقوله صلى الله عليه وسلم لمعاذ حين بعثه عاملا
~~إياك وكرائم أموالهم
# رواه الشيخان ( لكن تمنع ) الكريمة عنده ( ابن لبون وحقا ) وهو من زيادتي
~~لوجود بنت مخاض عنده ( ولو اتفق ) في إبل أو بقر ( فرضان ) في نصاب واحد (
~~وجب ) فيها ( الأغبط ) منهما أي الأنفع للمستحقين ففي مائتي بعير أو مائة
~~وعشرين بقرة يجب فيها الأغبط من أربع حقاق وخمس بنات لبون أو ثلاث مسنات
~~وأربعة اتبعه ( إن وجدا مما له ) بصفة الإجزاء لأن كلا منهما فرضهما فإذا
~~اجتمعا روعي ما فيه حظ المستحقين إذ لا مشقة في تحصيله ( وأجزأ غيره ) أي
~~غير الأغبط ( بلا تقصير ) من المالك أو الساعي للعذر ( وجبر التفاوت ) لنقص
~~حق المستحقين ( بنقد ) للبلد ( أو جزء من الأغبط ) لا من المأخوذ فلو كانت
~~قيمة الحقاق أربعمائة وقيمة بنات اللبون أربعمائة وخمسين وقد أخذ الحقاق
~~فالجبر بخمسين أو بخمسة أتساع بنت لبون لا بنصف حقة لأن التفاوت خمسون
~~وقيمة كل بنت لبون تسعون وجاز دفع النقد مع كونه من غير جنس الواجب وتمكنه
~~من شراء جزئه لدفع ضرر المشاركة وقولي من الأغبط من زيادتي أما مع التقصير
~~من المالك بأن دلس أو من الساعي بأن لم يجتهد ms0206 وإن ظن أنه الأغبط فلا يجزيء
~~( وإن وجد أحدهما ) بماله ( أخذ ) وإن وجد شيء من الآخر إذ الناقص كالمعدوم
~~( وإلا ) أي وإن لم يوجدا أو أحدهما بماله بصفة الإجزاء بأن لم يوجد شيء
~~منهما أو وجد بعض كل منهما أو بعض أحدهما أو وجدا أو أحدهما لا بصفة
~~الإجزاء ( فله تحصيل ما شاء ) منهما كلا أو بعضا متمما بشراء أو غيره ولو
~~غير أغبط لما في تعين الأغبط من المشقة في تحصيله وله كما يعلم مما يأتي أن
~~يصعد أو ينزل مع الجبران في الإبل فله في المائتي بغير فيما إذا لم يوجد
~~شيء من الحقاق وبنات اللبون أن يجعل الحقاق أصلا ويصعد إلى أربع جذاع
~~فيخرجها ويأخد أربع جبرانات وأن يجعل بنات اللبون أصلا وينزل إلى خمس بنات
~~مخاض فيخرجها مع خمس جبرانات وفيما إذا وجد بعض كل منهما كثلاث حقاق وأربع
~~بنات لبون أن يجعل PageV01P181 الحقاق أصلا فيدفعها مع بنت لبون وجبران أو
~~يجعل بنات اللبون أصلا فيدعها مع حقة ويأخذ جبرانا وله دفع حقة مع ثلاث
~~بنات لبون وثلاث جبرانات وله فيما إذا وجد بعض أحدهما كحقة دفعها مع ثلاث
~~جذاع وأخذ ثلاث جبرانات وله دفع خمس بنات مخاض مع دفع خمس جبرانات ( ولمن
~~عدم واجبا من إبل ) ولو جذعة في ماله ( أن يصعد ) درجة ( ويأخذ جبرانا
~~وإبله سليمة أو ينزل ) درجة ( ويعطيه ) أي الجبران كما جاء ذلك في خبر أنس
~~السابق فالخيرة في الصعود والنزول للمالك لأنهما شرعا تخفيفا عليه وخرج بمن
~~عدم الواجب من وجده في ماله فليس له نزول مطلقا ولا صعود إلا أن لا يطلب
~~جبرانا لأنه زاد خيرا وهو معلوم مما يأتي وبالإبل غيرها فلا يأتي فيه ذلك
~~وبالسليمة المعيبة فلا يصعد بالجبران لأن واجبها معيب والجبران للتفاوت بين
~~السليمين وهو فوق التفاوت بين المعيبين بخلاف نزوله مع إعطاء الجبران
# فجائز لتبرعه بالزيدة ( وهو ) أي الجبران ( شاتان ) بالصفة السابقة في
~~الشاة المخرجة عن خمس من الإبل ( أو عشرون درهما ) نقرة خالصة ( بخيرة ms0207
~~الدافع ) ساعيا كان ى و مالكا لظاهر خبر أنس وعلى الساعي رعاية مصلحة
~~المستحقين في الدفع والأخذ ( وله صعود ) درجتين فأكثر ( ونزول درجتين فأكثر
~~مع تعدد الجبران ) كأن يعطي بدل بنت مخاض عدمها مع بنت اللبون حقة ويأخذ
~~جبرانين أو يعطي بدل حقة عدمها مع بنت اللبون بنت مخاض ويدفع جبرانين هذا (
~~عند عدم القربى في غير جهة المخرجة ) بخلاف ما إذا وجدها للاستغناء عن
~~زيادة الجبران بدفع الواجب من القربى فإن كانت القربى في غير جهة المخرجة
~~كأن لزمه بنت لبون عدمها مع الحقة ووجد بنت مخاض لم يلزمه إخراجها مع جبران
~~بل يجوز له إخراج جذعة مع أخذ جبرانين لأن بنت المخاض وإن كانت أقرب إلى
~~بنت اللبون ليست في جهة الجذعة وقولي فأكثر مع التقييد بجهة المخرجة من
~~زيادتي ( ولا يبعض جبران ) فلا يجزىء شاة وعشرة دراهم لجبران واحد لأن
~~الخبر يقتضي التخيير بين شاتين وعشرين درهما فلا يجوز خصلة ثالثة كما في
~~الكفارة فلا يجوز أن يطعم خمسة ويكسو خمسة ( إلا لمالك رضي ) بذلك فيجزي
~~لأن الجبرانحقه فله أسقاطه وهذا من زيادتي وأما الجبرانان فيجوز تبعيضهما
~~فيجزىء شاتان وعشرون درهما لجبرانين كالكفارتين ( ويجزىء ) في إخراج الزكاة
~~( نوع عن ) نوع ( آخر ) كضأن عن معز وعكسه من الغنم وأرجبية عن مهرية وعكسه
~~من الإبل وعراب عن جواميس وعكسه من البقر ( برعاية القيمة ) كأن تساوي ثنية
~~المعز في القيمة جذعة الضأن لاتحاد الجنس سواء اتحد نوع ماشيته أم اختلف (
~~ففي ثلاثين عنزا ) وهي أنثى المعز ( وعشر نعجات ) من الضأن ( عنز أو نعجة
~~بقيمة PageV01P182 ثلاثة أرباع عنز وربع نعجة ) فلو كانت قيمة عنز مجزئة
~~دينارا أو نعجة مجزئة دينارين لزم عنزا أو نعجة قيمتها دينار وربع ( وفي
~~عكسه ) أي المثال المذكور ( عكسه ) أي الواجب فالواجب فيه نعجة أو عنز
~~بقيمة ثلاثة أرباع نعجة وربع عنز والتصريح بهذا من زيادتي ( ولا يؤخذ ناقص
~~) من ذكر ومعيب وصغير ( في غير ما مر ) من جواز أخذ ابن اللبون أو الحق
~~والذكر من الشياه ms0208 في الإبل أو التبيع في البقر أو النوع الأردإ عن الأجود
~~بشرطه ( إلا من مثله ) بأن تمحضت ماشيته ذكورا أو كانت ناقصة بعيب أو صغر
~~فيؤخذ في ست وثلاثين من الإبل ابن لبون أكثر قيمة من ابن لبون يؤخذ في خمس
~~وعشرين منها لئلا يسوى بين النصابين ويعرف ذلك بالتقويم والنسبة فإذا كانت
~~قيمة المأخوذ في خمس وعشرين خمسين درهما تكون قيمة المأخوذ في ستة وثلاثين
~~اثنين وسبعين درهما بنسبة زيادة الجملة الثانية على الجملة الأولى وهي
~~خمسان وخمس خمس ويؤخذ في خمس عشرين معيبة من الإبل معيبة متوسطة وفي ست
~~وثلاثين فصيلا فصيل فوق المأخود في خمس وعشرين وفي ست وأربعين فصيل فوق
~~المأخوذ في ست وثلاثين وعلى هذا القياس ( فإن اختلف ماله نقصا ) وكمالا
~~واتحد نوعا ( فكامل ) يخرجه ( برعاية القيمة وإن لم يوف تمم بناقص ) وقولي
~~فإن اختلف إلى آخره من زيادتي والمراد بالنقص ما يثبت رد المبيع وخرج به ما
~~لو اختلف ماله صفة فقط فالواجب الأغبط ( ولا ) يؤخذ ( خيار ) كحامل وأكولة
~~وهي المسمنة للأكل وربى وهي الحديثة العهد بالنتاج بأن يمضي لها من ولادتها
~~نصف شهر كما قاله الأزهري أو شهران كما نقله الجوهري ( إلا برضا مالكها )
~~بأخذها نعم إن كانت كلها خيارا أخذ الخيار منها إلا الحوامل فلا تؤخذ منها
~~حامل كما نقهل الإمام واستحسنه ( و ) ثالثها ( مضى حول في ملكه ) لخبر لا
~~زكاة في مال حتى يحول عليه الحول رواه أبو داود وغيره وهو وإن كان ضعيفا
~~مجبور بآثار صحيحة عن أبي بكر وعمر وعثمان وعلي رضي الله عنهم وغيرهم ( و )
~~لكن ( لنتاج نصاب ) بقيد زدته بقولي ( ملكه بملكه ) أي بسبب ملك النصاب (
~~حول النصاب ) وإن ماتت الأمهات وذلك بأن بلغت به نصابا كمائة وعشرين من
~~الغنم نتج منها واحدة فتجب شاتان
# فإن لم تبلغ به نصابا كمائة نتج منها عشرون فلا أثر له والأصل في ذلك ما
~~رواه مالك في الموطأ عن عمر رضي الله عنه أنه قال لساعيه اعتد عليهم
~~بالسخلة وهي ms0209 تقع على الذكر والأنثى وأيضا المعنى في اشتراط الحول أن يحصل
~~النماء والنتاج نماء عظيم فيتبع الأصول في الحول أما ما نتج من دون نصاب
~~وبلغ به نصابا فيبتدأ حوله من حين بلوغه وعلم بما ذكر أنه لو زال ملكه عن
~~النصاب أو بعضه ثم عاد بشراء أو غيره ولو بمثله كإبل بإبل PageV01P183
~~استؤنف الحول بما فعله وإن قصد به الفرار من الزكاة وهو مكروه عن قصد
~~الفرار وأنه لا يضم إلى ما عنده في الحول ما ملكه بشراء أو غيره كهبة وإرث
~~ووصية لأنه ليس في معنى النتاج المذكور وإنما ضم إليه في النصاب لأنه
~~بالكثرة فيه بلغ حدا يحتمل المواساة فلو ملك ثلاثين بقرة ستة أشهر ثم اشترى
~~عشرا فعليه عند تمام الحول الأول للثلاثين تبيع ولكل حول بعده ثلاثة أرباع
~~مسنة وعند تمام كل حول للعشرة ربع مسنة وأنه لو انفصل النتاج بعد الحول لم
~~يكن حول النصاب حوله لتقرر واجب أصله ولأن الحول الثاني أولى به ( فلو ادعى
~~) المالك ( النتاج بعده ) أي بعد الحول ( صدق ) لأن الأصل عدم وجوده قبله (
~~فإن اتهم ) أي اتهمه الساعي ( سن تحليفه ) والتصريح بسن تحليفه من زيادتي
# ( و ) رابعها ( إسامة مالك لها كل الحول ) لقوله في خبر أنس وفي صدقة
~~الغنم في سائمتها إذا كانت أربعين إلى عشرين ومائة شاة دل بمفهومه على نفي
~~الزكاة في معلوفة الغنم وقيس بها معلوفة الإبل الله تبارك وتعالى رضي الله
~~عنهن الرب عز وجل والبقر واختصت السائمة بالزكاة لتوفر مؤنتها بالرعي في
~~كلأ مباح أو مملوك قيمته يسيرة لا يعد مثلها كلفة في مقابلة نمائها ( لكن
~~لو علفها قدرا تعيش بدونه بلا ضرر بين ولم يقصد به قطع سوم لم يضر )
# أما لو سامت بنفسها أو أسامها غير مالكها كغاصب أو اعتلفت سائمة أو علفت
~~معظم الحول أو قدر ألا تعيش بدونه أو تعيش لكن بضرر بين أو بلا ضرر بين لكن
~~قصد به قطع سوم أورثها وتم حولها ولم يعلم فلا زكاة لفقد ms0210 إسامة المالك
~~المذكورة والماشية تصبر عن العلف يوما أو يومين لا ثلاثة وتعبيري بإسامة
~~المالك لها أولى من قوله وكونها سائمة وقوله ولم يقصد به قطع سوم من زيادتي
~~( ولا زكاة في عوامل ) في حرث أو نحوه لاقتنائها للاستعمال لا للنماء كثياب
~~البدن ومتاع الدار ( وتؤخذ زكاة سائمة عند ورودها ماء ) لأنها أقرب إلى
~~الضبط حينئذ فلا يكلفهم الساعي ودها إلى البلد كما لا يلزمه أن يتبع
~~المراعي ( وإلا ) أي وإن لم ترد الماء بأن اكتفت بالكلأ في وقت الربيع ( ف
~~) عند ( بيوت أهلها ) وأفنيتهم وذلك لخبر البيهقي تؤخذ صدقات أهل البادية
~~على مياههم وأفنيتهم وهو منزل على ما قلنا ( ويصدق مخرجها في عددها إن كان
~~ثقة وإلا فتعدو الأسهل ) عدها ( عند مضيق ) تمر به واحدة واحدة وبيد كل من
~~المالك والساعي أو نائبهما قضيب يشيران به إلى كل واحدة أو يصيبان به ظهرها
~~لأن ذلك أبعد عن الغلط فإن اختلفا بعد العد وكان الواجب يختلف به أعاد العد
~~وتعبيري بالمخرج أعم من تعبيره بالمالك وقولي والأسهل من زيادتي
# ( ولو اشترك اثنان ) مثلا ( من أهل زكاة في نصاب أو في أقل ) منه (
~~ولأحدهما نصاب ) ولو في غير ماشية من PageV01P184 نقد أو غيره ( زكيا كواحد
~~) لقوله في خبر أنس ولا يجمع بين متفرق ولا يفرق بين مجتمع خشية الصدقة نهى
~~المالك عن التفريق وعن الجمع خشية وجوبها أو كثرتها ونهى الساعي عنهما خشية
~~سقوطها أو قلتها والخبر ظاهر في خلطة الجوار الآتية ومثلها خلطة الشيوع بل
~~أولى وعلم من اعتبار النصاب اعتبار اتحاد الجنس وإن اختلف نوعه من التشبيه
~~اعتبار الحول من سنة ودونها كما في التمر والحب
# ويعتبر ابتداء حول الخلطة منها وأفادت زيادتي أو في أقل ولأحدهما نصاب أن
~~الشركة فيما دون نصاب تؤثر إذا ملك أحدهما نصابا كأن اشتركا في عشرين شاة
~~مناصفة وانفرد أحدهما بثلاثين فيلزمه أربعة أخماس شاة والآخر خمس شاة بخلاف
~~ما إذا لم يكن لأحدهما نصاب وإن بلغه مجموع المالين كأن انفرد كل منهما ms0211
~~بتسعة عشر شاة واشتركا في ثنتين ( كما لو خلطا جوارا ) بكسر الجيم أفصح من
~~ضمها ( واتحد مشرب ) أي موضع شرب الماشية ( ومسرح ) أي الموضع الذي تجتمع
~~فيه ثم تساق إلى المرعى ( ومراح ) بضم الميم أي مأواها ليلا ( وراع ) لها (
~~وفحل نوع ) بخلاف فحل أكثر من نوع فلا يضر اختلافه للضرورة ومعنى اتحاده أن
~~يكون مرسلا في الماشية وإن كان ملكا لأحدهما أو معارا له أو لهما وتقييد
~~اتحاد الفحل بنوع من زيادتي ( ومحلب ) بفتح الميم أي مكان الحلب بفتح اللام
~~يقال للبن وللمصدر وهو المراد هنا
# وحكى سكونها ( وناطور ) بمهملة وحكى إعجامها أي حافظ الشجر والزرع (
~~وجرين ) أي موضع تجفيف التمر وتخليص الحب ( ودكان ومكان حفظ ونحوها ( كمرعى
~~وطريقه ونهر يسفي منه وحراث وميزان ووزان ومكيال وكيال وليس المراد أن ما
~~يعتبر اتحاده يعتبر كونه واحدا بالذات بل أن لا يختص مال واحد منهما به فلا
~~يضر التعدد حينئذ ( لا جالب ) فلا يشترط اتحاده كجازا لغنم ( و ) لا ( إناء
~~) يحلب فيه كآلة الجز والتصريح بهذين من زيادتي ( و ) لا ( نية خلطة ) لأن
~~خفة المؤنة باتحاد المرافق لا تختلف بالقصد وعدمه
# وإما اشترط الاتحاد فيما مر ليجتمع المالان كالمال الواحد ولتخف المؤنة
~~على المحسن بالزكاة فلو افترق المالان فيما شرط الاتحاد فيه زمنا طويلا
~~مطلقا أو يسيرا يقصد من المالكين أو أحدهما أو بتقرير للتفرق ضر وخرج بأهل
~~الزكاة غيره كذمي ومكاتب
# (
# | باب زكاة النابت
# ) ( بقوت اختيارا من رطب وعنب وحب كبر وأرز ) بفتح الهمزة وضم الراء
~~وتشديد PageV01P185 الزاي في أشهر اللغات ( وعدس ) ودرة وحمص وباقلاء لأمره
~~صلى الله عليه وسلم أن يخرص العنب كما يخرص النخل
# وتؤخذ زكاته زبيبا كما تؤخذ زكاة النخل تمرا رواه الترمذي وابن حبان
~~وغيرهما ولقوله صلى الله عليه وسلم لأبي موسى الأشعري ولمعاذ حين بعثهما
~~إلى اليمن لا تأخذا الصدقة إلا من هذه الأربعة الشعير والحنطة والتمر
~~والزبيب
# رواه الحاكم وقال صحيح الإسناد وقيس بما ذكر فيهما ما في معناه والحصر في
~~الثاني إضافي لخبر ms0212 الحاكم وقال صحيح الإسناد عن معاذ أنه صلى الله عليه
~~وسلم قال فيما سقت السماء والسيل والبعل العشر وفيما سقى بالنضح نصف العشر
~~وإنما يكون ذلك في التمر والحنطة والحبوب فأما القثاء والبطيخ والرمان
~~والقضب فعفو عفا عنه رسول الله صلى الله عليه وسلم سواء أزرع ذلك قصدا أو
~~نبت اتفاقا والقضب بسكون المعجمة الرطب بفتح الراء وسكون الطاء وخرج بالقوت
~~غيره كخوخ ومشمش وتين وجوز ولوز وتفاح وزيتون وسمسم وزعفران وبالاختيار ما
~~يقتات ضرورة كحب حنظل وغاسول وترمس فلا تجب الزكاة في شي منها ( ونصابه )
~~أي القوت الذي تجب فيه الزكاة ( خمسة أوسق ) فلا زكاة فيما دونها لخبر
~~الشيخين ليس فيما دون خمسة أوسق صدقة ( وهي بالرطل البغدادي ألف وستمائة )
~~من الأرطال لأن الوسق صاعا والصاع أربعة أمداد والمد رطل وثلث بالبغدادي
~~وقدرت به لأنه الرطل الشرعي ( وهو مائة وثمانية وعشرون درهما وأربعة أسباع
~~درهم وبالدمشقي ) وهو ستمائة درهم ( ثلاثمائة واثنان وأربعون ) رطلا ( وستة
~~أسباع ) من رطل بناء على ما صححه النووي من أن رطل بغداد ما ذكر خلافا لما
~~صححه الرافعي من أنها بالدمشقي ثلاثمائة وستة وأربعون رطلا وثلثان بناء على
~~ما صححه من أن رطل بغداد مائة وثلاثون درهما فعليه إذا ضربتها في ألف
~~وستمائة رطل مقدار الخمسة الأوسق تبلغ مائتي درهم وثمانية آلاف يقسم ذلك
~~على ستمائة يخرج ما ذكره وعلى ما صححه النووي تضرب ما سقط من كل رطل وهو
~~درهم وثلاثة أسباع درهم في ألف وستمائة يبلغ ألفي درهم ومائتي درهم وخمسة
~~وثمانين درهما وخمسة أسباع درهم يسقط ذلك من مبلغ الضرب الأول يبقى مائتا
~~ألف وخمسة آلاف وسبعمائة وأربعة عشر درهما وسبعا درهم وإذا قسم ذلك على
~~ستمائة خرج ما صححه لأن مائتي ألف وخمسة آلاف ومائتي درهم في مقابلة
~~ثلاثمائة واثنين وأربعين رطلا والباقي وهو خمسمائة وأربعة عشر درهما وسبعا
~~درهما في مقابلة ستة أسباع رطل لأن سبع الستمائة خمسة وثمانون وخمسة أسباع
~~والنصاب المذكور تحديد والعبرة في بالكيل وإنما قدر بالوزن ms0213 استظهارا
~~والمعتبر في الوزن من كل نوع الوسط فإنه يشتمل على الخفيف والرزين ( ويعتبر
~~) في قدر النصاب غير الحب في رطب وعنب حالة كونه ( جافا إن تجفف غير ردىء
~~وإلا فرطبا ) يعتبر ( ويقطع بإذن ) من الإمام وتخرج الزكاة منه ( كما لو ضر
~~أصله ) PageV01P186 لامتصاصه ماءه لعطش فإنه يعتبر رطبا ويقطع بالإذن ويؤخذ
~~الواجب رطبا وقولي ويقطع إلى آخره مع التقييد بغير الردىء من زيادتي ( و )
~~يعتبر فيما ذكر ( الحب ) حالة كونه ( مصفى ) من تبنه يخلاف ما يؤكل قشره
~~معه كذرة فيدخل في الحساب
# وإن أزيل تنعما كما يقشر البر ولا تدخل قشرة الباقلا السفلى على ما في
~~الروضة كأصلها عن العدة لكن استغربه في المجموع قال الأذرعي وهو كما قال
~~والوجه ترجيح الدخول أو الجزم به ( وما ادخر في قشره ) ولم يؤكل معه ( من
~~أرز وعلس ) بفتح العين واللام نوع من البر ( فعشرة أوسق غالبا ) نصابه
~~اعتبارا لقشره الذي ادخاره فيه أصلح له وأبقى بالنصف وقد يكون خالصها من
~~ذلك دون خمسة أوسق فلا زكاة فيها أو خالص ما دونها خمسة أوسق فهو نصاب وذلك
~~ما احترزت عنه بزيادتي غالبا وتعبيري بما ذكر أولى من قوله كأرز وعلس
~~لسلامته من إيهام أنه بقي شيء من الحبوب يدخر في قشره وليس كذلك ( ويكمل )
~~في نصاب ( نوع بآخر كبر بعلس ) لأنه نوع منه كما مر وهو قوت صنعاء اليمن
~~وخرج بالنوع الجنس فلا يكمل بآخر كبر أو شعير بسلت بضم السين وسكون اللام
~~فهو جنس مستقل لا بر ولا شعير فإنه حب يشبه البر في اللون والنعومة والشعير
~~في برودة الطبع فلما اكتسب من تركب الشبهين وصفا انفرد به وصار أصلا برأسه
~~( ويخرج من كل ) من النوعين ( بقسطه فإن عسر ) إخراجه لكثرة الأنواع وقلة
~~مقدار كل نوع منها ( فوسط ) منها يخرجه لا أعلاها ولا أدناها رعاية
~~للجانبين ولو تكلف وأخرج من كل نوع قسطه جاز بل هو الأفضل ( ولا يضم ثمر
~~عام وزرعه إلى ) ثمر وزرع عام ( آخر ) في إكمال النصاب وإن ms0214 أطلع ثمر العام
~~الثاني قبل جذاذ ثمر الأول ( ويضم بعض كل ) منهما ( إلى بعض ) وإن اختلف
~~إدراكه لاختلاف أنواعه أو بلاده حرارة أو برودة كنجد وتهامة فتهامة حارة
~~يسرع إدراك الثمر بها بخلاف نجد لبردها ( إن اتحد في العام قطع ) للثمر
~~وللزرع وإن لم يقع الإطلاعان في الثمر والزراعتان في الزرع في عام لأن
~~القطع هو المقصود وعدنه يستقر الوجوب ويستثنى مما ذكر ما لو أثمر نخل مرتين
~~في عام فلا ضم بل هما كثمرة عامين وذكر اتحاد القطع في الثمر من زيادتي وبه
~~صرح في الحاوي الصغير وهو الموافق لاعتبار اتحاد حصاد الزرع في العام وإن
~~اعتبر ابن المقري اتحاد إطلاع الثمر فيه وما تقرر من اعتبار قطع اتحاد قطع
~~الزرع فيه هو ما صححه الشيخان ونقلاه عن الأكثرين
# لكن قال الأسنوي إنه نقل باطل ولم أر من صححه فضلا عن عزوه إلى الأكثرين
~~بل صحح كثيرون اعتبار اتحاد الزرع في العام
# ويجاب بأن ذلك لا يقدح في نقل الشيخين لأن من حفظ حجة على من لم يحفظ (
~~وفيما شرب ) من ثمر وزرع ( بعروقه ) لقربه من الماء وهو البعل ( أو بنحو
~~مطر ) كنهر PageV01P187 وقناة حفرت منه وإن احتاجت إلى مؤنة ( عشر وفيما
~~شرب ) منهما ( بنضج ) من نحو نهر بحيوان ويسمى الذكر ناضحا والأنثى ناضحة
~~ويسمى هذا الحيوان أيضا سانية ( أو نحوه ) كدولاب بضم أوله وقد يفتح وهو ما
~~يديره الحيوان وكناعورة وهو ما يديره الماء وكماء ملكه ولو بهبة لعظم المنة
~~فيها أو غضبه لوجوب ضمانه ( نصفه ) أي نصف العشر والفرق ثقل المؤنة في هذا
~~خفتها في الأول والأصل فيهما خبر البخاري فيما سقت السماء والعيون أو كان
~~عثريا العشر وفيما
# سقي بالنضح نصف العشر وخبر الحاكم السابق والعثري بفتح المثلثة وقيل
~~بإسكانها ما سقي بالسيل الجاري إليه في حفرة وتسمى الحفرة عاثوراء لتعثر
~~الماء بها إذا لم يعلمها وتعبيري بنحو في الوضعين أعم مما عبر به فيهما (
~~وفيما شرب بهما ) أي بالنوعين كمطر ونضح ( يسقط باعتبار المدة ) أي ms0215 مدة عيش
~~الثمر والزرع ونمائهما لا بأكثرهما ولا بعدد السقيات فلو كانت المدة من يوم
~~الزرع مثلا إلى يوم الإدراك ثمانية أشهر واحتاج في أربعة منها إلى سقية
~~فسقي بالمطر وفي الأربعة الأخرى إلى سقيتين فسقي بالنضح وجب ثلاثة أرباع
~~العشر وكذا لو جهلنا المقدار من نفع كل منهما باعتبار المدة أخذا بالأسوأ
~~أو احتاج في ستة منها إلى سقيتين فسقي بماء السماء وفي شهرين إلى ثلاث
~~سقيات فسقي بالنضح وجب ثلاثة أرباع العشر وربع نصف العشر
# ولو اختلف المالك والساعي في أنه سقي بماذا صدق المالك لأن الأصل عدم
~~وجوب الزيادة عليه فإن اتهمه الساعي حلفه ندبا ولو كانت له زرع أو ثمر مسقى
~~بمطر وآخر مسقى بنضح ولم يبلغ واحد منهما نصابا ضم أحدهما إلى الآخر لتمام
~~النصاب وإن اختلف قدر الواجب وهو العشر في الأول ونصفه في الثاني
# | فرع لو علمنا أن أحدهما أكثر وجهلنا عينه
# فالواجب ينقص عن العشر ويزيد على نصف العشر فيؤخذ اليقين إلى أن يعلم
~~الحال قاله الماوردي وتعبيري بالمدة أعم من تعبيره بعيش الزرع ونمائه (
~~وتجب ) الزكاة فيما ذكر ( ببدو وصلاح ثمر ) لأنه حينئذ ثمرة كاملة وهو قبل
~~ذلك بلح وحصرم ( واشتداد حب ) لأنه حينئذ طعام وهو قبل ذلك بقل ولا يشترط
~~تمام الصلاح والاشتداد ولا بدو صلاح الجميع واشتداده كما زدته بقولي ( أو
~~بعضهما )
# وسيأتي في باب الأصول والثمار بيان بدو صلاح الثمر وليس المراد بوجوب
~~الزكاة بما ذكر وجوب إخراجها في الحال بل انعقاد سبب وجوبه ولو أخرج في
~~الحال الرطب والعنب مما يتتمر ويتزبب غير ردىء لم يجزه لو أخذه الساعي لم
~~يقع الموقع ومؤنة جذاذ الثمر وتجفيفه وحصاد الحب وتصفيته من خالص مال
~~المالك لا يحسب شيء منها من مال الزكاة ( وسن خرص ) أي حزر PageV01P188 (
~~كل ثمر ) فيه زكاة إذا ( بدا صلاحه على مالكه ) للأمر به في الخبر السابق
~~أول الباب فبطوف الخارص بكل شجرة ويقدر ثمرتها أو ثمرة كل النوع رطبا ثم
~~يابسا ( لتضمين ) أي لنقل الحق ms0216 من العين إلى الذمة تمرا أو زبيبا ليخرجه
~~بعد جفافه ( وشرط ) في الخرص المذكور ( عالم به ) واحدا كان أو أكثر لأن
~~الجاهل بالشيء من أهل الاجتهاد فيه وهذا من زيادتي ( أهل للشهادات ) كلها
~~من عدالة وحرية وذكورة وغيرها مما يأتي لأن الخرص ولاية فلا يصح لها من ليس
~~أهلا للشهادات واكتفى بالواحد لأن الخرص ينشأ عن اجتهاد فكان الحاكم ولخبر
~~أبي داود وغيره بإسناد حسن أنه صلى الله عليه وسلم كان يبعث عبد الله بن
~~رواحة خارصا أول ما تطيب الثمرة ( و ) شرط تضمين ) من الإمام ونائبه أي
~~تضمين الحق ( لمخرج ) من مالك أو نائبه
# وخرج بالثمرة الزرع فلا خرص فيه لاستتار حبه لا يؤكل غالبا رطبا بخلاف
~~الثمر ويبدو صلاحه ما قبله لأن الخرص لا يتأنى فيه إذ لا حق للمستحقين فيه
~~ولا ينضبط المقدار لكثرة العاهات قبل بدو الصلاح وأفاد ذكر كل أنه لا يترك
~~للمالك شيئا خلافا لقول قديم إنه يبقى له نخلة أو نخلات يأكلها أهله لخبر
~~ورد فيخه وأجاب عنه الشافعي في الجديد بحمله على أنه يترك له ذلك من الزكاة
~~لا من المخروص ليفرقه بنفسه على فقراء أقاره وجيرانه لطمعهم في ذلك منه قال
~~الماوردي ولا دخل للخرص في نخيل البصرة لكثرتها ولإباحة أهلها اوكل منها
~~للمجتاز وكلام الأصحاب يخالفه ( وقبول ) للتضمين كأن يقول له ضمنتك حق
~~المستحقين من الرطب بكذا فيقبل ( فله ) أي للمالك حينئذ ( تصرف في الجميع )
~~أي جميع ما خرص بيعا وغيره لانقطاع التعلق عن العين فإن انتفى الخرص أو
~~التضمين أو القبول لم ينفذ تصرفه في الجميع بل فيما عدا الواجب شائعا لبقاء
~~الحق في العين لا معينا فلا يجوز له أكل شيء منه ( ولو ادعى تلفا ) له أو
~~لبعضه ( فكوديع ) فإن ادعى تلفه مطلقا أو بسبب خفي كسرقة أو ظاهرا كبرد
~~ونهب عرف دون عمومه صدق بيمينه أو عرف مع عمومه فكذلك إن أنهم وإن صدق بلا
~~يمين فإن لم يعرف الظاهر طولب ببينة به لإمكانها ثم يصدق بيمينه ms0217 في التلف
~~به ولو ادعى تلفه بحريق في الجرين مثلا وعلمنا أنه لم يقع في الجرين حريق
~~لم يبال بكلامه ( لكن اليمين ) هنا ( سنة ) بخلافها في الوديع فإنها واجبة
~~وهذا مع حكم الإطلاق والتقييد بالاتهام من زيادتي ( أو ) ادعى ( حيف خارص )
~~فيما خرصه ( أو غلطه ) فيه ( بما يبعد لم يصدق ) إلا ببينة كما لو ادعى حيف
~~حاكم أن كذب شاهد ( ويحط في الثانية ) القدر ( المحتمل ) بفتح الميم
~~لاحتماله وهذا من زيادتي ( أو ) ادعى غلطه ( به ) أي بالمحتمل ( بعد تلف )
~~للمخروص ( صدق بيمينه ) ندبا ( إن اتهم ) وإلا صدق بلا يمين فإن لم يتلف
~~أعيد كيله وعمل به ولو ادعى غلطه ولم يبين قدرا لم تسمع دعواه وقولي بعد
~~تلف مع قولي بيمينه إن اتهم من زيادتي PageV01P189
# (
# | باب زكاة النقد
# ) ولو غير مضروب والأصل فيها ما ما يأتي آية والذي يكنزون الذهب والفضة
~~فسرت بذلك ( يجب في عشرين مثقالا ذهبا و ) في ( مائتي درهم فضة فأكثر ) من
~~ذلك ( بوزن مكة بعد حول ربع عشر ) لخبر أبي داود وغيره بإسناد صحيح أو حسن
~~كما في المجموع ليس في أقل من عشرين دينارا وفي عشرين نصف دينار وخبر
~~الشيخين ليس فيما دون خمس أواق من الورق صدقة
# وروى البخاري في خبر أنس السابق في زكاة الحيوان وفي الرقة ربع العشر
~~والرقة والورق الفضة والهاء عوض من الواو الأوقية بضم الهمزة وتشديد الياء
~~على الأشهر أربعون درهما واعتبار الحول ووزن مكة رواهما أبو داود وغيره
# والمعنى في ذلك أن للذهب والفضة معدان للنماء كالماشية في السائمة وبما
~~ذكر علم أن نصاب الذهب عشرون دينار أو نصاب الفضة مائتا درهم فضة وأنه لا
~~وقص في ذلك كالمعشرات التجزؤ بلا ضرر بخلاف الماشية وأنه لا زكاة فيما دون
~~النصاب وإن تم في بعض الموازين ولا في مغشوش حتى يبلغ خالصه نصابا فيخرج
~~زكاته خالصا أو مغشوشا خالصة قدرها لكن يتعين على الولي إخراج الخالص حفظا
~~للنحاس ولا في سائر الجواهر كلؤلؤ وياقوت وفيروز لعدم ورود الزكاة فيها ms0218
~~ولأنها معدة للاستعمال كالماشية العاملة ولا قبل الحول
# والدرهم ستة دوانق والدانق سدس درهم وهو ثمان حبات وخمسا حبة فالدرهم
~~خمسون حبة وخمسا حبة ومتى زيد على الدرهم ثلاثة أسباعه كان مثقالا ومتى نقص
~~من المثقال ثلاثة أعشاره كان درهما فكل عشرة دراهم سبعة مثاقيل ووزن نصاب
~~الذهب بالأشرفي خمسة وعشرون وسبعان وتسع وقولي فأكثر من زيادتي ( ولو اختلط
~~إناء منهما ) بأن سبكا معا وصيغ منهما الإناء ( وجهل ) أكثرهما ( زكى كلا )
~~منها بفرضه ( الأكثر ) إن احتاط فإذا كان وزنه ألفا من أحدهما ستمائة ومن
~~الآخر أربعمائة زكى ستمائة ذهبا وستمائة فضة
# ولا يجوز فرض كله ذهبا لأن أحد الجنسين لا يجزىء عن الآخر وإن كان أعلى
~~منه كما مرت الإشارة إليه ( أو ميز ) بينهما بالنار أو بالماء كأن يضع فيه
~~ألفا ذهبا ويعلم ارتفاعه ثم ألفا فضة ويعلمه ثم يضع فيه المخلوط فإلى أيهما
~~كان ارتفاعه أقرب فالأكثر منه قال في البسيط ويحصل ذلك بسبك قدر يسير إذا
~~تساوت أجزاؤه ( ويزكى ) مما ذكر ( محرم ) كآنية ( ومكروه ) كضبة قضة صغيرة
~~لزينة حليا كان أو غيره وذلك المكروه من زيادتي ( لا حلى مباح ) كسوار
~~لمرأة بقيدين زدتهما بقولي ( علمه ) المالك ( ولم ينو PageV01P190 كنزه )
~~فلا يزكى لأن زكاة الذهب والقضة تناط بالاستغناء عن الانتفاع بهما لا
~~بجوهرهما إذ لا غرض في ذاتهما
# ولأنه معد لاستعمال مباح كعوامل الماشية ( ولو انكسر إن قصد إصلاحه )
~~بقيد زدته بقولي ( وأمكن لا صوغ ) له بأن أمكن بإلحام لبقاء صورته وقصد
~~إصلاحه فإن لم يقصد إصلاحه بل قصد جعله تبرا أو درهما أو كنزه أو لم يقصد
~~شيئا على ما رجحه في الروضة والشرح الصغير أو أحوج انكساره إلى صوغ وجبت
~~زكاته وينعقد حوله من حين انكساره لأنه غير مستعمل ولا معد لاستعمال وخرج
~~بقولي علمه ما لو ورث حليا مباحا ولم يعلمه حتى مضى عام وجبت زكاته لأنه لم
~~ينو إمساكه لاستعمال مباح قاله الروياني وذكر عن والده لاحتمال وجه فيه
~~إقامة لنية مورثة مقام نيته وبقولي ms0219 ولم ينو ما لو نواه فتجب زكاته أيضا (
~~ومما يحرم سوار ) بكسر السين أكثر من ضمها ( وخلخال ) بفتح الخاء ( للبس
~~رجل وخنثى ) بأن قصد ذلك باتخاذهما فيهما محرمان بالقصد بخلاف اتخاذهما
~~للبس غيرهما من امرأة وصبي أو لإعارتهما أو إجارتهما لمن له استعمالهما أو
~~لا لقصد شيء أو يقصد كنزهما وإن وجبت الزكاة في الأخيرة كما علم مما مر (
~~وحرم عليهما أصبع ) من ذهب أو فضة فاليد بطريق الأولى ( وحلى ذهب وسن وخاتم
~~منه ) أي من الذهب قال صلى الله عليه وسلم أحل الذهب والحرير لإناث أمتى
~~وحرم على ذكورها
# وصححه الترمذي وألحق بالذكور الخناثى احتياطا ( لا أنف وأنملة ) بتثليث
~~الهمزة والميم ( وسن ) أي لا يحرم اتخاذها من ذهب على مقطوعها وإن أمكن
~~اتخاذها من الفضة الجائزة لذلك بالأولى لأنه لا تصدأ غالبا ولا يفسد المنبت
~~ولأن عرفجة بن أسعد قطع أنفه يوم الكلاب بضم الكاف اسم لماء كانت الوقعة
~~عنده في الجاهلية فاتخذ أنفا من ورق فأنتن عليه فأمره النبي صلى الله عليه
~~وسلم فاتخذ أنفا من ذهب رواه الترمذي وحسنه وابن حبان وصححه وقيس بالأنف
~~السن وإن تعددت والأنملة ولو لكل أصبع والفرق بينهما وبين الأصبع واليد
~~أنها تعلم بخلافهما فلا يجوز اتخاذهما من ذهب ولا فضة كما مر ( وخاتم فضة )
~~لأنه صلى الله عليه وسلم اتخذ خاتما من فضة رواه الشيخان وذكر حكم الخنثى
~~فيما ذكر من زيادتي ( و ) يحل ( لرجل منها ) أي من الفضة ( حلية ) أي تحليه
~~( آلة حرب بلا سرف ) فيها ( كسيف ورمح ) وخف وأطراف سهام لأنها تغيظ الكفار
# أما مع السرف فيها فتحرم لما فيه من زيادة الخيلاء ( لا ) حلية ( ما لا
~~يلبسه كسرج ولجام ) وركاب لأنه غير ملبوس له كالآنية
# وخرج بالفضة الذهب فلا يحل منه لمن ذكر شيء من ذلك لما فيه من زيادة
~~الخيلاء وبالرجل في الثانية المرأة والخنثى فلا يحل لهما شيء من ذلك لما
~~فيه من التشبيه بالرجال وهو حرام على المرأة وكعكسه وإن جاز لها المحاربة
~~بآلة الحرب ms0220 في الجملة وألحق بها الخنثى احتياطا وظاهر من حل تحلية ما ذكر
~~أو تحريمه حل PageV01P191 استعماله وتحريمه محلى لكن إن تعينت الحرب على
~~المرأة والخنثى ولم يجدا غيره حل استعماله ( ولا مرأة ) في غير آلة الحرب (
~~لبس ) أنواع ( حليهما ) أي الذهب والفضة كطوق وخاتم وسوار ونعل وكقلادة من
~~دراهم ودنانير معراة قطعا ومثقوبة على الأصح في المجموع لدخولها في اسم
~~الحلى ورد به تصحيح الرافعي تحريمها وإن اتبعه في الروضة وقد يقال بكراهتها
~~خروجا من الخلاف فعلى التحريم والكراهة تجب زكاتها وعلى الإباحة لا تجب وإن
~~زعم الأسنوي أنها تجب ( وما نسج بهما ) من الثياب كالحلى لأن ذلك من جنسه (
~~إلا إن بالغت في سرف ) في شيء من ذلك كخلخال وزنه مائة مثقال فلا يحل لها
~~لأن المقتضى لإباحة الحلى لها التزين للرجال المحرك للشهوة الداعي لكثرة
~~النسل ولا زينة في مثل ذلك بل تنفر منه النفس لاستبشاعه فإن أسرفت بلا
~~مبالغة لم يحرم لكنه يكره فتجب فيه الزكاة وفارق ما سر في آلة الحرب حيث لم
~~يغتفر فيه عدم المبالغة بأن الأصل في الذهب والفضة حلهما للمرأة بخلافهما
~~لغيرها فاغتفر لها قليل السرف وكالمرأة الطفل في ذلك لكن لا يقيد بغير آلة
~~الحرب فيما يظهر وخرج بالمرأة الرجل والخنثى فيحرم عليهما لبس حلى الذهب
~~والفضة على ما رم
# وكذا ما نسج بهما إلا إن فاجأتهما الحرب ولم يجدا غيره وتعينت على الخنثى
~~( ولكل ) من المرأة وغيرها
# ( تحلية مصحف بفضة ) إكرما له ( ولها ) دون غيرها تحليته ( بذهب ) لعموم
~~خبر أحل الذهب والحرير لإناث أمتي وحرم على ذكورها وفي فتاوى الغزالي أم من
~~كتب القرآن بالذهب فقد أحسن ولا زكاة عليه
# ( تنبيه ) قال في المجموع نقلا عن جمع وحيث حرمنا الذهب المراد به إذا لم
~~يصدأ فإن صدىء بحيث لا يبين لم يحرم
# (
# | باب زكاة المعدن والركاز والتجارة
# ) ( من استخرج ) من أهل الزكاة ( نصاب ذهب أو فضة ) فأكثر ( من معدن ) أي
~~مكان خلقه فيه موات أو ملك له ويسمى به المستخرج ms0221 أيضا كما في الترجمة (
~~لزمه ربع عشره ) لخبر وفي الرقة ربع العشر
# ولخبر الحاكم في صحيحه أنه صلى الله عليه وسلم أخذ من المعادن القبلية
~~الصدقة ( حالا ) فلا يعتبر الحول لأنه إنما يعتبر للتمكن من تنمية المال
~~والمستخرج من معدن نماء في نفسه واعتبر النصاب لأن ما دونه لا يحتمل
~~المواساة كما في سائر الأموال الزكوية ( ويضم PageV01P192 بعض نيله لبعض إن
~~اتحد معدن واتصل عمل أو قطعه لعذر ) كمرض وسفر وإصلاح آلة وإن طال الزمن
~~عرفا أو زال الأول عن ملكه وقولي إن اتحد معدن من زيادتي ( وإلا ) بأن تعدد
~~المعدن أو قطع العمل بلا عذر ( فلا يضم ) نيلا ( أو لثان في إكمال نصاب )
~~وإن قصر الزمن لعدم الاتحاد في الأول ولإعراضه في الثاني ( ويضم ثانيا لما
~~ملكه ) من جنسه أو من عرض تجارة يقوم به ولو من غير المعدن كإرث في إكماله
~~فإن كمل به النصاب زكى الثاني فلو استخرج تسعة عشر مثقالا بالأول ومثقالا
~~في الثاني فلا زكاة في التسعة عشر وتجب في المثقال كما تجب فيه لو كان
~~مالكا لتسعة عشر من غير المعدن وخرج بالفضة والذهب غيرهما كحديد ونحاس
~~وياقوت وكحل فلا زكاة فيه وبقولي لثان غيره مما يملكه فيضم إليه نظير ما مر
~~ووقت وجوب إخراج زكاة المعدن عقب تخليصه ونتقيته ومؤنة ذلك على المالك
~~وتعبيري بما ملكه أعم من تعبيره بالأول ( وفي ركاز ) بمعنى مركوز ككتاب
~~بمعنى مكتوب ( من ذلك ) أي من نصاب أو فضة فأكثر ولو بضمه إلى ما ملكه مما
~~مر ( خمس ) رواه الشيخان وفارق وجوب ربع العشر في المعدن بعدم المؤنة أو
~~خفتها ( حالا ) فلا يعتبر الحول لما مر في المعدن ( يصرف ) أي الخمس (
~~كمعدن ) أي زكاته ( مصرف الزكاة ) لأنه حق واجب في المستفاد من الأرض فأشبه
~~الواجب في الثمار والزروع
# وقولي كمعدن من زيادتي ( وهو ) أي الركاز ( دفين ) هو أولى من قوله موجود
~~( جاهلي فإن وجده ) من هو أهل للزكاة ( بموات أو ملك أحياه زكاة )
# وفي معنى الموات القلاع والقبور ms0222 الجاهلية ( أو وجد بمسجد أو شارع ) أو
~~وجد دفين ( إسلامي ) بأن وجد عليه شيء من القرآن أو اسم ملك من ملوك
~~الإسلام ( وعلم مالكه ) في الثالثة ( فله ) فيجب رده عليه وذكر هذا في
~~وجدانه في مسجد أو شارع من زيادتي ( أو جهل ) أي المالك في الثلاثة ( فلقطة
~~) فيعرفه الواجد سنة ثم له أن يتملكه إن لم يظهر مالكه ( كما ) يكون لقطة (
~~لو جهل حال الدفين ) أي لم يعرف أنه جاهلي أو إسلامي بأن كان مما يضرب مثله
~~في الجاهلية والإسلام
# ومما لا أثر عليه كالتبر والحلى ( أو ) وجد ( بملك شخص فله ) أي للشخص (
~~إن ادعاه ) يأخذه بلا يمين كأمتعة الدار ( وإلا ) أي وإن لم يدعه ( فلمن
~~ملك منه وهكذا ) حتى ينتهي الأمر ( إلى المحي ) للأرض فيكون له وإن لم يدعه
~~لأنه بالإحياء ملك ما في الأرض وبالبيع لم يزل ملكه عنه فإنه مدفون منقول
~~فإن كان المحي أو من تلقى الملك عنه مينا فورثته قائمون مقامه فإن قال
~~بعضهم هو لمورثنا وأباه بعضهم سلم نصيب المدعي إليه وسلك بالباقي
~~PageV01P193 ما ذكر فإن أيس من مالكه تصدق به الإمام أو من هو في يده ( ولو
~~ادعاه اثنان ) وقد وجد في ملك غيرهما ( فلمن صدقه المالك ) فيسلمه له وهذا
~~من زيادتي ( أو ) ادعاه ( بائع ومشتر أو مكر ومكتر أو معير ومستعير )
# وقال كل منهما هو لي وأنا ذقته ( حلف ذو اليد ) من المدعين في الثلاث
~~ليصدق كما لو تنازعا في متاع الدار بقيد زدته بقولي ( إن أمكن ) صدقه ولو
~~على بعد فإن لم يمكن لكون مثل ذلك لا يمكن دفنه في مدة يده لم يصدق ولو وقع
~~التنازع بعد عود الملك إلى البائع أو المكري أو المعير فإن قال كل منهما
~~دفنته بعد عود الملك إلى صدق بيمينه إن أمكن ذلك وإن قال دفنته قبل خروجه
~~من يدي صدق المشتري والمكتري والمستعير على الأصح لأن المالك سلم له حصول
~~الكنز في يده فيده تنسخ اليد السابقة ( و ) الواجب ( فيما ملك بمعاوضة )
~~مقرونة ms0223 ( بنية تجارة ) وإن لم يجددها في كل تصرف ( كشراء وإصداق ) وهبة
~~بثواب واكتراء لا كإقالة ورد بعيب وهبة بلا ثواب واحتطاب لانتفاء المعاوضة
~~( ربع عشر قيمته ) أما أنه ربع عشر فكما في الذهب والفضة لأنه يقوم بهما
~~وأما أنه من القيمة فلأنها متعلقة فلا يجوز إخراجه من عين العرض ( ما لم
~~ينو القنية ) فإن نوى لها انقطع الحول فيحتاج إلى تجديد النية مقرونة بتصرف
# والأصل في زكاة التجارة خبر الحاكم بإسنادين صحيحين على شرط الشيخين في
~~الإبل صدقتها وفي البقر صدقتها وفي الغنم صدقتها وفي البر صدقته وهو يقال
~~لأمتعة البزاز وللسلاح وليس فيه زكاة عين فصدقته زكاة تجارة وهي تقليب
~~المال بمعاوضة لغرض الربح وكلامهم يشمل ما ملك باقتراض بنية التجارة فتكفي
~~نيتها لكن في التتمة أنها لا تكفي لأن القرض ليس مقصوده التجارة بل الإرفاق
~~وإنما تجب زكاة التجارة ( بشرط حول ونصاب ) كغيرها ( معتبرا ) أي النصاب (
~~بآخره ) أي بآخر الحول لا بطرفيه ولا بجمعيه لأن الاعتبار بالقيمة وتعسر
~~مراعاتها كل وقت لاضطراب الأسعار انخفاضا وارتفاعا
# واكتفى باعتبارها آخر الحول لأنه وقت الوجوب ( فلورد ) مال التجارة ( في
~~أثنائه ) أي الحول ( إلى نقد ) كأن بيع به وكان مما ( يقوم به آخره ) أي
~~آخر الحول ( وهو دون نصاب واشترى به عرض ابتدىء حوله ) أي العرض ( من ) حين
~~شرائه لتحقق نقص النصاب بالنتضيض بخلافه قبله فإنه مظنون أما لو باعه بعرض
~~أو بنقد لا يقوم به آخر الحول كأن باعه بدراهم والحال يقتضي التقويم
~~بدنانير أو بنقد يقوم به وهو نصاب فحوله باق وقولي يقوم به إلى آخره من
~~زيادتي ( ولو تم ) أي حول مال التجارة ( وقيمته دون نصاب ) بقيد زدته بقولي
~~( وليس معه ما يكمل به ) النصاب ( ابتدىء حول ) فإن كان معه ما يكمل به فإن
~~ملكه من أول الحول زكاهما آخره كما لو كان معه مائة درهم فابتاع بخمسين
~~منها عرضا PageV01P194 للتجارة وبقي في ملكه خمسون وبلغت قيمة العرض آخر
~~الحول مائة وخمسين فيضم لما عنده وتجب زكاة الجميع وإن ms0224 ملكه وإن ملكه في
~~أثنائه كما لو ابتاع بالمائة ثم ملك خمسين زكى الجميع إذا تم حول الخمسين (
~~وإذا ملكه ) أي مال التجارة ( بعين نقد نصاب أو دونه وفي ملكه باقيه ) كأن
~~اشتراه بعين عشرين مثقالا وبعين عشرة وفي ملكنه عشرة أخرى ( بنى على حوله )
~~أي حول النقد ( وإلا ) بأن اشتراه بنقد في الذمة وإن نقده في الثمن أو
~~بعرضه قنية ولو سائمة أو بنقد دون نصاب وليس في ملكه باقية ( ف ) حوله ( من
~~) حين ( ملكه ) وفارقت الأولى ما لو اشتراه بعين النقد بأن النقد لا يتعين
~~صرفه للشراء فيها بخلافه في تلك والتقييد بالعين مع قولي أو دونه وفي ملكه
~~باقيه من زيادتي ( ويضم ربح ) حاصل في أثناء الحول ولو من عين العرض كولد
~~وثمر ( لأصل في الحول إن لم ينض ) بكسر النون بقيد زدته بقولي ( بما تقوم
~~به ) الآتي بيانه فلو اشترى عرضا بمائتي درهم صارت قيمته في الحول ما ولو
~~قبل آخره بلحظة ثلاثمائة أو نص فيه بها وهي مما لا يقوم به زكاها آخره
# أما إذا نض أي صار ناضا دراهم أو دنانير بما يقوم به وأمسكه إلى آخر
~~الحول فلا يضم إلى الأصل بل يزكى الأصل بحوله ويفرد الربح بحول كأن اشترى
~~عرضا بمائتي درهم وباعه بعد ستة أشهر بثلاثمائة وأمسكها إلى آخر الحول أو
~~اشترى بها عرضا يساوي ثلاثمائة آخر الحول فيخرج زكاة مائتين فإذا مضت ستة
~~أشهر زكى المائة ( وإذا ملكه ) أي مال التجارة ( بنقد ) ولو في ذمته أو غير
~~نقد البلد الغالب أو دون نصاب ( قوم به ) لأنه أصل ما بيده وأقرب إليه من
~~نقد البلد فلو لم يبلغ به نصابا لم تجب الزكاة وإن بلغ بغيره ( أو ) ملكه (
~~بغيره ) أي بغير نقد كعرض ونكاح وخلع ( فبغالب نقد البلد ) يقوم فلو حاتل
~~الحول بمحل لا نقد فيه كبلد يتعامل فيه بفلوس أو نحوها اعتبر أقرب بلاد
~~إليه وقولي أو بغيره أعم من قوله بعرض ( أو ) ملكه ( بهما ) أي بنقد وغيره
~~( قوم ما ms0225 قابل النقد به والباقي بالغالب ) من نقد البلد ( فإن غلب نقدان )
~~على التساوي ( أي مال التجارة ( نصابا بأحدهما ) دون الآخر ( قوم ) ما لها
~~في الثانية وما قابل غير النقد في الثالثة ( به ) لتحقق تمام النصاب بأحد
~~النقدين وبهذا فارق ما مر من أنه لا زكاة فيما لو تم النصاب في ميزان دون
~~آخر أو بنقد به دون نقد يقوم به ( أو ) بلغ نصابا ( بهما أي بكل منهما (
~~خير ) المالك كما في شاتي الجبران ودارهمه وهذا ماصححه في أصل الروضة ونقل
~~الرافعي تصحيحه عن العراقيين والروياني وبه الفتوى كما في المهمات وخالف في
~~المنهاج كأصله فصحح أنه يتعين الأنفع للمستحقين ونقل الرافعي تصحيحه عن
~~مقتضى إيراد الإمام والبغوي وقولي فإن غالب نقدان إلى آخره من زيادتي في
~~الثالثة PageV01P195
# ( وتجب فطرة رقيق تجارة مع زكاتها ) لاختلاف سببيهما ( ولو كان ) أي مال
~~التجارة ( مما تجب الزكاة في عينه ) كسائمة وثمر ( وكمل ) بتثليث الميم (
~~نصاب إحدى الزكاتين ) من عين وتجارة دون نصاب الأخرى كأربعين شاة لا تبلغ
~~قيمتها نصابا آخر الحول أو تسع وثلاثين فأقل قيمتها نصاب
# ( وجبت ) زكاة ما كمل نصابه ( أو ) كمل ( نصابهما فزكاة العين ) تقدم في
~~الوجوب على زكاة التجارة لقوتها للاتفاق عليها بخلاف زكاة التجارة فعلم أنه
~~لا يجتمع الزكاتان ولا خلاف فيه كما في المجموع فلو كان مع ما فيه زكاة عين
~~ما لا زكاة في عينه كأن اشترى شجرا للتجارة فبدا قبل حوله صلاح ثمره وجب مع
~~تقديم زكاة العين عن الثمر زكاة الشجر عند تمام حوله وقولي مما تجب الزكاة
~~في عينه أعم من قول سائمة
# ( فلو سبق حول ) زكا ( التجارة حول زكاة العين ) كأن اشترى بماله بعد ستة
~~أشهر نصاب سائمة أو اشترى به معلوفة للتجارة ثم أسامها بعد ستة أشهر (
~~زكاها ) أي التجارة أي مالها لتمام حولها ولئلا يبطل بعض حولها ( وافتتح )
~~من تمامه ( حولا لزكاة العين أبدا ) فتجب في بقية الأحوال
# ( وزكاة مال قراض على مالكه ) وإن ظهر فيه ربح لأنه ملكه إذ العامل ms0226 إنما
~~يملك حصته بالقسمة لا بالظهور كما أن العامل في الجعالة إنما يستحق الجعل
~~بفراغه من العمل
# ( فإن أخرجها ) من غيره فذاك ( منه حسبت من الربح ) كالمؤن التي تلزم
~~المال من أجرة الدلال والكيال وغيرهما
#
# | باب زكاة الفطر
# الأصل في وجوبها قبل الإجماع خبر ابن عمر فرض رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم زكاة الفطر من رمضان على الناس صاعا من تمر أو صاعا من شعير على كل حر
~~أو عبد ذكر أو أنثى من المسلمين وخبر أبي سعيد كنا نخرج زكاة الفطر إذ كان
~~فينا رسول الله صلى الله عليه وسلم صاعا من طعام أو صاعا من شعير أو صاعا
~~من زبيب أو صاعا من أقط فلا أزال أخرجه كما كنت أخرجه ما عشت رواهما
~~الشيخان
# ( تجب ) زكاة الفطر ( بأول ليلة وآخر ما قبله ) أي بإدراك آخر جزء من
~~رمضان وهو من زيادتي وأول جزء من شوال لإضافتها إلى الفطر في الخبرين
~~السابقين
# ( على حر ومبعض بقسطه ) من الحرية بقيد زدته بقولي ( حيث لا مهايأة )
~~بينه وبين مالك بعضه فإن كانت مهايأة PageV01P196 اختصت الفطرة بمن وقع زمن
~~وجوبها في نوبته ومثله في ذلك الرقيق المشترك وخرج بالحر والمبعض الرقيق
~~لأن غير المكاتب لا يملك شيئا وفطرته على سيده كما سيأتي والمكاتب ملكه
~~ضعيف فلا فطرة عليه ولا على سيده عنه لنزوله منزلة الأجنبي
# ( عن مسلم يمونه ) من نفسه ومن غيره من زوجته وقريب ورقيق
# ( حينئذ ) أي حين وجوبها وإن طرأ مسقط للنفقة أو غيبة أو غصب سواء أكان
~~المخرج عن غيره مسلما أم كافرا ووجوب فطرة زوجة الكافر عليه من زيادتي
~~وصورته أن تسلم تحته ويدخل وقت الوجوب وهو متخلف فهي واجبة عليه عنها لأنها
~~تجب ابتداء على المؤدى عنه ثم يتحملها عنه المؤدي وبما تقرر علم أن الفطرة
~~لا تجب لمن حدث بعد الوجوب كولد ورقيق لعدم وجوده وقت الوجوب وأن الكافر لا
~~تجب عليه فطرة نفسه لقوله في الخبر السابق من المسلمين ولأنها طهرة والكافر
~~ليس من ms0227 أهلها نعم وجوب فطرة المرتد ومن عليه مؤنته موقوف على عوده إلى
~~الإسلام
# ( لا عن حليلة أبيه ) فلا يلزمه فطرتها وإن لزمه نفقتها للزوم الإعفاف
~~الآتي في بابه ولأن النفقة لازمة للأب مع إعساره فتحملها الولد بخلاف
~~الفطرة وتعبيري بما ذكر أعم من قوله ولا لابن فطرة زوجة أبيه
# ( ولا ) عن ( رقيق بيت مال ومسجد ورقيق موقوف ) ولو على معين وهذا من
~~زيادتي
# ( وسن إخراجها قبل صلاة عيد ) بأن تخرج قبلها في يوم لأنه صلى الله عليه
~~وسلم أمر بزكاة الفطر أن تؤدى قبل خروج الناس إلى الصلاة وتعبيري بذاك أولى
~~من قولي ويسن أن لا تؤخر عن صلاته الصادق بإخراجها مع الصلاة مع أنه غير
~~مراد وتعبيرهم بالصلاة جرى على الغالب من فعلها أول النهار فإن أخرت سن
~~الأداء أو النهار للتوسعة على المستحقين وأما تعجيلها قبل وقت وجوبها
~~فسيأتي في الباب الآتي ( وحرم تأخيره عن يومه ) أي يوم العيد بلا عذر كغيبة
~~ماله والمستقين لأن القصد إغناؤهم عن الطلب فيه
# ( ولا فطرة على معسر ) وقت الوجوب وإن أيسر بعده ( وهو من لم يفضل عن
~~قوته وقوت ممونه يومه وليلته و ) عن ( ما يليق بهما من ملبس ومسكن وخادم
~~يحتاجها ابتداءا وعن دينه ) ولو مؤجلا وإن رضي صاحبه بالتأخير ( ما يخرجه )
~~في الفطرة بخلاف من فضل عنه ذلك وخرج باللائق بهما مما ذكر غيره فلو كان
~~نفيسا يمكن إبداله بلائق بهما ويخرج التفاوت لزمه ذلك كما ذكره الرافعي في
~~الحج وبالابتداء ما لو ثبتت الفطرة في طمة انسان فإنه يباع فيها مسكنه
~~وخادمه لا ملبسه لأنها حينئذ التحقت بالديون وقولي ما يليق بهما مع ذكر
~~الملبس والتقييد بالحاجة في المسكن وذكر الابتداء والدين من زيادتي وقد
~~بسطت الكلام على مسألة الدين في شرح الروض والمعتمد فيه ما قلنا وبه جزم
~~النووي في نكته ونقله عن الأصحاب والمراد بحاحة الخادم أن يحتاجه لخدمته أو
~~خدمة ممونه لا لعمله في أرضه أو ماشيته ذكره في PageV01P197 المجموع
# ( ولو كان الزوج معسرا ) حرا ms0228 كان أو عبدا ( لزم سيد ) الزوجة ( الأمة
~~فطرتها إلا الحرة ) فلا تلزمها ولا زوجها بانتفاء يساره والفرق كمال تسليم
~~الحرة نفسها بخلاف الأمة لاستخدام السيد لها وقيل تجب على الحرة الموسرة
~~وعليه لو أخرجتها ثم أيسر الزوج لم ترجع عليه وظاهر مما مر أن الكلام في
~~زوجة على زوجها مؤنتها فلو كانت ناشزة لزمها فطرة نفسها
# ( ومن أيسر ببعض صاع لزمه ) إخراجه محافظة على الواجب بقدر الإمكان
~~ويخالف الكفارة لأنها تتبعض ولأن لها بدلا بخلاف الفطرة فيهما
# ( أو ) أيسر ببعض ( صيعان قدم ) وجوبا ( نفسه ) لخبر مسلم ابدأ بنفسك
~~فتصدق عليها فإن فضل شيء فلإهلك فإن فضل شيء فلذي قرابتك
# ( فزوجته ) نها نفقتها آكد لأنها معاوضة لا تسقط بمضي الزمان
# ( فولده الصغير ) لأن نفقته ثابتة بالنص والإجماع
# ( فأباه ) وإن علا ولو من قبل الأم
# ( فأمه ) كذلك عكس ما في النفقات لأن النفقة للحاجة والأم أحوج وأما
~~الفطرة فللتطهير والشرف والأب أولى بهذا فإنه منسوب إليه ويشرف بشرفه وفيه
~~كلام ذكرته في شرح الروض
# ( ف ) ولده ( الكبير ) ثم الرقيق لأن الحر أشرف منه وعلاقته لازمه بخلاف
~~الملك فإن استوى جماعة في درجة التخير
# ( وهي ) أي فطرة الواحد ( صاع وهو ستمائة درهم وخمسة وثمانون درهما وخمسة
~~أسباع درهم ) لما مر في زكاة النابت من أن رطل بغداد مائة درهم وثمانية
~~وعشرون درهما وأربعة أسباع درهم والعبرة فيه بالكيل وإنما قدر بالوزن
~~استظهارا كما مر نظيره ثم مع بيان أنه أربعة أمداد وأن المد رطل وثلث
~~وسيأتي مقداره بالدراهم في النفقات فالصاع بالوزن خمسة أرطال وثلث وبالكيل
~~المصري قد حان وقضيته اعتبار الوزن مع الكيل وأنه تحديد وهو المشهور لكن
~~قال في الروضة إنه قد يشكل ضبط الصاع بالأرطال فإنه يختلف قدره وزنا
~~باختلاف الحبوب والصواب ما قاله الدارمي أن الإعتماد على الكيل بالصاع
~~النبوي دون الوزن فإن فقد أخرج قدرا يتيقن أنه لا ينقص عنه وعلى هذا
~~فالتقدير بالوزن تقريب انتهى
# ( وجنسه ) أي الصاع ( قوت سليم ) لا معيب ( معشر ) أي ما يجب فيه ms0229 العشر
~~أو نصفه
# ( وأقط ) بفتح الهمزة وكسر القاف على الأشهر لبن يابس غير منزوع الزبد
~~لخبر أبي سعيد السابق
# ( ونحوه ) أي الأقط من لبن وجبن لم ينزع زبدهما وهذا من زيادتي ولا يجزأ
~~لحم ومخيض ومصل وسمن وجبن منزوع الزبد لانتفاء الاقتيات بها عادة ولا مملح
~~من أقط عاب كثرة الملح جوهره بخلاف ظاهر الملح فيجزأ لكن لا يحسب الملح
~~فيخرج قدرا يكون محض الأقط منه صاعا
# ( ويجب ) الصاع ( من قوت محل المؤدى عنه ) كثمن المبيع ولتشوف النفوس
~~إليه PageV01P198 ويختلف ذلك باختلاف النواحي فأوحى الخبرين السابقين
~~للتنويع لا للتخيير فلو كان المؤدي بمحل اخر اعتبر بقوت محل المؤدى عنه
~~بناء على الأصح من أن الفطرة تجب أولا عليه ثم يتحملها عنه المؤدي فإن لم
~~يعرف محله كعبد أبق فيحتمل كما قاله جماع استثناء هذة أو يخرج فطرته من قوت
~~اخر محل عهد وصوله اليه لأن الأصل أنه فيه أو يخرج للحاكم لأنه له نقل
~~الزكاة فإن لم يكن قوت المحل مجزئا اعتبر أقرب المحال اليه وإن كان بقربه
~~محلان متساويان قربا تخير بينهما وتعبيري بالمحل أعم من تعبيره بالبلد
# ( فإن كان به ) أي بالمحل ( أقوات لا غالب فيها خير ) بينها ( والأفضل
~~أعلاها ) اقتياتا وإن كان فيها غالب تعين والعبرة بغالب قوت السنة لا وقت
~~الوجوب
# ( ويجزىء ) قوت ( أعلى عن ) قوت ( أدنى ) لأنه زيد فيه خير لا عكسه لنقصه
~~عن الحق
# ( والعبرة ) في الأعلى والأدنى
# ( بزيادة الاقتيات ) لا بالقيمة
# ( فالبر ) لكونه أنفع اقتياتا ( خير من التمر والأرز ) والزبيب ( والشعير
~~) وذكره من زيادتي ( وهو خير من التمر والتمر ) خير ( من الزبيب ) لذلك
~~وظاهر أن الشعير خير من الأرز وأن الأرز خير من التمر
# ( وله أن يخرج عن واحد من قوت ) واجب
# ( وعن اخر ) من قوت ( أعلى منه ) ويجوز أن يخرج لأحد جبرانين شاتين
~~وللآخر عشرين درهما
# ( ولا يبعد الصاع ) بقيدين زدتهما بقولي ( من جنسين عن واحد ) وءن كان
~~أحدهما أعلى كما لا يجزىء في كفارة اليمين أن يكسو خمسة ويطعم خمسة ويجوز ms0230
~~تبعيضه من نوعين ومن جنسين عن اثنين كأن ملك واحد نصفين من عبدين فيجوز أن
~~يخرج نصف صاع عن أحد النصفين من الواجب ونصفا عن الثاني من جنس أعلى منه
# ( والأصل أن يخرج من ماله زكاة موليه الغني ) لأنه يستقل بتمليكه بخلاف
~~غير موليه كولد رشيد وأجنبي لا يجوز إخراجها عنه إلا بإذنه وتعبيري بما ذكر
~~أعم من تعبيره بقطرة ولده الصغير
# ( ولو اشترك موسران أو موسر ومعسر في رقيق لزم كل موسر قدر حصته ) لا من
~~واجبه كما وقع له في الأصل وغيره بل من قوت محل الرقيق كما علم من مما مر
~~وصرح به في المجموع تبعا للرافعي بناء على ما مر من أن الأصح أنها تجب
~~ابتداء على المؤدى عنه ثم يتحملها عنه المؤدي وتعبيري بالرقيق وبقدر حصته
~~أعم من تعبيره بالعبد ونصف صاع PageV01P199
#
# | باب من تلزمه زكاة المال
# وما تجب فيه مما اتصف بوصف كمغصوب وضال ( تلزم ) زكاة المال ( مسلما )
~~لقوله في الخبر السابق في زكاة الماشية فرض على المسلمين فلا تجب على كافر
~~أصلي بالمعنى السابق في الصلاة ( حرا أو مبعضا ) ملك ببعضه الحر نصابا فلا
~~تجب على رقيق ولو مكاتبا لأنه لا يملك شيئا أو يملك ملكا ضعيفا بخلاف من
~~ملك ببعضه الحر نصابا لأنه تام الملك له ( وتوقف في مرتد ) لزمته في ردته
~~كملكه إن عاد إلى الإسلام لزمه أداؤها لتبين بقاء ملكه وإلا فلا ( وتجب في
~~مال محجور ) عليه لشمول الخبر المشار إليه آنفا لماله والمخاطب منه وليه
~~ولا تجب في مال وقف لجنين إذ لا وثوق بوجوده وحياته
# وقولي محجور أعم من قوله الصبي والمجنون لشموله السفيه ( و ) في ( مغصوب
~~وضال ومجحود ) من عين أو دين ( وغائب ) وإن تعذر أخذه ( ومملوك بعقد قبل
~~قبضه ) لأنها ملكت ملكا تاما ( و ) في ( دين لازم من نقد وعرض تجارة )
~~لعموم الأدلة بخلاف غير اللازم كمال كتابة لأن الملك غير تام فيه إذ للعبد
~~إسقاطه متى شاء وبخلاف اللازم من ماشية ومعشر لأن شرط الزكاة ms0231 في الماشية
~~السوم وما في الذمة لا يسام وفي المعشر الزهو في ملكه ولم يوجد ( و ) في (
~~غنيمة قبل قسمة إن تملكها الغانمون ثم مضى حول وهي صنف زكوى وبلغ بدون
~~الخمس نصابا أو بلغه نصيب كل ) منهم فإن لم يتملكها الغانمون أو لم يمض حول
~~أو مضى والغنيمة أصناف أو صنف غير زكوي أو زكوي ولم يبلغ نصابا أو بلغه
~~بالخمس فلا زكاة فيه لعدم الملك أو ضعفه في الأولى لسقوطه بالإعراض وعدم
~~الحول في الثانية وعدم علم كل منهم ماذا يصيبه وكم نصيبه في الثالثة وعدم
~~المال الزكوي في الرابعة وعدم بلوغه نصابا في الخامسة وعدم ثبوت الخلط في
~~السادسة لأنها لا تثبت مع أهل الخمس إذ لا زكاة فيه لأنه لغير معين ( ولا
~~يمنع دين ) ولو حجر به ( وجوبها ) ولو في المال الباطن لإطلاق الأدلة نعم
~~لو عين الحاكم لكل من غرماء المفلس شيئا من ماله ومكنهم من أخذه فحال الحول
~~قبل أخذه فلا زكاة عليه لضعف ملكه ( ولو اجتمع زكاة ودين آدمي في تركة )
~~بأن مات قبل أدائها وضاقت التركة عنهما ( قدمت ) على الدين تقديما لدين
~~الله وفي خبر الصحيحين فدين الله أحق بالقضاء وكالزكاة سائر حقوق الله
~~تعالى كحج وكفارة نعم الجزية ودين الآدمي مستويان مع أنها حق لله تعالى
~~وخرج بدين الآدمي دين الله ككفارة وحج فالوجه كما قال السبكي أن يقال إن
~~كان PageV01P200 النصاب موجودا قدمت الزكاة وإلا فيستويان وبالتركة ما لو
~~اجتمعا على حي فإنه إن كان محجورا عليه قدم حق الآدمي جزما كما قاله
~~الرافعي في باب كفارة اليمين وإلا قدمت جزما كما قاله الرافعي هنا
#
# | باب أداء زكاة المال
# هو أولى من تعبيره بفصل لعدم اندراجه في ترجمة الباب قبله ( يجب ) أي
~~أداؤها ( فورا ) لأن حاجة المستحقين إليها ناجزة ( إذا تمكن ) من الأداء
~~كسائر الواجبات ويحصل التمكن ( بحضور مال ) غائب سائر أو قار عسر الوصول له
~~أو مال مغصوب أو مجحود أو دين مؤجل أو حال تعذر أخذه ( و ) حضور ms0232 ( آخذ )
~~للزكاة من إمام أو ساع أو مستحق فهو أعم من تعبيره بالأصناف ( وبجفاف )
~~لثمر ( وتنقية ) لحب وتبر ومعدن ( وخلو مالك من مهم ) ديني أو دنيوي كصلاة
~~وأكل وهذه الثلاثة من زيادتي ( وبقدرة على غائب قار ) بأن سهل الوصول له (
~~أو ) له استيفاء دين ( حال ) بأن كان على مليء حاضر بأذل أو على جاحد وبه
~~حجة وقولي قار من زيادتي ( وبزوال حجر فلس ) لأن الحجر به مانع من التصرف
~~فالأداء إنما يجب على المزكي إذا تمكن ( وتقررت أجرة قبضت ) فلو أجر دارا
~~أربع سنين بمائة دينار وقبضها لم يلزمه كل سنة إلا إخراج حصة ما تقرر منها
~~فإن الملك فيها ضعيف لتعرضه للزوال بتلف العين المؤجرة فعلم أنه يحرم عليه
~~التأخير بعد التمكن وتقرر الأجرة نعم له التأخير لانتظار قريب أو جار أو
~~أحوج أو أفضل إن لم يشتد ضرر الحاضرين لكن لو تلف المال حينئذ ضمن ( لا
~~صداق ) فلا يشترط تقرره بتشطير أو موت أو وطء وفارق الأجرة بأنها مستحقة في
~~مقابلة المنافع فبفواتها ينفسخ العقد كما مرت الإشارة إليه بخلاف الصداق
~~ولهذا لا يسقط بموت الزوجة قبل الدخول وإن لم تسلم المنافع للزوج وتشطيره
~~إنما يثبت بتصرف الزوج بطلاق ونحوه
# أما زكاة الفطر فموسعة بليلة العيد ويومه كما مر في بابها ( فإن أخر )
~~أداءها بعد التمكن ( وتلف المال ) كله أو بعضه ( ضمن ) بأن يؤدي ما كان
~~يؤديه قبل التلف لتقصيره بحبس الحق عن مستحقه وإن تلف قبل التمكن فلا ضمان
~~لانتفاء تقصيره بخلاف ما لو أتلفه فإنه يضمن لتقصيره بإتلافه ( وله ) ولو
~~بوكيله ( أداؤها ) عن المال الباطن وهو نقد وعرض وركاز والظاهر وهو ماشية
~~وزرع وثمر ومعدن ( لمستحقها إلا إن طلبها إمام عن ) مال ( ظاهر ) فيجب
~~أداؤها له وليس له طلبها عن الباطن إلا إذا علم أن المالك لا يزكى فعليه أن
~~يقول له أدها وإلا فادفعها إلي
# وذكر الاستثناء من زيادتي وألحقوا بزكاة PageV01P201 المال الباطن زكاة
~~الفطر ( و ) له أداؤها بنفسه أو وكيله ( لإمام ) لأنه صلى الله ms0233 عليه وسلم
~~والخلفاء بعده كانوا يبعثون السعاة لأخذ الزكوات ( وهو ) أي أداؤها له (
~~أفضل ) من تفريقها بنفسه أو وكيله لأنه أعرف بالمستحقين ( إن كان عادلا )
~~فيها وإلا فتفريقه بنفسه أو وكيله أفضل من الأداء له وتفريقه بنفسه أفضل من
~~تفريقه بوكيله ( وتجب نية ) في الزكاة ( كهذا زكاة أو فرض صدقة ) أو صدقة
~~مالي المفروضة
# وتمثيلي بزكاة أولى من تمثيله بفرض زكاة مالي لأن نية الفرض كالمال ليست
~~بشرط لأن الزكاة لا تقع إلا فرضا وبه فارق ما لو نوى صلاة الظهر ( ولا يكفي
~~فرض مالي ) لأنه يكون كفارة ونذرا ( ولا صدقة مالي ) لأنها لا تكون نافلة (
~~ولا يجب ) في النية ( تعيين مال ) مزكى عند الإخراج فلو ملك من الدراهم
~~نصابا حاضرا أو نصابا غائبا فأخرج خمسة دراهم بنية الزكاة مطلقا ثم بان تلف
~~الغائب فله جعل المخرج عن الحاضر ( فإن عينه لم يقع ) أي المخرج عن غيره )
~~فلو كان نوى المخرج في المثال عن الغائب لم يكن له صرفه إلى الحاضر فإن نوى
~~مع ذلك أنه إن بان المنوي تالفا فعن غيره فبان تالفا وقع عن غيره والمراد
~~الغائب عن مجلسه لا عن البلد بناء على منع نقل الزكاة وهو المعتمد الآتي في
~~كتاب قسم الزكاة ( وتلزم ) أي النية ( الولي عن محجورة ) فلو دفع بلا نية
~~لم يقع الموقع وعليه الضمان وظاهر أن لولي السفيه مع ذلك أن يفرض النية له
~~كغيره وتعبيري بالمحجور أعم من تعبيره بالصبي والمجنون ( وتكفي ) أي النية
~~( عند عزلها ) عن المال ( وبعده ) وهذا من زيادتي ( وعند دفعها إمام أو
~~وكيل والأفضل ) لهما ( أن ينويا عند تفريق أيضا ) على المستحقين وذكر
~~الأفضلية في حق الإمام من زيادتي وكذا قولي ( وله أن يوكل فيها ) أي في
~~النية ( ولا تكفي نية إمام ) عن المزكي ( بلا إذن ) منه كغيره ( إلا عن
~~ممتنع ) من أدائها فتكفي ( وتلزمه ) إقامة لها مقام نية المزكي وقولي بلا
~~إذن من زيادتي
#
# | باب تعجيل الزكاة
# وما يذكر معه هو أولى من تعبيره بفصل لما مر ms0234 في الباب قبله ( صح تعجيلها
~~) في مال حولي ( لعام فيما انعقد حوله ) بأن ملك نصابا أو ابتاع عرض تجارة
~~ولو بدون نصاب كأن ابتاع PageV01P202 عرضا لها لا يساوي مائتين فعجل
~~زكاتهما وحال الحول وهو يساويهما فيجزيه المعجل وإن لم يساو المال في صورة
~~التجارة الأولى نصابا عند الابتياع بناء على ما مر من أن اعتبار النصاب
~~فيهما بآخر الحول
# وكلام الأصل يقتضي المنع في هذه الصورة وليس مرادا وخرج بالعام ما فوقه
~~فلا يصح تعجيلها له لأن زكاته لم ينعقد حولها والتعجيل قبل انعقاد الحول لا
~~يجوز كالتعجيل قبل كمال النصاب في الزكاة العينية فما عجل لعامين يجزي
~~للأول فقط وأما خبر البيهقي أنه صلى الله عليه وسلم تسلف من العباس صدقة
~~عامين فأجيب عنه بانقطاعه وباحتمال أنه تسلف في عامين وصحح الأسنوي وغيره
~~صحة تعجيلها لهما وعزوه للنص والأكثرين وعليه فهو مقيد بما إذا بقي بعد
~~التعجيل نصاب كتعجيل شاتين من ثنتين وأربعين شاة وخرج بانعقاد الحول ما لا
~~ينعقد كما لو ملك دون نصاب من غير عرض تجارة كأن ملك مائة درهم فعجل خمسة
~~دراهم فلا يصح تعجيلها لفقد سبب وجوبها ( و ) صح تعجيلها ( لفطرة في رمضان
~~) ولو في أوله لأنها تجب بالفطر من رمضان فهو سبب آخر لها أما قبله فلا يصح
~~لأنه تقديم على السببين ( لا ) تعجيلها ( لنابت ) من ثمر وحب ( قبل ) وقت (
~~وجوبها ) وهو بدو الصلاح واشتداد الحب كما مر إذ لا يعرف قدره تحقيقا ولا
~~تخمينا أما بعده فيصح قبل الجفاف والتصفية ( وشرط ) لإجزاء المعجل ( كون
~~المالك والمستحق أهلا ) لوجوب تلك الزكاة ولأخذها ( وقت وجوبها ) هو أعم من
~~تعبيره بآخر الحول فلو كان أحدهما ميتا أو المستحق مرتدا أو المال تالفا
~~وقت الوجوب أو بيع في الحول وليس مال تجارة لم يجز المعجل ولا يضر تلف
~~المعجل ولا يرد ما لو عجل بنت مخاض عن خمس وعشرين فتوالدت قبل الحول وبلغت
~~ستا وثلاثين حيث لم تجز المعجلة وإن صارت بنت لبون مع وجود الشرط ms0235 المذكور
# بل يستردها ويعيدها أو يدفع غيرها وذلك لأنه لا يلزم من جود الشرط وجود
~~المشروط ( ولا يضر غناه بها ) ولو مع غيرها لأنه إنما أعطى ليستغني فلا
~~يكون ما هو المقصود مانعا من الإجزاء ويضر غناه بغيرها كزكاة واجبة أو
~~معجلة أخذها بعد أخرى وقد استغنى بها ( وإذا لم يجز المعجل ) لانتفاء شرط
~~مما ذكر ( استرده ) إن بقي ( أو بدله ) من مثل أو قيمة إن تلف ( والعبرة
~~بقيمة وقت قبض ) لا وقت تلف لأن ما زاد حصل في ملك القابض فلا يضمنه ويستر
~~ذلك ( بلا زيادة منفصلة ) كلبن وولد بخلاف المتصلة كسمن وكبر ( ولا أرش نقص
~~صفة ) كمرض إن ( حدثا قبل سبب الرد ) لحدوثهما في ملك القابض فلا يضمنها
~~نعم لو كان القابض غير مستحق حال القبض استردا وهو ظاهر وخرج بنقص الصفة
~~نقص العين PageV01P203 كمن عجل بغيرين فتلف أحدهما فإنه يسترد الباقي وقيمة
~~التالف وبحدوث الأمرين قبل السبب ما لو حدثا بعده أو ما معه فإنه يستردهما
# وقولي صفة إلى آخره من زيادتي وإنما يسترد ( إن علم قابض بالتعجيل ) بشرط
~~كأن شرط استرداد المانع بعرض أو بدونه كهذه زكاتي المعجلة للعلم بالتعجيل
~~فيهما وقد بطل وعملا بالشرط في الأولى فإن لم يوجد شيء من ذلك لم يسترد بل
~~تقع نفلا ( وحلف قابض ) أو وارثه ( في ) اختلافهما في ( مثبت استرداد ) وهو
~~واحد مما ذكر فيصدق لأن الأصل عدمه ( والزكاة تتعلق بالمال ) الذي تجب فيه
~~( تعلق شركة ) بقدرها بدليل أنه لو امتنع من إخراجها أخذها الإمام منه قهرا
~~كما يقسم المال المشترك قهرا إذا امتنع بعض الشركاء من قسمته وإنما جاز
~~إخراجها من غيره لبناء أمرها على المساهلة والإرفاق والواجب إن كان من غير
~~جنس المال كشاة واجبة في الإبل ملك المستحقون بقدر قيمتها من الإبل أو من
~~جنسه كشاة من أربعين شاة فهل الواجب شاة أو جزء من كل شاة وجهان أرجحهما
~~الثاني كما يؤخذ من قولي ( فلو باعه ) أي ما تعلقت به الزكاة ( أو بعضه قبل
~~إخراجها بطل ms0236 في قدرها ) وإن أبقى في الثانية قدرها لأن حق المستحقين شائع
~~فأي قدر باعه كان حقه وحقهم نعم لو استثنى قدر الزكاة كبعتك هذا إلا قدر
~~الزكاة صح البيع كما جزم به الشيخان في بابه في زكاة الثمار لكن شرط
~~الماوردي والروياني ذكره أهو عشر أو نصفه وظاهر أن محله فيمن جهله ( لا )
~~إن باع ( مال تجارة بلا محاباة ) فلا تبطل لأن متعلق الزكاة القيمة وهي لا
~~تفوت بالبيع وقولي أو بعضه مع قولي لا مال إلى آخره من زيادتي PageV01P204
#
# | كتاب الصوم
# هو لغة الإمساك وشرعا إمساك عن المفطر على وجه مخصوص
# والأصل في وجوبه قبل الإجماع مع ما يأتي آية كتب عليكم الصيام وخبر بني
~~الإسلام على خمس ( يجب صوم رمضان بكمال شعبان ثلاثين ) يوما ( أو رؤية
~~الهلال ) في حق من رآه وإن كان فاسقا ( أو ثبوتها ) في حق من لم يره ( بعدل
~~شهادة ) لخبر البخاري صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته فإن غم عليكم فأكملوا
~~عدة شعبان ثلاثين
# ولقول ابن عمر أخبرت النبي صلى الله عليه وسلم أني رأيت الهلال فصام وأمر
~~الناس بصيامه رواه أبو داود وصححه ابن حبان
# ولما روى الترمذي غيره أن أعرابيا شهد عند النبي صلى الله عليه وسلم
~~برؤيته فأمر الناس بصيامه
# والمعنى في ثبوته بالواحد الاحتياط للصوم وخرج بعدل الشهادة غير العدل
~~وعدل الرواية فلا يكفي فاسق وعبد وامرأة وصحح في المجموع أنه لا يشترط
~~العدالة الباطنة وهي التي يرجع فيها إلى قول المزكين واستشكل بأن الصحيح
~~أنها شهادة لا رواية ويجاب بأنه اغتفر فيه ذلك كما اغتفر فيه الاكتفاء بعدل
~~للاحتياط وهي شهادة حسبة قالت طائفة منهم البغوي
# ويجب الصوم أيضا على من أخبره موثوق به بالرؤية إذا اعتقد صدقة وإن لم
~~يذكره عند القاضي ويكفي في الشهادة أشهد أني رأيت الهلال خلافا لابن أبي
~~الدم ومحل ثبوت رمضان بعدل في الصوم وتوابعه كصلاة التراويح لا في غيرها
~~كدين مؤجل به ووقوع طلاق وعتق معلقين به قال الأسنوي إلا أن يتعلق بالشاهد
~~لاعترافه ms0237
# قال وما صححوه من ثبوته بعدل خلاف مذهب الشافعي فإنه رجع عنه في الأم
~~وقال لا يجوز فيه إلا شاهدان وأجيب بأن رجوعه إنما كان بالقياس لما لم يثبت
~~عنده في ذلك خبر كما يدل له كلامه في مختصر المزني وقد ثبت أنه صلى الله
~~عليه وسلم قبل شهادة كل من ابن عمر والأعرابي وحده ( وإذا صمنا بها ) أي
~~برؤية عدل أو عدلين كما فهم بالأولى ( ثلاثين أفطرنا ) وإن لم نر الهلال
~~بعدها ولم يكن غيم لأن الشهر يتم بمضي ثلاثين ولا يرد لزوم الإفطار بواحد
~~لأن الشيء يثبت ضمنا بما لا يثبت به مقصودا ( وإن رؤي ) الهلال ) بمحل لزم
~~حكمه محلا قريبا ) منه ( وهو ) يحصل ( باتحاد المطلع ) بخلاف البعيد عنه
~~وهو يحصل باختلاف المطلع أو بالشك فيه كما صرح به في الروضة كأصلها إلا
~~بمسافة القصر خلافا للرافعي قياسا على طلوع الفجر والشمس وغروبهما ولأن أمر
~~الهلال لا تعلق له بمسافة القصر
# لكن قال الإمام اعتبار المطالع يحوج إلى حساب وتحكيم المنجمين وقواعد
~~الشرع تأبى ذلك بخلاف مسافة القصر PageV01P205 التي علق بها الشارع كثيرا
~~من الأحكام والأمر كما قال الإمام وتعبيري بمحل هنا وفيما يأتي أعم من
~~تعبيره بالبلد ( فلو سافر إلى ) محل ( بعيد من محل رؤية ) من صام به ( وافق
~~أهله في الصوم آخرا فلو عيد ) قبل سفره ( ثم أدركهم ) بعده ( أمسك ) معهم
~~وإن تم العدد ثلاثين لأنه صار منهم ( أو بعكسه ) بأن سافر من البعيد إلى
~~محل الرؤية ( عيد ) معهم سواء أصام ثمانية وعشرين بأن كان رمضان عندهم
~~ناقصا فوقع عيده معهم تاسع عشرين من صومه أم صام تسعة وعشرين بأن كان رمضان
~~تاما عندهم ( وقضى يوما إن صام ثمانية وعشرين ) يوما لأن الشهر لا يكون
~~كذلك فإن صام تسعة وعشرين ) يوما لأن الشهر لا يكون كذلك فإن صام تسعة
~~وعشرين فلا قضاء لأن الشهر يكون كذلك ( ولا أثر لرؤيته ) أي الهلال ( نهارا
~~) فلو رؤي فيه يوم الثلاثين ولو قبل الزوال لم يفطر إن كان في ثلاثي ms0238 رمضان
~~ولا يمسك إن كان في ثلاثي شعبان فعن شقيق بن سلمة جاءنا كتاب عمر بخانقين
~~إن الأهلة بعضها أكبر من بعض فإذا رأيتم الهلال نهارا فلا تفطروا حتى يشهد
~~شاهدان أنهما رأياه بالأمس رواه الدارقطني والبيهقي بإسناد صحيح وخانقين
~~بخاء معجمة ونون ثم قاف مكسورتين
# بلدة بالعراق قريبة من بغداد وقولي إن صام إلى آخره من زيادتي
#
# | فصل في أركان الصوم ثلاثة
# وعبر عنها الأصل بالشروط فتسميتي لها أركانا كنظائره الآتية في غير الحج
~~والغمرة من زيادتي أحدها ( نية لكل يوم ) كغيره من العبادات والتصريح
~~باعتبارها كل يوم من زيادتي ( ويجب لفرضه ) ولو نذرا أو قضاء أو كفارة أو
~~كان الناوي صبيا ( تبييتها ) ولو من أول الليل لخبر من لم يبيت الصيام قبل
~~الفجر فلا صيام له رواه الدارقطني وغيره وصححوه وهو محمول على الفرض بقرينة
~~خبر عائشة الآتي ( وتعيينه ) أي الفرض قال في المجموع وينبغي اشتراط
~~التعيين في الصوم الراتب كعرفة وعاشوراء وأيام البيض وستة من شوال كرواتب
~~الصلاة وأجيب بأن الصوم في الأيام المذكورة منصرف إليها بل لو نوى به غيرها
~~حصلت أيضا كتحية المسجد لأن المقصود وجوب صوم فيها ( وتصح ) النية ( وإن
~~أتى بمناف ) للصوم كأن جامع أو استقاء ( أو نام أو انقطع نحو حيض ) كنفاس (
~~بعدها ليلا وتم فيه ) PageV01P206 في صورة الانقطاع ( أكثره ) أي نحو الحيض
~~( أو قدر العادة ) فلا يجب تجديدها لعدم منافاة شيء من ذلك لها ولأن الظاهر
~~في صورة الانقطاع استمرار العادة فإن لم يتم لها ما ذكر لم يصح صومها لأنها
~~لم تجزم بالنية ولم تبن على أصل وتعبيري بمناف أعم من تعبيره بالأكل
~~والجماع ونحو من زيادتي ( وتصح ) النية ( لنفل قبل زوال )
# فقد دخل صلى الله عليه وسلم على عائشة ذات يوم فقال هل عندكم شيء
# قالت لا
# قال فإني إذا أصوم قالت ودخل علي يوما آخر
# فقال أعندكم شيء
# قلت نعم
# قال إذا أفطر
# وإن كنت فرضت الصوم
# رواه الدارقطني والبيهقي وقال إسناده صحيح
# وفي رواية للأول وقال إسنادها ms0239 صحيح هل عندكم من غداء وهو بفتح الغين اسم
~~لما يؤكل قبل الزوال والعشاء اسم لما يؤكل بعده ( إن لم يسبقها مناف )
~~للصوم كأكل وجماع وكفر وحيض ونفاس وجنون فلا يصح الصوم ( وكمالها ) أي
~~النية في رمضان ( أي ينوي صوم غد عن أداء فرض رمضان هذه السنة لله تعالى )
~~بإضافة رمضان وذلك لتتميز عن أضدادها قال في الروضة كأصلها ولفظ الغد اشتهر
~~في كلامهم في تفسير التعيين وهو في الحقيقة ليس من حد التعيين وإنما وقع
~~ذلك من نظرهم إلى التبييت وبما تقرر علم أنه لا تجب نية الغد ولا الأداء
~~ولا الإضافة إلى الله تعالى ولا الفرضية ولا السنة وهو كذلك في غير نية
~~الفرضية وفيها على ما صححه في المجموع تبعا للأكثرين لكن مقتضى كلام الأصل
~~والروضة كأصلها أنها تجب كما في الصلاة وفرق في المجموع بينهما بأن صوم
~~رمضان من البالغ لا يقع إلا فرضا بخلاف الصلاة فإن المعادة نفل وفيه كلام
~~ذكرته مع جوابه في شرح الروض ( ولو نوى ليلة الثلاثين صوم غد من رمضان )
~~سواء قال إن كان منه أم لا ( فكان منه ) وصامه ( صح ) ووقع عنه ( في آخره )
~~لأن الأصل بقاؤه ولا أثر لتردد يبقى بعد حكم القاضي بشهادة عدل للاستناد
~~إلى ظن معتمد ( لا ) في ( أوله ) لانتفاء الأصل مع عدم جزمه بالنية ( إلا
~~أن ظن أنه منه بقول من يثق به ) كعبد وامرأة ومراهق وفاسق فيصح ويقع عنه
~~لجزمه بالنية وتعبيري بما ذكر أولى من تعبيره بما ذكره قال في المجموع فلو
~~نوى صوم غد نفلا إن كان من شعبان وإلا فمن رمضان ولا أمارة فبان من شعبان
~~صح صومه نفلا لأن الأصل بقاؤه وإن بان من رمضان لم يصح فرضا ولا نفلا ( ولو
~~اشتبه ) رمضان عليه ( صام بتحر فإن وقع فيه فأداء ) وهذا من زيادتي ( أو
~~بعده فقضاء فيتم عدده ) إن نقص عنه ما صامه ( أو قبله وأدركه صامه وإلا
~~قضاه ) وجوبا فيهما PageV01P207 ( تنبيه ) لو وقع في رمضان السنة القابلة
~~وقع عنها ms0240 لا عن القضاء ( و ) ثانيها ( ترك جماع واستقاءة غير جاهل معذور
~~ذاكرا ) للصوم ( مختارا ) فصوم من جامع أو تقايأ ذاكرا مختارا عالما
~~بتحريمه أو جاهلا غير معذور باطل للإجماع في الأول ولخبر ابن حبان وغيره
~~وصححوه من ذرعه القيء أي غلبه وهو صائم فليس عليه قضاء ومن استقاء فليقض في
~~الثاني فلا يبطل بذلك ناسيا ولا مكرها ولا جاهلا معذورا بأن قرب عهده
~~بالإسلام أو نشأ بعيدا عن العلماء ولا بغلبة القيء والاستقاءة مفطرة وإن
~~علم لم يرجع شيء منها إلى جوفه بها فهي مفطرة لعينها لا لعود شيء من القيء
~~والتقييد بغير الجاهل المعذور في الجماع والاستقاءة مع التقييد بالذاكر
~~والمختار في الاستقاءة من زيادتي ( لا ) ترك ( قلع نخامة ومجها ) إلى الجوف
~~( بنفسها وقدر على مجها أفطر ) لتقصيره بخلاف ما إذا عجز عنه ( و ) ترك (
~~وصول عين ) لا ريح ولا طعم من ظاهر ( ومن منفذ مفتوح جوف من مر ) أي غير
~~جاهل معذور ذاكرا مختارا وإن لم يكن في الجوف قوة تحيل الغذاء أو الدواء
~~كحلق ودماغ باطن أذن وإحليل وبطن ومثانة بمثلثة وهي مجمع البول وقولي من مر
~~من زيادتي على الأصل ( فلا يضر وصول دهن أو كحل بتشرب مسام ) جوفه كما لا
~~يضر اغتساله بالماء وإن وجد له أثرا بباطنه بجامع أن الواصل إليه ليس من
~~منفذ وإنما هو من المسام جمع سم بتثليث السين والفتح أفصح قال الجوهري
~~ومسام الجسد ثقبه ( أو ) وصول ( ريق طاهر صرف من معدنه ) جوفه ولو بعد جمعه
~~أو إخراج لسانه وعليه ريق إذ لا يمكن التحرز منه بخلاف وصوله متنجسا أو
~~مختلطا بغيره أو بعد إخراجه لا على لسانه ( أو ) وصول ( ذباب أو بعوض أو
~~غبار أو غربلة دقيق جوفه ) لعسر التحرز عنه أو لعدم تعمده وكذا لو وصلت عين
~~جوفه ناسيا أو عاجزا عن ردها أو مكرها أو جاهلا معذورا كما علم من التقييد
~~بمن مر ولو فتح فاه عمدا حتى دخل الغبار جوفه لم يفطر على الأصح وكذا لو ms0241
~~خرجت مقعدة المبسور فأعادها ( لا سبق ماء إليه بمكروه كمبالغة مضمضة أو
~~استنشاق ) ومرة رابعة فيضر للنهي عنه بخلافه إذا لم يبالغ أو بالغ لغسل
~~نجاسة لأنه تولد من مأمور به بغير اختياره واقتصر الأصل على المبالغة
~~فتعبيري بما ذكر أعم ( و ) ترك ( استمنائه ) أي من مر ( ولو بنحو لمس )
~~كقبلة ( بلا حائل ) لأنه يفطر بالإيلاج بلا إنزال فبالإنزال بنوع شهوة أولى
~~بخلاف ما لو كان ذلك بحائل وتقييدي بمن مر المعبر عنه بالضمير مع التقييد
~~بعدم الحائل من زيادتي ( لا بنظر وفكر ) ولو بشهوة لأنه إنزال بغير مباشرة
~~كالاحتلام ولا بالإنزال من أحد فرجي المشكل PageV01P208 ( وحرم نحو لمس )
~~كقبلة وعليها اقتصر الأصل ( إن حرك شهوة ) خوف الإنزال ( وإلا فتركه أولى )
~~إذ يسن للصائم ترك الشهوات وإنما لم يحرك لضعف احتمال أدائه إلى الإنزال (
~~وحل إفطار بتحر ) بورد وغيره كما في أوقات الصلوات لا بغير تحر ولو بظن لأن
~~الأصل بقاء النهار ( واليقين ) كأن يعاين الغروب ( أحوط ) ليأمن الغلط ( و
~~) حل ( تسحر ولو بشك في بقاء ليل ) لأن الأصل بقاؤه فيصح الصوم مع الأكل
~~بذلك إن لم يبن غلط ( فلو أفطر أو تسحر بتحر وبان غلطه بطل صومه ) إذ لا
~~عبرة بالظن البين خطؤه ( أو ) أفطر أو تسحر ( بلا تحر ولم يبن الحال صح في
~~تصحره ) لا في إفطاره لأن الأصل بقاء الليل في الأولى والنهار في الثانية
~~فإن بان الصواب فيهما صح صومهما أو الغلط فيهما لم يصح وقولي بلا تحر
~~لشموله الشك والظن بلا تحر أعم من قوله بلا ظن في الأولى ( ولو طلع فجر وفي
~~فيه طعام فلم يبلع شيئا منه ) بأن طرحه أو أمسكه بفيه صح صومه وإن سبق إلى
~~جوفه منه شيء في الأولى لأنه لو جعله في فيه نهارا لم يفطر فبالأولى إذا
~~جعله فيه ليلا أما إذا بلع شيئا منه فيفطر وقولي فلم يبلع شيئا منه أولى من
~~قوله فلفظه لرفعه إيهام أنه لو أمسكه بفيه يفطر وليس كذلك ( أو كان ) طلوع
~~الفجر ms0242 ( مجامعا فنزع حالا صح صومه ) وإن أنزل لتولده من مباشرة مباحة فإن
~~مكث لم يصح صومه وإن لم يعلم بطلوعه إلا بعد المكث فنزع حين علم ولم يبق من
~~الليل إلا ما يسع الإيلاج لا النزع فعن ابن خيران منع الإيلاج وعن غيره
~~جوازه ( و ) ثالثها ( صائم ) والتصريح به تبعا لجماعة من زيادتي ( وشرطه
~~إسلام وعقل ونقاء ) عن نحو حيض ( كل اليوم ) فلا يصح صوم من اتصف بضد شيء
~~منها في بعضه كالصلاة ( ولا يضر نومه ) أي نوم كل اليوم ( و ) لا ( إغماء
~~أو سكر بعضه ) بخلاف إغماء أو سكر كله لأن الإغماء والسكر يخرجان الشخص عن
~~أهلية الخطاب بخلاف النوم إذ يجب قضاء الصلاة الفائتة به دون الفائتة
~~بالإغماء والسكر في الجملة وذكر السكر من زيادتي فمن شرب مسكرا ليلا وصحا
~~في بعض النهار صح صومه ( وشرط الصوم ) ( الأيام ) أي وقوعه فيها ( غير )
~~يوم ( عيد ) أي عيد فطر وعيد أضحى للنهي عن صيامها في خبر الصحيحين ( و )
~~أيام ( تشريق ) ولو كان صومها لتمتع وهي ثلاثة بعد الأضحى للنهي عن صومها
~~في خبر أبي داود بإسناد صحيح ( و ) يوم ( شك ) لقول عمار بن ياسر من صام
~~يوم الشك فقد عصى أبا القاسم صلى الله عليه وسلم
# رواه الترمذي وغيره وصححوه وقال الأسنوي المنصوص المعروف الذي عليه
~~PageV01P209 الأكثرون الكراهة لا التحريم ( بلا سبب ) يقتضي صومه أما بسبب
~~يقتضيه كقضاء ونذر وورد فيصح صومه كنظيره من الصلاة في الأوقات المكروهة
# ولخبر الصحيحين لا تقدموا رمضان بصوم يوم أو يومين إلا رجل كان يصوم صوما
~~فليصمه كأن اعتاد صوم الدهر أو صوم يوم وإفطار يوم قيس بالورد الباقي بجامع
~~السبب ( وهو ) أي يوم الشك ( يوم الثلاثين من شعبان إذا تحدث الناس برؤيته
~~) ولم يشهد بها أحد ( أو شهد بها عدد يرد ) في شهادته كصبيان أو نساء أو
~~عبيد أو فسقة وظن صدقهم وإنما لم يصح صومه عن رمضان لأنه لم يتبين كونه منه
~~نعم من اعتقد صدق من قال إنه رآه ممن ذكر ms0243 يصح منه صومه بل يجب عليه وتقدم
~~في الكلام على النية صحة نية ظان ذلك ووقوع الصوم عن رمضان إذا تبين كونه
~~منه واعتبروا هنا العدد فيمن رأى بخلافه فيما مر احتياطا للعبادة فيهما أما
~~إذا لم يتحدث الناس برؤيته ولم يشهد بها أحد أو شهد بها واحد ممن ذكر فليس
~~اليوم يوم شك بل هو من شعبان
# وإن أطبق الغيم لخبر فإن غم عليكم
# | فرع إذا انتصف شعبان حرم الصوم بلا سبب إن لم يصله بما قبله
# على الصحيح في المجموع وغيره ( وسن تسحر وتأخيره وتعجيل فطر ) لخبر
~~الصحيحين تسحروا فإن في السحور بركة ولا تزال الناس بخير ما عجلوا الفطر
~~زاد الإمام أحمد وأخروا السحور ( إن تيقن ) بقاء الليل في الأوليين ودخوله
~~في الثالثة وإلا فالأفضل ترك ذلك بل يحرم التعجيل إن لم يتحر كما علم مما
~~مر وجعل التسحر سنة مستقلة مع تقييده بالتيقن من زيادتي ( و ) سن ( فطر
~~بتمر فماء ) لخبر إذا كان أحدكم صائما فليفطر على التمر فإن لم يجد التمر
~~فعلى الماء فإنه طهور رواه الترمذي وحسنه وجعل الفطر بما ذكر سنة مستقلة من
~~زيادتي ( و ) سن من حيث الصوم ( ترك فحش ) ككذب وغيبة وعليهما اقتصر الأصل
~~لخبر البخاري من لم يدع قول الزور والعمل به فليس لله حاجة أن يدع طعامه
~~وشرابه ( و ) ترك ( شهوة ) لا تبطل الصوم كشم الرياحين والنظر إليها لما
~~فيها من الترفه الذي لا يناسب حكمة الصوم ( و ) ترك ( نحو حجم ) كفصد لأن
~~ذلك يضعفه ونحو من زيادتي ( و ) ترك ( ذوق ) لطعام أو غيره خوف وصوله حلقه
~~وتقييد الأصل بذوق الطعام جرى على الغالب ( و ) ترك ( علك ) بفتح العين
~~لأنه يجمع الريق فإن بلعه أفطر في وجه وإن ألقاه عطشه وهو مكروه كما في
~~المجموع ( و ) سن ( أن يغتسل عن حدث أكبر ليلا ) ليكون على طهر من أول
~~الصوم وتعبيري بذلك أعم من تعبيره بالجنابة ( و ) أن ( يقول عقب ) هو
~~PageV01P210 أولى من قوله عند ( فطره اللهم لك صمت وعلى ms0244 رزقك أفطرت ) ( و )
~~لأنه صلى الله عليه وسلم كان يقول ذلك رواه أبو داود بإسناد حسن لكنه مرسل
~~( و ) أن ( يكثر في رمضان صدقة وتلاوة ) لقرآن ( واعتكافا لا سيما ) في (
~~العشر الأخير ) منه للاتباع في ذلك رواه الشيخان وروى مسلم أنه صلى الله
~~عليه وسلم كان يجتهد في العشر الأواخر ما لا يجتهد في غيره
#
# | فصل في شروط وجوب صوم رمضان وما يبيح صومه
# ( شرط وجوبه إسلام ) ولو فيما مضى وهو من زيادتي ( وتكليف ) كما في
~~الصلاة فيهما ( وإطاقة ) له وصحة وإقامة أخذا مما يأتي فلا يجب على كافر
~~بالمعنى السابق في الصلاة ولا على صبي ومجنون ومغمى عليه وسكران ولا على من
~~لا يطيقه حسا أو شرعا لكبر أو مرض لا يرجى برؤه أو حيض أو نحوه ولا على
~~مريض ومسافر بقيد يعلم مما يأتي ووجوبه عليهما وعلى السكران والمغمى عليه
~~والحائض ونحوها عند من عبر بوجوبه عليهم وجوب انعقاد سبب كما تقرر ذلك في
~~الأصول لوجوب القضاء عليهم كما سيأتي ومن ألحق بهم المرتد في ذلك فقد سها
~~فإن وجوبه عليه وجوب تكليف كما مرت الإشارة إليه ( ويباح تركه ) بنية
~~الترخص ( لمرض يضر معه صوم ) ضررا يبيح التيمم وإن طرأ على الصوم لآية فمن
~~كان منكم مريضا
# ثم المرض إن كان مطبقا فله ترك النية أو متقطعا فإن كان يوجد وقت الشروع
~~فله تركها وإلا فلا
# فإن عاد واحتاج إلى الإفطار أفطر ( وسفر قصر ) فإن تضرر به فالفطر أفضل
~~وإلا فالصوم أفضل كما مر في صلاة المسافر ( لا إن طرأ ) السفر على الصوم (
~~أوزالا ) أي المرض والسفر عن صائم فلا يباح تركه تعليبا لحكم الحضر في
~~الأولى وزوال العذر في غيرها ( ويجب قضاء ما فات ولو بعذر ) كمرض وسفر
~~للآية السابقة إذ تقديرها ( فأفطر فعدة من أيام أخر ) وكحيض ونحوه كما مر
~~في بابه وردة وسكر وإغماء وترك نية ولو نسيانا بخلاف ما فات من الصلاة
~~بالإغماء كما مر في بابها المشقة تكررها وبخلاف الأكل ناسيا لأن النية ms0245 من
~~باب المأمورات والأكل من باب المنهيات والنسيان إنما يؤثر في الثاني
~~وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به ( لا بكفر أصلي ) أي لا يجب قضاء ما فات به
~~بعد الإسلام ترغيبا فيه ( و ) لا ( صبا و ) لا ( جنون ) بقيد زدته بقولي (
~~في غير ردة وسكر ) لعدم موجب القضاء
# أما ما فات به في زمن الردة أو السكر فيقضيه وتقدم في الصلاة نظير ذلك
~~PageV01P211 مع زيادة ( كما لو بلغ ) الصبي نهارا ( صائما ) فإنه لا قضاء
~~عليه ( ويجب إتمامه ) لأنه صار من أهل الوجوب ( أو ) بلغ فيه ( مفطرا أو
~~أفاق ) فيه المجنون ( أو أسلم ) فيه الكافر فإنه لا قضاء عليهم لأن ما
~~أدركوا منه لا يمكنهم صومه فصار كمن أدرك من أول وقت الصلاة قد ركعة ثم طرأ
~~مانع ( وسن لهم ولمريض ومسافر زال عذرهما ) حالة كونهما ( مفطرين ) كأن ترك
~~النية ليلا ( إمساك ) لبقية النهار ( في رمضان ) خروجا من الخلاف وإنما لم
~~يلزمهم الإمساك لعدم التزامهم الصوم والإمساك تبع ولأن غير الكافر أفطر
~~بعذر وذكر السنية من زيادتي ( ويلزم ) أي الإمساك في رمضان ( من أخطأ بفطره
~~) كأن أفطر بلا عذر أو نسي النية أو ظن بقاء الليل فبان خلافه أو أفطر يوم
~~شك وبان أنه من رمضان لحرمة الوقت ولأن نسيان النية يشعر بترك الاهتمام
~~بأمر العبادة فهو ضرب تقصير ولأن صوم يوم الشك كان واجبا على من أفطر فيه
~~إلا أنه جهله وبه فارق المسافر فإنه يباح له الإفطار مع علمه
# وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به وخرج برمضان غيره فلا إمساك فيه كنذر
~~وقضاء لأن وجوب الصوم في رمضان بطريق الأصالة ولهذا لا يقبل غيره بخلاف
~~أيام غيره ثم الممسك ليس في صوم شرعي وإن أثيب عليه فلو ارتكب فيه محظورا
~~لم يلزمه سوى الإثم
#
# | فصل في فدية فوت الصوم
# الواجب ( من فاته ) من الأحرار ( صوم واجب ) ولو نذرا أو كفارة ( فمات
~~قبل تمكنه من قضائه فلا تدارك ) للفائت ( ولا إثم ) بقيد زدته بقولي ( إن
~~فات بعذر ) كمرض ms0246 استمر إلى الموت فإن فات بلا عذر أثم ووجب تداركه بما
~~سيأتي ( أو ) مات ( بعده ) سواء أفاته بعذر أم بغيره ( أخرج من تركته لكل
~~يوم ) فات صومه
# ( مد ) وهو رطل وثلث كما مر وبالكيل المصري نصف قدح والأصل في ذلك خبر من
~~مات وعليه صيام شهر فليطعم عنه مكان كل يوم مسكينا رواه الترمذي وصحح وقفه
~~على ابن عمر ( من جنس فطرة ) حملا على الغالب بجامع أن كلا منهما طعام واجب
~~شرعا فلا يجزىء نحو دقيق وسويق ( أو صام عنه قريبه ) وإن لم يكن عاصيا ولا
~~وارثا ( مطلقا ) عن التقييد بإذن ( أو أجنبي بإذن ) منه بأن أوصى به أو من
~~قريبه بأجرة أو دونها كالحج ولخبر الصحيحين من مات وعليه صيام صام عنه وليه
~~ولخبر PageV01P212 مسلم أنه صلى الله عليه وسلم قال لامرأة قالت له إن أمي
~~ماتت وعليها صوم نذر أفأصوم عنها
# قال صومي عن أمك بخلافه بلا إذن لأنه ليس في معنى ما ورد به الخبر وظاهر
~~أنه لو مات مرتدا لم يصم عنه وقولي بإذن أعم من قوله بإذن الولي ( لا من
~~مات وعليه صلاة أو اعتكاف ) فلا يفعل عنه ولا فدية له لعدم ورودهما نعم لو
~~نذر أن يعتكف صائما اعتكف عنه وليه صائما قاله في التهذيب ( ويجب المد )
~~لكل يوم ( بلا قضاء على من أفطر ) فيه ( لعذر لا يرجى زواله ) ككبر ومرض لا
~~يرجى برؤه لآية ( وعلى الذين يطيقونه ) المراد لا يطيقونه أو يطيقونه في
~~الشباب ثم يعجزون عنه في الكبر
# وروى البخاري أن ابن عباس وعائشة كانا يقرآن وعلى الذين يطوقونه ومعناه
~~يكلفون الصوم فلا يطيقونه وقولي لعذر إلى آخره أعم من قوله لكبر ( وبقضاء
~~على غير متحيرة أفطر ) إما لإنقاذ آدمي ) معصوم ( مشرف على هلاك ) بغرق أو
~~غيره ولم يمكن تخليصه إلا بفطر ( أو لخوف ذات ولد ) حامل أو مرضع ( عليه )
~~ولو كان في المرضع من غيرها لأنه فطر ارتفق به شخصان وأخذ في الثانية
~~بقسميها من الآية السابقة قال ابن عباس أنها ms0247 لم تنسخ في حقهما رواه البيهقي
~~عنه بخلاف ما لو خافتا على أنفسهما وحدهما أو مع ولديهما وبخلاف من أفطر
~~متعديا أو لإنقاذ نحو مال مشرف على هلاك وبخلاف المتحيرة إذا أفطرت لشيء
~~مما ذكر فلا تجب الفدية للشك في الأخيرة وقياسا على المريض المرجو برؤه في
~~الأوليين ولأن ذلك ليس في معنى فطر ارتفق به شخصان في الثالثة ولا في معنى
~~الآدمي في الرابعة والتقييد بالآدمي وبغير المتحيرة من زيادتي ( كمن أخر
~~قضاء مع تمكنه ) منه ( حتى دخل ) رمضان ( آخر ) فإن عليه مع القضاء المد
~~لأن ستة من الصحابة أفتوا بذلك ولا مخالف لهم ( ويتكرر ) المد ( بتكرر
~~السنين ) لأن الحقوق المالية لا تتداخل بخلافه في الكبر ونحو لعدم التقصير
~~( فلو أخر القضاء المذكور ) أي قضاء رمضان مع تمكنه حتى دخل آخر ( فمات
~~أخرج عنه من تركته لكل يوم مدان ) مد للفوات ومد للتأخير لأن كلا منهما
~~موجب عند الانفراد فكذا عند الاجتماع هذا ( إن لم يصم عنه ) وإلا وجب مد
~~واحد للتأخير وهذا من زيادتي
# ( والمصرف ) أي ومصرف الأمداد ( فقير ومسكين ) لأن المسكين ذكر في الآية
~~والخبر والفقير أسوأ حالا منه ولا يجب الجمع بينهما ( وله صرف أمداد لواحد
~~( لأن كل يوم عبادة مستقلة فالأمداد بمنزلة الكفارات بخلاف صرف مد لإثنين
~~لا يجوز ( يوجب مع قضاء كفارة ) يأتي بيانها في بابها ( على واطىء بإفساد
~~صومه PageV01P213 يوما من رمضان ) وإن انفرد بالرؤية ( بوطء أثم به للصوم )
~~أي لأجله ( ولا شبهة ) لخبر الصحيحين عن أبي هريرة جاء رجل إلى النبي صلى
~~الله عليه وسلم فقال هلكت
# قال وما أهلكك قال واقعت امرأتي في رمضان
# قال هل تجد ما تعتق رقبة قال لا
# قال فهل تستطيع أن تصوم شهرين متتابعين قال لا
# قال فهل نجد ما تطعم ستين مسكينا قال لا
# قال ثم جلس فأتي النبي صلى الله عليه وسلم بعرق فيه تمر فقال تصدق بهذا
~~فقال علي أفقر منا يا رسول الله فوالله ما بين لابتيها أهل بيت أحوج إلينا
~~منا ms0248
# فضحك صلى الله عليه وسلم حتى بدت أنيابه ثم قال اذهب فأطعمه أهلك وفي
~~رواية للبخاري فأعتق رقبة فصم شهرين فأطعم ستين مسكينا بالأمر وفي رواية
~~لأبي داود فأتى بعرق تمر قدر خمسة عشر صاعا
# والعرق بفتح العين والراء مكتل ينسج من خوص النخل وتعبيري بالواطىء أعم
~~من تعبيره بالزوج وإضافة الصوم إليه مع قولي ولا شبهة من زيادتي فمن أدرك
~~الفجر مجامعا فاستدام عالما تلزمه الكفارة لأن جماعة وإن لم يفسد صومه هو
~~في معنى ما يفسده فكأنه انعقد ثم فسد على أن السبكي اختار أنه انعقد ثم فسد
~~( فلا تجب على موطوء ) لأن المخاطب بها في الخبر المذكور هو الفاعل ( و )
~~لا على ( نحو ناس ) من مكره وجاهل ومأمور بالإمساك لأن وطأه لا يفسد صوما
~~ولا على من وطىء بلا عذر ثم جن أو مات في اليوم لأنه بان أنه لم يفسد صوم
~~يوم ( و ) لا على ( مفسد غير صوم ) كصلاة ( أو صوم غيره ) ولو في رمضان كأن
~~وطىء مسافر أو نحوه امرأته ففسد صومها ( أو صومه في غير رمضان ) كنذر قضاء
~~لأن النص ورد في صوم رمضان
# كما مر وهو مخصوص بفضائل لا يشركه فيها غيره ( أو ) مفسد له ولو في رمضان
~~( بغير وطء ) كأكل واستمناء لأن النص ورد في الوطء وما عداه ليس في معناه (
~~و ) لا على ( من ظن ) وقت الوطء ( ليلا ) أي بقاءه أو دخوله ( أو شك فيه
~~فبان نهارا أو أكل ناسيا وظن أنه أفطر به ثم وطىء ) عامدا أو كان صبيا
~~لسقوط الكفارة بالشبهة في الجميع ولعدم الإثم فيما عدا ظن دخول الليل بلا
~~تحر أو الشك فيه ( و ) لا على ( مسافر وطىء زنا أو لم ينو ترخصا ) لأنه لم
~~يأثم به للصوم بل للزنا أو للصوم مع عدم نية الترخص ولأن الإفطار مباح له
~~فيصير شبهة في درء الكفارة وذكرا لشك المفرع على قولي ولا شبهة من زيادتي
# ( وتتكرر ) الكفارة ( بتكرر الإفساد ) فلو وطىء في يومين لزمه كفارتان
~~سواء أكفر عن ms0249 الأول قبل الثاني أم لا لأن كل يوم عبادة مستقلة فلا تتداخل
~~كفارتاهما كحجتين وطىء فيهما بخلاف من وطىء مرتين في يوم ليس عليه إلا
~~كفارة للوطء الأول لأن الثاني لم يفسد صوما ( وحدوث سفر أو مرض ) أو ردة (
~~بعد وطء لا يسقطها ) أي الكفارة لأنه هتك حرمة الصوم بما فعل PageV01P214
#
# | باب صوم التطوع
# الأصل فيه خبر الصحيحين من صام يوما في سبيل الله باعد الله وجهه عن
~~النار سبعين خريفا ( سن صوم ) يوم ( عرفة ) وهو تاسع ذي الحجة بقيد زدته
~~بقولي ( لغير مسافر وحاج ) بخلاف المسافر فإنه يسن له فطره وبخلاف الحاج
~~فإنه إن عرف أنه يصل عرفة ليلا وكان مقيما سن صومه وإلا سن فطره وإن لم
~~يضعفه الصوم عن الدعاء وأعمال الحج
# والأحوط صوم الثامن مع عرفة ( و ) يوم ( عاشوراء ) وهو عاشر المحرم (
~~وتاسوعاء ) وهو تاسعه قال صلى الله عليه وسلم صيام يوم عرفة أحتسب على الله
~~أن يكفر السنة التي قبله والسنة التي بعده وصيام يوم عاشوراء أحتسب على
~~الله أن يكفر السنة التي قبله وقال لئن بقيت إلى قابل لأصومن التاسع
# فمات قبله رواهما مسلم ويسن مع صومهما صوم الحادي عشر كما نص عليه (
~~وإثنين وخميس ) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يتحرى صومهما
# وقال تعرض الأعمال يوم الإثنين والخميس فأحب أن يعرض عملي وأنا صائم
# رواهما الترمذي وغيره ( وأيام ) ليال ( بيض ) وهو الثالث عشر وتالياه
~~لأنه صلى الله عليه وسلم أمر بصيامها رواه ابن حبان وغيره والأحوط صوم
~~الثاني عشر معها ووصفت الليالي بالبيض لأنها تبيض بطلوع القمر من أولها إلى
~~آخرها
# وسن صوم أيام السود وهي الثامن والعشرون وتالياه وقياس ما مر صوم السابع
~~والعشرين معها ( وستة من شوال ) لخبر مسلم من صام رمضان ثم أتبعه ستا من
~~شوال كان كصيام الدهر
# وخبر النسائي صيام شهر رمضان بعشرة أشهر وصيام ستة أيام أي من شوال
~~بشهرين فذلك صيام السنة أي كصيامها فرضا وإلا فلا يختص ذلك بما ذكر لأن
~~الحسنة بعشر أمثالها ( واتصالها ms0250 ) بيوم العيد ( أفضل ) مبادرة للعبادة
~~وتعبيري باتصالها أولى من تعبيره بتتابعها لشموله الإتيان بها متتابعة وعقب
~~العيد ( و ) سن صوم ( دهر غير عيد وتشريق إن لم يخف به ضررا أو فوت حق )
~~لأنه صلى الله عليه وسلم قال من صام الدهر ضيقت عليه جهنم هكذا وعقد تسعين
~~رواه البيهقي ومعنى ضيقت عليه أي عنه فلم يدخلها أولا يكون له فيها موضع (
~~وإلا ) بأن خاف به ذلك ( كره ) وعليه حمل خبر مسلم لا صام من صام الأبد (
~~كإفراد ) صوم ( جمعة أو سبت أو أحد ) بالصوم فإنه يكره ( بلا سبب ) لخبر
~~الشيخين لا يصم أحدكم يوم الجمعة إلا أن يصوم يوما قبله ويوما بعده وخبر لا
~~تصوموا يوم السبت إلا فيما افترض عليكم رواه الترمذي وحسنه والحاكم وصححه
~~على شرط الشيخين ولأن اليهود PageV01P215 تعظم يوم السبت والنصارى يوم
~~الأحد فلو جمعها أو اثنين منها لم يكره لأن المجموع لم يعظمه أحد أما إذا
~~صامه بسبب كأن اعتاد صوم يوم وفطر يوم فوافق صومه يوما منها فلا كراهة كما
~~في صوم يوم الشك
# ولخبر مسلم لا تخصوا يوم الجمعة بصيام من بين الأيام إلا أن يكون في صوم
~~يصومه أحدكم وقيس بالجمعة الباقي وقولي أو أحد بلا سبب من زيادتي ( و ) ك (
~~قطع نفل غير نسك ) حج أو عمرة ( بلا عذر ) فإنه يكره لقوله تعالى @QB@ ولا
~~تبطلوا أعمالكم @QE@ أما بعذر كمساعدة ضيف في الأكل إذا عز عليه امتناع
~~مضيفه منه أو عكسه فلا يكره لخبر الصائم المتطوع أمير نفسه إن شاء صام وإن
~~شاء أفطر
# رواه الحاكم وقال صحيح الإسناد وقيس بالصوم غيره من النفل
# أما نفل النسك فيحرم قطعه كما يأتي في بابه لمخالفته غيره في لزوم
~~الإتمام والكفارة بإفساده بجماع ( ولا يجب قضاؤه ) إن قطعه لأن أم هانىء
~~كانت صائمة صوم تطوع فخيرها النبي صلى الله عليه وسلم بين أن تفطر بلا قضاء
~~وبين إن تتم صومها رواه أبو داود وقيس بالصوم غيره وذكر كراهة القطع مع
~~قولي غير نسك بلا ms0251 عذر من زيادتي والأصل اقتصر على جواز قطع الصوم والصلاة (
~~وحرم قطع فرض عيني ) ولو غير فوري كأن لم يتعد بتركه لتلبسه بفرض وخرج
~~بالعيني فرض الكفاية فالأصح كما قال الغزالي وغيره أنه لا يحرم قطعه إلا
~~الجهاد وصلاة الجنازة والحج والعمرة وقيل يحرم كالعيني وإنما لم يحرم قطع
~~تعلم العلم على من أنس النجابة فيه من نفسه لأن كل مسئلة مطلوبة برأسها
~~منقطعة عن غيرها ولا قطع صلاة الجماعة على قولنا إنها فرض كفاية لأنه وقع
~~في صفة لا أصل والصفة يغتفر فيها ما لا يغتفر في الأصل
# ولا يخفى بعد هذا القول وإن صححه التاج السبكي تبعا لما صححه ابن الرفعة
~~في المطلب في باب الوديعة وأشار فيه في باب اللقيط إلى أن عدم حرمته بحث
~~للإمام جرى عليه الغزالي والحاوي ومن تبعهما وبما تقرر علم أن تعبيري بفرض
~~عيني أولى من تعبيره بقضاء
# | فرع لا تصوم المرأة تطوعا وزوجها حاضر إلا بإذنه
# لخبر الصحيحين لا يحل للمرأة أن تصوم وزوجها شاهد إلا بإذنه PageV01P216
~~= كتاب الاعتكاف =
# هو لغة اللبث وشرعا اللبث بمسجد من شخص مخصوص بنية والأصل فيه قبل
~~الإجماع آية @QB@ ولا تباشروهن @QE@ البقرة 187 وقوله تعالى @QB@ وعهدنا
~~إلى إبراهيم وإسماعيل أن طهرا بيتي للطائفين والعاكفين @QE@ والاتباع
~~البقرة 125 رواه الشيخان
# سن الاعتكاف كل وقت لإطلاق الأدلة وفي عشر رمضان الأخير أفضل منه في
~~PageV01P217 غيره لمواظبته صلى الله عليه وسلم على الاعتكاف فيه كما مر في
~~خبر الشيخين وقالوا في حكمته لليلة أي لطلب ليلة القدر التي هي كما قال
~~تعالى @QB@ خير من ألف شهر @QE@ القدر 3 أي العمل فيها خير من العمل في ألف
~~شهر ليس فيها ليلة القدر قال صلى الله عليه وسلم من قام ليلة القدر إيمانا
~~واحتسابا غفر له ما تقدم من ذنبه رواه الشيخان وهي في العشر المذكور
# وميل الشافعي رحمه الله إلى انها ليلة حاد أو ثالث وعشرين منه دل للأول
~~خبر الشيخان PageV01P218 للثاني خبر مسلم فكل ليلة منه عند الشافعي محتملة ms0252
~~لها لكن أرجاها ليالي الوتر وأرجا من ليالي الوتر ما نقلناه عنه فمذهبه
~~أنها تلزم ليلة بعينها وقال المزني وابن خزيمة وغيرهما إنها تنتقل كل سنة
~~إلى ليلة جمعا بين الأخبار قال في الروضة وهو قوي واختاره في المجموع
~~والفتاوى وكلام الشافعي في الجمع بين الأحاديث يقتضيه وعلامتها طلوع الشمس
~~صبيحتها بيضاء ليس فيها كثير شعاع
# وأركانه أربعة أحدها نية كغيره من العبادات وتجب نية فرضية في نذره
~~ليتميز PageV01P219 عن النفل والتصريح بوجوبها من زيادتي وإن أطلقه أي
~~الأعتكاف بأن لم يقدر له مدة كفته نيته وإن طال مكثه لكن لو خرج من المسجد
~~بقيد زدته بقولي بلا عزم عود وعاد جدد ها لزوم سواء أخرج لتبرز أم لغيره
~~لأن ما مضى عبادة تامة فإن عزم على العود كانت هذه العزيمة قائمة مقام
~~النية ولو قيد بمدة كيوم أو شهر وخرج لغير تبرز وعاد جدد النية أيضا وإن لم
~~يطل الزمن لقطعه الاعتكاف بخلاف خروجه للتبرز فإنه لا يجب تجديدها وإن طال
~~الزمن لأنه لا بد منه فهو كالمستثني عند النية لا إن نذر مدة متتابعة فخرج
~~لعذر لا يقطع التتابع وعاد فلا يلزم تجديد سواء أخرج لتبرز أم لغيره لشمول
~~النية جميع المدة ولا يجوز اعتكاف المرأة والرقيق إلا بإذن الزوج والسيد
# وثانيها مسجد للاتباع رواه الشيخان فلا يصح في غيره ولو هيىء للصلاة
~~والجامع أولى من بقية المساجد لكثرة الجماعة فيه ولئلا يحتاج إلى الخروج
~~للجمعة وخروجا من PageV01P220 خلاف من أوجبه بل لو نذر مدة متتابعة فيها
~~يوم جمعة وكان ممن تلزمه الجمعة ولم يشرط الخروج لها وجب الجامع لأن خروجه
~~لها يبطل تتابعه ولو عين الناذر في نذره مسجد مكة أو المدينة أو الأقصى
~~تعين فلا يقوم غيرها مقامها لمزيد فضلها قال صلى الله عليه وسلم لا تشد
~~الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد مسجدي هذا والمسجد الحرام والمسجد الأقصى رواه
~~الشيخان ويقوم الأول وهو مسجد مكة مقام الأخيرين لمزيد فضله عليهما وتعلق
~~النسك به و PageV01P221 يقوم الثاني ms0253 وهو مسجد المدينة مقام الثالث لمزيد
~~فضله عليه قال صلى الله عليه وسلم صلاة في مسجدي هذا أفضل من ألف صلاة فيما
~~سواه إلا المسجد الحرام وصلاة في المسجد الحرام أفضل من مائة صلاة في مسجدي
~~رواه الإمام أحمد صححه ابن ماجه فعلم أنه لا يقوم الأخير إن مقام الأول ولا
~~الثالث مقام الثاني وأنه لو عين مسجدا غير الثلاثة لم يتعين ولو عين زمن
~~الاعتكاف في نذره تعين
# وثالثها لبث قدر يسمى عكوفا إي إقامة ولو بلا سكون بحيث يكون زمنها فوق
~~زمن PageV01P222 الطمأنينة في الركوع ونحوه فيكفي التردد فيه لا المرور بلا
~~لبث ولو نذر اعتكافا مطلقا كفاه لحظة
# و رابعها معتكف وشرطه إسلام وعقل وخلو عن حدث أكبر فلا يصح اعتكاف من
~~اتصف بضد شيء منها لعدم صحة نية الكافر ومن لا عقل له وحرمة مكث من به حدث
~~أكبر بالمسجد وتعبيري يخلو عن حدث أكبر أعم من قوله والنقاء من الحيض
~~والجنابة وينقطع الاعتكاف كتتابعه بردة وسكر ونحو حيض تخلو مدة اعتكاف عنه
~~غالبا بخلاف ما لا تخلو PageV01P223 عنه غالبا كشهر وجنابة مفطرة للصائم أو
~~غير مفطرة ولم يبادر بطهره وإن طرأ شيء من ذلك خارج المسجد لتبرز أو نحوه
~~لمنافاة كل منها العبادة البدنية لا بجنابة غير مفطرة إن بادر بطهره بخلاف
~~ما إذا لم يبادر ولا جنون وإغماء للعذر وقولي لا غير مفطرة أعم من من قوله
~~ولو جامع ناسيا فكجماع الصائم وقولي نحو مع إن بادر من زيادتي
# ويجب خروج من به حدث أكبر من مسجد لأن مكثه به معصية إن تعذر طهره فيه
~~بلا PageV01P224 مكث وإلا فلا يجب خروجه بل يجوز ويلزمه أن يبادر به كيلا
~~يبطل تتابع اعتكافه وتعبيري بما ذكر أعم من تعبيره بالحيض والجنابة والغسل
~~وقولي بلا مكث من زيادتي ويحسب من الاعتكاف زمن إغماء كالنوم فقط أي دون
~~غيره مما مر وإن لم يقطع الاعتكاف كجنون ونحو حيض لا تخلو المدة عنه غالبا
~~لمنافاته له ولا يضر تزين ms0254 بطيب ولبس ثياب وترجيل PageV01P225 شعر ( وفطر )
~~بل يصح اعتكاف الليل وحده بناء على أنه لا يشترط فيه الصوم وهو ما نص عليه
~~الشافعي في الجديد لخبر ليس على المعتكف صيام إلا أن يجعله على نفسه رواه
~~الحاكم
# وقال صحيح على شرط مسلم ( ولو نذر اعتكاف يوم هو فيه صائم لزمه )
~~الاعتكاف يوم صومه سواء أكان صائما عن رمضان أم غيره وليس له إفراد أحدهما
~~عن الآخر ( أو أن يعتكف صائما أو عكسه ) أي أو أن يصوم معتكفا ( لزماه ) أي
~~الاعتكاف والصوم لأنه التزمهما لأن الحال قيد في عاملها ومبنية لهيئة
~~صاحبها بخلاف الصفة فإنها مخصصة لموصوفها ( و ) لزمه ( جمعهما ) لأنه قربة
~~فلزم بالنذر كما لو نذر أن يصلي بسورة كذا وفارق ما لو نذر أن يعتكف مصليا
~~أو عكسه حيث لا PageV01P226 يلزم جمعهما بأن الصوم يناسب الاعتكاف
~~لاشتراكهما في الكف والصلاة أفعال مباشرة لا تناسب الاعتكاف ولو نذر القران
~~بين حج وعمرة فله تفريقهما وهو أفضل
#
# | فصل في الاعتكاف المنذور
# ولو ( نذر مدة ) ولو غير معينة ( وشرط تتابعها ) كلله علي اعتكاف شهر أو
~~شهر كذا PageV01P227 متتابعا ( لزمه ) تتابعها ( أداء ) مطلقا ( وقضاء ) في
~~المعينة لالتزامه إياه لفظا فإن لم يشرطه لم يلزمه إلا في أداء المعينة وإن
~~نواه لا يلزمه كما لو نذر أصل الاعتكاف بقلبه ولو شرط التفريق خرج عن
~~العهدة بالتتابع لأنه أفضل ( أو ) نذر ( يوما لم يجز تفريقه ) لأن المفهوم
~~من لفظ اليوم المتصل نعم لو دخل في أثناء يوم واستمر إلى مثله من اليوم
~~الثاني فعن الأكثرين الإجزاء وعن أبي إسحاق خلافه قال الشيخان وهو الوجه
~~فعليه لا استثناء ( ولو شرط مع تتابع خروجا لعارض ) بقيود زدتها بقولي (
~~مباح ) كلقاء سلطان ( مقصود غير مناف ) للاعتكاف ( صح ) PageV01P228 الشرط
~~لأن الاعتكاف إنما يلزم بالالت فيجب بحسب ما التزم بخلاف غير العارض كأن
~~قال إلا أن يبدو لي وبخلاف العارض المحرم كسرقة وغير المقصود كتنزه والمافي
~~للاعتكاف كجماع فإنه لا يصح الشرط بل ينعقد نذره نعم إن كان المنافي لا ms0255
~~يقطع التتابع لا تخلو عنه مدة الاعتكاف غالبا صح شرط الخروج له ( ولا يجب
~~تدارك زمنه ) أي العارض المذكور ( إن عين مدة ) كهذا الشهر لأن النذر في
~~الحقيقة لما عداه فإن لم يعينها كشهر وجب تداركه لتتم المدة ويكون فائدة
~~الشرط تنزيل ذلك العارض منزلة قضاء الحاجة في أن التتابع لا ينقطع به قال
~~في المجموع ولو نذر اعتكاف يوم فاعتكف ليلة أو بالعكس فإن عين زمنا وفاته
~~كفي لأنه قضاء وإلا فلا
# ( وينقطع التتابع ) زيادة على ما مر ( بخروجه ) من المسجد ( بلا عذر ) من
~~الأعذار الآتية بخلاف خروج PageV01P229 بعضه كرأس ويد ورجل لم يعتمد عليها
~~ويدين ورجلين لم يعتمد عليهما كأن كان قاعدا ( لا ) بخروجه ( لتبرز ولو
~~بدار له لم يفحش بعدها ) عن المسجد ( ولا له ) دار ( أخرى أقرب ) منها ( أو
~~فحش ) بعدها ( ولم يجد بطريقه ) مكانا ( لائقا ) به فلا ينقطع التتابع به
~~فلا يجب تبرزه في غير داره كسقاية المسجد ودار صديقه المجاورة له للمشقة في
~~الأول والمنة في الثاني أما إذا كان له أخرى أقرب منها أو فحش بعدها ووجد
~~بطريقه مكانا لائقا به فينقطع التتابع بذلك لاعتنائه بالأقرب في الأولى
~~واحتمال أن يأتيه البول في رجوعه في الثانية فيبقى طول يومه في الذهاب
~~والرجوع ولا يكلف في خروجه لذلك الإسراع بل يمشي على سجيته المعهودة وإذا
~~فرغ منه واستنجى فله أن يتوضأ خارج المسجد لأنه يقع تابعا لذلك بخلاف ما لو
~~خرج له مع إمكانه في المسجد فلا يجوز وضبط البغوي الفحش بأن يذهب أكثر
~~الوقت في التردد إلى الدار وقولي ولا له أخرى أقرب مع ولم يجد بطريقه لائقا
~~من زيادتي PageV01P230 ( أو عاد مريضا ) أو زار قادما ( بطريقه ) للتبرز (
~~ما لم يعدل ) عن طريق ( و ) لم ( يطل وقوفه ) فإن طال أو عدل انقطع بذلك
~~تتابعه ( ولا ) بخروجه ( لمرض ) ولو جنونا أو إغماء ( يحوج لخروج ) بأن يشق
~~معه المقام في المسجد لحاجة فرش وخادم وتردد طبيب أو بأن يخاف منه تلويث
~~المسجد كإسهال وإدرار بول بخلاف ms0256 مرض لا يحوج إلى الخروج كصداع وحمى خفيفة
~~فينقطع التتابع بالخروج له وفي معنى المرض الخوف من لص أو حريق ( أو )
~~بخروجه ( لنسيان ) لاعتكافه وإن طال زمنه ( أو لأذان ) مؤذن ( راتب إلى
~~منارة للمسجد منفصلة ) PageV01P231 عنه ( قريبة ) منه لأنها مبنية له
~~معدودة من توابعه وقد ألف صعودها للأذان وألف الناس صوته بخلاف خروج غير
~~الراتب له وخروج الراتب لغيره أو له لكن منارة ليست للمسجد أو له لكن بعيدة
~~عنه أما المتصلة به بأن يكون بابها فيه فلا يضر صعود فيها ولو لغير الأذان
~~لأنه لا يسمى خارجا سواء أخرجت عن صمت المسجد أم لا فهي وإن خرجت عن صمته
~~في حكمه وقولي للمسجد مع قريبة من زيادتي ( أو لنحوها ) من الأعذار كأكل
~~وشهادة تعينت وإكراه بغير حق وحد ثبت ببينة وهذا من زيادتي ( ويجب ) في
~~اعتكاف منذور متتابع ( قضاء زمن خروج ) من المسجد ( لعذر ) لا يقطع التتابع
~~كزمن حيض ونفاس وجنابة غير مفطرة بشرطها السابق لأنه غير معتكف فيه ( إلا
~~زمن نحو تبرز ) مما يطلب الخروج له ولم يطل زمنه عادة كأكل وغسل جنابة
~~وأذان مؤذن راتب فلا يجب قضاؤه لأنه مستثنى إذ لا بد منه ولأنه معتكف فيه
~~بخلاف ما يذول زمنه كرمض وعدة وحيض ونفاس وتقدم أن الزمن المصروف إلى ما
~~شرط من عارض في مدة معينة لا يجب تداركه ونحو من زيادتي PageV01P232
# (
# | كتاب الحج
# ) هو لغة القصد وشرعا قصد الكعبة للنسك الآتي بيانه ( والعمرة ) هي لغة
~~الزيادة وشرعا قصد الكعبة للنسك الآتي بيانه وذكرها في الترجمة من زيادتي (
~~يجب كل ) منهما لقوله تعالى ولله على الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا
~~وقوله تعالى وأتموا الحج والعمرة لله أي ائتوا بها تأمين في العمر ( مرة )
~~واحدة بأصل الشرع لخبر مسلم عن أبي هريرة خطبنا النبي صلى الله عليه وسلم
~~فقال يا أيها الناس قد فرض الله عليكم الحج فحجوا فقال رجل يا نبي الله أكل
~~عام فسكت حتى قالها ثلاثا فقال النبي صلى الله عليه وسلم ms0257 لو قلت نعم لوجبت
~~ولما استطعتم ولخبر الدار قطني بأسناد صحيح عن سراقة قلت يا رسول الله
~~عمرتنا هذه لعامنا هذا أم للأبد فقال لا بل للأبد ( بتراخ بشرطه ) وهو أن
~~يعزم على الفعل بعد وأن لا يتضيق بنذر أو خوف عضب أو قضاء نسك وقولي مرة
~~اخره من زيادتي ( وشرط إسلام ) فقط ( لصحة ) مطلقا أي صحة كل منهما فلا يصح
~~من كافر أصلي أو مرتد لعدم أهليته للعبادة ولا يشترط فيه تكليف ( فلولى
~~مالي ) ولو بمأذونه إن لم يؤد نسكه أو أحرم به ( إحرام عن صغير ) ولو مميز
~~وإن قيد الأصل بغيره لخبر مسلم عن ابن عباس أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~لقى ركبا بالروحاء ففزعت إمرأة فأخذت بعضد صبي صغير فأخرجته من محفتها
~~فقالت يا رسول الله هل لهذا حج فقال نعم ولك أجر ( و ) عن ( مجنون ) قياسا
~~على الصغير وخرج بزيادتي مال غير ولي المال كالأخ والعم فلا يحرم عمن ذكر
~~وصفة إحرامه عنه أن ينوي جعله محرما فيصير من أحرم عنه محرما بذلك ولا
~~يشترط حضوره ومواجهته ويطوف الولي بغير المميز ويصلي عنه ركعتي الطواف
~~ويسعى به ويحضره المواقف ولا يكفي حضوره بدونه ويناوله الأحجار فيرميها إن
~~قدر وإلا رمى عنه من لا رمي عليه والمميز يطوف ويصلي ويسعى ويحضر المواقف
~~ويرمي الأحجار بنفسه وخرج بمن ذكر المغمى عليه فلا يحرم عنه غيره لأنه ليس
~~بزائل العقل وبرؤه مرجو على القرب ( و ) شرط إسلام ( مع تمييز ) ولو من
~~صغير أو رقيق ( لمباشرة ) كما في سائر العبادات ( فلمميز إحرام بإذن وليه )
~~من أب ثم جد ثم وصي ثم حاكم أو قيمه لا كافر ولا غير مميز ولا مميز لم يأذن
~~له وليه والتقييد بإذن الولي من زيادتي PageV01P233 ( و ) شرط إسلام وتمييز
~~( مع بلوغ وحرية لوقوع عن فرض إسلام ) من حج أو عمرة ولو غير مستطيع
~~وتعبيري بفرض إسلام أعم من تعبيره بحجة الإسلام ( فيجزىء ) ذلك ( من فقير )
~~لكمال حاله فهو كما لو تكلف مريض المشقة وحشر ms0258 الجمعة ( لا ) من ( صغير
~~ورقيق ) إن كملا بعده لخبر أيما صبي حج ثم بلغ فعليه حجة أخرى وأيما عبد حج
~~ثم عتق فعليه حجة أخرى رواه البيهقي بإسناد جيد كما في المجموع ولنقصت
~~حالهما فإن كملا قبل الوقوف أو طواف العمرة أو في أثنائه أجزائهما وعاد
~~السعي
# ( و ) شرطت المذكورات ( مع استطاعة لوجوب ) فلا يجب ذلك على كافر أصلي
~~وجوب مطالبة به في الدنيا فإن أسلم وهو معسر بعد استطاعته في الكفر فلا أثر
~~لها بخلاف المرتد فإن النسك يستقر في ذمته باستطاعته في الردة ولا على غير
~~مميز كسائر العبادات ولا على صبي مميز لعدم بلوغه ولا على من فيه رق لأن
~~منافعه مستحقة لسيده فليس مستطيعا ولا فرض على غير المستطيع لمفهوم الآية
~~فالمراتب المذكورة أربع الصحة المطلقة وصحة المباشرة والوقوع عن فرض
~~الإسلام والوجوب ( وهي ) أي الاستطاعة ( نوعان ) أحدهما ( استطاعة بنفسه
~~وشروطها ) سبعة أحدها ( وجود مؤنته سفرا ) كزاد وأوعيته وأجرة خفارة ذهابا
~~وإيابا وإن لم يكن له ببلده أهل وعشيرة ( إلا إن قصر سفره وكان يكتسب في
~~يوم كفاية أيام ) فلا يشترط وجود ذلك بل يلزمه النسك لقلة المشقة حينئذ
~~بخلاف ما إذا طال سفره أو قصر
# وكان يكسب في اليوم ما لا يفي بأيام الحج لأنه قد ينقطع فيها عن كسبه
~~لعارض وبتقدير أن لا ينقطع في الأول فالجمع بين تعب السفر والكسب تعظم فيه
~~المشقة وقدر في المجموع أيام الحج بما بين زوال سابع ذي الحجة وزوال ثالث
~~عشرة وهو في حق من لم ينفر النفر الأول ( و ) ثانيها ( وجود من بينه وبين
~~مكة مرحلتان أو ) دونهما و ( ضعف عن مشى ) بأن يعجز عنه أو يناله به مشقة
~~شديدة ( راحلة مع شق محمل ) بفتح الميم الأولى وكسر الثانية
# وقيل عكسه في حق رجل اشتد ضرره بالراحلة وفي حق امرأة وخنثى وإن لم يتضرر
~~بها لأنه أستر وأحوط ( لا في ) حق ( رجل لم يشتد ضرره بها ) فلا يشترط وجود
~~الشق وإطلاقي اشتراطه في المرأة والخنثى أولى ms0259 من تقييده له بالمشقة ( و )
~~مع عديل يجلس ) في الشق الآخر لتعذر ركوب شق لا يعادله شيء فإن لم يجده لم
~~يلزمه النسك قال جماعة إلا أن تكون العادة جارية في مثله بالمعادلة
~~بالأثقال واستطاع ذلك فلا يبعد لزومه ولو لحقه مشقة شديدة في ركوب المحمل
~~اعتبر في حقه الكنيسة وهو أعواد مرتفعة من جوانب المحمل عليها ستر يدفع
~~الحر والبرد أما من قصر سفره وقوي على المشي فلا يعتبر في حقه الراحلة وما
~~يتعلق بها PageV01P234 وأما القادر عليه في سفر القصر فيسن له ذلك وإن لم
~~يلزمه ( وشرط كونه ) أي ما ذكر من مؤنة وغيرها ( فاضلا عن مؤنة عياله )
~~ذهابه وإيابه ( وغيرها مما ) ذكر ( في الفطرة ) من دين وما يليق به من ملبس
~~ومسكن وخادم يحتاجها لزمانته ومنصبه لأن ذلك ناجز
# والنسك على التراخي وعن كتب الفقيه إلا أن يكون له من تصنيف واحد نسختان
~~فيبيع إحداهما وعن خيل الجندي وسلاحه المحتاج إليهما وهذان يجريان في
~~الفطرة وما زدته ثم غير الدين من زيادتي هنا
# ( لا عن مال تجارة ) بل يلزمه صرفه في مؤنة نسكه كما يلزم صرفه في دينه
~~وفارق السكن والخادم لأنهما يحتاج إليهما في الحال وهو إنما يتخذ ذخيرة
~~للمستقبل وبما تقرر علم أن الحاجة للنكاح لا تمنع وجوب لكن الأفضل لخائف
~~العنت تقديم النكاح ولغيره تقديم النسك
# ( و ) ثالثها ( أمن طريق ) ولو ظنا بحسب ما يليق به ( نفسا وبضعا )
~~والتصريح به من زيادتي ( ومالا ) ولو يسيرا فلو خاف سبعا أو عدوا أو رصديا
~~وهو من يرصد أي يرقب من يمر ليأخذ منه شيئا ولا طريق له غيره لم يلزمه نسك
# ويكره بذل المال لهم لأنه يحرضهم على التعرض للنساء سواء كانوا مسلمين أو
~~كفارا لكن إن كانوا كفارا وأطاق الخائفون مقاومتهم سن لهم أن يخرجوا للنسك
~~ويقاتلوهم لينالوا ثواب النسك والجهاد ( ويلزمه ركوب بحر تعين ) طريقا (
~~وغلبت سلامة ) في ركوبه كسلوك طريق البر عند غلبة السلامة وقولي تعين من
~~زيادتي ( و ) رابعها ( وجود ماء وزاد ms0260 بمحال يعتاد حملهما منها بثمن مثل )
~~وهو القدر اللائق به ( زمانا ومكانا ) فإن كانا لا يوجدان بها أو يوجدان
~~بأكثر من ثمن المثل لم يجب النسك لعظم تحمل المؤنة ( و ) وجود ( علف دابة
~~كل مرحلة ) لأن المؤنة تعظم بحمله لكثرته
# وفي المجموع ينبغي اعتبار العادة فيه كالمياه
# ( و ) خامسها ( خروج نحو زوج امرأة ) كمحرمها وعبدها وممسوح ( أو نسوة
~~ثقات ) ثنتين فأكثر ولو بلا محرم لإحداهن ( معها ) لتأمن على نفسها ولخبر
~~الصحيحين لا تسافر المرأة يومين إلا مع زوجها أو محرم وفي رواية فيهما لا
~~تسافر المرأة إلا مع ذي محرم
# ويكفي في الجواز لفرضها امرأة واحدة وسفرها وحدها إن أمنت ونحو من زيادتي
~~( ولو ) كان خروج من ذكر ( بأجرة ) فإنه يشترط في لزوم النسك لها قدرتها
~~على أجرته فيلزمها أجرته إذا لم يخرج إلا بها لأنها من أهبة سفرها وتعبيري
~~بما ذكر أعم من قوله ويلزمها أجرة المحرم ( كقائد أعمى ) فإنه يشترط خروجه
~~معه ولو بأجرة
# ( و ) سادسها ( ثبوت على مركوب ) ولو في محمل ( بلا ضرر شديد ) فمن لم
~~يثبت عليه PageV01P235 أصلا أو يثبت بضرر شديد لمرض أو غيره لا يلزمه نسك
~~بنفسه وتعبيري بمركوب أعم من تعبيره بالراحلة
# ( و ) سابعها وهو من زيادتي ( زمن يسع سيرا معهود لنسك ) كما نقله
~~الرافعي عن الأئمة وإن اعترضه ابن الصلاح بأنه يشترط لاستقراره لا لوجوبه
~~فقد صوب النووي ما قاله الرافعي وقال السبكي إن نص الشافعي أيضا يشهد له (
~~ولا يدفع مال المحجور ) عليه ( بسفه ) لتبذيره ( بل يصحبه ولي ) بنفسه أو
~~نائبه لينفق عليه بالمعروف والظاهر أن أجرته كأجرة من يخرج مع المرأة ( و )
~~النوع الثاني ( استطاعة بغيره فتجب إنابة عن ميت ) غير مرتد ( عليه نسك من
~~تركته ) كما يقضى منها دينه فلو لم يكن له تركة سن لوارثه أن يفعله عنه فلو
~~فعله عنه أجنبي جاز ولو بلا إذن كما يقضى ديونه بلا إذن ذكر ذلك في المجموع
~~( و ) عن ( معضوب ) بضاد معجمة أي عاجز عن النسك بنفسه لكبر أو غيره ms0261 كمشقة
~~شديدة ( بينه وبين مكة مرحلتان ) فأكثر إما ( بأجرة مثل فضلت عما مر ) في
~~النوع الأول ( غير مؤنة عياله سفرا ) لأنه إذا لم يفارقهم يمكنه تحصيل
~~مؤنتهم فلو امتنع من الإنابة أو الاستئجار لم يجبره الحاكم عليه ولا ينيب
~~ولا يستأجر عنه لأن مبنى النسك على التراخي ولأنه لا حق فيه للغير بخلاف
~~الزكاة وخرج بسفرا مؤنة يوم الاستئجار فيعتبر كونها فضالة عما مر وقولي
~~بأجرة مثل أي ولو أجرة ماش فيلزمه ذلك بقدرته عليها إذ لا مشقة عليه في مشي
~~الأجير بخلاف مشي نفسه ( أو ) بوجود ( مطيع لنسك ) بعضا كان من أصل أو فرع
~~أو أجنبيا بدأه بذلك أم لا فيجب سؤاله إذا توسم فيه الطاعة ( بشرطه ) من
~~كونه غير معضوب موثوقا به أدى فرضه وكون بعضه غير ماش ولا معولا على الكسب
~~أو السؤال إلا أن يكسب في يوم كفاية أيام وسفره دون مرحلتين ( لا ) بوجود (
~~مطيع بمال ) للأجرة فلا تجب الإنابة به لعظم المنة بخلاف المنة في بذل
~~الطاعة بنسك بدليل أن الإنسان يستنكف عن الاستعانة بمال غيره ولا يستنكف عن
~~الاستعانة ببدنه في الأشغال وقولي بينه وبين مكة مرحلتان مع قولي بشرطه من
~~زيادتي وتعبيري بما ذكر أعم من تعبيره بما ذكره
#
# | باب المواقيت للنسك زمانا ومكانا
# ( زمانيها لحج ) أي للإحرام به ( من ) أول ( شوال إلى فجر ) عيد
~~PageV01P236 ( نحر فلو أحرم ) به أو مطلقا ( حلال في غيره انعقد ) إحرامه
~~بذلك ( عمرة ) لأن الإحرام شديد التعلق واللزوم فإذا لم يقبل الوقت ما أحرم
~~به انصرف إلى ما يقبله وهو العمرة ويسقط بعملها عمرة الإسلام وسواء العالم
~~بالحال والجاهل به
# وخرج بزيادتي حلال ما لو أحرم بذلك محرم بعمرة في غيره فإن إحرامه يلغو
~~إذ لا ينعقد حجا في غير أشهره ولا عمرة لأن العمرة لا تدخل على العمر ( و )
~~زمانيها ( لها ) أي للعمرة أي للإحرام بها ( الأبد ) لوروده في أوقات
~~مختلفة في الصحيحين ( لا لحاج قبل نفر ) لأن بقاء حكم الإحرام كبقائه
~~ولامتناع إدخال العمرة على الحج ms0262 إن كان قبل تحلله ولعجزه عن التشاغل بعملها
~~إن كان بعده وهذا من زيادتي ( ومكانيها ) أي المواقيت ( لها ) أي للعمرة (
~~لمن يحرم حل ) أي طرفه فيخرج إليه من أي جهة شاء ويحرم بها لخبر الصحيحين
~~أنه صلى الله عليه وسلم أرسل عائشة بعد قضاء الحج إلى التنعيم فاعتمرت منه
~~والتنعيم أقرب أطراف الحل إلى مكة فلو لم يكن الخروج واجبا لما أمرها به
~~لضيق الوقت برحيل الحاج ( وأفضله ) أي الحل بقاعه للإحرام بالعمرة (
~~الجعرانة ) بإسكان العين وتخفيف الراء على الأفصح للاتباع رواه الشيخان وهي
~~في طريق الطائف على ستة فراسخ من مكة ( فالتنعيم ) لأمره صلى الله عليه
~~وسلم عائشة بالاعتمار منه وهو المكان الذي عند المساجد المعروفة بمساجد
~~عائشة بينه وبين مكة فرسخ ( فالحديبية ) بتخفيف الياء على الأفصح بئر بين
~~طريقي جدة والمدينة في منعطف بين جبلين على ستة فراسخ من مكة وذلك لأنه صلى
~~الله عليه وسلم بعد إحرامه بالعمرة بذي الحليفة عام الحديبية هم بالدخول
~~إلى مكة من الحديبية فصده المشركون عنها فقدم الشافعي ما فعله ثم ما أمر به
~~ثم ما هم به فقول الغزالي إنه هم منهم بالإحرام من الحديبية مردود ( فإن لم
~~يخرج ) إلى الحل ( وأتى بها ) أي بالعمرة ( أجزأته ) عن عمرته إذ لا مانع (
~~وعليه دم ) لإساءته بترك الإحرام من الميقات ( فإن خرج إليه ( بعد إحرامه
~~فقط ) أي من غير شروعه في شيء من أعمالها ( فلا دم ) عليه لأنه قطع المسافة
~~من الميقات محرما وأدى المناسك كلها بعده فكان كما لو أحرم بها منه
# وتعبيري بذلك أولى من قوله سقط الدم لإيهامه أنه وجب ثم سقط وهو وجه
~~مرجوح وقولي فقط من زيادتي ( و ) مكانيها ( لحج ) ولو بقران ( لمن بمكة )
~~من أهلها وغيرهم ( هي ) أي مكة ( ولنسك ) من حج أو عمرة ( لمتوجه من
~~المدينة ذو الحليفة ) مكان على نحو عشر مراحل من مكة وستة أميال من المدينة
~~وهو المعروف الآن بأبيار على ( ومن الشام ) ومصر والمغرب الجحفة ) قرية
~~كبيرة بين مكة والمدينة قيل على ms0263 نحو ثلاث مراحل من مكة
# والمعروف المشاهد ما قاله الرافعي أنها على خمسين فرسخا منها وهي الآن
~~خراب ( ومن تهامة اليمن يلملم ) ويقال له ألملم جبل من جبال تهامة على
~~ليلتين من مكة ( ومن نجد PageV01P237 اليمن والحجاز قرن ) بإسكان الراء
~~مكان بينه وبين مكة مرحلتان ( ومن المشرق ) العراق وغيره ( ذات عرق ) على
~~مرحلتين من مكة أيضا وذلك لخبر الشيخين عن ابن عباس قال وقت رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم لأهل المدينة ذا الحليفة ولأهل الشام الجحفة ولأهل نجد قرنا
~~ولأهل اليمن يلملم
# وقال هن لهن ولمن أتى عليهن من غير أهلهن ممن أراد الحج والعمرة ومن كان
~~دون ذلك فمن حيث أنشأ حتى أهل مكة من مكة وروى الشافعي في الأم عن عائشة أن
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم وقت لأهل المدينة ذا الحليفة ولأهل الشام
~~ومصر والمغرب الجحفة وروى أبو داود وغيره بإسناد صحيح كما في المجموع عن
~~عائشة أن النبي صلى الله عليه وسلم وقت لأهل العراق ذات عرق هذا إن لم ينب
~~من ذكر عن غيره وإلا فميقاته ميقات منيبه أو ما قيد به من أبعد كما يعلم من
~~كتاب الوصية ( والأفضل لمن فوق ميقات إحرام منه ) لا من دويرة أهله ( ومن
~~أوله ) وهو الطرف الأبعد لا من وسطه أو آخره ليقطع الباقي محرما نعم يستثنى
~~منه ذو الحليفة فالأفضل كما قال السبكي أن يحرم من المسجد الذي أحرم منه
~~النبي صلى الله عليه وسلم والتصريح بالتقييد بمن فوق من زيادتي ( و )
~~مكانيها لنسك ( لمن لا ميقات بطريقه إن حاذاه ) بذال معجمة أي سامته بيمينه
~~أو يساره ( محاذته ) في بركان أو بحر فإن أشكل عليه ذلك تحرى ( أو ) حاذى (
~~ميقاتين ) كأن كان طريقه بينهما ( محاذاة أقربهما إليه ) وإن كان الآخر
~~أبعد إلى مكة إذ لو كان أمامه ميقات فإنه ميقاته وإن حاذى ميقاتا أبعد فكذا
~~ما هو بقربه فإن استويا في القرب إليه أحرم من محاذاة أبعدهما من مكة وإن
~~حاذى الأقرب إليها أولا وتعبيري ms0264 بأقربهما إليه أولى من تعبيره بأحدهما أي
~~إلى مكة لاحتياجه إلى التقييد بما إذا استوت مسافتهما إليه لأنهما إذا
~~تفاوتت أحرم من محاذاة إليه وإن كان أقرب إلى مكة في الأصح ( وإلا ) أي وإن
~~لم يحاذ ميقاتا ( ف ) مكانيها لنسك ( مرحلتان من مكة ) إذ لا ميقات أقل
~~مسافة من هذا القدر ( و ) مكانيها لنسك ( لمن دون ميقات لم يجاوزه ) حالة
~~كونه ( مريد نسك ) بأن لم يجاوزه وهو من مسكنه بين مكة والميقات أو جاوزه
~~غير مريد نسك ( ثم أراد محله ) لقوله في الخبر السابق ومن كان دون ذلك فمن
~~حيث أنشأ وظاهر مما مر أن محل ذلك في مريد العمرة إذا لم يكن بالحرم ( ومن
~~جاوز ميقاته ) سواء أكان ممن دون ميقات أو من غيره فهو أعم من قوله وإن
~~بلغه ( مريد نسك بلا إحرام لزمه عود ) إليه أو إلى ميقات مثله مسافة محرما
~~أو ليحرم منه ( إلا لعذر ) كضيق وقته عن العود إليه أو خوف طريق أو انقطاع
~~عن رفقة أو مرض شاق فلا يلزمه العود PageV01P238 وتعبيري بذلك أعم من قوله
~~لزمه العود ليحرم منه إلا إذا ضاق الوقت أو كان الطريق مخوفا ( فإن لم يعد
~~) إلى ذلك لعذر أو غيره وقد أحرم بعمرة مطلقا أو بحج في تلك السنة ( أو عاد
~~) إليه بعد ( تلبسه بعمل نسك ) ركنا كان كالوقوف أو سنة كطواف القدوم (
~~لزمه مع الإثم ) للمجاوزة ( دم ) لإساءته في الأولى بترك الإحرام من
~~الميقات ولتأدي النسك في الثانية بإحرام ناقص ولا فرق في لزوم الدم للمجاوز
~~بين كونه عالما بالحكم ذاكرا له وكونه ناسيا أو جاهلا به فلا إثم على
~~الناسي والجاهل أما إذا عاد إليه قبل تلبسه بما ذكر فلا دم عليه مطلقا ولا
~~إثم بالمجاوزة إن نوى العود
#
# | باب الإحرام
# أي الدخول في النسك بنيته ولو بلا تلبية ( الأفضل تعيين ) لنسك ليعرف ما
~~دخل فيه ( بأن ينوي حجا أو عمرة أو كليهما ) فلو أحرم بحجتين أو عمرتين
~~انعقدت واحدة فعلم أنه ينعقد مطلقا بألا يزيد ms0265 في النية على الإحرام
# روى مسلم عن عائشة قالت خرجنا مع رسول الله صلى الله عليه وسلم فقال من
~~أراد منكم أن يهل بحج وعمرة فليفعل ومن أراد أن يهل بحج فليفعل ومن أراد
~~بعمرة فليفعل
# وروى الشافعي أنه صلى الله عليه وسلم خرج هو وأصحابه مهلين ينتظرون
~~القضاء أي نزول الوحي فأمر من لا هدي معه أن يجعل إحرامه عمرة ومن معه هدي
~~أن يجعله حجا ( فإن أطلق ) إحرامه ( في أشهر حج صرفه بنية لما شاء ) من حج
~~وعمرة وكليهما إن صلح الوقت لهما ( ثم ) بعد النية ( أتى بعمله ) أي ما شاء
~~فلا يجزى العمل قبل النية فإن لم يصلح الوقت لهما بأن فات وقت الحج صرفه
~~للعمرة قاله الروياني قال في المهمات ولو ضاق فالمتجه وهو مقتضى كلام
~~الرافعي أن له صرفه لما شاء ويكون كمن أحرم بالحج حينئذ أما إذا أطلق في
~~غير أشهر الحج فينعقد عمرة كما مر فلا يصرفه إلى حج في أشهر ( وله أن يحرم
~~كإحرام زيد ) روى البخاري عن أبي موسى أنه صلى الله عليه وسلم قال له بم
~~أهللت فقلت لبيت بإهلال كإهلال النبي صلى الله عليه وسلم
# قال قد أحسنت طف بالبيت سبعا وبالصفا والمروة وأحل
# ( فينعقد ) إحرامه ( مطلقا إن لم يصح إحرام زيد ) بأن لم يكن زيد محرما
~~أو كان محرما فاسدا ولغت الإضافة إليه وإن علم عدم إحرامه بخلاف ما لو قال
~~إن كان زيد محرما فقد أحرمت لا ينعقد لما فيه من تعليق أصل الإحرام ( وإلا
~~) بأن صح إحرام زيد ( فنعقد ) إحرامه ( كإحرامه ) معينا ومطلقا
# ويتخير في المطلق كما يتخير ولا يلزمه الصرف إلى ما يصرفه PageV01P239
~~إليه زيد وإن عين زيد قبل إحرامه انعقد إحرامه مطلقا وتعبيري بالصحة وعدمها
~~أولى مما عبر به ( فإن تعذر معرفة إحرامه ) بموت أو جنون أو غيره فتعبيري
~~بذلك أعم من قوله فإن تعذر معرفة إحرامه بموته ( نوى قرانا ) كما لو شك في
~~إحرام نفسه هل قرن أو أحرم بأحد النسكين ( ثم أتى ms0266 بعمله ) أي القران ليتحقق
~~الخروج عما شرع فيه ولا يبرأ من العمرة لاحتمال أنه أحرم بالحج ويمتنع
~~إدخالها عليه ويغني عن نية القران نية الحج كما في الروضة كأصلها ( و ) سن
~~( نطق بنية فتلبية ) فيقول بقلبه ولسانه نويت الحج وأحرمت به لله تعالى
~~لبيك اللهم لبيك إلى آخره
# لخبر مسلم إذا توجهتم إلى منى فأهلوا بالحج والإهلال رفع الصوت بالتلبية
~~ولا يسن ذكر ما أحرم به في غير التلبية الأولى لأن إخفاء العبادة أفضل
~~وتعبيري بما ذكر أولى من قوله المحرم ينوي ويلبي ( لا في طواف ) ولو طواف
~~قدوم ( وسعي ) بعده أي لا يسن فيهما تلبية لأن فيهما أذكارا خاصة وإنما قيد
~~الأصل بطواف القدوم لذكره الخلاف فيه وذكر السعي من زيادتي
# ( و ) سن ( طهر ) أي غسل أو تيمم بشرطه ولو في حيض أو نحوه ( لإحرام )
~~للاتباع في الغسل رواه الترمذي وحسنه وقيس بالغسل التيمم هنا وفيما يأتي (
~~ولدخول مكة ) ولو حلالا ( وبذي طوى ) بفتح الطاء أفصح من ضمها وكسرها (
~~لماربها أفضل ) من طهره بغيرها للاتباع رواه الشيخان فإن لم يمر بها سن
~~طهره من مثل مسافتها واستثنى الماوردي من خرج من مكة فأحرم بعمرة من مكان
~~قريب كالتنعيم واغتسل للإحرام فلا يسن له الغسل لقرب عهده به قال ابن
~~الرفعة ويظهر مثله في الحج وسن الطهر أيضا لدخول المدينة والحرم ( ولوقوف
~~بعرفة ) عشية ( وبمزدلفة غداة نحر ولرمي ) أيام ( تشريق ) لأن هذه مواطن
~~يجتمع لها الناس
# فسن الطهر لها قطعا للروائح الكريهة بالغسل الملحق به التيمم وللقربة
~~وخرج برمي التشريق يوم النحر فلا يسن له اكتفاء بطهر العيد وسن أن يتأهب
~~للإحرام بحلق عانة وتنظيف إبط وقص شارب وتقليم ظفر وينبغي تقديمها على
~~الطهر كما في الميت وذكر التيمم في غير الإحرام من زيادتي
# ( و ) سن ( تطييب بدن ولو بما له جرم ) ولو امرأة بعد الطهر ( لإحرام )
~~للاتباع روى الشيخان عن عائشة قالت كنت أطيب رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~لإحرامه قبل أن يحرم ولحله قبل أن يطوف بالبيت ms0267 ( وحل ) تطيب لإحرام ( في
~~ثوب واستدامته ) أي الطيب في بدن أو ثوب بعد الإحرام لما روى الشيخان عن
~~عائشة قالت كأني أنظر إلى وبيص الطيب أي بريقه في مفرق رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم وهو محرم
# وخرج باستدامته ما يعلم مما يأتي في باب ما حرم بالإحرام من أنه لو أخذ
~~الطيب من بدنه أو ثوبه ثم رده إليه أو نزع ثوبه المطيب ثم لبسه لزمته فدية
~~فلو لم تكن رائحته موجودة في ثوبه فإن كان بحيث لو ألقى عليه ماء ظهرت
~~رائحته امتنع لبسه وإلا فلا
# وذكر حل تطييب الثوب هو ما صححه في الروضة كأصلها ونقل في المجموع
~~الاتفاق عليه ووقع في الأصل تصحيح أنه يسن كالبدن PageV01P240 ( وسن خضب
~~يدي امرأة له ) أي للإحرام إلى الكوعين بالحناء لأنهما قد ينكشفان ومسح
~~وجهها بشيء منه لأنها تؤمر بكشفه فلتستر لون البشرة بلون الحناء أما بعد
~~الإحرام فيكره ذلك لها لأنه زينة للمحرم والقصد أن يكون أشعث أغبر فإن
~~فعلته فلا فدية وخرج بالمرأة الرجل والخنثى فلا يسن لهما الخضب بل يحرم (
~~ويجب تجرد رجل له ) أي للإحرام ( عن محيط ) بضم الميم وبحاء مهملة لينتفي
~~عنه لبسه في الإحرام الذي هو محرم عليه كما سيأتي والتصريح بالوجوب من
~~زيادتي وبه صرح الرافعي والنووي في مجموعه لكن صرح في مناسكه بسنه واستحسنه
~~السبكي وغيره تبعا للمحب الطبري واعترضوا الأول بأن سبب الوجوب وهو الإحرام
~~لم يحصل ولا يعصى بالنزع بعد الإحرام وأيد الثاني بشيئين ذكرتهما في شرح
~~الروض مع الجواب عنهما
# وأما الاعتراض فجوابه أن التجرد في الإحرام واجب ولا يتم إلا بالتجرد
~~قبله فوجب كالسعي إلى الجمعة قبل وقتها على بعيد الدار وقولي محيط أعم من
~~قوله مخيط الثياب لشموله الخف واللبد والمنسوخ ( وسن لبسه إزارا أو رداء
~~أبيضين ) جديدين وإلا فمغسولين ( ونعلين ) لخبر ليحرم أحدكما في إزار ورداء
~~ونعلين رواه أبو عوانة في صحيحه وخرج بالرجل المرأة والخنثى أذ لا نزع
~~عليهما في غير الوجه
# ( و ) سن ( صلاة ms0268 ركعتين ) في غير وقت الكراهة كما علم من محله ( لإحرام )
~~لكل من الرجل وغيره للاتباع رواه الشيخان مع خبر البسوا من ثيابكم البياض
~~وتغني عن الركعتين فريضة ونافلة أخرى
# ويسن أن يقرأ في الركعة الأولى سورة الكافرون وفي الثانية سورة الإخلاص
~~وقولي لإحرام من زيادتي ( والأفضل أن يحرم ) الشخص ( إذا توجه لطريقه )
~~راكبا أو ماشيا للاتباع في الأول رواه الشيخان ولخبر مسلم عن جابر أمرنا
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم لما أهللنا أن نحرم إذا توجهنا فيه وفي
~~الثاني نعم لو خطب إمام مكة بها يوم السابع فالأفضل له أن يخطب محرما
~~فيتقدم إحرامه سيره بيوم قاله الماوردي ( وسن إكثار تلبية ورفع رجل ) صوته
~~( بها ) بحيث لا يضر بنفسه ( في دوام إحرامه ) فيهما للاتباع في الأول رواه
~~مسلم وللأمر به في الثاني رواه الترمذي وقال حسن صحيح ( و ) ذلك ( عند
~~تغاير أحوال ) كركوب ونزول وصعود وهبوط واختلاط رفقة وفراغ صلاة وإقبال ليل
~~أو نهار أو وقت سحر ( آكد )
# وخرج بدوام إحرامه ابتداؤه فلا يسن الرفع بل يسمع نفسه فقط ونقله في
~~المجموع عن الجويني وأقره والتقييد بالرجل من زيادتي فلا يسن للمرأة
~~والخنثى رفع صوتهما بأن يسمعا غيرهما بل يكره لهما رفعه وفرق بينه وبين
~~أذانهما حيث حرم فيه ذلك بالإصغاء إلى الأذان واشتغال كل أحد بتلبيته عن
~~سماع تلبية غيره وظاهر أن التلبية PageV01P241 كغيرها من الأذكار تكره في
~~مواضع النجاسة تنزيها لذكر الله تعالى ( ولفظها لبيك اللهم لبيك إلى آخره )
~~أي لبيك لا شريك لك لبيك إن الحمد والنعمة لك والملك لا شريك لك للاتباع
~~رواه الشيخان وسن تكريرها ثلاثا ومعنى لبيك أنا مقيم على طاعتك وزاد
~~الأزهري إقامة بعد إقامة وإجابة بعد إجابة وهو مثنى أريد به التكثير وسقطت
~~نونه للإضافة ( و ) سن ( لمن رأى ما يعجبه أو يكرهه ) أن يقول ( لبيك إن
~~العيش عيش الآخرة ) قال صلى الله عليه وسلم حين وقف بعرفات ورأى جمع
~~المسلمين رواه الشافعي وغيره عن مجاهد مرسلا وقاله صلى الله عليه ms0269 وسلم في
~~أشد أحواله في حفر الخندق رواه الشافعي أيضا ومعناه أن الحياة المطلوبة
~~الهنيئة الدائمة هي حياة الدار الآخرة وقولي أو يكرهه من زيادتي ( ثم ) بعد
~~فراغه من تلبيته ( ويصلي ) ويسلم ( على النبي صلى الله عليه وسلم ويسأل
~~الله ) تعالى ( الجنة ورضوانه ويستعيذ ) به ( من النار ) للاتباع رواه
~~الشافعي وغيره قال في المجموع وضعفه الجمهور ويكون صوته بذلك أخفض من صوت
~~التلبية بحيث يتميزان
#
# | باب صفة النسك
# ( الأفضل ) لمحرم بحج ولو قارنا ( دخول مكة قبل وقوف ) بعرفة اقتداء به
~~صلى الله عليه وسلم وبأصحابه ولكثرة ما يحصل له من السنن الآتية ( و )
~~الأفضل دخولها ( من ثنية كداء ) وإن لم تكن بطريقه خلافا لما نقله الرافعي
~~عن الأصحاب واقتضاه كلام الأصل للاتباع رواه مسلم ولفظه كان يدخل مكة من
~~الثنية العليا ويخرج من السفلى
# والعليا تسمى ثنية كداء بالفتح والمد والتنوين والسفلى ثنية كدا بالضم
~~والقصر والتنوين وهي عند جبل قعيقعان والثنية الطريق الضيق بين الجبلين
~~واختصت العليا بالدخول والسفلى بالخروج لأن الداخل يقصد مكانا عالي المقدار
~~والخارج عكسه وقضيته التسوية في ذلك بين المحرم وغيره ( وأن يقول عند لقاء
~~الكعبة رافعا يديه واقفا اللهم زد هذا البيت ) أي الكعبة ( تشريفا إلى آخره
~~) أي وتعظيما وتكريما ومهابة وزد من شرفه وعظمة ممن حجه أو اعتمره وتشريفا
~~وتكريما وتعظيما وبرا للاتباع رواه الشافعي والبيهقي وقال إنه منقطع (
~~اللهم أنت السلام إلى آخره ) أي ومنك السلام فحينا ربنا بالسلام قاله عمر
~~رضي الله عنه رواه عنه البيهقي قال في المجموع وإسناده ليس بقوي ومعنى
~~السلام الأول ذو السلامة من النقائص والثاني PageV01P242 والثالث السلامة
~~من الآفات
# وقولي عند لقاء أعم من قوله إذا أبصر وقولي رافعا يديه واقفا من زيادتي
# ( فيدخل ) هو أولى من قوله ثم يدخل ( المسجد ) الحرام ( من باب بني شيبة
~~) وإن لم يكن بطريقه للاتباع رواه البيهقي بإسناد صحيح
# ولأن باب بني شيبة من جهة الكعبة والحجر الأسود وأن يخرج من باب بني سهم
~~إذا خرج إلى بلده ويسمى اليوم ms0270 بباب العمرة ( و ) أن ( يبدأ بطواف قدوم )
~~للاتباع رواها الشيخان والمعنى فيه أن الطواف تحية فيسن أن يبدأ به بقيد
~~زدته بقولي ( إلا لعذر ) كإقامة جماعة وضيق وقت صلاة وتذكر فائتة فيقدم على
~~الطواف ولو كان في أثنائه لأنه يفوت والطواف لا يفوت ولا يفوت بالجلوس ولا
~~بالتأخير نعم يفوت بالوقوف بعرفة كما يعلم مما يأتي
# وكما يسمى طواف القدوم يسمى طواف القادم وطواف الورود وطواف الوارد وطواف
~~التحية ( ويختص به ) أي بطواف القدوم ( حلال ) هو من زيادتي ( وحاج دخل مكة
~~قبل وقوف ) فلا يطلب من الداخل بعده ولا من المعتمر لدخول وقت الطواف
~~المفروض عليهما فلا يصح قبل أدائه أن يتطوعا بطوافه قياسا على أصل النسك (
~~ومن قصد الحرم ) هو أعم من قوله مكة ( لا لنسك ) بل لنحو زيارة أو تجارة (
~~سن ) له ( إحرام به ) أي بنسك كتحية المسجد لداخله سواء تكرر دخوله كحطاب
~~أم لا كرسول قال في المجموع ويكره تركه
# فصلفيما يطلب في الطواف من واجبات وسنن ( واجبات الطواف ) بأنواعه ثمانية
~~أحدها وثانيها ( ستر ) لعورة ( وطهر ) عن حدث أصغر وأكبر وعن نجس كما في
~~الصلاة ولخبر الطواف بالبيت صلاة ( فلو زالا ) بأن عرى أو أحدث أو تنجس
~~ثوبه أو بدنه أو مطافه بنجس غير معفو عنه ( فيه ) أي في طوافه ( جدد )
~~الستر والطهر ( وبني ) على طوافه وإن تعمد ذلك بخلاف الصلاة إذ يحتمل فيه
~~ما لا يحتمل فيها ككثير الفعل والكلام سواء أطال الفصل أم قصر لعدم اشتراط
~~الولاء فيه كالوضوء لأن كلا منهما عبادة يجوز أن يتخللها ما ليس بخلاف
~~الصلاة لكن يسن الاستئناف خروجا من خلاف من أوجبه ومحل اشتراط الستر والطهر
~~مع القدرة
# أما مع العجز ففي المهمات جواز الطواف بدونهما إلا طواف الركن فالقياس
~~منعه للمتيمم والمتنجس وإنما فعلت الصلاة كذلك لحرمة الوقت وهو مفقود هنا
~~لأن الطواف لا آخر لوقته انتهى
# وفي جواز فعله فيما ذكر بدونهما مطلقا نظر PageV01P243 وقولي فلو زال إلى
~~آخره أولى من قول الأصل فلو أحدث فيه توضأ ms0271 وبني ( و ) ثالثها ( جعله البيت
~~عن يساره ) بقيد زدته بقولي ( مارا تلقاء وجهه ) فيجب كونه خارجا بكل بدنه
~~عنه حتى عن شاذر وأنه وحجره للاتباع مع خبر مسلم خذوا عني مناسككم فلو خالف
~~شيئا من ذلك كأن استقبل البيت أو استدبره أو جعله عن يمينه أو عن يساره
~~ورجع القهقري نحو الركن اليماني لم يصح طوافه لمنابذته ما ورد الشرع به
~~والحجر بكسر الحاء
# ويسمى حطيما المحوط بين الركنين الشاميين بجدار قصير بينه وبين كل من
~~الركنين فتحة ( و ) رابعها ( بدؤه بالحجر الأسود محاذيا له أو لجزئه ) في
~~مروره ( ببدنه ) للاتباع
# ويسن كما قال النووي أن يتوجه البيت أول طوافه ويقف على جانب الحجر الذي
~~لجهة الركن اليماني بحيث يصير كل الحجر عن يمينه ومنكبه الأيمن عند طرف
~~الحجر ثم يمر متوجها له فإذا جاوزه انفتل وجعل البيت عن يساره وهذا مستثنى
~~من وجوب جعل البيت عن يساره ( فلو بدأ بغيره ) كأن بدأ بالباب ( لم يحسب )
~~ما طافه فإذا انتهى إليه ابتدأ منه ولو أزيل الحجر والعياذ بالله تعالى وجب
~~محاذاة محله ويسن حينئذ استلام محله وتقبيله والسجود عليه وقولي أو لجزئه
~~من زيادتي
# ( و ) خامسها ( كونه سبعا ) ولو في الأوقات المنهى عن الصلاة فيها ماشيا
~~أو راكبا أو زاحفا بعذر أو غيره فلو ترك من السبع شيئا وإن قل لم يجزه
# ( و ) سادسها كونه ( في المسجد ) وإن وسع أو كان الطواف على السطح ولو
~~مرتفعا عن البيت أو حال حائل بين الطائف والبيت كالسقاية والسواري
# ( و ) سابعها ( نيته ) أي الطواف ( إن استقل ) بأن لم يشمله نسك كسائر
~~العبادات
# ( و ) ثامنها ( عدم صرفه ) لغيره كطلب غريم كما في الصلاة فإن صرفه انقطع
~~لا إن نام فيه على هيئة لا تنقض الوضوء وهذا والذي قبله من زيادتي ( وسننه
~~أن يمشي في كله ) ولو امرأة إلا لعذر كمرض للاتباع رواه مسلم
# ولأن المشي أشبه بالتواضع والأدب ويكره بلا عذر الزحف لا الركوب لكنه
~~خلاف الأولى كما نقله في المجموع عن الجمهور وفي ms0272 غيره عن الأصحاب وصححه
~~ونصه في الأم على الكراهة يحمل على الكراهة غير الشديدة التي عبر عنها
~~المتأخرون بخلاف الأولى ( و ) أن ( يستلم الحجر ) الأسود بيده ( أول طوافة
~~و ) أن ( يقبله ويسجد عليه ) للاتباع رواه في الأولين الشيخان وفي الثالث
~~البيهقي وإنما تسن الثلاثة للمرأة إذا خلا المطاف ليلا أو نهارا وإن خصه
~~ابن الرفعة بالليل والخنثى كالمرأة ( فإن عجز ) عن الأخيرين أو الأخير (
~~استلم ) بلا تقبيل في الأولى وبه في الثانية ( بيده ) اليمنى فإن عجز
~~فباليسرى PageV01P244 على الأقرب كما قاله الزركشي
# ( ف ) إن عجز عن استلامه بيده استلمه ( بنحو عود ) كخشبة وتعبيري بذلك
~~أولى من اقتصاره على استلم
# ( ثم قبل ) ما استلمه به وهذا من زيادتي
# ( ف ) أن عجز عن استلامه بيده وبغيرها ( أشار ) إليه ( بيده ) اليمنى (
~~فبما فيها ) من زيادتي
# ثم قبل ما أشار به لخبر البخاري أنه صلى الله عليه وسلم طاف على بعير
~~فكلما أتى الركن أشار إليه بشيء عنده وكبر ولا يشير بالفم إلى التقبيل ويسن
~~تثليث ما ذكر من الاستلام وما بعده في كل طوفة وتخفيف القبلة بحيث لا يظهر
~~لها صوت ( و ) أن ( يستلم ) الركن ( اليماني ) ويقبل يده بعد استلامه بها
~~للاتباع رواه الشيخان فإن عجز عن استلامه أشار إليه فعلم أنه لا يسن استلام
~~غير ما ذكر ولا تقبيل غير الحجر من الأركان فإن خالف لم يكره بل نص الشافعي
~~على أن التقبيل حسن ( و ) أن ( يقول ) عند استلامه ( أول طوافه باسم الله
~~والله أكبر اللهم ) أطوف ( إيمانا بك إلى آخره ) أي وتصديقا بكتابك ووفاء
~~بعهدك واتباعا لسنة نبيك محمد صلى الله عليه وسلم اتباعا للسلف والخلف ( و
~~) أن يقول ( قبالة الباب اللهم إن البيت بيتك إلى آخره ) أي والحرم حرمك
~~والأمن أمنك وهذا مقام العائذ بك من النار ويشير إلى مقام إبراهيم ( وبين
~~اليمانيين ربنا آتنا في الدنيا حسنة الآية ) للاتباع رواه أبو داود ووقع في
~~المنهاج كالروضة اللهم بدل ربنا ( و ) أن ( يدعو بما شاء ومأثوره ) أي
~~الدعاء فيه أي ms0273 منقوله ( أفضل فقراءة ) فيه ( فغير مأثورة ) ويسن له الأسرار
~~بذلك لأنه أجمع للخشوع ( و ) أن ( يراعى ذلك ) أي الاستلام وما بعده ( كل
~~طوفة ) اغتناما للثواب لكنه في الأولى آكد وشمول ذلك لاستلام اليماني وما
~~بعده من زيادتي ( و ) أن ( يرمل ذكر في ) الطوفات ( الثلاثة الأول من طواف
~~بعده سعي ) بقيد زدته بقولي ( مطلوب ) بأن يكون بعد طواف قدوم أو ركن ولم
~~يسع بعد الأول فلو سعى بعده لم يرمل في طواف إفاضه والرمل يسمى خببا ( بأن
~~يسرع مشيه مقاربا خطاه ) ويمشي في البقية على هينته للاتباع رواه مسلم فإن
~~طاف راكبا أو محمولا حرك الدابة ورمل به الحامل ولو ترك الرمل في الثلاثة
~~الأول لا يقضيه في الأربع الباقية لأن هيئتها السيكنة فلا تغير ( و ) أن (
~~يقول فيه ) أي في الرمل ( اللهم اجعله ) أي ما أنا فيه من العمل ( حجا
~~مبرورا ) أي لم يخالطه ذنب ( إلى آخره ) أي وذنبا مغفورا وسعيا مشكورا
~~للاتباع ويقول في الأربعة الباقية كما في التنبيه وغيره رب اغفر وارحم
~~وتجاوز عما تعلم إنك أنت الأعز الأكرم ربنا آتنا في الدنيا حسنة وفي الآخرة
~~حسنة وقنا عذاب النار
# قال الأسنوي والمناسب للمعتمر أن يقول عمرة مبرورة ويحتمل الإطلاق مراعاة
~~للحديث يقصد المعنى اللغوي وهو القصد ( و ) أن ( يضطبع ) أي الذكر ( في
~~PageV01P245 طواف فيه رمل ) للاتباع رواه أبو داود بإسناد صحيح كما في
~~المجموع
# ( وفي سعي ) قياسا على الطواف بجامع قطع مسافة مأمور بتكريرها سبعا وذلك
~~( بأن يجعل وسط ردائه تحت منكبه الأيمن وطرفيه على ) منكبه ( الأيسر ) كدأب
~~أهل الشطارة والاضطباع مأخوذ من الضبع بسكون الموحدة وهو العضد وخرج
~~بالطواف والسعى ركعتا الطواف فلا يسن فيهما الاضطباع بل يكره ( و ) أن (
~~يقرب ) الذكر في طوافه ( من البيت ) تبركا ولأنه أيسر في الاستلام والتقبيل
~~نعم إن تأذى أو آذى غيره بنحو زحمة فالبعد أولى ( فلو فات رمل بقرب ) لنحو
~~زحمة ( وأمن لمس نساء ولم يرج فرجة ) يرمل فيها لو انتظر ( بعد ) للرمل
~~لأنه يتعلق بنفس العبادة
# والقرب يتعلق ms0274 بمكانها فإن خاف لمس نساء فالقرب بلا رمل أولى من البعد مع
~~الرمل تحرزا عن ملامستهن المؤدية إلى انتقاض الطهر ولو خاف مع القرب أيضا
~~لمسهن فترك الرمل أولى وإذا تركه سن أن يتحرك في مشيه ويرى أنه لو أمكنه
~~لرمل وكذا في العدو في السعي الآتي بيانه وإن رجا الفرجة المذكورة سن له
~~انتظارها وخرج بالذكر الأنثى والخنثى فلا يسن لهما شيء من الثلاثة المذكورة
~~بل يسن لهما في الأخيرة حاشية المطاف بحيث لا يختلطان بالرجال إلا عند خلو
~~المطاف فيسن لهما القرب
# وذكر حكم الخنثى مع قولي ولم يرج فرجة من زيادتي
# ( و ) أن ( يوالي كل ) من الذكر وغيره ( طوافه ) خروجا من الخلاف في
~~وجوبه ( و ) أن ( يصلي بعده ركعتين و ) فعلهما ( خلف المقام أولى ) للاتباع
~~رواه الشيخان وذكر الأولوية من زيادتي
# وكذا قولي ( ف ) إن لم يفعلهما خلف المقام فعلهما ( في الحجر ففي المسجد
~~ففي الحرم فحيث شاء ) متى شاء ولا يفوتان إلا بموته ويأتي فيهما ( بسورتي
~~الكافرون والإخلاص ) للاتباع رواه مسلم ولما في قراءتهما من الإخلاص
~~المناسب لما هنا لأن المشركين كانوا يعبدون الأصنام ثم ( و ) أن ( يجهر )
~~بهما ( ليلا ) مع ما ألحق به من الفجر إلى طلوع الشمس ويسر فيما
~~PageV01P246 عدا ذلك كالكسوف ويجزىء عن الركعتين فريضة ونافلة أخرى ( ولو
~~حمل شخص ) حلال أو محرم طاف عن نفسه أو لم يطف ( محرما ) بقيد زدته بقولي (
~~لم يطف عن نفسه ودخل وقت طوافه وطاف به ) بقيد زدته في الأوليين بقولي (
~~ولم ينوه لنفسه أولهما ) بأن نواه للمحمول أو أطلق ( وقع ) الطواف (
~~للمحمول ) لأنه كراكب دابة وعملا بنية الحامل وإنما لم يقع للحامل المحرم
~~إذا دخل وقت طوافه ونوى المحمول لأنه صرفه عن نفسه ( إلا إن أطلق وكان
~~كالمحمول ( في كونه محرما لم يطف عن نفسه ودخل وقت طوافه ( ف ) يقع ( له )
~~لأنه الطائف ولم يصرفه عن نفسه فإن طاف المحمول عن نفسه أو لم يدخل وقت
~~طوافه لم يقع له إن لم ينوه لنفسه وإلا فكما ms0275 لو لمن يطف ودخل وقت طوافه وإن
~~نواه الحامل لنفسه أو لهما وقع له وإن نواه محموله لنفسه أو لم يطف عنها
~~عملا بنيته في الجميع ولأنه الطائف ولم يصرفه عن نفسه فيما إذا لم يطف ودخل
~~وقت طوافه وإفادة حكم الإطلاق فيمن لم يطف من زيادتي
# ( وسن ) لكل بشرطه في الأنثى والخنثى ( أن يستلم الحجر بعد طوافه وصلاته
~~ثم يخرج من باب الصفا ) وهو الباب الذي بين الركنين اليمانيين ( للسعي )
~~بين الصفا والمروة وللاتباع رواه مسلم ( وشرطه أن يبدأ بالصفا ) بالقصر طرف
~~جبل أبي قبيس ( ويختم بالمروة ) والتصريح به من زيادتي فلو عكس لم تحسب
~~المرة الأولى ( و ) أن ( يسعى سبعا ذهابه من كل ) منهما ( للآخر في المسعى
~~مرة ) للاتباع
# وقال صلى الله عليه وسلم ابدأ بما بدأ الله به رواه مسلم ورواه النسائي
~~بلفظ فابدءوا بما بدأ الله به ( و ) أن يسعى ( بعد طواف ركن أو قدوم و ) أن
~~( لا يتخللهما ) أي السعي وطواف القدوم ( الوقوف ) بعرفة بأن يسعى قبله
~~للاتباع مع خبر خذوا عني PageV01P247 مناسككم فإن تخللهما الوقوف امتنع
~~السعي إلا بعد طواف الفرض فيمتنع أن يسعى بعد طواف نفل مع إمكانه بعد طواف
~~فرض ( ولا تسن إعادة سعي ) لأنه لم يرد وتعبيري بذلك أولى مما ذكره
# ( وسن للذكر أن يرقى على الصفا والمروة قامة ) أي قدرها لأنه صلى الله
~~عليه وسلم رقى على كل منهما حتى رأى البيت رواه مسلم وخرج بزيادتي الذكر
~~الأنثى والخنثى فلا يسن لهما الرقي إلا أن خلا المحل عن الرجال غير المحارم
~~فيما يظهر كما نبه عليه وعلى الخنثى الأسنوي والواجب على من لم يرق أن يلصق
~~عقبه بأصل ما يذهب منه ورؤوس أصابع رجليه بما يذهب إليه من الصفا والمروة (
~~و ) أن ( يقول كل ) من الذكر والراقي وغيرهما ( الله أكبر ثلاثا ولله الحمد
~~إلى آخره )
# أي الله أكبر على ما هدانا والحمد لله على ما أولانا لا إله إلا الله
~~وحده لا شريك له له الملك وله الحمد يحيى ويميت ms0276 بيده الخير وهو على كل شيء
~~قدير
# ( ثم يدعو بما شاء ) دينا ودنيا ( و ) أن ( يثلث الذكر والدعاء ) للاتباع
~~في ذلك رواه مسلم بزيادة بعض ألفاظ ونقص بعضها وتعبيري بكل إلى آخره أعم من
~~قوله فإذا رقي إلى آخره ( و ) أن ( يمشي ) على هينته ( أول السعي وآخره و )
~~أن ( يعدو الذكر ) أي يسعى سعيا شديدا ( في الوسط ) للاتباع في ذلك رواه
~~مسلم ( ومحلهما ) أي المشي والعدو ( معروف ) ثم يمشي حتى يبقى بينه وبين
~~الميل الأخضر المعلق بركن المسجد على يساره قدر ستة أذرع فيعدو حتى يتوسط
~~بين الميلين الأخضرين اللذين أحدهما في ركن المسجد والآخر متصل بجدار
~~العباس رضي الله عنه فيمشي حتى ينتهي إلى المروة فإذا عاد منها إلى الصفا
~~مشى في محل مشيه وسعى في محل سعيه أولا وخرج بزيادتي الذكر الأنثى والخنثى
~~فلا يعدوان ويسن أن يقول PageV01P248 كل منهم في سعيه رب اغفر وارحم وتجاوز
~~عما تعلم إنك أنت الأعز الأكرم وأن يوالي بين مرات السعي وبينه وبين الطواف
~~ولا يشترط فيه الطهر ولا ستر ويجوز فعله راكبا ويكره للساعي أن يقف في سعيه
~~لحديث أو غيره
#
# | فصل في الوقوف بعرفة
# مع ما يذكر معه ( سن للإمام أن يخطب ) ولو بنائبه ( بمكة سابع ) ذي (
~~الحجة ) بكسر الحاء أفصح من فتحها المسمى يوم الزينة لتزيينهم فيه هوادجهم
~~( بعد ) صلاة ( ظهر أو جمعة ) إن كان يومها ( خطبة ) فردة ( يأمر ) هم (
~~فيها بالغدو ) يوم الثامن المسمى يوم التروية لأنهم يتروون فيه الماء
~~PageV01P249 ( إلى منى )
# ويسمى التاسع يوم عرفة والعاشر يوم النحر والحادي عشر يوم القر
~~لاستقرارهم فيه بمنى والثاني عشر يوم النفر الأول والثالث عشر يوم النفر
~~الثاني ( ويعلمهم ) فيها ( المناسك ) إلى الخطبة الآتية في مسجد إبراهيم
~~ويأمر فيها أيضا المتمتعين والمكيين بطواف الوداع قبل خروجهم وبعد إحرامهم
# وهذا الطواف مسنون وقولي أو جمعة من زيادتي ( و ) أن ( يخرج بهم من غد )
~~بقيد زدته بقولي ( بعد صبح ) أي صلاته نعم إن كان يوم جمعة خرج بهم قبل
~~الفجر إن لزمتهم ms0277 الجمعة ولم يمكنهم إقامتها بمنى كما عرف في بابها ( إلى
~~منى ) فيصلون بها الظهر وما بعدها للاتباع رواه مسلم ( و ) أن ( يبيتوا بها
~~و ) أن ( يقصدوا عرفة إذا أشرقت ) هو أولى من قوله طلعت ( الشمس ) بقيد
~~زدته بقولي ( على ثبير ) وهو جبل كبير بمزدلفة على يمين الذاهب إلى عرفة
~~مارين بطريق ضب وهو من مزدلفة ( و ) أن ( يقيموا بقربها بنمرة إلى الزوال )
# وقولي ( ثم يذهب بهم إلى مسجد إبراهيم ) صلى الله عليه وسلم من زيادتي
~~وصدره من عرفة وآخره من عرفة ويميز بينهما صخرات كبار فرشت هناك ( فيخطب )
~~بهم فيه ( خطبتين ) يبين لهم في أولاهما ما أمامهم من المناسك إلى خطبة يوم
~~النحر ويحرضهم على إكثار الدعاء والتهليل في المواقف ويخففها ويجلس بعد
~~فراغها بقدر سورة الإخلاص ثم يقوم إلى الثانية ويأخذ المؤذن في الأذان
~~ويخففها بحيث يفرغ منها مع فراغ المؤذن من الأذان ( ثم يجمع بهم ) بعد
~~الخطبتين ( العصرين تقديما ) للاتباع رواه مسلم والتصريح بأنه جمع تقديم من
~~زيادتي والجمع للسفر لا للنسك ويقصرهما أيضا المسافر بخلاف المكي
~~PageV01P250 ( و ) أن ( يقفوا بعرفة ) إلى الغروب للاتباع رواه مسلم قال في
~~الروضة وبين هذا المسجد وموقف النبي صلى الله عليه وسلم بالصخرات نحو ميل (
~~و ) أن ( يكثروا الذكر ) من تهليل أو غيره ( والدعاء إلى الغروب ) روى
~~الترمذي خبر أفضل الدعاء دعاء يوم عرفة وأفضل ما قلت أنا والنبيون من قبلي
~~لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله الحمد وهو على كل شيء قدير
# وزاد البيهقي اللهم اجعل في قلبي نورا وفي سمعي نورا وفي بصري نورا اللهم
~~اشرح لي صدري ويسر لي أمري وذكر الإكثار في الدعاء والذكر غير التهليل من
~~زيادتي ( ثم ) بعد الغروب ( يقصدوا مزدلفة ويجمع بها المغرب والعشاء تأخيرا
~~) للاتباع رواه الشيخان نعم إن خشى فوت وقت الاختيار للعشاء جمع بهم في
~~الطريق والجمع للسفر لا للنسك كما مر نظيره
# ويذهبون بسكينة ووقار فمن وجد فرجة أسرع ( وواجب الوقوف ) بعرفة ( حضوره
~~) أي المحرم ( وهو ms0278 أهل للعبادة ) ولو نائما أو مارا في طلب آبق أو نحوه (
~~بعرفة ) أي بجزء منها ( بين زوال وفجر ) يوم ( نحر ) للاتباع رواه مسلم وفي
~~خبره وعرفة كلها موقف ولخبر الحج عرفة من جاء ليلة جمع قبل طلوع الفجر فقد
~~أدرك الحج رواه أبو داود وغيره بأسانيد صحيحة كما في المجموع
# وليلة جمع هي ليلة المزدلفة وخرج بالأهل غيره كمغمى عليه وسكران ومجنون
~~فلا يجزئهم لأنهم ليسوا أهلا للعبادة لكن يقع حجهم نفلا كما صرح به الشيخان
~~في المجنون كحج الصبي غير المميز ولا ينافيه قول الشافعي في المغمى عليه
~~فاته الحج لصحة حمله على فوات الحج الواجب ( ولو فارقها ) أي عرفة ( قبل
~~غروب ولم يعد ) إليها ( سن ) له ( دم ) خروجا من خلاف من أوجبه لا إن عاد
~~إليها ولو ليلا لأنه أتى بما يسن له وهو الجمع بين الليل والنهار في الموقف
~~( ولو وقفوا ) اليوم ( العاشر غلطا ولم يقلوا ) على خلاف العادة في الحج
~~لظنهم أنه التاسع بأن غم عليهم هلال ذي الحجة فأكملوا ذا القعدة ثلاثين ثم
~~بان أن الهلال أهل ليلة الثلاثين ( أجزأهم ) وقوفهم سواء أبان لهم ذلك في
~~العاشر أم بعده فلا قضاء عليهم إذ لو كلفوا به لم يأمنوا وقوع مثل ذلك فيه
# ولأن فيه مشقة عامة بخلاف ما إذا قلوا وليس من الغلط المراد لهم ما إذا
~~وقع ذلك بسبب حساب كما ذكره الرافعي وخرج بالعاشر ما لو وقفوا الحادي عشر
~~أو PageV01P251 الثامن غلطا فلا يجزيهم لندرة الغلط فيهما ولأن تأخير
~~العبادة عن وقتها أقرب إلى الاحتساب من تقديمها عليه في الثاني
#
# | فصل في المبيت بمزدلفة
# والدفع منها وفيما يذكر معهما ( يجب ) بعد الدفع من عرفة ( مبيت ) أي مكث
~~( لحظة ) ولو بلا نوم ( بمزدلفة ) للاتباع المعلوم من الأخبار الصحيحة
~~والتصريح بالوجوب وبالاكتفاء بلحظة من زيادتي فالمعتبر الحصول فيها لحظة (
~~من نصف ثان ) من الليل لا لكونه يسمى مبيتا إذ الأمر بالمبيت لم يرد هنا بل
~~لأنهم لا يصلونها حتى يمضي نحو ربع الليل ويجوز الدفع ms0279 منها بعد نصفه وبقية
~~المناسك كثيرة شاقة فسومح في التخفيف لأجلها ( فمن لم يكن بها فيه ) أي في
~~النصف الثاني بأن لم يبت بها أو بات لكن نفر قبله أي النصف ( ولم يعد )
~~إليها ( فيه لزمه دم ) كما نص عليه في الأم وصححه في الروضة كأصلها لتركه
~~الواجب وإن اقتضى كلام الأصل عدم لزومه نعم إن تركه كأن خاف أو انتهى إلى
~~عرفة ليلة النحر واشتغل بالوقوف عن المبيت أو أفاض من عرفة إلى مكة وطاف
~~للركن ففاته المبيت لم يلزمه شيء
# ( وسن أن يأخذوا منها حصى رمى ) يوم ( نحر ) قال الجمهور ليلا وقال
~~البغوي بعد صلاة الصبح روى البيهقي وغيره بإسناد صحيح على شرط مسلم كما في
~~المجموع عن الفضل بن عباس أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال له غداة يوم
~~النحر التقط لي حصى قال فلقطت PageV01P252 له حصيات مثل حصى الخذف
# والتصريح بسن أخذها مع التقييد برمي يوم النحر من زيادتي فالمأخوذ سبع
~~حصيات لا سبعون ( و ) أن ( يقدم نساء وضعفه بعد نصف ) من الليل ( إلى منى )
~~( ليرموا قبل الزحمة ولما في الصحيحين عن عائشة أن سودة أفاضت في النصف
~~الأخير من مزدلفة بإذن النبي صلى الله عليه وسلم ولم يأمرها بالدم ولا
~~النفر الذين كانوا معها وفيهما عن ابن عباس قال أنا ممن قدم النبي صلى الله
~~عليه وسلم ليلة المزدلفة في ضعفة أهله ( و ) أن ( يبقى غيرهم حتى يصلوا
~~الصبح بغلس ( بها للاتباع رواه الشيخان ويتأكد طلب التغليس هنا على بقية
~~الأيام لخبر لشيخين وليتسع الوقت لما بين أيديهم من أعمال يوم النحر ( ثم
~~يقصدوا منى ) وشعارهم مع من تقدم من النساء والضعفة التلبية قال القفال مع
~~التكبير ( فإذا بلغوا المشعر الحرام ) وهو جبل في آخر مزدلفة يقال له قزح (
~~استقبلوا القبلة لأنها أشرف الجهات وهذا من زيادتي ( ووقفوا ) عنده ( وهو )
~~أي وقوفهم به ( أفضل ) من وقوفهم بغيره من مزدلفة ومن مرورهم به بلا وقوف
~~وهذا من زيادتي ( وذكروا ) الله تعالى ( ودعوا إلى إسفار ms0280 ) للاتباع رواه
~~مسلم وقولي وذكروا من زيادتي كأن يقولوا الله أكبر ثلاثا لا إله إلا الله
~~والله أكبر الله أكبر الله أكبر ولله الحمد
# ( ثم يسيروا ) بسكينة فإذا وجدوا فرجة أسرعوا وإذا بلغوا وادي محسر أسرع
~~الماشي وحرك الراكب دابته وذلك قدر رمية حجر حتى يقطعوا عرض الوادي (
~~ويدخلوا منى بعد طلوع شمس فيرمي كل ) منهم حينئذ ( سبع حصيات إلى جمرة
~~العقبة ) للاتباع رواه مسلم ( ويقطع التلبية عند ابتداء نحو رمي ) مما له
~~دخل في التحلل لأخذه في أسباب التحلل
# كما أن المعتمر يفعل ذلك عند ابتداء طوافه ونحو من زيادتي ( ويكبر ) بدل
~~التلبية ( مع كل رمية ) للاتباع رواه مسلم وهذا الرمي تحية منى فلا يبدأ
~~فيها بغيره ويبادر بالرمي كماأفادته إلغاء حتى إن السنة للراكب أن لا ينزل
~~للرمي والسنة للرامي إلى الجمرة أو يستقبلها ( و ) مع ( حلق وعقبه ) لفعل
~~السلف وهذا من زيادتي ( ويذبح من معه هدي ) تقربا ( ويحلق ) للآية الآتية
~~وللاتباع رواه مسلم ( أو يقصر ) للآية ولأنه في معنى الحلق ( والحلق أفضل
~~للذكر والتقصير ) أفضل ( لغيره ) من أنثى وخنثى قال تعالى @QB@ محلقين
~~رؤوسكم ومقصرين @QE@ إذ العرب تبدأ بالأهم والأفضل وروى الشيخان خبر اللهم
~~ارحم المحلقين فقالوا يا رسول الله والمقصرين فقال اللهم ارحم المحلقين قال
~~في الرابعة والمقصرين
# وروى أبو داود بإسناد حسن كما في المجموع ليس على النساء حلق وإنما على
~~النساء التقصير وفي المجموع عن جماعة يكره للمرأة الحلق ومثلها الخنثى وذكر
~~حكمه من زيادتي
# والمراد من PageV01P253 الحلق والتقصير إزالة الشعر في وقته وهي نسك لا
~~استباحة محظور كما علم من الأفضلية هنا ومن عده ركنا فيما يأتي ويدل له
~~الدعاء لفاعله بالرحمة في الخبر السابق فيثاب عليه ( تنبيه ) يستثنى من
~~أفضلية الحلق ما لو اعتمر قبل الحج في وقت لو حلق فيه جاء يوم النحر ولو لم
~~يسود رأسه من الشعر فالتقصير له أفضل ( وأقله ) أي كل من الحلق والتقصير (
~~ثلاث شعرات ) أي إزالتها ( من ) شعر ( رأس ) ولو مسترسلة عنه أو متفرقة
~~لوجوب الفدية ms0281 على المحرم بإزالتها المحرمة واكتفاء بمسمى الجمع المأخوذ من
~~قوله تعالى محلقين رؤوسكم أي شعرها وقولي من رأس من زيادتي
# ( وسن لمن لا شعر برأسه إمرار موسى عليه ) تشبيها بالحالقين ( ويدخل مكة
~~ويطوف للركن ) للاتباع رواه مسلم وكما يسمى طواف الركن يسمى طواف الإفاضة
~~وطواف الزيارة وطواف الفرض وطواف الصدر بفتح الدال ( فيسعى إن لم يكن سعى )
~~بعد طواف القدوم كما مر وسيأتي أن السعي ركن وتعبيري بالفاء أولى من تعبيره
~~بالواو ( فيعود إلى منى ) ليبيت بها ( وسن ترتيب أعمال ) يوم ( نحر )
~~بليلته من رمي وذبح وحلق أو تقصير وطواف ( كما ذكر ) ولا يجب
# روى مسلم أن رجلا جاء إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال يا رسول الله
~~إني حلقت قبل أن أرمي
# فقال إرم ولا حرج
# وأتاه آخر فقال أني أفضت إلى البيت قبل أن أرمي فقال ارم ولا حرج
# وروى الشيخان أنه صلى الله عليه وسلم ما سئل عن شيء في ذلك اليوم قدم ولا
~~أخر إلا قال افعل ولا حرج
# ( ويدخل وقتها لا الذبح ) للهدى تقربا ( بنصف ليلة نحر ) بقيد زدته بقولي
~~( لمن وقف قبله ) روى أبو داود بإسناد صحيح على شرط مسلم كما في المجموع
~~أنه صلى الله عليه وسلم أرسل أم سلمة ليلة النحر فرمت قبل الفجر ثم أفاضت
~~وقيس بذلك الباقي منها ( ويبقى وقت الرمي الاختياري إلى آخر يومه ) أي
~~النحر روى البخاري أن رجلا قال للنبي صلى الله عليه وسلم إني رميت بعد ما
~~أمسيت قال لا حرج والمساء من بعد الزوال
# وخرج بزيادتي الاختياري وقت الجواز فيمتد إلى آخر أيام التشريق كما يعلم
~~مما سيأتي وقد صرح الرافعي بأن وقت الفضيلة لرمي يوم النحر ينتهي بالزوال
~~فيكون لرميه ثلاثة أوقات وقت فضيلة ووقت اختيار ووقت جواز ( ولا آخر لوقت
~~الحلق ) أو التقصير ( والطواف ) المتبوع بالسعي إن لم يفعل لأن الأصل عدم
~~التأقيت ( وسيأتي وقت الذبح ) للهدي تقربا وغيره في باب ما حرم بالإحرام (
~~وحل باثنين من رمي ) يوم ( نحر وحلق ) أو ms0282 تقصير ( وطواف ) متبوع بسعي إن لم
~~يفعل PageV01P254 من محرمات الإحرام ( غير نكاح ووطء ومقدماته ) من لبس
~~وحلق أو تقصير وقلم وصيد وطيب ودهن وستر رأس الذكر ووجه غيره كما سيأتي
~~بخلاف الثلاثة لخبر إذا رميتم الجمرة فقد حل لكم كل شيء إلا النساء وروى
~~إذا رميتم وحلقتم ولخبر الصحيحين لا ينكح المحرم ولا ينكح فتعبيري بذلك أعم
~~من قوله وحل به اللبس والحلق والقلم وكذا الصيد ( و ) حل ( بالثالث الباقي
~~) من المحرمات وهو الثلاثة المذكورة ومن فاته الرمي ولزمه بدله من دم أو
~~صوم توقف التحلل على الإتيان ببدله هذا في تحلل الحج أما العمرة فلها تحلل
~~واحد والحكمة في ذلك أن الحج يطول زمنه وتكثر أفعاله بخلاف العمرة فأبيح
~~بعض محرماته في وقت وبعضها في آخر
#
# | فصل في المبيت بمنى ليالي
# أيام التشريق الثلاثة وهي التي عقب يوم العيد وفيما يذكر معه ( يجب مبيت
~~بمنى ليالي ) أيام ( تشريق ) للاتباع المعلوم من الأخبار الصحيحة مع خبر
~~خذوا عني مناسككم ( معظم ليل ) كما لو حلف لا يبيت بمكان لا يحنث إلا بمبيت
~~معظم الليل وإنما اكتفى بلحظة من نصفه الثاني بمزدلفة كما مر لما تقدم ثم
~~والتصريح بمبيت الليلة الثالثة وبالوجوب مع قولي معظم ليل من زيادتي
# ( و ) يجب ( رمي كل يوم ) من أيام التشريق ( بعد الزوال إلى الجمرات )
~~الثلاث وإن كان الرامي فيها والأولى منها تلي مسجد الخيف وهي الكبرى
~~والثانية الوسطى والثالثة جمرة العقبة وليست من منى بل منى تنتهي إليها (
~~فإن نفر ) ولو انفصل من منى بعد الغروب أو عاد لشغل ( في ) اليوم ( الثاني
~~بعد رميه ) وبات الليلتين قبله أو ترك مبيتها لعذر ( جاز وسقط مبيت )
~~الليلة ( الثالثة ورمى يومها ) قال تعالى @QB@ فمن تعجل في يومين فلا إثم
~~عليه @QE@ ويخطب الإمام بمنى بعد صلاة الظهر يوم النحر خطبة يعلمهم فيها
~~رمي أيام التشريق وحكما لمبيت وغيرهما وثاني أيام التشريق بعد صلاة الظهر
~~خطبة يعلمهم فيها جواز النفر فيه وغير ذلك ويودعهم ( وشرط للرمي ) أي لصحته
~~( ترتيب ) للجمرات بأن ms0283 يرمي أولا إلى الجمرة التي تلي مسجد الخيف ثم إلى
~~الوسطى ثم إلى جمرة العقبة للاتباع رواه البخاري ( وكونه سبعا ) من المرات
~~لذلك فلو رمى سبع حصيات مرة واحدة أو حصاتين كذلك إحداهما بيمينه والأخرى
~~بيساره PageV01P255 لم يحسب إلا واحدة ولو رمى حصاة واحدة سبع مرات كفى ولا
~~يكفي وضع الحصاة في المرمى لأنه لا يسمى رميا ولأنه خلاف الوارد ( و ) كونه
~~( بيد ) لأنه الوارد وهذا من زيادتي فلا يكفي الرمي بغيرها كقوس ورجل ( و )
~~كونه ( بحجر ) لذكر الحصى في الأخبار وهو من الحجر فيجزي بأنواعه ولو مما
~~يتخذ منه الفصوص كياقوت وعقيق وبلور لا غيره كلؤلؤ وإثمد وجص وجوهر منطبع
~~كذهب وفضة وحديد ( وقصد المرمى ) من زيادتي فلو رمى إلى غيره كأن رمى في
~~الهواء فسقط في المرمى لم يحسب ( وتحقق إصابته ) بالحجر وإن لم يبق فيه كأن
~~تدحرج وخرج منه فلو شك في إصابته لم يحسب
# ( وسن أن يرمي بقدر حصى الخذف ) بمعجمتين لخبر مسلم عليكم بحصى الخذف وهو
~~دون الأنملة طولا وعرضا بقدر الباقلا ( ومن عجز ) عن الرمي لعلة لا يرجى
~~زوالها قبل فوات وقت الرمي ( أناب ) من يرمى عنه ولا يمنع زوالها بعده من
~~الاعتداد به ولا يصح رميه عنه إلا بعد رميه عن نفسه وإلا وقع عنها وظاهر أن
~~ما ذكر من اشتراط كونه سبعا إلى هنا يأتي في رمي يوم النحر ( ولو ترك رميا
~~) من رمي يوم النحر أو أيام التشريق عمدا أو سهوا وهذا أعم من قوله وإذا
~~ترك رمي يوم ( تداركه في باقي تشريق ) أي أيامه ولياليه فهو أعم من تعبيره
~~بباقي الأيام ( أداء ) بالنص في الرعاء وأهل السقاية وبالقياس في غيرهم
~~وقولي أداء من زيادتي وإنما وقع أداء لأنه لو وقع قضاء لما دخله التدارك
~~كالوقوف بعد فوته ويجب الترتيب بينه وبين رمي ما بعده فإن خالف في رمي
~~الأيام وقع عن المتروك ويجوز رمي المتروك قبل الزوال وليلا كما علم فقول
~~الأصل أول الفصل ويدخل رمي التشريق بزوال
# الشمس ويخرج ms0284 بغروبها اقتصار على وقت الاختيار ( وإلا ) أي وإن لم يتداركه
~~( لزمه دم ب ( ترك رمي ( ثلاث رميات ) فأكثر ولو في الأيام الأربعة لأن
~~الرمي فيها كالشيء الواحد وإن كان رمى كل يوم عبادة برأسها وفي الرمية
~~الأخيرة من اليوم الأخير مد طعام وفي الأخيرتين منه مدان وفي ترك مبيت
~~ليالي التشريق كلها دم واحد وفي ليلة مد وفي ليلتين مدان إن لم ينفر قبل
~~الثالثة إلا وجب دم لتركه جنس المبيت هذا كله في غير المعذورين
# أما هم كأهل السقاية ورعاء الإبل أو غيرها فلهم ترك المبيت ليالي منى بلا
~~دم ( ويجب على غير نحو حائض ) كنفساء ( طواف وداع ) ويسمى بالصدر أيضا (
~~بفراق مكة ) ولو مكيا أو غير حاج ومعتمر أو فارقها بسفر قصير كما في
~~المجموع للاتباع رواه البخاري ولخبر مسلم لا ينفرن أحد حتى يكون آخر عهده
~~بالبيت أي الطواف بالبيت كما رواه أبو داود وما ذكرته من وجوب طواف الوداع
~~على غير الحاج والمعتمر هو ما رجحه في الروضة PageV01P256 وأصلها بناء على
~~إنه ليس من المناسك والمعتمد ما بينته في شرح الروض أنه منها فلا يجب على
~~من ذكر واعلم أنه لا وداع على من خرج لغير منزله بقصد الرجوع وكان سفره
~~قصيرا لكن خرج للعمرة ولا على محرم خرج إلى منى وأن الحاج إذا أراد
~~الانصراف من منى فعليه الوداع كما في المجموع أما نحو الحائض فلا طواف
~~عليها لخبر الشيخين عن ابن عباس أنه قال أمر الناس أن يكون آخر عهدهم
~~بالبيت إلا أنه خفف عن المرأة الحائض وقيس بها النفساء فلو طهرت قبل مفارقة
~~مكة لزمها العود والطواف أو بعدها فلا ونحو من زيادتي ( ويجبر تركه ) ممن
~~وجب عليه ( بدم ) لتركه نسكا واجبا واستثنى منه البلقيني تبعا للروياني
~~المتحيرة ( فإن عاد ) بعد فراقه بلا طواف ( قبل مسافة قصر وطاف فلا دم )
~~عليه لأنه في حكم المقيم وكما لو جاوز الميقات غير محرم ثم عاد إليه وقولي
~~وطاف من زيادتي وقولي فلا دم أولى من ms0285 قوله سقط الدم ( وإن مكث بعده ) أي
~~بعد الطواف ولو ناسيا أو جاهلا بقيد زدته بقولي ( لا لصلاة أقيمت أو شغل
~~سفر ) كشراء زاد وشد رحل ( أعاد ) الطواف بخلاف ما إذا مكث لشيء من ذلك (
~~وسن شرب ماء زمزم ) ولو لغير حاج ومعتمر للاتباع رواه الشيخان وأن يتضلع
~~منه وأن يستقبل القبلة عند شربه ( وزيارة قبر النبي صلى الله عليه وسلم )
~~ولو لغير حاج ومعتمر وإن أوهم كلام الأصل فيه وفيما قبله خلافه وذلك لخبر
~~ما بين قبري ومنبري روضة من رياض الجنة ومنبري على حوضي وخبر لا تشد الرحال
~~إلا إلى ثلاثة مساجد المسجد الحرام والمسجد الأقصى ومسجدي هذا رواهما
~~الشيخان وسن لمن قصد المدينة الشريفة لزيارته أن يكثر في طريقه من الصلاة
~~والسلام عليه صلى الله عليه وسلم فإذا رأى حرم المدينة وأشجارها زاد في ذلك
~~وسأل الله أن ينفعه بهذه الزيارة ويتقبلها منه ويغتسل قبل دخوله ويلبس أنظف
~~ثيابه فإذا دخل المسجد قصد الروضة وهي بين قبره ومنبره كما مر وصلى تحية
~~المسجد بجانب المنبر وشكر الله تعالى بعد فراغها على هذه النعمة ثم وقف
~~مستدبر القبلة مستقبل رأس القبر الشريف ويبعد منه نحو أربعة أذرع ناظرا
~~لأسفل ما يستقبله فارغ القلب من علق الدنيا ويسلم بلا رفع صوت وأقله السلام
~~عليك يا رسول الله صلى الله عليه وسلم ثم يتأخر صوب يمينه قدر ذراع فيسلم
~~على أبي بكر ثم يتأخر قدر ذراع فيسلم على عمر رضي الله عنهما ثم يرجع إلى
~~موقفه الأول قبالة وجه النبي صلى الله عليه وسلم ويتوسل به في حق نفسه
~~ويستشفع به إلى ربه ثم يستقبل القبلة ويدعو بما شاء لنفسه وللمسلمين
# وإذا أراد السفر ودع المسجد بركعتين وأتى القبر الشريف وأعاد نحو السلام
~~الأول PageV01P257
#
# | فصل في أركان الحج والعمرة
# وبيان أوجه أدائهما مع ما يتعلق بذلك ( أركان الحج ) ستة ( إحرام ) به أي
~~نية الدخول فيه لخبر إنما الأعمال بالنيات ( ووقوف ) بعرفة لخبر الحج عرفة
~~( وطواف ) لقوله تعالى @QB@ وليطوفوا بالبيت العتيق ms0286 @QE@
# ( وسعي ) لما روى الدارقطني وغيره بإسناد حسن كما في المجموع أنه صلى
~~الله عليه وسلم استقبل القبلة في المسعى وقال يا أيها الناس اسعوا فإن
~~السعي قد كتب عليكم
# ( وحلق أو تقصير ) لتوقف التحلل عليه مع عدم جبره بدم كالطواف والمراد
~~إزالة الشعر كما مر ( وترتيب المعظم ) بأن يقدم الإحرام على الجميع والوقوف
~~على طواف الركن والحلق أو التقصير على السعي إن لم يفعل بعد طواف القدوم
~~ودليله الاتباع مع خبر خذوا عني مناسككم وقد عده في الروضة كأصلها ركنا وفي
~~المجموع شرطا والأول أنسب بما في الصلاة وقولي أو تقصير إلى آخره من زيادتي
# ( ولا تجبر ) أي الأركان أي لا دخل للجبر فيها وتقدم ما يجبر بدم ويسمى
~~بعضا وغيرها يسمى هيئة ( وغير الوقوف ) من الستة ( أركان للعمرة ) لشمول
~~الأدلة لها وظاهر أن الحلق أو التقصير يجب تأخيره فالترتيب فيها مطلق
~~ويؤديان أي الحج والعمرة على ثلاثة أوجه لأنه أما أن يحرم بهما معا أو يبدأ
~~بحج أو بعمرة
# قالت عائشة رضي الله عنها خرجنا مع رسول الله صلى الله عليه وسلم عام حجة
~~الوداع فمنا من أهل بحج ومنا من أهل بعمرة ومنا من أهل بحج وعمرة
# رواه الشيخان أحدها أن يؤديا ( بأفراد بأن يحج ثم يعتمر ) بأن يحرم بعد
~~فراغه من الحج بالعمرة ويأتي بعملها ( و ) ثانيها ( بتمتع بأن يعكس ) بأن
~~يعتمر ولو من غير ميقات بلده ثم يحج سواء أحرم بالحج من مكة أم من ميقات
~~أحرم بالعمرة منه أم من مثل مسافته أو من ميقات أقرب منه وإن أوهم كلام
~~الأصل اشتراط كونه من مكة أو من ميقات عمرته وكون العمرة من ميقات بلده
~~وسمي الآتي بذلك متمتعا لتمتعه بمحظورات الإحرام بين النسكين أو لتمتعه
~~بسقوط العود للميقات عنه
# ( و ) ثالثها ( بقران بأن بحرم بهما ) معا في أشهر حج ( أو بعمرة ) ولو
~~قبل أشهره ( ثم يحج ) في أشهره ( قبل شروع في طواف ثم يعمل عمله ) أي الحج
~~فيهما فيحصلان أما الأول فلخبر عائشة السابق وأما ms0287 الثاني فلما روى مسلم أن
~~عائشة أحرمت بعمرة فدخل عليها رسول الله صلى الله عليه وسلم فوجدها تبكي
~~فقال ما شأنك
# قالت حضت وقد حل الناس ولم أحلل ولم أطف بالبيت
# فقال لها رسول الله صلى الله عليه وسلم أهلي بالحج
# ففعلت ووقفت المواقف حتى إذا طهرت طافت بالبيت وبالصفا PageV01P258
~~والمروة فقال لها رسول الله صلى الله عليه وسلم قد حللت من حجك وعمرتك
~~جميعا
# وخرج بزيادتي قبل الشروع ما إذا شرع في الطواف فلا يصح إحرامه بالحج
~~لاتصال إحرام العمرة بمقصوده وهو أعظم أفعالها فيقع عنها ولا ينصرف بعد ذلك
~~إلى غيرها
# وتقييد الأصل الإحرام بهما بكونه من الميقات والإحرام بالعمرة بكونه في
~~أشهر الحج اقتصار على الأفضل ( ويمتنع عكسه ) بأن يحرم بحج ولو في أشهره ثم
~~بعمرة قبل طواف لأنه لا يستفيد به شيئا بخلاف إدخال الحج على العمرة فإنه
~~يستفيد به الوقوف والرمي والمبيت ( وأفضلها ) أي هذه الأوجه ( إفراد ) بقيد
~~زدته بقولي ( إن اعتمر عامه ) فلو أخرت عنه العمرة كان الإفراد مفضولا لأن
~~تأخيرها عنه مكروه ( ثم تمتع ) أفضل من القرآن في أفضلية ما ذكر منشأ
~~الخلاف اختلاف الرواة في إحرامه صلى الله عليه وسلم
# روى الشيخان أنه صلى الله عليه وسلم أفرد الحج ورويا أنه أحرم متمتعا
~~ورجح الأول بأن رواته أكثر وبأن جابرا منهم أقدم صحبة وأشد عناية بضبط
~~المناسك وبأنه صلى الله عليه وسلم اختاره أولا كما بينته مع فوائد في شرح
~~الروض وأما ترجيح التمتع على القران فلأن أفعال النسكين فيه أكمل منها في
~~القران ( وعلى ) كل من ( المتمتع والقارن دم ) قال تعالى @QB@ فمن تمتع
~~بالعمرة إلى الحج فما استيسر من الهدي @QE@ وروى الشيخان عن عائشة رضي الله
~~عنها أنه صلى الله عليه وسلم ذبح عن نسائه البقر يوم النحر قالت وكن قارنات
~~( إن لم يكونا من حاضري الحرم ) لقوله تعالى في المتمتع ذلك لمن لم يكن
~~أهله حاضري المسجد الحرام وقيس به القارن فلا دم على حاضريه ( وهم من )
~~مساكنهم ( دون مرحلتين ms0288 منه ) أي من الحرم لقربهم منه والقريب من الشيء يقال
~~إنه حاضره قال تعالى @QB@ واسألهم عن القرية التي كانت حاضرة البحر @QE@ أي
~~قريبة منه والمعنى في ذلك أنهم لم يربحوا ميقاتا كما أوضحته في شرح الروض
~~فمن جاوز الميقات من الآفاقيين ولو غير مريد نسكا ثم بدا له فأحرم بالعمرة
~~لعدم الاستيطان
# وقول الروضة كأصلها في دون المرحلتين من جاوز الميقات مريد النسك ثم أحرم
~~بعمرة لا يلزمه دم التمتع محمول على من استوطن ولا يضر التقييد بالمريد لأن
~~غيره مفهوم بالموافقة ومن إطلاق المسجد الحرام على جميع الحرم كما هنا قوله
~~تعالى @QB@ فلا يقربوا المسجد الحرام بعد عامهم هذا @QE@ وعبر في المحرر
~~بدل الحرم بمكة قال الأسنوي والفتوى قرب دخول مكة أو عقب PageV01P259
~~دخولها لزمه دم التمتع لأنه ليس من الحاضرين على ما فيه فقد نقله صاحب
~~التقريب عن نص الإملاء ثم قال وأيده الشافعي بأن اعتبار ذلك من الحرم يؤدي
~~إلى إدخال البعيد عن مكة وإخراج القريب لاختلاف المواقيت وعطفت على مدخول
~~إن قولي ( واعتمر المتمتع في أشهر حج عامه ) فلو وقعت العمرة قبل أشهره أو
~~فيها والحج في عام قابل فلا دم وكذا لو أحرم بها في غير أشهره وأتى بجميع
~~أفعالها في أشهره ثم حج ( ولم يعد لإحرام الحج إلى ميقات ) ولو أقرب لمكة
~~من ميقات عمرته أو إلى مثل مسافة ميقاتها فلو عاد إليه وأحرم بالحج فلا دم
~~لانتفاء تمتعه وترفهه وكذا لو أحرم به من مكة أو دخلها القارن قبل يوم عرفة
~~ثم عاد كل منهما إلى ميقات ( ووقت وجوب الدم عليه ) أي على المتمتع (
~~إحرامه بالحج ) لأنه حينئذ يصير متمتعا بالعمرة إلى الحج ووقت جواز بعد
~~الفراغ من العمرة وقبل الإحرام بالحج ولا يتأقت ذبحه كسائر دماء الجبرانات
~~بوقت ( و ) لكن ( الأفضل ذبحه يوم نحر ) للاتباع وخروجا من خلاف من أوجبه
~~فيه ( فإن عجز ) عنه حسا أو شرعا ( بحرم صام ) بدله وجوبا ( قبل ) يوم (
~~نحر ) من زيادتي ( ثلاثة أيام تسن قبل ) يوم ( عرفة ms0289 ) لأنه يسن للحاج فطره
~~ولا يجوز صوم شيء منها يوم النحر ولا في أيام التشريق كما مر ذلك في بابه
~~ولا يجوز تقديمها على الإحرام بالحج لأنها عبادة بدنية فلا تقدم على وقتها
~~( وسبعة في وطنه ) قال تعالى @QB@ فمن لم يجد فصيام ثلاثة أيام في الحج
~~وسبعة إذا رجعتم @QE@ وأمر صلى الله عليه وسلم بذلك كما رواه الشيخان فلا
~~يجوز صومها في الطريق فإن توطن مكة مثلا ولو بعد فراغه من الحج صام بها كما
~~شمله كلامي دون كلامه ( ولو فاته الثلاثة ) في الحج ( لزمه أن يفرق في
~~قضائها بينها وبين السبعة ) بقيد زدته بقولي ( بقدر تفريق الأداء ) وهو
~~أربعة أيام مع مدة إمكان سيره إلى وطنه على العادة البالغة إن رجع إليه
~~وذلك لأنه تفريق واجب في الأداء يتعلق بالفعل وهو النسك والرجوع فلا يسقط
~~بالفوت كرتيب أفعال الصلاة ( وسن تتابع كل ) من الثلاثة والسبعة أداء وقضاء
~~مبادرة للعبادة PageV01P260
# (
# | باب ما حرم بالإحرام
# ) الأصل فيه مع ما يأتي أخبار كخبر الصحيحين عن ابن عمر أن رجلا سأل
~~النبي صلى الله عليه وسلم ما يلبس المحرم من الثياب فقال لا يلبس القمص ولا
~~العمائم ولا السراويلات ولا البرانس ولا الخفاف إلا أحد لا يجد نعلين
~~فليلبس الخفين وليقطعهما أسفل من الكعبين ولا يلبس من الثياب شيئا مسه
~~زعفران أو ورس
# زاد البخاري ولا تنتقب المرأة ولا تلبس القفازين
# وكخبر البيهقي بإسناد صحيح نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن لبس القميص
~~والأقبية والسراويلات والخفين إلا أن لا يجد النعلين ( حرم به ) أي
~~بالإحرام ( على رجل ستر بعض رأسه بما يعد ساترا ) من مخيط أو غيره كقلنسوة
~~وخرقة وعصابة وطين ثخين بخلاف ما لا يعد ساترا كاستظلاله بمحمل وإن مسه
~~وحمله قفة أو عدلا وانغماسه في ماء وتغطية رأسه بكفه أو كف غيره نعم إن قصد
~~بمحل القفة ونحوها الستر حرم كما اقتضاه كلام الفوراني وغيره ( ولبس محيط )
~~بضم الميم وبمهملة أي لبسه على ما يعتاد فيه ولو بعضو ( بخياطة ) كقميص ms0290 (
~~أو نسج ) كزرد ( أو عقد ) كجبة لبد ( في باقي بدنه ونحوه ) كلحيته بأن
~~جعلها في خريطة لما مر بخلاف غير المخيط المذكور كإزار ورداء ويجوز أن يعقد
~~إزاره ويشد خيطه عليه ليثبت وأن يجعله مثل الحجزة ويدخل فيها التكة إحكاما
~~وأن يغرز طرف ردائه في طرف إزاره لا خل ردائه بنحو مسلة ولا ربط طرف بآخر
~~بنحو وخيط ولا ربط شرج بعرى وقولي ونحوه من زيادتي ( و ) حرم به ( على
~~إمرأة ) حرة أو غيرها ( ستر بعض وجهها ) بما يعد ساترا وعلى الحرة أن تستر
~~منه ما لا يتأتى ستر جميع رأسها إلا به لا يقال لم لا عكس ذلك بأن تكشف من
~~رأسها ما لا يتأتى كشف وجهها إلا به لأنا نقول الستر أحوط من الكشف ( ولبس
~~قفاز ) وهو ما يعمل لليد ويخشى بقطن ويزر على الساعد لقيها البرد فلها لبس
~~المخيط في الرأس وغيره وأن تسدل على وجهها ثوبا متجافيا عنه بخشبة أو نحوها
~~فإن وقعت فأصاب الثوب وجهها بغير اختيارها ورفعته حالا فلا فدية أو عمدا أو
~~استدامه وجبت وليس للخنثى ستر الوجه مع الرأس أو بدونه ولا كشفهما فلو
~~سترهما لزمته الفدية لستره ما ليس له ستره لا إن ستر الوجه أو كشفهما وإن
~~أثم فيهما وقد بسطت الكلام على ذلك في شرح الروض وعلى الولي منع الصبي من
~~محرمات الإحرام وإذا وجبت فدية فهي على الولي نعم إن طيبه أجنبي فعليه (
~~إلا لحاجة ) فلا يحرم على من ذكر ستر أو لبس ما منع منه لعدم وجدان غيره أو
~~PageV01P261 لمداواة أو حر أو برد ونحوها نعم لا يلبس القميص لفقد الرداء
~~بل يرتدي به وتجب بما ذكر الفدية كما تجب به بلا حاجة نعم لا تجب فيما إذا
~~لبس الرجل من المحيط لعدم وجدان غير سراويل لا يتأتى إلا تزار به أو خفين
~~قطعا من أسفل الكعبين وقولي إلا لحاجة أعم من قوله إلا إذا لم يجد غيره في
~~لبس غير القفاز ومن زيادتي في لبسه ( و ms0291 ) حرم به ( على كل ) من الرجل وغيره
~~( تطييب ) منه ( لبدنه ) ولو باطنا بنحو أكل ( أو ملبوسه ) ولو نعلا وهو
~~أعم من قوله أو ثوبه ( بما تقصد رائحته ) الطيبة ولو مع غيرها كمسك وعود
~~وكافور لما مر أول الباب ففيه فدية وقولي بما إلى آخره من زيادتي وخرج
~~بتطييبه تطييب غيره له بغير إذنه وقدرته على دفعه وما لو ألقت عليه الريح
~~طيبا وشم ماء الورد وحمل الطيب في كيس مربوط وبما يعده ما لا تقصد رائحته
~~وإن كانت طيبة كقر نفل وأترج وشيح وعصفر فلا يحرم عليه شيء من ذلك فلا فدية
~~فيه لكن تلزمه المبادرة إلى إزالته في صورتي تطييب غيره وإلقاء الريح عند
~~زوال عذره فإن أخر وجبت الفدية ويعتر مع ما ذكر عقل إلا السكران واختيار
~~وعلم بالتحريم والإحرام كما تعتبر الثلاثة في سائر محرمات الإحرام ويعتبر
~~مع العلم بالتحريم والإحرام هنا العلم بأن الممسوس طيب يعلق ( ولا يكره
~~غسله ) أي كل من بدنه أو ملبوسه ( بنحو خطمى ) كسدر فلا يحرم وإنما يسن
~~تركه لأنه لإزالة الأوساخ لا للتزيين والتنمية ونحو من زيادتي ( و ) حرم به
~~على كل ( دهن شعر رأسه أو لحيته ) بدهن ولو غير مطيب كزيت وسمن ودهن لوز
~~لما فيه من التزين لما في الخبر المحرم أشعث أغبر أي شأنه المأمور به ذلك
~~ففي ذلك الفدية والظاهر كما قال المحب الطبري التحريم في بقية شعور الوجه
~~كحاجب وشارب وعنفقة
# وخرج بما ذكر سائر البدن ورأس أقرع وأصلع وذقن أمرد فلا يحرم دهنها بما
~~لا طيب فيه لأنه لا يقصد به تزيينها بخلاف الرأس المحلوق يحرم دهنه بذلك
~~لتأثيره في تحسين شعره الذي ينبت بعده ( و ) حرم به على كل ( إزالة شعره )
~~من رأسه وغيره ( أو ظفره ) من يد أو رجل قال تعالى @QB@ ولا تحلقوا رؤوسكم
~~حتى يبلغ الهدي محله @QE@ وقيس بما في الآية الباقي بجامع الترفه والمراد
~~من ذلك الجنس الصادق بالواحدة فأكثر وببعضها إلا لعذر بكثيرة قمل أو بتداو
~~لجراحة أو بتأذ كأن ms0292 تأذى بشعر نبت بعينه أو غطاها أو بكسر ظفره فلا تحرم
~~الإزالة بل ولا تلزمه الفدية في التأذي بما ذكر كما لا تلزم المغمى عليه
~~والمجنون والصبي غير المميز
# وفي إزالة شعرة واحدة أو ظفر واحد أو بعض شيء منهما مد من طعام وفي إثنين
~~من كل منهما مدان لعسر تبعيض الدم فعدل إلى الطعام لأن الشرع عدل الحيوان
~~به في جزاء الصيد وغيره والشعرة الواحدة بل بعضها هي النهاية في القلة
~~والمد أقل ما وجب في PageV01P262 الكفارات فقوبلت به وذكر حكم الظفر في هذه
~~وفي العذر من زيادتي هذا ( إن اختار دما ) فإن اختار الطعام ففي واحد منهما
~~صاع وفي إثنين صاعان أو الصوم ففي واحد صوم يوم وفي إثنين صوم يومين
~~والتقييد بهذا من زيادتي ( وفي ) إزالة ( ثلاثة ) فأكثر من كل منهما ولو
~~بعذر ( ولاء ) من زيادتي بأن يتحد المكان والزمان عرفا ( فدية ) أما في
~~الحلق بعذر فلآية فمن كان منكم مريضا أو به أذى من رأسه أي فحلق شعر رأسه
~~ففدية وأما بغيره فبالأولى وقيس بالحلق غيره وسيأتي أن هذه الفدية مخيرة
~~والشعر يصدق بالثلاث وقيس بها الأظفار ولا يعتبر جميعه بالإجماع ولو حلق
~~شعر رأسه ولو مع شعر باقي بدنه ولاء لزمه فدية واحدة لأنه يعد فعلا واحدا
~~والفدية على المحلوق ولو بلا إذن منه إن أطاق الامتناع منه لتفريطه فيما
~~عليه حفظه ولإضافة الفعل إليه فيما إذا أذن للحالق أو سكت بدليل الحنث به
~~ولأنهما وإن اشتركا في الحرمة في هذه فقد انفرد المحلوق بالترفة
# ولا يشكل هذا بقولهم المباشر مقدم على الآمر لأن ذاك محله إذا لم يعد
~~نفعه على الآمر بخلاف ما إذا عاد كما لو غصب شاة وأمر قصابا بذبحها لم
~~يضمنها إلا الغاصب ( و ) حرم به على كل ( وطء ) بشروطه التي أشرت إليها
~~فيما مر قال تعالى @QB@ فلا رفث ولا فسوق ولا جدال في الحج @QE@ أي فلا
~~ترفثوا ولا تفسقوا والرفث مفسر بالجماع ( ومقدماته بشهوة ) كما في الاعتكاف
~~وهذا من زيادتي ms0293 وعليه دم لكنه يسقط عنه إن جامع عقبه لدخوله في بدنة الجماع
~~وكالمقدمات استمناؤه بعضوه كيده لكن إنما يلزمه الدم إن أنزل ( ويفسد به )
~~أي بالوطء المذكور من غير الخنثى ( حج ) للنهي عنه في الآية والأصل في
~~النهي اقتضاء الفساد ( قبل التحللين ) لا بينهما كسائر المحرمات ( و ) تفسد
~~به ( عمرة ) بقيد زدته بقولي ( مفردة ) كالحج وغير المفردة تابعة للحج صحة
~~وفسادا ( وتجب به ) أي بالوطء المفسد ( بدنة ) بصفة الأضحية وإن كان النسك
~~نفلا ( على الرجل ) روى ذلك مالك في الموطأ عن جمع من الصحابة ولا مخالف
~~لهم والبدنة المرادة الواحدة من الإبل ذكرا كان أو أنثى فإن عجز فبقرة فإن
~~عجز فسبع شياه ثم يقوم البدنة ويتصدق بقيمتها طعاما ثم يصوم عن كل مد يوما
~~وخرج بزيادتي على الرجل والمرأة فلا شيء عليهما غير الإثم ( و ) يجب به (
~~مضى في فاسدهما ) أي الحج والعمرة لقوله تعالى @QB@ وأتموا الحج والعمرة
~~لله @QE@ وغير النسك من العبادات لا يتم فاسده للخروج منه بالفساد و يجب
~~عليه ( إعادة فورا ) وإن كان نسكه نفلا لأنه وإن كان وقته موسعا تضيق عليه
~~بالشروع فيه والنفل من ذلك يصير بالشروع فيه فرضا أي واجب الاتمام كالفرض
~~بخلاف غيره PageV01P263 من النفل فإن كان الفاسد عمرة فإعادتها فورا ظاهر
~~أو حجا فيتصور في سنة الفساد بأن يحصر بعد الجماع أو قبله ويتعذر المضي
~~فيتحلل ثم يزول الحصر والوقت باق فإن لم يحصر أعاد من قابل وعبر الأصل
~~وغيره هنا وفيما يأتي بالقضاء وهو محمول على معناه اللغوي لأنه وقع في وقته
~~كالصلاة إذا فسدت وأعيدت في وقتها وتقع الإعادة عن الفاسد ويتأدى بها ما
~~كان يتأدى بالأداء لولا الفساد من فرض الإسلام أو غيره ولو أفسدها بوطء
~~لزمه بدنه إيضا لا إعادة عنها بل عن الأصل ويلزمه أن يحرم في الإعادة مما
~~أحرم منه في الأداء من ميقات أو قبله فإن كان جاوز الميقات ولو غير مريد
~~للنسك لزمه في الإعادة الإحرام منه نعم إن كان سلك فيها غير ms0294 طريق الأداء
~~أحرم من قدر مسافة الإحرام في الأداء إن لم يكن جاوز فيه الميقات غير محرم
~~وإلا أحرم من قدر مسافة الميقات ولا يلزمه أن يحرم في مثل الزمن الذي أحرم
~~فيه بالأداء ( و ) حرم به ( تعرض ) ولو بوضع يد بشراء أو وديعة أو غيرهما (
~~ل ) كل صيد ( مأكول برى وحشي ) قال تعالى @QB@ وحرم عليكم صيد البر ما دمتم
~~حرما @QE@
# أي أخذه مستأنسا كان أو لا مملوكا أو لا بخلاف غير المأكول وإن كان بريا
~~وحشيا فلا يحرم التعرض له بل منه ما فيه أذى كنمر ونسر فيسن قتله ومنه ما
~~فيه نفع وضرر كفهد وصقر فلا يسن قتله لنفعه ولا يكره قتله لضره ومنه ما لا
~~يظهر فيه نفع ولا ضرر كسرطان ورخمة فيكره قتله وبخلاف البحري وإن كان البحر
~~في الحرم وهو ما لا يعيش إلا في البحر وما يعيش فيه وفي البر كالبري وبخلاف
~~الإنسي وإن توحش لأن الأصل حله ولا معارض ( و ) لكل ( متولد منه ) أي من
~~المأكول المذكور ( ومن غيره ) احتياطا ويصدق غيره عقلا بغير المأكول من
~~بحري أو بري وحشي أو إنسى وبالمأكول من بحري أو إنسي كمتولد من ضبع وضفدع
~~أو ذئب أو حمار إنسي وكمتولد من ضبع وحوت أو شاة بخلاف المتولد من حمار
~~وفرس أهليين ومن ذئب وشاة ونحو ذلك لا يحرم التعرض له ( كحلال ) ولو كافرا
~~تعرض لذلك وهما أو أحدهما أو الآلة كلا أو بعضا ( بحرم ) فإنه يحرم لخبر
~~الصحيحين قال رسول الله صلى الله عليه وسلم يوم فتح مكة إن هذا البلد حرام
~~بحرمة الله تعالى لا يعضد شجره ولا ينفر صيده
# وقيس بمكة باقي الحرم نعم لا يحرم عليه فيه التعرض لصيد مملوك لأنه صيد
~~حل وتعبير بالتعرض له الشامل للتعرض لجزئه كشعره وبيضه أي غير مذر ولو
~~بإعانته غيره أعم من تعبيري باصطياده وأما المذر فلا يحرم التعرض له ولا
~~يضمن إلا أن يكون بيض نعام ( فإن تلف ) ما تعرض له من ذلك ( ضمنه ) بما ms0295
~~يأتي
# قال تعالى @QB@ لا تقتلوا الصيد وأنتم حرم ومن قتله منكم متعمدا فجزاء
~~مثل ما قتل من النعم @QE@
# وقيس بالمحرم الحلال المذكور بجامع حرمة التعرض و تعبيري بالتلف أعم من
~~تعبيره بالإتلاف فيضمن كل من PageV01P264 المحرم والحلال في غير ما استثنى
~~فيه ما تلف في يده ولو وديعة كالغاصب لحرمة إمساكه ولو أحرم من في ملكه صيد
~~زال ملكه عنه ولزمه إرساله وإن تحلل ولا يمكن المحرم من صيده ويلزمه إرساله
~~وما أخذه من الصيد بشراء لا يملكه لعدم صحة شرائه ويلزمه رده إلى مالكه
~~ويقاس بالمحرم الحلال المذكور في عدم ملكه ما يصيده ثم لا فرق في الضمان
~~بين العامل والخاطىء والجاهل والناسى للإحرام والمتعمد في الآية خرج مخرج
~~الغالب فلا مفهوم له نعم لو صال عليه صيد فقتله أو جن فقتل صيدا أو عم
~~الجراد الطريق ولم يجد بدا من وطئه فوطئه فمات أو كسر بيضة فيها فرخ له روح
~~فطار وسلم أو خلص صيدا من سبع مثلا وأخذه ليداويه أو يتعهده فمات في يده
~~فلا ضمان ثم الصيد ضربان ماله مثل في الصورة تقريبا فيضمن به وما لا مثل له
~~فيضمن بالقيمة إن لم يكن فيه نقل
# ومن الأول ما فيه نقل بعضه عن النبي صلى الله عليه وسلم وبعضه عن السلف
~~كما بينته في شرح الروض فيتبع ( ففي نعامة ) ذكر وأنثى ( بدنة ) كذلك لا
~~بقرة ولا شياه ( و ) في ( واحد من بقر وحش وحماره بقرة و ) في ( ظبي تيس )
~~هذا من زيادتي ( و ) في ( ظبية عنز ) وهي أنثى المعز التي تم لها سنة ( و )
~~في ( غزال معز صغير ) ففي الذكر جدي وفي الأنثى عناق وقولي وظبية إلى آخره
~~أولى من قوله وفي الغزال عنز لأن الغزال ولد الظبية إلى طلوع قرنيه ثم هو
~~بعد ذلك ظبي أو ظبية ( و ) في ( أرنب ) ذكر أو أنثى ( عناق ) وهي أنثى
~~المعز إذا قويت ما لم تبلغ سنة ذكره النووي في تحريره وغيره ( و ) في (
~~يربوع ) وسيأتي تفسيره وتفسير الأرنب ms0296 في الأطعمة ( ووبر ) باسكان الباء أي
~~في كل منهما ( جفرة ) وهي أنثى المعز إذا بلغت أربعة أشهر وفصلت عن أمها
~~والذكر جفر سمي به لأنه جفر جنباه أي عظما لكن يجب كما قاله الشيخان أن
~~يكون المراد بالجفرة هنا ما دون العناق إذ الأرنب خير من اليربوع وذكر
~~الوبر من زيادتي وهو جمع وبرة وهي دويبة أصغر من السنور كحلاء اللون لا ذنب
~~لها ذكره الجوهري ( و ) في ( حمام ) وهو ماعب وهدر كيمام ( شاة ) بحكم
~~الصحابة وهذا من زيادتي ( وما لا نقل فيه ) من الصيد ( يحكم بمثله ) من
~~النعم ( عدلان ) قال تعالى @QB@ يحكم به ذوا عدل منكم @QE@ ويعتبر كما في
~~الروضة كأصلها كونهما فقيهين فطنين واعتبار ذلك على سبيل الوجوب لكن الفقه
~~محمول على الفقه الخاص بما يحكم به هنا وما في المجموع من أن الفقه مستحب
~~محمول على زيادته ويجزي فداء الذكر بالأنثى وعكسه والمعيب بالمعيب إن اتحد
~~جنس العيب ( كقيمة ما لا مثل له منه ) أي مما لا نقل فيه كجراد وعصافير
~~فإنه يحكم به عدلان عملا بالأصل في المتقومات وقد حكمت الصحابة بها في
~~الجراد وكلام الأصل لا يفيد هذا إلا بعناية وخرج بزيادتي منه ما لا مثل له
~~مما فيه نقل كالحمام فيتبع فيه النقل كما مر PageV01P265 ( وحرم ) ولو على
~~حلال ( تعرض ) بقطع أو قلع ( لنا بت حرمى مما لا يستنبت ) بالبناء للمفعول
~~أي لا يستنبته الناس بأن ينبت بنفسه ( ومن شجر ) وإن استنبت لقوله في الخبر
~~السابق ولا يعضد شجره أي لا يقطع ولا يختلى خلاه وهو بالقصر الحشيش الرطب
~~أي لا ينزع بقلع ولا قطع وقيس بما ذكر في الخبر غيره مما ذكر وخرج بالنابت
~~اليابس فيجوز التعرض له نعم الحشيش منه يحرم قلعه إن لم يمت لا قطعه
~~وبالحرمى ثابت الحل فيجوز التعرض له ولو بعد غرسه في الحرم بخلاف عكسه عملا
~~بالأصل فيهما وبما لا يستنبت من غير الشجر ما يستنبت منه كبر وشعير فلمالكه
~~التعرض له وقولي ومن شجر أولى من ms0297 قوله والمستنبت كيغره ( لا أخذه ) أي
~~النابت المذكور قطعا أو قلعا ( ا ) لعلف ( بهائم و ) لا ( لدواء ) فلا يحرم
~~للحاجة إليه كالإذخر الآتي بيانه وفي معنى الدواء ما يتغذى به كرجلة وبقلة
~~ويمتنع أخذه لبيعه ولو لمن يعلف به دوابه ( ولا أخذ إذخر ) بذال معجمة لما
~~في الخبر السابق قال العباس يا رسول الله إلا الإذخر فإنه لقينهم وبيوتهم
~~فقال صلى الله عليه وسلم إلا الإذخر
# ومعنى كونه لبيوتهم أنهم يسقفونها به فوق الخشب والقين الحداد ( و ) لا
~~أخذ ( مؤذ ) كشجر ذي شوك ويجوز أخذ ورق الشجر بلا خبط وأخذ ثمره وعود سمواك
~~ونحوه وتعبيري بالمؤذي أولى من تعبيره بالشوك ( ويضمن ) أي النابت المذكور
~~( به ) أي بالتعرض له قياسا على الصيد بجامع المنع من الاتلاف لحرمة الحرم
~~( ففي شجرة كبيرة ) عرفا ( بقرة و ) في ( ما قاربت سبعها شاة ) رواه
~~الشافعي عن ابن الزبير ومثله لا يقال إلا بتوقيف ولأن الشاة من البقرة
~~سبعها سواء أخلفت الشجرة أم لا بخلاف نظيره في الحشيش كما يأتي قال في
~~الروضة كأصلها والبدنة في معنى البقرة ثم إن شاء ذبح ذلك وتصدق به على
~~مساكين الحرم أو أعطاهم بقيمته طعاما أو صام لكل مد يوما
# وقولي وما قاربت سبعها أولى من قوله والصغيرة فإنها لو صغرت جدا فالواجب
~~القيمة كما في الحشيش الرطب إن لم يخلف وإلا فلا ضمان كما في سن غير
~~المثغور ( وحرم المدينة ووج ) بالرفع وهو من زيادتي واد بالطائف ( كحرم مكة
~~في حرمة ) التعرض لصيدهما ونابتهما
# روى الشيخان خبر إن إبراهيم حرم مكة وإني حرمت المدينة ما بين لا بتيها
~~لا يقطع شجرها زاد مسلم ولا يصاد صيدها وفي خبر أبي داود بإسناد صحيح لا
~~يختلى خلاها ولا ينفر صيدها وروى أبو داود والترمذي خبر ألا إن صيد وج
~~وعضاهه حرام محرم واللابتان الحرتان تثنية لابة وهي أرض ذات حجارة سود وهما
~~شرقي المدينة وغربيها فحرمها ما بينهما عرضا وما بين جبليها عير وثور طولا
~~( فقط ) أي دون ضمانهما لأن ms0298 محلهما ليس محلا للنسك وتعبيري بما ذكر أعم من
~~قوله وصيد المدينة حرام ولا يضمن ( وفي ) جزاء صيد ( مثلي ذبح مثله وتصدق
~~به على مساكين الحرم ) الشاملين لفقرائه PageV01P266 لأن كلا منهما يشمل
~~الآخر عند الانفراد وذلك بأن يفرق لحمه وما يتبعه عليهم أو يملكهم جملته
~~مذبوحا ( أو إعطاؤهم بقيمته ) أي بقدر قيمة مثله ( طعاما ) يجزىء في الفطرة
~~وهذا أعم من قوله يقوم المثل دراهم ويشتري بها طعاما لهم ( أو صوم ) حيث
~~كان ( لكل مد يوما ) قال تعالى @QB@ هديا بالغ الكعبة أو كفارة طعام مساكين
~~أو عدل ذلك صياما @QE@
# ولم يعتبروا في الصوم كونه في الحرم لأنه لا غرض للمساكين فيه لكنه في
~~الحرم أولى لشرفه ( و ) في جزاء صيد ( غير مثلي ) مما لا نقل فيه ( تصدق )
~~عليهم ( بقيمته ) أي بقدرها ( طعاما أو صوم ) لكل مد يوما كالمثلى أما ما
~~فيه نقل فظاهر أنه كالمثلى كما أن المثلى قد يكون كغير المثلى كالحامل
~~فإنها تضمن بحامل ولا تذبح بل تقوم ( فإن انكسر مد ) في القسمين ( صام يوما
~~) لأن الصوم لا يتبعض وهذا من زيادتي والعبرة في قيمة غير المثلى بمحل
~~الإتلاف وزمانه قياسا على كل متلف متقوم وفي قيمة مثل المثلى بمكة زمن
~~إرادة تقويمه لأنها محل ذبحه لو أريد قال في الروضة كأصلها وهل يعتبر في
~~العدول إلى الطعام سعره بمحل الإتلاف أو بمكة احتمالان للإمام والظاهر
~~منهما الثاني ( وفي فدية ) ارتكاب ( ما يحرم ) ويضمن أي ما من شأنه ذلك (
~~غير مفسد وصيد ونابت ) كحلق وقلم وتطيب وجماع ثان أو بين التحللين ( ذبح )
~~لما يجزىء أضحية ويفعل فيه ما مر وإطلاقي للذبح أولى من تقييده له بشاة (
~~أو تصدق بثلاثة آصع ) بالمد جمع صاع ( لستة مساكين ) لكل مسكين نصف صاع
~~وأصل آصع أصوع أبدل من واوه همزة مضمومة وقدمت على الصاد ونقلت ضمتها إليها
~~وقلبت هي ألفا ( أو صوم ثلاثة أيام ) قال تعالى @QB@ فمن كان منكم مريضا أو
~~به أذى من رأسه @QE@ فحلق @QB@ ففدية من صيام أو صدقة أو نسك ms0299 @QE@ وروى
~~الشيخان أنه صلى الله عليه وسلم قال لكعب بن عجرة أيؤذيك هوام رأسك قال نعم
~~قال أنسك شاة أو صم ثلاثة أيام أو أطعم فرقا من الطعام على ستة مساكين
~~والفرق بفتح الفاء والراء ثلاثة آصع وقيس بالحلق وبالمعذور غيرهما وتعبيري
~~بما يحرم أعم من تعبيره بالحلق وخرج بزيادتي غير مفسد وصيد ونابت الثلاثة
~~وتقدم حكمها
# والحاصل أن دم المفسد كدم الإحصار دم ترتيب وتعديل بمعنى أن الشارع أمر
~~فيه بالتقويم والعدول إلى غيره بحسب القيمة وأن دم الصيد والنابت دم تخيير
~~وتعديل وأن دم ما نحن فيه دم تخيير وتقدير بمعنى أن الشارع قدر ما يعدل
~~إليه بما لا يزيد ولا ينقص ( ودم ترك مأمور ) كإحرام من الميقات ومبيت
~~بمزدلفة ليلة النحر ( كدم تمتع ) في أنه إن عجز عنه صام ثلاثة أيام في الحج
~~وسبعة إذا رجع لاشتراك موجبيهما في ترك مأمور إذ الموجب لدم التمتع ترك
~~الإحرام من الميقات كما مر وهذا هو الأصح في الروضة كأصلها وغيره تبعا
~~للأكثرين فهو دم ترتيب وتقدير وما في الأصل من أنه إذا عجز تصدق بقيمة
~~الشاة PageV01P267 طعاما فإن عجز صام لكل مد يوما ضعيف والدم عليه دم ترتيب
~~وتعديل ( وكذا ) أي وكدم التمتع ( دم فوات ) للحج وسيأتي في الباب الآتي
~~وجوبه مع الإعادة ( ويذبحه في حجة الإعادة ) لا في عام الفوات كما أمر بذلك
~~عمر رضي الله عنه رواه مالك وسيأتي بطوله في الباب الآتي ( ودم الجبران لا
~~يختص ) ذبحه ( بزمن ) لأن الأصل عدم التخصيص ولم يرد ما يخالفه لكنه يسن
~~أيام التضحية وينبغي كما قال السبكي وغيره وجوب المبادرة إليه إذا حرم
~~السبب كما في الكفارة فيحمل ما أطلقوه هنا على الإجزاء
# أما الجواز فأحالوه على ما قرروه في الكفارة وتعبيري بما ذكر أعم من قوله
~~والدم الواجب بفعل حرام أو ترك واجب لشموله دم التمتع والقران وغيرهما
~~كالحلق بعذر وترك الجمع بين الليل والنهار في الموقف ( ويختص ) ذبحه (
~~بالحرم ) حيث لا حصر قال تعالى هديا بالغ الكعبة ms0300 فلو ذبح خارجه لم يعتد به
~~( و ) يختص ( صرفه كبدله ) من طعام ( بمساكينه ) أي الحرم القاطنين
~~والطارئين والصرف إلى القاطنين أفضل وقولي وصرفه أعم من قوله وصرف لحمه
~~وقولي كبد له من زيادتي وتجب النية عند الصرف ذكره في الروضة عن الروياني (
~~وأفضل بقعة ) من الحرم ( لذبح معتمر ) بقيد زدته بقولي ( غير قارن ) بأن
~~كان مفردا أو مريد تمتع ( المروة و ) لذبح ( حاج ) بأن كان مريد إفراد أو
~~قارنا أو متمتعا ولو عن دم تمتعه ( منى ) لأنهما محل تحللهما ( وكذا الهدي
~~) أي حكم الهدي الذي ساقه المعتمر المذكور والحاج تقربا ( مكانا ) في
~~الاختصاص والأفضلية ( ووقته ) أي ذبح هذا الهدى ( وقت أضحية ) ما لم يعين
~~غيره قياسا عليها فلو أخر ذبحه عن أيام التشريق فإن كان واجبا ذبحه قضاء
~~وإلا فقد فات فإن ذبحه كانت شاة لحم ومعلوم أن الواجب يجب صرفه إلى مساكين
~~الحرم وأنه لا بد في وقوع النفل موقعه من صرفه إليهم أما هدي الجبران فلا
~~يختص بزمن كما مر وكذا إذا عين لهدي التقرب غير وقت الأضحية
# (
# | باب الإحصار )
# يقال حصره وأحصره لكن الأشهر الأول في حصر العدو والثاني في حصر المرض
~~ونحوه ( والفوات ) للحج وما يذكر معهما وفوات الحج بفوات وقوف عرفة ( لمحصر
~~) عن إتمام أركان حج أو عمرة بأن منعه عنه عدو مسلم أو كافر من جميع
~~PageV01P268 الطرق ( تحلل ) بما يأتي قال تعالى @QB@ فإن أحصرتم @QE@ أي
~~وأردتم التحلل @QB@ فما استيسر من الهدي @QE@
# وفي الصحيحين أنه صلى الله عليه وسلم تحلل بالحديبية لما صده المشركون
~~وكان محرما بالعمرة فنحر ثم حلق وقال لأصحابه قوموا فانحروا ثم احلقوا
~~وسواء أحصر الكل أم البعض منع من الرجوع أيضا أم لا ثم إن كان الوقت واسعا
~~فالأفضل تأخير التحلل وإلا بأن كان في حج فالأفضل تعجيله نعم قال الماوردي
~~إن تيقن زوال الحصر في الحج في مدة يمكن إدراكه بعدها أو في العمرة في مدة
~~ثلاثة أيام امتنع التحلل ولو تمكن من المضي بقتال أو بذل مال لم يلزمه ms0301 ذلك
~~وإن قل إذ لا يجب احتمال الظلم في أداء النسك ( كنحو مريض ) من فاقد نفقة
~~وضال طريق ونحوهما
# إن ( شرطه ) أي التحلل بالعذر في إحرامه أي أنه يتحلل إذا مرض مثلا فله
~~التحلل بسببه لما روى الشيخان عن عائشة قالت دخل رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم على ضباعة بنت الزبير فقال لها أردت الحج فقالت والله ما أجدني إلا
~~وجعة فقال حجي واشترطي وقولي أللهم محلي حيث حبستني
# وقيس بالحج العمرة ولو قال إذا مرضت فأنا حلال صار حلالا بنفس المرض من
~~غير تحلل فإن لم يشرطه فليس له تحلل بسبب ذلك لأنه لا يفيد زوال العذر
~~بخلاف التحلل بالإحصار بل يصبر حتى يزول عذره فإن كان محرما بعمرة أتمها أو
~~بحج وفاته تحلل بعمل عمرة ونحو من زيادتي ويحصل التحلل لمن ذكر ولم يمكنه
~~عمل عمرة ( بذبح ) لما يجزىء أضحية ( حيث عذر ) بإحصار أو نحو مرض ( فحلق )
~~لما مرمع آية ولا تحلقوا رؤوسكم ( بنيته ) أي التحلل ( فيهما ) لاحتمالهما
~~لغير التحلل ( وبشرط ذبح من نحو مريض ) فإن لم يشرطه تحلل بالنية والحلق
~~فقط فإن أمكنه الوقوف أتى به قبل التحلل بذلك وذكر الترتيب بين الذبح
~~والحلق مع قرن النية بهما ومع ذكر ما يتحلل به نحو المريض ومحل تحلله من
~~زيادتي وإطلاقي للذبح أولى من تقييده له بشاة وما لزم المعذور من الدماء أو
~~ساقه من الهدايا يذبحه حيث عذر أيضا ( فإن عجز ) عن الدم ( فطعام ) يجب حيث
~~عذر ( بقيمته ) للدم مع الحلق والنية ( فإن ) عجز وجب ( صوم ) حيث شاء (
~~لكل مد يوما ) مع ذينك كما في الدم الواجب بالإفساد ( وله ) إذا انتقل إلى
~~الصوم ( تحلل حالا ) بحلق بنية التحلل فيه فلا يتوقف التحلل على الصوم كما
~~يتوقف على الإطعام لطول زمنه فتعظم المشقة في الصبر على الإحرام إلى فراغه
~~( ولو أحرم رقيق ) ولو مكاتبا ( أو زوجة بلا إذن ) فيما أحرم به ( فلمالك
~~أمره ) من سيد أو زوج ( تحليله ) بأن يأمره بالتحلل لأن تقريرهما على
~~إحرامهما يعطل عليه ms0302 منافعهما التي يستحقها فلهما التحلل حينئذ فيحلق الرقيق
~~وينوي التحلل وتتحلل الزوجة الحرة بما يتحلل به المحصر فعلم أن احرامهما
~~بغير إذنه صحيح فإن لم يتحلالا فله استيفاء منفعته منهما والإثم عليهما وإن
~~أحرما بإذنه فليس له تحليلهما وسواء في ذلك الحج والعمرة وإن فرضه الأصل في
~~PageV01P269 الحج في إحرام الزوجة ولو أذن لهما في العمرة فحجا فله
~~تحليلهما بخلاف عكسه وليس له تحليل رجعية ولا بائن بل له حبسهما للعدة
~~والمبعض كالرقيق إلا أن تكون مهايأة ويقع نسكه نوبته فليس للسيد تحليله
~~فإطلاقهم أنه كالرقيق جرى على الغالب ( ولا إعادة على محصر ) تحلل لعدم
~~وروده ولأن الفوات نشأ عن الإحصار الذي لا صنع له فيه نعم إن سلك طريقا آخر
~~مساويا للأول أو صابر إحرامه غير متوقع زوال الإحصار ففاته الوقوف فعليه
~~الإعادة ( فإن كان ) نسكه ( فرضا ففي ذمته إن استقر ) عليه كحجة الإسلام
~~بعد السنة الأولى من سني الإمكان وكالإعادة والنذر كما لو شرع في صلاة فرض
~~ولم يتمها تبقى في ذمته ( وإلا ) أي وإن لم يستقر كحجة الإسلام في السنة
~~الأولى من سني الامكان ( اعتبرت استطاعة بعد ) أي بعد زوال الحصر إن وجدت
~~وجب وإلا فلا ( وعلى من فاته وقوف ) بعرفة ( تحلل ) لأن استدامته الإحرام
~~كابتدائه وابتداؤه حينئذ لا يجوز وذكر وجوب التحلل من زيادتي ويحصل ( بعمل
~~عمرة ) بأن يطوف ويسعى إن لم يكن سعى بعد طواف قدوم ويحلق فإن لم يمكنه عمل
~~عمرة تحلل بما مر في الحصر ( و ) عليه ( دم ) وتقدم أنه كدم التمتع (
~~وإعادة ) فورا للحج الذي فاته بفوات الوقوف تطوعا كان أو فرضا كما في
~~الإفساد والأصل في ذلك ما رواه مالك في موطئه بإسناد صحيح أن هبار بن
~~الأسود جاء يوم النحر وعمر بن الخطاب ينحر هديه فقال يا أمير المؤمنين
~~أخطأنا العد وكنا نظن أن هذا اليوم يوم عرفة
# فقال له عمر اذهب إلى مكة فطف بالبيت أنت ومن معك واسعوا بين الصفا
~~والمروة وانحروا هديا إن كان معكم ثم احلقوا ms0303 أو قصروا ثم ارجعوا فإذا كان
~~عام قابل فحجوا واهدوا فمن لم يجد فصيام ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجع
~~وأشتهر ذلك في الصحابة ولم ينكروه وإنما تجب الإعادة في فوات لم ينشأ عن
~~حصر فإن نشأ عنه بأن أحصر فسلك طريقا آخر أطول أو أصعب من الأول أو صابر
~~الإحرام متوقعا زوال الحصر ففاته وتحلل بعمل عمرة فلا إعادة عليه كما في
~~الروضة كأصلها لأنه بذل ما في وسعه كمن أحصر مطلقا PageV01P270
#
# | كتاب البيع
# يطلق البيع على قسيم الشراء وهو تمليك بثمن على وجه مخصوص والشراء تمليك
~~بذلك وعلى العقد المركب منهما وهو المراد بالترجمة وهو لغة مقابلة شيء بشيء
# وشرعا مقابلة مال بمال على وجه مخصوص والأصل فيه قبل الإجماع آيات كقوله
~~تعالى @QB@ وأحل الله البيع @QE@
# وأخبار كخبر سئل النبي صلى الله عليه وسلم أي الكسب أطيب فقال عمل الرجل
~~بيده وكل بيع مبرور أي لا غش فيه ولا خيانة رواه الحاكم وصححه ( أركانه )
~~كما في المجموع ثلاثة وهي في الحقيقة ستة ( عاقد ) بائع ومشتر ( ومعقود
~~عليه ) مثمن وثمن ( وصيغة ولو كناية ) وسماها الرافعي شروطا وكلام الأصل
~~يميل إليه فإنه صرح بشرطية الصيغة التي هي الأصل وسكت عن الآخرين والصيغة (
~~إيجاب ) وهو ما يدل على التمليك السابق دلالة ظاهرة ( كبعتك وملكتك واشتر
~~مني ) كذا بكذا ولو مع إن شئت وإن تقدم على الإيجاب ( وكجعلته لك بكذا )
~~ناويا البيع ( وقبول ) وهو ما يدل على التملك السابق
# كذلك ( كاشتريت وتملكت وقبلت وإن تقدم ) على الإيجاب ( كبعني ) بكذا لأن
~~البيع منوط بالرضا لخبر ابن حبان في صحيحه إنما البيع عن تراض والرضا خفي
~~فاعتبر ما يدل عليه من اللفظ فلا بيع بمعاطاة ويرد كل ما أخذه بها أو بدله
~~إن تلف وقيل ينعقد بها في كل ما يعد فيه بيعا كخبز ولحم بخلاف غيره كالدواب
~~والعقار
# واختاره النووي والتصريح باشتر مني من زيادتي ويستثنى من صحته بالكناية
~~بيع الوكيل المشروط عليه الإشهاد فيه فلا يصح بها لأن الشهود لا يطلعون ms0304 على
~~النية فإن توفرت القرائن عليه قال الغزالي فالظاهر انعقاده ولوكتب إلى غائب
~~ببيع أو غيره صح ويشترط قبول المكتوب إليه عند وقوفه على الكتاب ويمتد خيار
~~مجلسه ما دام في مجلس القبول ويمتد خيار الكاتب إلى انقطاع خيار المكتوب
~~إليه فلو كتب إلى حاضر فوجهان المختار منهما تبعا للسبكي الصحة واعتبار
~~الصيغة جار حتى في بيع متولي الطرفين كبيع ماله من طفله
# وفي البيع الضمني لكن تقديرا كأن قال أعتق عبدك عني بكذا ففعل فإنه يعتق
~~عن الطالب ويلزمه العوض
# كما سيأتي في الكفارة فكأنه قال بعنيه وأعتقه عني وقد أجابه ( وشرط فيهما
~~) أي في الإيجاب والقبول ولو بكتابة أو إشارة أخرس كما سيأتي حكمهما في
~~كتاب الطلاق ( أن لا يتخللهما كلام أجنبي ) عن العقد ممن يريد أن يتسم
~~العقد ولو يسيرا لأن فيه إعراضا عن القبول بخلاف اليسير في الخلع ويفرق بأن
~~فيه من جانب الزوج شائبة تعليق ومن جانب الزوجة شائبة جعالة وكل منهما
~~محتمل للجهالة بخلاف البيع وهذا PageV01P271 بالنسبة لليسير من زيادتي ( و
~~) أن ( لا ) يتخللهما ( سكوت طويل ) وهو ما أشعر بإعراضه عن القبول بخلاف
~~اليسير وأن لا يتغير الأول قبل الثاني وأن يتلفظ بحيث يسمعه من بقربه وإن
~~لم يسمعه صاحبه وبقاء الأهلية إلى وجود الشق الآخر وأن يكون القبول ممن صدر
~~معه الخطاب فلو قبل غيره في حياته أو بعد موته قبل قبوله لم ينعقد نعم لو
~~قبل وكيله في حياته قال ابن الرفعة يظهر صحته بناء على الأصح من وقوع الملك
~~ابتداء للموكل قلت والأقرب خلافه كما بينته في شرح البهجة وغيره وتعبيري
~~بما ذكر أولى من قوله وأن لا يطول الفصل بين لفظيهما ( وأن يتوافقا ) أي
~~الإيجاب والقبول ( معنى فلو أوجب بألف مكسرة فقبل بصحيحة ) أو عكسه المفهوم
~~بالأولى أو قبل نصفه بخمسمائة ( لم يصح ) ولو قبل نصفه بخمسمائة ونصفه
~~بخمسمائة صح عند المتولي إذ لا مخالفة بذكر مقتضى الإطلاق ونظر فيه الرافعي
~~بأنه عدد الصفقة قال في المجموع
# والأمر كما قال ms0305 الرافعي لكن الظاهر الصحة وقضية كلامهم البطلان فيما لو
~~قبل بألف وخمسمائة وهو ما جزم به الرافعي في بابي الوكالة والخلع وفي
~~المجموع أنه الظاهر واستغربا ما نقلاه عن فتاوى القفال من الصحة ( وعدم
~~تعليق ) لا يقتضيه العقد بخلاف ما يقتضيه كما مر ( و ) عدم ( تأقيت ) وهما
~~من زيادتي فلو قال إن مات أبي فقد بعتك هذا بكذا أو بعته بكذا شهرا لم يصح
~~( و ) شرط ( في العاقد ) بائعا أو مشتريا ( إطلاق تصرف ) فلا يصح عقد صبي
~~ومجنون ومن حجر عليه بسفه وتعبيري بإطلاق التصرف أولى من تعبيره بالرشد
~~وإنما صح بيع العبد من نفسه لأن مقصوده العتق ( وعدم إكراه بغير حق ) فلا
~~يصح عقد مكره في ماله بغير حق لعدم رضاه قال تعالى @QB@ إلا أن تكون تجارة
~~عن تراض منكم @QE@
# ويصح بحق كأن توجه عليه بيع ماله لوفاء دين أو شراء مال أسلم إليه فيه
~~فأكرهه الحاكم عليه ولو باع مال غيره بإكراهه له عليه صح كنظيره في الطلاق
~~لأنه أبلغ في الإذن ( وإسلام من يشتري له ) ولو بوكالة ( مصحف أو نحوه )
~~ككتب حديث أو ككتب علم فيها آثار السلف ( أو مسلم أو مرتد لا يعتق عليه )
~~لما في ملك الكافر للمصحف ونحوه من الإهانة وللمسلم من الإذلال وقد قال
~~الله تعالى @QB@ ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا @QE@ ولبقاء
~~علقة الإسلام في المرتد بخلاف من يعتق عليه كأبيه أو ابنه فيصح لانتفاء
~~إذلاله بعدم استقرار ملكه وقولي أو نحوه مع حكم المرتد من زيادتي
# وصرح به في المجموع بمسألة المرتد ( وعدم حرابة من يشتري له عدة حرب )
~~كسيف ورمح ونشاب وترس ودرع وخيل فلا PageV01P272 يصح شراؤه لحربي لأنه
~~يستعين به على قتالنا بخلاف الذمي أي في دارنا فإنه في قبضتنا وبخلاف غير
~~عدة الحربي ولو مما يتأتى منه كالحديد إذ لا يتعين جعله عدة حرب وتعبيري
~~بها أعم من تعبيره بالسلاح وشراء البعض من ذلك كشراء الكل وسائر التملكات
~~كالشراء ويصح بكراهة أكتراء الذمي مسلما على عمل يعمله ms0306 بنفسه لكنه يؤمر
~~بإزالة الملك عن منافعه وبلا كراهة ارتهانه ويكره للمسلم بيع المصحف وشراؤه
~~ذكر ذلك في المجموع ( و ) شرط ( في المعقود عليه ) مثمنا أو ثمنا خمسة أمور
~~أحدها ( طهر ) له ( أو إمكان ) لطهره ( بغسل فلا يصح بيع نجس ) ككلب وخمر
~~وغيرهما مما هو نجس العين وإن أمكن طهره بالاستحالة كجلد ميتة لأنه صلى
~~الله عليه وسلم نهى عن ثمن الكلب وقال إن الله حرم بيع الخمر والميتة
~~والخنزير
# رواهما الشيخان والمعنى في المذكورات نجاسة عينها فألحق بها باقي نجس
~~العين وتعبيري بالمعقود عليه أعم من تعبيره بالمبيع وقولي بغسل من زيادتي (
~~ولا ) بيع ( متنجس لا يمكن طهره ولو دهنا ) تنجس لأنه في معنى نجس العين
~~ولا أثر لإمكان طهر الماء القليل بالمكاثرة لأنه كالخمر يمكن طهره بالتخلل
~~( و ) ثانيها ( نفع ) به شرعا ( ولو ماء وترابا بمعدنهما ) ولا يقدح فيه
~~إمكان تحصيل مثلهما بلا تعب ولا مؤنة وسواء أكان النفع حالا أم مآلا كجحش
~~صغير ( فلا يصح بيع حشرات لا تنفع ) وهي صغار دواب الأرض كحية وعقرب وفأرة
~~وخنفساء
# إذ لا نقع فيها يقابل بالمال وإن ذكر لها منافع في الخواص بخلاف ما ينفع
~~منها كضب لمنفعة أكله وعلق لمنفعة امتصاص الدم ( و ) لا بيع ( سباع لا تنفع
~~) كأسد وذئب ونمر وما في اقتناء الملوك لها من الهيبة والسياسه ليس من
~~المنافع المعتبرة بخلاف ما ينفع منها كضبع للأكل وفهد للصيد وفيل للقتال (
~~و ) لا بيع ( نحو حبتي بر ) كحبتي شعير لأن ذلك لا يعد مالا وإن عد بضمه
~~إلى غيره ونحو من زيادتي ( وآلة لهو ) محرمة كطنبور ومزمار ( وإن تمول
~~رضاضها ) أي مكسرها إذ لا نفع بها شرعا ولا يقدح فيه نفع متوقع برضاضها
~~لأنها بهيئتها لا يقصد منها غير المعصية ويصح بيع إناء ذهب أو فضة ( و )
~~ثالثها ( قدرة تسلمه ) في بيع غير ضمني ليوثق بحصول العوض وتعبيري بذلك
~~أولى مما عبر به ( فلا يصح بيع نحو ضال ) كآبق ومغصوب وبعير ند ( لمن لا
~~يقدر على رده ms0307 ) لعجزه عن تسلمه حالا بخلاف بيعه لقادر على ذلك نعم إن احتاج
~~فيه إلى مؤنة ففي المطلب ينبغي المنع وتعبيري بذلك أولى من اقتصار الأصل
~~على الضال والآبق والمغصوب ( ولا ) بيع ( جزء معين ينقص فصله قيمته ) أو
~~قيمة الباقي كجزء إناء أو ثوب نفيس ينقص فصله ما ذكر PageV01P273 للعجز عن
~~تسلم ذلك شرعا لأن التسلم فيه لا يمكن إلا بالكسر أو القطع وفيه نقص وتضييع
~~مال بخلاف ما لا ينقص فصله ما ذكر كجزء غليظ كرباس وذراع معين من الأرض
~~لانتفاء المحذور ووجهه في الثانية حصول التمييز في الأرض بين النصيبين
~~بالعلامة من غير ضرر قال الرافعي ولك أن تقول قد تتضيق مرافق الأرض
~~بالعلامة وتنقص القيمة فليكن الحكم في الأرض على التفصيل في الثوب
# وأجيب بأن النقص فيها يمكن تداركه بخلافه في الثوب وبه يجاب عما اعترض به
~~من صحة بيع أحد زوجي خف مع نقص القيمة بالتفريق وتعبيري بجزء أعم من تعبيره
~~بنصف قال في المجموع وطريق من أراد شراء ذراع من ثوب حيث قلنا بمنعه أن
~~يواطىء صاحبه على شرائه ثم يقطعه قبل الشراء ثم يشتريه فيصح بلا خلاف أما
~~بيع الجزء الشائع من ذلك فيصح ويصير مشتركا ( و ) لا بيع ( مرهون على ما
~~يأتي ) في بابه من شرط كون البيع بعد القبض وبغير إذن المرتهن للعجز عن
~~تسلمه شرعا فقولي على ما يأتي أولى من قوله بغير إذن مرتهنه ( و ) لا بيع (
~~جان تعلق برقبته مال ) بقيد زدته ( قبل اختيار فداء ) لتعلق حق المجني عليه
~~به كما في المرهون وأولى لأن الجناية تقدم على الرهن بخلاف ما إذا تعلق بها
~~أو بجزئها قود لأنه يرجى سلامته بالعفو وبخلاف ما إذا تعلق المال بذمته كأن
~~اشترى شيئا فيها بغير إذن سيده وأتلفه أو تعلق بكسبه كأن تزوج وتعلقت نفقة
~~زوجته وكسوتها بكسبه لأن البيع إنما يرد على الرقبة ولا تعلق لرب الدين بها
~~بخلاف ما بعد اختيار الفداء فيصح ولا يشكل بصحة الرجوع عن الاختيار لأن
~~مانع ms0308 الصحة زال بانتقال الحق لذمة السيد وإن لم يلزمها ما دام الجاني في
~~ملكه وإذا صح البيع بعد اختيار الفداء لزمه المال الذي يفديه به فيجبر على
~~أدائه فإن أداه فذاك وإلا فسخ البيع وبيع في الجناية
# ( و ) رابعها ( ولاية ) للعاقد عليه ( فلا يصح عقد فضولي ) وإن أجازه
~~المالك لعدم ولايته على المعقود عليه ( ويصح بيع مال غيره ) ظاهرا ( إن بان
~~) بعد البيع أنه ( له ) كأن باع مال مورثه ظانا حياته فبان ميتا لتبين أنه
~~ملكه وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به
# ( و ) خامسها ( علم ) للعاقدين به عينا وقدرا وصفة على ما يأتي بيانه
~~حذرا من الغرر لما روى مسلم أنه صلى الله عليه وسلم نهى عن بيع الغرر (
~~ويصح بيع صاع من صبرة وإن جهلت صيعانها ) لعلمها بقدر المبيع مع تساوي
~~الأجزاء فلا غرر وينزل المبيع مع العلم بصيعانها على الإشاعة فإذا علم أنها
~~عشرة آصع فالمبيع عشرها ولو تلف بعضها تلف بقدرة من المبيع ومع الجهل بها
~~على صاع منها وللبائع تسليمه من أسفلها وإن لم يكن مرئيا لأن رؤية ظاهرها
~~كرؤية كلها كما يأتي ولو لم يبق منها غيره تعين ( و ) بيع ( صبرة كذلك ) أي
~~وإن جهلت صيعانها ( كل PageV01P274 صاع بدرهم ) بنصب كل ولا يضر في مجهولة
~~الصيعان الجهل بجملة الثمن لأنه معلوم بالتفصيل وكذا لو قال بعتك هذه الأرض
~~أو الدار أو هذا الثوب كل ذراع بدرهم ( و ) بيع صبرة ( مجهولة الصيعان
~~بمائة درهم كل صاع بدرهم إن خرجت مائة ) وإلا فلا يصح لتعذر الجمع بين جملة
~~الثمن وتفصيله ( لا بيع لأحد ثوبين ) مثلا مبهما ( ولا ) بيع ( بإحداهما )
~~وإن تساوت قيمتهما ( أو بملء ذا البيت برا أو بزنة ذي الحصاة ذهبا ) وملء
~~البيت وزنة الحصاة مجهولان ( أو بألف دراهم ودنانير ) لجهل بعين المبيع في
~~الأولى وبعين الثمن في الثانية وهي من زيادتي وبقدره في الباقي فإن عين
~~البر كأن قال بعتك ملء ذا البيت من ذا البر صح لإمكان الأخذ قبل تلفه فلا
~~غرر وقد ms0309 بسطت الكلام عليه في غير هذا الكتاب ( ولو باع بنقد ) مثلا ( وثم
~~نقد غالب تعين ) لأن الظاهر إرادتهما له نعم لو غلب المكسر وتفاوتت قيمته
~~اشترط التعيين نقله الشيخان عن البيان وأقراه ( أو نقدان مثلا ) ولو صحيحا
~~ومكسرا ( ولا غالب اشترط تعيين ) لفظا لأحدهما ليعلم بقيد زدته بقولي ( إن
~~اختلفت قيمتهما ) فإن استوت لم يشترط تعيين ويسلم المشتري ما شاء منهما (
~~ولا بيع غائب ) بأن لم يره العاقدان أو أحدهما وإن وصف بصفة السلم للغرر
~~ولأن الخبر ليس كالعيان ( وتكفي معاينة عوض ) عن العلم بقدره اكتفاء
~~بالتخمين
# المصحوب بها فلو قال بعتك بهذه الصبرة وهي مجهولة صح البيع لكن يكره لأنه
~~قد يوقع في الندم ولا يكره شراء مجهول الذرع كما في التتمة
# ويفرق بأن الصبرة لا تعرف تخمينا غالبا لتراكم بعضها على بعض بخلاف
~~المذروع ( و ) تكفي ( رؤية قبل عقد فيما لا يغلب تغيره إلى وقته ) أي العقد
~~وذلك بأن يغلب عدم تغيره كأرض وإناء وحديد أو يحتمل التغير وعدمه سواء
~~كحيوان نظرا للغالب في الأولى ولأصل بقاء المرئي بحاله في الثانية بخلاف ما
~~يغلب تغيره كأطعمة يسرع فسادها نظرا للغالب ويشترط كونه ذاكرا للأوصاف عند
~~العقد كما قاله الماوردي وغيره وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به ( و ) تكفي
~~( رؤية بعض مبيع ) إن ( دل على باقيه كظاهر صبرة نحو بر ) كشعير ونحوه مما
~~لا يختلف أجزاؤه غالبا بخلاف صبرة بطيخ ورمان وسفرجل ونحوها ونحو بر من
~~زيادتي ( و ) مثل ( أنموذج ) ضم الهمزة والميم وفتح المعجمة ( لمتماثل ) أي
~~متساوي الأجزاء كالحبوب ولا بد من إدخال الأنموذج في البيع وإن لم يخلطه
~~بالباقي كما أوضحته في شرح الروض ( أو ) لم يدل على باقيه بل ( كان صوانا )
~~بكسر الصاد وضمها ( للباقي لبقائه كقشر رمان وبيض ) وخشكنان ( وقشرة سفلى
~~لجوز أو لون ) فتكفي رؤيته لأن صلاح باطنه في إبقائه فيه وإن لم يدل
~~PageV01P275 هو عليه بخلاف جوز القطن وجلد الكتاب ونحوهما فقولي لبقائه
~~أولى من قوله خلقه وخرج بالسفلى وهي التي تكسر ms0310 حالة الأكل العليا لأنها
~~ليست من مصالح ما في باطنه نعم إن لم تنعقد السفلى كفت رؤية العليا لأن
~~الجميع مأكول ويجوز بيع قصب السكر في قشره الأعلى كما نقله الماوردي وجزم
~~به ابن الرفعة لأن قشره الأسفل كباطنه لأنه قد يمص معه فصار كأنه في قشر
~~واحد ويتسامح في فقاع الكوز فلا يشترط رؤية شيء منه كما صححه في الروضة
~~وغيره لأن بقاءه فيه من مصلحته ( وتعتبر رؤية ) لغير ما مر ( تليق ) به
~~فيعتبر في الدار رؤية البيوت والسقوف والسطوح والجدران والمستحم والبالوعة
~~وفي البستان رؤية الأشجار والجدران ومسايل الماء وفي العبد والأمة رؤية ما
~~عدا العورة وفي الدابة رؤية كلها لا رؤية لسانهم ولا أسنانهم وفي الثوب
~~نشره ليرى الجميع ورؤية وجهي ما يختلف منه كديباج منقش وبساط بخلاف ما لا
~~يختلف ككرباس فيكفي رؤية أحدهما وفي الكتب والورق البياض والمصحف رؤية جميع
~~الأوراق
# ( وصح سلم أعمى ) وإن عمي قبل تمييزه أي أن يسلم أو يسلم إليه بقيد زدته
~~بقولي ( بعوض في ذمته ) يعين في المجلس ويوكل من يقبض عنه أو يقبض له رأس
~~مال السلم والمسلم فيه لأن السلم يعتمد الوصف لا الرؤية أما غيره مما يعتمد
~~الرؤية كبيع وإجارة ورهن فلا يصح منه وإن قلنا بصحة بيع الغائب وسبيله أن
~~يوكل فيه وله أن يشتري نفسه ويؤجرها لأنه لا يجهلها ولو كان رأى قبل العمى
~~شيئا مما لا يتغير قبل عقده صح عقده عليه كالبصير
#
# | باب الربا
# بالقصر وألفه بدل من واو ويكتب بهما وبالياء وهو لغة الزيادة وشرعا عقد
~~على عوض مخصوص غير معلوم التماثل في معيار الشرع حالة العقد أو مع تأخير في
~~البدلين أو أحدهما
# والأصل في تحريمه قبل الإجماع آيات كآية وأحل الله البيع وأخبار كخبر
~~مسلم لعن رسول الله صلى الله عليه وسلم آكل الربا وموكله وكاتبه وشاهده وهو
~~ثلاثة أنواع ربا الفضل وهوا لبيع مع زيادة أحد العوضين على الآخر وربا اليد
~~وهو البيع مع تأخير قبضهما أو قبض أحدهما ms0311 وربا النساء وهو البيع لأجل
# والقصد بهذا الباب بيع الربوي وما يعتبر فيه زيادة على ما مر ( إنما يحرم
~~) الربا ( في نقد ) أي ذهب وفضة ولو غير مضروبين كحلي وتبر بخلاف العروض
~~كفلوس
# وإن راجت وذلك لعلة الثمنية الغالبة ويعبر عنها أيضا بجوهرية الأثمان
~~غالبا وهي منتفية عن العروض ( و ) في ( ما قصد لطعم ) بضم الطاء مصدر طعم
~~بكسر العين أي PageV01P276 أكل وذلك بأن يكون أظهر مقاصده الطعم وإن لم
~~يؤكل إلا نادرا كالبلوط ( تقوتا أو تفكها أو تداويا ) كما تؤخذ الثلاثة من
~~الخبر الآتي فإنه نص فيه على البر والشعير والمقصود منهما التقوت فألحق
~~بهما ما في معناهما كالفول والأرز والذرة وعلى التمر والمقصود منه التفكه
~~والتأدم فألحق به في معناه كالزبيب والتين وعلى الملح والمقصود منه الإصلاح
~~فألحق به ما في معناه من الأدوية كالسقمونيا والزعفران
# وخرج بقصد ما لا يقصد تناوله مما يؤكل كالجلود والعظم الرخو فلا ربا فيه
~~والطعم ظاهر في إرادة مطعوم الآدميين وإن شاركهم فيه البهائم كثيرا فخرج ما
~~اختص به الجن كالعظم أو البهائم كالحشيش والتبن والنوى فلا ربا في شيء من
~~ذلك
# هذا ما دلت عليه نصوص الشافعي وأصحابه وبه صرح جمع وقضيته أن ما اشترك
~~فيه الآدميون والبهائم ربوي وإن كان أكل البهائم له أغلب فقول الماوردي
~~بالنسبة لهذه الحكم فيما اشتركا فيه للأغلب محمول على ما قصد لطعم البهائم
~~كعلف رطب قد تأكله الآدميون لحاجة كما مثل هو به والتفكه يشمل التأدم
~~والتحلي بحلواء وإنما لم يذكروا الدواء فيما يتناوله الطعام في الإيمان
~~لأنه لا يتناوله في العرف المبنية هي عليه ( فإذا بيع ربوي بجنسه ) كبر ببر
~~وذهب بذهب ( شرط ) في صحة البيع ثلاثة أمور ( حلول وتقابض قبل تفرق ) ولو
~~بعد إجازة للعقد ( ومماثلة يقينا ) خرج به ما لو باع ربويا بجنسه جزافا فلا
~~يصح وإن خرجا سواء للجهل بالمماثلة حالة البيع والجهل بالمماثلة كحقيقة
~~المفاضلة نعم لو باع صبرة بر مثلا بأخرى مكايلة أو صبرة دراهم بأخرى موازنة
~~صح ms0312 إن تساويا وإلا فلا أو علما تماثلهما ثم تبايعا جزافا صح ولا يحتاج في
~~قبضهما إلى كيل ولا وزن والمراد بالتقابض ما يعم القبض حتى لو كان العوض
~~معينا كفى الاستقلال بالقبض ويكفي قبض مأذون العاقد وهما بالمجلس وكذا قبض
~~وارثه بعد موته بالمجلس ولو تقابضا البعض صح فيه فقط
# وتعتبر المماثلة ( بكيل في مكيل غالب عادة الحجاز في عهد النبي صلى الله
~~عليه وسلم وبوزن في موزونه ) أي موزون غالبها لظهور أنه صلى الله عليه وسلم
~~اطلع على ذلك وأقره فلو أحدث الناس خلافه فلا اعتبار به ( وفي غير ذلك )
~~بأن جهل حاله أو لم يكن في عهده أو كان ولم يكن بالحجاز أو استعمل الكيل
~~والوزن فيه سواء أو لم يستعملا فيه يعتبر ( بوزن إن كان ) المبيع ( أكبر )
~~جرما ( من تمر ) كجوز وبيض إذ لم يعهد الكيل بالحجاز فيما هو أكبر جرما منه
~~وهذا من زيادتي ( وإلا ) بأن كان مثله كاللوز أو دونه ( فبعادة بلد البيع )
~~حالة البيع وهذا أعم من قوله وما جهل يراعى فيه عادة بلد البيع فعلم أن
~~المكيل لا يباع بعضه ببعض وزنا وأن الموزون لا يباع بعضه ببعض كيلا ولا يضر
~~مع الاستواء في الكيل التفاوت وزنا ولا مع الاستواء في الوزن التفاوت كيلا
~~والأصل في الشروط السابقة خبر مسلم الذهب بالذهب والفضة بالفضة والبر بالبر
~~والشعير بالشعير والتمر بالتمر والملح بالملح مثلا بمثل سواء بسواء يدا بيد
~~فإذا اختلفت هذه الأجناس PageV01P277 فبيعوا كيف شئتم إذا كان يدا بيد أي
~~مقابضة قال الرافعي ومن لازمه الحلول أي غالبا ( و ) إذا بيع ربوي ( ب )
~~ربوي ( غير جنسه واتحدا علة ) كبر بشعير وذهب بفضة ( شرط حلول وتقابض ) قبل
~~التفرق لا مماثلة ( كأدقة أصول مختلفة الجنس وخلولها وأدهانها ولحومها
~~وألبانها ) وبيوضها فيجوز فيها التفاضل ويشترط فيها الحلول والتقابض
# لأنها أجناس كأصولها فيجوز بيع دقيق البر بدقيق الشعير وخل التمر بخل
~~العنب متفاضلين وخرج بمختلفة الجنس متحدته كأدقة أنواع البر فهي جنس واحد
~~وبما تقرر علم أنه ms0313 لو بيع طعام بغيره كنقد أو ثوب أو غير طعام بغير طعام
~~وليسا نقدين لم يشترط شيء من الثلاثة
# ( وتعتبر المماثلة ) في التمر والحب واللحم ( في غير العرايا ) الآتي
~~بيانها في باب الأصول والثمار ( بجفاف ) لها إذ به يحصل الكمال ( فلا يباع
~~) في غيرها من المذكورات ( رطب برطب ) بفتح الراءين ( ولا بجاف ) وإن لم
~~يكن لها جفاف كقثاء وعنب لا يتزبب للجهل الآن بالمماثلة وقت الجفاف والأصل
~~في ذلك أنه صلى الله عليه وسلم سئل عن بيع الرطب بالتمر فقال أينقص الرطب
~~إذا يبس
# فقالوا نعم
# فهي عن ذلك رواه الترمذي وغيره وصححه فيه إشارة إلى أن المماثلة تعتبر
~~عند الجفاف وألحق بالرطب فيما ذكر طري اللحم فلا يباع بطريه ولا بقديده من
~~جنسه ويباع قديده بقديده بلا عظم ولا ملح يظهر في الوزن ولا يعتبر في الثمر
~~والحب تناهي جفافهما بخلاف اللحم لأنه موزون يظهر أثره
# ويستثنى مما ذكر الزيتون فإنه لا جفاف له ويجوز بيع بعضه ببعض كما جزم به
~~الغزالي وغيره ( تنبيه ) نزع نوى التمر والزبيب يبطل كما لهما بخلاف مفلق
~~المشمش ونحوه ويمتنع بيع ببر مبلول وإن جف ( ولا تكفي ) أي المماثلة ( فيما
~~يتخذ من حب ) كدقيق وخبز فلا يباع بعضه ببعض ولا حبه به للجهل بالمماثلة
~~بتفاوت الدقيق في النعومة والخبز في تأثير النار ويجوز بيع ذلك بالنخالة
~~لأنها ليست ربوية ( إلا في دهن وكسب صرف ) أي خالص من دهنه كدهن سمسم وكسبه
~~فتكفي المماثلة فيهما ( وتكفي ) أي المماثلة ( في العنب والرطب عصيرا أو
~~خلا ) لأن ما ذكر حالات كمال فعلم أنه قد يكون للشيء حالتا كمال فأكثر
~~فيجوز بيع كل من دهن السمسم وكسبه ببعضه وبيع كلمن عصير أو خل العنب أو
~~الرطب ببعضه كما يجوز بيع كل من السمسم والزبيب والتمر ببعضه بخلاف خل
~~الزبيب أو التمر لأن فيه ماء فيمتنع العلم بالمماثلة وكعصير العنب والرطب
~~عصير سائر الفواكه كعصير الرمان وقصب السكر
# والمعيار في الدهن والخل والعصير الكيل وتعبيري بما يتخد من ms0314 حب أعم من
~~تعبيره بالدقيق والسويق والخبز وذكر الكسب وعصير الرطب وخله من زيادتي
~~PageV01P278 ( وتعتبر ) أي المماثلة ( في لبن لبنا ) بحاله ( أو سمنا أو
~~مخيضا صرفا ) أي خالصا من الماء ونحوه فيجوز بيع بعض اللبن ببعض كيلا سواء
~~فيه الحليب وغيره ما لم يغل بالنار كما يعلم مما يأتي ولا يبالي بكون ما
~~يحويه المكيال من الخاثر أكثر وزنا
# ويجوز بيع بعض السمن ببعض وزنا إن كان جامدا وكيلا إن كان مائعا وهذا ما
~~جزم به البغوي واستحسنه في الشرح الصغير قال الشيخان وهو توسط بين وجهين
~~أطلقهما العراقيون المنصوص منهما الوزن
# وبه جزم ابن المقري في الروض لكنه صحح في تمشيته التوسط وبيع بعض المخيض
~~الصرف ببعض
# أما المشوب بماء أو نحوه فلا يجوز بيعه بمثله ولا بخالص للجهل بالمماثلة
~~( فلا تكفي ) المماثلة ( في باقي أحواله كجبن ) وأقط ومصل وزبد لأنها لا
~~تخلو عن مخالطة شيء فالجبن يخالطه الأنفحة والأقط يخالطه الملح والمصل
~~يخالطه الدقيق والزبد لا يخلو عن قليل مخيض فلا تتحقق فيها المماثلة فلا
~~يباع بعض كل منها ببعض ولا يباع الزبد بالسمن ولا اللبن بما يتخذ منه كسمن
~~ومخيض
# ( ولا ) تكفي ( فيما أثرت فيه النار بنحو طبخ ) كقلي وشي وعقد كلحم ودبس
~~وسكر فلا يباع بعضه ببعض للجهل بالمماثلة باختلاف تأثير النار قوة وضعفا
~~وخرج بنحو الطبخ الماء المغلي فيباع بمثله صرح به الإمام وتعبيري بدلك أعم
~~مما عبر به
# ( ولا يضر تأثير تمييز ) ولو بنار ( كعسل وسمن ) ميزا بها عن الشمع
~~واللبن فيباع بعض كل منهما ببعض حينئذ لأن نار التمييز لطيفة أما قبل
~~التمييز فلا يجوز ذلك للجهل بالمماثلة
# ( وإذا جمع عقد جنسا ربويا من الجانبين ) وليس تابعا بالإضافة إلى
~~المقصود
# ( واختلف المبيع ) جنسا أو نوعا أو صفة منهما أو من أحدهما بأن اشتمل
~~أحدهما على جنسين أو نوعين أو صفتين اشتمل الآخر عليهما أو على أحدهما فقط
# ( كمد عجوة ودرهم بمثلهما أو بمدين أو درهمين ) وكمد عجوة وثوب بمثلهما
~~أو بمدين PageV01P279
# ( وكجيد ورديء ms0315 ) متميزين ( بمثلهما أو بأحدهما ) وقيمة الرديء دون قيمة
~~الجيد كما هو الغالب ( فباطل ) لخبر مسلم عن فضالة بن عبيد قال أتي النبي
~~صلى الله عليه وسلم بقلادة فيها خرز ودهب تباع بتسعة دنانير فأمر النبي صلى
~~الله عليه وسلم بالذهب الذي في القلادة فنزع وحده ثم قال الذهب بالذهب وزنا
~~بوزن وفي رواية لا تباع حتى تفصل ولأن قضية اشتمال أحد طرفي العقد على
~~مالين مختلفين توزيع ما في الآخر عليهما اعتبار بالقيمة كما في بيع شقص
~~مشفوع وسيف بألف وقيمة الشقص مائة والسيف خمسون فإن الشفيع يأخذ الشقص
~~بثلثي الثمن والتوزيع هما يؤدي إلى المفاضلة أو الجهل بالمماثلة ففي بيع مد
~~ودرهم بمدين إن كانت قيمة المد الذي مع الدرهم أكثر أو أقل منه لزمت
~~المفاضلة أو مثله لزم الجهل بالمماثلة فلو كانت قيمته درهمين فالمد ثلثا
~~طرفه فيقابله ثلثا المدينة أو نصف درهم فالمد ثلث طرفه فيقابله ثلث المدينة
~~فتلزم المفاضله أو مثله فالمماثلة مجهولة لأنها تعتمد التقويم وهو تخمين قد
~~يخطىء وتعدد العقد هنا بتعدد البائع أو المشتري كاتحاده بخلاف تعدده بتفصيل
~~العقد بأن جعل في بيع مد ودرهم بمثلهما المد في مقابلة المد أو الدرهم
~~والدرهم في مقابلة الدرهم أو المد ولو لم يشتمل أحد جانبي العقد على شيء
~~مما اشتمل عليه الآخر كبيع دينار ودرهم بصاع بر وصاع شعير أو بصاعي بر أو
~~شعير وبيع دينار صحيح واخر مكثر بصاع تمر برمي وصاع معقلي أو بصاعين برمي
~~أو معقلي جاز فلهذا زدت جنسا لئلا يرد ذلك وعبرت بالمبيع بدل تعبيره بالجنس
~~PageV01P280 الظاهر تقديره بجنس الربوي لئلا يرد بيع نحو درهم وثوب بمثلهما
~~فإنه يمتنع مع خروجه عن الضابط لأن جنس الربوي لم يختلف بخلاف جنس المبيع
~~وقولي ربويا من الجانبين أي ولو كان الربوي ضمنا من جانب واحد كبيع سمسم
~~بدهنه فيبطل لوجود الدهن في جانب حقيقة وفي اخر ضمنا بخلاف ما كان من
~~الجانبين كبيع سمسم بسمسم فيصح أما إذا كان ربوي تابعا بالإضافة ms0316 إلى
~~المقصود كبيع دار فيها بئر ماء عذب بمثلها فيصح كما أوضحته في شرح الروض
~~وغيره
# واعلم أنه لا يضر اختلاط أحد النوعين بحبات يسيرة من الآخر بحيث لو ميز
~~عنها لم يظهر في المكيال ولا أحد الجنسين بحبات من الآخر بحيث لا يقصد
~~إخراجها
# ( كبيع نحو لحم بحيوان ) ولو غير جنسه أو غير مأكول كأن بيع لحم بقر ببقر
~~أو إبل أو حمار فإنه باطل للنهي عن ذلك رواه الترمذي مسندا وأبو داود مرسلا
~~وللنهي عن بيع الشاة باللحم رواه الحاكم والبيهقي وصحح إسناده وزدت نحو
~~لإدخال الألية والطحال والقلب والكلية والرئة والكبد والشحم والسنام والجلد
~~المأكول قبل دبغه إن كان مما يؤكل غالبا
# باب فيما نهى عنه من البيوع وغيرها كالنجس
# والنهي عنها قد يقتضي بطلانها وهو المراد هنا وقد لا يقتضيه وسيأتي ( نهى
~~النبي صلى الله عليه وسلم عن عسب الفحل ) رواه البخاري ( وهو ضرابه ) أي
~~طروقه للأنثى ( ويقال ماؤه ) وعليهما يقدر في الخبر مضاف ليصح النهي أي عن
~~بدل عسب الفحل من أجرة ضرابه أو ثمن مائه أي بذل ذلك وأخذه ( فتحرم أجرته )
~~للضراب ( وثمن مائه ) عملا بالأصل في النهي من التحريم والمعنى فيه أن ماء
~~الفحل ليس بمتقوم ولا معلوم ولا مقدور على تسليمه وضرابه PageV01P281
~~لتعلقه باختياره غير مقدور عليه للمالك
# ولمالك الأنثى أن يعطي مالك الفحل شيئا هدية وإعارته للضراب محبوبة ( وعن
~~) بيع ( حبل الحبلة ) بفتح المهملة والموحدة رواه الشيخان ( وهو نتاج
~~النتاج بأن يبيعه ) أي نتاج النتاج ( أو ) يبيع شيئا ( بثمن إليه ) أي إلى
~~نتاج النتاج أي إلى أن تلد هذه الدابة ويلد ولدها فولد ولدها نتاج النتاج
~~وهو بكسر النون مصدر بمعنى المفعول كما أن حبل في حبل الحبلة كذلك والحبلة
~~جمع حابل كفاسق وفسقة ولا يقال حبل لغير الآدمي إلا مجازا
# وعدم صحة البيع في ذلك على التفسير الأول لأنه بيع ما ليس بمملوك ولا
~~معلوم ولا مقدور على تسليمه وعلى الثاني لأنه إلى أجل مجهول ( و ) عن بيع (
~~الملاقيح ) جمع ms0317 ملقوحة وهي لغة جنين الناقة خاصة وشرعا أعم من ذلك كما يؤخذ
~~من قولي ( وهي ما في البطون ) من الأجنة ( و ) عن بيع ( المضامين ) جمع
~~مضمون كمجانين جمع مجنون أو مضمان كمفاتيح ومفتاح ( وهي ما في الأصلاب )
~~للفحول من الماء روى النهي عن بيعهما مالك مرسلا والبزار مسندا وعدم صحة
~~بيعهما من حيث المعنى لما علم مما مر ( و ) عن بيع ( الملامسة ) رواه
~~الشيخان ( بأن يلمس ) بضم الميم وكسرها ( ثوبا لم يره ) لكونه مطويا أو في
~~ظلمة فهو أعم من قوله مطويا ( ثم يشتريه على أن لا خيار له إذا رآه )
~~اكتفاء بلمسه عن رؤيته ( أو يقول إذا لمسته فقد بعتكه ) اكتفاء بلمسه عن
~~الصيغة أو يبيعه شيئا على أنه متى لمسه لزم البيع وانقطع خيار المجلس وغيره
~~( و ) عن بيع ( المنابذة ) بالمعجمة رواه الشيخان ( بأن يجعلا النبذ بيعا )
~~اكتفاء به عن الصيغة فيقول أحدهما أنبذ إليك ثوبي بعشرة فيأخذه الآخر أو
~~يقول بعتك هذا بكذا على أني إذا نبذته إليك لزم البيع وانقطع الخيار وعدم
~~الصحة فيه وفيما قبله لعدم الرؤية أو عدم الصيغة أو للشرط الفاسد
# ( و ) عن بيع ( الحصاة ) رواه مسلم ( بأن يقول بعتك من هذه الأثواب ما
~~تقع ) هذه الحصاة ( عليه أو ) يقول ( بعتك ولك ) مثلا ( الخيار إلى رميها
~~أو يجعلا ) أي المتبايعان ( الرمي بيعا ) وعدم الصحة فيه للجهل بالمبيع أو
~~بزمن الخيار أو لعدم الصيغة ( و ) عن بيع ( العربون ) رواه أبو داود وغيره
~~وهو بفتح العين والراء وبضم العين وإسكان الراء ويقال العربان بضم العين
~~وإسكان الراء ( بأن يشتري سلعة ويعطيه نقدا ) مثلا ( ليكون من الثمن إن
~~رضيها وإلا فهبة ) بالنصب وعدم صحته لاشتماله على شرط الرد والهبة إن لم
~~يرض السلعة ( و ) عن ( تفريق ) ولو باقالة أو رد بعيب أو سفر ( لا بنحو
~~وصية وعتق ) كوقف ( بين أمة ) إن رضيت PageV01P282 ( وفرعها ) ولو مجنونا (
~~حتى يميز ) لخبر من فرق بين والدة وولدها فرق الله بينه وبين أحبته يوم
~~القيامة حسنه الترمذي وصححه الحاكم على شرط ms0318 مسلم والأب وإن علا كالأم فإن
~~اجتمعا حرم التفريق بينه وبينها وحل بينه وبين الأب والجدة في هذا كالأب
~~وإذا اجتمع الأب والجدة للأم فهما سواء فيباع الولد مع أيهما كان ولو كان
~~أحدهما حرا أو مالك أحدهما غير مالك الآخر لم يحرم التفريق وكذا لو فرق
~~بينهما بعد التمييز لكنه يكره أما سائر المحارم فلا يحرم التفريق بينه
~~وبينهم
# والجد للأم ألحقه المتولي بالجد للأب والماوردي بسائر المحارم وقولي لا
~~بنحو وصية وعتق من زيادتي ( فإن فرق ) بينهما ( بنحو بيع ) كهبة وقسمة وقرض
~~( بطل ) العقد للعجز عن التسليم شرعا بالمنع من التفريق وتعبيري بنحو بيع
~~أعم من تعبيره ببيع أو هبة ( و ) عن ( بيعتين في بيعة ) رواه الترمذي وغيره
~~وقال حسن صحيح ( كبعتك ) هذا ( بألف نقدا أو بألفين لسنة فخذه بأيهما شئت
~~أو شاء وعدم الصحة فيه للجهل بالعوض ( و ) عن ( بيع وشرط ) رواه عبد الحق
~~في أحكامه ( كبيع بشرط بيع ) كبعتك ذا العبد بألف على أن تبيعني دارك بكذا
~~( أو قرض ) كبعتك عبدي بألف بشرط أن تقرضني مائة والمعنى في ذلك أنه جعل
~~الألف ورفق العقد الثاني ثمنا واشتراط العقد الثاني فاسد فيبطل بعض الثمن
~~وليس له قيمة معلومة حتى يفرض التوزيع عليه وعلى الباقي فيبطل البيع
# ( وكبيعه زرعا أو ثوبا بشرط أن يحصده ) بضم الصاد وكسرها ( أو يخيطه )
~~لاشتمال البيع على شرط عمل فيما لا يملكه المشتري بعد وذلك فاسد ( وصح بشرط
~~خيار أو براءة من عيب أو قطع ثمر ) وسيأتي الكلام عليها في محالها ( و )
~~بشرط ( أجل ورهن وكفيل معلومين لعوض ) من مبيع أو ثمن ( في ذمته ) للحاجة
~~إليها في معاملة من لا يرضى إلا بها وقال تعالى @QB@ إذا تداينتم بدين إلى
~~أجل مسمى @QE@ أي معين @QB@ فاكتبوه @QE@ ولا بد من كون الرهن غير المبيع
~~فإن شرط رهنه بالثمن بطل البيع لاشتماله على شرط رهن ما لم يملكه بعد
~~والعلم في الرهن بالمشاهدة أو بالوصف بصفات السلم وفي الكفيل بالمشاهدة أو
~~بالإسم والنسب ولا يكفي الوصف كموسر ms0319 ثقة وبحث الرافعي أن الاكتفاء به أولى
~~من الاكتفاء بمشاهدة من لا يعرف حاله وسكت عليه النووي
# وتعبيري بالعوض أعم من تعبيره بالثمن وخرج بقيد في ذمة المعين كما لو قال
~~بعتك بهذه الدراهم على أن تسلمها لي وقت كذا أو ترهن بها كذا أو ترهن بها
~~كذا أو يضمنك بها فلأن فإن العقد بهذا الشرط باطل لأنه رفق شرع لتحصيل الحق
~~والمعين حاصل فشرط كل من الثلاثة معه واقع في غير ما شرع له وأما صحة ضمان
~~العوض المعين فمشروط بقبضه فلا يصح التأجيل بنحو ألف سنة
# وفي تعبيري بمعلومين تغليب العاقل على غيره فهو أولى من عكسه الذي عبر
~~فيه بقوله معينات ( و ) بشرط ( إشهاد ) لقوله تعالى @QB@ وأشهدوا إذا
~~تبايعتم @QE@ وإن لم يعين الشهود إذ لا يتفاوت الغرض فيهم لأن الحق كما
~~سيأتي في محله ويشترط في الأجل أن لا يبعد PageV01P283 بقاء الدنيا إليه
~~يثبت بأي عدول كانوا بخلاف الرهن والكفيل ( وبفوت رهن ) بموت المشروط رهنه
~~أو بإعتاقه أو كتابته أو امتناع من رهنه أو نحوها وكفوته وعدم إقباضه
~~وتعيبه قبل قبضه وظهور عيب قديم به ولو بعد قبضه ( أو إشهاد ) وهو من
~~زيادتي ( أو كفالة خير ) من شرط له ذلك لفوت المشروط نعم لو عين في الإشهاد
~~شهودا وماتوا أو امتنعوا فلا خيار لأن غيرهم يقوم مقامهم وتعبيري بالفوت
~~أعم مما عبر به ( كشرط وصف يقصد ككون العبد كاتبا أو الدابة ) من آدمي
~~وغيره ( حاملا أو ذات وغيره ( حاملا أو ذات لبن ) في صحة البيع والشرط
~~وثبوت الخيار بالفوت ووجه الصحة أن هذا الشرط يتعلق بمصلحة العقد وخرج بقصد
~~وصف لا يقصد كزنا وسرقة فلا خيار بفوته ( و ) صح ( بشرط مقتضاه كقبض ورد
~~بعيب أو ) بشرط ( ما لا غرض فيه ك ) شرط ( أن لا يأكل إلا كذا ) كهريسة
~~والشرط في الأولى صحيح لأنه تأكيد وتنبيه على ما اعتبره الشارع وفي الثانية
~~ملغى لأنه لا يورث تنازعا غالبا ( أو ) بشرط ( إعتاقه ) أي الرقيق المبيع (
~~منجزا ) بقيد زدته بقولي ms0320 ( مطلقا أو عن مشتر ) فيصح البيع والشرط لتشوف
~~الشارع إلى العتق ( ولبائع ) كغيره فيما يظهر ( مطالبة ) للمشتري ( به )
~~وإن قلنا الحق فيه ليس له بل لله تعالى وهو الأصح كالملتزم بالنذر لأنه لزم
~~باشتراطه وخرج بما ذكر بيعه بشرط الولاء ولو مع العتق لغير المشتري أو بشرط
~~تدبيره أو كتابته أو إعتاقه معلقا أو منجزا عن غير مشتر من بائع أو أجنبي
~~فلا يصح أما في الأولى فلمخالفته ما تقرر في الشرع من أن الولاء لمن أعتق
~~وأما في الأخيرة فلأنه ليس في معنى ما ورد به خبر بريرة المشهور وأما في
~~البقية فلأنه لم يحصل في واحد منها ما يتشوف إليه الشارع من العتق الناجز
# ولا يصح بيعه لمن يعتق عليه بشرط إعتاقه لتعذر الوفاء به فإنه يعتق قبل
~~إعتاقه كذا نقله الرافعي عن القاضي وأقره قال في المجموع وفيه نظر ويحتمل
~~أن يصح ويكون ذلك توكيدا للمعنى ( ولا يصح بيع دابة ) من آدمي وغيره (
~~وحملها ) لجعله الحمل المجهول مبيعا بخلاف بيعها بشرط كونها حاملا لأنه جعل
~~فيه الحاملية وصفا تابعا ( أو ) بيع ( أحدهما ) أما بيعها دون حملها فلأنه
~~لا يجوز إفراده بالعقد فلا يستثنى كأعضاء الحيوان وأما عكسه فلما علم مما
~~مر في بيع الملاقيح ( كبيع حامل بحر ) فلا يصح لأنه لا يدخل في البيع فكأنه
~~استثنى واستشكل PageV01P284 بصحة بيع الدار المؤجرة فإنه صحيح مع أن
~~المنفعة لا تدخل فكأنه استثناها ويجاب بأن الحمل أشد اتصالا من المنفعة
~~بدليل جواز إفرادها بالعقد بخلافه فصح استثناؤها شرعا دونه ( ويدخل حمل
~~دابة ) مملوك لمالكها ( في بيعها مطلقا ) عن ذكره معها ثبوتا ونفيا تبعا
~~لها فإن لم يكن مملوكا لمالكها لم يصح البيع
# فصل فيما نهى عنه من البيوع نهيا لا يقتضي بطلانها وما يذكر معها ( من
~~المنهى ) عنه ( ما لا يبطل بالنهي ) عنه لمعنى اقترن به لا لذاته أو لازمه
~~( كبيع حاضر لباد ) بأن ( قدم ) البادي ( بما تعم حاجة ) أي حاجة أهل البلد
~~( إليه ) كالطعام وإن لم يظهر ببيعه سعة ms0321 بالبلد لقلته أو لعموم وجوده ورخص
~~السعر أو لكبر البلد ( ليبيعه حالا فيقول الحاضر اتركه لأبيعه تدريجا ) أي
~~شيئا فشيئا ( بأغلى ) من بيعه حالا فيجيبه لذلك لخبر الصحيحين لا يبع حاضر
~~لباد زاد مسلم دعو الناس يرزق الله بعضهم من بعض والمعنى في النهي عن ذلك
~~ما يؤدي إليه من التضييق على الناس بخلاف ما لو بدأه البادي بذلك بأن قال
~~له اتركه عندك لتبيعه تدريجا أو انتفى عموم الحاجة إليه كأن لم يحتج إليه
~~إلا نادرا أو عمت وقصد البادي بيعه تدريجا فسأله الحاضر أن يفوضه إليه أو
~~قصد بيعه حالا فقال له اتركه عندي لأبيعه كذلك فلا يحرم لأنه لم يضر بالناس
~~ولا سبيل إلى منع المالك منه لما فيه من الإضرار به والنهي في ذلك وفيما
~~يأتي في بقية الفصل للتحريم فيأثم بارتكابه العالم به ويصح البيع لما مر
~~قال في الروضة قال القفال والإثم على البلدي دون البدوي ولا خيار للمشتري
~~انتهى
# والبادي ساكن البادية والحاضر ساكن الحاضرة وهي المدن والقرى والريف وهو
~~أرض فيها زرع وخصب وذلك خلاف البادية والنسبة إليها بدوي وإلى الحاضرة حضري
~~والتعبير بالحاضر والبادي جرى على الغالب والمراد أي شخص كان ولا يتقيد ذلك
~~بكون القادم غريبا ولا بكون المتاع عند الحاضر وإن قيد بهما الأصل ( وتلقي
~~ركبان ) بأن ( اشترى ) شخص ( منهم بغير طلبهم ) هو من زيادتي ( متاعا قبل
~~قدومهم ) البلد مثلا ( ومعرفتهم بالسعر ) المشعر ذلك بأنه اشترى بدون السعر
~~المقتضي ذلك للغبن وإن لم يقصد التلقي كأن خرج لنحو صيد فرآهم واشترى منهم
~~وما عبرت به أعم مما عبر به ( وخيروا ) فورا ( إن عرفوا الغبن ) لخبر
~~الصحيحين لا تلقوا الركبان للبيع
# وفي رواية للبخاري لا تلقوا السلع حتى يهبط بها إلى الأسواق فمن لقاها
~~فصاحب السلعة بالخيار أما PageV01P285 كونه على الفور فقياسا على خيار
~~العيب والمعنى في ذلك احتمال غبنهم سواء أخبر المشترى كاذبا أم لم يخبر فإن
~~اشتراه منهم بطلبهم أو بغير طلبهم لكن بعد قدومهم أو قبله وبعد ms0322 معرفتهم
~~بالسعر أو قبلها واشتراه به أو بأكثر فلا تحريم لانتفاء التغرير ولا خيار
~~لانتفاء المعنى السابق ولو لم يعرفوا الغبن حتى رخص السعر وعاد إلى ما
~~باعوا به فهل يستمر الخيار وجهان منشؤهما اعتبار الابتداء أو الانتهاء
# وكلام الشاشي يقتضي عدم استمراره والأوجه استمراره وهو ظاهر الخبر ومال
~~إليه الأسنوي في شرح المنهاج والركبان جمع راكب والتعبير به جرى على الغالب
~~والمراد القادم ولو واحدا أو ماشيا ( وسوم على سوام ) أي سوم غيره لخبر
~~الصحيحين لا يسوم الرجل على سوم أخيه وهو خبر بمعنى النهي والمعنى فيه
~~الإيذاء
# وذكر الرجل والأخ ليس للتقييد بل الأول لأنه الغالب والثاني للرقة والعطف
~~عليه وسرعة امتثاله فغيرهما مثلهما وإنما يحرم ذلك ( بعد تقرر ثمن )
~~بالتراضي به صريحا بأن يقول لمن أخذ شيئا ليشتريه بكذا رده حتى أبيعك خيرا
~~منه بهذا الثمن أو بأقل منه أو مثله بأقل أو يقول لمالكه استرده لأشتريه
~~منك بأكثر وخرج بالتقرر ما يطاف به على من يزيد فيه فلا يحرم ذلك ( وبيع
~~على بيع ) أي بيع غيره زمن خيار بغير إذن له كأن يأمر المشتري بالفسخ
~~ليبيعه مثل المبيع بأقل من ثمنه أو خيرا منه تمثل ثمنه أو أقل ( وشراء على
~~شراء ) أي شراء غيره ( زمن خيار ) أي خيار مجلس أو شرط أو عيب فهو أعم من
~~قوله قبل لزمه ( بغير إذن ) له من ذلك الغير كأن يأمر البائع بالفسخ
~~ليشتريه بأكثر من ثمنه لخبر الصحيحين لا يبع بعضكم على بيع بعض
# زاد النسائي حتى يبتاع أو يذر وفي معناه الشراء على الشراء والمعنى في
~~ذلك الإيذاء فقولي زمن خيار إلى آخره قيد في المسألتين وخرج بزمن الخيار
~~وهو من زيادتي في الثانية ما لو وقع ذلك في غيره وبزيادتي بغير إذن ما لو
~~أذن البائع في البيع على بيعه أو المشتري في الشراء على شرائه فلا تحريم (
~~ونجش ) للنهي عنه رواه الشيخان ( بأن يزيد في ثمن ) للسلعة المعروضة للبيع
~~لا للرغبة في شرائها بل ( ليغر ) غيره ms0323 فيشتريها ولو كان التغرير بالزيادة
~~ليساوي الثمن القيمة والمعنى في تحريمه الإيذاء ( ولا خيار ) للمشتري
~~لتفريطه ( وبيع نحو رطب ) كعنب ( لمتخذه مسكرا ) بأن يعلم منه ذلك أو يظنه
~~فإن شك فيه أو توهمه منه فالبيع له مكروه وإنما حرم أو كره لأنه سبب لمعصية
~~محققة أو مظنونة أو لمعصية مشكوك فيها أو متوهمة وتعبيري بما ذكر أعم وأولى
~~من قوله وبيع الرطب والعنب لعاصر الخمر PageV01P286
#
# | فصل في تفريق الصفقة وتعددها
# وتفريقها ثلاثة أقسام لأنه إما في الابتداء أو في الدوام أو في اختلاف
~~الأحكام وقد بينتها بهذا الترتيب فقلت لو ( باع ) في صفقة واحدة ( حلا
~~وحرما ) كخل وخمر أو عبده وعبد غيره أو مشترك بغير إذن الغير والشريك ( صح
~~) البيع ( في الحل ) من الخل وعبده وحصته من المشترك وبطل في غيره إعطاء
~~لكل منهما حكمه وقيل يبطل فيهما قال الربيع وإليه رجع الشافعي آخرا فلو أذن
~~له شريكه في البيع صح بيع الجميع بخلاف ما لو أذن مالك العبد فإنه لا يصح
~~بيع العبدين للجهل بما يخص كلا منهما عند العقد ( بحصته من المسمى باعتبار
~~قيمتهما ) سواء أعلم الحال أم جهل
# وأجاز البيع لأن الثمن في مقابلتهما ويقدر الخمر خلا والحر رقيقا فإذا
~~كانت قيمتهما ثلاثمائة والمسمى مائة وخمسين وقيمة المملوك مائة فحصته من
~~المسمى خمسون وخرج بباع ما لو استعار شيئا ليرهنه بدين فزاد عليه وما لو
~~أجر الراهن المرهون مدة تزيد على محل الدين فيبطل في الجميع ويستثنى من
~~الصحة ما لو فاضل في الربوي أو زاد في خيار الشرط أو في العرايا على القدر
~~الجائز فيبطل في الجميع
# وظاهر أن محل الصحة إذا كان الحرام معلوما ليتأتى التقسيط ( وخير ) فورا
~~( مشتر جهل ) الحال بين الفسخ والإجازة لتبعيض الصفقة عليه فإن علم الحال
~~فلا خيار له كما لو اشترى معيبا يعلم عيبه
# أما البائع فلا خيار له وإن لم يجب له إلا الحصة لتعديه حيث باع مالا
~~يملكه وطمع في ثمنه ( أو ) باع ( نحو عبديه فتلف أحدهما قبل ms0324 قبضه ) انفسخ
~~البيع فيه كما هو معلوم و ( لم ينفسخ في الآخر ) وإن لم يقبضه ( بل يتخير
~~مشتر ) بين الفسخ والإجازة ( فإن أجاز فبالحصة ) من المسمى باعتبار قيمتهما
~~لأن الثمن قد توزع عليهما في الابتداء
# ونحو من زيادتي ( ولو جمع ) عقد ( عقدين لازمين أو جائزين ) وإن اختلف
~~حكمهما ( كإجارة وبيع أو ) PageV01P287 إجارة ( وسلم أو شركة وقراض صحا
~~ووزع المسمى على قيمتها ) أي قيمة المؤجر من حيث الأجرة وقيمة المبيع أو
~~المسلم فيه ولا يؤثر ما قد يعرض لاختلاف حكمهما باختلاف أسباب الفسخ
~~والانفساخ المحوجين إلى التوزيع المستلزم للجهل عند العقد بما يخص كلا
~~منهما من العوض لأنه لا محظور في ذلك ألا ترى أنه يجوز بيع ثوب وشقص من دار
~~في صفقة وإن اختلفا في الشفعة واحتيج إلى التوزيع المستلزم لما ذكر وحذفت
~~قوله مختلفي الحكم لأنه ليس بقيد لأن غيرهما كذلك في الحكم وقد مثلت له من
~~زيادتي بالشركة والقراض وخرج بزيادتي لازمين أو جائزين ما لو كان أحدهما
~~لازما والآخر جائزا كبيع وجعالة فإنه لا يصح لا يمكن الجمع بينهما وبيان
~~اختلاف الأحكام فيما اختلفت أحكامه مما ذكر أن الإجارة تقتضي التأقيت
~~والبيع والسلم يقتضيان عدمه والسلم يقتضي قبض رأس المال في المجلس بخلاف
~~غيره ( ويتعدد ) أي العقد ( بتفصيل ثمن ) كبعتك ذا بكذا وذا بكذا فيقبل
~~فيهما وله رد أحدهما بالعيب ( وبتعدد عاقد ) موجب أو قابل كبعناك ذا بكذا
~~فيقبل منهما وله رد نصيب أحدهما بالعيب وكبعتكما ذا بكذا فيقبلان ولأحدهما
~~رد نصيبه بالعيب ( ولو كان ) العاقد ( وكيلا ) بقيد زدته بقولي ( لا في رهن
~~وشفعة ) فالعبرة في اتحاد الصفقة وتعددها في غيرها بالوكيل لتعلق أحكام
~~العقد به كرؤية المبيع وثبوت خيار المجلس ولو خرج ما اشتراه من وكيل اثنين
~~أو من وكيلي واحد معيبا فله رد نصيب أحدهما في الصورة الثانية دون الأولى
~~ولو خرج ما اشتراه وكيل اثنين أو وكيلا واحد معيبا
# فللموكل الواحد رد نصيب أحدهما وليس لأحد الموكلين رد نصيبه أما في الرهن
~~والشفعة فالعبرة ms0325 بالموكل لا بالوكيل اعتبارا باتحاد الدين والملك وعدمه فلو
~~وكل إثنان واحدا في رهن عبدهما عند زيد بماله عليهما من الدين ثم قضى
~~أحدهما دينه انفك نصيبه وتعبيري بالعاقد أعم من تعبيره بالبائع والمشتري
~~PageV01P288
#
# | باب الخيار
# هو شامل الخيار المجلس وخيار الشرط وخيار العيب وستأتي الثلاثة ( يثبت
~~خيار مجلس في كل بيع وإن استعقب عتقا ) كشراء بعضه بناء على الأصح من أن
~~الملك في ز من خيار المتبايعين موقوف فلا يحكم بعتقه حتى يلزم العقد وذلك (
~~كربوي وسلم ) وتولية وتشريك وصلح معاوضة على غير منفعة أو دم عمد وهبة
~~بثواب خلافا لظاهر ما في الأصل قال صلى الله عليه وسلم البيعان بالخيار ما
~~لم يتفرقا أو يقول أحدهما للآخر اختر
# رواه الشيخان
# ويقول قال في المجموع منصوب بأو بتقدير إلا أن أو إلى أن كان معطوفا
~~لجزمه فقال أو يقل ( لا ) في ( بيع عبد منه و ) لا ( بيع ضمني ) لأن
~~مقصودهما العتق ( و ) لا في ( قسمة غير ردو ) لا في ( حوالة ) وإن جعلا
~~بيعا لعدم تبادرهما فيه وقولي لا بيع إلى آخره من زيادتي وخرج بما ذكر غير
~~البيع كإبراء وصلح حطيطة ونكاح وهبة بلا ثواب وشفعة ومساقاة وصداق وشركة
~~وقراض ورهن وكتابة وإجارة ولو في الذمة فلا خيار فيها لأنها لا تسمى بيعا
# والخبر إنما ورد في البيع ولأن المنفعة في الإجارة تفوت بمضي الزمن
~~فألزمنا العقد لئلا يتلف جزء من المعقود عليه لا في مقابلة العوض وخالف
~~القفال وطائفة فقالوا بثبوت الخيار في الواردة على الذمة كالسلم
# ووقع للنووي في تصحيحه تصحيح ثبوته في المقدرة بمدة ( وسقط خيار من اختار
~~لزومه ) أي البيع منهما كأن يقولا اخترنا لزومه أو أمضيناه أو ألزمناه أو
~~أجزناه فيسقط خيارهما أو من أحدهما كأن يقول اخترت لزومه فيسقط خياره ويبقى
~~خيار الآخر ولو مشتريا نعم لو كان المبيع ممن يعتق عليه سقط خياره حينئذ
~~أيضا للحكم بعتق المبيع ولو قال أحدهما للآخر اختر أو خيرتك سقط خياره
~~لتضمنه الرضا للزوم وبقي خيار ms0326 الآخر ولو اختار أحدهما لزوم البيع والآخر
~~فسخه قدم الفسخ وإن تأخر عن الإجازة لأن إثبات الخيار إنما قصد به التمكن
~~من الفسخ دون الإجارة لأصالتها
# ( و ) سقط خيار ( كل ) منهما ( بفرقة بدن ) منهما أو من أحدهما عن مجلس
~~العقد للخبر السابق ( عرفا ) فما يعده الناس فرقة يلزمه به العقد ومالا فلا
~~فإن كانا في دار صغيرة فالفرقة بأن يخرج أحدهما منها أو يصعد سطحها أو
~~كبيرة فبأن ينتقل أحدهما من صحنها إلى صفتها أو بيت من بيوتها أو في صحراء
~~أو سوق فبأن يولي أحدهما ظهره ويمشي قليلا ( طوعا ) من زيادتي فمن اختار أو
~~فارق مكرها لم ينقطع خياره وإن لم يسد فمه في الثانية فإن لم يخرج معه
~~الآخر فيها بطل خياره إلا أن منع من الخروج معه ولو هرب أحدهما ولم يتبعه
~~الآخر بطل خياره كالهارب وإن لم يتمكن من أن يتبعه لتمكنه من الفسخ بالقول
~~مع كون الهارب فارق مختارا وإذا ثبت خيار المجلس PageV01P289 ( فيبقى ولو
~~طال مكثهما أو تماشيا منازل ) وإن زادت المدة على ثلاثة أيام للخبر السابق
~~( ولو مات ) العاقد ( أو جن ) أو أغمي عليه في المجلس ( انتقل ) الخيار (
~~لوارثه أو وليه ) من حاكم أو غيره كخيار الشرط والعيب وفي معنى من ذكر موكل
~~العاقد وسيده ويفعل الولي ما فيه المصلحة من الفسخ والإجازة فإن كانا في
~~المجلس فظاهر أو غائبين عنه وبلغهما الخبر امتد الخيار لهما امتداد مجلس
~~بلوغ الخبر ( وحلف نافي ) فرقة أو فسخ قبلها ) أي قبل الفرقة بأن جاء معا
~~وادعى أحدهما فرقة وأنكرها الآخر ليفسخ أو اتفقا عليها وادعى أحدهما فسخا
~~قبلها وأنكر الآخر فيصدق النافي لموافقته الأصل وذكر التحليف من زيادتي
#
# | فصل في خيار الشرط
# ( لهما ) أي للعاقدين وهذا أولى من قوله ولأحدهما ( شرط خيار
# لهما أو لأحدهما سواء PageV01P290 أشرطا إيقاع أثره منهما أم من أحدهما
~~أم من أجنبي كالعبد المبيع وسواء أشرطا ذلك من واحد أم من اثنين مثلا ولو
~~على أن يوقعه أحدهما لأحد الشارطين والآخر للآخر ms0327 وليس لشارطه للأجنبي خيار
~~إلا أن يموت الأجنبي في زمن الخيار وليس لوكيل أحدهما شرطه للآخر ولا
~~لأجنبي بغير إذن موكله وله شرطه لموكله ولنفسه ( في ) كل ( ما ) أي بيع (
~~فيه خيار مجلس إلا فيما يعتق ) فيه المبيع فلا يجوز شرطه ( لمشتر )
~~للمنافاة وهذا من زيادتي ( أو ) في ( ربوي وسلم ) فلا يجوز شرطه فيهما لأحد
~~لاشتراط القبض فيهما في المجلس وما شرط فيه ذلك لا يحتمل الأجل فأولى أن لا
~~يحتمل الخيار لأنه أعظم غررا منه لمنعه الملك ولزومه واستثنى النووي مع ذلك
~~ما يخاف فساده مدة الخيار فلا يجوز شرطه لأحد وهو ظاهر واستثنى الجوري
~~المصراة فقال لا يجوز اشتراط خيار الثلاث فيها للبائع لأنه يمنع الحلب
~~وتركه مضر بالبهيمة حكاه عنه في المطلب وإنما يجوز شرطه ( مدة معلومة )
~~متصلة بالشرط متوالية ( ثلاثة ) من الأيام ( فأقل ) بخلاف ما لو أطلق أو
~~قدر بمدة مجهولة أو زائدة على الثلاثة وذلك لخبر الصحيحين عن ابن عمر قال
~~ذكر رجل لرسول الله صلى الله عليه وسلم أنه يخدع في البيع فقال له من بايعت
~~فقل لا خلابة رواه البيهقي بإسناد حسن بلفظ إذا بايعت فقل لا خلابة ثم أنت
~~بالخيار في كل سلعة ابتعتها ثلاث ليال
# وفي رواية للدارقطني عن عمر فجعل له رسول الله صلى الله عليه وسلم عهدة
~~ثلاثة أيام
# وخلابة بكسر المعجمة بالموحدة الغبن والخديعة قال في الروضة كأصلها اشتهر
~~في الشرع أن قوله لا خلابة عبارة عن اشتراط الخيار ثلاثة أيام والواقعة في
~~الخبر الاشتراط من المشتري وقيس به الاشتراط من البائع ويصدق ذلك بالاشتراط
~~منهما معا وبكل حال لا بد من اجتماعهما عليه كما عرف مما مر وتحسب المدة
~~المشروطة ( من ) حين ( الشرط ) للخيار سواء أشرط في العقد أم في مجلسه فهذا
~~أعم من قوله من العقد ولو شرط في العقد من الغد بطل العقد وإلا لأدى إلى
~~جوازه بعد لزومه ولو شرط لأحد العاقدين يوم وللآخر يومان أو ثلاثة جاز
~~PageV01P291 ( والملك ) في المبيع مع توابعه من ms0328 فوائده كنفوذ عتق وحل وطء (
~~فيها ) أي في مدة الخيار ( لمن انفرد بخيار ) من بائع ومشتر ( وإلا ) بأن
~~كان الخيار لهما ( فموقوف فإن تم البيع بان أنه ) أي الملك فيما ذكر (
~~لمشتر من ) حين ( العقد وإلا فلبائع )
# وكأنه لم يخرج عن ملكه ولا فرق فيه بين خيار الشرط وخيار المجلس وكونه
~~لأحدهما بأن يختار الآخر لزوم العقد وحيث حكم بملك المبيع لأحدهما حكم بملك
~~الثمن للآخر وحيث وقف وقف ملك الثمن وتعبيري بالملك لشموله ملك المبيع
~~وتوابعه أولى من تعبيره بملك المبيع ( ويحصل الفسخ ) للعقد في مدة الخيار (
~~بنحو فسخت ) البيع كرفعته واسترجعت المبيع ( والإجارة ) فيها ( بنحو أجزت )
~~البيع كأمضيته أو لزمته ( والتصرف ) فيها ( كوطء وإعتاق وبيع وإجارة وتزويج
~~ووقف ) للمبيع ( من بائع ) والخيار له أولهما ( فسخ ) للمبيع لإشعاره بعدم
~~البقاء عليه
# وصح ذلك عنه أيضا لكن لا يجوز وطؤه إلا إن كان الخيار له ( ومن مشتر )
~~والخيار له أولهما ( إجازة ) للشراء لإشعاره بالبقاء عليه والإعتاق نافذ
~~منه إن كان الخيار له أو أذن له البائع وغير نافذ إن كان للبائع وموقوف إن
~~كان لهما ولم يأذن له البائع
# ووطؤه حلال إن كان الخيار له وإلا فحرام وقول الأسنوي أنه حلال إن أذن له
~~البائع مبنى على أن مجرد الإذن في التصرف إجازة وهو بحث للنووي والمنقول
~~خلافه والبقية صحيحة إن كان الخيار له أو أذن له البائع وإلا فلا وظاهر أن
~~الوطء إنما يكون فسخا أو إجازة إذا كان الموطوء أنثى لا ذكرا ولا خنثى فإن
~~بانت أنوثته ولو بإخباره تعلق الحكم بذلك الوطء وتعبيري بالتصرف مع تمثيلي
~~بما ذكر أعم مما عبر به ( لا عرض ) للمبيع ( على بيع وأذن فيه ) في مدة
~~الخيار فليسا فسخا ولا إجازة للبيع لعدم إشعارهما من البائع بعدم البقاء
~~عليه ومن المشتري بالبقاء عليه لاحتمالهما في التردد في الفسخ في والإجازة
~~وتعبيري بالإذن لشموله الإذن للمشتري ليبيع عن نفسه أعم من تعبيره بالتوكيل
#
# | فصل في خيار العيب
# وما يذكر معه
# ( لمشتر ) بقيد زدته ms0329 بقولي ( جاهل ) بما يأتي ( خيار بتغرير فعلي وهو
~~حرام ) للتدليس والضرر ( كتصرية ) لحيوان ولو غير مأكول وهي أن يترك حلبه
~~قصدا مدة قبل بيعه ليوهم PageV01P292 المشتري كثرة اللبن والأصل في تحريمها
~~خبر الصحيحين لا تصروا الإبل والغنم فمن ابتاعها بعد ذلك أي بعد النهي فهو
~~بخير النظرين بعد أن يحلبها إن رضيها أمسكها وإن سخطها ردها وصاعا من تمر
# وقيس بالإبل والغنم غيرهما بجامع التدليس وتصروا بوزن تزكوا من صرى الماء
~~في الحوض جمعه فلو لم يقصد التصرية لنسيان أو نحوه ففي ثبوت الخيار وجهان
~~في الشرحين والروضة أحدهما المنع وبه جزم الغزالي والحاوي الصغير لعدم
~~التدليس وأصحهما عند القاضي والبغوي ثبوته لحصول الضرر ورجحه الأذرعي وقال
~~أنه قضية نص الأم ( وتحمير وجه وتسويد شعر وتجعيده ) الدال على قوة البدن
~~وهو ما فيه التواء وانقباض لا مفلفل السودان ( وحبس ماء قناة أو ) ماء (
~~رحى أرسل ) كل منهما ( عند البيع )
# وتعبيري بالتغرير الفعلي مع تمثيلي له بما ذكر أعم مما عبر به ( لا لطخ
~~ثوبه ) أي الرقيق ( بمداد ) تخييلا لكتابته فأخلف فلا خيار فيه إذ ليس فيه
~~كبير غرر لتقصير المشتري بعدم امتحانه والسؤال عنه ( وبظهور عيب ) بقيد
~~زدته بقولي ( باق ) بأن لم يزل قبل الفسخ ( ينقص ) بفتح الياء وضم القاف
~~أفضح من ضم الياء وكسر القاف المشددة ( العين نقصا يفوت به غرض صحيح أو )
~~تنقص ( قيمتها وغلب في جنسها ) أي العين ( عدمه ) إذ الغالب في الأعيان
~~السلامة وخرج بالقيد الأول ما لو زال العيب قبل الفسخ وبالثاني قطع أصبع
~~زائدة وفلقة يسيرة من فخذ أو ساق لا يورث شيئا ولا يفوت غرضا فلا خيار بهما
~~وبالثالث ما لا يغلب فيه ما ذكر كقلع سن في الكبر وثيوبة في أوانها في
~~الأمة فلا خيار به وإن نقصت القيمة به وذلك ( كخصاء ) بالمد لحيوان لنقصه
~~المفوت للغرض من الفحل فإنه يصلح لما لا يصلح له الخصي وإن زادت قيمته
~~باعتبار آخر رقيقا كان الحيوان أو بهيمة فقولي كخصاء أعم من قوله كخصاء ms0330
~~رقيق ( وجماح ) منه بالكسر أي امتناعه على راكبه ( وعض ) ورمح لنقص القيمة
~~بذلك ( وزنا وسرقة وإباق ) من رقيق أي بكل منها وإن لم تتكرر تاب عنه أو لم
~~يتب لذلك ذكرا كان أو أنثى صغيرا أو كبيرا خلافا للهروي في الصغير ( وبخر )
~~منه وهو الناشيء من تغير المعدة لما مر ذكرا كان أو أنثى
# أما تغير الفم لقلح الأسنان فلا لزواله بالتنظيف ( وصنان ) منه إن خالف
~~العادة بأن يكون مستحكما لما مر ذكرا كان أو أنثى أما الصنان لعارض عرق أو
~~حركة عنيفة أو اجتماع وسخ فلا ( وبول ) منه ( بفراش ) إن خالف العادة بأن
~~اعتاده في غير أوانه لما مر ذكرا كان أو أنثى فقولي من زيادتي ( إن خالف
~~العادة ) راجع للمسألتين سواء ( أحدث ) العيب ( قبل القبض ) للمبيع بأن
~~قارن العقد أم حدث بعده قبل القبض لأن المبيع حينئذ من ضمان البائع ( أو )
~~حدث ( بعده ) أي القبض ( واستند لسبب متقدم ) على PageV01P293 القبض (
~~كقطعة ) أي المبيع العبد أو الأمة ( بجناية سابقة ) على القبض جهلها
~~المشترى لأنه لتقدم سببه كالمتقدم فإن كان عالما به فلا خيار له ولا أرش (
~~ويضمنه ) أي المبيع ( البائع ) بجميع الثمن ( بقتله بردة ) مثلا ( سابقة )
~~على قبضه جهلها المشتري
# لأن قتله لتقدم سببه كالمتقدم فينفسخ البيع فيه قبيل القتل فإن كان
~~المشتري عالما بها فلا شيء له ( لا بموته بمرض سابق ) على قبض جهله المشتري
~~فلا يضمنه البائع لأن المرض يزداد شيئا فشيئا إلى الموت فلم يحصل بالسابق
~~وللمشتري أرش المرض وهو ما بين قيمة المبيع صحيحا ومريضا من الثمن فإن كان
~~المشتري عالما به فلا شيء له
# ويتفرع على مسألتي الردة والمرض مؤنة التجهيز فهي على البائع في تلك وعلى
~~المشتري في هذه ( ولو باع ) حيوانا أو غيره ) ( بشرط براءته من العيوب ) في
~~المبيع ( بريء عن عيب باطن بحيوان موجود ) فيه ( حال العقد جهله ) بخلاف
~~غير العيب المذكور فلا يبرأ عن عيب في غير الحيوان ولا فيه لكن حدث بعد
~~البيع وقبل القبض مطلقا لانصراف الشرط إلى ms0331 ما كان موجودا عند العقد ولا عن
~~عيب ظاهر في الحيوان علمه البائع أولا ولا عن عيب باطن في الحيوان علمه
~~والأصل في ذلك ما رواه البيهقي وصححه أن ابن عمر باع عبدا له بثمانمائة
~~درهم بالبراءة فقال له المشتري به داء لم تسمه لي فاختصما إلى عثمان فقضى
~~على ابن عمر أن يحلف لقد باعه العبد وما به داء يعلمه فأبى أن يحلف وارتجع
~~العبد فباعه بألف وخمسمائة دل قضاء عثمان على البراءة في صورة الحيوان
~~المذكورة وقد وافق اجتهاده فيها اجتهاد الشافعي رضي الله عنه وقال الحيوان
~~يتغذى في الصحة والسقم وتحول طباعه فقلما ينفك عن عيب خفي أو ظاهر أي
~~فيحتاج البائع فيه إلى شرط البراءة ليثق بلزوم البيع فيما لاي علمه من
~~الخفي دون ما يعلمه مطلقا في حيوان أو غيره لتلبيسه فيه وما لا يعلمه من
~~الظاهر فيهما لندرة خفائه عليه أو من الخفي في غير الحيوان كالجوز واللوز
~~إذ الغالب عدم تغيره بخلاف الحيوان والبيع مع الشرط المذكور صحيح مطلقا كما
~~علم من باب المناهي لأنه شرط يؤكد العقد ويوافق ظاهر الحال وهو السلامة من
~~العيوب ( ولو شرط البراءة عما يحدث ) منها قبل القبض ولو مع الموجود منها (
~~لم يصح ) الشرط لأنه إسقاط للشيء قبل ثبوته فلا يبرأ من ذلك ولو شرط
~~البراءة عن عيب عينه فإن كان مما لا يعاين كزنا أو سرقة أو إباق بريء منه
~~لأن ذكرهاإعلام بها وإن كان مما يعاين كبرص فإن أراه إياه فكذلك وإلا فلا
~~يبرأ منه لتفاوت الأغراض باختلاف قدر محله ( ولو تلف بعد قبضه ) أي
~~PageV01P294 المشتري ( مبيع ) بقيد زدته بقولي ( غير ربوي بيع بجنسه ) حسيا
~~كان التلف أو شرعيا كأن أعتقه أو وقفه أو استولد الأمة ( ثم علم عيبا به
~~فله أرش ) لتعذر الرد بفوات المبيع وسمي المأخوذ أرشا لتعلقه بالأرش وهو
~~الخصومة فلو اشترى من يعتق عليه أو غيره بشرط العتق وأعتقه ثم علم بعيبه
~~استحق الأرش كما رجحه السبكي من وجهين لا ترجيح ms0332 فيهما في الروضة كأصلها
# أما الربوي المذكور كحلي ذهب بيع بوزنه ذهبا فبان معيبا بعد تلفه فلا أرش
~~فيه وإلا لنقص الثمن فيصير الباقي منه مقابلا بأكثر منه وذلك ربا ( وهو )
~~أي الأرش ( جزء من ثمنه ) أي المبيع ( بنسبته إليه ) أي نسبة الجزء إلى
~~الثمن ( كنسبة ما نقص العيب من القيمة لو كان ) المبيع ( سليما إليها ) فلو
~~كانت قيمته بلا عيب مائة وبه تسعين فنسبة النقص إلى القيمة عشر فالأرش عشر
~~الثمن وإنما كان الرجوع بجزء من الثمن لأن المبيع مضمون على البائع بالثمن
~~فيكون جزؤه مضمونا عليه بجزء من الثمن فإن كان قبضه رد جزأه وإلا سقط عن
~~المشتري طلبه ( ولو رده ) المشتري بعيب ( وقد تلف الثمن ) حسا أو شرعا كأن
~~أعتقه أو تعلق به حق لازم كرهن وشفعة ( أخذ بدله ) من مثل أو قيمة
# ( ويعتبر أقل قيمتهما ) أي المبيع والثمن المتقومين ( من ) وقت ( بيع إلى
~~) وقت ( قبض ) لأن قيمتهما إن كانت وقت البيع أقل فالزيادة في PageV01P295
~~المبيع حدثت في ملك المشتري وفي الثمن حدثت في ملك البائع أو كانت وقت
~~القبض أو بين الوقتين أقل فالنقص في المبيع من ضمان البائع وفي الثمن من
~~ضمان المشتري فلا يدخل في التقويم وذكر ذلك في الثمن من زيادتي ( ولو ملكه
~~) أي المبيع ( غيره ) بعوض أو بدونه ( فعلم ) هو ( عيبا فلا أرش ) له لأنه
~~قد يعود له ( فإن عاد ) برد بعيب أو غيره كإقالة وهبة وشراء ( فله رده )
~~لزوال المانع وكتمليكه رهنه وغصبه ونحوهما ( والرد ) بالعيب ولو بتصرية (
~~فوري ) فيبطل بالتأخير بلا عذر
# وأما خبر مسلم من اشترى مصراة فهو بالخيار ثلاثة أيام فحمل على الغالب من
~~أن التصرية لا تظهر إلا بثلاثة أيام لإحالة نقص اللبن قبل تمامها على
~~اختلاف العلف أو المأوى أو غير ذلك ويعتبر الفور ( عادة فلا يضر نحو صلاة
~~وأكل دخل وقتهما ) كقضاء حاجته وتكميل لذلك أو لليل وقيد ابن الرفعة كون
~~الليل عذرا بكلفة السير فيه وأفهمه كلام المتولي ولا بأس بلبس ثوبه وإغلاق
~~بابه ms0333 ولا يكلف العدو في المشي والركض في الركوب ليرد وتعبيري بما ذكر أولى
~~مما عبر به وظاهر أن الكلام في بيع الأعيان بخلاف ما في الذمة لأن المقبوض
~~عنه لا يملك إلا بالرضا ولأنه غير معقود عليه ويعذر في تأخيره بجهله إن قرب
~~عهده بالإسلام أو نشأ بعيدا عن العلماء وبجهل فوريته إن خفي عليه ( فيرده )
~~أي المشتري ( ولو بوكيله ) على البائع أو موكله أو وكيله أو وليه أو وارثه
~~فتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به ( أو يرفع الأمر لحاكم ) ليفصله إن كان
~~بالبلد ويرد عليه ( وهو آكد ) في الرد ( في حاضر ) بالبلد مما يرد عليه
~~لأنه ربما أحوجه إلى الرفع
# ( وواجب في غائب ) عنها بأن يدعي رافع الأمر شراء ذلك الشيء من فلان
~~الغائب بثمن معلوم قبضه ثم ظهر العيب وأنه فسخ البيع ويقيم البينة
~~PageV01P296 بذلك ويحلفه أن الأمر جرى كذلك ويحكم بالرد على البائع الغائب
~~ويبقى الثمن دينا عليه ويأخذ المبيع ويضعه عند عدل ويقضي الدين من مال
~~الغائب فإن لم يجد له سوى المبيع باعه فيه ولا ينافي ذلك ما ذكره الشيخان
~~في باب المبيع قبل القبض عن صاحب التتمة وأقراه أن للمشتري بعد فسخه بالعيب
~~حبس البيع إلى استرجاع ثمنه من البائع لأن القاضي ليس بخصم فيؤمن بخلاف
~~البائع ( وعليه ) أي المشتري ( إشهاد ) لعدلين أو عدل ( بفسخ في طريقه )
~~إلى المردود عليه أو حاكم ( أو ) حال ( توكيله أو عذره ) كمرض وغيبة عن بلد
~~المردود عليه وخوف من عدو وقد عجز عن التوكيل في الثلاث وعن المضي إلى
~~المردود عليه والرفع إلى الحاكم أيضا في الغيبة احتياطا ولأن الترك يؤذن
~~بالإعراض وقولي أو توكيله أو عذر من زيادتي ( فإن عجز ) عن الإشهاد بالفسخ
~~( لم يلزمه تلفظ به ) أي بالفسخ إذ يبعد لزومه من غير سامع فيؤخره إلى أن
~~يأتي به عند المردود عليه أو الحاكم ( و ) عليه ( ترك استعمال لا ) ترك (
~~ركوب ما عسر سوقه وقوده ) فلو علم العيب وهو راكب فاستدامه فكابتدائه بخلاف
~~ما لو ms0334 علم عيب الثوب في الطريق وهو لابسه لا يلزم نزعه لأنه غير معهود
# وقال الأسنوي ويتعين تصويره في ذوي الهيئات ومثله النزول عن الدابة انتهى
# ( فلو استخدم رقيقا ) كقوله اسقني أو ناولني الثوب أو أغلق الباب ( أو
~~ترك على دابة سرجا أو إكافا ) بكسر الهمزة أشهر من ضمها وهو ما تحت البرذعة
~~وقيل نفسها وقيل ما فوقها ( فلا رد ولا أرش ) لإشعار ذلك بالرضا بالعيب
~~بخلاف ترك نحو لجام ( ولو حدث عنده عيب ) واطلع على عيب قديم ( سقط الرد
~~القهري ) لإضراره بالبائع ( ثم إن رضي به ) أي بالعيب ( البائع رده عليه )
~~المشتري بلا أرش للحادث ( أو قنع به ) بلا أرش للقديم ( وإلا ) أي وإن لم
~~يرض به البائع ( فإن اتفقا ) بقيد زدته بقولي ( في غير الربوي ) السابق (
~~على فسخ أو إجازة مع أرش ) للحادث أو القديم بأن يغرم المشتري للبائع أرش
~~الحادث ويفسخ أو يغرم البائع للمشتري أرش القديم ولا يفسخ فذاك ظاهر ( وإلا
~~) بأن طلب أحدهما الفسخ مع أرش الحادث والآخر الإجازة مع أرش القديم ( أجيب
~~طالبها ) سواء أكان الطالب المشتري أم البائع لما فيه من تقرير العقد
# أما الربوي فيتعين فيه الفسخ مع أرش الحادث ( وعليه ) أي المشتري ( إعلام
~~بائع فورا بالحادث ) مع القديم ليختار ما تقدم من أخذ المبيع أو تركه
~~أوإعطاء الأرش ( فإن أخر ) إعلامه ( بلا عذر فلا رد ) له به ( ولا أرش )
~~منه لإشعار PageV01P297 التأخير بالرضا به نعم لو كان الحادث قريب الزوال
~~غالبا كرمد وحمى عذر على أحد قولين في انتظار زواله ليرد المبيع سالما من
~~الحادث وهذاما جزم به في الأنوار وقد يؤخذ من كلام الشرح الصغير ترجيح
~~المنع ولو زال الحادث قبل علمه بالقديم فله الرد أو بعد اخد أرش القديم أو
~~قبله بعد القضاء بالأرش فلا رد ولو تراضيا بغير قضاء فله الرد ولو زال
~~القديم قبل أخد أرشه لم يأخذه أو بعد أخذه رده ( ولو حدث عيب لا يعرف
~~القديم بدونه ككسر بيض نعام وجوز وتقوير بطيخ ) بكسر الباء أشهر ms0335 من فتحها (
~~مدود بعضه ) بكسر الواو ( رد ) ما ذكر بالعيب القديم ( ولا أرش ) عليه
~~للحادث لأنه معذور فيه والتقييد في البيض بالنعام وفي المدود بالبعض من
~~زيادتي
# وخرج بالأول بيض غير النعام فلا رد لتبين بطلان البيع لوروده على غير
~~متقوم وبالثاني المدود كله فكذلك فإن أمكن معرفة القديم بأقل مما أحدثه
~~كتقوير بطيخ حامض يمكن معرفة حموضته بغرز شيء فيه وكتقوير كبير يستغنى عنه
~~بصغير سقط الرد القهري كسائر العيوب الحادثة ( وليرد مع المصراة المأكولة
~~صاع تمر ) بدل اللبن المحلوب ( وإن قل اللبن ) لخبر الصحيحين السابق وإن
~~اشتراها بصاع أو أقل أو ردها بعيب آخر هذا ( إن لم يتفقا على ) رد ( غير
~~الصاع ) من اللبن أو غيره سواء أتلف اللبن أم لا بخلاف ما إذا لم تحلب أو
~~اتفقا على الرد وتعبيري بذلك أعم وأولى مما عبر به
# والعبرة في التمر بالمتوسط من تمر البلد فإن فقد فقيمته بأقرب بلد التمر
~~إليه
# وقيل بالمدينة الشريفة وعلى نقله عن الماوردي اقتصر في الروضة كأصلها
~~وعلى مقتضاه جريت في شرح البهجة الكبير والماوردي لم يرجح شيئا بل حكى
~~الوجهين بلا ترجيح
# قال السبكي وغيره والأول أصح أخذا من كلام الشافعي ثم العبرة بقيمته وقت
~~الرد وخرج بالمأكولة غيرها كأمة وأتان فلا يرد معهما شيئا لأن لبن الأمة لا
~~يعتاض عنه غالبا ولبن الأتان نجس أما رد غير المصراة بعد الحلب فكالمصراة
~~على كلام ذكرته في شرح الروض ( فروع ) ( لا يرد ) قهرا ( بعيب بعض ما بيع
~~صفقة ) وإن لم ينقص البعض برده فلو اشترى عبدين معيبين أو سليما ومعيبا
~~صفقة فليس له رد أحدهما قهرا لما فيه من تفريق الصفقة وله ردهما لانتفاء
~~ذلك فعلم أن له رد البعض فيما إذا تعددت الصفقة بتعدد البائع أو المشتري أو
~~بتفصيل الثمن وأنه لا رد إن لم تتعدد فيما لا ينقص بالتبعيض كالحبوب وهو ما
~~اقتضاه كلام ابن المقري وغيره من وجهين أطلقهما في الروضة كأصلها وأما نصه
~~في الأم والبويطي على PageV01P298 جواز ذلك ms0336 فمحمول على تراضي المتعاقدين به
~~وتعبيري بما ذكر أولى من تعبيره بعبدين ( ولو اختلفا في قدم عيب ) يمكن
~~حدوثه ( حلف بائع ) فيصدق لموافقته للأصل من استمرار العقد وإنما حلف
~~لاحتمال صدق المشتري نعم لو ادعى قدم عيبين فأقر البائع بقدم أحدهما وادعى
~~حدوث الآخر فالمصدق المشتري بيمينه لأن الرد ثبت بإقرار البائع بأحدهما فلا
~~يبطل بالشك ويحلف ( كجوابه ) على القاعدة الآتية في كتاب الدعوى والبينات
~~فإن قال في جوابه ليس له الرد علي بالعيب الذي ذكره أو لا يلزمني قبوله أو
~~ما أقبضته وبه هذا العيب أو ما أقبضته إلا سليما من العيب حلف على ذلك
~~ليطابق الحلف الجواب ولا يكلف في الأولين التعرض لعدم العيب وقت القبض
~~لجواز أن يكون المشتري علم الغيب ورضي به ولو نطق البائع بذلك كلف البينة
~~عليه
# ولا يكفي في الجواب والحلف ما علمت به هذا العيب عندي وله الحلف على البت
~~اعتمادا على ظاهر السلامة إذا لم يعلم أو يظن خلافه وتصديقه فيما ذكر
~~بالنسبة لمنع الرد لا لتغريم أرش فلو حلف ثم جرى فسخ بتحالف فطالب بأرش
~~الحادث لم يجب إليه لأن يمينه وإن صلحت للدفع عنه لا تصلح لشغل ذمة المشتري
~~بل للمشتري أن يحلف الآن أنه ليس بحادث كما في الوسيط تبعا للقاضي والإمام
~~فإن لم يمكن حدوث العيب عند المشتري كشين الشجة المندملة والبيع أمس صدق
~~المشتري بلا يمين ولو لم يمكن تقدمه كجرح طري والبيع والقبض من سنة صدق
~~البائع بلا يمين ( وزيادة ) في المبيع أو الثمن ( متصلة كسمن ) وتعلم صنعة
~~وكبر شجرة ( تتبعه ) في الرد إذ لا يمكن إفرادها ( كحمل قارن بيعا فإنه
~~يتبع أمه في الرد وإن انفصل إن كان له الرد بأن تنقص أمه بالولادة أو كان
~~جاهلا بالحمل وذلك بناء على أن الحمل يعلم ويقابل بقسط من الثمن فإن نقصت
~~بها وكان عالما بالحمل لم يردها بل له الأرش كما علم مما مر وخرج بالمقارن
~~الحادث في ملك المشتري فلا يتبع في الرد بل ms0337 هو له يأخذه إذا انفصل ( و )
~~زيادة ( منفصلة كولد وأجرة ) وثمرة ( لا تمنع ردا ) بالعيب عملا بمقتضى
~~العيب نعم ولد الأمة الذي لم يميز يمنع الرد لحرمة التفريق بينهما كما مر
~~في باب المناهي ( كاستخدام ) للمبيع من مشتر أو غيره أو للثمن من بائع أو
~~غيره ( ووطء ) بغير زنا منها قبل القبض أو بعده فإنهما لا يمنعان الرد (
~~وهي ) أي الزيادة المنفصلة ( لمن حدثت في ملكه ) من مشتر أو بائع وإن رد
~~قبل القبض لأنها فرع ملكه ولأن الفسخ يرفع العقد من حينه لا من أصله
~~وتعبيري بذلك أعم من قوله للمشتري ( وزوال بكارة ) للأمة المبيعة من مشتر
~~أو غيره ولو بوثبة فهو أعم من قوله وافتضاض البكر ( عيب ) بها فإن حدث بعد
~~قبضها ولم يستند لسبب متقدم جهله المشتري منع الرد أو PageV01P299 قبله فإن
~~كان من المشتري فلا رد له بالعيب واستقر عليه من الثمن بقدر ما نقص من
~~قيمتها فإن قبضها لزمه الثمن بكماله وإن تلفت قبل قبضها لزمه قدر النقص من
~~الثمن أو إن كان من غيره وأجاز هو البيع فله الرد بالعيب ثم إن كان زوالها
~~من البائع أو بآفة أو بزواج سابق فهدر أو من أجنبي فعليه الأرش إن زالت بلا
~~وطء أو بوطء زنا منها وإلا لزمه مهر بكر مثلها بلا إفراد أرش ويكون للمشتري
~~لكنه إن رد بالعيب سقط منه قدر الأرش للبائع وما ذكر من وجوب مهر بكر هنا
~~لا يخالف ما في الغصب والديات من وجوب مهر ثبت وأرش بكارة لأن ملك المالك
~~هنا ضعيف فلا يحتمل شيئين بخلافه ثم ولهذا لم يفرقوا ثم بين الحرة والأمة
~~ولا ما في آخر البيوع المنهى عنها في المبيعة بيعا فاسدا من وجوب مهر بكر
~~وأرش لوجود العقد المختلف في حصول الملك به ثم كما في النكاح الفاسد بخلافه
~~فيما ذكر
#
# | باب في حكم المبيع ونحوه
# قبل القبض وبعده والتصرف في ماله تحت يد غيره مع ما يتعلق بهما ( المبيع
~~قبل قبضه من ضمان ms0338 بائع ) بمعنى انفساخ البيع أو إتلاف بائع وثبوت الخيار
~~بتعيبه أو تعيب بائع أو أجنبي وبإتلاف أجنبي كما يأتي ( وإن أبرأه ) منه (
~~مشتر ) لأنه إبراء عما لم يجب ( فإن تلف ) بآفة ( أو أتلفه بائع انفسخ )
~~البيع لتعذر قبضه فيسقط الثمن عن المشتري وينتقل الملك في المبيع للبائع
~~قبيل التلف وكالتلف وقوع درة في بحر وانفلات طير أو صيد متوحش وانقلاب
~~العصير خمرا واختلاط متقوم بآخر ولم يتميز
# أما غصب المبيع إو إباقة أو جحد البائع له فمثبت للخيار وأما غرق الأرض
~~أو وقوع صخرة عليها لا يمكن رفعها فرجح الشيخان هنا أنه تعيب وفي الإجارة
~~أنه تلف والفرق لائح ( وإتلاف مشتر ) له بغير حق ( قبض ) له ( وإن جهل )
~~أنه المبيع كأكل المالك طعامه المغصوب ضيفا للغاصب ولو جاهلا بأنه طعامه
~~فإن الغاصب يبرأ بذلك أما إتلافه له بحق كصيال وقود وكردة والمشتري الإمام
~~فليس بقبض وفي معنى إتلافه ما لو اشترى أمة فأحبلها أبوه وما لو اشترى
~~السيد من مكاتبه أو الوارث من مورثه شيئا ثم عجز المكاتب أو مات المورث (
~~وخير ) مشتر ( بإتلاف أجنبي ) بين الإجارة والفسخ لفوات غرضه في العين (
~~فإن أجاز ) البيع ( غرمه ) البدل ( أو فسخ البائع ) إياه فلا ينفسخ البيع
~~بإتلاف الأجنبي لقيام البدل مقام المبيع وهذا الخيار على التراخي كما
~~اقتضاه كلام القفال لكن نظر فيه القاضي
# وإتلاف أعجمي وغير مميز بأمر غيرهما كإتلافه ومحل الخيار في غير الربوي
~~وفيما إذا كان PageV01P300 الأجنبي أهلا للالتزام ولم يكن إتلافه بحق وإلا
~~فينفسخ البيع ( ولو تعيب ) المبيع بآفة قبل قبضه ( أو عيبه بائع فرضيه )
~~مشتر ) فيهما ( أو عيبه مشتر أخذه بالثمن ) ولا أرش لقدرته على الفسخ في
~~الأولين وحصول العيب بفعله في الثالثة ( أو ) عيبه ( أجنبي ) أهل للالتزام
~~بغير حق ( خير المشتري ) بين الإجازة والفسخ ( فإن أجاز ) البيع ( وقبض )
~~المبيع ( غرمه الأرش ) وإن فسخ غرمه البائع إياه وخرج بزيادتي وقبض ما لو
~~أجاز ولم يقبض فلا تغريم لجواز تلفه فينفسخ البيع والمراد بالأرش في الرقيق
~~ما يأتي ms0339 في الديات وفي غيره ما نقص من قيمته ففي يد الرقيق نصف قيمته لا ما
~~نقص منها ( ولا يصح تصرف ولو مع بائع بنحو بيع ورهن ) كهبة وكتابة وإجارة (
~~فيما لم يقبض وضمن بعقد ) كمبيع وثمن وصداق معينات للنهي عن بيع المبيع قبل
~~قبضه في الصحيحين وغيرهما ولضعف الملك ومحل منع بيع المبيع أو الثمن من
~~البائع أو المشتري إذا لم يكن بعين المقابل أو بمثله إن تلف أو كان في
~~الذمة وإلا فهو إقالة بلفظ البيع فيصح ومحل منع رهنه منه إذا رهن بالمقابل
~~وكان له حق الحبس وإلا جاز على الأصح المنصوص ( ويصح ) تصرف فيه ( بنحو
~~إعتاق ووصية ) كإيلاد وتدبير وتزويج ووقف وقسمة وإباحة طعام للفقراء اشتراه
~~جزافا لتشوف الشارع إلى العتق ولعدم توقفه على القدرة بدليل صحة إعتاق
~~الآبق ويكون به المشتري قابضا وفي معناه البقية لكن لا يكون قابضا بالوصية
~~ولا بالتدبير ولا بالتزويج ولا بالقسمة ولا بإباحة الطعام للفقراء إن لم
~~يقبضوه ولا يجوز إعتاقه على مال ولا عن كفارة الغير
# ولم يذكروا لذلك قاعدة وتعبيري بما ذكر أعم من تعبيره بما ذكره ( وله
~~تصرف فيما له بيد غيره مما لا يضمن بعقد كوديعة ) وقراض مرهون بعد انفكاكه
~~وموروث كان للمورث تصرف فيه وباق بيد وليه بعد رشده ( ومأخوذ بسوم ) وهو ما
~~يأخذه من يريد الشراء ليتأمله أيعجبه أم لا ومعاد مملوك بفسخ لتمام الملك
~~في المذكورات ومحله في المملوك بفسخ بعد رد ثمنه لمشتريه وإلا فلا يصح بيعه
~~لأن له حبسه إلى استرداد الثمن ولو اكترى صباغا أو قصارا لعمل في ثوب وسلمه
~~فليس له تصرف فيه قبل العمل وكذا بعده إن لم يكن سلم الأجرة وتعبيري بما
~~ذكر أعم مما عبر به ( وصح استبدال ولو في صلح عن دين غير مثمن ) بقيد زدته
~~بقولي ( بغير دين ) كثمن في الذمة ودين ( قرض وإتلاف ) لخبر ابن عمر كنت
~~أبيع الإبل بالدنانير وآخد مكانها الدراهم وأبيع بالدراهم وآخذ مكانها
~~الدنانير فأتيت رسول الله صلى الله عليه ms0340 وسلم فسألته عن ذلك فقال لا بأس
~~إذا تفرقتما وليس بينكما شيء
# رواه أبو داود وغيره وصححه الحاكم على شرط مسلم والثمن النقد فإن لم يكن
~~أو كانا نقدين فهو ما اتصلت به الباء والمثمن مقابله أما الدين المثمن
~~كالمسلم فيه فلا يصح استبداله بما لا يضمن PageV01P301 إقالة لعدم استقراره
~~فإنه معرض بانقطاعه للانفساخ والفسخ
# ولأن عينه تقصد بخلاف الثمن المذكور ونحوه وتعبيري بالمثمن وبدين الإتلاف
~~أعم من تعبيره بالمسلم فيه وبقيمة المتلف ( كبيعه ) أي الدين غير المثمن (
~~لغير من هو ) ( عليه ) بغير دين ( كأن باع ) لعمرو ( مائة له على زيد بمائة
~~) فإنه صحيح كما رجحه في الروضة هنا وفي أصلها آخر الخلع كبيعه ممن هو عليه
~~وهو الاستبدال السابق
# ورجح في الأصل البطلان لعجزه عن تسليمه والأول محكي عن النص واختاره
~~السبكي قال ابن الرفعة ويشترط كون المديون مليئا مقرا وأن يكون الدين حالا
~~مستقرا
# ( وشرط ) لكل من الاستبدال وبيع الدين لغير من هو عليه ( في متفقي علة
~~الربا ) كدراهم عن دنانير أو عكسه ( قبض ) للبدل في الأول وللعوضين في
~~الثاني ( في المجلس ) حذرا من الربا فلا يشترط تعيين ذلك في العقد كما لو
~~تصارفا في الذمة ( و ) شرط ( في غيرهما ) أي غير متفقي علة الربا كثوب عن
~~دراهم ( تعيين ) لذلك ( فيه ) أي في المجلس ( فقط ) أي لا قبضه فيه كما لو
~~باع ثوبا بدراهم في الذمة لا يشترط قبض الثوب في المجلس وهذا مقتضى كلام
~~الأكثرين في بيع الدين لغير من هو عليه وبه صرح ابن الصباغ وإطلاق الشيخين
~~كالبغوي اشتراط القبض فيه محمول على متفقي علة الربا وخرج بغير دين فيما
~~ذكر الدين أي الثابت قبل كأن استبدل عن دينه دينا آخرا أو كان لهما دينان
~~على ثالث فباع أحدهما الآخر دينه بدينه فلا يصح سواء اتحد الجنس أم لا
~~للنهي عن بيع الكالىء بالكالىء رواه الحاكم
# وقال على شرط مسلم وفسر ببيع الدين بالدين كما ورد التصريح به في رواية
~~البيهقي والتصريح باشتراط التعيين في غير ms0341 الصلح من زيادتي ولا يجوز استبدال
~~المؤجل عن الحال ويجوز عكسه وكأن صاحب المؤجل عجله ( وقبض غير منقول ) من
~~أرض وضياع وشجر وثمرة مبيعة عليها قبل أوان الجذاذ فتعبيري بذلك أعم من
~~قوله وقبض العقار ( بتخليته لمشتر ) بأن يمكنه من البائع ويسلمه المفتاح (
~~وتفريغه من متاع غيره ) أي غير المشتري نظرا للعرف في ذلك لعدم ما يضبطه
~~شرعا أو لغة فإن جمع الأمتعة التي في الدار المبيعة بمحل منها وخلى بين
~~المشتري وبينها فما سوى المحل مقبوض فإن نقل الأمتعة منه إلى محل آخر صار
~~قابضا للجملة وتعبيري بمتاع غيره أولى من تعبيره بأمتعة البائع ( و ) قبض (
~~منقول ) من سفينة أو حيوان أو غيرها ( بنقله ) مع تفريغ السفينة المشحونة
~~بالأمتعة نظرا للعرف فيه
# وروى الشيخان عن ابن عمر كنا نشتري الطعام جزافا فنهانا رسول لله صلى
~~الله عليه وسلم أن نبيعه حتى ننقله وقيس بالطعام غيره هذا إن نقله ( لما )
~~أي لحيز ( لا يختص بائع به ) كشارع أو دار للمشتري ( أو ) يختص به لكن نقله
~~( بإذنه ) في النقل للقبض ( فيكون ) مع حصول القبض به ( معيرا له ) أي
~~للحيز الذي أذن في النقل إليه للقبض PageV01P302 فإن لم يأذن إلا في النقل
~~لم يحصل القبض المفيد للتصرف وإن حصل لضمان اليد ولا يكون معيرا للحيز
~~وكنقلة بإذنه نقله إلى متاع مملوك له أو معار في حيز يختص البائع به قاله
~~القاضي ويمكن دخوله في قولي ما لا يختص بائع به لصدقه بالمتاع فإن كان
~~المنقول خفيفا فقبضه بتناوله باليد ووضع البائع المبيع بين يدي المشتري قبض
~~نعم إن وضعه بغير أمره فخرج مستحقا لم يضمنه وقبض الجزء الشائع بقبض الجميع
~~والزائد أمانة بيد القابض ( وشرط في غائب ) عن محل العقد مع إذن البائع في
~~القبض إن كان له حق الحبس ( مضى زمن يمكن فيه قبضه ) بأن يمكن فيه المضي
~~إليه والنقل في المنقول والتخلية والتفريغ في غيره لأن الحضور الذي كنا
~~نوجبه لولا المشقة لا يتأتى إلا بهذا الزمن فلما أسقطناه لمعنى ms0342 ليس موجودا
~~في الزمن بقي اعتبار الزمن نعم إن كان المبيع بيد غير المشتري اشترط نقله
~~أو تخليته أيضا وتعبيري بما ذكر أولى من قوله يمكن فيه المضي إليه فإن كان
~~المبيع حاضرا منقولا أو غيره ولا أمتعة فيه لغير المشتري وهو بيده اعتبر في
~~قبضه مضى زمن يمكن فيه النقل أو التخلية ولا يحتاج فيه إلى إذن البائع إلا
~~إن كان له حق الحبس هذا كله فيما بيع بلا تقدير بكيل أو غيره فإن بيع
~~بتقدير فسيأتي وشرط في المقبوض كونه مرئيا للقابض وإلا فكالبيع كما نقله
~~الزركشي عن الإمام
# ( فروع ) ( له ) أي المشتري ( استقلال بقبض ) للمبيع ( إن كان الثمن
~~مؤجلا ) وإن حل ( أو ) كان حالا كله أو بعضه و ( سلم الحال ) لمستحقه فإن
~~لم يسلمه بأن لم يسلم شيئا منه أو سلم بعضه لم يستقل بقبضه فإن استقل به
~~لزمه رده لأن البائع يستحق حبسه ولا ينفذ تصرفه فيه لكنه يدخل في ضمانه
~~ليطالب به إن خرج مستحقا وليستقر ثمنه عليه وقولي أو سلم الحال أولى من
~~قوله أو سلمه أي الثمن ( وشرط في قبض ما بيع مقدرا مع ما مر نحو ذرع )
~~بإعجام الذال من كيل ووزن وعد بأن بيع ذرعا إن كان يذرع أو وكيلا إن كان
~~يكال أو وزنا إن كان يوزن أو عدا إن كان يعد والأصل في ذلك خبر مسلم من
~~ابتاع طعاما فلا يبعه حتى يكتاله دل على أنه لا يحصل فيه القبض إلا بالكيل
~~مثاله بعتك هذه الصبرة كل صاع بدرهم أو بعتكها بعشرة على أنها عشرة آصع ثم
~~إن اتفقا على كيال مثلا فذاك وإلا نصب الحاكم أمينا يتولاه فلو قبض ما ذكر
~~جزافا لم يصح القبض لكن يدخل المقبوض في ضمانه ( ولو كان له ) أي لبكر (
~~طعام ) مثلا ( مقدر على زيد ) كعشرة آصع ( ولعمرو عليه مثله فليكتل لنفسه )
~~من زيد ( ثم ) يكتل ( لعمرو ) ليكون القبض والإقباض صحيحين
# ( ويكفي استدامته في ) نحو ( المكيال ) هذا من زيادتي ( فلو قال ) بكر
~~لعمرة ms0343 ( اقبض منه ) أي من زيد ( مالي عليه لك ففعل فسد القبض ) PageV01P303
~~بقيد زدته بقولي ( له ) لاتحاد القابض والمقبض وما قبضه مضمون عليه ولا
~~يلزمه رده لدافعه بل يقبله المقبوض له للقابض وأما قبضه لبكر فصحيح تبرأ به
~~ذمة زيد لإذنه في القبض منه ( ولكل ) من العاقدين بثمن معين أو في الذمة
~~وهو حال ( حبس عوضه حتى يقبض مقابلة إن خاف فوته ) بهرب أو غيره وهذا أعم
~~من قوله وللبائع حبس مبيعه حتى يقبض ثمنه لما في إجباره على تسليم عوضه قبل
~~قبضه مقابلة حينئذ من الضرر الظاهر ( وإلا ) بأن لم يحف فوته ( فإن تنازعا
~~) في الابتداء بالتسليم فقال كل منهما لا أسلم عوضي حتى يسلمني عوضه (
~~أجبرا ) بإلزام الحاكم كلا منهما بإحضار عوضه إليه أو إلى عدل فإذا فعل سلم
~~الثمن للبائع والمبيع للمشتري يبدأ بأيهما شاء هذا ( إن عين الثمن )
~~كالمبيع ( وإلا ) بأن كان في الذمة ( فبائع ) يجبر على الابتداء بالتسليم
~~لرضاه يتعلق حقه بالذمة ( فإذا أسلم ) بإجبار أو بدونه ( أجبر مشتر ) على
~~تسليمه ( إن حضر الثمن ) مجلس العقد ( وإلا فإن أعسر ) به ( فلبائع فسخ )
~~بالفلس وأخذ المبيع بشرط حجر الحاكم كما سيأتي في بابه ( أو أيسر فإن لم
~~يكن ماله بمسافة قصر حجر عليه في أمواله ) كلها ( حتى يسلم ) الثمن لئلا
~~يتصرف فيها بما يبطل حق البائع ( وإلا ) بأن كان ماله بمسافة قصر ( فلبائع
~~فسخ )
# وأخذ المبيع لتعذر تحصيل الثمن كالإفلاس به فلا يكلف الصبر إلا إحضار
~~المال لتضرره بذلك ( فإن صبر ) إلى إحضاره ( فالحجر ) يضرب على المشتري في
~~أمواله لما مر ومحل الحجر في هذا وما قبله إذا لم يكن محجورا عليه بفلس
~~وإلا فلا حجر أما الثمن المؤجل فليس للبائع حبس المبيع به لرضاه بتأخيره
~~ولو حل قبل التسليم فلا حبس له أيضا
#
# | باب التولية
# أصلها تقليد العمل ثم استعملت فيما يأتي ( والإشراك ) مصدر أشركه أي صيره
~~شريكا ( والمرابحة ) من الربح وهو الزيادة ( والمحاطة ) من الحط وهو النقص
~~وذكرها في الترجمة من زيادتي لو ( قال مشتر ms0344 لغيره ) من عالم بثمن ما اشتراه
~~أو جاهل به وعلم به قبل قبوله كما يعلم ذلك مما يأتي ( وليتك ) هذا ( العقد
~~فقبل ) كقوله قبلته أو توليته ( فهو بيع بالثمن الأول ) أي بمثله في المثلى
~~وبقيمته في العرض مع ذكره وبه مطلقا بأن انتقل إليه ( وإن لم يذكر ) أي
~~الثمن في PageV01P304 عقد التولية فيشترط فيها ما عدا ذكره من شروط البيع
~~حتى علم المتعاقدين
# ويثبت لها جميع أحكامه حتى الشفعة في شقص مشفوع عفا عنه الشفيع في العقد
~~الأول ( ولو حط عنه ) أي عن المولى ( كله ) أي كل الثمن ( بعد لزوم تولية
~~أو بعضه ) ولو بعد التولية ( انحط عن المتولي ) لأن خاصة التولية التنزيل
~~على الثمن الأول وخرج بزيادتي كله بعد لزوم تولية ما لو حط كله قبل لزومها
~~سواء أحط قبلها أم بعدها وقبل لزومها فلا تصح التولية لأنها حينئذ بيع بلا
~~ثمن سواء في ذلك الحط من البائع أو وارثه أو وكيله
# ومن اقتصر على البائع جرى على الغالب ( وإشراك ) في المشتري ( ببعض مبين
~~كتولية ) في شرطها وحكمها كقوله أشركتك فيه بالنصف فيلزمه نصف مثل الثمن
~~فإن قال أشركتك في النصف كان له الربع إلا أن يقول بنصف الثمن فيتعين النصف
~~كما صرح به النووي في نكته فلو لم يبين البعض كقوله أشركتك في شيء منه لم
~~يصح للجهل بالمبيع ( فلو أطلق ) الإشراك ( صح ) العقد ( مناصفة ) بينهما
~~كما لو أقر بشيء لزيد وعمرو وقضية كلام كثير أنه لا يشترط ذكر العقد لكن
~~قال الإمام وغيره يشترط ذكره بأن يقول أشركتك في بيع هذا أو في هذا العقد
~~ولا يكفي أشركتك في هذا ونقله صاحب الأنوار وأقره وعليه أشركتك في هذا
~~كناية ( وصح بيع مرابحة كبعت ) أي كقول من اشترى شيئا بمائة لغيره بعتك (
~~بما اشتريت ) أي بمثله ( وربح درهم لكل ) أو في كل ( عشرة أو ربح ده يازده
~~) هو بالفارسية بمعنى ما قبله فكأنه قال بمائة وعشرة فيقبله المخاطب وده
~~اسم لعشر ويازده اسم لأحد عشر
# ( و ) صح بيع ms0345 ( محاطة ) وتسمى مواضعه ( كبعت ) أي كقول من ذكر لغيره بعتك
~~( بما اشتريت وحط ده يازده ) فيقبل ( ويحط من كل أحد عشر واحد ) كما أن
~~الربح في المرابحة واحد من أحد عشر ( ويدخل في بعت بما اشتريت ثمنه ) الذي
~~استقر عليه العقد ( فقط ) وذلك صادق بما فيه حط عما عقد به العقد أو زيادة
~~عليه في زمن خيار المجلس أو الشرط ( و ) يدخل في بعت ( بما قام على ثمنه
~~ومؤن استرباح ) أي طلب الربح فيه ( كأجرة كيال ) للثمن المكيل ( ودلال )
~~للثمن المنادي عليه إلى أن اشترى به المبيع ( وحارس وقصار وقيمة صبغ )
~~للمبيع في الثلاثة وكأجرة جمال وختان ومكان وتطيين دار وكعلف زائد على
~~المعتاد للتسمين وكأجرة طبيب إن اشتراه مريضا وخرج بمؤن الاسترباح مؤن
~~استيفاء الملك كمؤنة حيوان فلا تدخل ويقع ذلك في مقابلة الفوائد المستوفاة
~~من المبيع ( لا أجرة عمله ) ولا أجرة ( عمل متطوع به ) فلا تدخل لأن عمله
~~وما تطوع به غيره لم يقم عليه وإنما قام عليه ما بذله وطريقه أن يقول بعتكه
~~PageV01P305 بكذا وأجرة عملي أو عمل المتطوع عني هي كذا وربح كذا وفي معنى
~~أجرة عمله أجرة مستحقة بملك أو غيره كمكتري ( وليعلما ) أي المتبايعان
~~وجوبا ( ثمنه ) أي المبيع في نحو بعت بما اشتريت ( أو ما قام به ) في بعت
~~بما قام علي فلو جهله أحدهما لم يصح المبيع في نحو بعت بما اشتريت ( أو قام
~~به ) في بعت بما قام علي فلو جهله أحدهما لم يصح البيع ( وليصدق بائع )
~~وجوبا ( في إخباره ) بقدر ما استقر عليه العقد أو ما قام به المبيع عليه
~~وبصفته كصحة وتكسير وخلوص وغش وبقدر أجل وبشراء بعرض قيمته كذا وبعيب حادث
~~وقديم وإن اقتصر الأصل على الحادث وبغبن وشراء من موليه وبأنه اشتراه بدين
~~من مماطل أو معسر إن كان البائع كذلك لأن المشتري يعتمد أمانته فيما يخبر
~~به من ذلك لاعتماد نظره فيخبر مصادقا بذلك
# ولأن الأغراض تختلف بذلك لأن الأجل يقابله قسط من الثمن والعرض يشدد في ms0346
~~البيع به فوق ما يشدد في البيع بالنقد والعيب الحادث تنقص القيمة به عما
~~كان حين شرائه واختلاف الغرض بالقديم وبالبقية ظاهر فلو ترك الإخبار بشيء
~~من ذلك فالبيع صحيح لكن للمشتري الخيار لتدليس البائع عليه بترك ما وجب
~~عليه وستأتي الإشارة إلى ذلك وإطلاقي الإخبار أولى من تقييده بما قال ( فلو
~~أخبر ) بأنه اشتراه ( بمائه ) وباعه ومرابحة أي بما اشتراه وربح درهم لكل
~~عشرة كما مر ( فبان ) أنه اشتراه ( بأقل ) بحجة أو إقرار ( سقط الزائد
~~وربحه ) لكذبه ( ولا خيار ) بذلك لهما أما البائع فلتدليسه وأما المشتري
~~وهو ما اقتصر عليه الأصل فلأنه إذا رضي بالأكثر فبالأقل أولى
# ( أو ) أخبر بمائة ( فأخبر ) ثانيا ( بأزيد وزعم غلطا ) في إخباره أولا
~~بالنقص ( فإن صدقه ) المشتري ( صح ) ( البيع ) كما لو غلط بالزيادة ولا
~~تثبت له الزيادة وله الخيار لا للمشتري ( وإلا ) بأن كذبه المشتري ( فإن لم
~~يبين ) أي البائع ( لغلطه ) وجها ( محتملا ) بفتح الميم ( لم يقبل قوله ولا
~~بينته ) إن أقامها عليه لتكذيب قوله الأول لهما ( وإلا ) بأن بين لغلطه
~~وجها محتملا كقوله راجعت جريدتي فغلطت من ثمن متاع إلى غيره أو جاءني كتاب
~~مزور من وكيلي أن الثمن كذا ( سمعت ) أي بينته بأن الثمن أزيد وقيل لا تسمع
~~لتكذيب قوله الأول لها قال في المطلب وهذا هو المشهور في المذهب والمنصوص
~~عليه ( وله تحليف مشتر فيهما ) أي فيما إذا لم يبين وما إذا بين ( أنه لا
~~يعرف ) ذلك لأنه قد يقر عند عرض اليمين عليه فإن حلف أمضى العقد على ما حلف
~~عليه وإن نكل عن اليمين ردت على البائع بناء على أن اليمين المردودة
~~كالإقرار وهو الأظهر فيحلف أن ثمنه الأزيد وللمشتري الخيار حينئذ بين إمضاء
~~العقد بما حلف عليه وبين فسخه قال في الروضة وأصلها كذا أطلقوه ومقتضى
~~قولنا في أن اليمين المردودة كالإقرار أن يعود فيه ما ذكرنا في حالة
~~التصديق أي فلا خيار للمشتري قال في الأنوار وهو الحق قال وما ذكراه من
~~إطلاقهم غير مسلم فإن المتولي ms0347 والإمام والغزالي أوردوا أنه كالتصديق
~~PageV01P306
#
# | باب بيع ( الأصول )
# وهي الشجر والأرض ( و ) بيع ( الثمار ) جمع ثمر جمع ثمرة مع ما يأتي (
~~يدخل في بيع أرض أو ساحة أو بقعة أو عرصة ) مطلقا ( لا في رهنها ما فيها من
~~بناء وشجر وأصول بقل يجز ) مرة بعد أخرى ( أو تؤخذ ثمرته مرة بعد أخرى )
~~ولو بقيت أصوله دون سنتين خلافا لما يوهمه كلام الأصل فالأول ( كقت )
~~بمثناة وهو علف البهائم ويسمى بالقرط والرطبة والفصفصة بكسر الفاءين
~~بالمهملتين والقضب بمعجمة وقيل بمهملة ونعناع ( و ) الثاني نحو ( بنفسج )
~~ونرجس وقثاء وبطيخ وذلك لأن هذه المذكورات للثبات والدوام في الأرض فتتبعها
~~في البيع بخلاف رهنها لا يدخل فيه شيء من ذلك والفرق أن البيع قوي ينقل
~~الملك فيستتبع بخلاف الرهن ويؤخذ منه أن جميع ما ينقل الملك من نحو هبة
~~ووقف كالبيع وأن ما لا ينقله من نحو إقرار وعارية كالرهن ومن التعليل
~~السابق تقييد الشجر بالرطب فيخرج اليابس وبه صرح ابن الرفعة وغيره تفقها
~~وهو قياس ما يأتي من أن الشجرة لا تتناول غصنا يابسا وعلى دخول أصل البقل
~~في البيع فكل من الثمرة والجذة الظاهرتين عند البيع للبائع فليشترط عليه
~~قطعها لأنها تزيد ويشتبه المبيع بغيره سواء أبلغ ما ظهر أوان الجذ أم لا
~~قال في التتمة إلا القصب الفارسي فلا يكلف قطعه إلا أن يكون ما ظهر قدرا
~~ينتفع به وسكت عليه الشيخان وللسبكي فيه نظر ذكرته مع الجواب عنه في شرح
~~الروض وقولي أو عرصة من زيادتي وعلم مما تقرر أن ما يؤخذ دفعة واحدة
~~كبروجزر وفجل لا يدخله فيما ذكر لأنه ليس للثبات والدوام فهو كالمنقولات في
~~الدار ( وخير مشتر في بيع أرض فيها زرع لا يدخل ) فيها ( إن جهله وتضرر )
~~به لتأخير انتفاعه بالأرض فإن علمه أو لم يتضرر به كأن تركه البائع له
~~وعليه القبول أو قال أفرغ الأرض وقصر زمن التفريغ بحيث لا يقابل بأجرة فلا
~~خيار له لانتفاء ضرره
# وقولي وتضرر مع التصريح بلا يدخل من ms0348 زيادتي ( وصح قبضها مشغولة ) بالزرع
~~فتدخل في ضمان المشتري بالتخلية لوجود التسليم في عين المبيع وفارق نظيره
~~في الأمتعة المشحونة بها الدار المبيعة حيث تمنع من قبضها بأن تفريغ الدار
~~متأت في الحال بخلاف الأرض ( ولا أجرة له مدة بقائه ) أي الزرع لأنه رضي
~~بتلف المنفعة تلك المدة فأشبه ما لو ابتاع دارا مشحونة بأمتعة لا أجرة له
~~مدة التفريغ ويبقى ذلك إلى أوان الحصاد أو القلع نعم إن شرط القلع فأخر
~~وجبت الأجرة لتركه الوفاء الواجب عليه وبما ذكر علم ما صرح به الأصل أنه
~~يصح بيع الأرض مشغولة بما ذكر كما لو PageV01P307 باع دارا مشحونة بأمتعة (
~~وبذر ) بذال معجمة ( كنابته ) فدخل في بيع الأرض بذر ما يدخل فيها دون بذر
~~مالا يدخل فيها
# وخير المشتري إن جهله وتضرر به وصح قبضها مشغولة به ولا أجرة له مدة
~~بقائه ( ولو باع أرضا مع بذر أو زرع لا يفرد ببيع ) كبر لم يرد كأن يكون في
~~سنبله ( بطل ) البيع ( في الجميع ) للجهل بأحد المقصودين وتعذر التوزيع نعم
~~إن دخل فيها عند الإطلاق بأن كان دائم النبات صح البيع في الكل وكان ذكره
~~تأكيدا كما قاله المتولي وغيره وإن فرضوه في البذر واستشكل فيما إذا لم يره
~~قبل البيع ببيع الجارية مع حملها ويجاب بأن الحمل غير متحقق الوجود بخلاف
~~ما هنا فاغتفر فيه ما لا يغتفر في الحمل ( ويدخل في بيعها ) أي الأرض (
~~حجارة ثابتة فيها ) مخلوقة كانت أو مبنية لأنها من أجزاءها وقولي ثابتة أعم
~~من قوله مخلوقة ( لا مدفونة ) فيها كالكنوز فلا تدخل فيها كبيع دار فيها
~~أمتعة ( وخير مشتر إن جهل ) الحال ( وضر قلعها ولم يتركها له بائع ) ضر
~~تركها أولا ( أو ) تركها له و ( ضر تركها ) لوجود الضرر
# وقولي ولم يتركها إلى آخره من زيادتي ( وإلا ) إن علم الحال أو جهله ولم
~~يضر قلعها أو تركها له البائع ولم يضر تركها ( فلا ) خيار له لعلمه بالحال
~~في الأولى وانتفاء الضرر في الباقي نعم إن علم بها ms0349 وجهل ضرر قلعها أو ضرر
~~تركها وكان لا يزول بالقلع فله الخيار كما صرح به الشيخان في الأولى
~~والمتولي في الثانية ( وعلى بائع ) حينئذ ( تفريغ ) للأرض من الحجارة بأن
~~يقلعها وينقلها منها ( وتسوية ) للحفر الحاصلة بالقلع قال في المطلب بأن
~~يعيد التراب المزال بالقلع من فوق الحجارة مكانه أي وإن لم يستو وذكر
~~التسوية فيما إذا علم المشتري أو لم يضر القلع من زيادتي ( وكذا ) عليه (
~~أجرة ) مثل ( مدة التفريغ ) الواقع ( بعد قبض ) لا قبله ( حيث خير مشتر )
~~لأن التفريغ المفوت للمنفعة مدته جناية من البائع وهي مضمونة عليه بعد
~~القبض لا قبله قال البلقيني فلو باع البائع الأحجار بطريقه فهل يحل المشتري
~~محل البائع أو تلزمه الأجرة مطلقا لأنه أجنبي عن البيع لم أقف فيه على نقل
~~والأصح الثاني فإن لم يخير فلا أجرة له وإن طالت مدة التفريغ ولو بعد القبض
~~وكلزوم الأجرة لزوم الأرش لو بقي في الأرض بعد التسوية عيب بها قاله
~~الشيخان واستبعده السبكي وتعبيري بالتفريغ أولى من تعبيره بالنقل ( ويدخل
~~في بيع بستان وقرية أرض وشجر وبناء فيهما ) لثباتها لا مزارع حولهما لأنها
~~ليست منهما ( و ) يدخل في بيع ( دار هذه ) الثلاثة أي الأرض والشجر والبناء
~~التي فيها حتى PageV01P308 حمامها ( ومثبت فيها للبقاء وتابع له ) أي
~~للمثبت ( كأبواب منصوبة لا مقلوعة ( وحلقها ) بفتح الحاء وإغلاقها المثبتة
~~( وإجانات ) بكسر الهمزة وتشديد الجيم ما يغسل فيها ( ورف وسلم ) بفتح
~~اللام ( مثبتات ) أي الإجانات والرف والسلم ( وحجري رحى ) الأعلى والأسفل
~~المثبت و ( مفتاح غلق مثبت ) وبئر ماء نعم الماء الحاصل فيها لا يدخل بل لا
~~يصح البيع إلا بشرط دخوله وإلا اختلط ماء المشتري بماء البائع وانفسخ البيع
# وذكر دخول شجر القرية والدار مع تقييد الإجابات بالإثبات من زيادتي ( لا
~~منقول كدلو وبكرة ) بفتح الكاف وإسكانها مفرد بكر بفتحها ( وسرير ) وحمام
~~خشب فلا يدخل في بيع الدار لأن اسمها لا يتناولها ( و ) يدخل ( في ) بيع (
~~دابة نعلها ) لاتصاله بها إلا أن يكون من نحو فضة كبرة البعير ms0350 ( لا ) في
~~بيع ( رقيق ) عبد أو أمة ( ثبابه ) وإن كانت ساترة العورة فلا تدخل كما لا
~~يدخل سرج الدابة في بيعها ( و ) يدخل ( في ) بيع ( شجرة ) بقيد زدته بقولي
~~( رطبة ) ولو مع الأرض بالتصريح أو تبعا ( أغصانها الرطبة وورقها ) ولو
~~يابسا أو ورق توت مطلقا كان البيع أو بشرط قلع أو قطع أو إبقاء لأن ذلك يعد
~~منها بخلاف أغصانها اليابسة لا تدخل في بيعها لأن العادة فيها القطع
~~كالثمرة ( وكذا ) تدخل في ( عروقها ) ولو يابسة بقيد زدته بقولي ( إن لم
~~يشترط قطع ) وإلا فلا تدخل عملا بالشرط ( لا مغرسها ) بكسر الراء أي موضع
~~غرسها فلا يدخل في بيعها لأن اسمها لا يتناولها ( و ) لكن المشتري ( ينتفع
~~به ما بقيت ) أي الشجرة تبعا لها ( ولو أطلق بيع ) شجرة ( يابسة لزم
~~مشتريها قلعها ) للعادة فلو شرط قلعها أو قطعها
# لزم الوفاء به أو بقاؤها بطل البيع
# وبما تقرر علم أن بيع الشجرة اليابسة يدخل فيه أغصانها وورقها مطلقا
~~وعروقها إن أطلق أو شرط القلع وأن المشتري لا ينتفع بمغرسها ( وثمرة شجر )
~~هو أعم من قوله نخل ( مبيع إن شرطت لأحدهما ) أي المتبايعين ( ف ) هي ( له
~~) عملا بالشرط ظهرت الثمرة أم لا ( وإلا ) بأن سكت عن شرطها لواحدة منهما (
~~فإن ظهر ) منها ( شيء ) بتأبر في ثمرة نخل أو بدونه في ثمرة لا نور لها
~~كتوت أو لها نور وتناثر كمشمش ( فهي ) كلها ( لبائع ) كما في ظهوركلها
~~المفهوم بالأولى ولعسر إفراد المشاركة ( وإلا ) بأن لم يكن ظهور بالوجه
~~المذكور ( ف ) هي كلها ( لمشتر ) لما مر
# ولخبر الصحيحين من باع نخلا قد أبرت فثمرتها للبائع إلا أن يشترط المبتاع
~~وقيس بما فيه غيره ومفهومه أنها إذا لم تؤبر تكون الثمرة للمشتري إلا أن
~~يشرطها البائع وكونها في الأول للبائع صادق بأن تشترط له أو يسكت عن ذلك
~~وكونها في الثاني للمشتري وصادق بمثل ذلك وألحق تأبير بعضها تأبير كلها
~~بتبعية غير المؤبر للمؤبر لما في تتبع ذلك من العسر والتأبير ويسمى التلقيح
~~وتشقيق طلع ms0351 الإناث وذر طلع الذكور PageV01P309 فيه ليجيء رطبها أجود مما لم
~~يؤبر والمراد هنا تشقق الطلع مطلقا ليشمل ما تأبر بنفسه وطلع الذكور
~~والعادة الاكتفاء بتأبير البعض والباقي يتشقق بنفسه وينبث ريح الذكور إليه
~~وقد لا يؤبر شيء ويتشقق الكل وحكمه كالمؤبر اعتبارا بظهور المقصود ( وإنما
~~تكون ) أي الثمرة كلها فيما ذكر ( لبائع إن اتحد حمل وبستان وجنس وعقد وإلا
~~) بأن تعدد الحمل في العام غالبا كتين وورد أو اختلف شيء من البقية بأن
~~اشترى في عقد بساتين من نخل مثلا أو نخلا وعنبا في بستان واحد أو في عقدين
~~نخلا مثلا والظاهر من ذلك في إحداهما وغيره في الأخر ( فلكل ) من الظاهر
~~وغيره ( حكمه ) للبائع وغيره للمشتري لانقطاع التبعية واختلاف زمن الظهور
~~باختلاف ذلك وانتفاء عسر الإفراد بخلاف اختلاف النوع نعم لو باع نخلة وبقي
~~ثمر هاله ثم خرج طلع آخر فإنه للبائع كما صرح به الشيخان قالا لأنه من ثمرة
~~العام
# قلت وإلحاقا للنادر بالأعم الأغلب واعلم أنهما سويا بين العنب والتين في
~~حكمه السابق نقلا عن التهذيب توقفا فيه ولي بهما أسوة في التوقف في العنب
~~ولهذا لم يذكره الروياني وغيره مع التين وهوالموافق للواقع من أنه لا يحمل
~~في العام مرتين ولعل العنب نوعان نوع يحمل مرة ونوع يحمل مرتين وذكر حكم
~~ظهور البعض في غير النخل مع ذكر اتحاد الحمل والجنس من زيادتي ( وإذا بقيت
~~ثمرة له ) أي للبائع بشرط أو غيره كما مر ( فإن شرط قطعها لزمها وإلا ) بأن
~~شرط الإبقاء أو أطلق ( فله تركها إليه ) أي إلى القطع أي زمنه للعادة وإذا
~~جاء زمن الجذاذ لم يمكن من أخذ الثمرة على التدريج ولا من تأخيرها إلى
~~نهاية النضج ولو كانت من نوع يعتاد قطعه قبل النضج كلف القطع على العادة
~~ولو تعذر سقي الثمرة لانقطاع الماء وعظم ضرر الشجر بإبقائها فليس له
~~إبقاؤها وكذا لو أصابها آفة ولا فائدة في تركها على أحد قولين أطلقهما
~~الشيخان وإليه ميل ابن الرفعة
# ( ولكل ) من المتبايعين في ms0352 الإبقاء ( سقي ) إن ( لم يضر الآخر ) وهذا أعم
~~من قوله إن انتفع به شجر وثمر ( وإن ضرهما حرم إلا برضاهما ) لأن الحق لهما
~~لا يعدوهما ( أو ) ضر ( أحدهما وتنازعا ) أي المتبايعان في السقي ( فسخ )
~~العقد أي فسخه الحاكم لتعذر إمضائه إلا بإضرار بأحدهما فإن سامح المتضرر
~~فلا فسخ كما فهم من قولي وتنازعا وصرح به الأصل إيضاحا لأنه متى سامح
~~المتضرر فلا منازعة ( ولو امتص ثمر رطوبة شجر لزم البائع قطع ) للثمر ( أو
~~سقي ) للشجر دفعا لضرر المشتري PageV01P310
#
# | فصل في بيان بيع الثمر
# والزرع وبدو صلاحهما ( جاز بيع ثمر إن بدا صلاحه ) وسيأتي تفسيره ( مطلقا
~~) أي من غير شرط ( وبشرط قطعه أو إبقائه ) لخبر الشيخين واللفظ لمسلم لا
~~تبيعوا الثمر حتى يبدو صلاحه أي فيجوز بعد بدوه وهو صادق بكل من الأحوال
~~الثلاثة والمعنى الفارق بينهما أمن العاهة بعدة غالباوقبله تسرع إليه لضعفه
~~فيفوت متلفه الثمن وبه يشعر قوله صلى الله عليه وسلم أرأيت إن منع الله
~~الثمرة فبم يستحل أحدكم مال أخيه ( وإلا ) أي وإن لم يبد صلاحه ( فإن بيع
~~وحده ) ( أي دون أصله ( لم يجز ) للخبر المذكور ( إلا بشرط قطعه ) فيجوز
~~إجماعا بشروطه السابقة في البيع من كونه مرئيا منتفعا به إلى غير ذلك ( وإن
~~كان أصله لمشتر ) فيجب شرط القطع لعموم الخبر والمعنى ( لكن لا يلزمه وفاء
~~) به في هذه إذ لا معنى لتكليفه قطع ثمره عن أصله على أنه صحح في الروضة في
~~باب المساقاة صحة بيعه له بلا شرط لأنهما يحتمعان في ملك شخص واحد فأشبه ما
~~لو اشتراهما معا ولو باع ثمرة على شجرة مقطوعة لم يجب شرط القطع لأنها لا
~~تبقى عليها فيصير كشرط القطع ( أو ) بيع الثمر ( مع أصله ) بغير تفصيل (
~~جاز لا بشرط قطعه ) لأنه تابع للأصل وهو غير متعرض للعاهة أما بيعه بشرط
~~قطعه فلا يجوز لما فيه من الحجر عليه في ملكه
# وفارق جواز بيعه لمالك أصله بشرط قطعه بوجود التبعية هنا لشمول العقد
~~لهما وانتفائها ثم فإن فصل ms0353 كبعتك الأصل بدينار والثمرة بنصفه لم يصح بيع
~~الثمرة إلا بشرط القطع لانتفاء التبعية وتعبيري بالأصل أعم من تعبيره
~~بالشجر لشموله بيع البطيخ نحوه وإن خالف الإمام والغزالي حيث قالا بوجوب
~~شرط القطع مطلقا في البطيخ ونحوه لتعرض أصله للعاهة
# ( وجاز بيع زرع ) ولو بقلا ( بالأوجه السابقة ) في الثمرة وباشتراط القلع
~~كما يعلم مما يأتي ( إن بدا صلاحه وإلا ف ) يجوز بيعه ( مع أرضه أو بشرط
~~قطعه ) كنظيره في الثمر ( أو قلعه ) لا مطلقا ولو بشرط إبقاءه
# وتعبيري بالأوجه السابقة وببدو الصلاح أعم مما عبر به وعدم اشتراط القطع
~~أو القلع في بيع بقل بدا صلاحه صرح به ابن الرفعة ناقلا له عن القاضي
~~والماوردي وظاهر نص الأم وحمل إطلاق من أطلق كالأصل اشتراط ذلك في بيع
~~الزرع الأخضر على ما لم يبد صلاحه وقولي أو قلعه من زيادتي وظاهر مما مر في
~~الثمر أنه لا يجوز بيع الزرع مع الأرض بشرط القطع أو القلع ومما مر في
~~البيع أنه لا يصح بيع حب مستتر في سنبلة الذي ليس من مصالحه وأنه لا يضركم
~~لا يزال إلا لأكل وأن ماله كمان يصح بيعه PageV01P311 في الكم الأسفل دون
~~الأعلى ( وبدو صلاح ما مر ) من ثمر وغيره ( بلوغه صفة يطلب فيها غالبا )
~~وعلامته في الثمر المأكول والمتلون أخذه في حمرة أو سواد أو صفرة كبلح عناب
~~ومشمش وإجاص بكسر الهمزة وتشديد الجيم وفي غير المتلون منه كالعنب الأبيض
~~لينه وتمويهه وهو صفاؤه وجريان الماء فيه وفي نحو القثاء إن تجنى غالبا
~~للأكل وفي الزرع اشتداده بأن يتهيأ لما هو المقصود منه وفي الورد انفتاحه
~~فتعبيري بما ذكر المأخود من الروضة كأصلها أعم وأولى من قوله ويبدو صلح
~~الثمر ظهور مبادي النضج والحلاوة فيما لا يتلون وفي غيره بأن يأخذ في
~~الحمرة أو السواد ( وبدو صلاح بعضه ) وإن قل ( كظهوره ) فيصح بيع كله من
~~غير شرط القطع أن اتحد بستان وجنس وعقد وإلا فلكل حكمه فيشترط القطع فيما
~~لم يبد صلاحه دون ما ms0354 بدا صلاحه وتعبيري بما ذكر لإفادته الشرط المذكور أولى
~~مما عبر به ( وعلى بائع ما بدا صلاحه ) من ثمر وغيره وأبقى ( سقيه ما بقي )
~~قبل التخلية وبعدها قدر ما ينمو به ويسلم من التلف والفساد لأن السقي من
~~تتمة التسليم الواجب كالكيل في المكيل فلو شرط على المشتري بطل البيع لأنه
~~خلاف قضيته وبما تقرر علم أن ذلك محله عند استحقاق المشتري الإبقاء فلو بيع
~~بشرط القطع لم يلزم البائع السقي بعد التخلية ( ويتصرف ) فيه ( مشتريه
~~ويدخل في ضمانه بعد تخلية ) وإن لم يشرط قطعه لحصول قبضه بها
# وأما خبر مسلم أنه صلى الله عليه وسلم أمر بوضع الجوائح فمحمول على الندب
~~وبما ذكر علم ما صرح به الأصل أنه لو اشترى ثمرا أو زرعا قبل بدو صلاحه
~~بشرط قطعه ولم يقطع حتى هلك كان أولى بكونه من ضمانه مما لم يشرط قطعه بعد
~~بدو صلاحه لتفريطه بترك القطع المشروط أما قبل التخلية فلا يتصرف فيه
~~المشتري وهو من ضمان البائع كنظائره ( فلو تلف بترك سقي ) من البائع قبل
~~التخلية أو بعدها ( انفسخ ) البيع وهذا من زيادتي ( أو تعيب به خير مشتر )
~~بين الفسخ والإجازة إن كانت الجائحة من ضمانه لأن الشرع ألزم البائع
~~التنمية بالسقي فالتلف والتعييب بتركه كالتلف والتعييب قبل القبض ( ولا يصح
~~بيع ما ) هو أعم من قوله ثمر ( يغلب ) تلاحقه و ( اختلاط حادثه بموجوده )
~~وإن بدا صلاحه ( كتين وقثاء ) وبطيخ لعدم القدرة على تسليمه ( إلا بشرط
~~قطعه ) عند خوف الاختلاط فيصح البيع لزوال المحذور ويصح فيما لا يغلب
~~اختلاطه بيعه مطلقا وبشرط قطعه أو إبقاءه كما مر ( فإن وقع اختلاط فيه ) هو
~~من زيادتي ( أو فيما لا يغلب ) اختلاطه ( قبل تخلية ) سواء أندر وعليه
~~اقتصر الأصل أم تساوى الأمران أم جهل الحال ( خير مشتر ) دفعا لضرر عنه (
~~إن لم يسمح له ) به ( بائع ) بهبة أو إعراض وإلا فلا خيار له لزوال المحذور
~~وكلام الأصل PageV01P312 كالروضة وأصلها يقتضي تخيير المشتري أولا حتى يجوز
~~له المبادرة بالفسخ فإن ms0355 بادر البائع وسمح سقط خياره قال في المطلب وهو
~~مخالف لنص الشافعي والأصحاب على أن الخيار للبائع أولا رجحه السبكي وكلامي
~~ظاهر في الأول ويحتمل الثاني بمعنى أن المشتري يخير إن سأل البائع ليسمح له
~~فلم يسمح وخرج بزيادتي قبل التخلية ما لو وقع الاختلاط بعدها فلا يخير
~~المشتري بل إن توافقا على قدر فذاك وإلا صدق صاحب اليد بيمينه في قدر حق
~~الآخر وهل اليد بعد التخلية للبائع أو للمشتري أولهما فيه أوجه وقضية كلام
~~الرافعي ترجيح الثاني ( ولا يصح بيع بر في سنبله ب ( بر ( صاف ) من التبن (
~~وهو المحاقلة ولا ) بيع ( رطب على نخل بتمر وهو المزابنة ) للنهي عنهما في
~~الصحيحين ولعدم العلم بالمماثلة فيهما
# ولأن المقصود من المبيع في الحاقلة مستور بما ليس من صلاحه وهي مأخوذ من
~~الحقل جمع حقلة وهي الساحة التي يرزع فيها سميت بذلك لتعلقها بزرع في حقله
~~والمزابنة من الزبن وهو الدفع لكثرة الغبن فيها فيريد المغبون دفعه والغابن
~~خلافه فيتدافعان
# وفائدة ذكر هذين الحكمين تسميتهما بما ذكر وإلا فقد علما مما مر ( ورخص
~~في ) بيع ( العرايا ) جمع عرية وهي ما يفردها مالكها للأكل لأنها عريت عن
~~حكم جميع البستان ( وهي بيع رطب أو عنب على شجر خرصا ولو لأغنياء بتمر أو
~~زبيب كيلا ) لأنه صلى الله عليه وسلم أرخص فيها في الرطب رواه الشيخان وقيس
~~به العنب بجامع أن كلا منهما زكوي يمكن خرصه ويدخر يابسه وظاهر الخبر
~~التسوية بين الفقراء والأغنياء ومما ورد مما ظاهره تخصيص ذلك بالفقراء ضعيف
~~وبتقدير صحته فما ذكر فيه حكمة المشروعية ثم قد يعم الحكم كما في الرمل
~~والاضطباع وكالرطب البسر بعد بدو صلاحه لأن الحاجة إليه كهي إلى الرطب ذكره
~~الماوردي والروياني قيل ومثله الحصرم ورد بأن الحصرم لم يبد به صلاح العنب
~~وبأن الخرص لا يدخله لأنه لم يتناه كبره بخلاف البسر فيهما وقولي خرصا من
~~زيادتي ودخل بقولي كيلا ما لو باع ذلك بتمر أو زبيب على شجر كيلا بخلاف ما ms0356
~~لو باعه به خرصا فتقييد الأصل كغيره بالأرض جرى على الغالب وإن فهم بعضهم
~~أنها قيد معتبر فرتب عليه المنع في ذلك مطلقا ولهذا لم يقيد بها في الروضة
~~وأصلها ومحل الرخصة ( فيما دون خمسة أو سق ) بتقدير الجفاف بمثله روى
~~الشيخان أن النبي صلى الله عليه وسلم أرخص في بيع العرايا بخرصها فيما دون
~~خمسة أوسق أو في خمسة أوسق شك داود بن الحصين أحد رواته فأخذ الشافعي
~~بالأقل في أظهر قوليه وظاهر أن محل الرخصة فيها إذا لم يتعلق بها حق الزكاة
~~بأن كان الموجودون خمسة أوسق أو خرص على المالك أما ما زاد على ما دونها
~~فلا يجوز فيه ذلك ( فإن زاد ) على ما دونها ( في صفقات ) كل منها دون خمسة
~~أوسق ( جاز ) سواء أتعددت الصفقة بتعدد العقد أم بتعدد المشتري أم البائع
~~PageV01P313 ( وشرط ) في صحة بيع العرايا ( تقابض ) في المجلس لأنه بيع
~~مطعوم ( بتسليم تمر أو زبيب ) كيلا ( وتخلية في شجر ) ومعلوم أنه لا بد من
~~المماثلة فإن تلف الرطب أو العنب فذاك وإن جفف وظهر تفاوت بينه وبين التمر
~~أو الزبيب فإن كان قدر ما يقع بين الكيلين لم يضر وإن كان أكثر فالعقد باطل
~~وخرج بالرطب والعنب سائر الثمار كالجوز واللوز والمشمش لأنها متفرقة مستورة
~~بالأوراق فلا يتأتى الخرص فيها وقولي أو زبيب من زيادتي ولهذا عبرت بشجر
~~بدل تعبيره بنخل
#
# | باب الاختلاف في كيفية العقد
# هذا أعم من تعبيره باختلاف المتبايعين وكذا تعبيري بالعقد والعوض فيما
~~يأتي أعم من تعبيره بالبيع والثمن والمبيع له ( اختلف مالكا أمر عقد ) من
~~مالكين أو نائبيهما أو وارثيهما أو أحدهما ونائب لآخر أو أحدهما ووارثه أو
~~نائب أحدهما ووارث الآخر ( في صفة عقد معاوضة وقد صح كقدر عوض ) من نحو
~~مبيع أو ثمن ومدعي المشتري مثلا في المبيع أكثر أو البائع مثلا في الثمن
~~أكثر ( أو جنسه ) كذهب أو فضة والتصريح به من زيادتي ( أو صفته ) كصحاح
~~ومكسرة ( أو أجل أو قدر ) كشهر أو شهرين ( ولا بينة ms0357 ) لأحدهما ( أو ) لكل
~~منهما بنية و ( تعارضتا ) بأن لم تؤرخا بتاريخين وهو من زيادتي ( تحالفا )
~~( وخرج بزيادتي ( غالبا ) مسائل منها ما لو اختلفا في ذلك بعد القبض مع
~~الإقالة أو التلف أو في عين نحو المبيع والثمن معا فلا تحالف بل يحلف مدعي
~~النقص في الأولى بشقيها لأنه غارم وكل منهما على نفي دعوى صاحبه في الثانية
~~على الأصل
# وعدلت عن قوله إذا اتفقا على صحة البيع إلى قولي وقد صح لأن الشرط وجود
~~الصحة لا الاتفاق عليها ففي الروضة كأصلها لو قال بعتك بألف فقال بل
~~بخمسمائة وزق خمر حلف البائع على نفي سبب الفساد ثم يتحالفان ( فيحلف كل )
~~منهما ( يمينا ) واحدة ( تجمع نفيا ) لقول صاحبه ( وإثباتا ) لقوله فيقول
~~البائع مثلا والله ما بعت بكذا ولقد بعت بكذا
# ويقول المشتري والله ما اشتريت بكذا ولقد اشتريت بكذا
# أما حلف كل منهما فلخبر مسلم اليمين على المدعى عليه وكل منهما مدعى عليه
~~كما أنه مدع وأما أنه في يمين واحدة فلأن الدعوى واحدة ومنفي كل منهما في
~~ضمن مثبته فجاز التعرض في اليمين الواحدة للنفي والإثبات ولأنها أقرب لفصل
~~الخصومة
# وظاهر أن الوارث إنما يحلف على نفي العلم ( ويبدأ ) في اليمين ( بنفي )
~~لأنه الأصل فيها ( وبائع ) مثلا لأن جانبه أقوى لأن المبيع يعود
~~PageV01P314 إليه بعد الفسخ المترتب على التحالف ولأن ملكه على الثمن قد تم
~~بالعقد وملك المشترى على المبيع لا يتم إلا بالقبض فمحل ذلك إذا كان المبيع
~~معينا والثمن في الذمة ففي العكس يبدأ بالمشتري وفيما إذا كانا معينين أو
~~في الدمة يستويان فيتخير الحاكم بأن يجتهد في البداءة بأيهما ( ندبا ) لا
~~وجوبا لحصول المقصود بكل منهما وهذا من زيادتي ( ثم ) بعد تحالفهما ( إن
~~أعرضا ) عن الخصومة ( أو تراضيا ) بما قاله أحدهما فظاهر بقاء العقد به في
~~الثانية والإعراض عنهما في الأولى وهو من زيادتي ( وإلا فإن سمح أحدهما )
~~للآخر بما ادعاه ( أجبر الآخر ) وهذا من زيادتي ( وإلا فسخاه أو أحدهما أو
~~الحاكم ) أي لكل منهم فسخه لأنه ms0358 فسخ لاستدراك الظلامة فأشبه الفسخ بالعيب
~~لكنهم اقتصروا في الكتابة على فسخ الحاكم وفصلوا فيه بين قبض ما ادعاه
~~السيد من النجوم وعدم قبضه وسيأتي بيان ذلك في الكتابة ( ثم ) بعد الفسخ (
~~يرد مبيع ) مثلا ( بزيادة ) له ( متصلة وأرش عيب ) فيه إن تعيب وهو ما نقص
~~من قيمته كما يضمن كله بها وذكر الزيادة المتصلة من زيادتي ( فإن تلف ) حسا
~~أو شرعا كأن مات أو أوقفه أو باعه أو كاتبه ( رد مثله ) إن كان مثليا وهذا
~~من زيادتي ( أو قيمته حين تلف ) حسا أو شرعا إن كان متقوما وإن رهنه
~~فللبائع قيمته أو انتظار فكاكه أو آجره فله أخذه ولا ينزعه من يد المكتري
~~حتى تنقضي المدة والمسمى للمشتري وعليه للبائع أجرة مثل ما بقي منها
~~واعتبرت قيمة المتقوم حين تلفه لا حين قبضه ولا حين العقد لأن الفسخ برفع
~~العقد من حينه لا من أصله وهو أولى بذلك من المستام والمعار لأنه ليس
~~مقبوضا بعقد ( ولو ) ادعى ) أحدهما ( بيعا الآخر هبة ) كأن قال بعتكه بكذا
~~فقال بل وهبتنيه ( حلف كل ) منهما ( على نفي دعوى الآخر ثم يرده ) لزوما (
~~مدعيها ) أي الهبة ( بزوائده ) المتصلة والمنفصلة إذ لا ملك له فيه ظاهرا
~~وإنما لم يتحالفا لأنهما لم يتفقا على عقد كما علم ذلك من أول الباب وإنما
~~ذكرها ليرتب عليه رد الزوائد فإنه قد يخفى ( أو ) ادعى أحدهما ( صحته ) أي
~~البيع ( والآخر فساده ) كأن ادعى اشتماله على شرط فاسد ( حلف مدعيها ) أي
~~الصحة فيصدق لأن الظاهر معه وخرج بزيادتي ( غالبا ) مسائل منها ما لو باع
~~ذراعا من أرض معلومة الذرعان ثم ادعى إرادة ذراع معين ليفسد البيع وادعى
~~المشتري شيوعه فيصدق البائع بيمينه وما لو اختلفا هل وقع الصلح على الإنكار
~~أو الاعتراف فيصدق مدعي الإنكار لأنه الغالب ( ولو رد ) المشتري ( مبيعا
~~معينا ) هو أولى من تعبيره بالعبد ( معيبا فأنكر البائع أنه المبيع حلف )
~~البائع فيصدق لأن الأصل مضى العقد على السلامة فإن كان المبيع في الذمة ولو
~~PageV01P315 مسلما فيه بأن ms0359 يقبض المشتري ولو مسلما المؤدي عما في الذمة ثم
~~يأتي بمعيب فيقول البائع ولو مسلما إليه ليس هذا المقبوض فيحلف المشتري أن
~~هذا هو المقبوض لأن الأصل بقاء شغل ذمة البائع ويجيء مثل ذلك في الثمن
~~فيحلف المشتري في المعين والبائع فيما في الذمة وذكر التحليف من زيادتي
# (
# | باب في معاملة الرقيق
# عبدا كان أو أمة فتعبيري به فيما يأتي أولى من تعبيره بالعبد وإن قال ابن
~~حزم لفظ العبد يتناول الأمة ( الرقيق ) تصرفاته ثلاثة أقسام ما لا ينفذ وإن
~~أذن فيه السيد كالولايات والشهادات وما ينفذ بغير إذنه كالعبادات والطلاق
~~والخلع وما يتوقف على إذنه كالبيع والإجارة وهو ما ذكرته بقولي ( لا يصح
~~تصرفه في مالي ) هو أولى من اقتصاره على الشراء والاقتراض ( بغير إذن سيده
~~) فيه ( وإن سكت عليه ) لأنه محجور عليه لحق سيده ( فيرد ) أي المبيع أو
~~نحوه سواء أكان بيد سيده ( لمالكه ) لأنه لم يخرج عن ملكه ولو أدى الثمن من
~~مال سيده استرد أيضا ( فإن تلف في يده ) أي يد الرقيق ( ضمنه في ذمته )
~~لأنه ثبت برضا مستحقه ولم يأذن السيد فيه ( أو ) تلف في ( يد سيده ضمن
~~المالك أيهما شاء ) لوضع يدهما عليه بغير حق ( و ) لكن ( الرقيق إنما يطالب
~~بعد عتق ) له أو لبعضه لأنه لا مال له قبل ذلك ( وإن أذن له ) سيده ( في
~~تجارة تصرف بحسب إذنه ) بفتح السين أي بقدره فإن أذن له في نوع أو وقت أو
~~مكان لم يتجاوزه ويستفيد بالإذن فيها ما هو من توابعها كنشر وطي وحمل متاع
~~إلى حانوت ورد بعيب ومخاصمة في عهدة ( وإن أبق ) فإنه يتصرف بحسب إذنه له
~~ولا ينعزل بذلك لأنه معصية فلا توجب الحجر وله التصرف في البلدة التي أبق
~~إليها إلا إن خص سيده الإذن بغيرها
# وظاهر أن شرط صحة تصرف الرقيق بالإذن كونه بحيث يصح تصرفه لنفسه لو كان
~~حرا ( وليس له ) بالإذن فيها ( نكاح ولا تبرع ولا تصرف في نفسه ) رقبة
~~ومنفعة ولا في كسبه ( ولا إذن ms0360 ) لرقيقه أو غيره ( في تجارة ) لأنها لا
~~تتناول شيئا منها ولا ينفق على نفسه من مال التجارة وتعبيري بالتبرع
~~والتصرف أعم من تعبيره بالتصدق والإجارة ( ولا يعامل سيده ) ببيع وشراء
~~وإجارة وغيرها لأن تصرفه لسيده بخلاف المكاتب
# وسيأتي في الإقرار صحة إقراره بديون معاملة وغيرها ( ومن PageV01P316 عرف
~~رقه لم يعامله ) أي لم يجز أن يعامله ( حتى يعلم الإذن بسماع سيده أو بينه
~~أو شيوع ) بين الناس حفظا لماله قال السبكي وينبغي جوازه بحبر عدل واحد
~~لحصول الظن به وإن كان لا يكفي عند الحاكم كما لا يكفي سماعه من السيد ولا
~~الشيوع وخرج بما ذكر قول الرقيق أنا مأذون لي فلا يكفي في جواز معاملته
~~لأنه متهم ( ولو تلف في يد مأذون ) له ( ثمن سلعة باعها فاستحقت ) أي فخرجت
~~مستحقة ( رجع عليه مشتر ببدله ) أي ثمنها لأنه المباشر للعقد فتتعلق به
~~العهدة فقول الأصل ببدلها أي بدل ثمنها ( وله مطالبة السيد به كما يطالب
~~بثمن ما اشتراه الرقيق ) وإن كان بيد الرقيق وفاء لأن العقد له فكأنه
~~العاقد ( ولا يتعلق دين تجارته برقبته ) لأنه ثبت برضا مستحقه ( ولا بذمة
~~سيده ) وإن أعتقه أو باعه لأنه المباشر للعقد ( بل ) يتعلق ( بمال تجارته )
~~أصلا وربحا ( وبكسبه ) باصطياد ونحوه بقيد زدته بقولي ( قبل حجر ) فيؤدي
~~منهما لإقتضاء العرف والإذن ذلك ثم إن بقي بعد الأداء شيء من الدين يكون في
~~ذمة الرقيق إلى أن يعتق فيطالب به ولا ينافي ما ذكر من أن ذلك لا يتعلق
~~بذمة السيد مطالبته به إذ لا يلزم من المطالبة بشيء ثبوته في الذمة بدليل
~~مطالبة القريب بنفقة قريبه والموسر بنفقة المضطر والمراد أنه يطالب ليؤدي
~~مما في يد الرقيق لا من غيره ولو مما كسبه الرقيق بعد الحجر عليه
# وفائدة مطالبة السيد بذلك إذا لم يكن في يد الرقيق وفاء احتمال أنه يؤديه
~~لأن له به علقة في الجملة وإن لم يلزم ذمته فإن أداه برئت ذمة الرقيق وإلا
~~فلا ( ولا يملك ) الرقيق ( ولو بتمليك ) من سيده ms0361 أو غيره لأنه ليس أهلا
~~للملك وإضافة الملك إليه في خبر الصحيحين من باع عبدا وله مال فماله للبائع
~~إلا أن يشترطه المبتاع للإختصاص لا للملك وتعبيري بما ذكر أعم من قوله ولا
~~يملك بتمليك سيده PageV01P317
#
# | كتاب السلم
# ويقال له السلف
# والأصل فيه قبل الإجماع آية @QB@ يا أيها الذين آمنوا إذا تداينتم بدين
~~@QE@ فسرها ابن عباس بالسلم وخبر الصحيحين من أسلف في شيء فليسلف في كيل
~~معلوم ووزن معلوم إلى أجل معلوم ( هو بيع ) شيء ( موصوف في ذمة بلفظ سلم )
~~لأنه بلفظ البيع لا سلم على ما صححه الشيخان لكن نقل الأسنوي فيه اضطرابا
~~وقال الفتوى على ترجيح أنه سلم وعزاه للنص وغيره واختاره السبكي وغيره
~~والتحقيق أنه بيع نظرا للفظ سلم نظرا للمعنى فلا منافاة بين النص وغيره لكن
~~الأحكام تابعة للمعنى الموافق للنص حتى يمتنع الاستبدال فيه كما مر وفاقا
~~للجمهور خلافا لما في الروضة كأصلها
# ويدل لذلك ما ذكروه في إجارة الذمة من أنها إجارة ويمتنع فيها الاستبدال
~~نظرا للمعنى ثم محل الخلاف إذا لم يذكر بعده لفظ السلم وإلا وقع سلما كما
~~جزم به الشيخان في تفريق الصفقة ( فلو أسلم في معين ) كأن قال أسلمت إليك
~~هذا الثوب في هذا العبد فقبل ( لم ينعقد ) سلما لانتفاء الدينية ولا بيعا
~~لاختلال اللفظ لأن لفظ السلم يقتضي الدينية وهذاجرى على القاعدة من ترجيح
~~اعتبار اللفظ وقد يرجحون اعتبار المعنى إذا قوي كترجيحهم في الهبة بثواب
~~معلوم انعقادها بيعا ( وشرط له مع شروط البيع ) غير الرؤية سبعة ( أمور
~~أحدها ) وهو من زيادتي ( حلول رأس مال ) كالربا ( و ) ثانيها ( تسليمه )
~~بالمجلس قبل التفرق إذ لو تأخر لكان ذلك في معنى بيع الكالىء للكالىء إن
~~كان رأس المال في الذمة ولأن السلم عقد غرر جوز للحاجة فلا يضم إليه غرر
~~آخر ولو كان رأس المال منفعة فيشترط تسليمها بالمجلس ( وتسليمها ) بتسليم
~~العين وإن كان المعتبر في السلم القبض الحقيقي كما سيأتي لأن ذلك هو الممكن
~~في قبضه لأنها تابعة للعين ( فلو ms0362 أطلق ) رأس المال في العقد كأسلمت إليك
~~دينارا في ذمتي في كذا ( ثم ) عين و ( سلم فيه ) أي في المجلس ( صح ) لوجود
~~الشرط ( كما لو أودعه ) فيه المسلم إليه ( بعد قبضه المسلم ) أو رده إليه
~~عن دين فإنه يصح خلافا للروياني في الثانية لأن تصرف أحد العاقدين مع الآخر
~~لا يستدعي لزوم الملك ( لا إن أحيل به ) من المسلم فلا يصح السلم ( وإن قبض
~~فيه ) أي قبضه المحتال وهو المسلم إليه في المجلس لأن بالحوالة يتحول الحق
~~إلى ذمة PageV01P318 المحال عليه فهو يؤديه عن جهة نفسه لا عن جهة المسلم
~~نعم إن قبضه من المحال عليه أو من المسلم إليه بعد قبضه بإذنه وسلمه إليه
~~في المجلس صح ولو أحيل على رأس المال من المسلم إليه وتفرقا فبل التسليم لم
~~يصح السلم وإن جعلنا الحوالة قبضا لأن المعتبر هنا القبض الحقيقي ولهذا لا
~~يكفي فيه الإبراء فإن أذن المسلم إليه للمسلم في التسليم إلى المحتال ففعل
~~في المجلس صح وكان وكيلا عنه في القبض
# وعلم مما ذكرته أولا ما صرح به الأصل من أن رؤية رأس المال تكفي عن معرفة
~~قدره ( ومتى فسخ ) السلم بمقتضى له ( وهو ) أي رأس المال ( باق رد ) بعينه
~~( وإن عين في المجلس ) لا في العقد لأنه عين مال السلم فإن كان تالفا بدله
~~من مثل أو قيمة
# ( و ) ثالثها ( بيان محل ) بفتح الحاء أي مكان ( التسليم ) للمسلم فيه (
~~إن أسلم في مؤجل بمحل لا يصلح له ) أي للتسليم ( أو لحمله ) أي المسلم فيه
~~( مؤنة ) لتفاوت الأغراض فيما يراد من الأمكنة في ذلك أما إذا أسلم في حال
~~أو مؤجل لكن بمحل يصلح للتسليم ولا مؤنة لحمله فلا يشترط فيه ذلك ويتعين
~~محل العقد للتسليم وإن عينا غيره تعين والمراد بمحل العقد تلك المحلة لا
~~ذلك المحل بعينه ولو عينا محلا فخرج عن صلاحية التسليم تعين أقرب محل صالح
~~على الأقيس في الروضة وقولي في مؤجل من زيادتي ( وصح ) السلم ( حالا ومؤجلا
~~) بأن يصرح بهما أما ms0363 المؤجل فبالنص والإجماع وأما الحال فبالأولى لبعده عن
~~الغرر ولا ينقص بالكتابة لأن الأجل فيها إنما وجب لعدم قدرة الرقيق والحلول
~~ينافي ذلك والتأجيل يكون ( بأجل يعرفانه ) أي يعرفه العاقدان ( أو عدلان )
~~غيرهما أو عدد تواتر ولو من كفار ( كإلى عيد أو جمادى ويحمل على الأول )
~~الذي يليه في العيدين أو جماديين لتحقق الاسم به وخرج بذلك المجهول كإلى
~~الحصاد أو في شهر كذا فلا يصح وقولي يعرفانه أو عدلان أولى من قوله ويشترط
~~العلم بالأجل ( ومطلقه ) إي السلم بأن يطلق عن الحلول والتأجيل ( حال )
~~كالثمن في البيع المطلق ( وإن عينا شهورا ولو غير عربية ) كالفرس والروم (
~~صح ) لأنها معلومة مضبوطة ( ومطلقها هلالية ) لأنها عرف الشرع وذلك بأن يقع
~~العقد أولها ( فإن انكسر شهر ) منها بأن وقع العقد في أثنائه ( حسب الباقي
~~) بعده ( بالأهلة وتمم الأول ثلاثين ) مما بعدها ولا يلغى المنكسر لئلا
~~يتأخر ابتداء الأجل عن العقد نعم لو وقع العقد في اليوم الأخير من الشهر
~~اكتفى بالأشهر بعده بالأهلة وإن نقص بعضها ولا يتمم اليوم مما بعدها وإن
~~نقص آخرها لأنها مضت عربية كوامل ويتمم من الأخير إن كمل
# ( و ) رابعها ( قدرة على تسليم ) للمسلم فيه ( عند وجوبه ) وذلك في
~~المسلم الحال بالعقد PageV01P319 وفي المؤجل بحلول الأجل فلو أسلم في منقطع
~~عند الحلول كالرطب في الشتاء لم يصح وهذا الشرط في الحقيقة من شروط البيع
~~وإنما صرح به هنا مع الاغتناء عنه بقولي مع شروط البيع ليرتب عليه ما يأتي
~~ولأن المقصود بيان محل القدرة وهو حالة وجوب التسليم وهي تارة تقترن بالعقد
~~لكون السلم حالا وتارة تتأخر عنه لكونه مؤجلا كما تقرر بخلاف البيع للمعين
~~فإن المعتبر اقتران القدرة فيه بالعقد مطلقا وخرج بزيادتي ( بلا مشقة عظيمة
~~) ما لو ظن حصوله عند الوجوب لكن بمشقة عظيمة كقدر كبير من الباكورة فإنه
~~لا يصح كما قال الشيخان إنه الأقرب إلى كلام الأكثر ( ولو ) كان المسلم فيه
~~يوجد ( بمحل ) آخر فيصح إن ( اعتيد نقله ) منه ( لبيع ) فإن لم يعتد ms0364 نقله
~~له بأن نقل له نادرا أو لم ينقل له أصلا أو اعتيد نقله لغير البيع كالهدية
~~لم يصح السلم فيه لعدم القدرة عليه ( فلو أسلم فيما يعز ) وجوده إما لقلته
~~( كصيد بمحل عزة ) أي بمحل وجوده فيه
# ( و ) إما لاستقصاء وصفه الذي لا بد منه في المسلم فيه مثل ( لؤلؤ كبار
~~وياقوت و ) إما لندرة اجتماعه مع الصفات مثل ( أمة وأختها أو ولدها لم يصح
~~) لانتفاء الوثوق بتسليمه في الأولى ولندرة اجتماعه مع الصفات المشروطة
~~ذكرها في الأخيرتين
# وخرج بالكبار الصغار فيجوز السلم فيها كيلا ووزنا وهي ما تطلب للتداوي
~~والكبار ما تطلب للتزين قال الماوردي ويجوز السلم في البلور بخلاف العقيق
~~لاختلاف أحجاره ( أو ) أسلم ( فيما يعم فانقطع ) كله أو بعضه ( في محله )
~~بكسر الحاء أي وقت حلوله ( خير ) على التراخي بين فسخه والصبر حتى يوجد
~~فيطالب به فإن أجاز ثم بدا له أن يفسخ مكن من الفسخ ولو أسقط حقه من الفسخ
~~لم يسقط على الأصح في الروضة وعلم من تخييره أنه لا ينفسخ السلم بذلك بخلاف
~~تلف المبيع لأن المسلم فيه يتعلق بالذمة ( لا قبل انقطاعه فيه ) أي في
~~المحل وإن علمه قبله أي فلا خيار له قبله إذا لم يجيء وقت وجوب التسليم
# ( و ) خامسها ( علم بقدر ) له ( كيلا ) فيما يكال ( أو نحوه ) من وزن
~~فيما يوزن وعد فيما يعد وذرع فيما يذرع للخبر السابق مع قياس ما ليس فيه
~~على ما فيه ومعلوم أنه لو أسلم في مذروع معدود كبسط اعتبر مع الذرع العد (
~~وصح نحو جوز ) مما جرمه كجرمه فأقل أي سلمه ( بوزن ) وإن كان في نوع يكثر
~~اختلافه بغلظ قشره ورقتها وخلافا للإمام وإن تبعه الرافعي وكذا النووي في
~~غير شرح الوسيط ( و ) صح ( موزون ) أي سلمه ( بكيل ) بقيد زدته بقولي ( يعد
~~) أي الكيل ( فيه ضابطا ) لأن المقصود معرفة المقدار كدقيق وما صغر جرمه
~~كجوز ولوز وإن كان في نوع يكثر اختلافه بما مر بخلاف ما لا يعد الكيل فيه
~~ضابطا كفتات ms0365 مسك وعنبر لأن للقدر اليسير منه مالية كثيرة والكيل لا يعد
~~ضابطا فيه وكبطيخ وباذنجان ورمان ونحوها مما كبر جرمه فيتعين فيه الوزن فلا
~~يكفي فيه الكيل لأنه يتجافى في الميكال ولا العد لكثرة التفاوت PageV01P320
~~فيه والجمع فيه بين العد والوزن لكل واحد مفسد لما يأتي بل لا يجوز السلم
~~في البطيخة ونحوها لأنه يحتاج إلى ذكر جرمها مع وزنها فيورث عزة الوجود
~~وقولي يعد فيه ضابطا أولى مما ذكره ( و ) صح ( مكيل ) أي سلمه ( بوزن ) لما
~~مر ( لا بهما ) أي الكيل والوزن معا فلو أسلم في مائة صاع بر على أن وزنها
~~كذا لم يصح لأن ذلك يعز وجوده ( ووجب في لبن ) بكسر الباء وهو الطوب غير
~~المحرق ( عد وسن ) معه ( وزن ) فيقول مثلا ألف لبنة وزن كل واحدة كذا لأنه
~~يضرب عن اختيار فلا يعز وجوده والأمر في وزنه على التقريب لكن يشترط أنه
~~يذكر طوله وعرضه وثخانته وأنه من طين معروف وذكر سن الوزن من زيادتي ( وفسد
~~) السلم ولو حالا ( بتعيين نحو مكيال ) من ميزان وذراع وصنجة ( غير معتاد )
~~ككوز لأنه قد يتلف قبل قبض ما في الذمة فيؤدي إلى التنازع بخلاف ما لو قال
~~بعتك ملء هذا الكوز من هذه الصبرة فإنه يصح لعدم الغرر فإن كان معتادا لم
~~يفسد السلم ويلغو تعيينه كسائر الشروط التي لا غرض فيها ويقوم مثل المعين
~~مقامه فلو شرطا أن لا يبدل بطل السلم ونحو من زيادتي
# ( و ) فسد أيضا بتعيين ( قدر من ثمر قرية قليل ) لأنه قد ينقطع فلا يحصل
~~منه شيء لا من ثمر قرية كثير لأنه لا ينقطع غالبا وتعبيري بالقليل والكثير
~~في الثمر أولى من تعبيره بهما في القرية إذا الثمر قد يكثر في الصغيرة دون
~~الكبيرة
# ( و ) سادسها ( معرفة أوصاف ) للمسلم فيه أي معرفتها للعاقدين وعدلين (
~~يظهر بها اختلاف غرض وليس الأصل عدمها ) فإن فقدت لم يصح السلم لأن البيع
~~لا يحتمل جهل المعقود عليه وهو عين فلأن لا يحتمله وهو دين أولى وخرج
~~بالقيد ms0366 الأول ما يتسامح بإهمال ذكره كالكحل والسمن في الرقيق وبالثاني وهو
~~من زيادتي كون الرقيق قويا على العمل أو كاتبا مثلا فإنه وصف يظهر به
~~اختلاف غرض مع أنه لا يجب التعرض له لأن الأصل عدمه
# ( و ) سابعها ( ذكرها في العقد بلغة يعرفانها ) أي يعرفها العاقدان (
~~وعدلان ) غيرهما ليرجع إليهما عند تنازع العاقدين فلو جهلاها أو أحدهما أو
~~غيرهما لم يصح العقد وهذا بخلاف ما مر في الأجل من الاكتفاء بمعرفتهما أو
~~معرفة عدلين غيرهما لأن الجهل ثم راجع إلى الأجل وهنا إلى المعقود عليه
~~فجاز أن يحتمل ثم ما لا يحتمل هنا وليس المراد هنا وثم عدلين معينين إذ لو
~~كان كذلك لم يجز لاحتمال أن يموتا أو أحدهما أو يغيبا في وقت المحل فيتعذر
~~معرفتها بل المراد أن يوجد أبدا في الغالب ممن يعرفها عدلان أو أكثر
~~وتعبيري بعدلين أولى من تعبيره بغير العاقدين ( لا ) ذكر ( جودة ورداءة )
~~فيما يسلم فيه فلا يشترط ذكر شيء منهما ( ومطلقه ) أي المسلم فيه بأن لم
~~يقيد بشيء منهما ( جيد ) للعرف وينزل على أقل درجاته وكذا لو شرط شيء منهما
~~حيث يجوز ولو شرط رديء نوع أو أردأ جاز لانضباطهما وطلب أردأ من المحضر
~~عناد بخلاف ما لو شرط رديء عيب لعدم انضباطه أو أجوده لأن أقصاه غير
~~PageV01P321 معلوم إذا تقرر ذلك ( فيصح ) السلم ( في منضبط وإن اختلط )
~~بعضه ببعض مقصود أو غيره ( كعتابي وخز ) من الثياب الأول مركب من قطن وحرير
~~والثاني من أبريسم ووبر أو صوف وهما مقصود أركانهما
# ( وشهد ) بفتح الشين وضمها على الأشهر مركب من عسل وشمعة خلقة فهو شبيه
~~بالتمر وفيه النوى ( وجبن وأقط ) كل منهما فيه مع اللبن المقصود الملح
~~والأنفحة من مصالحه ( وخل تمر أو زبيب ) هو يحصل من اختلاطهما بالماء الذي
~~هو قوامه فشهدوا ما بعده معطوفان على مجرور الكاف لا مجرور في ( لا فيما لا
~~ينضبط مقصوده كهريسة ومعجون وغالية ) هي مركبة من مسك وعنبر وعود وكافور
~~كذا في الروضة كأصلها
# وفي تحرير ms0367 النووي ذكر الدهن مع الأولين فقط ( وخف مركب ) لاشتماله على
~~ظهارة وبطانة وحشو والعبارة لا تفي بذكر أقدارها وأوضاعها وخرج بزيادتي
~~مركب المفرد فيصح السلم فيه إن كان جديدا أو اتخذ من غير جلد وإلا امتنع
~~وهذا ما حرره السبكي وغيره لكنهم أطلقوا الصحة في غير الجلد ويشهد لما قلته
~~صحته السلم في الثياب المخيطة الجديدة دون الملبوسة ( وترياق مخلوط ) فإن
~~كان مفردا جاز السلم فيه وهو بتاء مثناة أو دال مهملة أو طاء كذلك مكسورات
~~ومضمومات ففيه ست لغات ويقال دراق وطراق ( ورؤوس حيوان ) لأنها تجمع أجناسا
~~مقصودة ولا تنضبط بالوصف ومعظمها العظم وهو غير مقصود ( ولا فيما تأثير
~~ناره غير منضبط ) هو أولى مما عبر به فلا يصح السلم في خبز ومطبوخ ومشوي
~~لاختلاف الغرض باختلاف تأثير النار فيه وتعذر الضبط بخلاف ما ينضبط تأثير
~~ناره كالعسل المصفى بها والسكر والفانيد والدبس واللبا فيصح السلم فيها كما
~~مال إلى ترجيحه النووي في الروضة وصرح بتصحيحه في تصحيح التنبيه في كل ما
~~دخلته نار لطيفة ومثل بالمذكورات غير العسل لكن كلام الرافعي يميل إلى
~~المنع كما في الربا وبه جزم صاحب الأنوار
# واعتمده الأسنوي ويؤيد الأول صحة السلم في الآجر كما صححه الشيخان وعليه
~~يفرق بين البابين بضيق باب الربا ( ولا ) في ( مختلف ) أجزاؤه ( كبرمة ) أي
~~قدر ( وكوز وطس ) بفتح الطاء وكسرها ويقال فيه طست ( وقمقم ومنارة ) بفتح
~~الميم ( وطنجير ) بكسر الطاء الدست وفتحها النووي وقال الحريري فتحها من
~~لحن الناس ( معمولة ) كل منهم لتعذر ضبطها وخرج بمعمولة المصبوبة في قالب
~~فيصح السلم فيها كما شمله الكلام الآتي ( وجلد ) لاختلاف الأجزاء في الرقة
~~والغلظ نعم يصح السلم في قطع منه مدبوغة وزنا ( ويصح ) السلم ( فيما صب
~~منها ) أي المذكورات أي من أصلها المذاب ( في قالب ) بفتح اللام أفصح من
~~كسرها ( و ) يصح في PageV01P322 ( أسطال ) مربعة أو مدورة فإطلاقي لها عن
~~تقييدها بالمربعة مع تأخيرها عما صب منها في قالب أولى مما صنعه ويصح السلم
~~في دراهم ودنانير بغيرهما لا ms0368 بمثلهما ولا في أحدهما بالآخر حالا كان أو
~~مؤجلا ( وشرط في ) السلم في ( رقيق ذكر نوعه كتركي ) أو حبشي فإن اختلف صنف
~~النوع وجب ذكره كخطابي أو رومي
# ( و ) ذكر ( لونه ) إن اختلف كأبيض أو أسود ( مع وصفه ) كأن يصف بياضه
~~بسمرة أو شقرة وسواده بصفاء أو كدورة فإن لم يختلف لون الرقيق كالزنج لم
~~يجب ذكره ( و ) ذكر ( سنه ) كابن ست أو سبع أو محتلم ( و ) ذكر ( قده طولا
~~أو غيره ) من قصر أو ربعة ( تقريبا ) في الوصف والسن والقد حتى لو شرط كونه
~~ابن سبع سنين مثلا بلا زيادة ولا نقصان لم يجز لندوره ويعتمد قول الرقيق في
~~الاحتلام وكذا في السن إن كان بالغا وإلا فقول سيده لمن ولد في الإسلام
~~وإلا فقول النخاسين أي الدلالين بظنونهم وقولي أو غيره أولى من قوله وقصرا
~~( و ) ذكر ( ذكورته أو أنوثته ) وثيوبة أو بكارة ( لا ) ذكر ( كحل ) بفتح
~~الكاف والحاء وهو أن يعلو جفون العينين سواد من غير اكتحال ( وسمن ) في
~~الأمة ( ونحوهما ) كملاحة ودعج وهو شدة سواد العين مع سعتها وتكلثم وجه وهو
~~استدارته لتسامح الناس بإهمالها
# ( و ) شرط ( في ماشية ) من إبل وبقر وغنم وخيل وبغال وحمير فهو أعم من
~~قوله في الإبل والخيل والبغال والحمير ذكر ( تلك ) أي الأمور المذكورة في
~~الرقيق من نوع كقوله من نعم بلد كذا أو نعم بني فلان ولون وذكورة أو أنوثة
~~وسن كابن مخاض أو ابن لبون ( إلا وصفا ) للون ( وقدا ) فلا يشترط ذكرهما
~~والتصريح بهذا الاستثناء من زيادتي ونقل الرافعي اتفاق الأصحاب عليه في
~~الثانية لكن جزم ابن المقري فيها بالاشتراط وسبقه إليه الماوردي قال وليس
~~للإخلال به وجه ويسن في غير الإبل ذكر الشبيه كمحجل وأغر ولطيم وهو ما سألت
~~غرته في أحد شقي وجهه ولا يجوز السلم في أبلق لعدم انضباطه
# ( و ) شرط ( في طير ) وسمك ولحمهما ( نوع وجثة ) كبرا أو صغرا أي ذكر هذه
~~الأمور وكذا ذكورة وأنوثة إن أمكن التمييز واختلف بهما الغرض وإن عرف ms0369 السن
~~ذكره أيضا ويذكر في الطير لونه إن لم يرد للأكل
# وفي السمك أنه نهري أو بحري طري أو مالح ( وفي لحم غير صيد وطير ) قديد
~~أو طري مملح أو غيره أن يذكر ( نوع ) كلحم بقر عراب أو جواميس أو لحم ضأن
~~أو معز ( وذكر خصي رضيع معلوف جذع أو ضدها ) أي أنثى فحل فطيم راع ثني
# ولا يكفي في المعلوف العلف مرة أو مرات بل لا بد أن ينتهي إلى مبلغ يؤثر
~~في اللحم قاله الإمام وأقره الشيخان وقولي جذع من زيادتي ( من فخذ ) بإعجاب
~~الذال ( أو غيرها ) ككتف PageV01P323 أو جنب من سمين أو هزيل كما في الروضة
~~كأصلها عن العراقيين وتعبيري بغيرها أعم من قوله أو كتف أو جنب وخرج
~~بزيادتي غير صيد وطير لحمهما فيذكر في لحم الصيد غير السمك ما ذكر في غيره
~~إن أمكن وأنه صيد سهم أو أحبولة أو جارحة وأنها كلب أو فهد وفي لحم الطير
~~والسمك ما مر وتعبيري بالنوع أولى مما عبر به
# ( ويقبل عظم للحم ( معتاد ) لأنه بمنزلة النوى من التمر فإن شرط نزعه جاز
~~ولم يجب قبوله ويجب أيضا قبول جلد يؤكل عادة مع اللحم كجلد الجدي والسمك
~~ولا يجب قبول الرأس والرجل من الطير والذنب من السمك إلا أن يكون عليه لحم
~~فيجب قبوله نص عليه في الأم ونص في البويطي على أنه لا يجب قول رأس السمك (
~~و ) شرط ( في ثوب ) أن يذكر ( جنسه ) كقطن أو كتان ( ونوعه ) وهو من زيادتي
~~وبلده الذي ينسج فيه إن اختلف به الغرض
# وقد يغني ذكر النوع عنه وعن الجنس ( وطوله وعرضه وكذا غلظه وصفاقته
~~ونعومته أو ضدها ) من دقة ورقة وخشونة والغلظ والدقة صفتان للغزل والصفاقة
~~والرقة صفتان للنسج والأولى منهما انضمام بعض الخيوط إلى بعض والثانية عدم
~~ذلك ( ومطلقة ) أي الثوب عن القصر وعدمه ( خام ) دون مقصور لأن القصر صفة
~~زائدة ( وصح ) السلم ( في مقصور ) لأن القصر وصف مقصود ( و ) في ( مصبوغ
~~قبل نسجه ) كالبرود لا مصبوغ بعده لأن ms0370 الصبغ بعده يسد الفرج فلا تظهر معه
~~الصفاقة بخلاف ما قبله
# وصح في قميص وسراويل جديدين ولو مغسولين إن ضبطا طولا وعرضا وسعة وضيقا
~~بخلاف الملبوس مغسولا كان أو غيره
# لأنه لا ينضبط ( و ) شرط ( في تمر أو زبيب ) هو من زيادتي ( أو حب ) كبر
~~وشعير أن يذكر ( نوعه كبرني أو معقلي ( ولونه ) كأحمر أو أبيض ( وبلده )
~~كمدني أو مكي ( وجرمه ) كبرا أو صغرا ( وعتقه ) بضم العين ( وحداثته )
# ولا يجب تقدير مدة عتقه قال الماوردي ويبين أن الجفاف على النخل أو بعد
~~الجذاذ وشرط في الرطب والعنب ما ذكر إلا العتق والحداثة ( وفي عسل ) أي عسل
~~نحل وهو المراد عند الإطلاق أن يذكر ( مكانه ) كجبلي أو بلدي ويبين بلده
~~كحجازي أو مصري ( زمانه ) كصيفي أو خريفي ( ولونه ) كأبيض أو أصفر لتفاوت
~~الغرض بذلك قال الماوردي ويبين مرعاه وقوته أو رقته لأعتقه أو حداثته كما
~~صرح به الأصل لأنه لا يختلف الغرض فيه بذلك بخلاف ما قبله PageV01P324
#
# | فصل في بيان أداء غير المسلم فيه عن وقت أدائه ومكانه
# ( صح أن يؤدي عن مسلم فيه أجود أو أردأ منه ( صفة ويجب قبول الأجود ) لأن
~~الامتناع منه عناد ولأن الجودة صفة لا يمكن فصلها فهي تابعة بخلاف ما لو
~~أسلم إليه في خشبة عشر أذرع فجاء بها أحد عشر ذراعا أما الأردأ فلا يجب
~~قبوله وإن كان أجود من وجه آخر لأنه ليس حقه مع تضرره به
# وخرج بما ذكر أداء غير جنسه أو نوعه عنه كبر عن شعير وتمر معقلي عن تمر
~~برني فلا يصح لامتناع الاعتياض عن المسلم فيه كما مر ويجب تسليم البر ونحوه
~~نقيا من مدر وتراب ونحوهما
# فإن كان فيه قليل من ذلك وقد أسلم كيلا جاز أو وزنا فلا وما أسلم فيه
~~كيلا لا يجوز قبضه وزنا وبالعكس ويجب تسليم التمر جافا والرطب غير مشدخ (
~~ولو عجل ) المسلم إليه مسلما فيه ( مؤجلا فلم يقبله ) المسلم ( لغرض صحيح
~~ككونه ) هو أولى من قوله بأن كان ( حيوانا ) فيحتاج إلى ms0371 علف أو كونه تمرا
~~أو لحما يريد أكلهما عند المحل طريا ( أو ) كون الوقت ( وقت نهب ) فيخشى
~~ضياعه ) ( لم يجبر ) على قبوله وإن كان للمؤدي غرض لما مر فإن لم يكن له
~~غرض صحيح في عدم قبوله أجبر على قوله سوء أكان للمؤدي غرض صحيح في التعجيل
~~كفك رهن أو ضمان أو مجرد براءة لذمته وعليه اقتصر الأصل كالروضة وأصلها أم
~~لا كما اقتضاه كلام الروض وهو أوجه لأن عدم قبوله له تعنت فإن أصر على عدم
~~قبوله أخذه الحاكم له ولو أحضر المسلم فيه الحال في مكان التسليم لغرض غير
~~البراءة أجبر المسلم على قبوله أو لغرضها أجبر على القبول أو الإبراء
# وقد يقال بالتخيير في المؤجل والحال المحضر في غير مكان التسليم أيضا
~~وعليه جرى صاحب الأنوار في الثاني والذي يقتضيه كلام الروضة وأصلها الإجبار
~~فيهما على القبول فقط وعليه يفرق بأن المسلم في مسألتنا استحق التسليم فيها
~~لوجود زمانه ومكانه فامتناعه منه محض عناد فضيق عليه بطلب الإبراء بخلاف
~~ذينك ( ولو ظفر ) المسلم ( به ) أي بالمسلم إليه ( بعد المحل ) بكسر الحاء
~~( في غير محل التسليم ) بفتحها أي مكانه المعين بالشرط أو العقد وطالبه
~~بالمسلم فيه ( ولنقله ) من محل التسليم إلى محل الظفر ( مؤنة ) ولم يتحملها
~~المسلم عن المسلم إليه ( لم يلزم أداء ) لتضرر المسلم إليه بذلك ( ولا
~~يطالبه بقيمته ) ولو للحيلولة لامتناع الاعتياض عنه كما مر فله الفسخ
~~واسترداد رأس المال كما لو انقطع المسلم فيه
# أما إذا لم يكن لنقله مؤنة أو تحملها المسلم فيلزم المسلم إليه الأداء (
~~وإن امتنع ) المسلم ( من قبوله ثم ) أي في غير محل التسليم وقد أحضر فيه
~~PageV01P325 وكان امتناعه ( لغرض ) صحيح كأن كان لنقله منه إلى محل التسليم
~~مؤنة ولم يتحملها المسلم إليه أو كان الموضع مخوفا ( لم يجبر ) على قبوله
~~لتضرره بذلك فإن لم يكن له غرض صحيح أجبر على قبوله إن كان للمؤدى غرض صحيح
~~لتحصل براءة الذمة ولو اتفق كون رأس مال المسلم بصفة المسلم فيه فأحضره وجب ms0372
~~قبوله وتعبيري بغرض أعم مما عبر به
#
# | فصل في القرض
# يطلق اسما بمعنى الشيء المقرض ومصدرا بمعنى الإقراض ويسمى سلفا ( الإقراض
~~) هو تمليك الشيء على أن يرد مثله ( سنة ) لأن فيه إعانة على كشف كربة
~~وأركانه أركان البيع كما يعلم مما يأتي ويحصل ( بإيجاب ) صريحا كان (
~~كأقرضتك هذا ) أو أسلفتكه أو ملكتكه بمثله ( أو ) كناية ( كخذه بمثله وقبول
~~) كالبيع نعم القرض الحكمي كالإنفاق على اللقيط المحتاج وإطعام الجائع
~~وكسوة العاري لا تفتقر إلى إيجاب وقبول وأفاد قولي كأقرضتك أنه لا حصر لصيغ
~~الإيجاب فيما ذكره بقوله وصيغته أقرضتك الخ ( وشرط مقرض ) بكسر الراء (
~~اختيار ) فلا يصح إقراض مكره كسائر عقوده وهذا من زيادتي ( وأهلية تبرع )
~~فيما يقرضه ( و ) ن في الإقراض تبرعا فلا يصح إقراض الولي مال محجوره بلا
~~ضرورة لأنه ليس أهلا للتبرع فيه نعم للقاضي إقراض مال محجوره بلا ضرورة إن
~~كان المقترض أمينا موسرا خلافا للسبكي لكثرة أشغاله وله إقراض مال المفلس
~~أيضا حينئذ إذا رضي الغرماء بتأخير القسمة ليجتمع المال
# وشرط المقترض اختيار وأهلية معاملة ( وإنما يقرض ما يسلم فيه ) معينا أو
~~موصوفا لصحة ثبوته في الذمة بخلاف ما لا يسلم فيه لأن ما لا ينضبط أو يندر
~~وجوده يتعذر أو يتعسر رد مثله نعم يجوز إقراض نصف عقار فأقل وإقراض الخبز
~~وزنا لعموم الحاجة إليه وفي الكافي يجوز عددا ( إلا أمة تحل لمقترض ) فلا
~~يجوز إقراضها له ولو غير مشتهاة وإن جاز السلم فيها لأنه عقد جائز يثبت فيه
~~الرد والاسترداد وربما يطؤها المقترض ثم يردها فيشبه إعارة الإماء للوطء
~~بخلاف من لا يحل له وطؤها لمحرمية أو تمجس أو نحوه فيجوز إقراضها نعم
~~المتجه كما قال الأسنوي وغيره المنع في نحو أخت الزوجة وعمتها
# وقد ذكرت حكم كون الخنثى مقترضا أو مقرضا بفتح الراء في شرح الروض
~~واستثنى مع الأمة الرؤية لاختلافها بالحموضة ( وملك ) الشيء المقرض ( بقبضه
~~) وإن لم يتصرف فيه كالموهوب ( ولمقرض رجوع ) فيه إن ( لم يبطل به حق لازم
~~) وإن وجده مؤجرا ms0373 أو معلقا عنقه بصفة أو خرج عن ملكه ثم عاد كما في أكثر
~~نظائره ولأن له تغريم بدله عند الفوات فالمطالبة به أولى فإن بطل به حق
~~لازم كأن PageV01P326 وجده مرهونا أو مكاتبا أو معلقا برقبته أرش جناية فلا
~~رجوع فيه فإن وجد زائدا زيادة منفصلة رجع فيه دونها أو ناقصا رجع فيه مع
~~الأرش أو أخذ مثله سليما وبما تقرر علم أن تعبيري بما ذكر أولى من قوله ما
~~دام باقيا بحاله
# ( ويرد ) المقترض المثلي ( مثلا ) لأنه أقرب إلى الحق ( ولمتقوم مثلا
~~صورة ) لخبر مسلم أنه صلى الله عليه وسلم اقترض بكرا ورد رباعيا وقال إن
~~خياركم أحسنكم قضاء
# ( وأداؤه ) أي الشيء المقرض ( صفة ومكانا كمسلم فيه ) أي كأدائه وهذا من
~~زيادتي فلا يجب قبول الرديء عن الجيد ولا قبول المثل في غير محل الإقراض إن
~~كان له غرض صحيح كأن كان لنقله مؤنة ولم يتحملها المقترض أو كان الموضع
~~مخوفا ولا يلزم المقترض الدفع في غير محل الإقراض إلا إذا لم يكن لنقله
~~مؤنة أو له مؤنة ويتحملها المقرض ( لكن له مطالبته في غير محل الإقراض
~~بقيمة ماله ) أي لنقله ( مؤنة ) ولم يتحملها المقرض لجواز الاعتياض عنه
~~بخلاف نظيره في السلم وبخلاف ما لا مؤنة لنقله أوله مؤنة وتحملها المقرض
~~وتعتبر قيمته ( بمحل الإقراض ) لأنه محل التملك ( وقت المطالبة ) لأنه وقت
~~استحقاقها وهذا من زيادتي
# وإذا أخذ قيمته فهي للفيصولة لا للحيلولة حتى لو اجتمعا بمحل الإقراض لم
~~يكن للمقرض ردها وطلب المثل ولا للمقترض استردادها ودفع المثل ( وفسد ) أي
~~الإقراض ( بشرط جر نفعا للمقرض كرد زيادة ) في القدر أو الصفة كرد صحيح عن
~~مكسر ( وكأجل لغرض ) صحيح ( كزمن نهب ) بقيد زدته تبعا للشرحين والروضة
~~بقولي ( والمقترض مليء ) لقول فضالة بن عبيد رضي الله عنه كل قرض جر منفعة
~~فهو ربا والمعنى فيه أن موضوع القرض الإرفاق فإذا شرط فيه لنفسه حقا خرج عن
~~موضوعه فمنع صحته وجعل شرط جر النفع للمقرض ضابطا للفساد مع جعل ما بعده ms0374
~~أمثلة له أولى من اقتصاره على الأمثلة ( فلو رد أزيد ) قدرا أو صفة ( بلا
~~شرط فحسن ) لما في خبر مسلم السابق إن خياركم أحسنكم قضاء ولا يكره للمقرض
~~أخذ ذلك ( أو شرط ) أن يرد ( أنقص ) قدرا أو صفة كرد مكسر عن صحيح ( أو أن
~~يقرضه غيره أو أجلا بلا غرض ) صحيح أو به والمقترض غير مليء ( لغا الشرط
~~فقط ) أي لا العقد لأن ما جره من المنفعة ليس للمقرض بل للمقترض أو لهما
~~والمقترض معسر والعقد عقد إرفاق فكأنه زاد في الإرفاق ووعده وعدا حسنا
~~واستشكل ذلك بأن مثله يفسد الرهن كما سيأتي
# ويجاب بقوة داعي القرض لأنه سنة بخلاف الرهن وتعبيري بأنقص أعم من قوله
~~مكسرا عن صحيح ( وصح ) الإقراض ( بشرط رهن وكفيل وإشهاد ) لأنها توثيقات لا
~~منافع زائدة فللمقرض إذا لم يوف المقترض بها الفسخ على قياس ما ذكر في
~~اشتراطها في البيع وإن كان له الرجوع بلا شرط كما مر وذكر الإشهاد من
~~زيادتي PageV01P327
#
# | كتاب الرهن
# هو لغة الثبوت ومنه الحالة الراهنة وشرعا جعل عين مال وثيقة بدين يستوفي
~~منها عند تعذر وفائه والأصل فيه قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ فرهان مقبوضة
~~@QE@
# قال القاضي معناه فارهنوا واقبضوا لأنه مصدر جعل جزاء للشرط بالفاء فجرى
~~مجرى الأمر كقوله تعالى @QB@ فتحرير رقبة @QE@ وخبر الصحيحين أنه صلى الله
~~عليه وسلم رهن درعه عند يهودي يقال له أبو الشحم على ثلاثين صاعا من شعير
~~لأهله
# والوثائق بالحقوق ثلاثة شهادة ورهن وضمان كما مر قبيل الباب فالشهادة
~~لخوف الجحد والآخر أن لخوف الإفلاس ( أركانه ) أربعة ( غاقد ومرهون ومرهون
~~به وصيغة وشرط فيها ) أي في الصيغة ( ما ) مر فيها ( في البيع ) وقد مر
~~بيانه في بابه وهذا من زيادتي ( فإن شرط فيه ) أي في الرهن ( مقتضاه كتقدم
~~مرتهن به ) أي بالمرهون عند تزاحم الغرماء ( أو ) شرط فيه ( مصلحة له
~~كإشهاد ) به ( أو ما لا غرض فيه ) كأن يأكل العبد بالمرهون كذا ( صح )
~~العقد ولغا الشرط الأخير ( لا ) إن شرط ( ما يضر أحدهما ) أي المرتهن ms0375
~~والراهن ( كأن لا يباع ) عند المحل والتمثيل بهذا من زيادتي
# ( وكشرط منفعته ) أي المرهون ( للمرتهن أو ) شرط ( أن تحدث زوائده ) كثمر
~~الشجرة ونتاج الشاة ( مرهونة ) فلا يصح الرهن في الثلاث لإخلال الشرط
~~بالغرض منه في الأولى ولتغير قضية العقد في الثانية ولجهالة الزوائد وعدمها
~~في الثالثة فإن قدرت المنفعة في الثانية والرهن مشروط في بيع فهو بيع
~~وإجارة وهو جائز ( و ) شرط ( في العاقد ) من راهن ومرتهن ( ما ) مر ( في
~~المقرض ) من الاختيار وهو من زيادتي وأهلية التبرع ( فلا ) يرهن مكره ولا
~~يرتهن كسائر عقوده ولا ( يرهن ولي ) أبا كان أو جدا أو وصيا أو حاكما أو
~~أمينه ( مال محجوره ) من صبي ومجنون وسفيه فهو أعم من تعبيره بالصبي
~~والمجنون ( ولا يرتهن له إلا لضرورة أو غبطة ظاهرة ) فيجوز له الرهن
~~والارتهان فيهما دون غيرهما مثالهما للضرورة أن يرهن على ما يقترض لحاجة
~~المؤنة ليوفى مما ينتظر من غلة أو حلول دين أو إنفاق متاع كاسد وأن يرتهن
~~على ما يقرضه أو يبيعه مؤجلا لضرورة نهب أو نحوه ومثالهما للغبطة أن يرهن
~~ما يساوي مائة على ثمن ما اشتراه بمائة نسيئة وهو يساوي مائتين وأن يرتهن
~~على ثمن ما يبيعه نسيئة بغبطة كما سيجيء في باب الحجر
# وإذا رهن فلا يرهن إلا من أمين آمن PageV01P328 وبما تقرر علم أن تعبيري
~~بما يتضمن أهلية التبرع أولى من تعبيرة بمطلق التصرف الذي فرع عليه قوله
~~فلا يرهن الولي لأنهم صرحوا بأنه مطلق التصرف في مال محجوره غير أنه لا
~~يتبرع به
# وكالولي فيما ذكر المكاتب والعبد المأذون له إن أعطي مالا أو ربح ( و )
~~شرط ( في المرهون كونه عينا ) يصح بيعها فلا يصح رهن دين ولو ممن هو عليه
~~لأنه غير مقدور على تسليمه ولا رهن منفعة كأن يرهن سكنى داره مدة لأن
~~المنفعة تتلف فلا يحصل بها استيثاق ولا رهن عين لا يصح بيعها كوقف ومكاتب
~~وأم ولد ( ولو ) كان ( مشاعا ) فيصح رهنه من الشريك وغيره ويقبض بتسليم كله
~~كما في ms0376 البيع فيكون بالتخلية في غير المنقول وبالنقل في المنقول ولا يجوز
~~نقله بغير إذن الشريك فأن أبى الإذن فإن رضي المرتهن بكونه في يد الشريك
~~جاز وناب عنه في القبض وإن تنازعا نصب الحاكم عدلا يكون في يده لهما ( أو )
~~كان ( أمة دون ولدها ) الذي يحرم التفريق بينها وبينه ( أو عكسه ) أي كان
~~المرهون ولدها دونها ( ويباعان ) معا حذرا من التفريق بينهما المنهى عنه (
~~عند الحاجة ) إلى توفية الدين من ثمن المرهون ( ويقوم المرهون ) منهما
~~موصوفا بكونه حاضنا أو محضونا ( ثم ) يقوم ( مع الآخر فالزائد ) على قيمته
~~( قيمة الآخر ويوزع الثمن عليهما ) بتلك النسبة فإذا كانت قيمة المرهون
~~مائة وقيمته مع الآخر مائة وخمسين فالنسبة بالأثلاث فيتعلق حق المرتهن
~~بثلثي الثمن والتقويم في صورة العكس من زيادتي ( ورهن جان ومرتد كبيعهما )
~~وتقدم في البيع أنه لا يصح بيع الجاني المتعلق برقبته مال بخلاف المتعلق
~~بها قود أو بذمته مال وفي الخيار أنه يصح بيع المرتد وإذا صح رهن الجاني لا
~~يكون به مختارا للفداء بخلاف بيعه على وجه لأن محل الجناية باق في الرهن
~~بخلافه في البيع ( ورهن مدبر ) أي معلق عتقه بموت سيده ( ومعلق عتقه بصفة
~~لم يعلم الحلول ) للدين ( قبلها ) بأن علم حلوله بعدها أو معها أو احتمل
~~الأمران فقط أو مع سبقه أو احتمل حلوله قبلها وبعدها أو معها ( باطل )
~~لفوات الغرض من الرهن في بعضها وللغرر في الباقي وإن كان الدين حالا في
~~مسألة المدبر لأنها لا تسلم من الغرر بموت السيد فجأة فإن علم في مسألة
~~المعلق بصفة الحلول قبلها أو كان الدين حالا صح رهنه
# وكذا في الصور المذكورة إن شرط بيعه قبل وجود الصفة كما قاله ابن أبي
~~عصرون في المرشد فيما يصدق الاحتمالات غير الأخير ومثله البقية بل أولى
~~وبما تقرر أن تعبيري بما ذكر أولى من تعبيره بصفة يمكن سبقها حلول الدين
~~لاقتضاء تعبيره الصحة في صورتي العلم بالمقارنة واحتمال المقارنة والتأخر
~~هذا وقد قال في الروضة القوي في الدليل صحة ms0377 رهن المدبر ا ه واستشكل الفرق
~~بينه وبين المعلق عتقه بصفة بناء على أن التدبير تعليق عتق بصفة على الأصح
~~فليصحح رهنها كما قاله البلقيني أو يمنع كما PageV01P329 مال إليه السبكي
~~وقال إنه مقتضى إطلاق النصوص ا ه ويمكن الفرق بأن العتق في المدبر آكد منه
~~في المعلق بصفة بدليل أنهم اختلفوا في جواز بيعه دون المعلق بصفة وعلم بما
~~تقرر عدم صحة رهن ما لا يباع كمكاتب وأم ولد وموقوف ( وصح رهن ما يسرع
~~فساده إن أمكن تجفيفه ) كرطب وعنب يتجففان ( أو رهن بحال أو مؤجل يحل قبل
~~فساده ولو احتمالا ) بأن لم يعلم أنه يحل قبل الفساد أو بعده لأن الأصل عدم
~~فساده قبل الحلول واستشكلت صورة الاحتمال بما مر من عدم رهن المعلق عتقه
~~بصفة يحتمل سبقها الحلول وتأخرها عنه ويمكن الفرق بقوة العتق وتشوف الشارع
~~إليه ( أو ) يحل بعد فساده أو معه لكن ( شرط بيعه ) عند إشرافه على الفساد
~~( وجعل ثمنه رهنا ) مكانه واغتفر هنا شرط جعل ثمنه رهنا للحاجة فلا يشكل
~~بما يأتي من أن الإذن في بيع المرهون بشرط جعل ثمنه رهنا لا يصح ( وجفف في
~~الأولى ) بقيد زدته بقولي ( إن رهن بمؤجل لا يحل قبل فساده ) ومؤنة تجفيفه
~~على مالكه المجفف له كما قاله ابن الرفعة ( وبيع ) وجوبا ( في غيرها عند
~~خوفه ) أي فساده حفظا للوثيقة وعملا بالشرط ( ويكون في الأخيرة ويجعل في
~~غيرها ثمنه رهنا ) مكانه
# وذكر البيع فيما خرج بقيد الأولى مع قولي في الأخيرة ويجعل في غيرها من
~~زيادتي وقولي ثمنه تنازعه يكون ويجعل وفهم مما ذكر أنه لو شرط منع بيعه قبل
~~الفساد أو أطلق لم يصح لمنافاة الشرط لمقصود التوثيق في الأولى وأما في
~~الثانية فلأنه لا يمكن استيفاء الحق من المرهون عند المحل والبيع قبله ليس
~~من مقتضيات الرهن وهذا ما صرح الأصل بتصحيحه فيها وعزاه الرافعي في الشرح
~~الكبير إلى تصحيح العراقيين ومقابله يصح ويباع عند تعرضه للفساد لأن الظاهر
~~أنه لا يقصد إتلاف ماله وعزاه ms0378 في الشرح الصغير إلى تصحيح الأكثرين
# وقال الأسنوي إن الفتوى عليه ( ولا يضر طرو ما عرضه له ) أي الفساد قبل
~~الحلول ( كبر ابتل ) وإن تعذر تجفيفه لأن الدوام أقوى من الابتداء بل يجبر
~~الراهن عند تعذر تجفيفه على بيعه وجعل ثمنه رهنا مكانه ( وصح رهن معار بإذن
~~) من مالكه لأن المقصود التوثقة وهي حاصلة به ( وتعلق به ) لا بذمة المعير
~~( الدين فيشترط ذكر جنسه ) أي الدين ( وقدره وصفته ) كحلول وتأجيل وصحة
~~وتكسير ( ومرتهن ) لاختلاف الأغراض بذلك وإذا عين شيئا من ذلك لم يجز
~~مخالفته نعم لو عين قدرا فرهن بدونه جاز ( وبعد قبضه ) أي المرتهن المعار
~~لا رجوع فيه لمالكه وإلا لم يكن لهذا الرهن معنى أما قبله فله الرجوع فيه
~~لعدم لزومه ولا ضمان على الراهن لو PageV01P330 تلف المعار في يد المرتهن
~~لأن الحق لم يسقط عن ذمته ولا على المرتهن لأنه أمين ( وبيع ) المعار (
~~بمراجعة مالكه في ) دين ( حال ) ابتداء أو بعد تأجيله ( ثم رجع ) أي المالك
~~على الراهن ( بثمنه ) الذي بيع به سواء أبيع بقيمته أم بأكثر أم بأقل بقدر
~~يتغابن الناس بمثله ( و ) شرط ( في المرهون به ) ليصح الرهن ( كونه دينا )
~~ولو منفعة فلا يصح الرهن بعين ولا بمنفعتها ولو مضمونة كمغصوبة ومعارة
~~لأنها لا تستوفى من ثمن المرهون وذلك مخالف لغرض الرهن عند البيع وفارق صحة
~~ضمانها لترد وإن اشتركا في التوثق بأن ضمانها لا يجر لو لم تتلف إلى ضرر
~~بخلاف الرهن بها فيجر إلى ضرر دوام الحجر في المرهون ( معلوما ) للعاقدين
~~قدرا وصفة هو من زيادتي فلا يصح الرهن بدين مجهول كضمانه ( ثابتا ) أي
~~موجودا فلا يصح بما سيثبت بقرض أو غيره لأنه وثيقة حق فلا يقدم على الحق
~~كالشهادة ( لازما ولو مآلا ) كالثمن بعد اللزوم أو قبله فلا يصح بنجوم
~~كتابة لأن الرهن للتوثق والمكاتب له الفسخ متى شاء فيسقط به النجوم فلا
~~معنى لتوثيقها ولا بجعل جعالة قبل الفراغ من العمل وإن شرع فيه لأن لهما
~~فسخها فيسقط به الجعل وإن ms0379 لزم الجاعل بفسخه وحده أجرة مثل العمل ( وصح مزج
~~رهن بنحو بيع ) كقرض ( إن توسط طرف رهن وتأخر ) الطرف ( الآخر ) كقوله بعتك
~~هذا بكذا أو أقرضتك كذا وارتهنت به عبدك فيقول الآخر ابتعت أو اقترضت ورهنت
~~لأن شرط الرهن في ذلك جائز فمزجه أولى لأن التوثق فيه آكد لأنه قد لا يفي
~~بالشرط
# واغتفر تقدم أحد طرفيه على ثبوت الدين لحاجة التوثق قال القاضي في صورة
~~البيع ويقدر وجوب الثمن وانعقاد الرهن عقبه كما لو قال أعتق عبدك عني على
~~كذا فأعتقه عنه فإنه يقدر الملك له ثم يعتق عليه لاقتضاء العتق تقدم الملك
~~وتعبيري بما ذكر أعم مما ذكره ( و ) صح ( زيادة رهن ) على رهن ( بدين )
~~واحد لأنه زيادة توثقة فهو كما لو رهنهما به معا ( لا عكسه ) أي زيادة دين
~~على دين برهن واحد وإن وفى بهما فلا يصح كما لا يصح رهنه عند غير المرتهن
~~وفارق ما قبله بأن هذا شغل مشغول وذاك شغل فارغ نعم يجوز بالعكس فيما لو
~~جنى المرهون ففداه المرتهن بإذن الراهن ليكون رهنا بالدين والفداء وفيما لو
~~أنفق المرتهن عليه بشرطه ليكون رهنا بالدين والنفقة ( ولا يلزم ) الراهن (
~~إلا بقبضه ) بما مر في باب المبيع قبل قبضه من ضمان بائع ( بإذن ) من
~~الراهن ( أو إقباض ) منه من زيادتي
# ومعلوم أن محل ذلك إذا لم يعرض مانع فلو أذن أو أقبض فجن أو أغمي عليه لم
~~يجز قبضه واللزوم إنما هو في حق الراهن والقبض والإذن أو الإقباض إنما يكون
~~( ممن يصح عقده ) للرهن فلا يصح شيء منها من غير كصبي ومجنون ومحجور سفه
~~ومكره ( وله ) أي للعاقد ( إنابة غيره ) فيه كالعقد ( لا ) إنابة ( مقبض )
~~من راهن أو نائبه لئلا يؤدي إلى اتحاد القابض والمقبض فلو PageV01P331 أذن
~~الراهن لغيره في الإقباض امتنعت إنابته في القبض بخلاف ما لو أذن له في
~~الرهن فقط فتعبيري بالمقبض أولى من تعبيره بالراهن ( و ) لا إنابة ( رقيقه
~~) أي المقبض ولو كان رقيقه مأذونا له لأن يده كيده ms0380 ( إلا مكاتبه ) فتصح
~~إنابته لاستقلاله باليد والتصرف كالأجنبي ومثله مبعض بينه وبين سيده مهايأة
~~ووقعت الإنابة في نوبته ( ولا يلزم رهن ما بيد غيره منه ) كمودع ومغصوب
~~ومعار ( إلا بمضي زمن إمكان قبضه ) أي المرهون ( وإذنه ) أي الراهن ( فيه )
~~أي في قبضه لأن اليد كانت عن غير جهة الرهن ولم يقع تعرض للقبض عنه
# والمراد بمضي ذلك مضيه من الإذن ( ويبرأ به عن ضمان يد إيداعه لا ارتهانه
~~) لأن الإيداع ائتمان ينافي الضمان والارتهان توثق لا ينافيه فإنه لو تعدى
~~في المرهون صار ضامنا مع بقاء الرهن بحاله ولو تعدى في الوديعة ارتفع كونها
~~وديعة وفي معنى ارتهانه إقراضه وتزوجه وإجارته وتوكيله وإبراؤه عن ضمانه
~~وتعبيري في هذه والتي قبلها بما ذكر أعم مما عبر به ( ويحصل رجوعه ) عن
~~الرهن قبل قبضه ( بتصرف يزيل ملكا كهبة مقبوضة ) لزوال محل الرهن ( وبرهن
~~كذلك ) أي مقبوض لتعلق حق الغير وتقييدهما بالقبض هو ما جزم به الشيخان
~~وقضيته أن ذلك بدون قبض لا يكون رجوعا وهو موافق لتخريج الربيع لكن نقل
~~السبكي وغيره عن النص والأصحاب أنه رجوع وصوبه الأذرعي وهو الموافق لنظيره
~~في الوصية وعلى الأول يفرق بينهما بأن الوصية لم يوجد فيها قبول فلم يعتبر
~~في الرجوع عنها القبض بخلاف الرهن ( وكتابة وتدبير وإحبال ) لأن مقصودها
~~العتق وهو مناف للرهن ( لا بوطء وتزويج ) لعدم منافاتهما له ( وموت عاقد )
~~من راهن أو مرتهن ( وجنونه ) وإغمائه لأن مصيرة إلى اللزوم فلا يرتفع بذلك
~~كالبيع في زمن الخيار فيقوم في الموت ورثة الراهن والمرتهن مقامها في
~~الإقباض والقبض وفي غيره من ينظر في أمر المجنون والمغمى عليه ( وتخمر )
~~العصير كتخمره بعد قبضه المفهوم بالأولى ولأن حكم الرهن وإن ارتفع بالتخمر
~~عاد بانقلاب الخمر خلا ( وإباق ) لرقيق إلحاقا له بالتخمر ( وليس لراهن
~~مقبض رهن ) لئلا يزاحم المرتهن ( و ) لا ( وطء ) لخوف الإحبال فيمن تحبل
~~وحسما للباب في غيرها ( و ) لا ( تصرف يزيل ملكا ) كوقف لأنه يزيل الرهن (
~~أو ينقصه كتزويج ) وكإجارة والدين حال أو يحل ms0381 قبل انقضاء مدتها لأن ذلك
~~ينقص القيمة ويقلل الرغبة فإن كان الدين يحل بعد مدة الإجارة أو مع فراغها
~~جازت الإجارة ويجوز التصرف المذكور مع المرتهن ومع غيره بإذنه كما سيأتي
~~PageV01P332 ( ولا ينفذ ) بمعجمة شيء من هذه التصرفات لضرر المرتهن به (
~~إلا إعتاق موسر وإيلاده ) فينفذان تشبيها لهما بسراية إعتاق أحد الشريكين
~~نصيبه إلى نصيب الآخر لقوة العتق حالا أو مآلا مع بقاء حق الوثيقة بغرم
~~القيمة كما يأتي نعم لا ينفذ إعتاقه عن كفارة غيره والمراد بالموسر الموسر
~~بقيمة المرهون فإن أيسر ببعضها نفذ فيما أيسر بقيمته ( ويغرم فيمته وقت
~~إعتاقه وإحباله ) وتكون ( رهنا ) مكانه بغير عقد لقيامها مقامه
# وقبل الغرم ينبغي أن يحكم بأنها مرهونة كالأرش في ذمة الجاني وخرج
~~بالموسر المعسر فلا ينفذ منه إعتاق ولا إيلاد وذكر الغرم في الإيلاد من
~~زيادتي ( والولد ) الحاصل من وطء الراهن ( حر ) نسيب ولا يغرم قيمته ولا حد
~~ولا مهر عليه لكن يغرم أرش البكارة ويكون رهنا ( وإذا لم ينفذا ) أي
~~الإعتاق والإيلاد ( فانفك ) الرهن من غير بيع ( نفذ الإيلاد ) لا الإعتاق
~~لأن الإعتاق قول يقتضي العتق في الحال فإذا رد لغا والإيلاد فعل لا يمكن
~~رده وإنما يمنع حكمه في الحال لحق الغير فإذا زال الحق ثبت حكمه فإن انفك
~~ببيع لم ينفذ الإيلاد إلا أن ملك الأمة ( فلو ماتت بالولادة ) وهو معسر حال
~~الإيلاد ثم أيسر ( عرم قيمتها ) وقت الإحبال وكانت ( رهنا ) مكانها لأنه
~~تسبب في إهلاكها بالإحبال بغير استحقاق ( ولو علق ) عتق المرهون ( بصفة
~~فوجدت قبل الفك ) للرهن ( فكإعتاق ) فينفذ العتق من الموسر ويترتب عليه ما
~~مر فيه لأن التعليق مع وجود الصفة كالتنجيز ( وإلا ) بأن وجدت بعد الفك أو
~~معه وهو من زيادتي ( نفذ ) العتق من موسر وغيره إذ لا يبطل بذلك حق المرتهن
~~( وله ) أي للراهن ( انتفاع ) بالمرهون ( لا ينقصه كركوب وسكنى ) لخبر
~~البخاري الظهر يركب بنفقته إذا كان مرهونا ( لابناء وغرس ) لأنهما ينقصان
~~قيمة الأرض نعم لو كان الدين مؤجلا وقال أنا أقلع عند ms0382 الأجل فله ذلك وحكم
~~البناء والغرس مع ما قبلهما وإن علم مما مر أعيد ليبنى عليه ما يأتي ( فإن
~~فعل ) ذلك ( لم يقلع قبل الحلول ) لأجل ( بل ) يقلع ( بعده إن لم تف الأرض
~~) أي قيمتها ( بالدين وزادت به ) أي بقلع ذلك ولم يأذن الراهن في بيعه مع
~~الأرض ولم يحجر عليه لتعلق حق المرتهن بأرض فارغة فإن وفت الأرض بالدين أو
~~لم تزد بالقلع أو أذن الراهن فيما ذكر أو حجر عليه لم يقلع بل يباع مع
~~الأرض ويوزع الثمن عليهما ويحسب النقص على البناء والغراس ( ثم إن أمكن بلا
~~استرداد ) للمرهون ( انتفاع يريده ) الراهن منه كأن يكون عبدا يخيط وأراد
~~منه الخياطة ( لم يسترد ) لأن اليد للمرتهن كما سيأتي وقولي يريده من
~~زيادتي ( وإلا ) أي وإن لم يمكن الانتفاع بلا استرداد ( فيسترد ) كأن يكون
~~دارا يسكنها أو دابة يركبها أو عبدا يخدمه ويرد الدابة والعبد إلى المرتهن
~~ليلا وشرط استرداده الأمة أمن غشيانها PageV01P333 ككونه محرما لها أو ثقة
~~وله أهل ( ويشهد ) عليه المرتهن بالاسترداد للانتفاع شاهدين في كل استرداده
~~( إن اتهمه ) فإن وثق به فلا حاجة إلى الإشهاد ( وله بإذن مرتهن ما منعناه
~~) من تصرف وانتفاع فيحل الوطء فإن لم يحبل فالرهن بحاله وإن أحبل أو أعتق
~~أو باع نفذت وبطل الرهن ( لا بيعه بشرط تعجيل مؤجل ) من ثمنه وعليه اقتصر
~~الأصل أو غيره ( أو ) بشرط ( رهن ثمنه ) وإن كان الدين حالا فلا يصح البيع
~~لفساد الإذن بفساد الشرط ووجهوا فساد الشرط في الثانية بجهالة الثمن عند
~~الإذن ( وله ) أي للمرتهن ( رجوع ) عن الإذن ( قبل تصرف راهن ) كما للموكل
~~الرجوع قبل تصرف الوكيل وله الرجوع أيضا بعد تصرفه بهبة أو رهن بلا قبض
~~ويوطء بلا إحبال ( فإن تصرف بعده ) أي بعد رجوعه ولو جاهلا به ( لغا )
~~تصرفه كتصرف وكيل عزله موكله
#
# | فصل فيما يترتب على لزوم الرهن
# ( إذا لزم ) الرهن ( فاليد ) في المرهون ( للمرتهن ) لأنها الركن الأعظم
~~في التوثق وخرج بزيادتي ( غالبا ) ما لو رهن رقيقا مسلما أو مصحفا ms0383 من كافر
~~أو سلاحا من حربي فيوضع عند من له تملكه وما لو رهن أمة فإن كانت صغيرة لا
~~تشتهى أو كان المرتهن محرما أو ثقة من امرأة أو ممسوح أو من أجنبي عنده
~~حليلته أو محرمة أو امرأتان ثقتان وضعت عنده وإلا فعند محرم لها أو ثقة ممن
~~مر والخنثى كالأمة لكن لا يوضع عند امرأة أجنبية وتقدم أن اليد تزال
~~للانتفاع ( ولهما ) أي الراهن والمرتهن ( شرط وضعه ) أي المرهون ( عند ثالث
~~أو اثنين ) مثلا لأن كلا منهما قد لا يثق بالآخر وكما يتولى الواحد الحفظ
~~يتولى القبض أيضا كما اقتضاه كلام ابن الرفعة ( ولا ينفرد ) في صورتي
~~الإثنين ( أحدهما بحفظه ) كنظيره في الوكالة والوصية فيجعلانه في حرز لهما
~~فإن انفرد أحدهما بحفظه ضمن نصفه أو سلم أحدهما إلى الآخر ضمنا معا النصف (
~~إلا بإذن ) من العاقدين فيجوز الانفراد وتعبيري كالروضة وأصلها بثالث أولى
~~من تعبيره بعدل فإن الفاسق كالعدل في ذلك لكن محله فيمن يتصرف لنفسه التصرف
~~التام أما غيره كولي ووكيل وقيم ومأذون له وعامل قراض ومكاتب حيث يجوز لهم
~~ذلك فلا بد من عدالة من يوضع المرهون عنده ذكره الأذرعي PageV01P334 (
~~وينقل ممن هو ) أي المرهون ( بيده ) من مرتهن أو ثالث وإن لم يتغير حاله
~~إلى آخر ( باتفاقهما ) عليه ( وإن تغير حاله ) بموته أو فسقه أو زيادة فسقه
~~وعجز عن حفظه أو حدوث عداوة بينه وبين أحدهما ( وتشاحا ) فيه ( وضعه حاكم
~~عند عدل ) يراه قطعا للنزاع وتعبيري بما ذكر أعم وأولى من قوله ولو مات
~~العدل أو فسق جعلاه حيث يتفقان وإن تشاحا وضعه الحاكم عند عدل ( ويبيعه
~~الراهن ) ولو بنائبه ( بإذن مرتهن ) ولو بنائبه ( للحاجة ) أي عندها بأن حل
~~الدين ولم يوف وإنما احتيج إلى إذن المرتهن لأن له فيه حقا ( ويقدم ) أي
~~المرتهن ( بثمنه ) على سائر الغرماء لأن حقه متعلق به وبالذمة وحقهم متعلق
~~بالذمة فقط ( فإن أبى ) المرتهن ( الإذن قال له الحاكم ائذن ) في بيعه ( أو
~~أبرىء ) دفعا لضرر الراهن ( أو ) أبى ( الراهن بيعه ms0384 ألزمه الحاكم به ) أي
~~ببيعه ( أو بوفاء ) بحبس أو غيره ( فإن أصر ) أحدهما على الإباء ( باعه
~~الحاكم ) عليه وقضى الدين من ثمنه ( ولمرتهن بيعه ) في الدين ( بإذن راهن
~~وحضرته ) بخلافه في غيبته لأنه يبيعه لغرض نفسه فيتهم في الاستعجال وترك
~~النظر في الغيبة دون الحضور نعم إن كان الدين مؤجلا أو قال بعه بكذا صح
~~البيع لانتفاء التهمة ( وللثالث بيعه ) عند المحل ( إن شرطاه وإن لم يراجع
~~الراهن ) في البيع لأن الأصل دوام الإذن أما المرتهن فقال العراقيون يشترط
~~مراجعته قطعا فربما أمهل أو أبرأ
# وقال الإمام لا خلاف أنه لا يراجع لأن غرضه توفية الحق والمعتمد الأول
~~لأن إذنه في البيع قبل القبض لا يصح بخلاف الراهن وينعزل الثالث بعزل
~~الراهن لا المرتهن لأنه وكيله في البيع وإذن المرتهن شرط في صحته ويكون بيع
~~الثالث له ( بثمن مثله حالا من نقد بلده ) كالوكيل فإن أخل بشيء منها لم
~~يصح البيع لكن لا يضر النقص عن ثمن المثل بما يتغابن به الناس لأنهم
~~يتسامحون فيه وفي معنى الثالث الراهن والمرتهن كما بحثه الأسنوي ولو رأى
~~الحاكم بيعه بجنس الدين من غير نقد البلد جاز ( فإن زاد ) في الثمن ( راغب
~~قبل لزومه ) أي البيع واستقرت الزيادة ( فليبعه ) بالزائد وإن لم يفسخ
~~البيع الأول ويكون الثاني فسخا له ( وإلا ) أي وإن لم يبعه بعد تمكنه من
~~بيعه ( انفسخ ) وهذا من زيادتي ولو رجع الراغب عن الزيادة بعد التمكن من
~~بيعه اشترط بيع جديد
# وقولي فليبعه أولى من قوله فليفسخ وليبعه فإنه قد يفسخ فيرجع الراغب فإن
~~زيد بعد اللزوم فلا أثر للزيادة ( والثمن عنده من ضمان الراهن ) حتى يقبضه
~~المرتهن لأنه ملكه والثالث أمينه فما تلف في يده يكون من ضمان المالك فإن
~~ادعى الثالث تلفه صدق بيمينه أو تسليمه إلى المرتهن فأنكر صدق بيمينه فإذا
~~حلف أخذ حقه من الراهن ورجع الراهن على الثالث وإن كان أذن له في التسليم
~~PageV01P335 ( فإن تلف ) الثمن ( في يده ثم استحق المرهون رجع المشتري عليه ms0385
~~أو على الراهن والقرار عليه ) فيرجع الثالث الغارم عليه فإن كان الآذن له
~~في البيع الحاكم لنحو غيبة الراهن أو موته رجع المشتري في مال الراهن ولا
~~يكون الثالث طريقا في الضمان لأنه نائب الحاكم وهو لا يضمن ولو تلف الثمن
~~في يده بتفريط فمقتضى تصوير الإمام قصر الضمان عليه قال السبكي وهو الأقرب
~~وإن اقتضى إطلاق غيره خلافه وفي معنى الثالث فيما ذكر المرتهن ( وعليه ) أي
~~الراهن المالك ( مؤنة مرهون ) كنفقة رقيق وكسوته وعلف دابة وأجرة سقي أشجار
~~وجذاذ ثمار وتجفيفها ورد آبق ومكان حفظ فيجبره عليها لحق المرتهن ( ولا
~~يمنع ) الراهن ( من مصلحته ) أي المرهون ( كفصد وحجم ) ومعالجة بأدوية عند
~~الحاجة إليها حفظا لملكه ولا يجبر عليها ( وهو أمانة بيد المرتهن ) لخبر
~~الراهن من راهنه أي من ضمانه رواه ابن حبان والحاكم
# وقال على شرط الشيخين فلا يسقط بتلفه شيء من دينه كموت الكفيل بجامع
~~التوثق ولا يضمنه المرتهن إلا إذا تعدى فيه أو امتنع من رده بعد البراءة من
~~الدين ( وأصل فاسد كل عقد ) صدر ( من رشيد كصحيحه في ضمان ) وعدمه لأنه إن
~~اقتضى صحيحه الضمان ففاسدة أولى أو عدمه ففاسدة كذلك لأن واضع اليد أثبتها
~~بإذن المالك ولم يلتزم بالعقد ضمانا فالمقبوض بفاسد بيع أو إعارة مضمون
~~وبفاسد رهن أو هبة غير مضمون وخرج بزيادتي من رشيد ما لو صدر من غيره ما لا
~~يقتضي صحيحه الضمان فإنه مضمون ونبهت بزيادتي أصل تبعا للأصحاب على أنه قد
~~يخرج عن ذلك مسائل فمن الأول ما لو قال قارضتك على أن الربح كله لي فهو
~~قراض فاسد ولا يستحق العامل أجرة وما لو قال ساقيتك على أن الثمرة كلها لي
~~فهو فاسد ولا يستحق العامل أجرة وما لو صدر عقد الذمة من غير الإمام فهو
~~فاسد ولا جزية فيه على الذمي ومن الثاني الشركة فإنه يضمن كل من الشريكين
~~عمل الآخر مع صحتها ويضمنه مع فسادها وما لو صدر الرهن أو الإجارة من متعد
~~كغاصب فتلفت العين في ms0386 يد المرتهن أو المستأجر فللمالك تضمينه وإن كان
~~القرار على المتعدي مع أنه لا ضمان في صحيح الرهن والإجارة ( وشرط كونه )
~~أي المرهون ( مبيعا له عند محل ) بكسر الحاء أي وقت الحلول ( مفسد ) لرهن
~~لتأقيته وللبيع لتعليقه ( وهو ) أي المرهون بهذا الشرط ( قبله ) أي قبل
~~المحل ( أمانة ) لأنه مقبوض بحكم الرهن الفاسد وبعده مضمون لأنه مقبوض بحكم
~~الشراء الفاسد وبعده مضمون لأنه مقبوض بحكم الشراء الفاسد فإن قال رهنتك
~~وإذا لم أقض عند الحلول فهو مبيع منك فسد البيع قال السبكي لا الرهن فيما
~~يظهر لأنه لم يشترط فيه شيئا
# وكلام الروياني يقتضيه ( وحلف ) أي المرتهن فيصدق ( في دعوى تلف ) لم
~~يذكر سببه كالمكتري فإن ذكر سببه PageV01P336 ففيه التفصيل الآتي في
~~الوديعة والمراد أنه لا يضمن وإلا فالمتعدي كالغاصب يصدق بيمينه في ذلك (
~~لا ) في دعوى ( رد ) إلى الراهن لأنه قبضه لغرض نفسه كالمستعير ( ولو وطىء
~~) المرتهن المرهونة بشبهة أو بدونها ( لزمه مهر إن عذرت ) كأن أكرهها أو
~~جهلت التحريم كأعجمية لا تعقل ( ثم إن كان ) وطؤه ( بلا شبهة ) منه ( حد )
~~لأنه زان ( ولا يقبل دعواه جهلا ) بتحريم الوطء ( والولد رقيق غير نسيب
~~وإلا ) بأن كان وطؤه بشبهة منه كأن جهل تحريمه وأذن له فيه الراهن أو قرب
~~إسلامه أو نشأ بعيدا عن العلماء ( فلا ) أي فلا يحد ويقبل دعواه الجهل
~~بيمينه والولد حر نسيب لا حق به للشبهة ( وعليه قيمة الولد لمالكها )
~~لتفويته الرق عليه وقولي ولو وطىء إلى آخره أعم مما ذكره ( ولو أتلف مرهون
~~فبدله ) ولو قبل قبضه ( رهن ) مكانه بغير عقد ويجعل بعد قبضه في يد من كان
~~الأصل في يده من المرتهن أو الثالث وتعبيري بما ذكر أولى من قوله ولو أتلف
~~المرهون وقبض بدله صار رهنا لما عرفت أنه يكون رهنا قبل قبضه وإن كان دينا
~~كما رجحه في الروضة لأن الدين إنما يمتنع رهنه ابتداء ( والخصم فيه ) أي في
~~البدل ( المالك ) راهنا كان أو معيرا للمرهون لأنه المالك للرقبة والمنفعة
~~بخلاف المرتهن وإن ms0387 تعلق حقه بما في الذمة وله إذا خاصم المالك حضور خصومته
~~لتعلق حقه بالبدل وتعبيري في الموضعين بالمالك أولى من تعبيره بالراهن (
~~فلو وجب قصاص ) في المرهون المتلف ( واقتص ) أي المالك له أو عفا بلا مال (
~~فات الرهن ) فيما جنى عليه لفوات محله بلا بدل ( أو ) وجب ( مال ) بعفوه عن
~~قصاص بمال أو كون الجناية خطأ أو شبه عمد أو عمدا يوجب ما لا لعدم المكافأة
~~مثلا وتعبيري بذلك أعم من قوله فإن وجب مال بعفوه أو بجناية خطأ ( لم يصح
~~عفوه عنه ) لحق المرتهن ( ولا ) يصح ( إبراء المرتهن الجاني ) لأنه ليس
~~بمالك ولا يسقط بإبرائه حقه من الوثيقة ( وسرى رهن إلى زيادة ) في المرهون
~~( متصلة ) كسمن وكبر شجرة إذ لا يمكن انفصالها بخلاف المنفصلة كثمرة وولد
~~وبيض لانتفاء ذلك ولأنه عقد لا يزيل الملك فلا يسري إليها كالإجارة
# ( ودخل في رهن حامل حملها ) بناء على أن الحمل يعلم فهو رهن بخلاف رهن
~~الحائل لا يتبعها حملها الحادث فليس برهن بناء على ذلك ويتعذر بيعها حاملا
~~لأن استثناء الحمل متعذر وتوزيع الثمن على الأم أو الحمل كذلك لأن الحمل لا
~~تعرف قيمته قال الأسنوي كذا أطلقه الرافعي لكن نص في الأم على أن الراهن لو
~~سأل أن تباع ويسلم الثمن كله للمرتهن كان له ذلك PageV01P337 ( ولو جنى
~~مرهون على أجنبي قدم به ) على المرتهن لأن حقه متعين في الرقبة بخلاف حق
~~المرتهن لتعلقه بها وبالذمة ( فإن اقتص ) منه المستحق ( أو بيع له ) أي
~~لحقه بأن أوجبت الجناية مالا أو عفا على مال ( فات الرهن ) فيما اقتص فيه
~~أو بيع لفوات محله نعم إن وجبت قيمته كأن كان تحت يد غاصب لم يفت الرهن بل
~~تكون قيمته رهنا مكانه فلو عاد المبيع إلى ملك الرهن لم يكن رهنا ( كما لو
~~تلف ) المرهون بآفة سماوية ( أو جني على سيده فاقتص ) منه المستحق فيفوت
~~الرهن لذلك ( لا إن وجد ) والجناية على غير أجنبي ( سبب ) وجوب ( مال ) كأن
~~عفا عليه أو كان القتل خطأ ms0388 فلا يفوت الرهن وتعبيري بذلك أعم من تعبيره بعفا
~~على مال ( وإن قتل مرهون مرهونا لسيده عند آخر فاقتص ) منه السيد ( فات
~~الرهنان ) لفوات محلهما ( وإن وجب مال ) كأن قتل خطأ أو عفى على مال ( تعلق
~~به ) أي بالمال ( حق مرتهن القتيل ) والمال متعلق برقبة القاتل ( فيباع )
~~بقيد زدته بقولي ( إن لم تزد قيمته على الواجب ) بالقتل ( وثمنه ) إن لم
~~يزد على الواجب ( رهن ) وإلا فقدر الواجب منه لا أنه يصير نفسه رهنا لأن حق
~~المرتهن في ماليته لا في عينه ولأنه قد يرغب فيه بزيادة فيتوثق مرتهن
~~القاتل بها فإن زادت قيمة القاتل على الواجب بيع قدره وحكم ثمنه ما مر فإن
~~تعذر بيع بعضه أو نقص به بيع الكل وصار الزائد رهنا عند مرتهن القاتل ولو
~~اتفق الراهن والمرتهن على النقل فعل أو الراهن ومرتهن القتيل فنقل الشيخان
~~عن الإمام أنه ليس لمرتهن القاتل طلب البيع ثم قالا ومقتضى التوجيه بتوقع
~~زيادة راغب أن له ذلك ( فإن كانا ) أي القاتل والقتيل ( مرهونين بدين )
~~واحد عند شخص فأكثر ( أو بدينين عند شخص فإن اقتص سيد ) من القاتل ( فأتت
~~الوثيقة وإلا ) بأن لم يقتص منه بل وجب مال متعلق برقبته ( نقصت ) أي
~~الوثيقة ( في الأولى وتنقل في الثانية لغرض ) أي فائدة للمرتهن بأن يباع
~~القاتل ويصير ثمنه رهنا مكان القتيل فإن لم يكن في نقلها غرض لم تنقل فلو
~~كان أحد الدينين حالا والآخر مؤجلا أو كان أحدهما أطول أجلا من الآخر
~~فللمرتهن التوثق بثمن القاتل لدين القتيل فإن كان حالا فالفائدة استيفاؤه
~~من ثمن القاتل في الحال أو مؤجلا فقد توثق ويطالب بالحال وإن اتفق الدينان
~~قدرا وحلولا وتأجيلا
# وقيمة القتيل أكثر من قيمة القاتل أو مساوية لها لم تنقل الوثيقة لعدم
~~الفائدة وإن كانت قيمة القاتل أكثر نقل منه قدر قيمة القتيل وذكر فوات
~~الوثيقة في الصورتين مع الإطلاق عن التقييد في الأولى في النقص بشخص من
~~زيادتي ( وينفك ) الرهن ( بفسخ مرتهن ) ولو بدون الراهن لأن الحق له ms0389 وهو
~~جائز من جهته PageV01P338 ( وببراءة من الدين ) بأداء أو إبراء أو حوالة أو
~~غيرها ( لا ) ببراءة من ( بعضه فلا ينفك شيء ) من المرهون كحق حبس المبيع
~~وعتق المكاتب ولأنه وثيقة لجميع أجزاء الدين كالشهادة ( إلا إن تعدد عقد أو
~~مستحق ) للدين ( أو مدين أو مالك معار رهن ) فينفك بعضه بالقسط كأن رهن بعض
~~عبد بدين وباقيه بآخر ثم برىء من أحدهما أو رهن عبدا من اثنين بدينيهما
~~عليه ثم برىء من دين أحدهما أو رهن إثنان من واحد بدينه عليهما ثم برىء
~~أحدهما مما عليه أو رهن عبدا استعاره من اثنين ليرهنه ثم أدى نصف الدين
~~وقصد فكاك نصف العبد أو أطلق ثم جعله عنه وذكر تعدد المستحق ومالك المعار
~~من زيادتي
#
# | فصل في الاختلاف في الرهن
# وما يتعلق به
# لو ( اختلفا ) أي الراهن والمرتهن ( في رهن تبرع ) أي أصله كأن قال
~~رهنتني كذا فأنكر ( أو قدره ) أي الرهن بمعنى المرهون كأن قال رهنتني الأرض
~~بشجرها فقال بل وحدها ( أو عينه ) كهذا العبد فقال بل الثوب ( أو قدر مرهون
~~) كألفين فقال بل بألف وهذان من زيادتي ( حلف راهن ) وإن كان المرهون بيد
~~المرتهن لأن الأصل عدم ما يدعيه المرتهن وخرج برهن التبرع الرهن المشروط في
~~بيع بأن اختلفا في اشتراطه فيه أو اتفقا عليه واختلفا في شيء مما مر غير
~~الأولى فيتحالفان فيه كسائر صور البيع إذا اختلفا فيه ( ولو ادعى أنهما
~~رهناه عبدهما بمائة وأقبضاه وصدقه أحدهما فنصيبه رهن بخمسين ) مؤاخذة له
~~بإقراره
# ( وحلف المكذب ) لما مر ( وتقبل شهادة المصدق عليه ) لخلوها عن التهمة
~~فإن شهد معه آخر أو حلف المدعي ثبت رهن الجميع وقولي وأقبضاه من زيادتي (
~~ولو اختلفا في قبضه ) أي المرهون ( وهو بيد راهن أو ) بيد ( مرتهن وقال
~~الراهن غصبته أو أقبضته عن جهة أخرى ) كإعارة وإجارة وإيداع ( حلف ) لأن
~~الأصل عدم لزوم الرهن وعدم إذنه في القبض عن الرهن بخلاف ما لو كان بيد
~~المرتهن ووافقه الراهن على إذنه له في قبضه عنه لكنه قال ms0390 إنك لم تقبضه عنه
~~أو رجعت عن الإذن فيحلف المرتهن ( ولو أقر ) PageV01P339 الراهن ولو في
~~مجلس الحكم بعد الدعوى عليه ( بقبضه ) أي بقبض المرتهن المرهون ( ثم قال إن
~~لم يكن إقراري عن حقيقة فله تحليفه ) أي المرتهن أنه قبض المرهون ( وإن لم
~~يذكر ) أي الراهن لإقراره ( تأويلا ) كقوله ظننت حصول القبض بالقول أو شهدت
~~على رسم القبالة لأنا نعلم أن الوثائق في الغالب يشهد عليها قبل تحقيق ما
~~فيها ( ولو اختلفا في جناية ) عبد ( مرهون أو قال الراهن جنى قبل قبض حلف
~~منكر ) على نفي العلم بالجناية إلا أن ينكرها الراهن في الأولى فعلى البت
~~لأن الأصل عدمها وبقاء الرهن في الأولى وصيانة لحق المرتهن في الثانية وإذا
~~بيع للدين في الأولى فلا شيء للمقر له ولا يلزم تسليم الثمن إلى المرتهن
~~المقر ( وإذا حلف ) أي المنكر ( في الثانية غرم الراهن ) للمجنى عليه (
~~الأقل من قيمته ) أي المرهون ( والأرش ) كما في جناية أم الولد لامتناع
~~البيع ( ولو نكل ) المنكر فيهما ( حلف المجنى عليه ) لأن الحق له لا المقر
~~لأنه لم يدع لنفسه شيئا ( ثم ) إذا حلف المجنى عليه ( بيع ) العبد (
~~للجناية ) لثبوتها باليمين المردودة ( إن استغرقت ) أي الجناية قيمته وإلا
~~بيع منه بقدرها ولا يكون الباقي رهنا إن كانت الجناية قبل القبض لأن اليمين
~~المردودة كالبينة أو كالإقرار بأنه كان جانيا في الابتداء فلا يصح رهن شيء
~~منه وقولي ولو نكل إلى آخره من زيادتي في الأولى وإن استغرقت من زيادتي في
~~الثانية ( ولو أذن ) أي المرتهن ( في بيع مرهون فبيع ثم ) بعد بيعه ( قال
~~رجعت قبله وقال الراهن بعده حلف المرتهن ) لأن الأصل عدم رجوعه في الوقت
~~الذي يدعيه والأصل عدم بيع الراهن في الوقت الذي يدعيه فيتعارضان ويبقى أن
~~الأصل استمرار الرهن وذكر التحليف في هذه والتي بعدها من زيادتي ( كمن عليه
~~دينان بأحدهما وثيقة ) كرهن ( فأدى أحدهما ونوى دينها ) أي الوثيقة فإنه
~~يحلف فهو مصدق على المستحق القائل إنه أدى عن الدين الآخر سواء اختلفا في
~~نية ms0391 ذلك أم في لفظه لأن المؤدى أعرف بقصده وكيفية أدائه ( وإن أطلق ) بأن
~~لم ينو شيئا ( جعله عما شاء ) منهما كما في زكاة المالين الحاضر والغائب
~~فإن جعله عنهما قسط عليهما بالسوية بالقسط كما أوضحته في شرح الروض وتعبيري
~~بما ذكر أعم من قوله ألفان بأحدهما رهن PageV01P340
#
# | فصل في تعلق الدين بالتركة
# ( من مات وعليه دين ) مستغرق أو غيره لله تعالى أو لآدمي ( تعلق بتركته
~~كمرهون ) وإن انتقلت إلى الوارث مع وجود الدين كما يأتي لأن ذلك أحوط للميت
~~وأقرب لبراءة ذمته ويستوي في حكم التصرف الدين المستغرق وغيره فلا ينفذ
~~تصرف الوارث في شيء منها غير إعتاقه وإيلاده إن كان موسرا كالمرهون سواء
~~أعلم الوارث الدين أم لا لأن ما تعلق بالحقوق لا يختلف بذلك نعم لو أدى بعض
~~الورثة من الدين بقسط ما ورث انفك نصيبه كما في تعدد الراهن بخلاف ما لو
~~رهن المورث عينا ثم مات فلا ينفك شيء منها إلا بأداء الجميع والفرق أن
~~الرهن الوضعي أقوى من الشرعي ( ولا يمنع ) تعلق الدين بها ( إرثا ) إذ ليس
~~في الإرث المفيد للملك أكثر من تعلق الدين بالموروث تعلق رهن أو أرش وذلك
~~لا يمنع الملك في المرهون والعبد الجاني وتقديم الدين على الإرث لإخراجه من
~~أصل التركة في قوله تعالى من بعد وصية يوصي بها أو دين لا يمنع ذلك ( فلا
~~يتعلق ) أي الدين ( بزوائدها ) أي التركة ككسب ونتاج لأنها حدثت في ملك
~~الوارث ( وللوارث إمساكها بالأقل من قيمتها والدين ) حتى لو كان الدين أكثر
~~من التركة
# وقال الوارث أنا آخذها بقيمتها وأراد الغرماء بيعها لتوقع زيادة راغب
~~أجيب الوارث لأن الظاهر أنها لا تزيد على القيمة وهذه الصورة واردة على قول
~~الأصل للوارث إمساكها وقضاء الدين من ماله ( ولو تصرف ولا دين فظهر دين )
~~بنحو رد مبيع بعيب تلف ثمنه ( ولم يسقط ) أي الدين بأداء أو إبراء أو نحوه
~~( فسخ ) التصرف فعلم أنه لم يبن فساده لأنه كان جائزا له ظاهرا وتعبيري بما
~~ذكر أولى ms0392 مما عبر به أما لو كان ثم دين خفي ثم ظهر بعد تصرفه فهو فاسد كما
~~مرت الإشارة إليه PageV01P341
#
# | كتاب التفليس
# هو لغة النداء على المفلس وشهره بصفة الإفلاس المأخوذ من الفلوس التي هي
~~أخس الأموال
# وشرعا جعل الحاكم المديون مفلسا بمنعه من التصرف في ماله
# والأصل فيه ما رواه الدارقطني وصحح إسناده أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~حجر على معاذ وباع ماله في دين كان عليه وقسمه بين غرمائه فأصابهم خمسة
~~أسباع حقوقهم فقال لهم النبي صلى الله عليه وسلم ليس لكم إلا ذلك ( من عليه
~~دين آدمي لازم حال زائد على ماله حجر عليه ) في ماله إن استقل ( أو على
~~وليه ) في مال موليه إن لم يستقل ( وجوبا ) فلا حجر بدين لله تعالى غير
~~فوري كنذر مطلق وكفارة لم يعص بسببها ولا بدين غير لازم كنجوم كتابة لتمكن
~~المدين من إسقاطه ولا بمؤجل لأنه لا يطالب به ولا بدين مساو لماله أو ناقص
~~عنه فلا يجب الحجر في شيء من ذلك نعم لو طلبه الغرماء في المساوي أو الناقص
~~بعد الامتناع من الأداء وجب لكنه ليس بحجر فلس بل حجر غريب
# والمراد بماله ماله العيني أو الديني الذي يتيسر الأداء منه بخلاف
~~المنافع والمغصوب والغائب ونحوهما
# وقولي آدمي لازم مع قولي أو على وليه وجوبا من زيادتي وإنما يحجر على من
~~ذكر ( بطلبه ) ولو بوكيله لأن له فيه غرضا ظاهرا ( أو طلب غرمائه ) ولو
~~بنوابهم كأوليائهم لأن الحجر لحقهم ( أو ) طلب ( بعضهم ودينه كذلك ) أي
~~لازم إلى آخره فإن كان لغريمه ولي خاص ولم يطلب حجر عليه الحاكم ( وسن ) له
~~( إشهاد على حجره ) أي المفلس مع النداء عليه ليحذر الناس معاملته والتصريح
~~بالسن من زيادتي ( ولا يحل ) دين ( مؤجل بحجر ) بحال بخلاف الموت لأن الذمة
~~خربت بالموت دون الحجر ( وبه ) أي وبالحجر عليه بطلب أو بدونه ( يتعلق حق
~~الغرماء بماله ) كالرهن عينا كان أو دينا أو منفعة فلا تزاحمهم فيه الديون
~~الحادثة ( ولا يصح تصرفه فيه بما ms0393 يضرهم كوقف وهبة ولا ) يصح ( بيعه ) ولو
~~لغرمائه بدينهم بغير إذن القاضي لأن الحجر يثبت على العموم ومن الجائز أن
~~يكون له غريم آخر وخرج بحق الغرماء حق الله تعالى المقيد بما مر كزكاة ونذر
~~وكفارة فلا يتعلق بمال المفلس كما جزم به في الروضة كأصلها في الإيمان
~~وبتصرفه فيه تصرفه في غيره كتصرفه بيعا وشراء في ذمته فيثبت المبيع والثمن
~~فيهما وكنكاحه وطلاقه وخلعه إن صدر من زوج واقتصاصه وإسقاطه القصاص ورده
~~بعيب أو إقالة إن كان بغبطة إذ لا PageV01P342 ضرر على الغرماء بذلك ( ويصح
~~إقراره ) في حقهم ( بغبن أو جناية ) ولو بعد الحجر ( أو بدين أسند وجوبه
~~لما قبل الحجر )
# كما يصح في حقه وكإقرار المريض بدين يزاحم به الغرماء فإن أسند وجوبه لما
~~بعد الحجر وقيده بمعاملة أو لم يقيده بها ولا بغيرها أو لم يسند وجوبه لما
~~قبل الحجر ولا لما بعده لم يقبل إقراره في حقهم فلا يزاحمهم المقر له في
~~الثلاث لتقصيره بمعاملته له في الأولى ولتنزيله على أقل المراتب وهو دين
~~المعاملة في الثانية
# ولأن الأصل في كل حادث تقديره بأقرب زمن في الثالثة وقيدها في الروضة بما
~~إذا تعذرت مراجعة المقر قال فإن أمكنت فينبغي أن يراجع لأنه يقبل إقراره
~~انتهى ويتجه مثله في الثانية ( تنبيه ) أفتى ابن الصلاح بأنه لو أقر بدين
~~وجب بعد الحجر واعترف بقدرته على وفائه قبل وبطل ثبوت إعساره أي لأن قدرته
~~على وفائه شرعا تستلزم قدرته على وفاء بقية الديون ( ويتعدى الحجر لما حدث
~~بعده بكسب كاصطياد ) وهذا أعم من قوله حدث بعده باصطياد ( ووصية وشراء )
~~نظرا لمقصود الحجر المقتضى شموله للحادث أيضا نعم إن وهب له بعضه أو أوصى
~~له به وتم العقد فإنه يعتق عليه ولا تعلق للغرماء به ( ولبائع ) إن ( جهل )
~~الحال الفسخ والتعلق بماله كما سيأتي و ( أن يزاحم ) الغرماء بثمنه وإن وجد
~~ماله بخلاف العالم لتقصيره
#
# | فصل فيما يفعل المحجور عليه
# بالفلس من بيع وقسمة وغيرهما ( يبادر قاض ببيع ماله ) بقدر ms0394 الحاجة لئلا
~~يطول زمن الحجر ولا يفرط في المبادرة لئلا يطمع فيه بثمن بخس ولو مركوبه
~~ومسكنه وخادمة ) وإن احتاجها لمنصبه أو لغيره لأنه يسهل تحصيلها بأجرة فإن
~~تعذر فعلى المسلمين والتصريح بذكر المركوب من زيادتي ( بحضرته ) بنفسه أو
~~نائبه ( مع غرمائه ) بأنفسهم أو نوابهم لأنه أطيب للقلوب ولأنه يبين ما في
~~ماله من العيب فلا يرد وهم قد يزيدون في الثمن ( في سوقه ) لأن طالبيه فيه
~~أكثر ( وقسم ثمنه ) بين غرمائه ( ندبا ) في الجميع وهو من زيادتي فإن كان
~~لنقل المال إلى السوق مؤنة ورأى القاضي استدعاء أهله إليه جاز قال الماوردي
~~وابن الرفعة ولا بد في البيع من ثبوت كونه ملكه وحكى فيه السبكي وجهين ورجح
~~الاكتفاء باليد ويؤيد الأول أن الشركاء لو طلبوا من الحاكم قسمة شيء
~~بأيديهم لم يجبهم حتى يثبت ملكهم ( بثمن مثله حالا من نقد بلد محله ) أي
~~PageV01P343 البيع لأنه أسرع إلى قضاء الحق ( وجوبا ) في ذلك وهو من زيادتي
~~نعم أن رأى القاضي البيع بمثل ديون الغرماءأو رضوا مع المفلس بثمن مؤجل أو
~~بغير نقد المحل جاز ( وليقدم ) في البيع ( ما يخاف فساده ) لئلا يضيع ( فما
~~تعلق به حق ) كمرهون وهذا من زيادتي ( فحيوانا ) لحاجته إلى النفقة وكونه
~~عرضة للهلاك ( فمنقولا فعقارا ) بفتح العين أشهر من ضمها لأن المنقول يخشى
~~عليه السرقة ونحوها بخلاف العقار وقال السبكي الأحسن تقديم ما تعلق به حق
~~ثم غيره ويقدم منهما ما يخاف فساده قال الأذرعي والظاهر أن الترتيب في غير
~~ما يخاف فساده وغير الحيوان مندوب لا واجب ( ثم إن كان النقد ) الذي بيع به
~~( غير دينهم ) جنسا أو نوعا ( اشترى ) لهم ( إن لم يرضوا بالنقد ) لأنه
~~واجبهم ( وإلا ) بأن رضوا به ( صرف لهم إلا في نحو سلم ) مما يمتنع
~~الاعتياض فيه كمبيع في الذمة فلا يجوز صرفه لهم ونحو من زيادتي ( ولا يسلم
~~) القاضي ( مبيعا قبل قبض ثمنه ) احتياطا لأنه يتصرف عن غيره فإن خالف ضمن
~~كذا في الروضة وأصلها
# وينبغي كما قاله السبكي أن ms0395 محله إذا فعله جاهلا أو معتقدا تحريمه فإن
~~فعله باجتهاد أو تقليد صحيح فلا ضمان ( وما قبض قسمه بين الغرماء ) بنسبة
~~ديونهم على التدريج لتبرأ منه ذمة المفلس ويصل إليه المستحق بل إن طلب
~~الغرماء القسمة وجبت ( فإن عسر ) قسمه لقلته وكثرة الديون ( أخر ) قسمة
~~ليجتمع ما يسهل قسمه فإن أبو التأخير بل طلبوا قسمه ففي النهاية يجيبهم
~~ونقله السبكي عن العراقيين وقال الشيخان الظاهر خلافه ونقله غيرهما عن
~~الماوردي وغيره قال السبكي بل الظاهر ما في النهاية لأن الحق لهم فلا يجوز
~~التأخير عند الطلب إلا أن تظهر مصلحة في التأخير ولعل هذا مراد الشيخين (
~~ولا يكلفون ) عند القسمة ( إثبات أن ) هو أعم من قوله بينة بأن ( لا غريم
~~غيرهم ) لأن الحجر يشتهر ولو كان ثم غريب لظهر وطلب حقه ( فلو قسم فظهر
~~غريم أو حدث دين سبق سببه الحجر ) كأن استحق مبيع مفلس قبل حجره وثمنه
~~المقبوض تالف ( شارك ) الغريم في الصورتين الغرماء ( بالحصة ) فلا تنقص
~~القسمة لحصول المقصود بذلك مع وجود المسوغ ظاهرا وفارق نقضها فيما لو ظهر
~~بعد قسمة التركة وارث بأن حق الوارث في عين المال بخلاف حق الغريم فإنه في
~~قيمته فلو قسم مال المفلس وهو خمسة عشر على غريمين لأحدهماعشرون وللآخر
~~عشرة وأخذ الأول عشرة والثاني خمسة ثم ظهر غريم له ثلاثون رجع على كل منهما
~~بنصف ما أخذه هذا إذا أيسر الغرماء كلهم فلو أعسر بعضهم جعل كالمعدوم وشارك
~~الغريم الباقين فإن أيسر رجعوا عليه بالحصة كما أوضحته في شرح الروض
~~وتعبيري بما ذكر أعم من اقتصاره على ما مثلت به في الشرح PageV01P344 ( ولو
~~استحق مبيع قاض ) وثمنه المقبوض تالف ( قدم مشتر ) ببدل ثمنه إذ لو حاصص
~~الغرماء به لأدى إلى رغبة الناس عن شراء مال المفلس أما غير التالف فيرد (
~~ويمون ) أي القاضي من مال المفلس ( ممونه ) من نفسه وزوجاته اللاتي نكحهن
~~قبل الحجر ومماليكه كأمهات أولاده وأقاربه وإن حدثوا بعده وتعبيري بذلك أعم
~~من قوله ينفق على من عليه نفقته ms0396 ( حتى يمضي يوم قسم ماله بليلته ) التي
~~بعده أو ليلة قسم ماله بيومها الذي بعدها ما لم يتعلق به حق آخر كرهن
~~وجناية وذلك لخبر ابدأ بنفسك ثم بمن تعول وينفق عليهم يوما بيوم نفقة
~~المعسرين ويكسوهم بالمعروف وإنما استمر ذلك إلى القسم لأنه موسر ما لم يزل
~~ملكه وقولي بليلته من زيادتي ( إلا أن يغتني بكسب ) لائق به فلا يمونه منه
~~ويصرف كسبه إلى ذلك إلا أن يفضل منه شيء فيرد إلى المال وإن نقص كمل منه
~~فإن قصر ولم يكتسب فقضية كلامهم أنه يمونه من ماله
# واختاره الأسنوي وقضية كلام المتولي خلافه واختاره السبكي ( ويترك ) من
~~ماله ( لممونه دست ثوب لائق ) به من قميص وسراويل وعمامة وكذا ما يلبس
~~تحتها فيما يظهر ومداس وخف وطيلسان ودراعة فوق القميص ويزاد في الشتاء جبة
~~أو نحوها والمرأة مقنعة وغيرها مما يليق بها ولا يترك له فرش وبسط لكن
~~يسامح باللبد والحصير القليل القيمة ولو كان يلبس قبل الإفلاس فوق ما يليق
~~به رد إلى اللائق أو دونه تقتيرا لم يزد عليه ويترك للعالم كتبه قاله
~~العبادي وابن الأستاذ وقال تفقها يترك للجندي المرتزق خيله وسلاحه المحتاج
~~إليهما بخلاف المتطوع بالجهاد وكل ما يترك للمفلس إن لم يوجد في ماله اشترى
~~له ( ويلزم بعد القسم إجارة أم ولده وموقوف ) هو أعم من قوله والأرض
~~الموقوفة ( عليه لبقية دين ) لأن منفعة المال مال كالعين بدليل أنها تضمن
~~بالغصب فليصرف بدل منفعتها للدين ويؤجران مرة بعد أخرى إلى البراءة قال
~~الشيخان وقضيته إدامة الحجر إلى البراءة وهو كالمستبعد ( لا كسبه و ) لا (
~~إجارة نفسه ) فلا يلزمانه لبقية الدين قال تعالى @QB@ وإن كان ذو عسرة
~~فنظرة إلى ميسرة @QE@ حكم بأنظاره ولم يأمره بالكسب نعم يلزمه الكسب لدين
~~عصى بسببه كما نقله ابن الصلاح عن محمد بن الفضل القراوي ( وإن أنكر غرماؤه
~~) أي المدين ( إعساره فإن لم يعرف له مال حلف ) فيصدق لأن الأصل العدم (
~~وإلا ) بأن عرف له مال كان لزمه بشراء أو قرض ms0397 ( لزمه بينة ) بإعساره ويحلف
~~معها بطلب الخصم وتغني عن بينة الإعسار بينة تلف المال وتعبيري بما ذكر
~~أولى من تعبيره بلزوم الدين في معاملة مال إذ المعاملة ليست شرطا وشرط بينة
~~إعساره كونها ( تخبر باطنه ) بطول جواره وكثرة مخالطته فإن الأموال تخفى
~~فإن عرف القاضي أن الشاهد بهذه الصفة فذاك وإلا فله اعتماد قوله إنه بها (
~~وتشهد أنه معسر لا يملك إلا ما يبقى لممونه ) فتقيد النفي ولا تمحضه كقولها
~~لا يملك شيئا لأنه كذب ( وإذا ثبت ) أي إعساره عند القاضي ( أمهل ) حتى
~~يوسر فلا بحبس ولا يلزم للآية PageV01P345 السابقة بخلاف من لم يثبت إعساره
~~نعم لا يحبس الوالد للولد ولا المكاتب للنجوم ولا من وقعت على عينه إجارة
~~للدين إذا تعذر عمله في الحبس بل يقدم حق المكتري ( والعاجز عنها ) أي عن
~~بينة إعساره ( يوكل القاضي ) به ( من يبحث عنه ) أي عن حاله ( فإذا ظن
~~إعساره بقرائن إضاقة ) من أضاق الرجل أي ذهب ماله ( شهد به ) لئلا يتخلد في
~~الحبس
#
# | فصل في رجوع المعامل للمفلس عليه بما عامله به ولم يقبض عوضه
# ( له فسخ معاوضة محضة لم تقع بعد حجر عليه ) بأن وقعت قبل الحجر أو بعده
~~وجهله فيرجع إلى ما له ولو بلا قاض ( فورا ) كخيار العيب بجامع دفع الضرر
~~إن وجد ماله في ملك غريمه ولو تخلل ملك غيره وإن صحح في الروضة خلافه
~~وأوهمه كلام الأصل ( ولم يتعلق به حق لازم والعوض حال ) أصالة أو عرضا ولو
~~بعد الحجر ( وتعذر حصوله بالإفلاس ) لخبر الصحيحين إذا أفلس الرجل ووجد
~~البائع سلعته بعينها فهو أحق بها من الغرماء وقياسا على خيار المسلم
~~بانقطاع المسلم فيه وعلى المكتري بانهدام الدار بجامع تعذر استيفاء الحق
~~ولو قبض بعض العوض فسخ فيما يقابل بعضه الآخر كما سيأتي وخرج بالمعاوضة
~~الهبة ونحوها وبالمحضة غيرها كالنكاح والخلع والصلح عن دم لأنها ليست في
~~معنى المنصوص عليه لانتفاء العوض في الهبة ونحوها ولتعذر استيفائه في
~~البقية نعم للزوجة بإعسار زوجها بالمهر أو النفقة فسخ ms0398 النكاح كماسيأتي في
~~بابه لكن لا يختص ذلك بالحجر وخرج بالبقية ما لو وقعت المعاوضة بعد حجر
~~علمه لتقصيره ولأن الإفلاس كالعيب فيفرق فيه بين العلم وعدمه وما لو تراخى
~~عن العلم لتقصيره وما لو خرج المال عن ملكه حسا أو شرعا كتلف وبيع ووقف وما
~~لو تعلق حق لازم لثالث كرهن مقبوض وجناية وكتابة لأنه كالخارج عن ملكه
~~بخلاف تدبيره وإجارته ونحوهما لأنها لا تمنع البيع فيأخذه في الإجارة مسلوب
~~المنفعة أو يضارب فإن خرج عن ملكه وعاد بمعاوضة ولم يقبض الثاني العوض أيضا
~~فهل يقدم الأول أو الثاني أو يرجع كل منهما إلى النصف فيه أوجه لم يرجح
~~الشيخان منها شيئا ورجح ابن الرفعة منها الثاني وبه جزم الماوردي وغيره لأن
~~المال في حقه باق في سلطنة الغريم وفي حق الأول زال PageV01P346 ثم عاد
~~وخرج ما لو كان العوض مؤجلا حال الرجوع وما لو لم يتعذر حصوله بالإفلاس كأن
~~كان به رهن يفي به أو ضمان على مقر ولو بلا إذن أو أشتري شيئا بعين ولم
~~يسلمها وهو ظاهر فيطالب في الأخيرة بالعين وكانقطاع جنس العوض أو هرب موسر
~~أو امتناعه من دفعه لجواز الاستبدال عنه في الأولى وإمكان الاستيفاء
~~بالسلطان في غيرها فإن فرض عجز فنادر لا عبرة به والتصريح بمحضة وبقولي ولم
~~يتعلق به حق لازم بالشروط في مسألة الجهل من زيادتي ( وإن قدمه الغرماء
~~بالعوض ) فله الفسخ في التقديم من المنة وقد يظهر غريم آخر فيزاحمه فيما
~~يأخذه
# ويحصل الفسخ ( بنحو فسخت العقد ) كنقضته أو رفعته والتصريح بهذا من
~~زيادتي ( لا بوطء وتصرف ) كإعتاق وبيع ووقف كما في الهبة للفرع فتعبيري
~~بتصرف أعم من اقتصاره على الإعتاق والبيع ( ولو تعيب ) مبيع مثلا ( بجناية
~~بائع ) بقيد زدته بقولي ( بعد قبض أو ) بجناية ( أجنبي أخذه وضارب من ثمنه
~~بنسبة نقص القيمة ) إليها الذي استحقه المفلس فلو كانت قيمته سليما مائة
~~ومعيبا تسعين رجع بعشر الثمن ( وإلا ) بأن تعيب بآفة سماوية أو بجناية بائع
~~قبل قبض أو بجناية ms0399 مبيع أو مشتر كتزويجه له عبدا كان أو أمة ( أخذه ) ناقصا
~~( أو ضارب بثمنه ) كما في تعيب المبيع في يد البائع فإن المشتري يأخذه
~~ناقصا أو يتركه ( وله أخذ بعضه ) سواء أتلف الباقي أم لا ( ويضارب بحصة
~~الباقي فإن كان ) قد ( قبض بعض الثمن أخذ ) من ماله ( ما يقابل باقيه ) أي
~~باقي الثمن ويكون ما قبضه في مقابله غير المأخوذ كما لو رهن عبدين بمائة
~~وتلف أحدهما وقد قبض خمسين فالباقي مرهون بالباقي وقولي وإلا إلى آخره أعم
~~مما ذكره ( والزيادة المتصلة ) كسمن وتعلم صنعة بلا معلم ( لبائع ) فيرجع
~~فيها الأصل ( والمنفصلة ) كثمرة وولد حدثا بعد البيع ( لمشتر ) فلا يرجع
~~فيها البائع من الأصل ( فإن كانت ) أي الزيادة المنفصلة ( ولد أمة لم يميز
~~) هو أولى من قوله فإن كان الولد صغيرا ( ولم يبذل ) بمعجمة ( البائع قيمته
~~بيعا ) معا حذرا من التفريق الممنوع منه ( وأخذ حصة الأم ) من الثمن فإن
~~بذلها أخذهما ( ولو وجد ) للمبيع ( حمل أو ثمر لم يظهر عند بيع أو رجوع )
~~بأن كان الحمل متصلا والثمر مستترا عند البيع دون الرجوع أو عكسه ( أخذه )
~~بناء في الحمل في الأولى على أنه يعلم في البقية في الأصل لأن ذلك يتبع في
~~المبيع فكذا في الرجوع ويفرق بينه وبين نظيره في الرهن بأن الرهن ضعيف
~~بخلاف الفسخ لنقله الملك وفي الرد بعيب ورجوع الوالد في هبته بأن سبب الفسخ
~~هنا نشأ ممن أخذ منه بخلافه ثم والتصريح بحكم عدم ظهور الثمن عند الرجوع من
~~زيادتي PageV01P347 ( ولو غرس ) الأرض المبيعة له ( أو بنى ) فيها ( فإن
~~اتفق هو وغرماؤه على قلعه ) أي الغراس أو البناء ( قلعوا ) لأن الحق لهم لا
~~يعدوهم وليس للبائع أن يلزمهم أخذ قيمة الغراس أو البناء ليتملكه مع الأرض
~~وإذا قلع وجب تسوية الحفر من مال المفلس وإن حدث في الأرض نقص بالقلع وجب
~~أرشه من ماله
# قال الشيخ أبو حامد يضارب البائع به وفي المهذب والتهذيب والكفاية أنه
~~يقدم به لأنه لتخليص ماله وهو الأوجه ( أو ) اتفقوا ms0400 على ( عدمه ) أي القلع
~~( تملكه ) أي تملك البائع الغراس أو البناء ( بقيمته أو قلعه وغرم أرش نقصه
~~) لأن مال المفلس مبيع كله والضرر يندفع بكل منهما فأجيب البائع لما طلبه
~~منهما بخلاف ما لو زرعها المشتري وأخذها البائع لا يتمكن من ذلك لأن للزرع
~~أمدا ينتظر فسهل احتماله بخلاف الغلااس والبناء فإن اختلفوا عمل بالمصلحة
~~وبما ذكر علم أنه ليس للبائع أخذ الأرض وإبقاء الغراس والبناء للمفلس ولو
~~بلا أجرة وبه صرح الأصل لنقص قيمتهما بلا أرض فيحصل له الضرر والرجوع إنما
~~شرع لدفع الضرر ولا يزال الضرر بالضرر ( ولو كان ) المبيع له ( مثليا كبر
~~فخلطه بمثله أو بأردأ ) منه ( رجع ) البائع ( بقدره من المخلوط ) ويكون في
~~الأردإ مسامحا ينقصه كنقص العيب ( أو ) خلطه ( بأجود ) منه ( فلا ) يرجع
~~البائع في المخلوط حذرا من ضرر المفلس ويضارب بالثمن نعم إن كان الأجود
~~قليلا جدا كقدر تفاوت الكيلين فالأوجه القطع بالرجوع كما قاله الإمام وأقره
~~الشيخان
# وتعبيري بالمثل أعم من تعبيره بالحنطة ( ولو طحنه ) أي الحب المبيع له (
~~أو قصره ) أي الثوب المبيع له ( أو صبغه بصبغة ) أتعلم العبد صنعة بمعلم ثم
~~حجر عليه ( وزادت قيمته ) بالصنعة ( فالمفلس شريك بالزيادة ) سواء أبيع
~~المبيع وعليه اقتصر الأصل في الأوليين أم أخذه البائع فلو كانت قيمته في
~~الأوليين خمسة وبلغت بذلك ستة فللمفلس سدس الثمن في صورة البيع وسدس القيمة
~~في صورة الأخذ وفارق نظيره في سمن الدابة بعلفه بأن الطحن أو القصارة منسوب
~~إليه بخلاف السمن فهو محض صنع الله تعالى إذ العلف يوجد كثيرا ولا يحصل
~~السمن ولو كانت قيمته في الثالثة أربعة دراهم والصبغ درهمين وصارت قيمة
~~الثوب مصبوغا ستة دراهم أو خمسة أو ثمانية فللمفلس ثلث الثمن أو القيمة أو
~~خمس ذلك أو نصفه والنقص في الثانية على الصبغ كما علم لأنه هالك في الثوب
~~والثوب قائم بحاله وهل نقول كل الثوب للبائع وكل الصبغ للمفلس أو نقول
~~يشتركان فيهما بحسب قيمتهما لتعذر التمييز وجهان رجح منهما ابن المقري
~~الأول ms0401 قال السبكي ويشهد للثاني نص الشافعي في نظير المسألة من الغصب فإن لم
~~تزد قيمته بذلك فلا شيء للبائع وإن نقصت ولا للمفلس ( أو ) صبغه ( بصبغ
~~اشتراه منه ) أيضا ( أو من آخر ) وصبغه به ثم حجر عليه ( فإن لم تزد
~~قيمتهما على ) قيمة ( الثوب ) غير مصبوغ كأن صارت قيمته PageV01P348 ثلاثة
~~أو أربعة ( فالصبغ مفقود ) يضارب بثمنه صاحبه وصاحب الثوب واجد له فيرجع
~~فيه ولا شيء له وإن نقصت قيمته كما مر ( وإلا ) بأن زادت قيمتهما على قيمته
~~( أخذ البائع مبيعه ) من الثوب أو الصبغ سواء أساوت قيمتها بعد الصبغ
~~قيمتهما قبله أم نقصت عنها أم زادت عليها كأن صارت قيمتهما ستة أو خمسة أو
~~ثمانية ( لكن المفلس شريك ) لهما فيما إذا اشترى الصبغ من آخر ولبائع الثوب
~~فيما إذا اشتراه منه ( بالزيادة على قيمتهما ) فله في الأخيرة ربع ثمن
~~الثوب أو قيمته مصبوغا وذكر أخذ البائع المبيع في الثانية فيما لو اشترى
~~الصبغ من آخر مع ذكر كون المفلس شريكا فيما لو اشترى الصبغ من بائع الثوب
~~من زيادتي وهذا كله فيما إذا زادت القيمة بسبب الصنعة كما هو المتبادر من
~~العبارة وتقدمت الإشارة إليه فإن زادت بارتفاع السوق فالزيادة لمن ارتفع
~~سعر سلعته
# (
# | باب الحجر
# ) هو لغة المنع وشرعا من التصرفات المالية
# والأصل فيه آية @QB@ وابتلوا اليتامى @QE@ وآية @QB@ فإن كان الذي عليه
~~الحق سفيها @QE@ وفسر الشافعي السفيه بالمبذر والضعيف بالصبي وبالكبير
~~المختل والذي لا يستطيع أن يمل بالمغلوب على عقله
# والحجر نوعان نوع شرع لمصلحة الغير كالحجر على المفلس للغرماء والراهن
~~للمرتهن في المرهون والمريض للورثه في ثلثي ماله والعبد لسيده والمكاتب
~~لسيده ولله تعالى والمرتد للمسلمين ولها أبواب تقدم بعضها وبعضها يأتي
# ونوع شرع لمصلحة المحجور عليه وهو الحجر ( بجنون وصبا وسفه فالجنون يسلب
~~العبارة ) كعبارة المعاملة والدين كالبيع والإسلام ( والولاية ) كولاية
~~النكاح والإيصاء والأيتام بخلاف الأفعال فيعتبر منها التملك باحتطاب ونحوه
~~والإتلاف فينفذ منه الاستيلاء ويثبت النسب بزناه ويغرم ما أتلفه ويستمر
~~سلبه ذلك ( إلى إفاقة ) منه ms0402 فينفك بلا فك قاض بلا خلاف ( والصبا ) القائم
~~بذكر أو أنثى ولو مميزا ( كذلك ) أي يسلب العبارة والولاية ( إلا ما استثنى
~~) من عبارة من مميز وإذن في دخول وإيصال هدية من مميز مأمون وقولي كذلك إلى
~~آخره من زيادتي ويستمر سلبه لما ذكر ( إلى بلوغ ) فينفك بلا قاض لأنه حجر
~~ثبت بلا قاض فلا يتوقف زوال على فك قاض كحجر الجنون وعبر الأصل ككثير
~~ببلوغه رشيدا قال الشيخان وليس اختلافا محققا بل من عبر بالثاني أراد
~~الإطلاق الكلي ومن عبر بالأول أراد حجر الصبا وهذا أولى لأن الصبا سبب
~~مستقل حكم تصرف السفيه لا حكم تصرف الصبي انتهى ومن ثم عبرت بالأول والبلوغ
~~يحصل إما ( بكمال خمس عشرة سنة ) قمرية تحديدية لخبر ابن عمر رضي الله عنه
~~عرضت على النبي صلى الله عليه وسلم يوم أحد وأنا ابن أربع عشرة سنة فلم
~~يجزني ولم يرني بلغت وعرضت عليه يوم الخندق وأنا ابن خمس عشرة سنة فأجازني
~~ورآني بلغت رواه ابن حبان وأصله في الصحيحين وابتداؤهما من انفصال جميع
~~الولد ( أو إمناء ) لآية @QB@ وإذا بلغ الأطفال منكم الحلم @QE@ والحلم
~~الإحتلام وهو لغة ما يراه النائم والمراد به بالحجر وكذا التبذير
~~PageV01P349 وأحكامها متغايرة ومن بلغ مبذرا فحكم تصرفه هنا خروج المني في
~~نوم أو يقظة بجماع أو غيره ( وإمكانه ) أي وقت إمكان الإمناء ( كمال تسع
~~سنين ) قمرية بالاستقراء والظاهر أنها تقريبية كما في الحيض ( أو حيض ) في
~~حق أنثى بالإجماع ( وحبل أنثى أمارة ) أي علامة على بلوغها بالإمناء فليس
~~بلوغا لأنه مسبوق بالإنزال فيحكم بعد الوضع بالبلوغ قبله بستة أشهر وشيء
~~وذكر كونه أمارة من زيادتي ولو أمنى الخنثى من ذكره وحاض من فرجه حكم
~~ببلوغه وأن وجد أحدهما فلا عند الجمهور
# وجعله الإمام بلوغا فإن ظهر خلافه غير قال الشيخان وهو الحق وقال المتولي
~~إن تكرر فنعم وإلا فلا قال النووي وهو حسن غريب ( كنبت عانة كافر ) بقيد
~~زدته بقولي ( خشنة ) فإنه أمارة على بلوغه لخبر عطية القرظي قال كنت من ms0403 سبي
~~بني قريظة فكانوا ينظرون من أنبت الشعر قتل ومن لم ينبت لم يقتل فكشفوا
~~عانتي فوجدوها لم تنبت فجعلوني في السبي
# رواه ابن حبان والحاكم والترمذي وقال حسن صحيح وأفاد كونه أمارة أنه ليس
~~بلوغا حقيقة ولهذا لم يحتلم وشهد عدلان بأن عمره دون خمس عشرة سنة لم يحكم
~~ببلوغه بالإنبات قاله الماوردي وقضيته أنه أمارة للبلوغ بالسن
# وحكى ابن الرفعة فيه وجهين أحدهما هذا وثانيهما أنه أمارة البلوغ
~~بالإحتلام قال الأسنوي ويتجه أنه أمارة على البلوغ بأحدهما وإنما يكون
~~أمارة في حق الخنثى إذا كان على فرجيه قاله الماوردي وخرج بالكافر المسلم
~~لسهولة مراجعة آبائه وأقاربه المسلمين ولأنه متهم بالإنبات فربما تعجله
~~بدواء دفعا للحجر وتشوفا للولاية بخلاف الكافر فإنه يفضي به إلى القتل أو
~~ضرب الجزية وهذا جرى على الأصل والغالب وإلا فالأنثى والخنثى والطفل الذي
~~تعذرت مراجعة أقاربه المسلمين بموت أو غيره حكمهم كذلك وألحق بالكافر من
~~جهل إسلامه ووقت إمكان نبات العانة وقت إمكان الإحتلام
# ويجوز النظر إلى منبت عانة من احتجنا إلى معرفة بلوغه بها للضرورة كما
~~يعلم من كتاب النكاح وخرج بالعانة غيرها كشعر الإبط واللحية وثقل الصوت
~~ونهود الثدي ( فإن بلغ رشيد أعطى ماله ) لزوال المانع ( والرشد ) ابتداء (
~~صلاح دين ومال ) حتى من PageV01P350 كافر كما فسر به آية @QB@ فإن آنستم
~~منهم رشدا @QE@ بأن لا يفعل في الأول ( محرما يبطل عدالة ) من كبيرة أو
~~إصرارا على صغيرة ولم تغلب طاعاته ( ولا يبذر ) في الثاني ( بأن يضيع مالا
~~باحتمال غبن فاحش في معاملة ) وهو مالا يحتمل غالبا كما سيأتي في الوكالة
~~بخلاف اليسير كبيع ما يساوي عشرة بتسعة ( أو رميه ) وإن قل ( في بحر ) أو
~~نحوه ( أو صرفه ) وإن قل ( في محرم لا ) صرفه في ( خير ) كصدقة ( و ) لا في
~~( نحو ملابس ومطاعم ) كهدايا وشراء إماء كثيرة للتمتع وإن لم يلق بحاله لأن
~~المال يتخذ لينتفع ويلتذ به وقضيته أنه ليس بحرام وهو كذلك نعم إن صرفه في
~~ذلك بطريق الاقتراض له ولم يكن ms0404 له ما يوفي به فحرام ونحو من زيادتي (
~~ويختبر رشده ) أي الصبي في الدين والمال ليعرف رشده وعدم رشده ( قبل بلوغه
~~) لآية @QB@ وابتلوا اليتامى @QE@ واليتيم إنما يقع على غير البالغ ( فوق
~~مرة ) بحيث يظن رشده لامرة لأنه قد يصيب قيها اتفاقا
# أما في الدين فبمشاهدة حاله في العبادات بقيامه بالواجبات واجتنابه
~~المحظورات والشبهات وأما في المال فيختلف بمراتب الناس ( ف ) يختبر ( ولد
~~تاجر بمماكسة ) أي مشاحة ( في معاملة ) ويسلم له المال ليماكس لا ليعقد (
~~ثم ) إذا أريد العقد ( يعقد وليه ) يختبر ولد ( زراع بزراعة ونفقة عليها )
~~أي لزراعة بأن ينفق على القوام بمصالح الزرع كالحرث والحصد والحفظ (
~~والمرأة بأمر غزل وصون نحو أطعمة ) كقماش ( عن نحو هرة ) كفأرة كل ذلك
~~ونحوه على العادة في مثله ونحو الأولى من زيادتي ويختبر الخنثى بما يختبر
~~به الذكر والأنثى ( فلو فسق بعد ) أي بعد بلوغه رشيدا ( فلا حجر ) عليه لأن
~~الأولين لم يحجروا على الفسقة ( أو بذر ) بعد ذلك ( حجر عليه القاضي ) لا
~~غيره وفارق ما قبله بأن التبذير يتحقق به تضييع المال بخلاف الفسق ( وهو
~~وليه ) وتقييد الحجر بالقاضي من زيادتي ( أو جن ) بعد ذلك ( فوليه وليه في
~~صغر ) وسيأتي بيانه والفرق أن التبذير لكونه سفها محل نظر واجتهاد فلا يعود
~~الحجر عليه بغير قاض بخلاف الجنون ( كمن بلغ غير رشيد ) بجنون أو سفه
~~باختلال صلاح الدين أو المال فإن وليه وليه في الصغر فيتصرف في ماله من كان
~~يتصرف فيه قبل بلوغه لمفهوم آية @QB@ فإن آنستم منهم رشدا @QE@ والإيناس هو
~~العلم ويسمى من بلغ سفيها ولم يحجر عليه بالسفيه المهمل وهو محجور عليه
~~شرعا لا حسا والتصريح بأن وليه وليه في الصغر من زيادتي ( ولا يصح من محجور
~~سفه ) شرعا أو حسا ( إقرار بنكاح ) كما لا يصح منه إنشاؤه وهذا PageV01P351
~~من زيادتي ( أو بدين أو إتلاف مال ) قبل الحجر أو بعده نعم يصح إقراره في
~~الباطن فيغرم بعد فك الحجر إن كان صادقا فيه ( ولا ) يصح منه ( تصرف مالي )
~~غير ما ms0405 يذكر في أبوابه ( كبيع ) ولو بغبطة أو بإذن الولي ( ولا يضمن ما
~~قبضه من رشيد بإذنه ) أو باقباضه المفهوم بالأولى ( وتلف ) ولو بإتلافه له
~~في غير أمانة ( قبل طلب ) وإن جهل حاله من عامله لتقصيره في البحث عن حاله
~~بخلاف ما لو قبضه من غير رشيد أو من رشيد بغير إذنه وإقباضه أو تلف بعد
~~طلبه والإمتناع من رده أو أتلفه في أمانة كوديعة نعم كالرشيد من سفه بعد
~~رشده ولم يحجر عليه القاضي وسفيه أذن له وليه في قبض دين له على غيره
~~والتقييد بالرشيد وبالإذن بقبل الطلب من زيادتي وتعبيري بما ذكر أعم من
~~اقتصاره على الشراء والاقتراض
# ( ويصح إقراره ب ) موجب ( عقوبة ) كحد وقود وإن عفى عنه على مال لعدم
~~تعلقه بالمال ولانتفاء التهمة ولزوم المال في العفو يتعلق باختيار غيره لا
~~بإقرار فيقطع في السرقة ولا يلزمه المال كالعبد وتعبيري بالعقوبة أعم من
~~تعبيره بالحد والقصاص ( و ) يصح ( نفيه نسبا ) لما ولدته حليلته بلعان في
~~الزوجة وبحلفه في الأمة فتعبيري بذلك أعم من تقييده باللعان ويصح استلحاقه
~~النسب وينفق على الولد المستلحق من بيت المال وسيعلم صحة نكاحه بإذن وليه
~~وطلاقه وخلعه وظهاره وإيلائه من أبوابها
# ( و ) تصح ( عبادته بدنية ) كانت ( أو مالية واجبة لكن لا يدفع المال )
~~من زكاة وغيرها ( بلا إذن ) من وليه ( ولا تعيين ) منه للمدفوع إليه لأنه
~~تصرف مالي
# أما المالية المندوبة كصدقة التطوع فلا تصح منه وتقييدي المالية بالواجبة
~~مع قولي بلا إذن ولا تعيين من زيادتي وتعبيري بدفع المال أعم من تعبيره
~~بتفرقة الزكاة ( وإذا سافر لنسك واجب ) ولو بنذر أحرم به أو ليحرم به ( فقد
~~مر ) حكمه في الحج وهو أن يصحب وليه بنفسه أو نائبه ما يكفيه في طريقه
~~وتعبيري بنسك أعم من تعبيره بحج ( أو ) سافر لنسك ( تطوع وزادت مؤنة سفره )
~~لإتمام نسكه أو إتيانه به ( على نفقته المعهودة ) حضرا ( فلوليه منعه ) من
~~الإتمام أو الإتيان ( إن لم يكن ) له ( في طريقه كسب قدر الزيادة ) للمؤنة
~~وإلا ms0406 فلا يمنعه ( وهو ) فيما إذا منعه وقد أحرم ( كمحصر ) فيتحلل بصوم وحلق
~~لا بمال لأنه ممنوع منه كما مر في باب الإحصار ولو أحرم بتطوع ثم حجر عليه
~~قبل إتمامه فهو كالواجب ذكره في الروضة وأصلها في الحج PageV01P352
#
# | فصل فيمن يلي الصبي مع بيان كيفية تصرفه في ماله
# ( ولي صبي أب فأبوه ) وإن علا كولاية النكاح ويكتفي بعدالتهما الظاهرة
~~لوفور شفقتهما ولا يشترط إسلامهما إلا أن يكون الولد مسلما إذ الكافر يلي
~~ولده الكافر لكن إن ترافعوا إلينا لم نقرهم ونلي نحن أمرهم بخلاف ولاية
~~النكاح لأن المقصود بولاية المال الأمانة وهي في المسلمين أقوى والمقصود
~~بولاية النكاح الموالاة وهي في الكافر أقوى ( فوصي ) عمن تأخر موته منهما
# وسيأتي في الوصية أن شرط الوصي العدالة الباطنة ( فقاض ) بنفسه أو أمينه
~~لخبر السلطان ولي من لا ولي له رواه الترمذي وحسنه الحاكم وصححه والمراد
~~قاضي بلد الصبي فإن كان ببلد وما له بآخر فولي ماله قاضي بلد المال بالنظر
~~لتصرفه فيه بالحفظ والتعهد وفعل ما فيه المصلحة إذا أشرف على الهلاك كبيعه
~~وإجارته أما بالنظر لاستنمائه فالولاية عليه لقاضي بلد الصبي كما أوضحته
~~قبيل كتاب القسمة من شرح الروض ووقع للأسنوي عزو ما يخالف ذلك إلى الروضة
~~وأصلها فاحذره وخرج بمن ذكر غيرهم كالأم والأقارب بلا وصاية فلا ولاية لكن
~~للعصبة الإنفاق من مال الصبي في تأديبه وتعليمه وإن لم يكن لهم عليه ولاية
~~لأنه قليل فسومح به قاله في المجموع في إحرام الولي عن الصبي ومثله المجنون
~~ومن بلغ سفيها ( ويتصرف ) له الولي ( بمصلحة ) حتما لقوله تعالى @QB@ ولا
~~تقربوا مال اليتيم إلا بالتي هي أحسن @QE@ فيشتري له العقار وهو أولى من
~~التجارة إذا حصل من ريعه الكفاية ( ولو ) كان لصرفه ( نسيئة ) أي بأجل بحسب
~~العرف ( وبعرض ) فمن مصالحه أن يكون فيه ربح وأن يكون معامل الولي ثقة ومن
~~مصالح النسيئة أن يكون بزيادة أو لخوف عليه من نحو نهب وأن يكون المعامل
~~مليئا ثقة ( وأخذ شفعة ) فيترك الأخذ عند عدم ms0407 المصلحة فيه وإن عدمت في
~~الترك أيضا وهذه لا يفيدها كلام الأصل ( ويشهد ) حتما ( في بيعه نسيئة
~~ويرتهن ) كذلك بالثمن رهنا وافيا
# وقال ابن الرفعة يرتهن إن رآه مصلحة كما في إقراض ماله وفرق غيره بينهما
~~بما بينته في شرح الروض ويستثنى من وجوب الإرتهان مالو باع مال ولده من
~~نفسه تسيئة ( ويبني عقاره ) هو أعم من تعبيره بدوره ( بطين وآجر ) أي طوب
~~محرق لا بجبس بدل الطين لكثرة مؤنته ولا بلبن بدل الآجر لقلة بقائه وشرط
~~ابن الصباغ في بنائه العقار أن يساوي ما صرف عليه ( ولا يبيعه ) أي عقاره
~~إذ لاحظ له فيه ومثله آنية القنية كما في الكفاية عن البندنيجى ( إلا لحاجة
~~) كنفقة وكسوة بأن لم تف غلته بهما ( أو غبطة ظاهرة ) بأن يرغب فيه بأكثر
~~من ثمن مثله وهو يجد مثله ببعض ذلك PageV01P353 الثمن أو خيرا منه بكله قال
~~ابن الرفعة وما عدا العقار وآنية القنية أي ما عدا مال التجارة لا يباع
~~أيضاإلا لحاجة أو غبطة لكن يجوز لحاجة يسيرة وربح قليل لائق بخلافهما (
~~ويزكي ماله ويمونه بمعروف ) حتما فيهما وتعبيري بالمؤنة أعم من تعبيره
~~بالإنفاق ( فإن ادعى بعد كماله ) ببلوغ ورشد فهو أولى من قوله بعد بلوغه (
~~بيعا ) أو أخذا بشفعة ( بلا مصلحة على وصي أو أمين ) للقاضي ( حلف ) أي
~~المدعي ( أو ) ادعى ذلك على ( أب أو أبيه حلفا ) فالمعتبر قولهما لأنهما
~~غير متهمين بخلاف الوصي والأمين ودعواه على المشتري من الولي كهي على الولي
~~أما القاضي فيقبل قوله بلا تحليف ولو بعد عزله كما اعتمده السبكي آخرا لأنه
~~عند تصرفه نائب الشرع
# (
# | باب الصلح
# ) والتزاحم على الحقوق المشتركة وهو لغة قطع النزاع وشرعا عقد يحصل به
~~ذلك وهو أنواع صلح بين المسلمين والمشركين وصلح بين الأمام والبغاة وصلح
~~بين الزوجين عند الشقاق وصلح في المعاملة والدين وهو المراد والأصل فيه قبل
~~الإجماع قوله تعالى @QB@ والصلح خير @QE@ وخبر الصلح جائز بين المسلمين إلا
~~صلحا أحل حراما أو حرم حلالا رواه ابن حبان وصححه والكفار ms0408 كالمسلمين وإنما
~~خصهم الذكر لانقيادهم إلى الأحكام غالبا
# ولفظه يتعدى للمتروك بمن وعن وللمأخوذ بعلى والباء ( شرطه ) أي الصلح (
~~بلفظه سبق خصومه ) لأن لفظه يقتضيه فلو قال من غير سبقها صالحني عن دارك
~~بكذا لم يصح نعم هو كناية في البيع كما قاله الشيخان ( وهو ) أي الصلح
~~قسمان أحدهما ( يجري بين متداعيين فإن كان على إقرار ) وفي معناه الحجة (
~~وجرى من عين مدعاة على غيرها ) عينا كان أو دينا أو منفعة أو انتفاء أو
~~طلاقا أو غيرها فهو أعم من قوله على عين أو منفعة كأن ادعى عليه دارا أو
~~حصة منها فأقر له بها وصالحه منها على معين من نحو عبد أو ثوب أو على دين
~~أو ثوب موصوف بصفات السلم ( ف ) هو ( بيع ) للمدعاة من المدعي لغريمه ( أو
~~إجارة ) لها بغيرها منه لغريمه أو لغيرها بها من غريمه له ( أو غيرهما )
~~كجعالة وإعارة وسلم وخلع كأن صالحته منها على أن يطلقها طلقة ( أو ) جرى
~~على ( بعضها ) أي العين المدعاة ( فهبة للباقي ) منها لذي اليد فيصح بلفظ
~~الصلح كصالحتك من الدار على PageV01P354 بعضها كما يصح بلفظ الهبة لا بلفظ
~~البيع لعدم الثمن ( فتثبت أحكامها ) أي البيع والإجارة والهبة وغيرها مما
~~ذكر لأنواع الصلح ( أو ) جرى ( من دين غير ) مثمن ( على غيره ) هو أولى من
~~قوله على عين ( فقد مر ) حكمه في باب المبيع قبل قبضه وهو أنهما إن اتفقا
~~في علة الربا اشترط قبض العوض في المجلس وإلا فلا لكن إن كان العوض دينا
~~اشترط تعيينه في المجلس ( أو ) من دين ( على بعضه فابراء عن باقيه )
~~كصالحتك عن الألف الذي لي عليك على خمسمائة لصدق حد الإبراء عليه ويسمى هو
~~والصلح على بعض العين صلح حطيطة وما عداهما غير صلح الإعارة صلح معاوضة (
~~وصح بلفظ نحو إبراء ) كحط وإسقاط ووضع كأبرأتك من خمسمائة من الألف الذي لي
~~عليك أو حططتها أو أسقطتها أو وضعتها عنك وصالحتك على الباقي
# ولا يشترط في ذلك القبول بخلاف العقد بلفظ الصلح ولا يصلح ms0409 هذا بلفظ البيع
~~كنظيره في الصلح عن العين ( أو ) جرى ( من حال على مؤجل مثله ) جنسا وقدرا
~~وصفة ( أو عكس ) أي من مؤجل على حال مثله كذلك ( لغا ) الصلح فلا يلزم
~~الأجل في الأول ولا الإسقاط في الثاني لأنهما وعد من الدائن والمدين ( وصح
~~تعجيل ) للمؤجل لصدور الإيفاء والإستيفاء من أهلهما ( إلا إن ظن صحة )
~~للصلح فلا يصح التعجيل فيسترد ما دفعه كما نبه عليه ابن الرفعة وغيره وإن
~~وقع فيه اضطراب وهذا من زيادتي ( أو ) صالح ( من عشرة حالة على خمسة مؤجلة
~~برىء من خمسة وبقيت خمسة حالة ) لأن الحاق الأجل وعد لا يلزم بخلاف اسقاط
~~بعض الدين ( أو عكس ) بأن صالح عن عشرة مؤجلة على خمسة حالة ( لغا ) الصلح
~~لأنه ترك الخمسة في مقابلة حلول الباقي وهو لا يحل فلا يصح الترك ( أو كان
~~) الصلح ( على غير إقرار ) من انكار أو سكوت PageV01P355 وذكر السكوت من
~~زيادتي ( لغا ) الصلح كأن ادعى عليه دار فأنكر أو سكت ثم تصالحا عليها أو
~~على بعضها أو على غير ذلك كثوب أو دين لأنه في الصلح على غير المدعي به صلح
~~محرم للحلال إن كان المدعي صادقا لتحريم المدعى به أو بعضه عليه أو محلل
~~للحرام إن كان كاذبا بأخذه ما لا يستحقه ويلحق بذلك الصلح على المدعى به أو
~~بعضه فقول المنهاج إن جرى على نفس المدعي صحيح وإن لم يكن في المحرر ولا
~~غيره من كتب الشيخين والقول بأنه لا يستقيم لأن على والباء يدخلان على
~~المأخوذ ومن وعن على المتروك مردود بأن ذلك جرى على الغالب وبأن المدعي
~~المذكور مأخوذ ومتروك باعتبارين غايته أن إلغاء الصلح في ذلك للإنكار
~~ولفساد الصيغة باتحاد العوضين وتعبيري بما ذكر أعم من اقتصاره على الصلح
~~على المدعى به أو بعضه ( و ) قولي ( صالحني عما تدعيه ) هو أعم من قوله عن
~~الدار التي تدعيها ( ليس إقرارا ) لأنه قد يريد به قطع الخصومة ( و ) القسم
~~الثاني من الصلح ( يجري بين مدع وأجنبي فإن صالح ) الأجنبي ( عن ms0410 عين وقال )
~~له ( وكلني الغريم ) في الصلح معك عنها ( وهو مقر لك ) بها ( أو هي
~~PageV01P356 لك ) وصالح لموكله صح الصلح عن الموكل وصارت العين ملكا له إن
~~كان الأجنبي صادقا في دعواه الوكالة وإلا فهو شراء فضولي وخرج بالعين الدين
~~فلا يصح الصلح عنه بدين ثابت قبل ويصح بغيره ولو بلا إذن إن قال الأجنبي ما
~~مر أو قال عند عدم الإذن وهو مبطل في عدم اقراره فصالحني عنه بكذا من مالي
~~إذ لا يتعذر قضاء دين الغير بغير إذنه وبقوله وقال وكلني الغريم العين مع
~~عدم قوله ذلك فلا يصح لتعذر تمليك الغير عينا بغير إذنه وبقوله وهو مقر لك
~~أو وهي لك العين مع عدم قوله ذلك الصادق بقوله وهو مبطل في عدم إقراره فلا
~~يصح لما مر في الصلح على غير إقرار ( وإن صالح ) الأجنبي ( عنها ) أي عن
~~العين ( لنفسه ) بعين ما له أو بدين في ذمته ( صح ) الصلح له وإن لم تجر
~~خصومة لأن الصلح ترتب على دعوى وجواب هذا ( إن قال وهو مقر ) لك أو وهي لك
~~( وإلا فشراء مغصوب ) فإن قدر ولو في ظنه على انتزاعه صح وإلا فلا هذا ( إن
~~قال وهو مبطل ) في عدم إقراره ( وإلا ) بأن قال هو محق أو لا أعلم ماله أو
~~لم يزد على صالحني بكذا ( لغا ) الصلح لعدم الإعتراف للمدعي بالملك وخرج
~~بالعين الدين فلا يصح الصلح عنه بدين ثابت قبل ويصح بغيره إن قال وهو مقر
~~لك أو وهو لك أو وهو مبطل بناء على ما مر من صحة بيع الدين لغير من عليه
~~وتقييدي بالعين في الموضعين مع قولي وهي لك من زيادتي PageV01P357
#
# | فصل في التزاحم على الحقوق المشتركة
# ( الطريق النافذ ) بمعجمة ويعبر عنه بالشارع وقيل بينه وبين الطريق
~~اجتماع وافتراق لأنه يختص بالبنيان ولا يكون إلا نافذا والطريق يكون ببنيان
~~وصحراء ونافذا وغير نافذ ويذكر ويؤنث ( لا يتصرف فيه ) بالبناء للمفعول (
~~ببناء ) كمصطبة أو غيرها ( أو غرس ) لشجرة وإن لم يضر ذلك لأن شغل ms0411 المكان
~~بذلك مانع من الطروق وقد تزدحم المارة فيصطكون به وتعبيري ببناء أعم من
~~تعبيره ببناء دكة ( ولا بما يضر مارا ) في مروره لأنه حق له ( فلا يخرج فيه
~~مسلم جناحا ) أي روشنا ( أو ساباطا ) أي سقيفة على حائطين والطريق بينهما (
~~إلا إذا لم يظلم ) الموضع ( ورفعه بحيث يمر تحته منتصب وعليه ) أي على رأسه
~~( حمولة ) بضم الحاء ( عالية و ) يمر تحته ( راكب ومحمل ) بفتح الميم
~~الأولى وكسر الثانية ( بكنيسة ) وتقدم بيانها في الحج ( على بعير إن كان
~~ممر فرسان ) في الراكب ( وقوافل ) في المحمل لأن ذلك قد يتفق وقولي مسلم
~~ولم يظلم PageV01P358 مع قولي وعليه حمولة عالية ومع التصريح براكب من
~~زيادتي وخرج بالمسلم غيره فيمتنع عليه إخراج ذلك في شارعنا مطلقا وإن جاز
~~له استطراقه لأنه كإعلاء بنائه على بنائنا أو أبلغ ( وغير النافذ الخالي عن
~~نحو مسجد ) كرباط وبئر موقوفين على جهة عامة ( يحرم إخراج ) لشيء مما ذكر (
~~إليه ) وإن لم يضر ( لغير أهله ولبعضهم بلا إذن ) منهم في الأولى ومن
~~باقيهم ممن بابه أبعد عن رأسه من محل المخرج أو مقابله في الثانية فلو
~~أرادوا الرجوع بعد الإخراج بالإذن قال في المطلب فيشبه منع قلعه لأنه وضع
~~بحق ومنع ابقائه بأجرة لأن الهواء لا أجرة له ويعتبر إذن المكتري إن تضرر
~~كما في الكفاية وقولي بلا إذن أعم من قوله إلا برضا الباقين ( كفتح باب
~~أبعد من رأسه ) من بابه القديم سواء أتطرق من القديم أم لا ( أو ) باب (
~~أقرب ) إلى رأسه ( مع تطرق من القديم ) فيحرم بغير إذن باقيهم ممن بابه
~~أبعد من القديم في الأولى ومما يفتح كمقابله في الثانية لتضررهم ووجه
~~التضرر في الثانية أن زيادة الباب تورث زيادة زحمة الناس ووقوف الدواب
~~فيتضررون به بخلاف من بابه أقرب من القديم أو مقابله في الأولى على ما في
~~الروضة أو أقرب مما يفتح في الثانية
# وبخلاف ما إذا لم يتطرق من القديم لأنه نقص حقه ولو كان بابه آخر الدرب
~~فأراد تقديمه وجعل ms0412 الباقي دهليزا لداره جاز ( وجاز صلح بمال على فتحه )
~~لأنه انتفاع بالأرض ثم إن قدروا مدة فهو إجارة وإن أطلقوا أو شرطوا التأبيد
~~فهو جزء شائع من الدرب وخرج بزيادتي الخالي عن نحو مسجد ما لو كان به ذلك
~~فلا يجوز الإخراج ولا الفتح بقيده السابق عند الإضرار وإن أذن الباقون ولا
~~الصلح بمال على إخراج أو فتح باب لأن الحق في الإستطراق لجميع المسلمين (
~~لا ) صلح بمال ( على إخراج ) لجناح أو ساباط ( في نافذ أو غيره ) وإن صالح
~~عليه الإمام ولم يضر المار لأن الهواء لا يفرد بالعقد وإنما يتبع القرار
# وما لا يضر في الطريق يستحق الإنسان فعله بلا عوض كالمرور وذكر غير
~~النافذ مع التقييد بالمال في نافذ من زيادتي ( وأهله ) أي غير النافذ ( من
~~نفذ بابه إليه ) لا من لاصقه جداره من غير نفوذ باب إليه ( وتخصيص شركة كل
~~) منهم ( بما بين بابه ورأس غير النافذ ) لأنه محل تردده ( ولغيرهم فتح باب
~~إليه ) أي غير النافذ لاستضاءة وغيرها سواء أسمره أم لا لأن له رفع جميع
~~الجدار فبعضه أولى
# وقيل يمتنع فتحه لأن الباب يشعر بثبت حق الإستطراق قال في الروضة وهو
~~أفقه وتعبيري بما ذكر أولى من قول الأصل وله فتحه إذا سمره ( لا ) فتحه (
~~لتطرق ) بغير إذنهم لتضررهم بمرور الفاتح أو بمرورهم عليه ولهم بعد الفتح
~~بإذنهم الرجوع متى شاؤوا ولا غرم عليهم ( ولمالك فتح كوات ) بفتح الكاف
~~أشهر من ضمها أي طاقات لاستضاءة وغيرها بل له PageV01P359 إزالة بعض الجدار
~~وجعل شباك مكانه ( و ) فتح باب بين داريه وإن كانتا تفتحان إلى دربين أو
~~درب وشارع لأنه تصرف مصادف للملك فهو كما لو أزال الحائط بينهما وجعلهما
~~دارا واحدة وترك بابيهما بحالهما ( والجدار ) الكائن ( بين مالكين )
~~لبناءين ( إن اختص به أحدهما منع الآخر ما يضر ) الجدار ( كوضع خشب أو بناء
~~عليه ) أو فتح كوة وغرز وتد فيه كغير الجدار
# ولخبر الدار قطني والحاكم باسناد صحيح لا يحل مال امرىء مسلم إلا بطيب
~~نفس منه ms0413 وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به ( فلو رضي المالك ) بوضع خشب أو
~~بناء عليه ( مجانا ) أي بلا عوض ( فاعارة ) له الرجوع فيها قبل الوضع عليه
~~وبعده كسائر العواري ( فإن رجع بعد وضع ) لذلك ( أبقاه بأجرة أو رفعه بأرش
~~) لنقصه كما لو أعار أرضا للبناء قال الرافعي ولا تجيء الخصلة الثالثة فيمن
~~أعار أرضا للبناء وهي التملك بالقيمة لأن الأرض أصل فاستتبع ( أو ) رضي
~~بوضعه ( بعوض فإن أجر العلو ) من الجدار ( للوضع ) عليه ( فإجارة ) تصح
~~بغير تقدير مدة وتتأبد للحاجة ( أو باعه لذلك ) أي للوضع عليه ( أو ) باع (
~~حق الوضع ) عليه ( فهو عقد مشوب ببيع وإجارة ) لأنه عقد على منفعة تتأبد
~~فإذا وضع ( مستحق الوضع ( لم يرفعه مالك الجدار لا مجانا ولا مع اعطاء أرش
~~لأنه مستحق الدوام وتعبيري فيما ذكر بالوضع أعم من تعبيره بالبناء ( ولو
~~انهدم ) الجدار قبل وضع المستحق أو بعده ( فأعاده ) مالكه ( فللمستحق الوضع
~~) بتلك الآلة وبمثلها لأنه استحقه وهذا أعم من قوله فللمشتري إعادة البناء
~~فإن لم يعده لم يطالب بشيء نعم أن انهدم بهدم طولب هادمه بقيمة حق الوضع
~~للحيلولة مع الأرش إن كان المستحق وضع ( ومتى رضي ب ) وضع ( بناء عليه )
~~بعوض أو بغيره ( شرط بيان محله ) جهة وطولا وعرضا فهو أولى مماعبر به ( و )
~~بيان ( سمكه ) بفتح السين أي ارتفاعه ( وصفته ) ككونه مجوفا أولا مبنيا
~~بحجر أو طوب ( وصفة سقف ) محمول ( عليه ) ككونه خشبا أو أزجا أي عقدا لأن
~~الغرض يختلف بذلك
# وظاهر أن رؤية الآلة تغني عن وصفها ( أو ) رضي ببناء ( على أرض ) له (
~~كفي الأول ) أي بيان محل البناء ولم يجب ذكر سمكه وصفته وصفة السقف لأن
~~الأرض تحمل كل شيء ( وإن اشتركا فيه ) أي في الجدار بينهما ( منع كل )
~~منهما ( ما يضر ) الجدار كغرز وتد وفتح كوة ( بلا رضا ) كسائر الأملاك
~~المشتركة ( فله ) أي لكل منهما ( كأجنبي أن يستند ويسند إليه ما لا
~~PageV01P360 يضر ) لعدم المضايقة فيه فإن منع أحد الشريكين الآخر منه لم
~~يمتنع على الأصح في الروضة ms0414 ( ولا يلزم شريكا عمارة ) لتضرره بتكليفها
# ( ويمنع إعادة منهدم بنقضه ) المشترك بكسر النون وبضمها لأنه تصرف في ملك
~~غيره بغير إذنه ( لا ) إعادته ( بآلة بنفسه ) فلا يمنع منها لأن له غرضا في
~~الوصول إلى حقه ولا يضر الإشتراك في الأس فإن له حقا في الحمل عليه (
~~والمعاد ) بآلة نفسه ( ملكه ) يضع عليه ما شاء وله نقضه وإن قال له الآخر
~~لا تنقضه وأغرم لك حصتي من القيمة لم تلزمه إجابته كابتداء العمارة ( ولو
~~أعاداه بنقضه فمشترك ) كما كان فلو شرطا زيادة لأحدهما لم يصح لأنه شرط عوض
~~من غير معوض ( أو ) أعاده ( أحدهما ) بنقضه وبآلة نفسه ليكون للآخر فيما
~~أعيد بها جزء ( وشرط له الآخر ) الآذن له في ذلك ( زيادة ) تكون في مقابلة
~~عمله في نصيب الآخر في الأولى وفي مقابلة ذلك مع جزء من آلته في الثانية (
~~جاز ) فإن شرط له في الأولى سدس النقض كان له ثلثاه أو سدس العرصة فثلثاها
~~أو سدسهما فثلثاهما وفي الثانية سدس العرصة في مقابلة عمله وثلث آلته كان
~~له ثلثاهما قال الإمام في الأولى هذا فيما إذا شرط له سدس النقض في الحال
~~فإن شرطه بعد البناء لم يصح فإن الأعيان لا تؤجل ولأن سدس الجدار قبل شخوصه
~~معدوم ويأتي مثله في العرصة وثلث الآلة ( وله صلح بمال على إجراء ماء غير
~~غسالة في ملك غيره ) أرضا أو سطحا ( أو إلقاء ثلج في أرضه ) أي أرض غيره
~~كأن يصالحه على أن يجري ماء المطر من سطحه إلى سطح جاره لينزل الطريق أو أن
~~يجري ماء النهر في أرض غيره ليصل ألى أرضه أو أن يلقي الثلج من سطحه إلى
~~أرض غيره وهذا الصلح في معنى الإجارة يصح بلفظها ولا يضر الجهل بقدر ماء
~~المطر لأنه لا يمكن معرفته لكن يشترط بيان موضع الإجراء وطوله وعرضه وعمقه
~~ومعرفة قدر السطح الذي ينحدر منه الماء والسطح الذي ينحدر إليه مع معرفة
~~قوته وضعفه وتقييدي بغير الغسالة في الأولى وبالأرض في الثانية من زيادتي
~~فخرج ms0415 بهما الصلح بمال على إجراء ماء الغسالة وإلقاء ماء الثلج على السطح
~~فلا يصح لأن الحاجة لا تدعو إليه وفي الثانية ضرر ظاهر ( ولو تنازعا جدارا
~~أو سقفا بين ملكيهما فإن علم أنه بني مع بناء أحدهما ) كأن دخل نصف لبنات
~~كل منهما في الآخر أو كان السقف أزجا ( فله اليد ) لظهور أمارة الملك بذلك
~~فيحلف ويحكم له بالجدار أو السقف إلا أن تقوم بينة بخلافه كما سيأتي وفي
~~معنى العلم PageV01P361 بذلك ما لو بنى ما ذكر على خشبة طرفها في بناء
~~أحدهما أو كان على تربيع بناء أحدهما سمكا وطولا دون الآخر ( وإلا ) أي إن
~~لم يعلم ذلك بأن انفصل عن بنائهما أو اتصل به ولم يكن احداثه أو ببناء
~~أحدهما وأمكن إحداثه عنهما أو كان له على الجدار خشب ( فلهما ) أي اليد
~~لعدم المرجح ( فإن أقام أحدهما بينة ) أنه له ( أو حلف ) ونكل الآخر ( قضى
~~له ) به ( وإلا ) بأن أن أقام كل منهما بينة أو حلف الآخر على النصف الذي
~~يسلم إليه وإن كان ادعى الجميع أو نكل عن اليمين ( جعل بينهما ) بظاهر اليد
~~فينتفع كل به مما يليه على العادة ويبقى الخشب الموجود على الجدار بحاله
~~لاحتمال أنه وضع بحق
# وتتضح مسألة الحلف بما ذكروه في الدعاوي والبينات أنه إن حلف من بدأ
~~القاضي بتحليفه ونكل الآخر بعده حلف الأول اليمين المردودة ليقضي له
~~بالجميع وإن نكل الأول ورغب الثاني في اليمين فقد اجتمع عليه يمين النفي
~~للنصف الذي ادعاه صاحبه ويمين الإثبات للنصف الذي ادعاه هو فهل يكفيه الآن
~~يمين واحدة يجمع فيها الإثبات والنفي أو لا بد من يمين للنفي وأخرى للإثبات
~~وجهان اصحهما الأول فيحلف إن الجميع له لا حق لصاحبه فيه أو يقول لا حق له
~~في النصف الذي يدعيه والنصف الآخر لي
# (
# | باب الحوالة
# ) هي بفتح الحاء أفصح من كسرها لغة التحول والإنتقال وشرعا عقد يقتضي نقل
~~دين من ذمة إلى ذمة وتطلق على انتقاله من ذمة إلى أخرى والأصل فيها قبل ms0416
~~الإجماع خبر الصحيحين مطل الغني ظلم وإذا أتبع أحدكم عل ملىء فليتبع بإسكان
~~التاء أي فليحتل كما رواه البيهقي ( أركانها ) ستة ( محيل ومحتال ومحال
~~عليه ودينان ) دين للمحتال على المحيل ودين للمحيل على المحال عليه ( وصيغة
~~) وكلها تؤخذ مما يأتي
# ( وشرط لها ) أي للحوالة أي لصحتها ( رضا الأولين ) أي المحيل والمحتال
~~بلفظ أو ما في معناه مما يأتي في الضمان لأنهما العاقدان فهي بيع دين بدين
~~جوز للحاجة لا رضا المحال عليه لأنه محل الحق فلصاحبه أن يستوفيه بغيره
# ( و ) شرط ( ثبوت الدينين ) ولو متقومين فلا تصح ممن لا دين عليه ولا على
~~من لا دين عليه وإن رضي لعدم الاعتياض إذ ليس على المحيل شيء يجعل منه عوضا
~~ولا على المحال عليه شيء يجعل عوضا عن حق المحتال وتصريحي باشتراط ثبوت
~~الدينين المفيد للصورتين المذكورتين أولى من اقتصاره على الثانية وإن فهم
~~منها الأولى بالأولى ( وصحة اعتياض عنهما ) اللازم لها لزومها ولو مآلا وهو
~~ما اقتصر عليه الأصل ( كثمن ) بعد اللزوم أو PageV01P362 قبله فتصح الحوالة
~~به وعليه لا بما لا يعتاض عنه ولا عليه كدين السلم ودين الجعالة قبل الفراغ
# ( وتصح ) الحوالة ( بنجم كتابة ) للزومه من جهة السيد والمحال عليه مع
~~صحة الإعتياض عنه كما سيأتي بخلاف الحوالة عليه لأن للمكاتب إسقاطه متى شاء
~~لعدم لزومه من جهته ( و ) شرط ( علم بالدينين ) الدين المحال به والمحال
~~عليه ( قدرا ) كعشرة ( وصفة ) وجنسا كما فهم بالأولى كذهب وفضة وحلول وأجل
~~وصحة وكسر وجودة ورداءة ( وتساويهما ) في الواقع وعند العاقدين ( كذلك ) أي
~~قدرا وصفة وجنسا لأن الحوالة ليست على حقيقة المعاوضات وأنما هي معاوضة
~~إرفاق جوزت للحاجة فاعتبر فيها الارتفاق والعلم بما ذكر كما في القرض فلا
~~تصح مع الجهل بما يحال به أو عليه كأبل الدية ولا مع اختلافهما قدرا أو صفة
~~أو جنسا ولا مع الجهل بتساويهما فعلم أنه لو كان لبكر على زيد خمسة ولزيد
~~على عمرو عشرة فأحال زيد بكرا بخمسة منها صح ولو كان بأحد الدينين برهن ms0417 أو
~~ضامن لم يؤثر ولم ينتقل الدين بصفة التوثق بل يسقط التوثق ويفارق عدم سقوطه
~~بانتقاله للوارث خليفة المورث فيما ثبت له من الحقوق بخلاف غيره ( ويبرأ
~~بها ) أي بالحوالة ( محيل ) عن دين المحتال ( ويسقط دينه ) عن المحال عليه
~~( ويلزم دين محتال محالا عليه ) أي يصير نظيره في ذمته ( فإن تعذر أخذه )
~~منه بفلس أو غيره كجحد وموت ( لم يرجع على محيل ) كما لو أخذ عوضا عن الدين
~~وتلف في يده ( وإن شرط يساره ) أي المحال عليه ( أو جهله ) فإنه لا يرجع
~~على المحيل كمن اشترى شيئا هو مغبون فيه
# ولا عبرة بالشرط المذكور لأنه مقصر بترك الفحص ولو شرط الرجوع عند التعذر
~~بشيء مما ذكر لم تصح الحوالة ولو فسخ بيع بعيب أو غيره كإقالة وتحالف فهو
~~أعم من قوله بعيب ( وقد أحال مشتر ) بائعا ( بثمن بطلت ) أي الحوالة
~~لارتفاع الثمن بانفساخ البيع وفرقوا بينه وبين ما لو أحالها بصداقها ثم
~~انفسخ النكاح حيث لا تبطل الحوالة بأن الصداق أثبت من غيره ( لا ) إن أحال
~~( بائع به ) على المشتري فلا تبطل الحوالة لتعلق الحق بثالث بخلافه في
~~الأولى سواء أقبض المحتال المال أم لا فإن كان قبضه رجع المشتري على البائع
~~وإلا فهل له الرجوع عليه في الحال أو لا يرجع ألا بعد القبض وجهان أصحهما
~~الثاني ( ولو أحال البائع بثمن رقيق ) على المشتري ( فاتفق البيعان
~~والمحتال على حريته ) مثلا ( أو ثبتت ببينة ) شهدت حسبة أو أقامها الرقيق
~~أو من لم يصرح قبل ممن ذكر بالملك ( لم تصح الحوالة ) لعدم صحة البيع فيرد
~~المحتال ما أخذه على المشتري ويبقى حقه كما كان ( فإن كذبهما المحتال ) في
~~الحرية ( ولا بينة ) بها PageV01P363 ( فلكل ) منهما ( تحليفه على نفي
~~العلم ) بها ( وبقيت ) أي الحوالة فيأخذ المال من المشتري ويرجع المشتري
~~على البائع المحيل لأنه قضى دينه بإذنه الذي تضمنته الحوالة وإن قال ظلمني
~~المحتال بما أخذه ( ولو اختلفا ) أي المدين والدائن في أنه ( هل وكل أو
~~أحال ) بأن قال المدين وكلتك لتقبض لي ms0418 فقال الدائن بل أحلتني أو قال المدين
~~أردت بأحلتك الوكالة فقال الدائن بل أردت الحوالة أو قال أحلتك فقال بل
~~وكلتني أو قال الدائن أردت بأحلتك الوكالة فقال بل أردت الحوالة ( حلف منكر
~~الحوالة ) فيصدق المدين في الأوليين والدائن في الأخريين لأن الأصل بقاء
~~الحقين والأخيرة من الأخريين من زيادتي ( لا مع اتفاق ) منهما ( على لفظها
~~) أي الحوالة ( ولم يحتمل ) لفظها ( وكالة )
# كقوله أحلتك بالمائة التي لك علي على عمرو فلا يحلف منكر الحوالة لأن هذا
~~لا يحتمل إلا حقيقتها فيحلف مدعيها وهذه من زيادتي وحيث حلف المدين اندفعت
~~الحوالة وبإنكار الدائن الوكالة انعزل فليس له قبض وإن كان قبض المال قبل
~~الحلف برىء الدافع له لأنه وكيل أو محتال ووجب تسليمه للحالف وحقه عليه باق
~~وحيث حلف الدائن اندفعت الحوالة ويأخذ حقه من المدين ويرجع به المدين على
~~المحال عليه كما اختاره ابن كج وغيره
# (
# | باب الضمان
# ) وهو لغة الإلتزام وشرعا يقال لإلتزام دين ثابت في ذمة الغير أو إحضار
~~عين مضمونة أو بدن من يستحق حضوره ويقال للعقد الذي يحصل به ذلك ويسمى
~~الملتزم لذلك ضامنا وزعيما وكفيلا وغير ذلك كما بينته في شرح الروض وغيره
~~والأصل في ذلك قبل الإجماع أخبار كخبر الزعيم غارم رواه الترمذي وحسنه وابن
~~حبان وصححه وخبر الحاكم بإسناد صحيح أنه صلى الله عليه وسلم تحمل عن رجل
~~عشرة دنانير ( أركانه ) في ضمان الذمة خمسة ( مضمون عنه و ) مضمون ( له و )
~~مضمون ( فيه وصيغة وضامن وشرط فيه ) أي الضامن ( أهلية تبرع ) هو أولى من
~~تعبيره بالرشد ( واختيار ) هو من زيادتي فيصح الضمان من سكران وسفيه لم
~~يحجر عليه ومحجور فلس كشرائه في الذمة وإن لم يطالب إلا بعد فك الحجر لا من
~~صبي ومجنون ومحجوز سفه ومريض مرض الموت عليه دين مستغرق ومكره ولو بإكراه
~~سيده
# ( وصح ضمان رقيق ) مكاتب أو غيره ( بإذن سيده ) لا بغير PageV01P364 إذنه
~~كنكاحه ( لإله ) من زيادتي أي لإضمانه لسيده لأن ما يؤدي منه ملكه ويؤخذ
~~منه صحة ضمان ms0419 المكاتب لسيده وكالرقيق المبعض إن لم تكن مهايأة أو كانت وضمن
~~في نوبة السيد ( فإن عين للأداء جهة ) ككسبه ومال تجارة بيده فذاك ( وإلا )
~~بأن اقتصر على الإذن له في الضمان ( فمما يكسب بعد إذن ) في الضمان ( ومما
~~بيد مأذون ) له في تجارة كما في المهر وإن اعتبر ثم كسبه بعد النكاح لا بعد
~~الإذن فيه
# والفرق أن مؤن النكاح إنما تجب بعده وما يضمن ثابت قبل الضمان فلو كان
~~عليه ديون فإن حجر عليه القاضي لم يؤد مما بيده وإلا فلا يؤدي إلا مما فضل
~~عنها ( و ) شرط ( في المضمون له ) وهو الدائن ( معرفته ) أي معرفة الضامن
~~عينه لتفاوت الناس في استيفاء الدين تشديدا وتسهيلا
# وأفتى ابن الصلاح بأن معرفة وكيله كمعرفته وابن عبد السلام وغيره بخلافه
~~وهو الأوجه ( لأرضاه ) لأن الضمان محض التزام لم يوضع على قواعد المعاقدات
~~( ولا ) رضا ( المضمون عنه ) وهو المدين ( و ) لا ( معرفته ) لجواز التبرع
~~بأداء دين غيره بغير أذنه ومعرفته فيصح ضمان ميت لم يعرفه الضامن
# ( و ) شرط ( في المضمون فيه ) وهو الدين ولو منفعة ( ثبوته ) ولو باعتراف
~~الضامن فلا يصح الضمان قبل ثبوته كنفقة الغد لأنه وثيقة له فلا يسبقه
~~كالشهادة وبذلك علم شرط المضمون عنه وهو كونه مدينا ( وصح ضمان درك ) ويسمى
~~ضمان عهدة ( بعد قبض ما يضمن كأن ضمن لمشتر الثمن أو لبائع المبيع إن خرج
~~مقابله مستحقا أو معيبا ) ورد ( أو ناقصا لنقص صفة ) شرطت ( أو صنجة ) بفتح
~~الصاد ورد وذلك للحاجة إليه وما وجه به القول ببطلانه من أنه ضمان ما لم
~~يجب أجيب عنه بأنه إن خرج المقابل كما ذكر تبين وجوب رد المضمون
# ولا يصح قبل قبض المضمون لأنه إنما يضمن ما دخل في ضمان البائع أو
~~المشتري ومسألة ضمان المبيع مع نقص الصفة من زيادتي وقولي كأن أولى من قوله
~~وهو أن لشموله ما لو ضمن بعض الثمن أو المبيع إن خرج مقابله مستحقا أو
~~معيبا أو ناقصا لنقص ما ذكر ( و ) شرط فيه أيضا ms0420 ( لزومه ولو مآلا كثمن )
~~بعد لزومه أو قبله فيصح ضمانه في مدة الخيار لأنه آيل إلى اللزوم بنفسه
~~وشرط قبوله لأن يتبرع به فيخرج القود وحد القذف ونحوهما وخرج باللازم غيره
~~كدين جعالة ونجم كتابة فلا يصح ضمانه ( وعلم ) للضامن ( به ) جنسا وقدرا
~~وصفة وعينا فلا يصح ضمان مجهول بشيء منها لأنه إثبات مال في الذمة بعقد
~~فأشبه البيع ونحوه سواء المستقر وغيره كدين السلم وثمن المبيع قبل قبض
~~المبيع ( إلا في أبل دية ) فيصح ضمانها مع الجهل بصفتها لأنها معلومة السن
~~والعدد ولأنه قد اغتفر ذلك في إثباتها في ذمة الجاني فيغتفر في الضمان
~~ويرجع في صفتها إلى غالب إبل البلد ( كإبراء ) في أنه يشترط فيه العلم
~~بالمبرأ منه فلا يصح من مجهول بناء PageV01P365 على أنه تمليك المدين ما في
~~ذمته فيشترط علمهما به إلا في إبل الدية فيصح الإبراء منها مع الجهل بصفتها
~~لما مر
# ( ولو ضمن ) كأن قال ضمنت ممالك على زيد ( من درهم إلى عشرة صح ) لإنتفاء
~~الغرر بذكر الغاية ( في تسعة ) إدخالا للطرف الأول فقط لأنه مبدأ الإلتزام
~~( كإقرار ونحوه ) كإبراء ونذر فإن كلا منهما يصح في مثل ذلك في تسعة وقولي
~~ونحوه من زيادتي ومسألة الإقرار ذكرها الأصل في بابه ( وتصح كفالة عين
~~مضمونة ) بغصب أو غيره أي كفالة ردها إلى مالكها وهذه من زيادتي ( وبدن
~~غائب ) ولو بمسافة قصر ( و ) بدن ( من يستحق حضوره مجلس حكم ) عند
~~الإستعداء ( لحق لله ) تعالى مالي أو لحق لآدمي ولو عقوبة للحاجة إلى ذلك
~~بخلاف عقوبة الله تعالى وذكر الضابط من زيادتي وإنما تصح كفالة بدن من ذكر
~~( بإذنه ) ولو بنائبه وإلا لفات مقصودها من إحضاره لأنه لا يلزمه الحضور مع
~~الكفيل حينئذ ( ولو ) كان من ذكر ( صبيا ومجنونا ) بإذن وليهما لأنه قد
~~يستحق إحضارهما لإقامة الشهادة على صورتهما في الإتلاف وغيره
# ويطالب الكفيل وليهما بإحضارهما عند الحاجة إليه ( ومحبوسا ) وإن تعذر
~~تحصيل الغرض في الحال كما يجوز للمعسر ضمان المال ( وميتا ) قبل دفنه (
~~ليشهد على صورته ms0421 ) إذا تحمل الشهادة عليه كذلك ولم يعرف اسمه ونسبه قال في
~~المطلب ويظهر اشتراط إذن الوارث إذا اشترطنا إذن المكفول وظاهر أن محله
~~فيمن يعتبر إذنه وإلا فالمعتبر إذن وليه ( فإن كفل ) بفتح الفاء أفصح من
~~كسرها ( بدن ما عليه مال شرط لزومه لا علم به ) لعدم لزومه للكفيل وكالبدن
~~الجزء الشائع كثلثه والجزء الذي لا يعيش بدونه كرأسه
# ( ثم إن عين محل تسليم ) في الكفالة فذاك وإلا أي وإن لم يعينه ( فمحلها
~~) يتعين كما في السلم فيهما ( ويبرأ كفيل بتسليمه ) أي المكفول ( فيه ) أي
~~في محل التسليم المذكور وإن لم يطالب به لقيامه بما لزمه ( بلا حائل )
~~كمتغلب يمنع المكفول له منه فمع وجود الحائل لا يبرأ الكفيل فإن أتى به في
~~غير محل التسليم لم يلزم المستحق القبول إن كان له غرض في الإمتناع وإلا
~~فالظاهر كما قال الشيخان لزوم القبول فإن امتنع رفعه إلى حاكم يقبض عليه
~~فإن فقد أشهد شاهدين أنه سلمه ( كتسليمه نفسه عن ) جهة ( كفيل ) فإن الكفيل
~~يبرأ به حيث لا حائل كما يبرأ الضامن بأداء الأصيل فلا يكفي مجرد حصوله ولا
~~تسليمه نفسه مع وجود حائل والتقييد في هذه بعدم الحائل من زيادتي ولو سلمه
~~أجنبي عن جهة الكفيل برىء إن كان بإذنه أو قبله الدائن PageV01P366 ( فإن
~~غاب لزمه إحضاره إن أمكن ) بأن عرف محله وأمن من الطريق ولا حائل ولو كان
~~بمسافة القصر فإن لم يكن ذلك لم يلومه إحضاره لعجزه وتعبيري بأن أمكن أولى
~~من تعبيره بما ذكره ( ويمهل مدته ) أي مدة إحضاره بأن يمهل مدة ذهابه
~~وإيابه على العادة وظاهر أنه إن كان السفر طويلا أمهل مدة إقامة المسافر
~~وهي ثلاثة أيام غير يومي الدخزل والخروج ( ثم إن ) مضت المدة المذكورة و (
~~لم يحضره حبس ) إلى أن يتعذر احضار المكفول بموت أو غيره أو يوفي الدين فإن
~~وفاه ثم حضر المكفول قال الأسنوي فالمتجه أن له الإسترداد ( ولا يطالب كفيل
~~بمال ) ولا عقوبة كما فهم بالأولى وإن فات التسليم بموت ms0422 أو غيره لأنه لم
~~يلتزمه وهذا أعم وأولى من قوله أذا مات ودفن لا يطالب الكفيل بالمال ( ولو
~~شرط أنه يغرمه ) أي المال ولو مع قوله وأن فات التسليم للمكفول ( لم تصح )
~~الكفالة لأن ذلك خلاف مقتضاها ( و ) شرط ( في الصيغة ) للضمان والكفالة (
~~لفظ ) صريح أو كناية ( يشعر بإلتزام ) لأن الرضا لا يعرف إلا به وفي معناه
~~الكتابة مع نية وإشارة أخرس مفهمة ( كضمنت دينك عليه ) أي على فلان ( أو
~~تحملته أو تقلدته أو تكفلت ببدنه وأنا بالمال ) المعهود ( أو بإحضار الشخص
~~) المعهود ( ضامن أو كفيل ) أو زعيم وكلها صرائح بخلاف دين فلان إلي ونحوه
# وأما ما لا يشعر بإلتزام نحو أؤدي المال أو أحضر الشخص وخلا عن قرينة
~~فليس بضمان بل وعد ( ولا يصحان ) أي الضمان والكفالة ( بشرط براءة أصيل )
~~لمخالفته مقتضاهما والتصريح بالثانية من زيادتي ( ولا بتعليق ) نحو إذا جاء
~~الغد فقد ضمنت ما على فلان أو كفلت بدنه ( ولا توقيت ) نحو أنا ضامن ما على
~~فلان أو كفيل ببدنه إلى شهر فإذا مضى برئت وهذه بالنسبة للضمان من زيادتي (
~~ولو كفل ) بدن غيره ( وأجل احضارا ) له ( ب ) أجل ( معلوم صح ) للحاجة نحو
~~أنا كفيل بفلان أحضره بعد شهر ( كضمان حالا مؤجلا به ) أي بأجل معلوم فإنه
~~يصح ويثبت الأجل في حق الضامن ( وعكسه ) أي ضمان المؤجل حالا وذلك لأن
~~الضمان تبرع فيحتمل فيه اختلاف الدينين في الصفة للحاجة ( ولا يلزم )
~~الضامن ( تعجيل ) للمضمون وإن إلتزمه حالا كما لو التزمه الأصيل ولو ضمن
~~المؤجل إلى شهر مؤجلا إلى شهرين فهو كضمان الحال مؤجلا أو عكسه فكضمان
~~المؤجل حالا ( ولمستحق ) للدين سواء أكان هو المضمون له أم وارثه ( مطالبة
~~ضامن وأصيل ) بالدين بأن يطالبهما جميعا أو يطالب أيهما شاء بالجميع أو
~~يطالب أحدهما ببعضه بباقيه أما الضامن فلخبر الزعيم غارم وأما الأصيل فلأن
~~الدين باق عليه ( ولو برىء ) أي الأصيل من الدين بأداء أو إبراء أو غير ذلك
~~فهو أعم من قوله ولو أبرأ الأصيل ( بريء ضامن ) منه لسقوطه ms0423 PageV01P367 (
~~ولا عكس في إبراء ) أي ولو برىء الضامن بإبراء لم يبرأ الأصيل لأنه اسقاط
~~للوثيقة فلا يسقط به الدين كفك الرهن بخلاف ما لو برىء بغير إبراء كأداء (
~~ولو مات أحدهما ) والدين مؤجل ( حل عليه ) لأن ذمته خربت دون الحي فلا يحل
~~عليه لأنه قد يرتفق بالأجل فإن كان الميت الأصيل فللضامن يطالب المستحق
~~بأخذ الدين من تركته أو إبرائه هو لأن التركة قد تهلك فلا يجد مرجعا إذا
~~غرم وإن كان الميت الضامن وأخذ المستحق الدين من تركته لم يكن لورثته
~~الرجوع على المضمون عنه الإذن في الضمان قبل حلول الأجل
# ( ولضامن بإذن مطالبة أصيل بتخليصه بأداء إن طولب ) كما أنه يغرمه إن غرم
~~بخلاف ما إذا لم يطالب لأنه لم يتوجه إليه خطاب ولم يغرم شيئا ولا يحبس
~~الأصيل وإن حبس ولا يرسم عليه ( و ) له إذا غرم من غير سهم الغارمين ( رجوع
~~عليه ) أي على الأصيل وإن لم يأذن في الأداء لأنه أذن له في سببه بخلاف ما
~~لو أذن له في الأداء دون الضمان لا رجوع له لأن الأداء سببه الضمان ولم
~~يأذن فيه نعم إن أذن في الأداء بشرط الرجوع رجع ولو ادعى على زيد وغائب
~~ألفا وهما متضامنان بالإذن وأقام بذلك بينة وأخذ الألف من زيد فإن لم يكذب
~~البينة رجع على الغائب بنصفها وإلا فلا لأنه مظلوم بزعمه فلا يرجع على غير
~~ظالمه ويقوم مقام الإذن والضمان أداء الأب والجد دين محجورهما بنية الرجوع
~~كما قاله القفال وغيره ( ولو صالح عن الدين ) المضمون ( بما دونه ) كأن
~~صالح عن مائه ببعضها أو بثبوت قيمته دونها ( لم يرجع إلا بما غرم ) لأنه
~~الذي بذله نعم لو ضمن ذمي لذمي دينا على مسلم ثم تصالحا على خمر لم يرجع
~~وإن قلنا بالمرجوح وهو سقوط الدين لتعلقها بالمسلم ولا قيمة للخمر عنده
~~وحوالة الضامن المضمون له كالإداء في ثبوت الرجوع وعدمه كما في الروضة
~~وأصلها وخرج بصالح ما لو باعه الثوب بمائة أو بالمائة المضمونة فإنه يرجع ms0424
~~بها لا بقيمة الثوب وتعبيري بما دونه أعم مما عبر به
# ( ومن أدى دين غيره بإذن ولا ضمان رجع ) وإن لم يشرط الرجوع للعرف بخلاف
~~ما إذا أداه بلا أذن لأنه متبرع وفارق ما لو وضع طعامه في فم مضطر بلا إذن
~~قهرا أو وهو مغمى عليه حيث يرجع عليه لأن عليه استنقاذ مهجته ( ثم إنما
~~يرجع مؤد ) ولو ضامنا ( إذا أشهد بأداء ولو رجلا ليحلف معه ) لأن ذلك حجة
~~وإن بان فسق الشاهد ( أو أدى بحضرة مدين ) ولو مع تكذيب الدائن لعلم المدين
~~بالإداء وهو مقصر بترك الإشهاد ( أو ) في غيبته لكن ( صدقة دائن ) لسقوط
~~الطلب باقراره الذي هو أقوى من البينة أما إذا أدى في غيبته بلا إشهاد ولم
~~يصدقه الدائن فلا رجوع له وإن صدقه المدين لأنه لم ينتفع بأدائه لبقاء طلب
~~الحق وذكر هذه والتي قبلها بالنسبة للمؤدي بلا ضمان من زيادتي ولو أذن
~~المدين للمؤدي في ترك الإشهاد فتركه وصدق على الأداء رجع PageV01P368
# (
# | كتاب الشركة
# ) بكسر الشين وإسكان الراء وبفتح الشين مع كسر الراء وإسكانها وهي لغة
~~الإختلاط وشرعا ثبوت الحق في شيء لإثنين فأكثر على جهة الشيوع هذا والأولى
~~أن يقال هي عقد يقتضي ثبوت ذلك والأصل فيها قبل الإجماع خبر السائب بن يزيد
~~أنه كان شريك النبي صلى الله عليه وسلم قبل المبعث وافتخر بشركته بعد
~~المبعث وخبر يقول الله أنا ثالث الشريكين ما لم يخن أحدهما صاحبه فإذا خانه
~~خرجت من بينهما رواهما أبو داود والحاكم وصحح إسنادهما ( هي ) أنواع أربعة
~~( شركة أبدان بأن يشتركا ) أي إثنان ( ليكون بينهما كسبهما ) ببدنهما
~~متساويا كان أو متفاوتا مع اتفاق الحرفة كخياطين أو اختلافهما كخياط ورفاء
~~( و ) شركة ( مفاوضة ) بفتح الواو من تفاوضا في الحديث شرعا فيه جميعا وذلك
~~بأن يشتركا ( ليكون بينهما كسبهما ) ببدنهما أو مالهما متساويا كان أو
~~متفاوتا ( وعليهما ما يغرم ) بسبب غصب أو غيره
# ( و ) شركة ( وجوه ) بأن يشتركا ( ليكون بينهما ) بتساو أو تفاوت ( ربح
~~ما يشتريانه ) بمؤجل أو حال ( لهما ms0425 ) ثم يبيعانه وتعبيري بذلك أعم مما عبر
~~به
# ( و ) شركة ( عنان ) بكسر العين على المشهور من عن الشيء ظهر أو من عنان
~~الدابة ( وهي الصحيحة ) دون الثلاثة الباقية فباطلة لأنها شركة في غير مال
~~كالشركة في احتطاب واصطياد ولكثرة الغرر فيها لاسيما شركة المفاوضة نعم إن
~~نويا يالمفاوضة وفيهما مال شركة العنان صحت ( وأركانها ) أي شركة العنان
~~خمسة ( عاقدان ومعقود عليه وعمل وصيغة وشرط فيها ) أي الصيغة ( لفظ ) صريح
~~أو كناية ( يشعر بإذن ) وفي معناه ما مر في الضمان والمعنى بإذن لمن يتصرف
~~من كل منهما أو من أحدهما ( في تجارة ) فلا يكفي فيه اشتركنا لقصور اللفظ
~~عنه لإحتمال أن يكون إخبارا عن حصول الشركة وتعبيري بالتجارة أولى من
~~تعبيره بالتصرف ( و ) شرط ( في العاقدين أهلية توكيل وتوكل ) لأن كلا منهما
~~وكيل عن الآخر فإن كان أحدهما هو المتصرف اشترط فيه أهلية التوكل وفي الآخر
~~أهلية التوكيل فقط حتى يجوز كونه أعمى كما قاله في المطلب ( وفي المعقود
~~عليه كونه مثليا ) نقدا أو غيره ولو دراهم مغشوشة PageV01P369 استمر في
~~البلد رواجها فلا تصح في متقوم غير ما يأتي إذ لا يتحقق فيه ما ذكر بقولي (
~~خلط ) بعضه ببعض ( قبل عقد بحيث لا يتميز ) ليتحقق معنى الشركة فلا يكفي
~~الخلط بعد العقد ولو بمجلسه فيعاد العقد ولا خلط لا يمنع التمييز كخلط
~~دراهم بدنانير أو مكسرة بصحاح وقولي قبل عقد من زيادتي ( أو ) كونه ( مشاعا
~~) ولو متقوما كأن ورثاه أو اشترياه أو باع أحدهما بعض عرضه ببعض عرض الآخر
~~كنصف بنصف أو ثلث بثلثين لأن المقصود بالخلط حاصل بل ذلك أبلغ من الخلط
~~وظاهر أنه لا بد أن يكون الإذن بعد القبض فيما اشترياه والتقابض فيما بعده
~~( لا تساو ) للمالين قدرا فلا يشترط إذ لا محذور في تفاوتهما إذ الربح
~~والخسر على قدرهما
# ( ولا علم بنسبة ) أي بقدرها بينهما أهو النصف أم غيره ( عند عقد ) إذ
~~أمكن معرفتها بعد بمراحعة حساب أو غيره فلهما التصرف قبل العلم لأن الحق لا
~~يعدوهما ms0426 فإن لم يمكن معرفتهما بعد لم يصح العقد فالشرط العلم بالنسبة ولو
~~بعد العقد فلو جهلا القدر وعلما النسبة كأن وضع أحدهما دراهم في كفة ميزان
~~ووضع الآخر مقابلهما مثلهاوخلطا صحت
# ( و ) شرط ( في العمل مصلحة بحال ونقد بلد ) نظرا للعرف ( فلا يبيع بثمن
~~مثل وثم راغب بأزيد ) ولا يبيع نسيئة ولا بغير نقد بلد البيع ولا يتصرف
~~بغبن فاحش ( ولا يسافر به ولا يبضعه ) بضم أوله وسكون ثانيه أي يدفعه لمن
~~يعمل فيه متبرعا ( بلا إذن ) في الجميع فإن سافر به أو أبضعه بلا إذن ضمن
~~أو باع بشيء من البقية بلا إذن صح في نصيبه فقط وانفسخت الشركة في المبيع
~~وصار مشتركا بين المشتري والشريك وتعبيري بمصلحة أولى من قوله بلا ضرر
~~لإقتضائه جواز البيع بثمن المثل مع راغب بزيادة ومن قول المحرر بغبطة
~~لإقتضائه المنع من شراء ما يتوقع ربحه إذ الغبطة إنما هي تصرف فيما فيه ربح
~~عاجل له بال ( ولكل ) من الشريكين ( فسخها ) أي الشركة متى شاء كالوكالة (
~~وينعزلان ) عن التصرف ( بما ينعزل به الوكيل ) كموت أحدهما وجنونه وإغمائه
~~وغيرها مما يأتي في الوكالة واستثنى في البحر إغماء لا يسقط به فرض صلاة
~~فلا فسخ به لأنه خفيف قاله ابن الرفعة وتعبيري بما ذكر أعم وأولى من قوله
~~وينعزلان بفسخهما وتنفسخ بموت أحدهما وبجنونه وإغمائه لا عازل فلا ينعزل (
~~بعزله للآخر ) فيتصرف في نصيب المعزول فإن أراد الآخر عزله فليعزله (
~~والربح والخسر بقدر المالين ) باعتبار القيمة لا الأجزاء ( وإن ) تفاوت
~~الشريكان في العمل أو ( شرطا خلافه ) بأن شرطا التساوي فيهما مع التفاوت في
~~المال أو عكسه أو شرطاهما بقدر العملين عملا بقضية الشركة ( وتفسد ) أي
~~الشركة ( به ) أي بشرط خلافه لمخالفة ذلك موضوعها ( فلكل ) منهما ( على
~~الآخر أجرة عمله له ) كما في القراض الفاسد نعم لو تساويا PageV01P370 في
~~المال وشرطا الأقل للأكثر عملا لم يرجع بالزائد لأنه عمل متبرعا ( ونفذ
~~التصرف ) منهما للإذن ( والشريك كمودع ) في أنه أمين فيصدق بيمينه في الرد
~~إلى شريكه وفي ms0427 الخسر والتلف ويأتي هنا في دعوى التلف ما يأتي ثم وسيأتي
~~بيانه وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به ( وحلف ) الشريك فيصدق ( في ) قوله
~~( إشتريته ) لي أو للشركة ( أو أن ما بيدي لي أو للشركة ) لأنه أعلم بقصده
~~في الأولى وعملا باليد في الثانية بقسميها ( لا في ) قوله ( اقتسمنا وصار )
~~ما بيدي ( لي ) مع قول الآخر لا بل هو مشترك فالمصدق المنكر لأن الأصل عدم
~~القسمة وذكر التحليف من زيادتي PageV01P371
#
# | كتاب الوكالة
# هي بفتح الواو وكسرها لغة التفويض والحفظ وشرعا تفويض شخص أمره إلى آخر
~~فيما يقبل النيابة ليفعله في حياته والأصل فيها قبل الإجماع قوله تعالى
~~@QB@ فابعثوا حكما من أهله @QE@ الآية وخبر الصحيحين أنه صلى الله عليه
~~وسلم بعث السعاة لأخذ الزكاة والحاجة داعية إليها فهي جائزة بل قال القاضي
~~وغيره إنها مندوب إليها لقوله تعالى @QB@ وتعاونوا على البر والتقوى @QE@
~~أركانها أربعة ( موكل ووكيل وموكل فيه وصيغة وشرط في الموكل صحة مباشرته
~~الموكل فيه ) وهو التصرف المأذون فيه وإلا فلا يصح توكيله لأنه إذا لم يقدر
~~على التصرف بنفسه فبنائبه أولى ( غالبا ) وهو ننظيره الآتي أولى مما عبر به
~~وخرج به ما استثنى من الطرد كظافر بحقه فلا يوكل في كسر الباب وأخذ حقه
~~وكوكيل قادر وعبد مأذون له وسفيه مأذون له في نكاح ومن العكس كالأعمى يوكل
~~في تصرف وإن لم تصح مباشرته له بالضرورة وهذا مذكور في الأصل وكمحرم يوكل
~~حلالا في النكاح بعد التحلل أو يطلق وكمحرم يوكله حلال في التوكيل فيه (
~~فيصح توكيل ولي ) عن نفسه أو موليه في حق موليه من صبي ومجنون وسفيه كأب
~~وجد في التزويج والمال ووصي وقيم في المال
# فعلم أنه لا يصح توكيل صبي ومجنون ومغمى عليه وأنه يصح توكيل السفيه بما
~~يستقبل به من التصرف وأنه لا يصح توكيل المرأة في نكاح ولا المحرم فيه في
~~غير ما مر لعدم صحة مباشرتهما له ولو أذنت لوليها بصيغة التوكيل كوكلتك في
~~تزويجي صح كما في البيان عن النص وصوبه ms0428 في الروضة وتعبيري بما ذكر أعم من
~~قوله توكيل الولي في حق الطفل
# ( و ) شرط ( في الوكيل صحة مباشرته التصرف ) المأذون فيه ( لنفسه ) وإلا
~~فلا يصح توكله لأنه إذا لم يقدر على التصرف لنفسه فلغيره أولى فلا يصح
~~توكيل صبي ومجنون ومغمى عليه ولا توكل امرأة في نكاح ولا محرم ليعقده في
~~إحرامه
# وخرج بقولي ( غالبا ) ما استثنى كالمرأة فتتوكل في طلاق غيرها والسفيه
~~والعبد وهو مذكور في الأصل فيتوكلان في قبول النكاح بغير إذن الولي والسيد
~~لا في إيجابه والصبي المأمون فيتوكل في الإذن في دخول وإيصال هدية وإن لم
~~تصح مباشرته له بلا إذن وهو مذكور في الأصل ( و ) شرط فيه ( تعيينه ) فلو
~~قال لاثنين وكلت أحدكما في كذا لم يصح وهذا من زيادتي نعم لو قال وكلتك في
~~بيع كذا مثلا وكل مسلم صح فيما يظهر وعليه العمل PageV01P372
# ( و ) شرط ( في الموكل فيه أن يملكه الموكل ) حين التوكيل ( فلا يصح )
~~التوكيل ( في بيع ما سيملكه وطلاق من سينكحها ) لأنه إذا لم يباشر ذلك
~~بنفسه فكيف يستنيب غيره ( إلا تبعا ) من زيادتي فيصح التوكيل ببيع ما لا
~~يملكه تبعا للمملوك كما نقل عن الشيخ أبي حامد وغيره وببيع عين يملكها وأن
~~يشتري له بثمنها كذا على الأشهر في المطلب وقياس ذلك صحة توكيله بطلاق من
~~سينكحها تبعا لمنكوحته
# ونقل ابن الصلاح أنه يصح التوكيل ببيع ثمرة شجرة قبل إثمارها ويوجه بأنه
~~مالك لأصلها ( وأن يقبل نيابة فيصح ) التوكيل ( في ) كل ( عقد ) كبيع وهبة
~~( و ) كل ( فسخ ) كإقالة ورد بعيب ( وقبض وإقباض ) لدين وعليه اقتصر الأصل
~~أو لعين مضمونة وغير مضمونة على ما جزم به في الأنوار قال لكن إقباضها لغير
~~مالكها بغير إذنه مضمن والقرار على الثاني وقال المتولي وغيره لا يصح
~~التوكيل في إقباضها إذ ليس له دفعها لغير مالكها
# وقضية كلام الجوري أنه يصح إن وكل أحدا من عياله للعرف ( وخصومة ) من
~~دعوى وجواب رضي الخصم أم لا ( وتملك مباح ) كإحياء واصطياد لأن ذلك أحد
~~أسباب ms0429 الملك كالشراء فيملكه الموكل إذا قصده الوكيل له ( واستيفاء عقوبة )
~~لآدمي وعليه اقتصر الأصل أو لله كقود وحد قذف وحد زنا وشرب ولو في غيبة
~~الموكل ( لا ) في ( إقرار ) أي لا يصح التوكيل فيه بأن يقول لغيره وكلتك
~~لتقر عني لفلان بكذا فيقول الوكيل أقررت عنه بكذا أو جعلته مقرا بكذا لأنه
~~إخبار عن حق فلا يقبل التوكيل كالشهادة لكن الموكل يكون مقرا بالتوكيل على
~~الأصح في الروضة لإشعاره بثبوت الحق عليه ( و ) لا في ( التقاط ) كما في
~~الاغتنام تغليبا لشائبة الولاية على شائبة الاكتساب وهذا من زيادتي ( و )
~~لا في ( عبادة ) كصلاة وطهارة حدث لأن مباشرها مقصود بعينه ابتلاء ( إلا في
~~نسك ) من حج أو عمرة ويندرج فيه توابعه كركعتي الطواف ( ودفع نحو زكاة )
~~ككفارة ( وذبح نحو أضحية ) كعقيقة لما ذكر في أبوابها وتعبيري بالنسك أعم
~~من تعبيره بالحج ونحو في الموضعين من زيادتي ( ولا ) في ( شهادة ) إلحاقا
~~لها بالعبادة لاعتبار لفظها مع عدم توقفها على قبول وهذا غير تحملها الجائز
~~باسترعاء أو نحو كما سيأتي بيانه ( و ) لا في ( نحو ظهار ) كقتل وقذف لأن
~~حكمها يختص بمرتكبها ولأن المغلب في الظهار معنى اليمين لتعلقه بألفاظ
~~وخصائص كاليمين وصورته أن يقول أنت على موكلي كظهر أمه أو جعلت موكلي
~~مظاهرا منك ( و ) لا في نحو ( يمين ) كإيلاء ولعان ونذر وتدبير وتعليق طلاق
~~وعتق إلحاقا لليمين بالعبادة لتعلق حكمها بتعظيم الله تعالى إن كانت بالله
~~وفي معناها البقية ونحو من زيادتي
# ( وأن يكون ) الموكل فيه ( معلوما ولو بوجه ك ) وكلتك في ( بيع أموالي
~~وعتق أرقائي ) وإن PageV01P373 لم تكن أمواله وأرقاؤه معلومة لقلة الغرر
~~فيه ( لا ) في ( نحو كل أموري ) ككل قليل وكثير أو فوضت إليك كل شيء أو بيع
~~بعض مالي لأن في ذلك غررا عظيما لا ضرورة إلى احتماله بخلاف ما لو قال
~~أبرىء فلانا عن شيء من مالي فيصح ويبرئه عن أقل شيء منه صرح به المتولي
~~وغيره وقضية كلامهم عدم الصحة في نحو كل أموري وإن كان ms0430 تابعا لمعين وقد
~~يفرق بينه وبين ما زدته فيما مر لأن التابع ثم معين بخلافه هنا لكن الأوفق
~~بما مر من الصحة في قولي وكلتك في بيع كذا وكل مسلم صحة ذلك وهو الظاهر
# ( ويجب في ) توكيله في ( شراء عبد بيان نوعه ) كتركي وهندي وبيان صنفه إن
~~اختلف النوع اختلافا ظاهرا ( و ) في شراء ( دار بيان محلة ) أي الحارة (
~~وسكة ) بكسر السين أي الزقاق تقليلا للغرر وبيان البلد يؤخذ من بيان المحلة
~~( لا ) بيان ( ثمن ) في المسألتين فلا يجب لأن غرض الموكل قد يتعلق بواحد
~~من ذلك نفيسا كان أو خسيسا ثم محل بيان ما ذكر إذا لم يقصد التجارة وإلا
~~فلا يجب بيان شيء من ذلك بل يكفي اشتر بهذا ما شئت من العروض أو ما رأيته
~~مصلحة ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ موكل ) ولو بنائبه ( يشعر برضاه ) وفي
~~معناه ما مر في الضمان ( كوكلتك ) في كذا ( أو بع ) كذا كسائر العقود
~~والأول إيجاب والثاني قائم مقامه أما الوكيل فلا يشترط قبوله لفظا أو نحوه
~~إلحاقا للتوكيل بالإباحة أما قبوله معنى وهو عدم رد الوكالة فلا بد منه فلو
~~رد فقال لا أقبل أو لا أفعل بطلت ولا يشترط في القبول هنا الفور ولا المجلس
~~( وصح تأقيتها ) أي الوكالة نحو وكلتك في كذا إلى رجب وهذا من زيادتي ( و )
~~صح ( تعليق ) لتصرف نحو وكلتك الآن في بيع كذا ولا تبعه حتى يجيء رجب لأنه
~~إنما علق التصرف فليس له بيعه قبل مجيئه ( لا ) تعليق ( لها ) نحو إذا جاء
~~رجب فقد وكلتك في كذا فلا يصح كسائر العقود لكن ينفذ تصرفه بعد وجود المعلق
~~عليه للإذن فيه
# ( ولا ) تعليق ( لعزل ) لفساده كتعليق الوكالة ( ولو قال وكلتك ) في كذا
~~( ومتى عزلتك فأنت وكيلي صحت ) حالا لأن الإذن قد وجد منجزا ( فإن عزله لم
~~يصر وكيلا ) لفساد التعليق ( ونفذ تصرفه ) لما مر وهذا من زيادتي
#
# | فصل فيما يجب على الوكيل
# في الوكالة المطلقة والمقيدة بالبيع بأجل وما يذكر معهما ( الوكيل بالبيع
~~مطلقا ms0431 ) أي توكيلا غير مقيد بشيء ( كالشريك ) فيما مر ( فلا يبيع بثمن مثل
~~PageV01P374 وثم راغب بأزيد ) ولا يبيع نسيئة ولا بغير نقد بلد البيع نعم
~~إن سافر بما وكل في بيعه إلى بلد بلا إذن وباعه فيها اعتبر نقد بلد حقه أن
~~يبيع فيها به ( و ) لا ( بغبن فاحش ) بأن لا يحتمل غالبا بخلاف اليسير وهو
~~ما يحتمل غالبا فيغتفر فبيع ما يساوي عشرة بتسعة محتمل وبثمانية غير محتمل
~~وقولي كالشريك إلى آخره أولى مما عبر به ( فلو خالف ) فباع على أحد هذه
~~الأنواع ( وسلم ) المبيع ( ضمن ) قيمته يوم التسليم ولو مثليا لتعديه
~~بتسليمه ببيع فاسد فيسترده إن بقي وله بيعه بالإذن السابق ولا يضمن ثمنه
~~وإن تلف المبيع غرم الموكل بدله من شاء من الوكيل والمشتري والقرار عليه ثم
~~على ما فهم من أنه يلزمه البيع بنقد البلد لو كان بالبلد نقد إن لزمه البيع
~~بأغلبهما فإن استويا في المعاملة باع بأنفعهما للموكل فإن استويا تخير
~~بينهما فإن باع بهما قال الإمام فيه تردد للأصحاب والمذهب الجواز ( ولو
~~وكله ليبيع مؤجلا صح ) وإن أطلق الأجل ( وحمل مطلق أجل على عرف ) في المبيع
~~بين الناس فإن لم يكن عرف راعي الوكيل الأنفع للموكل ويشترط الإشهاد وحيث
~~قدر الأجل اتبع الوكيل ما قدره الموكل فإن باع بحال أو نقص عن الأجل كأن
~~باع إلى شهر ما قال الموكل بعه إلى شهرين صح البيع إن لم ينهه الموكل ولم
~~يكن عليه فيه ضرر كنقص ثمن أو خوف أو مؤنة حفظ
# وينبغي كما قال الأسنوي حمله على ما إذا لم يعين المشتري وإلا فلا يصح
~~لظهور قصد المحاباة كما يؤخذ مما يأتي في تقدير الثمن
# | فرع لو قال لوكيله بع هذا بكم شئت
# فله بيعه بغبن فاحش لا بنسيئة ولا بغير نقد البلد أو بما شئت أو بما تراه
~~فله بيعه بغير نقد البلد لا بغبن وإلا بنسيئة أو بكيف شئت فله بيعه بنسيئة
~~لا بغبن فاحش ولا بغير نقد البلد أو بما عزوهان ms0432 فله بيعه بعرض وغبن لا
~~بنسيئة
# ( ولا يبيع ) الوكيل بالبيع ( لنفسه وموليه ) وإن أذن له في ذلك لأنه
~~متهم في ذلك بخلاف غيرهما كأبيه وولده الرشيد وتعبيري بموليه أعم من قوله
~~وولده الصغير ( وله قبض ثمن ) بقيد زدته بقولي ( حال ثم يسلم المبيع )
~~المعين إن تسلمه لأنهما من مقتضيات البيع ( فإن سلم ) المبيع ( قبله ) أي
~~قبل قبض الثمن ( ضمن ) قيمته وإن كان الثمن أكثر منها فإذا غرمها ثم قبض
~~الثمن دفعه إلى الموكل واسترد ما غرم أما الثمن المؤجل فله فيه تسليم
~~المبيع وليس له قبض الثمن إذا حل إلا بإذن جديد
# ( وليس لوكيل بشراء شراء معيب ) لاقتضاء الإطلاق عرفا السليم ( فإن
~~اشتراه ) بثمن في الذمة أو بعين مال الموكل فهو أعم من قوله فإن اشتراه في
~~الذمة ( جاهلا ) بعيبه ( وقع ) الشراء ( للموكل ) وإن لم يساو المبيع الثمن
~~كما لو اشتراه بنفسه جاهلا ولتمكنه من التدارك بالرد بلا ضرر عليه فيه مع
~~أن الوكيل لا ينسب إلى PageV01P375 مخالفة لجهله والضرر لا حق به ( ولكل )
~~منهما ( والشراء ) للمعيب بثمن ( في الذمة رده ) بالعيب أما الموكل فلأنه
~~المالك وأما الوكيل فلأنه لو لم يكن له رد فربما لا يرضى به الموكل فيتعذر
~~الرد لأنه فوري ويقع الشراء له فيتضرر به ( لا إن رضي ) به ( موكل أو اشترى
~~بعين ماله فلا يرد وكيل ) بخلاف العكس في الأولى وهذا من زيادتي
# وخرج بجهله لعيب ما لو علمه فإن اشتراه بعين مال الموكل لم يصح الشراء أو
~~في الذمة وقع له لا للموكل وإن ساوى المبيع الثمن
# ( ولوكيل توكيل بلا إذن فيما لا يتأتى منه ) لكونه لا يليق به أو كونه
~~عاجزا عنه عملا بالعرف لأن التفويض لمثل هذا لا يقصد منه عينه فلا يوكل
~~العاجز إلا في القدر الذي عجز عنه ولا يوكل الوكيل فيما ذكر عن نفسه بل عن
~~موكله ولو وكله فيما يطيقه فعجز عنه لمرض أو غيره لم يوكل فيه
# وقضية التعليل المذكور امتناع التوكيل عند جهل الموكل بحاله وهو كما ms0433 قال
~~الأسنوي ظاهر أما ما يتأتى منه فلا يصح التوكيل فيه إلا لعياله على ما
~~اقتضاه كلام الجوري ( وإذا وكل بإذنه فالثاني وكيل الموكل فلا يعزله الوكيل
~~) وإن فسق لأن الموكل أذن له في التوكيل لا في العزل سواء قال وكل عني أو
~~أطلق ( فإن قال وكل عنك ) ففعل ( ف ) الثاني ( وكيل الوكيل ) لأنه مقتضى
~~الإذن ( فينعزل بعزل ) من أحد الثلاثة ( وانعزال ) بما ينعزل به الوكيل
~~وسيأتي بيانه في فصل الوكالة جائزة فتعبيري بذلك أعم من قوله بعزله
~~وانعزاله ( وحيث جاز له ) أي للوكيل ( توكيل فليوكل ) وجوبا ( أمينا )
~~رعاية لمصلحة الموكل ( إلا إن عين له ) الموكل المالك ( غيره أي غير أمين
~~فيتبع تعيينه لأن الحق له
#
# | فصل فيما يجب على الوكيل
# في الوكالة المقيدة بغير أجل وما يتبعها لو ( أمره ببيع لمعين ) من الناس
~~( أو به ) أي بمعين من الأموال والتصريح به من زيادتي ( أو فيه ) أي في
~~معين من زمان أو مكان نحو بع لزيد بالدينار الذي بيده في يوم كذا في سوق
~~كذا ( تعين ) ذلك وإن لم يتعلق به غرض عملا بالإذن فلو باع لوكيل المعين لم
~~يصح كما في الروضة عن البيان وفي غيرها عن الأصحاب وقياسه عدم الصحة فيما
~~لو قال بع من وكيل PageV01P376 زيد فباع من زيد وإنما يتعين المكان إذا لم
~~يقدر الثمن أو نهاه عن غيره وإلا جاز البيع به في غيره كما نقله في الروضة
~~عن جمع وأقره
# ( فلو أمره ) بالبيع ( بمائة لم يبع بأقل ) منها وإن قل ( ولا بأزيد )
~~منها ( إن نهاه ) عن الزيادة للمخالفة ( أو عين مشتريا ) لأنه ربما قصد
~~إرفاقه والثانية من زيادتي فإن لم ينهه ولم يعين المشتري فله البيع بأزيد
# لأنه حصل غرضه وزاد خيرا ولا مانع بل إن كان ثم راغب بزيادة لم يجز البيع
~~بدونه كما مر فلو وجده في زمن الخيار لزمه الفسخ فإن لم يفعل انفسخ البيع (
~~أو ) أمره ( بشراء شاة موصوفة ) بما مر في التوكيل بشراء عبد ( بدينار
~~فاشترى به شاتين بالصفة ms0434 وساوته إحداهما ) وإن لم تساوه الأخرى ( وقع للموكل
~~) لأنه حصل غرضه وزاد خيرا وإن لم تساوه واحدة منهما لم يقع له وإن زادت
~~قيمتهما على الدينار لفوات ما وكل فيه وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به (
~~ومتى خالفه في بيع ماله ) كأن أمره ببيع عبد فباع آخر ( أو ) في ( شراء
~~بعينه ) كأن أمره بشراء ثوب بهذا الدينار فاشتراه بآخر أو أمره بالشراء في
~~الذمة فاشترى بالعين ( لغا ) أي التصرف لأن الموكل لم يأذن فيه ولأنه في
~~الأخيرة من الثانية قد يقصد شراء ما وكل فيه على وجه يسلم له وإن تلف
~~المعين ( أو ) خالف في ( شراء في ذمة ) كأن أمره بشراء ثوب بخمسة فاشتراه
~~بعشرة أو أمره بالشراء بعين هذا الدينار فاشترى في الذمة ( وقع ) الشراء (
~~للوكيل وإن سمي الموكل ) بقلبه أو لفظه ولغت التسمية للمخالفة في الإذن
~~ولأنه في الثانية أمره بعقد ينفسخ بتلف المعين فأتى بما لا ينفسخ بتلفه
~~ويطالب بغيره
# ولو قال اشتر بهذا الدينار كذا لم يتعين الشراء بعينه بل يتخير بين
~~الشراء بعينه وفي الذمة ( ولا يصح إيجاب يبعت موكلك ) وإن لم يخالف الإذن
~~إذ لم يجر بين المتبايعين مخاطبة ( والوكيل ) ولو بجعل ( أمين ) فلا يضمن
~~ما تلف في يده بلا تعد ويصدق بيمينه في دعوى التلف والرد على الموكل لأنه
~~ائتمنه بخلاف دعوى الرد على غير الموكل كرسوله ( فإن تعدى ) كأن ركب الدابة
~~أو لبس الثوب ( ضمن ) كسائر الأمناء ( ولا ينعزل ) بالتعدي لأن الوكالة إذن
~~في التصرف والأمانة حكم يترتب عليها ولا يلزم من ارتفاعه بطلان الإذن بخلاف
~~الوديعة لأنها محض ائتمان فإن باع وسلم المبيع زال الضمان عنه ولا يضمن
~~الثمن ولو رد المبيع بعيب عليه عاد الضمان ( وأحكام عقده ) أي الوكيل (
~~كرؤية ) للمبيع ( ومفارقة مجلس وتقابض فيه تتعلق به ) لا بالموكل لأنه
~~العاقد حقيقة حتى إن له الفسخ بالخيار وإن أجاز الموكل ( ولبائع مطالبته )
~~أي الوكيل كالموكل ( بثمن إن قبضه ) من الموكل سواء اشترى بعينه أم
~~PageV01P377 في الذمة ( وإلا ) بأن لم ms0435 يقبضه منه ( فلا ) يطالبه ( إن كان
~~معينا ) لأنه ليس في يده ( وإلا ) بأن كان في الذمة ( طالبه ) به ( إن لم
~~يعترف بوكالته ) بأن أنكرها أو قال لا أعرفها ( وإلا ) بأن اعترف بها (
~~طالب كلا ) منهما به
# ( والوكيل كضامن ) والموكل كأصيل فإذا غرم رجع بما غرمه على الموكل ( ولو
~~تلف ثمن قبضه واستحق مبيع طالبه مشتر ) ببدل الثمن سواء اعترف المشتري
~~بالوكالة أم لا ( والقرار عى الموكل ) فيرجع عليه الوكيل بما غرمه لأنه غره
~~وبذلك علم ما صرح به الأصل أن للمشتري مطالبة الموكل ابتداء وإطلاقي تلف
~~الثمن الذي بنصه أولى من تقييد الأصل له بكونه في يده
#
# | فصل في حكم الوكالة وارتفاعها
# وغيرهما ( الوكالة ) ولو بجعل ( جائزة ) أي غير لازمة من جانب الموكل
~~والوكيل ( فترتفع حالا ) أي من غير توقف على علم الغائب منهما بسبب
~~ارتفاعها ( بعزل أحدهما ) بأن يعزل الوكيل نفسه أو يعزله الموكل سواء كان
~~بلفظ العزل أم لا كفسخت الوكالة أو أبطلتها أو رفعتها ( وبتعمده إنكارها
~~بلا غرض ) له فيه بخلاف إنكاره لها نسيانا أو لغرض كإخفائها من ظالم وذكر
~~إنكار الموكل من زيادتي ( وبزوال شرطه ) السابق أول الباب فينعزل بطرو رق
~~وحجر بسفه أو فلس عما لا ينفذ ممن اتصف بها فتعبيري بذلك أعم من اقتصار
~~الأصل على الموت والجنون والإغماء ( و ) بزوال ( ملك موكل ) عن محل التصرف
~~أو منفعته كبيع ووقف لزوال الولاية وإيجار ما وكل في بيعه ومثله تزويجه
~~ورهنه مع قبض لإشعارها بالندم على التصرف بخلاف نحو العرض على البيع
~~وتعبيري بذلك أعم من تعبيره بخروج محل التصرف عن ملك الموكل ( ولو اختلفا
~~فيها ) أي في أصلها كأن قال وكلتني في كذا فأنكره أو صفتها كأن قال وكلتني
~~في البيع نسيئة أو بالشراء بعشرين فقال بل نقدا أو بعشرة ( أو قال ) الوكيل
~~( قبل تسليمه ) للبيع أو بعده بحق ) وهو من زيادتي كأن سلمه وقد أذن له
~~الموكل في تسليمه قبل قبض الثمن ( قبضت الثمن وتلف أو قال أتيت بالتصرف )
~~المأذون فيه من بيع ms0436 أو غيره ( فأنكر PageV01P378 الموكل ) القبض أو الإتيان
~~بالتصرف
# ( حلف ) الموكل فيصدق لأن الأصل عدم الإذن فيما قاله الوكيل في الأولى
~~بقسميها وبقاء حقه في الثانية وعدم التصرف في الثالثة نعم لو قال فيها قضيت
~~الدين مثلا وصدقه المستحق صدق الوكيل بيمينه أما لو كان التسليم بغير حق
~~بأن كان الثمن حالا ولم يأذن له في التسليم قبل قبضه وقال بعد التسليم قبضت
~~الثمن وتلف وأنكر الموكل فالمصدق الوكيل لأن الموكل يدعى خيانته بتسليمه
~~المبيع قبل القبض والأصل عدمها ( ولو اشترى أمة بعشرين ) دينارا مثلا (
~~وزعم أن الموكل أمره ) بذلك ( فقال بل ) أذنت ( بعشرة وحلف ) على ذلك ( فإن
~~اشتراها بعين مال الموكل وسماه في عقد ) بأن قال اشتريتها لفلان والمال له
~~( بطل ) الشراء لأنه شراء بمال الغير بغير إذنه ( أو ) سماه ( بعده ) بأن
~~قال ذلك ( أو اشتراها في ذمة وسماه كما مر ) أي في العقد أو بعده ( وصدقه
~~البائع ) فيما سماه في الصورتين ( فكذلك ) يبطل لاتفاقهما على أن الشراء
~~للمسمى
# وقد ثبت بيمينه أنه لم يأذن فيها بالثمن المذكور وكالتصديق الحجة ( وإلا
~~) بأن لم يسمه فيما ذكر بل نواه مطلقا أو سماه فيه والشراء في الذمة أو بعد
~~العقد والشراء بعين مال الموكل وكذبه البائع أو سكت ( وقع ) الشراء (
~~للوكيل ) ظاهرا ولغت التسمية وسلم الثمن المعين للبائع وغرم بدله للموكل (
~~وحلف البائع على نفي العلم ) بالوكالة ويكون المال للموكل ( إن كذبه أو سكت
~~وقد اشتراها بالعين وسماه بعد العقد )
# وذكر حلف البائع في الثانية مع ذكر وقوع الشراء بالعين للوكيل فيما لو
~~سماه بعد العقد مع سكوت البائع أو لم يسمه من زيادتي ( وسن لقاض حينئذ ) أي
~~حين وقع الشراء للوكيل ( رفق بالبائع في هذه ) أي في مسألة حلفه ( و ) رفق
~~( بالموكل مطلقا ليبيعاها للوكيل ولو بتعليق ) كأن يقول له البائع إن لم
~~يكن موكلك أمرك بشراء الأمة بعشرين فقد بعتكها بها
# ويقول الموكل إن كنت أمرتك بشراء الأمة إلى آخره فيقبل هو لتحل له باطنا
~~ويغتفر هذا التعليق في البيع ms0437 بتقدير كذب الوكيل وصدقه للضرورة فإن لم يجب
~~من رفق به إلى ما ذكر أو لم يسأله القاضي فإن كان الوكيل كاذبا لم يحل له
~~تصرف في الأمة بوطء ولا غيره إن كان الشراء بعين مال الموكل لبطلانه باطنا
~~وإن كان في الذمة حل ذلك لصحته باطنا أيضا وإن كان صادقا فهي للموكل باطنا
~~وعليه للوكيل الثمن وهو لا يؤديه وقد ظفر الوكيل بغير جنس حقه وهو الأمة
~~فله بيعها وأخذ حقه من ثمنها وذكر المتولي كما في الروضة وأصلها أن له ذلك
~~أيضا فيما إذا كان كاذبا والشراء بعين مال الموكل لتعذر رجوعه على البائع
~~بحلفه وذكر سن الرفق بالبائع من زيادتي PageV01P379 ( ولو قال قضيت الدين
~~فأنكر مستحقه حلف ) ( مستحقه فيصدق لأن الأصل عدم قضائه ولأن الموكل لو
~~ادعى القضاء لم يصدق ولا يصدق الوكيل على الموكل في ذلك إلا بحجة لأنه وكله
~~في الدفع إلى من لم يأتمنه فكان من حقه الإشهاد عليه كما علم من قولي فيما
~~مر أو قال أتيت بالتصرف إلى آخره ومحله إذا لم يكن ذلك بحضرته وإلا صدق
~~الوكيل لنسبة التقصير حيئنذ للموكل بتركه الإشهاد وهذا بخلاف ما لو وكله
~~بقبض حقه من زيد فادعى زيد دفعه له وصدقه الموكل وأنكره الوكيل فإنه يصدق
~~على موكله وسيأتي في الوصية أن قيم اليتيم ووصيه لا يقبل دعواهما دفع المال
~~إليه بعد رشده
# ( ولمن لا يصدق في أداء ) كمستعير وغاصب ومدين ( تأخيره لإشهاد به ) أي
~~بالأداء لأنه لا يكتفي فيه بيمينه بخلاف من يصدق فيه كوكيل ووديع ( ومن
~~ادعى أنه وكيل بقبض ما على زيد لم يجب دفعه له إلا ببينة ) بوكالته لاحتمال
~~إنكار الموكل لها ( و ) لكن ( يجوز ) دفعه ( إن صدقه ) في دعواه لأنه محق
~~عنده ( أو ) ادعى ( أنه محتال به أو ) أنه ( وارث له ) أو وصي أو موصى له
~~منه ( وصدقه وجب ) دفعه له لاعترافه بانتقال المال إليه ومثل ما على زيد في
~~غير مسألة المحتال ما عنده لكنه لا يجوز له دفع ms0438 العين لمدعي الوكالة بلا
~~بينة وإن صدقه لما فيه من التصرف في ملك الغير بغير إذنه ولهذا التفصيل
~~حذفت عند وعين من كلام الأصل PageV01P380
#
# | كتاب الإقرار
# هو لغة الإثبات من قر الشيء أي ثبت وشرعا إخبار الشخص بحق عليه ويسمى
~~اعترافا أيضا والأصل فيه قبل الإجماع آيات كقوله تعالى @QB@ كونوا قوامين
~~بالقسط شهداء لله ولو على أنفسكم @QE@ وفسرت شهادة المرء على نفسه بالإقرار
~~وأخبار كخبر الصحيحين اغد يا أنيس إلى امرأة هذا فإن اعترفت فارجمها
~~والقياس جوازه لأنا إذا قبلنا الشهادة بالإقرار فلأن نقبل الإقرار أولى
# ( أركانه ) أربعة ( مقر ومقر له و ) مقر ( به وصيغة وشرط فيها ) أي في
~~الصيغة ( لفظ يشعر بالتزام ) بحق وفي معناه ما مر في الضمان ( كقوله لزيد
~~علي أو عندي كذا ) وخرج بزيادتي علي أو عندي ما لو حذفه فلا يكون إقرار إلا
~~إن كان المقر به معينا كهذا الثوب فيكون إقرار ( وعلي أو في ذمتي للدين )
~~لأنه المفهوم من ذلك وهذا عند الإطلاق لما سيأتي أنه يقبل التفسير في علي
~~بالوديعة ومثل علي قبلي كما في التهذيب ونص عليه في الأم ( ومعي أو عندي
~~للعين ) فلو ادعى أنها وديعة وأنها تلفت أو أنه ردها صدق بيمينه وتعبيري
~~بأو في الموضعين أولى من تعبيره بالواو فيهما ( وجواب لي عليك ألف أو أليس
~~لي عليك ألف ببلى أو نعم أو صدقت أو أنا مقربه أو نحوها ) كأبرأتني منه أو
~~قبضه ( إقرار ) لأنه المفهوم من ذلك ( كجواب اقض الألف لي عليك بنعم أو )
~~بقوله ( أقضي غدا أو أمهلني أو حتى أفتح الكيس أو أجد ) أي المفتاح مثلا (
~~أو نحوها ) كابعث من يأخذه أو اقعد حتى تأخذه فإنه إقرار ( لا ) جواب ذلك (
~~بزنه أو خذه أو اختم عليه أو اجعله في كيسك أو أنا مقر أو أقربه أو نحوها )
~~كهي صحاح أو رومية فليس إقرارا بالألف بل ما عدا الخامس والسادس ليس إقرارا
~~أصلا لأنه يذكر للاستهزاء والخامس محتمل للإقرار لغير الألف كوحدانية الله
~~سبحانه وتعالى والسادس للوعد ms0439 بالإقرار به بعد بخلاف لا أنكر ما تدعيه فإنه
~~إقرار وقولي وجواب إلى آخره أعم مما ذكره PageV01P381
# ( و ) شرط في ( المقر إطلاق تصرف واختيار ) ولو من كافر أو فاسق ( فلا
~~يصح ) إقرار ( من صبي ومجنون ) ومغمى عليه ( ومكره ) بغير حق كسائر عقودهم
~~( فإن ادعى ) الصبي ( بلوغا بإمناء ) هو أعم من تعبيره باحتلام ( ممكن )
~~بأن استكمل تسع سنين كما مر في الحجر ( صدق ) في ذلك ( ولا يحلف ) عليه وإن
~~فرض ذلك في خصومة ببطلان تصرفه مثلا لأن ذلك لا يعرف إلا منه ولأنه إن كان
~~صادقا فلا حاجة إلى يمين وإلا فلا فائدة فيها لأن يمين الصبي غير منعقدة
~~وإذا لم يحلف فبلغ مبلغا يقطع فيه ببلوغه قال الإمام فالظاهر أيضا أنه لا
~~يحلف لانتهاء الخصومة وكالإمناء في ذلك الحيض ( أو ) ادعاه ( بسن كلف بينة
~~) عليه وإن كان غريبا لإمكانها ( والسفيه والمفلس مر حكمهما ) أي حكم
~~إقرارهما في بابي الحجر والمفلس ( وقبل إقرار رقيق بموجب عقوبة ) بكسر
~~الجيم كقتل وزنا وسرقة لبعده عن التهمة فيه فإن كل نفس مجبولة على حب
~~الحياة والاحتراز عن الإيلام ويضمن مال السرقة في ذمته تالفا كان أو باقيا
~~في يده أو يد سيده إذا لم يصدقه فيها ولو أقر بموجب قود وعفى عنه على مال
~~تعلق برقبته ولو كذبه سيده ( و ) قبل إقراره ( بدين جناية ) وإن أوجبت
~~عقوبة كجناية خطأ وإتلاف مال عمدا أو خطأ ( ويتعلق بذمته فقط ) أي دون
~~رقبته ( إن لم يصدقه سيده ) في ذلك بأن كذبه أو سكت فهو أعم من تعبيره
~~بكذبه فيتبع به إذا عتق وإذا صدقه تعلق برقبته فيباع فيه إلا أن يفديه
~~السيد بأقل الأمرين من قيمته وقدر الدين
# وإذا بيع وبقي شيء من الدين لا يتبع به إذا عتق وتعبيري بما ذكر من قوله
~~لا توجب عقوبة ( وقبل ) الإقرار ( عليه ) أي على سيده ( بدين ) معاملة (
~~تجارة أذن له فيها ) ويؤدي من كسبه وما بيده كما مر في بابه وتعبيري بتجارة
~~أولى من تعبيره بمعاملة وخرج بها إقراره ms0440 بما لا يتعلق بها كالقرض فلا يقبل
~~على السيد ولو أقر بعد حجر السيد عليه بدين معاملة أضافه إلى حال الإذن لم
~~يقبل إضافة لعجزه عن الإنشاء فلو أطلق الإقرار بالدين لم ينزل على دين
~~التجارة وهو ظاهر إن تعذر مراجعته كنظيره في إقرار المفلس وإن لم يكن
~~مأذونا له في التجارة لم يقبل إقراره على سيده فيتعلق ما أقر به بذمته
~~فيتبع به بعد عتقه صدقه السيد أو كذبه هذا كله في غير المكاتب
# أما المكاتب فيصح إقراره مطلقا كالحر ( و ) قبل ( إقرار مريض ولو لوارث )
~~بدين وعين لأنه انتهى إلى حالة يصدق فيها الكذوب ويتوب فيها العاصي فالظاهر
~~أنه لا يقر إلا بتحقيق ( ولا يقدم ) فيما لو أقر في صحته بدين وفي مرضه
~~لآخر بآخر أو أقر في أحدهما بدين وأقر وارثه بآخر ( إقرار صحة ) على إقرار
~~مرض ( ولا ) إقرار ( مورث ) على إقرار وارث بل يتساويان كما لو أقر بهما في
~~الصحة والمرض وإقرار وارثه كإقراره فكأنه PageV01P382 أقر بالدينين ( و )
~~شرط ( في المقر له أهلية استحقاق ) للمقر به لأن الإقرار بدونه كذب ( فلا
~~يصح إقرار لدابة ) لأنها ليست أهلا لذلك ( فإن قال ) علي ( بسببها لفلان )
~~كذا ( صح ) حملا على أنه جنى عليها أو اكتراها واستعملها تعديا وتعبيري
~~بفلان أعم من تعبيره بمالكها مع أنه لو لم يذكر شيئا منها صح وعمل ببيانه
~~كصحة الإقرار ( كحمل هند وإن أسند لجهة لا تمكن في حقه ) كقوله أقر ضنيه أو
~~باعني به شيئا ويلغو الإسناد المذكور وهذا ما صححه الرافعي في شرحيه وقواه
~~السبكي
# وما وقع في الأصل واستدرك في الروضة على الرافعي من أنه لغو فهمه من قول
~~المحرر وإن أسنده إلى جهة لا تمكن في صفة فهو لغو وهو كما قال صاحب الأنوار
~~والأذرعي وغيرهما وهم بل الضمير في فهو للإسناد بقرينة كلام الشرحين وأما
~~الإقرار فصحيح ( و ) شرط فيه أيضا ( عدم تكذيبه ) للمقر فلو كذبه في إقراره
~~له بمال ترك في يد المقر لأن يده تشعر بالملك ظاهرا ms0441 وسقط إقراره بمعاوضة
~~الإنكار حتى لو رجع بعد التكذيب قبل رجوعه سواء أقال غلطت في الإقرار أم
~~تعمدت الكذب
# ولو رجع المقر له عن التكذيب لم يقبل فلا يعطي إلا بإقرار جديد وشرط أيضا
~~كون المقر له معينا تعيينا يتوقع معه طلب كما أشرت إليه كالأصل بالتعبير
~~بهند فلو قال علي مال لرجل من أهل البلد لم يصح بخلاف ما لو قال علي مال
~~لأحد هؤلاء الثلاثة مثلا ( و ) شرط ( في المقر به أن لا يكون ) ملكا (
~~للمقر ) حين يقر ( فقوله داري أو ديني ) الذي لي عليك ( لعمرو لغو ) لأن
~~الإضافة إليه تقتضي الملك له فينافي الإقرار لغيره إذ هو إخبار بحق سابق
~~عليه ويحمل كلامه على الوعد بالهبة قال البغوي فإن أراد به الإقرار قبل منه
~~ولو قال مسكني أو ملبوسي لزيد فهو إقرار لأنه قد يسكن ويلبس ملك غيره ( لا
~~) قوله ( هذا لفلان وكان ) ملكا ( لي إلى أن أقررت ) به فليس لغوا اعتبارا
~~بأوله وكذا لو عكس فقال هذا ملكي هذا لفلان إذ غايته أنه إقرار بعد إنكار
~~صرح به الإمام وغيره بخلاف داري التي هي ملكي لفلان ( وأن يكون بيده ولو
~~مآلا ) ليسلم بالإقرار للمقر له حينئذ فلو لم يكن بيده حالا ثم صار بها عمل
~~بمقتضى إقراره بأن يسلم للمقر له حينئذ ( فلو أقر بحرية شخص ) بيد غيره (
~~ثم اشتراه حكم بها ) فترفع يده عنه مؤاخذة له بإقراره السابق ( وكان
~~اشتراؤه افتداء ) له ( من جهته ) لاعترافه بحريته المانعة من شرائه ( وبيعا
~~من جهة البائع فله ) لا للمشتري ( الخيار ) أي خيار المجلس وخيار الشرط
~~وخيار العيب فتعبيري بذلك أعم من تعبيره بالخيارين وسواء أقال في صيغة
~~إقراره هو حر الأصل أم أعتقه هو أو غيره وإن أوهم الأصل تخصيص كون ذلك بيعا
~~من جهة البائع بالشق الثاني PageV01P383 ( وصح ) الإقرار ( بمجهول ) كشيء
~~أو كذا فيطلب من المقر تفسيره ( فلو قال ) له ( علي شيء أو كذا قبل تفسيره
~~بغير عيادة ) لمريض ( ورد سلام ونجس لا يقتنى ) كخنزير سواءا كان ms0442 مالا وإن
~~لم يتمول كفلس وحبة بر أم لا كقود وحق شفعة وحد قذف وزبل لصدق كل منها
~~بالشيء مع كونه محترما فتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به أما تفسيره بشيء من
~~الثلاثة المذكورة فلا يقبل لبعد فهمها في معرض الإقرار إذ لا مطالبة بها
~~نعم يقبل تفسير الحق بالأولين منها وخرج بعلي عندي فيقبل تفسيره بنجس لا
~~يقتني لا بما قبله ( ولو أقر بمال وإن وصفه بنحو عظم ) كقوله مال عظيم أو
~~كبير أو كثير ( قبل تفسيره بما قل منه ) أي من المال وإن لم يتمول كحبة بر
~~ويكون وصفه بالعظم ونحوه من حيث إثم غاصبه وكفر مستحله
# قال الشافعي أصل ما أبني عليه الإقرار أن ألزم اليقين وأطرح الشك ولا
~~أستعمل الغلبة ( وبمستولدة ) لأنها ينتفع بها وتؤجر وإن كانت لاتباع
# وخرج بمنه تفسير ذلك بالنجس وإن حل اقتناؤه كجلد فلا يقبل إذ لا يصدق
~~عليه اسم المال ( ولو قال ) له علي أو عندي ( شيء شيء أو كذا كذا لزمه شيء
~~) لأن الثاني تأكيد ( أو ) قال ( شيء وشيء أو كذا فشيئان ) يلزمانه لاقتضاء
~~العطف المغايرة ( أو ) قال ( كذا درهم برفع ) بدلا أو عطف بيان ( أو نصب )
~~تمييزا ( أوجر ) لحنا ( أو سكون ) وقفا ( أو كذا كذا درهم بها ) أي
~~بالأحوال الأربعة ( أو ) قال ( كذا وكذا درهم بلا نصب فدرهم ) يلزمه لأن
~~كذا مبهم وقد فسره بدرهم في الأولى والثانية وتختص الثانية باحتمال التأكيد
~~والدرهم في الثالثة لا يصلح للتمييز ( أو به ) أي بالنصب بأن قال كذا وكذا
~~درهما ( فدرهمان ) يلزمانه لأن التمييز وصف في المعنى فيعود إلى الجميع
~~ومسألة السكون من زيادتي ( أو ) قال ( ألف ودرهم قبل تفسير الألف بغير
~~الدرهم ) كألف فلس لأن العطف للزيادة لا للتفسير نعم لو قال ألف ودرهم فضة
~~كان الألف أيضا فضة للعادة قاله القاضي بخلاف ما لو قال له على ألف وقفيز
~~حنطة فإن الألف مبهمة إذ لا يقال ألف حنطة ولو قال له علي ألف درهم برفعهما
~~وتنوينهما أو تنوين الأول ms0443 فقط فيما يظهر فله تفسير الألف بما لا تنقص قيمته
~~عن درهم وكأنه قال مما قيمته الألف منه درهم ( أو ) قال ( خمسة وعشرون
~~درهما فالكل دراهم ) لما مر أن التمييز وصف ( أو ) قال ( الدراهم التي
~~أقررت بها ناقصة الوزن أو معشوشة فإن كانت دراهم البلد ) الذي أقر فيه (
~~كذلك ) PageV01P384 أي ناقصة الوزن أو مغشوشة ( أو ) لم تكن كذلك بأن كانت
~~تامة أو خالصة ( ووصله ) أي قوله المذكور بالإقرار ( قبل ) قوله فيهما وإن
~~فصله عنه في الأولى حملا على نقد البلد فيها وكالاستثناء في الثانية ولو
~~فسر الدراهم بغير سكة البلد أو بجنس رديء قبل ويخالف البيع لأن الغالب في
~~المعاملة قصد ما يروج في البلد الإقرار إخبار بحق سابق ( أو ) قال له علي (
~~درهم في عشرة فإذا أراد معية ) أي معناها ( فأحد عشر ) درهما تلزمه لورود
~~في بمعنى مع كما في قوله تعالى @QB@ ادخلوا في أمم @QE@ أي معهم
# ( أو ) أراد ( حسابا ) بقيد زدته بقولي ( عرفه فعشرة ) لأنها موجبة (
~~وإلا ) بأن أراد ظرفا أو حسابا لم يعرفه أو أطلق ( فدرهم ) يلزمه لأنه
~~المتيقن
#
# | فصل في بيان أنواع الإقرار مع بيان صحة الاستثناء
# ( لو قال عندي سيف ) في ظرف ( أو خف في ظرف أو عبد عليه ثوب لم يلزمه
~~الظرف والثوب ) أخذ باليقين ( أو عكسه ) بأن قال له عندي ظرف فيه سيف أو
~~فيه خف أو ثوب على عبد وهو من زيادتي ( لزمه ) أي الظرف في الأوليين والثوب
~~في الأخيرة ( فقط ) لذلك ( أو ) له عندي ( دابة بسرجها أو ثوب مطرز )
~~بتشديد الراء ( لزمه الكل ) لأن الباء بمعنى مع والطراز جزء من الثوب ( أو
~~) قال له ( في ميراث أبي ألف فإقرار أبيه بدين أو ) قال له في ( ميراثي من
~~أبي ) ألف ( فوعد هبة ) إن لم يرد به إقرار لأنه أضاف الميراث إلى نفسه ثم
~~جعل لغيره جزءا منه وذلك لا يكون إلا هبة بخلافه فيما قبلها ( أو ) قال له
~~( علي درهم درهم لزمه درهم ) ولو كرره ألف مرة ( أو ) درهم ( ودرهم فدرهمان
~~) يلزمانه ms0444 لما مر في كذا وكذا وكذا ( أو ) درهم ( ودرهم ودرهم فثلاثة )
~~تلزمه ( إلا إن نوى بالثالث تأكيد الثاني فدرهمان ) يلزمانه فشمل المستثنى
~~منه ما لو نوى بالثاني أو بالثالث استئنافا أن تأكيد الأول أو أطلق فيلزمه
~~الثلاثة عملا بنيته في الأولى وبظاهر اللفظ في الثالثة ولامتناع التأكيد في
~~الثانية لزيادة المؤكد على المؤكد بالعاطف وللفاصل في التأكيد بالثالث (
~~ومتى أقر بمبهم كثوب ) وشيء ( وطولب ببيانه ) ولم تمكن معرفته بغير مراجعته
~~( فأبى PageV01P385 حبس ) حتى يبين لامتناعه من أداء الواجب عليه فإن مات
~~قبل البيان طولب به الوارث ووقف جميع التركة فإن أمكن معرفته بغير مراجعته
~~كقوله له على زنة هذه الصنجة أو قدر ما باع به فلان فرسه لم يحبس ( ولو بين
~~) بما يقبل ( وكذبه المقر له ) في أنه حقه ( فليبين ) أي المقر له جنس حقه
~~وقدره وصفته ( وليدع به ويحلف المقر على نفيه ) ثم إن كان ما بين به من جنس
~~المدعى به كأن بين بمائة درهم وادعى المقر له بمائتي درهم فإن صدقه على
~~إرادة المائة ثبتت وحلف المقر على نفي الزيادة وإن كذبه بأن قال له بل أردت
~~مائتين حلف أنه لم يردهما وأنه لا يلزمه إلا مائة وإن لم يكن من جنسه كأن
~~بين بمائة درهم فادعى بخمسين دينارا فإن صدقه على إرادة المائة أو كذبه في
~~إرادتها بأن قال له إنما أردت الخمسين ووافقه على أن المائة عليه ثبتت
~~لاتفاقهما عليها وإن لم يوافقه عليها فيهما بطل الإقرار بها وكان في الصور
~~الأربع مدعيا للخمسين فيحلف المقر على نفيها في الأربع وعلى نفي إرادتها
~~أيضا في صورتي التكذيب وذكر التحليف من زيادتي
# ( ولو أقر ) له ( بألف ) مرة ( وبألف ) مرة أخرى ( فألف ) تلزمه فقط لأن
~~الإقرار إخبار وتعدده لا يقتضي تعدد المخبر به ( ولو اختلف قدر ) كأن أقر
~~بألف ثم بخمسمائة أو عكس ( فالأكثر ) يلزمه فقط لجواز الإقرار ببعض الشيء
~~بعد الإقرار بكله أو قبله ( فلو تعذر جمع ) بين الإقرارين كأن وصف القدرين
~~بصفتين كصحاح ومكسرة أو ms0445 أسندهما إلى جهتين كبيع وقرض أو قال قبضت يوم السبت
~~عشرة ثم قال قبضت يوم الأحد عشرة ( لزماه ) أي القدران فلو قيد أحدهما
~~وأطلق الآخر حمل المطلق على المقيد
# ( ولو قال له على ألف قضيته أو لا تلزم أو من ثمن نحو خمر ) مما لا قيمة
~~له كزبل ( لزمه ) الألف عملا بأول كلامه بخلاف ما لو قال له من ثمن خمر على
~~ألف لم يلزمه شيء كما في الروضة وأصلها وتعبيري بنحو خمر أعم من تعبيره
~~بخمر أو كلب ( أو ) قال له علي ألف ( من ثمن عبد لم أقبضه قبل ) قوله لم
~~أقبضه لأنه لا يرفع ما قبله سواء أقاله متصلا به أم منفصلا عنه ولا يلزمه
~~تسليم الألف إلا بعد قبض العبد بخلاف قوله من ثمن عبد لا يقبل إلا متصلا (
~~أو علق ) الإقرار كقوله له على ألف إن شاء الله أو إن شاء زيد أو إذا جاء
~~رأس الشهر ونوى التعليق قبل فراغ الصيغة كما يؤخذ مما يأتي في الاستثناء (
~~فلا شيء ) عليه لأنه لم يجزم بالإقرار وتعبيري بذلك أعم من قوله ولو قال إن
~~شاء الله لم يلزمه شيء ( وحلف مقر ) فيصدق بيمينه
# ( في ) قوله له ( علي أو عندي أو معي ألف وفسره ) ولو منفصلا ( بوديعة
~~فقال ) المقر له ( لي عليك ألف آخر ) دينا وهو الذي أردته بإقرارك فيحلف
~~أنه PageV01P386 ليس له عليه ألف آخر وإنه لم يرد بإقراره إلا هذه ولا
~~ينافيه ذكر على التي للوجوب لاحتمال إرادة الوجوب في حفظ الوديعة
# ( و ) حلف ( في دعواه تلفا أو ردا ) له كاثنين ( بعده ) أي بعد تفسيره
~~المذكور لأن ذلك شأن الوديعة بخلافهما قبله لأن التألف والمردود لا يكونان
~~عليه ولا عنده ولا معه والتقييد بالبعدية في عندي ومعي من زيادتي
# ( و ) حلف ( مقر له في قوله ) أي المقر له على ألف ( في ذمتي أو دينا )
~~وفسره بوديعة فقال لي عليك ألف آخر فيحلف أن له عليه ألفا آخر لأن العين لا
~~تكون في الذمة ولا دينا ( ولو ms0446 أقر ببيع أو هبة وقبض فيها فادعى ) هو أولى
~~من قوله ثم ادعى ( فساده لم يقبل ) في دعواه فساده وإن قال أقررت لظني
~~الصحة لأن الاسم عند الإطلاق يحمل على الصحيح ( وله تحليف المقر له ) أنه
~~لم يكن فاسدا ( فإن نكل ) عن الحلف ( حلف المقر ) أنه كان فاسدا ( وبطل )
~~أي البيع أو الهبة لأن اليمين المردودة كالإقرار وكالبينة وكل منهما يفيد
~~صدق المقر وقولي وبطل أولى من قوله وبرىء ( أو قال هذا لزيد بل لعمرو أو
~~غصبته من زيد بل من عمرو سلم لزيد وغرم ) المقر ( بدله لعمرو ) لأنه حال
~~بينه وبينه بالإقرار الأول وتعبيري بذلك أعم مما عبر به
# ولو قال غصبته من زيد والملك فيه لعمرو سلم لزيد لأنه اعترف له باليد ولا
~~يغرم لعمرو شيئا لجواز أن يكون الملك فيه لعمرو ويكون في يد زيد بإجارة أو
~~غيرها وكيل ثم كما في الوسيط في باب الشك في الطلاق ومثلها الفاء
# ( وصح استثناء ) لوروده في الكتاب والسنة وكلام العرب إن ( نواه قبل فراغ
~~الإقرار ) لأن الكلام إنما يعتبر بتمامه فلا يشترط من أوله ولا يكفي بعد
~~الفراغ وإلا لزم رفع الإقرار بعد لزومه وهذا من زيادتي ( واتصل ) بالمستثنى
~~منه عرفا فلا يضر سكتة تنفس وعي وتذكر وانقطاع صوت بخلاف الفصل بسكوت طويل
~~وكلام أجنبي ولو يسيرا ( ولم يستغرق ) أي المستثني المستثنى منه فإن
~~استغرقه نحو له على عشرة إلا عشرة لم يصح فيلزمه عشرة
# ( ولا يجمع ) مفرق ( في استغراق ) لا في المستثنى منه ولا في المستثني
~~ولا فيهما وهذا من زيادتي فلو قال له علي درهم ودرهم ودرهم إلا درهما لزمه
~~ثلاثة دراهم ولو قال ثلاثة إلا درهمين ودرهما لزمه درهم لأن المستثنى إذا
~~لم يجمع مفرقه لم يلغ إلا ما يحصل به الاستغراق وهو درهم فيبقى الدرهمان
~~مستثنين
# ولو قال له على ثلاثة دراهم إلا درهما ودرهما ودرهما لزمه درهم لأن
~~الاستغراق إنما حصل بالأخير
# ولو قال له على ثلاثة دراهم إلا درهما درهما لزمه درهم لجواز ms0447 الجمع هنا
~~إذ لا استغراق ( وهو ) أي الاستثناء ( من إثبات نفي وعكسه ) أي من نفي
~~إثبات كما ذكرهما في الطلاق PageV01P387 ( فلو قال له علي عشرة إلا تسعة
~~إلا ثمانية لزمه تسعة ) لأن المعنى إلا تسعة لا تلزم إلا ثمانية تلزم فتلزم
~~الثمانية والواحد الباقي من العشرة ومن طرق بيانه أيضا أن يجمع كل من
~~المثبت والمنفي ويسقط المنفي منه والباقي هو المقربه فالعشرة والثمانية في
~~المثال مثبتان ومجموعهما ثمانية عشر والتسعة منفية فإذا أسقطتها من
~~الثمانية عشر بقي تسعة وهو المقربه
# ولو قال ليس له علي شيء إلا خمسة لزمته وليس له علي عشرة إلا خمسة لم
~~يلزمه شيء لأن عشرة إلا خمسة هو خمسة فكأنه قال ليس له علي خمسة ( وصح )
~~الاستثناء ( من غير جنسه ) أي المستثنى منه
# ويسمى استثناء منقطعا ( كألف درهم إلا ثوبا إن بين بثوب قيمته دون ألف )
~~فإن بين بثوب قيمته ألف فالبيان لغو ويبطل الاستثناء لأنه بين ما أراده به
~~فكأنه تلفظ به
# ( وصح ) الاستثناء ( من معين ) كغيره ( كهذه الدار له إلا هذا البيت أو
~~هؤلاء العبيد له إلا واحدا وحلف في بيانه ) أي الواحد لأنه أعرف بمراده حتى
~~لو ماتوا بقتل أو بدونه إلا واحدا وزعم أنه المستثنى صدق بيمينه أنه الذي
~~أراد بالاستثناء لاحتمال ما ادعاه
#
# | فصل في الإقرار والنسب
# لو ( أقر ) من يصح إقراره ( بنسب فإن ألحقه بنفسه ) كأن قال هذا ابني (
~~شرط ) فيه ( إمكان ) بأن لا يكذبه الحس والشرع بأن يكون دونه في السن بزمن
~~يمكن فيه كونه ابنه وبأن لا يكون معروف النسب بغيره ( وتصديق مستلحق ) بفتح
~~الحاء ( أهل له ) أي للتصديق بأن يكون حيا غير صبي ومجنون لأن له حقا في
~~نسبه فإن لم يصدقه بأن كذبه وعليه اقتصر الأصل أو سكت لم يثبت نسبه إلا
~~ببينة
# فإن لم تكن بينة حلفه فإن حلف سقطت دعواه وإن نكل حلف المدعي وثبت نسبه
~~ولو تصادقا ثم رجعا لم يسقط النسب كما قاله الشيخ أبو حامد وصححه جمع
# وقال ابن ms0448 أبي هريرة يسقط وشرط أيضا أن لا يكون المستلحق منفيا بلعان عن
~~فراش نكاح صحيح فإن كان كذلك لم يصح لغير النافي استلحاقه وخرج بالأهل غيره
~~كصبي وميت ولو كبيرا فلا يشترط تصديقه بل لو بلغ الصبي بعد استلحاقه فكذب
~~المستلحق له لم يبطل نسبه كما صرح به الأصل لأن النسب يحتاط له فلا يبطل
~~بعد ثبوته وقضية ثبوت نسبه منه بما ذكر أنه يرثه وإن استلحقه ميتا وبه صرح
~~الأصل ولا نظر إلى التهمة لأن الإرث فرع النسب وقد ثبت ( ولو استلحق اثنان
~~أهلا ) للتصديق هو أولى من قوله بالغا ( لحق من صدقه ) منهما فإن لم يصدق
~~واحدا منهما أو صدقهما عرض على القائف كما PageV01P388 سيأتي قبيل كتاب
~~الاعتاق وخرج بالأهل غيره وسيأتي في اللقيط
# | فرع لو استلحق شخص عبده غيره أو عتيقه لم يلحقه إن كان صغيرا أو مجنونا
# محافظة على حق الولاء للسيد وإلا لحقه إن صدقه ( وأمته إن كانت فراشا )
~~له أو لزوج ( فولدها لصاحبه ) أي الفراش وإن لم يستلحقه لخبر الصحيحين أنه
~~صلى الله عليه وسلم قال الولد للفراش ( وإلا فإن قال هذا ولدي ) ولو مع
~~قوله ولدته في ملكي ( ثبت نسبه ) بشرطه ( لا إيلاد ) منها لاحتمال أنه
~~أحبلها بنكاح أو شبهة ثم ملكها ( أو ) قال هذا ولدي ( وعلقت به في ملكي
~~ثبتا ) أي النسب والإيلاد لانقطاع الاحتمال ( وإن ألحقه ) أي النسب ( بغيره
~~) ممن يتعدى النسب منه إليه ( كهذا أخي أو عمي شرط ) فيه ( مع ما مر كون
~~الملحق به رجلا ) من زيادتي كالأب والجد بخلاف المرأة لأن استلحاقها لا
~~يقبل كما سيأتي فبالأولى استلحاق وارثها وكونه ( ميتا ) بخلاف الحي ولو
~~مجنونا لاستحالة ثبوت نسب الأصل مع وجوده بإقرار غيره ( وإن نفاه ) الميت
~~فيجوز إلحاقه به بعد نفيه له كما لو استلحقه هو بعد أن نفاه بلعان أو غيره
# ( وكون المقر لا ولاء عليه ) هذا من زيادتي فلو أقر من عليه ولاء بأب أو
~~أخ لم يقبل لتضرر من له الولاء بذلك بخلاف ما لو ms0449 ألحق النسب بنفسه كأن أقر
~~بابن لأنه لا يمكن ثبوت نسبه منه ولم يقر إلا ببينة ونحو الأب والأخ يمكن
~~ثبوت نسبه من جهة أبيه ( وكونه وارثا ) ولو عاما بخلاف غيره كقاتل ورقيق (
~~حائزا ) لتركة الملحق به واحدا كان أو أكثر كابنين أقرا بثالث فيثبت نسبه
~~ويرث منهما ويرثان منه ( فلو أقر أحد حائزين بثالث دون الآخر ) بأن أنكر أو
~~سكت ( لم يشارك المقر ) في حصته بقيد زدته بقولي ( ظاهرا ) لعدم ثبوت نسبه
~~أما باطنا فيشاركه فيها فإن كان المقر صادقا فعليه أن يشاركه فيها بثلثها
~~فقول الأصل إن المستلحق لا يرث ولا يشارك المقر في حصته محمول على ما ذكرته
~~إذ لو أقر حائزا بأخ ورث وشاركه ظاهرا ( فإن مات الآخر ) الذي لم يقر ( ولم
~~يرثه إلا المقر ثبت النسب ) لأن جميع الميراث صار له ( أو ) أقر ( ابن حائز
~~بأخ ) مجهول ( فأنكر ) الأخ المجهول ( نسبه ) أي المقر ( لم يؤثر ) فيه
~~إنكاره لأنه لو أثر فيه لبطل نسب المجهول الثابت بقول المقر فإنه لم يثبت
~~بقول المقر إلا لكونه حائزا ولو بطل نسب المجهول لثبت نسب المقر وذلك دور
~~حكمي ( ولو أقر بمن يحجبه كأخ أقر بابن ) للميت ( ثبت النسب ) للابن لأن
~~الوارث الحائز في الظاهر قد استلحقه ( لا الإرث ) له للدور الحكمي وهو أن
~~يلزم من إثبات الشيء نفيه وهنا يلزم من إرث الابن عدم إرثه فإنه لو ورث
~~لحجب الأخ فيخرج عن كونه وارثا فلم يصح إقراره PageV01P389
#
# | كتاب العارية
# بتشديد الياء وقد تخفف وهي اسم لما يعار ولعقدها من عار إذا ذهب وجاء
~~بسرعة وقيل من التعاور وهو التناوب
# والأصل فيها قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ ويمنعون الماعون @QE@ فسره
~~جمهور المفسرين بما يستعيره الجيران بعضهم من بعض وخبر الصحيحين أنه صلى
~~الله عليه وسلم استعار فرسا من أبي طلحة فركبه والحاجة داعية إليها وهي
~~مستحبة وقد تجب كإعارة الثوب لدفع حر أو برد وقد تحرم كإعارة الأمة من
~~أجنبي وقد تكره كإعارة العبد المسلم من كافر كما سيأتي
# ( أركانها ms0450 ) أربعة ( مستعير ومعار وصيغة ومعير وشرط فيه ما ) مر ( في
~~مقرض ) من اختيار وهو من زيادتي وصحة تبرع لأن الإعارة تبرع بإباحة المنفعة
~~فلا تصح من مكره وصبي ومجنون ومكاتب بغير إذن سيده ومحجور سفه وفلس ( وملكه
~~المنفعة ) وإن لم يكن مالكا للعين لأن الإعارة إنما ترد على المنفعة دون
~~العين ( كمكتر لا مستعير ) لأنه غير مالك للمنفعة وإنما أبيح له الانتفاع
~~فلا يملك نقل الإباحة
# كما أن الضيف لا يبيح لغيره ما قدم له فإن أعار بإذن المالك صح وهو باق
~~على إعارته إن لم يسم الثاني
# ( و ) شرط ( في المستعير تعيين وإطلاق تصرف ) وهما من زيادتي فلا يصح
~~لغير معين كأن قال أعرت أحدكما ولا لبهيمة ولا لصبي ومجنون وسفيه إلا بعقد
~~وليهم إذا لم تكن العارية مضمنة كأن استعار من مستأجر ( وله ) أي للمستعير
~~( إنابة من استوفى له ) المنفعة لأن الانتفاع راجع إليه
# ( و ) شرط ( في المعار انتفاع ) به بأن يستفيد المستعير منفعته وهو
~~الأكثر أو عينا منه كما لو استعار شاة مثلا ليأخذ درها ونسلها أو شجرة
~~ليأخذ ثمرها فلا يعار ما لا ينتفع به كحمار زمن ( مباح ) فلا تصح إعارة ما
~~يحرم الانتفاع به كآلة لهو وفرس وسلاح لحربي وكأمة مشتهاة لخدمة رجل غير
~~نحوم محرم لها ممن يحرم نظره إليها لخوف الفتنة أما غير المشتهاة لصغر أو
~~قبح فصحح في الروضة صحة إعارتها وفي الشرح الصغير منعها وقال الأسنوي
~~المتجه الصحة في الصغيرة دون القبيحة ا ه وكالقبيحة الكبيرة غير المشتهاة
~~والخنثى يحتاط فيه معارا ومستعيرا وتعبيري بمباح أولى من قوله ويجوز إعارة
~~جارية لخدمة امرأة أو محرم
# وشرط فيه أن يكون الانتفاع به ( مع بقائه ) فلا يعار المطعوم ونحون لأن
~~الانتفاع به إنما هو باستهلاكه فانتفى المعنى المقصود PageV01P390 من
~~الإعارة
# وبما ذكر علم أنه لا يشترط تعيين المعار فلو قال أعرني دابة فقال خذ ما
~~شئت من دوابي صحت ( وتكره ) كراهة تنزيه ( استعارة وإعارة فرع أصله لخدمة و
~~) استعارة وإعارة ( كافر مسلما ) صيانة ms0451 لهما عن الإذلال والأولى مع ذكر
~~كراهة الاستعارة في الثانية من زيادتي فإن قصد باستعارة أصله للخدمة ترفعه
~~فلا كراهة بل يستحب كما قال القاضي أبو الطيب وغيره وكذا لا تكره إعارة
~~الأصل نفسه لفرعه ولا استعارة فرعه وإياه منه ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ
~~يشعر بالإذن في الانتفاع كأعرتك أو بطلبه كأعرني مع لفظ الآخر أو فعله )
~~وإن تأخر أحدهما عن الآخر كما في الإباحة وفي معنى اللفظ ما مر في الضمان (
~~و ) قوله ( أعرتكه ) أي فرسي مثلا ( لتعلفه ) بعلفك ( أو لتعيرني فرسك
~~إجارة ) لا إعارة نظرا إلى المعنى ( فاسدة ) لجهالة المدة والعوض فيجب فيها
~~أجرة المثل بعد القبض
# ومضى زمن لمثله أجرة ولا تضمن العين كما يعلم ذلك من كتاب الإجارة وقضية
~~التعليل أنه لو قال أعرتكه شهرا من الآن لتعلفه كل يوم بدرهم أو لتعيرني
~~فرسك هذا شهرا من الآن كانت إجارة صحيحة ( ومؤنة رده ) أي المعار ( على
~~مستعير ) من مالك أو من نحو مكتران رد عليه فإن رد على المالك فالمؤنة عليه
~~كما ورد عليه المكتري وخرج بمؤنة رده مؤنته فتلزم المالك لأنها من حقوق
~~الملك وخالف القاضي فقال إنها على المستعير ( فإن تلف ) كله أو بعضه عند
~~المستعير ( لا باستعمال مأذون ) فيه ولو بلا تقصير ( ضمنه ) بدلا أو رشا
~~لخبر على اليد ما أخذت حتى تؤديه رواه أبو داوود والحاكم وصححه على شرط
~~البخاري ويضمن التالف بالقيمة وإن كان مثليا كخشب وحجر على ما جزم به في
~~الأنوار واقتضاه كلام جمع وقال ابن أبي عصرون يضمن المثلى بالمثل وجرى عليه
~~السبكي وهو الأوجه
# أما تلفه بالاستعمال المأذون فيه فلا ضمان للأذن فيه ( لا مستعير من نحو
~~مكتر ) كموصي له بمنفعة فلا ضمان عليه لأنه نائبه وهو لا يضمن فكذا هو
~~بخلاف المستعير من مستأجر إجارة فاسدة لأن معيره ضامن كما جزم به البغوي
~~وعلله بأنه فعل ما ليس له قال والقرار على المستعير ولا يقال حكم الفاسدة
~~حكم الصحيحة في كل ما تقتضيه بل في ms0452 سقوط الضمان بما تناوله الإذن فقط ونحو
~~من زيادتي ( كتالف في شغل مالك ) تحت يد غيره كأن تسلم منه دابته ليروضها
~~له أو ليقضي له عليها حاجة فإنه لا ضمان عليه لأنه نائبه ( وله ) أي
~~للمستعير ( انتفاع مأذون ) فيه ( ومثله ) ودونه المفهوم بالأولى ( ضررا إلا
~~إن نهاه ) PageV01P391 المعير عن غير ما عينه فلا يفعله اتباعا لنهيه ( ف )
~~المستعير ( لزراعة بر ) بلا نهي ( يزرعه وشعيرا ) وفولا لا نحو ذرة لأن
~~ضررهما في الأرض دون ضرر البر وضرر نحو الذرة فوقه ( لا عكسه ) أي
~~والمستعير لزراعة شعير أو فول لا يزرع برا لما علم
# ( و ) المستعير ( لبناء أو غرس يزرع لا عكسه ) أي والمستعير لزراعة لا
~~يبنى ولا يغرس لأن ضررهما أكثر ( و ) المستعير ( لبناء لا يغرس وعكسه ) أي
~~والمستعير لغرس لا يبنى لاختلاف جنس الضرر إذ ضرر البناء في ظاهر الأرض
~~أكثر وضرر الغراس في باطنها أكثر لانتشار عروقه ( وإن أطلق الزراعة ) أي
~~الإذن فيها أو عممه فيها ( صح ) عقد الإعارة ( وزرع ) المستعير ( ما شاء )
~~لإطلاق اللفظ قال الشيخان في الأولى ولو قيل لا يزرع إلا أقل الأنواع ضررا
~~لكان مذهبا
# وقال الأذرعي يزرع ما اعتيد زرعه هناك ولو نادرا ومنع البلقيني بحث
~~الشيخين لأن المطلقات إنما تنزل على الأقل إذا كانت بحيث لو صرح به لصح
~~وهنا ليس كذلك لأنه لا يوقف على حد أقل الأنواع ضررا فيؤدي إلى النزاع
# والعقود تصان عن ذلك ( لا ) إن أطلق ( إعارة ) شيء ( متعدد جهة ) كأرض
~~تصلح للزراعة وغيرها فلا يصح العقد ( بل يعين ) جهة المنفعة من زرع أو غيره
~~( أو يعمم ) الانتفاع كقوله انتفع به كيف شئت أو افعل به ما بدا لك
# وينتفع في الشق الثاني وهو من زيادتي بما شاء كما في الإجارة
# وقيل بما هو العادة ثم وبه جزم به ابن المقري فإن لم تصلح إلا لجهة واحدة
~~كبساط لا يصلح إلا للفراش لم يحتج في إعارته إلى تعيين جهة المنفعة وتعبيري
~~بما ذكر أولى من تعبيره بما ذكره
# ( تتمة ms0453 ) لو استعار للبناء أو للغراس لم يكن له ذلك إلا مرة واحدة فلو
~~قلع ما بناه أو غرسه لم يكن له إعادته إلا بإذن جديد إلا إذا صرح له
~~بالتجديد مرة بعد أخرى
#
# | فصل في بيان أن العارية غير لازمة وفيما للمعير وعليه بعد الرد في
~~عارية الأرض وغير ذلك
# ( لكل ) من المعير والمستعير ( رجوع ) في العارية مطلقة كانت أو مؤقتة
~~فهي جائزة من الطرفين فتنفسخ بما تنفسخ به الوكالة من موت أحدهما وغيره لكن
~~( بشرط في بعض ) من الصور ( كدفن ) لميت ( ف ) إنه ( إنما يرجع ) بعد الحفر
~~( قبل المواراة ) له ولو بعد الوضع في القبر
# وإن اقتضى كلام الشرح الصغير خلافه ( أو بعد اندراس ) لأثره إلا عجب
~~الذنب محافظة على PageV01P392 حرمته وصورته في الثانية إذا أذن في تكرار
~~الدفن وإلا فقد انتهت العارية وإذا رجع قبل المواراة غرم لولي الميت مؤنة
~~حفرة ولا يلزم المستعير الطم
# وكطرح مال في سفينة باللجة فإنه إنما يرجع بعد أن تصل إلى الشط وبذلك علم
~~أن تعبيري بما ذكر أعم وأولى مما ذكره ( وإن أعار لبناء أو غرس ولو إلى مدة
~~ثم رجع ) بعد أن بنى المستعير أو غرس ( فإن شرط ) عليه ( قلعه ) أي البناء
~~أو الغراس هو أعم من قوله شرط القلع مجانا ( لزمه ) قلعه عملا بالشرط كما
~~في تسوية الأرض فإن امتنع قلعه المعير ( وإلا ) أي وإن لم يشرط القلع ( فإن
~~اختاره ) المستعير ( قلع مجانا ولزمه تسوية الأرض ) لأنه قلع باختياره ولو
~~امتنع منه لم يجبر عليه فيلزمه إذا قلع ردها إلى ما كانت عليه وظاهر أن محل
~~ايجاب التسوية في الحفر الحاصلة بالقلع دون الحاصلة بالبناء أو الغرس
~~لحدوثها بالاستعمال نبه عليه السبكي وغيره ( وإلا ) أي وإن لم يختر قلعه (
~~خير معير بين ) ثلاث خصال من ( تملكه ) بعقد ( بقيمته ) مستحق القلع حين
~~التملك ( وقلعه ب ) ضمان ( أرش ) لنقصه وهو قد التفاوت بين قيمته قائما
~~ومقلوعا ( وتبقيته بأجرة ) كنظائره من الشفعة وغيرها وفاقا للإمام الغزالي
~~وصاحبي الحاوي الصغير والأنوار وغيرهم ولمقتضى ms0454 كلام الروضة وأصلها في الصلح
~~وغيره خلافا لما فيهما هنا من تخصيص التخيير بالأوليين ولما في المنهاج
~~وأصله من تخصيصه بالأخيرتين
# وإذا اختار ماله اختياره لزم المستعير موافقته فإن أبي كلف تفريغ الأرض
~~مجانا ومحل ما ذكر إذا كان في القلع نقص وكان المعير غير شريك ولم يكن على
~~الغراس ثمر لم يبد صلاحه وإلا فيتعين القلع في الأول والتبقية بأجرة المثل
~~في الثاني وتأخير التخيير إلى بعد الجذاذ وكما في الزرع في الثالث لأن له
~~أمدا ينتظر وفيما لو وقف البناء أو الغراس أو الأرض كلام ذكرته في شرح
~~الروض ( فإن لم يختر ) أي المعير شيئا مما مر ( تركا حتى يختار أحدهما ) ما
~~له اختياره لتنقطع الخصومة فليس المعير أن يقلع مجانا وإن لم يعطه المستعير
~~أجرة لتقصيره بترك الاختيار وتعبيري بما ذكر أولى من قوله حتى يختارا
# ( ولمعير ) زمن الترك ( دخولها ) أي الأرض ( وانتفاع بها ) لأنها ملكه
~~وله استظلال بالبناء والغراس ( ولمستعير دخولها لإصلاح ) بترميم بناء وسقي
~~غراس وغيرهما صيانة لملكه عن الضياع نعم إن تعطل نفعها على مالكها بدخوله
~~لم يمكن من دخولها إلا بأجرة أما دخوله لها لغير ذلك كتنزه فممتنع عليه (
~~ولكل ) منهما مجتمعين ومنفردين ( بيع ملكه ) ممن شاء كسائر أملاكه حتى لو
~~باعا ملكيهما بثمن واحد صح للضرورة ووزع الثمن عليهما
# ولا يؤثر في بيع المستعير تمكن المعير من تملكه ماله كتمكن الشفيع من
~~تملك الشقص وللمشتري الخيار إن جهل وله حكم من باعه PageV01P393 من معير
~~ومستعير فيما مر لهما ( وإذا رجع قبل إدراك زرع ) بقيد زدته بقولي ( لم
~~يعتد قلعه ) قبل إدراكه ونقص ( لزمه تبقيته إليه ) أي إلى قلعه لأن له أمدا
~~ينتظر بخلاف البناء والغراس ( بأجرة ) لأن الإباحة انقطعت بالرجوع فإن
~~اعتيد قلعه قبل إدراكه أو لم ينقص أجير على قلعه ( ولو عين مدة ولم يدرك
~~فيها التقصير ) من المستعير إما بتأخير الزراعة وعليه اقتصر الأصل أو بها
~~كأن علا الأرض سيل أو ثلج أو نحوه مما لا يمكن معه الزرع ثم ms0455 زرع بعد زواله
~~وهو لا يدرك في المدة ( قلع ) أي المعير ( مجانا ) بخلاف ما إذا تأخر
~~إدراكه لا لتقصيره بل لنحو حر أو برد أو مطر ( كما لو حمل نحو سيل ) كهواء
~~( بذرا ) بمعجمة ( إلى أرضه فنبت ) فيها فيقلعه مجانا لأنه لم يأذن فيه
~~فعلم أنه باق على ملك مالكه ومحله إذا لم يعرض عنه وإلا فقد صار ملكا لمالك
~~الأرض ويلزم مالك البذر إن قلع باختياره تسوية الحفر الحاصلة بالقلع دون
~~الأجرة للمدة التي قبل القلع كما جزم به ابن الرفعة لعدم الفعل منه ونحو من
~~زيادتي ( ولو قال من بيده عين ) كدابة وأرض ( أعرتني فقال ) له ( مالكها بل
~~آجرتك أو غصبتني ) بقيد زدته بقولي ( ومضت مدة لها أجرة صدق ) أي المالك
~~كما لو أكل الطعام غيره وقال كنت أبحته لي وأنكر المالك ولأنه إنما يؤذن في
~~الانتفاع غالبا بمقابل في الأولى والأصل عدم الإذن في الثانية والتصديق
~~يكون بيمينه إن بقيت العين فيحلف أنه ما أعاره وأنه آجره أو غصبه وله أجرة
~~المثل فإن تلفت في الأولى بغير الاستعمال فمدعى الإعارة مقر بالقيمة لمنكر
~~لها يدعى الأجرة فيعطي الأجرة بلا يمين إلا إذا زادت على القيمة فيحلف
~~للزائد أما إذا لم تمض مدة لها أجرة والعين باقية فيصدق من بيده العين
~~بيمينه في الأولى ولا معنى لهذا الاختلاف في الثانية أو العين تالفة في
~~الأولى فهو مقر بالقيمة لمنكرها ( فإن تلفت ) العين قبل ردها ( في الثانية
~~) بغير الاستعمال وإن لم تمض مدة لها أجرة ( أخذ ) منه ( قيمة وقت تلف بلا
~~يمين ) لأنه مقر له بها إذ المعار يضمن بقيمته وقت تلفه والمغصوب بأقصى
~~قيمة من وقت غصبه إلى وقت تلفه كما سيأتي في بابه ( فإن كانت ) قيمته وقت
~~تلفه ( دون أقصى قيمه حلف ) وجوبا ( للزائد ) أنه يستحقه لأن عريمه ينكره
~~ويحلف للأجرة مطلقا إن مضت مدة لها أجرة PageV01P394
#
# | كتاب الغصب
# الأصل في تحريمه قبل الإجماع آيات كقوله تعالى @QB@ لا تأكلوا أموالكم
~~بينكم بالباطل @QE@ لا يأكل بعضكم مال بعض ms0456 بالباطل
# وأخبار كخبر إن دماءكم وأموالكم وأعراضكم عليكم حرام رواه الشيخان ( وهو
~~) لغة أخذ الشيء ظلما
# وقيل أخذه ظلما جهارا وشرعا ( استيلاء على حق غير ) ولو منفعة كإقامة من
~~قعد بمسجد أو سوق أو غير مال ككلب نافع وزبل ( بلا حق ) كما عبر به في
~~الروضة بدل قوله كالرافعي عدوانا فدخل فيه ما لو أخذ مال غيره يظنه ماله
~~فإنه غصب وإن لم يكن فيه إثم
# وقول الرافعي إن الثابت في هذه حكم الغصب لا حقيقته ممنوع وهو ناظر إلى
~~أن الغصب يقتضي الإثم مطلقا وليس مرادا وإن كان غالبا والغصب ( كركوبه دابة
~~غيره وجلوسه عل فراشه ) وإن لم ينقلهما ولم يقصد الاستيلاء ( وإزعاجه ) له
~~( عن داره ) بأن أخرجه منها وإن لم يدخلها ولم يقصد الاستيلاء ( ودخوله لها
~~) وليس المالك فيها ( بقصد الاستيلاء ) عليها وإن كان ضعيفا ( فإن كان
~~المالك فيها ولم يزعجه فغاصب لنصفها ) لاستيلائه مع المالك عليها هذا ( إن
~~عد مستوليا ) على مالكها فإن لم يعد مستوليا عليه لضعفه فلا يكون غاصبا
~~لشيء منها وكذا لو دخلها لا بقصد الاستيلاء كأن دخلها ينظر هل تصلح له أو
~~ليتخذ مثلها ( ولو منع المالك بيتا منها ) دون باقيها ( فغاصب له فقط ) أي
~~دون باقيها لقصده الاستيلاء عليه ( وعلى الغاصب رد ) للمغصوب وإن لم يكن
~~متمولا سواء أكان مالا كحبة بر أم لا ككلب نافع وزبل وخمر محترمة لخبر على
~~اليد ما أخذت حتى تؤديه ( وضمان متمول تلف ) بآفة أو إتلاف بخلاف غير
~~المتمول كحبة بر وكلب وزبل فلا ضمان فيه وكذا لو كان التالف غير محترم
~~كمرتد وصائل أو الغاصب غير أهل للضمان كحربي والتقييد بالمتمول هنا وفيما
~~يأتي من زيادتي
# واستطردوا هنا مسائل يقع فيها الضمان بلا غصب بمباشره أو سبب فتبعتهم
~~كالأصل بقولي ( كما لو أتلفه ) أي أتلف شخص متمولا ( بيد مالكه أن فتح زقا
~~مطروحا ) على أرض ( فخرج ما فيه بالفتح ) وتلف ( أو منصوبا فسقط به
~~PageV01P395 وخرج ما فيه ) بذلك وتلف ( أو ) فتح ( بابا عن غير مميز ms0457 كطير )
~~وعبد مجنون وهذا أعم وأولى من قوله ولو فتح قفصا عن طائر إلى آخره ( فذهب
~~حالا ) وإن لم يهيجه فإنه يضمنه لأن الإتلاف فعله
# وخروج ذلك المؤدي إلى ضياعه ناشىء عن فعله بخلاف ما لو كان المتلف غير
~~متمول سواء أكان مالا كحبة برأم لا ككلب وزبل ومنه غير المحترم وما لو كان
~~الفاعل غير أهل للضمان نظير ما مر وبخلاف ما لو كان في الزق المطروح أو
~~المنصوب جامدا وخرج بتقريب نار إليه فالضمان على المقرب
# وبخلاف ما لو سقط الزق بعروض ريح أو نحوه فخرج ما فيه وفرق بينه وبين ما
~~لو طلعت عليه الشمس فأذابته وخرج حيث يضمنه الفاتح بأن طلوع الشمس محقق فقد
~~يقصده الفاتح
# ولا كذلك الريح وبخلاف ما لو مكث غير المميز ثم ذهب فلا يضمنه الفاتح لأن
~~ضياعه لم ينشأ عن فعله لأن ذهابه بعد مكثه يشعر باختياره
# ( وضمن آخذ مغصوب ) من الغاصب وإن جهل الغصب وكانت يده أمينة تبعا لأصله
~~والجهل وإن أسقط الإثم لا يسقط الضمان نعم لا ضمان على الحاكم ونائبه إذا
~~أخذه لمصلحة ولا على من انتزعه ليرده على مالكه إن كان الغاصب حربيا أو
~~عبدا للمغصوب منه ولا على من تزوج المغصوبة من الغاصب جاهلا بالحال (
~~والقرار عليه ) أي على آخذه ( إن تلف عنده ) كغاصب من غاصب فيطالب بكل ما
~~يطالب به الأول ولا يرجع على الأول إن غرم عليه الأول إن غرم إلا إذا كانت
~~القيمة في يد الأول أكثر فيطالب بالزائد الأول فقط ( إلا إن جهل ) الحال (
~~ويده ) في أصلها ( أمينة بلا اتهاب كوديعة ) وقراض ( فعكسه ) أي فالقرار
~~على الغاصب لا عليه لأن يده نائبة عن يد الغاصب فإن غرم الغاصب لم يرجع
~~عليه وإن غرم هو رجع على الغاصب ومثله ما لو صال المغصوب على شخص فأتلفه
~~وخرج بزيادتي بلا اتهاب المتهب فالقرار عليه وإن كانت يده أمينة لأنه أخذ
~~للتملك ( ومتى أتلف ) الآخذ من الغاصب ( فالقرار عليه وإن ) كانت يده أمينة
~~أو ( حمله ms0458 الغاصب عليه لا لغرضه ) أي الغاصب ( كأن قدم له طعاما ) مغصوبا (
~~فأكله ) لأن المباشرة مقدمة على السبب لكن إن قال له هو ملكي وغرم لم يرجع
~~على المتلف لاعترافه أن ظالمه غيره
# وقولي لا لغرضه أعم مما عبر به وخرج به ما لو كان لغرضه كأن أمره بذبح
~~الشاة وقطع الثوب ففعل جاهلا فالقرار على الغاصب ( فلو قدمه ) الغاصب (
~~لمالكه فأكله برىء ) ولو كان المغصوب رقيقا فقال الغاصب لمالكه أعتقه
~~فأعتقه جاهلا نفذ العتق وبرىء الغاصب PageV01P396
#
# | فصل في بيان حكم الغصب وما يضمن به المغصوب وغيره
# ( يضمن مغصوب متقوم تلف ) بإتلاف أو بدونه حيوانا كان أو غيره ولو مكاتبا
~~ومستولدة ( بأقصى قيمة من ) حين ( غصب إلى ) حين ( تلف ) وإن زاد على دية
~~الحر لتوجه الرد عليه حال الزيادة فيضمن الزائد والعبرة في ذلك بنقد مكان
~~التلف إن لم ينقله وإلا فيتجه كما في الكفاية اعتبار نقد أكثر الأمكنة
~~الآتي بيانها ( و ) يضمن ( أبعاضه بما نقص منه ) أي من الأقصى ( إلا إن
~~تلفت ) بأن أتلفها الغاصب أو غيره ( من رقيق ولها ) أرش ( مقدر من حر ) كيد
~~ورجل ( ف ) ضمن ( بأكثر الأمرين ) مما نقص والمقدر ففي يده أكثر الأمرين
~~مما نقص ونصف قيمته لاجتماع الشبهين فلو نقص بقطعها ثلثا قيمته لزماه النصف
~~بالقطع والسدس بالغصب نعم إن قطعها المالك ضمن الغاصب الزائد على النصف فقط
~~وتعبيري بأقصى قيمه في الحيوان وبأكثر الأمرين في الرقيق أولى من تعبيره في
~~الأول بالقيمة وفي الثاني بالقدر فإذا تلفت الأبعاض من الرقيق وليس مغصوبا
~~وجب المقدر فقط كما سيأتي في آخر كتاب الديات
# ( و ) يضمن مغصوب ( مثلى ) تلف ( وهو ما حصره كيل أو وزن وجاز سلمه ) أي
~~السلم فيه ( كماء ) لم يغل ( وتراب ونحاس ) بضم النون أشهر من كسرها كما مر
~~( ومسك وقطن ) وإن لم ينزع حبه ( ودقيق ) ونخالة كما قاله ابن الصلاح (
~~بمثله ) أي يضمن بمثله لآية @QB@ فمن اعتدى عليكم @QE@ ولأنه أقرب إلى
~~التالف وما عدا ذلك متقوم كالمذروع والمعدود وما لا يجوز السلم فيه ms0459 كمعجون
~~وغالية ومعيب وأورد على التعريف البر المختلط بشعير فإنه لا يجوز السلم فيه
~~مع أن الواجب فيه المثل لأنه أقرب إلى التالف فيخرج القدر المحقق منهما
~~ويجاب بأن إيجاب رد مثله كونه مثليا كما في إيجاب رد مثل المتقوم في القرض
~~وبأن امتناع السلم في جملته لا يوجب امتناعه في جزأيه الباقيين بحالهما ورد
~~المثل إنما هو بالنظر إليهما والسلم فيهما جائز ويضمن المثلى بمثله ( في أي
~~مكان حل به المثلى ) ولوتلف في مكان نقل إليه لأنه كان مطالبا برده في أي
~~مكان حل به وإنما يضمن المثلى بمثله إذا بقي له قيمة فلو أتلف ماء بمفازة
~~مثلا ثم اجتمعا عند نهر وجبت قيمته بالمفازة ولو صار المثلى متقوما أو
~~مثليا كجعل الدقيق خبزا والسمسم شيرجا والشاة لحما ثم تلف ضمن بمثله إلا أن
~~يكون الآخر أكثر قيمة فيضمن به في الثاني وبقيمته في الآخرين
# والمالك في الثاني مخير بين المثلين أما لو صار المتقوم متقوما كإناء
~~نحاس صيغ منه حلي فيجب فيه أقصى القيم كما يؤخذ مما مر PageV01P397 ( فإن
~~فقد ) المثل حسا أو شرعا كأن لم يوجد بمكان الغصب ولا حواليه أو وجد بأكثر
~~من ثمن مثله ( ف ) يضمن ( بأقصى قيم المكان ) الذي حل به المثلى ( من ) حين
~~( غصب إلى ) حين ( فقد ) للمثل لأن وجود المثل كبقاء العين في لزوم تسليمه
~~فلزمه ذلك كما في المتقوم ولا نظر إلى ما بعد الفقد كما لا نظر إلى ما بعد
~~تلف المتقوم
# وصورة المسألة إذا لم يكن المثل مفقودا عند التلف كما صوره المحرر وإلا
~~ضمن بالأكثر من الغصب إلى التلف وتعبيري في هذا وفيما قبله أعم مما عبر به
~~( ولو نقل المغصوب ) ولو متقوما لمكان آخر ( طولب برده ) إلى مكانه (
~~وبأقصى قيمه ) من الغصب إلى المطالبة ( للحيلولة ) بينه وبين مالكه إن كان
~~بمسافة بعيدة وإلا فلا يطالب إلا بالرد قاله الماوردي
# قال الأذرعي وهذا قد يظهر فيما إذا لم يخف هرب الغاصب أو تواريه وإلا
~~فالأوجه عدم التفرقة بين ms0460 المسافتين ومعنى كون القيمة للحيلولة إنه إذا رد
~~إليه المغصوب ردها إن بقيت وإلا فبدلها لأنه إنما أخذها للحيلولة
# والصحيح أنه ملكها ملك قرض وتعبيري بما ذكر أولى من تعبيره بما ذكره (
~~ولو تلف المثلى فله مطالبته بمثله في غير المكان ) الذي حل به المثلى ( إن
~~لم يكن لنقله مؤنة ) كنقد يسير ( وأمن ) الطريق الذي حل به المثلى فيطالب
~~للفيصولة سواء أنقل من مكان الغصب أم لا فلا يطالب بالمثل ولا للغاصب
~~تكليفه قبول المثل لما في ذلك من الضرر وقولي وأمن من زيادتي وتعبيري بما
~~ذكر أولى مما ذكره ومعنى كون القيمة للفيصولة أنه إذا غرمها ثم اجتمعا في
~~المكان المذكور ليس للمالك ردها وطلب المثل ولا للآخر استرداد القيمة وبدل
~~المثل ( ويضمن متقوم أتلف بلا غصب بقيمته وقت تلف ) لأنه بعده معدوم
# وضمان الزائد في المغصوب إنما كان بالغصب ولم يوجد هنا ولو أتلف عبدا
~~مغنيا لزمه تمام أو قيمتها أو أمة مغنية لم يلزمه ما زاد على قيمته بسبب
~~الغناء على النص المختار في الروضة لأن استماعه منها محرم عند خوف الفتنة
# وقضيته أن العبد الأمرد كذلك ( فإن تلف بسراية جناية فبالأقصى ) من
~~الجنابة إلى التلف يضمن لأنا إذا اعتبرنا الأقصى في الغصب ففي نفس الإتلاف
~~أولى ( ولا يراق مسكر على ذمي لم يظهره ) بنحو شرب أو بيع أو هبة لأنه مقرر
~~على الانتفاع به فإن أظهره بشيء من ذلك ولو لمثله أريق عليه لتعديه وإطلاقي
~~إظهاره موافق لما في الجزية فتقييد الأصل كالروضة وأصلها بالشرب والبيع جرى
~~على الغالب ( ويرد ) المسكر المذكور ( عليه ) لإقراره عليه فإن تلف فلا
~~ضمان لعدم المالية كما علم مما مر ( كمحترم ) أي PageV01P398 كما يجب رد
~~مسكر محترم ( على مسلم ) إذا غصب منه لأن له إمساكه ليصير خلا بخلاف غير
~~المحترم وفسر الشيخان هنا الخمرة المحترمة بما عصر لا بقصد الخمرية وفي
~~الرهن بما عصر بقصد الخلية وتعبيري فيما ذكر بالمسكر أعم من تعبيره بالخمر
~~( ولا شيء في إبطال أصنام وآلات لهو ms0461 ) كطنبور لأنها محرمة الاستعمال ولا
~~حرمة لصنعتها ( وتفصيل ) في إبطالها ( بلا كسر ) لزوال الإثم بذلك ( فإن
~~عجز ) عن تفصيلها ( أبطلها كف تيسر ) إبطالها بكسر أو غيره ولا يجوز
~~إحراقها إذا لم يتعين طريقا لأن رضاضها متمول محترم فمن أحرقها لزمه قيمتها
~~مكسورة بالحد المشروع ومن جاوزه بغير إحراق لزمه التفاوت بين قيمتها مكسورة
~~بالحد المشروع وقيمتها منتهية إلى الحد الذي أتى به
# ويشترك في جواز إزالة المنكر الرجل والمرأة والخنثى ولو أرقاء أو فسقة
~~والصبي المميز ويثاب عليها كما يثاب البالغ وإنما تجب على قادر غير صبي
~~ومجنون ( ويضمن في غصب منفعة ما يؤجر ) كدار ودابة بتقويتها وفواتها كأن
~~يسكن الدار أو يركب الدابة أو لم يفعل ذلك لأن المنافع متقومة كالأعيان
~~سواء أكان مع ذلك أرش نقص أم لا
# ويضمن بأجرة مثله سليما قبل النقص ومعيبا بعده فإن تفاوتت الأجرة في
~~المدة ضمنت كل مدة بما يقابلها أو كان للمغصوب صنائع وجب أجرة أعلاها إن لم
~~يمكن جمعها وإلا فأجرة الجميع كخياطة وحراسة وتعليم قرآن ( إلا حرا فبتفويت
~~) تضمن منفعته بأن يقهره على عمل نعم إن قهر عليه مرتدا فلا أجرة له إن مات
~~مرتدا أما فواتها كأن يحبس حرا فلا يضمنها به لأن الحر لا يدخل تحت اليد (
~~كبضع ونحو مسجد ) كشارع ورباط فتضمن منفعتها بالتفويت بأن يطأ البضع فيضمن
~~بمهر المثل كما سيأتي وكأن يشغل المسجد ونحوه بأمتعة لا بالفوات كأن يحبس
~~امرأة ويمنع الناس المسجد ونحوه بلا إشغال بأمتعة لأن ذلك لا يدخل تحت اليد
# وخرج بما يؤجر ما لا يؤجر أي ما لا تصح إجارته لكونه غير مال ككلب وخنزير
~~أو لكونه محرما كآلات لهو أو لغير ذلك كالحبوب فلا تضمن منفعته إذ لا أجرة
~~له وقولي ونحو مسجد من زيادتي
#
# | فصل في اختلاف المالك والغاصب وضمان ما ينقص به المغصوب وما يذكر معها
# ( يحلف غاصب ) فيصدق ( في تلفه ) أي المغصوب إن ادعاه وأنكره المالك لأنه
~~قد يكون PageV01P399 صادقا ويعجز عن البينة فلو لم نصدقه ms0462 لتخلد الحبس عليه
~~فيغرم بعد حلفه بدله من مثل أو قيمة لمالكه لأنه عجز عن الوصول إليه بيمين
~~الغاصب
# ( و ) في ( قيمته ) بعد اتفاقهما على تلفه أو بعد حلف الغاصب عليه ( و )
~~في ( ثياب رقيق ) مغصوب كأن قال هي لي وقال المالك بل هي لي ( و ) في ( عيب
~~خلقي ) به كأن قال كان أعمى أو أعرج خلقة وقال المالك بل حدث عندك وذلك لأن
~~الأصل براءته من الزيادة في الأولى من هذه الثلاثة وعدم ما يدعيه المالك في
~~الثالثة ولثبوت يده في الثانية على العبد وما عليه
# وخرج بالخلقي الحادث كأن قال بعد تلف المغصوب كان أقطع أو سارقا وأنكر
~~المالك فيصدق المالك بيمينه لأن الأصل السلامة من ذلك فإن قال ذلك بعد رده
~~فالمصدق الغاصب لأن الأصل براءته من الزيادة ( ولو رده ناقص قيمة ) لرخص (
~~فلا شيء ) عليه لبقائه بحاله ( ولو غصب ثوبا قيمته عشرة فصارت برخص درهما
~~ثم بلبس ) مثلا ( نصفه ) أي نصف درهم ( رده ) وأجرته ( مع خمسة ) وهي قسط
~~التالف من أقصى قيمه وهو العشرة ( أو تلف ) بآفة أو إتلاف ( أحد خفين ) أي
~~فردي خف ( مغصوبا ) وحده أو مع الباقي ( وقيمتهما عشرة وقيمة الباقي درهمان
~~لزمه ثمانية ) خمسة قيمة التالف وثلاثة أرش التفريق الحاصل بذلك ( كما لو
~~أتلفه ) أي أحدهما ( بيد مالكه ) والقيمة لهما وللباقي ما ذكر فيلزمه
~~ثمانية ( ولو حدث ) بالمغصوب ( نقص يسري لتلف كان ) هو أولى من قوله بأن (
~~جعل البر هريسة ) أو الدقيق عصيدة ( فكتالف ) لإشرافه على التلف فيضمن بدله
~~من مثل أو قيمة
# وهل يملكه الغاصب إتماما للتشبيه بالتلف أو يبقى للمالك لئلا يقطع الظلم
~~حقه وجهان رجح منهما ابن يونس الأول وهو مقتضى كلام الإمام وصححه السبكي
~~وإن كان المختار عنده ما استحسنه في الشرح الصغير ونسبه الإمام إلى النص من
~~أن المالك يتخير بين جعله كالتالف وبين أخذه مع أرش عيب سار أي شأنه
~~السراية وهو أكثر من أرش عيب واقف ( ولو جنى ) رقيق ( معصوب فتعلق برقبته
~~مال فداه الغاصب ) وجوبا ms0463 لحصول الجناية في يده ( بالأقل من قيمته والمال )
~~الذي وجب بالجناية ( فإن تلف ) الجاني ( في يده ) أي الغاصب ( غرمه المالك
~~) أقصى قيمته
# ( وللمجنى عليه أخذ حقه مما أخذه المالك ) لأنه بدل الرقبة ( ثم يرجع )
~~المالك بما أخذه منه ( على الغاصب ) لأنه أخذ بجناية في يده وأفاد الترتيب
~~بثم أنه لو طلب منه المالك الأرش قبل أن يأخذ منه المجنى عليه القيمة لم
~~يجب إليه وبه صرح الإمام لاحتمال الإبراء نعم له مطالبته بالأداء كما يطالب
~~به الضامن المضمون ذكره ابن الرفعة
# وبما تقرر علم ما PageV01P400 صرح به الأصل أن للمجنى عليه أخذ حقه من
~~الغاصب ( كما لو رد ) الجاني لمالكه ( فبيع في الجناية ) فيرجع المالك بما
~~أخذه المجنى عليه على الغاصب لما مر ( ولو غصب أرضا فنقل ترابها ) بكشطه عن
~~وجهها أو حفرها ( رده ) إن بقي ( أو مثله ) إن تلف ( كما كان ) قبل النقل
~~من انبساط أو غيره ( بطلب ) من مالكها ( أو لغرضه ) أي الغاصب وإن منعه
~~المالك من الرد كأن دخل الأرض نقص يرتفع بالرد أو نقل التراب إلى مكان
~~وأراد تفريغه منه فإن لم يكن طلب ولا غرض لم يرد لأنه تصرف في ملك الغير
~~بغير إذنه ولا غرض فلو لم يكن له غرض سوى دفع الضمان بتعثر بالحفيرة أو
~~بنقص الأرض ومنعه المالك من الطم فيهما وأبرأه من الضمان في الثانية امتنع
~~عليه الطم واندفع عنه الضمان ولو رد التراب ومنعه المالك من بسطه لم يبسطه
~~وإن كان في الأصل مبسوطا
# وما ذكر من أنه يرد التراب إلى مكانه إذا لم يدخل الأرض نقص محله إذا لم
~~يتيسر نقله إلى موات ونحوه في طريق الرد فإن تيسر قال الإمان لا يرده إلا
~~بإذن ( وعليه أجرة مدة رد ) للتراب إلى مكانه وإن كان آتيا بواجب
# كما تلزمه أجرة ما قبله ( مع أرش نقص ) في الأرض بعد الرد إن كان ( ولو
~~غصب دهنا ) كزيت ( وأغلاه فنقصت عينه ) دون قيمته ( رده وغرم الذاهب ) بأن
~~يرد مثله ولا ينجبر نقصه بزيادة ms0464 قيمته لأن له مقدارا وهو المثل فأوجبناه
~~كما لو خصي عبدا فزادت قيمته فإنه يضمن قيمته ( أو ) نقصت ( قيمته ) دون
~~عينه ( لزمه أرش أوهما ) أي أو نقصت العين والقيمة معا ( غرم الذاهب )
# ورد الباقي ( مع أرش نقصه ) إن نقصت قيمته كما لو كان صاعا PageV01P401
~~يساوي درهما فرجع بإغلائه إلى نصف صاع يساوي أقل من نصف درهم فإن لم تنقص
~~قيمة الباقي فلا أرش وإن لم ينقص واحد منهما فلا شيء غير الرد
# ولو غصب عصيرا فأغلاه فنقصت عينه دون قيمته لم يضمن مثل الذاهب لأن
~~الذاهب منه مائية لا قيمة لها والذاهب من الدهن دهن متقوم ( ولا يجبر سمن )
~~طار ( نقص هزال ) حصل قبله كأن غصب بقرة سمينة فهزلت ثم سمنت عنده لأن
~~السمن الثاني غير الأول ( ويجبر نسيان صيغة ) عنده ( تذكرها ) عنده قال ابن
~~الرفعة أو عند المالك لأنه لا يعد متجددا عرفا ( لا تعلم ) صنعة ( أخرى )
~~فلا يجبر نسيان تلك لاختلاف الأغراض ( ولو غصب عصيرا فتخمر ثم تخلل رده )
~~للمالك لأنه عين ماله ( مع أرش ) لنقصه بأن كانت قيمته أنقص من قيمة العصير
~~لحصوله في يده فإن لم ينقص عن قيمته فلا شيء عليه غير الرد فإن تخمر ولم
~~يتخلل رد مثله من العصير ولزم الغاصب الإراقة قال الشيخان ولو جعلت
~~المحترمة بيد المالك محترمة بيد الغاصب لكان جائزا أو ما قالاه متجه ( أو )
~~غصب ( خمرا فتخللت أو جلد فدبغه ردهما ) للمغصوب منه لأنهما فرع ما اختص به
~~فيضمنهما الغاصب
#
# | فصل فيما يطرأ على المغصوب من زيادة وغيرها
# ( زيادة المغصوب إن كانت أثرا كقاصرة ) لثوب ( وطحن ) لبر ( فلا شيء
~~لغاصب ) بسببها PageV01P402 لتعديه بها وبهذا فارق المفلس حيث يشارك البائع
~~كما مر ( وأزالها إن أمكن ) زوالها كأن صاغ حليا أو ضرب النحاس إناء ( بطلب
~~) من المالك ( أو لغرضه ) أي الغاصب كأن يكون ضربه دراهم بغير إذن السلطان
~~أو غير عياره فيخاف التغرير وقولي أو لغرضه من زيادتي
# ( ولزمه ) مع أجرة المثل ( أرش نقص ) لقيمته قبل الزيادة سواء أحصل النقص ms0465
~~بها أم بإزالتها وظاهر أنه لو لم يكن له غرض في الإزالة سوى عدم لزوم الأرش
~~ومنعه المالك منها وأبرأه منه امتنعت عليه وسقط عنه الأرش وخرج بما ذكر ما
~~لو انتفى الطلب والغرض فيمتنع عليه الإزالة فإن أزال لزمه الأرش وما لو وجد
~~أحدهما وكان النقص لما زاد على قيمته قبل الزيادة بسببها فلا يلزمه أرش
~~النقص ( أو ) كانت زيادته ( عينا كبناء وغراس كلف القلع ) لها من الأرض
~~وإعادتها كما كانت ( والأرش ) لنقصها إن نقصت مع أجرة المثل وقولي والأرش
~~من زيادتي
# ( وإن صبغ ) الغاصب ( الثوب بصبغه وأمكن فصله كلفه ) أي الفصل كما في
~~البناء والغرس وظاهر أن المالك إذا رضي بالبقاء في المسألتين لا يكلف
~~الغاصب ذلك بل يجوز له ( وإلا ) أي وإن لم يمكن فصله ( فإن نقصت قيمته لزمه
~~أرش ) للنقص لحصوله بفعله ( أو زادت ) قيمته بالصبغ ( اشتركا ) في الثوب
~~بالنسبة فإذا كانت قيمته قبل الصبغ عشرة وبعده خمسة عشر فلصاحبه الثلثان
~~وللغاصب الثلث وإن كانت قيمة صبغه قبل استعماله عشرة وإن صبغه تمويها فلا
~~شيء له وليس المراد اشتراكهما على جهة الشيوع بل أحدهما بثوبه والآخر بصبغه
~~كما ذكره جمع من الأصحاب
# قال الأسنوي ومن فوائده أنه لو زادت قيمة أحدهما فاز به صاحبه
# قال في الروضة كأصلها أطلق الجمهور المسألة وفي الشامل والتتمة إن نقص
~~لانخفاض سعر الثياب فالنقص على الثوب أو سعر الصبغ أو بسبب الصنعة فعلى
~~الصبغ وإن زاد سعر أحدهما بارتفاعه فالزيادة لصاحبه أو بسبب الصنعة فهي
~~بينهما فيمكن تنزيل الإطلاق عليه انتهى
# وحكى ابن الرفعة هذا التفصيل عن القاضيين حسين وأبي الطيب وغيره عن
~~البندنيجي وسليم وخرج بصبغة صبغ غيره فإن كان صبغ الثالث فالحكم كذلك أو
~~صبغ مالك الثوب فلا يأتي فيه الاشتراك وبزيادة قيمته ونقصها ما لو لم تزد
~~قيمته ولم تنقص فلا شيء للغاصب ولا عليه ( ولو خلط مغصوبا بغيره وأمكن
~~تمييزه ) منه كبر أبيض بأحمر أو بشعير ( لزمه ) تمييزه وإن شق عليه ( وإلا
~~) أي وإن لم يمكن ms0466 تمييزه كزيت بزيت أو بشيرج ( فكتالف ) سواء أخلطه بمثله
~~أم بأجود أم بأردأ فللمالك تغريمه ( وله ) أي للغاصب ( أن يعطيه منه ) أي
~~من المخلوط ( إن PageV01P403 خلطه ) أي المغصوب ( بمثله أو بأجود دون
~~الأردأ إلا أن يرضى به ولا أرش له وقولي وله إلى آخره من زيادتي
# ( ولو غصب خشبة ) مثلا ( وبنى عليها وأدرجها في سفينة ولم تعفن ولم يخف )
~~من إخراجها ( تلف معصوم ) من نفس أو مال أو غيرهما ( كلف إخراجها ) وردها
~~إلى مالكها وأرش نقصا إن نقصت مع أجرة المثل فإن عفنت بحيث لو أخرجت منها
~~لم يكن لها قيمة فهي كالتالفة أو خيف من إخراجها ما ذكر كأن كانت أسفل
~~السفينة وهي في لجة البحر فيصبر المالك إلى أن يزول الخوف كأن تصل السفينة
~~إلى الشط ويأخذ القيمة للحيلولة
# وخرج بالمعصوم غير المعصوم كالحربي وماله والتقييد بلم تعفن في الصورتين
~~وبلم يخف تلف معصوم في الأولى من زيادتي
# ( ولو وطىء ) الغاصب أمة ( مغصوبة حد ران منهما ) بأن كان عالما بالتحريم
~~مختارا أو مدعيا جهله وبعد إسلامه ونشأ قريبا من العلماء ( ووجب مهر ) على
~~الواطىء ولو زانيا ( إن لم تكن زانية ) وإلا فلا مهر إذ لا مهر لبغي
~~وكالزانية مرتدة ماتت على ردتها ولو كانت بكرا لزمه أرش بكارة مع مهر ثيب (
~~ووطء مشتر منه أي من الغاصب ( كوطئه ) في الحد والمهر وأرش البكارة فيحد
~~الزاني ويجب على الواطىء المهر إن لم تكن زانية وأرش البكارة ( وإن أحلبها
~~) أي الغاصب أو المشتري منه ( بزنا فالولد رقيق ) للسيد ( غير نسيب ) لأنه
~~من زنا ( أو بغيره فحر نسيب ) للشبهة ( وعليه قيمته ) لتفويته رقه بظنه (
~~وقت انفصاله حيا ) للسيد لأن التقويم قبله غير ممكن
# ( ويرجع ) المشتري ( على الغاصب بها ) لأنه غره بالبيع له وخرج بزيادتي
~~حيا ما لو انفصل ميتا فإن انفصل بلا جناية فلا قيمة عليه أو بجناية فعلى
~~الجاني ضمانه وللمالك تضمين الغاصب والمشتري منه ويقال مثل ذلك في الرقيق
~~المنفصل ميتا بجناية وفي ضمان الغاصب بلا جناية وجهان أحدهما ms0467 وهو الأوجه
~~نعم لثبوت اليد عليه تبعا لأمه ومثله المشتري منه ويضمنه بقيمته وقت
~~انفصاله لو كان حيا ويضمنه الجاني بعشر قيمة أمه كما يضمن الجنين الحر بغرة
~~عبد أو أمة كما يعلم ذلك مما يأتي في كتاب الجناية فتضمين المالك للغاصب
~~وللمشتري منه بذلك وسيأتي ثم إن بدل الجنين المجنى عليه تحمله العاقلة
~~وقولي ولو وطىء إلى آخره أولى مما عبر به ( و ) يرجع عليه أيضا ( بأرش نقص
~~بنائه وغراسه ) إذا قلعهما المالك لأنه غره بالبيع ( لا بغرم ما تلف ) عنده
~~( أو تعيب ) من المغصوب ( عنده ) أي المشتري فلا يرجع به إذا أغرمه للمالك
~~على الغاصب لأن الشراء عقد ضمان وإنما يرجع عليه بالثمن ( أو ) بغرم (
~~منفعة استوفاها ) كالسكني والركوب والوطء لأنه استوفى مقابله بخلاف غرم
~~منفعة لم يستوفها لأنه PageV01P404 لم يتلفها ولا التزم ضمانها
# ( وكل ما لو غرمه ) المشتري ( رجع به ) على الغاصب كقيمة الولد وأجرة
~~المنفعة الفائتة تحت يده ( لو غرمه الغاصب ) ابتداء ( لم يرجع به ) على
~~المشتري ( وما لا فيرجع ) أي وكل ما لو غرمه المشتري لا يرجع به على الغاصب
~~كأجرة منفعة استوفاها لو غرمه الغاصب ابتداء رجع به على المشتري نعم لو غرم
~~قيمة العين وقت الغصب لكونها أكثر لم يرجع بالزائد على الأكثر من قيمته وقت
~~قبض المشتري إلى التلف لأنه لم يدخل في ضمان المشتري ولذلك لا يطالب به
~~ابتداء كذا استثنى هذا ولا يستثنى لأن المشتري لا يغرم الزائد فلا يصدق به
~~الضابط المذكور ( و ) كل ( من انبنت ) بنون فموحدة فنون ( يده على غاصب
~~فكمشتر ) في الضابط المذكور في الرجوع وعدمه PageV01P405
#
# | كتاب الشفعة
# بإسكان الفاء وحكى ضمها وهي لغة الضم وشرعا حق تملك قهري يثبت للشريك
~~القديم على الحادث فيما ملك بعوض
# والأصل فيها خبر البخاري عن جابر رضي الله عنه قضى رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم بالشفعة فيما لم يقسم فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة وفي
~~رواية له في أرض أو ربع أو حائط والمعنى فيه دفع ms0468 ضرر مؤنة القسمة واستحداث
~~المرافق كالمصعد والمنور والبالوعة في الحصة الصائرة إليه والربع المنزل
~~والحائط والبستان
# ( أركانها ) ثلاثة ( آخذ ومأخوذ منه ومأخوذ ) والصيغة إنما تجب في التملك
~~كما سيأتي ( وشرط فيه ) أي في المأخوذ ( أن يكون أرضا بتابعها ) كشجر وتمر
~~غير مؤبر وبناء وتوابعه من أبواب وغيرها ( غير نحو ممر ) كمجرى نهر ( لا
~~غنى عنه ) فلا شفعة في بيت على سقف ولو مشتركا ولا في شجر أفرد بالبيع أو
~~بيع مع مغرسه فقط ولا في شجر جاف شرط دخوله في بيع أرض لانتفاء التبعية ولا
~~في نحو ممر دار لا غنى عنه فلو باع داره وله شريك في ممرها الذي لا غنى عنه
~~فلا شفعة فيه حذرا من الإضرار بالمشتري بخلاف ما لو كان له عنه غنى بأن كان
~~للدار ممر آخر وأمكنه إحداث ممر لها إلى شارع أو نحوه وتعبيري بغير إلى
~~آخره أعم مما عبر به
# ( وإن يملك بعوض كمبيع ومهر وعرض خلع وصلح دم ) فلا شفعة فيما لم يملك
~~وإن جرى سبب ملكه كالجعل قبل الفراغ من العمل ولا فيما ملك بغير عوض كإرث
~~ووصية وهبة بلا ثواب وقيد الأصل الملك باللزوم وهو مضر أو لا حاجة إليه
~~لثبوت الشفعة في مدة خيار المشتري كما سيأتي وعدم ثبوتها في مدة خيار
~~البائع أو خيارهما كما سيأتي لعدم الملك الطارىء لا لعدم اللزوم
# ( وأن لا يبطل نفعه المقصود ) منه ( لو قسم ) بأن يكون بحيث ينتفع به بعد
~~القسمة من الوجه الذي كان ينتفع به قبلها ( كطاحون وحمام ) بقيد زدته بقولي
~~( كبيرين ) وذلك لأن علة ثبوت الشفعة في المنقسم كما مر دفع ضرر مؤنة
~~القسمة والحاجة إلى إفراد الحصة الصائرة للشريك بالمرافق وهذا الضرر حاصل
~~قبل البيع ومن حق الراغب فيه من الشريكين أن يخلص صاحبه منه بالبيع له فلما
~~باع لغيره سلطه الشرع على أخذه منه بخلاف ما PageV01P406 يبطل نفعه المقصود
~~منه لو قسم كطاحون وحمام صغيرين وبذلك علم أن الشفعة تثبت لمالك عشر دار
~~صغيرة إن باع ms0469 شريكه بقيتها لا عكسه لأن الأول يجبر على القسمة دون الثاني (
~~و ) شرط في الآخذ كونه شريكا ) ولو مكاتبا أو غير عاقل كمسجد له شقص لم
~~يوقف فباع شريكه يأخذ له الناظر بالشفعة فلا شفعة لغير شريك كجار ( و ) شرط
~~في المأخوذ منه ( تأخر سبب ملكه عن سبب ملك الآخذ ) فلو باع أحد شريكين
~~نصيبه بشرط الخيار له فباع الآخر نصيبه في زمن الخيار بيع بت فالشفعة
~~للمشتري الأول أن لم يشفع بائعه لتقدم سبب ملكه على سبب ملك الثاني لا
~~الثاني وإن تأخر عن ملكه ملك الأول لتأخر سبب ملكه عن سبب ملك الأول
# وكذا لو باعا مرتبا بشرط الخيار لهما دون المشتري سواء أجازا معا أم
~~أحدهما قبل الآخر بخلاف ما لو اشترى اثنان دارا أو بعضهما معا فلا شفعة
~~لأحدهما على الآخر لعدم السبق
# وبما تقرر علم أن تعبيري بسبب الملك أولى من تعبيره كغيره بالملك ( فلو
~~ثبت ) هو أعم من قوله شرط في البيع ( خيار ) أي خيار مجلس أو شرط ( لبائع )
~~ولو مع المشتري ( لم تثبت ) أي الشفعة ( إلا بعد لزوم ) البيع لئلا ينقطع
~~خيار البائع وليحصل الملك ( أو ) ثبت ( لمشتر فقط ) في المبيع ( ثبتت ) أي
~~الشفعة إذ لا حق لغيره في الخيار ( ولا يرد ) المشتري المبيع ( بعيب ) به
~~إن ( رضي به الشفيع ) لأن حق الشفيع سابق عليه لثبوته بالبيع ولأن غرض
~~المشتري وصوله إلى الثمن وهو حاصل بأخذ الشفيع ( ولو كان لمشتر حصة ) في
~~أرض كأن كانت بين ثلاثة أثلاثا فباع أحدهم نصيبه لأحد صاحبيه ( اشترك مع
~~الشفيع ) في المبيع بقدر حصته لاستوائهما في الشركة فيأخذ الشفيع في المثال
~~السدس لا جميع المبيع كما لو كان المشتري أجنبيا
# ( ولا يشترط في ثبوتها ) أي الشفعة وهو مراد الأصل كغيره بقوله ولا يشترط
~~في التملك ( حكم ) بها من حاكم لثبوتها بالنص ( ولا حضور ثمن ) كالبيع (
~~ولا ) حضور ( مشتر ) ولا رضاه كالرد بعيب ( وشرط في تملك بها رؤية شفيع
~~الشقص ) وعلمه بالثمن كم يعلم مما يأتي كالمشتري وليس ms0470 للمشتري منعه من
~~رؤيته
# ( و ) شرط فيه أيضا ( لفظ يشعر به ) أي بالتملك وفي معناه ما مر في
~~الضمان ( كتملكت أو أخذت بالشفعة مع قبض مشتر الثمن ) كقبض البيع حتى لو
~~امتنع المشتري من قبضه خلى الشفيع بينهما أو رفع الأمر إلى حاكم ( أو ) مع
~~( رضاه بذمة ) أي بكون الثمن في ذمة ( شفيع ولا ربا أو ) مع ( حكم له بها )
~~أي بالشفعة إذا حضر مجلسه وأثبت حقه فيها وطلبه
# وخرج بزيادتي ولا ربا ما لو كان بالمبيع صفائح ذهب أو فضة والثمن من
~~الآخر لم يكف الرضا بكون الثمن في الذمة بل يعتبر التقابض كما هو معلوم من
~~باب الربا PageV01P407 وخرج بالثلاثة المذكورة الإشهاد بالشفعة فلا يملك به
~~وإن لم يرجع فيه في الروضة شيئا وإذا تملكه بغير الأول من الثلاثة لم يكن
~~له أن يتسلمه حتى يؤدي الثمن فإذا لم يحضر الثمن وقت التملك أمهل ثلاثة
~~أيام فإن لم يحضر فيها فسخ القاضي تملكه
#
# | فصل فيما يؤخذ به الشقص المشفوع وفي الاختلاف في قدر الثمن مع ما يأتي
~~معهما
# ( يأخذ ) أي الشفيع الشقص ( في ) عوض ( مثلي ) كنقد وحب ( بمثله ) إن
~~تيسر وإلا فبقيمته ( و ) في ( متقوم ) كعبد وثوب ( بقيمته ) كما في الغصب
~~وتعتبر قيمته ( وقت العقد ) من بيع ونكاح وخلع وغيرها لأنه وقت ثبوت الشفعة
~~ولأن ما زاد زاد في ملك المأخوذ منه وبذلك علم أن المأخوذ به في النكاح
~~والخلع مهر المثل ويجب في المتعة متعة مثلها لا مهر مثلها أنها الواجبة
~~بالفراق والشقص عوض عنها ولو اختلفا في قدر القيمة صدق المأخوذ منه بيمينه
~~قاله الروياني ( وخير ) أي الشفيع ( في ) عوض ( مؤجل بين تعجيل ) له ( مع
~~أخذ حالا و ) بين ( صبر إلى المحل ) بكسر الحاء أي الحلول ( ثم أخذ ) وإن
~~حل المؤجل بموت المأخوذ منه دفعا للضرر من الجانبين لأنه لو جوز له الأخذ
~~بالمؤجل أضر بالمأخوذ منه لاختلاف الذمم وإن ألزم بالأخذ حالا بنظيره من
~~الحال أضر بالشفيع لأن الأجل يقابله قسط من الثمن وعلم بذلك ms0471 أن المأخوذ منه
~~لو رضي بذمة الشفيع لم يخير وهو الأصح وتعبيري بما ذكر أعم من اقتصاره على
~~الشراء والنكاح والخلع ( ولو بيع ) مثلا ( شقص وغيره ) كثوب ( أخذه ) أي
~~الشقص ( بحصته ) أي بقدرها ( من الثمن ) باعتبار القيمة وقت البيع وقول
~~الأصل من القيمة سبق قلم فلو كان الثمن مائتين وقيمة الشقص ثمانين وقيمة
~~المضموم إليه عشرين أخذ الشقص بأربعة أخماس الثمن ولا خيار للمشتري بتفريق
~~الصفقة عليه لدخوله عالما بالحال وبهذا فارق ما مر في البيع من امتناع
~~إفراد المعيب بالرد ( ويمتنع أخذ بجهل ثمن ) كأن اشترى بجزاف وتلف الثمن أو
~~كان غائبا ولم يعلم قدره فيهما فتعبيري بالجهل أعم مما عبر به ( فإن ادعى
~~علم مشتر بقدره ولم يعينه لم تسمع ) دعواه لأنه لم يدع حقا له ( وحلف مشتر
~~في جهله به ) أي بقدره وقد ادعى الشفيع قدرا ( و ) في ( قدره و ) في ( عدم
~~الشركة و ) في عدم ( الشراء ) والتحليف في غير الأولى من زيادتي فيحلف في
~~الأولى والثالثة على نفي علمه بذلك كما يعلم مما يأتي في الدعوى والبينات
~~لأن الأصل عدم علمه بالقدر وعدم الشركة ولا PageV01P408 يحلف في الأولى أنه
~~اشتراه بثمن مجهول لأنه قد يعلمه بعد الشراء ويحلف في الثانية أن هذا قدر
~~الثمن لأنه أعلم بما باشره وفي الرابعة أنه ما اشتراه لأن الأصل عدمه ( فإن
~~أقر البائع ) فيها ( بالبيع ) والمشفوع بيده أو بيد المشتري وقال إنه وديعة
~~له أو عارية أي أو نحوهما ( ثبتت الشفعة ) لأن إقراره يتضمن ثبوت حق
~~المشتري وحق الشفيع فلا يبطل حق الشفيع بإنكار المشتري كعكسه ( وسلم الثمن
~~له ) أي للبائع ( إن لم يقر بقبضه ) من المشتري لأنه تلقى الملك منه ( وإلا
~~) بأن أقر بقبضه منه ( ترك بيد الشفيع ) كنظيره فيما مر في الإقرار
# ( وإذا استحق ) أي الثمن أي ظهر مستحقا بعد الأخذ بالشفعة ( فإن كان
~~معينا ) كأن اشترى بهذه المائة ( بطل البيع والشفعة ) لعدم الملك ( وإلا )
~~بأن اشتراه بثمن في الذمة ودفع عما فيها فخرج المدفوع مستحقا ( أبدل )
~~المدفوع ms0472 ( وبقيا ) أي البيع والشفعة
# ولو خرج رديئا تخير البائع بين الرضا به والاستبدال فإن رضي به لم يلزم
~~المشتري الرضا بمثله بل يأخذ من الشفيع الجيد كذا قاله البغوي
# قال النووي وفيه احتمال ظاهر قال البلقيني ما قاله البغوي جار على قوله
~~فيما إذا ظهر العبد الذي باع به البائع معيبا ورضي به أن على الشفيع قيمته
~~سليما لأنه الذي اقتضاه العقد
# وقال الإمام إنه غلط وإنما عليه قيمته معيبا حكاهما في الروضة قال
~~فالتغليظ بالمثلى أولى قال والصواب في كلتا المسألتين ذكر وجهين وإلا صح
~~منهما اعتبار ما ظهر وبهذا جزم ابن المقري في المعيب ( وإن دفع الشفيع
~~مستحقا لم تبطل ) شفعته ( وإن علم ) أنه مستحق لأنه لم يقصر في الطلب
~~والأخذ سواء أخذ بمعين أم لا فإن كان معينا في العقد احتاج تملكا جديدا
~~وكخروج ما ذكر مستحقا خروجه نحاسا ( ولمشتر تصرف في الشقص ) لأنه ملكه (
~~ولشفيع فسخه بأخذ ) للشقص سواء كان فيه شفعة كبيع أم لا كوقف وهبة لأن حقه
~~سابق على هذا التصرف ( و ) له ( أخذ بما فيه شفعة ) من التصرف كبيع لذلك
~~ولأنه ربما كان العوض فيه أقل أو من جنس هو أيسر عليه ( ولو استحقها ) أي
~~الشفعة ( جمع أخذوا بقدر الحصص ) لأن الشفعة من مرافق الملك فتتقدر بقدره
~~ككسب الرقيق وهذا ما صححه الشيخان ككثير وقيل يأخذون بعدد الرؤوس واعتمده
~~جمع من المتأخرين
# وقال الأسنوي إن الأول خلاف مذهب الشافعي ( ولو باع أحد شريكين بعض ) هو
~~أعم من قوله نصف ( حصته لرجل ثم باقيها لآخر فالشفعة في ) البعض ( الأول
~~للشريك القديم ) لانفراده بالحق ( فإن عفا ) عنه ( شاركه المشتري الأولى في
~~) البعض ( الثاني ) لأنه صار شريكا مثله قبل البيع الثاني فإن لم يعف عنه
~~بل أخذه لم يشاركه فيه لزوال ملكه ( ولو عفا PageV01P409 أحد شفيعين ) عن
~~حقه أو بعضه ( سقط حقه ) كالقود ( وأخذ الآخر الكل أو تركه ) فلا يقتصر على
~~حصته لئلا تتبعض الصفقة على المشتري ( أو حضر ) أحدهما وغاب الآخر ( أخر )
~~الأخذ ( إلى حضور ms0473 الغائب ) لعذره في أن لا يأخذ ما يؤخذ منه ( وأخذ الكل
~~فإذا حضر الغائب شاركه ) فيه لأن ألحق لهما فليس للحاضر الاقتصار على حصته
~~لئلا تتبعض الصفقة على المشتري لو لم يأخذ الغائب وما استوفاه الحاضر من
~~المنافع كالأجرة والثمرة لا يزاحمه فيه الغائب
# ( وتتعدد الشفعة بتعدد الصفقة أو الشقص ) وهو من زيادتي فلو اشترى اثنان
~~من واحد شقصا أو اشتراه واحد من اثنين فللشفيع أخذ نصيب أحدهما وحده
~~لانتفاء تبعيض الصفقة على المشتري أو واحد شقصين من دارين فللشفيع أخذ
~~أحدهما لأنه لا يفضي إلي تبعيض شيء واحد في صفقة واحدة ( وطلبها ) إي
~~الشفعة ( كرد بعيب ) في أنه فوري وما يتبعه لأنها حق ثبت لدفع الضرر فيبادر
~~عادة ولو بوكيله بعد علمه بالبيع مثلا بالطلب أو يرفع الأمر إلى الحاكم فلا
~~يضر نحو صلاة وأكل دخل وقتهما وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به ( لا في
~~إشهاد ) على الطلب ( في طريقه أو ) حال ( توكيله ) فلا يلزمه الإشهاد
~~والتصريح بهذا من زيادتي
# ويفارق نظيره في الرد بالعيب بأن تسلط الشفيع على الأخذ بالشفعة أقوى من
~~تسلط المشتري على الرد بالعيب وبأن الإشهاد ثم على الفسخ وهو المقصود وهنا
~~على الطلب وهو وسيلة للمقصود ويغتفر في الوسائل لا يغتفر في المقاصد (
~~فيلزمه لعذر ) كمرض وغيبة عن بلد المشتري وقد عجز عن مضيه إليه والرفع إلى
~~الحاكم ( توكيل ف ) إن عجز عنه لزمه ( إشهاد ) وله تأخير الطلب لانتظار
~~إدراك الزرع وحصاده ( فإن ترك مقدوره منهما ) أي من التوكيل والإشهاد ( أو
~~أخر لتكذيبه ثقة ) ولو عبدا أو امرأة ( أخبره بالبيع ) مثلا ( أو باع حصته
~~ولو جاهلا بالشفعة أو ) باع ( بعضها عالما ) بالشفعة ( بطل حقه ) لتقصيره
~~في الأوليين والرابعة
# ولزوال سبب الشفعة في الثالثة وخرج بالثقة في الثانية غيره لأن خبره غير
~~مقبول وبالعالم في الرابعة وهو من زيادتي الجاهل لعذره وكالثقة عدد التواتر
~~ولو من فسقة أو كفار قال ابن الرفعة وكل ذلك في الظاهر أما في الباطن
~~فالعبرة بما يقع في نفسه ms0474 من صدق وضده ولو من فاسق كما قاله الماوردي ( وكذا
~~) يبطل حقه ( لو أخبر بالبيع بقدر فترك فبان بأكثر ) لأنه إذا لم يرغب فيه
~~بالأقل فبالأكثر أولى ( لا ) إن بان ( بدونه أو لقي المشتري فسلم عليه أو
~~بارك له في صفقته ) فلا يبطل حقه لأن الترك لخبر تبين كذبه بالزيادة في
~~الأولى والسلام سنة قبل الكلام في الثانية وقد يدعو بالبركة ليأخذ صفقة
~~مباركة في الثالثة وتعبيري بقدر وبدونه أعم من تعبيره بألف وبخمسمائة
~~PageV01P410
#
# | كتاب القراض
# القراض مشتق من القرض وهو القطع سمي بذلك لأن المالك قطع للعامل قطعة من
~~ماله يتصرف فيها وقطعة من الربح ويسمى أيضا مضاربة كما صرح به الأصل
~~ومقارضة والأصل فيه الإجماع والحاجة
# واحتج له الماوردي بقوله تعالى @QB@ ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من
~~ربكم @QE@
# وبأنه صلى الله عليه وسلم ضارب لخديجة بمالها إلى الشأم وأنفذت معه عبدها
~~ميسرة
# والقراض أخذا مما يأتي توكيل مالك بجعل ماله ببلد آخر ليتجر فيه والربح
~~مشترك بينهما وهذا أولى من قول الأصل القراض أن يدفع إليه مالا إلى آخره
# ( أركانه ) ستة ( مالك وعامل وعمل وربح وصيغة ومال وشرط فيه ) أي في
~~المال ( كونه نقدا ) دراهم أو دنانير ( خالصا معلوما ) جنسا وقدرا وصفة
~~معينا بيد عامل فلا يصح على عرض ولو فلوسا وتبرا وحليا ومنفعة لأن في
~~القراض إغرارا إذ العمل فيه غير مضبوط والربح غير موثوق به وإنما جوز
~~للحاجة فاختص بما يروج بكل حال وتسهل التجارة به ( و ) لا على نقد ( مغشوش
~~) ولو رائجا لانتفاء خلوصه نعم إن كان غشه مستهلكا جاز قاله الجرجاني ( و )
~~لا على ( مجهول ) جنسا أو قدرا أو صفة ولا على غير معين كأن قارضه على ما
~~في الذمة من دين أو غيره نعم لو قارضه على نقد في ذمته ثم عينه في المجلس
~~صح خلافا للبغوي وكأن قارضه على إحدى صرتين ولو متساويتين نعم لو علم في
~~المجلس عينه صح بخلاف ما لو علم فيه جنسه وقدره وصفته لا يصح على ms0475 الأشبه في
~~المطلب ( ولا ) يصح ( بشرط كونه ) أي المال ( بيد غيره ) أي غير العامل
~~كالمالك ليوفي منه ثمن ما اشتراه العامل لأنه قد لا يجده عند الحاجة
# وتعبيري بغيره أعم من تعبيره بالمالك ( و ) شرط ( في المالك ما ) شرط (
~~في موكل وفي العامل ما ) شرط ( في وكيل ) لأن القراض توكيل وتوكل فيجوز أن
~~يكون المالك أعمى دون العامل ولا يجوز أن يكون أحدهما سفيها ولا صبيا ولا
~~مجنونا
# ولوليهم أن يقارض لهم ( وأن يستقل ) أي العامل ( بالعمل ) ليتمكن من
~~العمل متى شاء فلا يصح شرط عمل غيره معه لأن انقسام العمل يقتضي انقسام
~~اليد
# ويصح شرط إعانة مملوك المالك له في العمل ولا يد للمملوك لأنه مال فجعل
~~PageV01P411 عمله تبعا للمال
# ولأن ذلك لا يمنع استقلال العامل وشرطه أن يكون معلوما برؤية أو وصف وإن
~~شرطت نفقته عليه جاز ( و ) شرط ( في العمل كونه تجارة وأن لا يضيقه ) أي
~~العمل ( على العامل فلا يصح على شراء بر يطحنه ويخبزه ) أو غزل ينسجه (
~~ويبيعه ) لأن الطحن وما معه أعمال لا تسمى تجارة بل هي أعمال مضبوضة يستأجر
~~عليها ولا يحتاج إلى القراض عليها المشتمل على جهالة العوضين للحاجة ( و )
~~لا على ( شراء ) متاع ( معين ) كقولة ولا تشتر إلا هذه السلعة ( و ) لا على
~~شراء نوع ( نادر ) يعز وجوده كقوله ولا تشتر إلا الخيل البلق ( و ) لا على
~~( معاملة شخص ) معين كقوله ولا تبع إلا لزيد ولا تشتر إلا منه ( ولا إن أقت
~~) بمدة كسنة سواء أسكت أم منعه التصرف أم البيع بعدها أم الشراء لأن المتاع
~~والمدة المعينين قد لا يربح فيهما والنادر قد لا يجده والشخص المعين قد لا
~~يتأتى من جهته ربح في بيع أو شراء ( فإن منعه الشراء فقط بعد مدة ) كقوله
~~ولا تشتر بعد سنة ( صح ) لحصول الاسترباح بالبيع الذي له فعله بعدها ومحله
~~كما قال الإمام أن تكون المدة يتأتى فيها الشراء لغرض الربح بخلاف نحو ساعة
~~وعلم من امتناع التأقيت امتناع التعليق لأن التأقيت أسهل ms0476 منه بدليل احتماله
~~في الإجارة والمساقاة ويمتنع أيضا تعليق التصرف بخلاف الوكالة لمنافاته غرض
~~الربح وتعبيري بما ذكرته أولى من تعبيره بما ذكر
# ( و ) شرط ( في الربح كونه لهما و ) كونه ( معلوما ) لهما ( بجزئية )
~~كنصف وثلث ( فلا يصح ) القراض ( على أن لأحدهما ) معينا أو مبهما ( الربح )
~~أو أن لغيرهما منه شيئا لعدم كونه لهما والمشروط لمملوك أحدهما كالمشروط له
~~فيصح معه في الثانية دون الأولى ( أو ) على أن لأحدهما ( شركة أو نصيبا فيه
~~) للجهل بحصة العامل ( أو ) على أن لأحدهما ( عشرة أو ربح صنف ) لعدم العلم
~~بالجزئية ولأنه قد لا يربح غير العشرة أو غير ربح ذلك الصنف فيفوز أحدهما
~~بجميع الربح ( أو ) على ( أن للمالك النصف ) مثلا لأن الربح فائدة رأس
~~المال فهو للمالك إلا ما ينسب منه للعامل ولم ينسب له شيء منه بخلاف ما لو
~~قال على أن للعامل النصف مثلا فيصح ويكون الباقي للمالك لأنه بين ما للعامل
~~والباقي للمالك بحكم الأصل ( وصح في ) قوله ( قارضتك والربح بيننا وكان
~~نصفين ) كما لو قال هذه الدار بين زيد وعمرو ( و ) شرط ( في الصيغة ما ) مر
~~فيها ( في البيع ) بجامع أن كلا منهما عقد معاوضة ( كقارضتك ) أو عاملتك في
~~كذا على أن الربح بيننا فيقبل العامل لفظا وتعبيري بما ذكر أولى من قوله
~~يشترط إيجاب وقبول PageV01P412
#
# | فصل في أحكام القراض
# لو ( قارض العامل آخر ) ولو بإذن المالك ( ليشاركه في عمل وربح لم يصح )
~~لأن القراض على خلاف القياس وموضوعه أن يعقده المالك والعامل فلا يعدل إلا
~~أن يعقده عاملان فإن قارضه بالإذن لينفرد بالربح والعمل صح كما لو قارضه
~~المالك بنفسه أو بلا إذن فلا
# ( وتصرف الثاني بغير إذن المالك غصب ) فيضمن ما تصرف فيه ( فإن اشترى
~~بعين مال القراض لم يصح ) شراؤه لأنه فضولي ( أو في ذمة ) له ( فالربح )
~~كله ( للأول ) من العاملين لأن الثاني وكيل عنه ( وعليه للثاني أجرته )
~~لأنه لم يعمل مجانا فإن عمل مجانا كأن قال له الأول وكل الربح لي فلا أجرة
~~له ms0477 وظاهر أخذا مما يأتي أن الثاني إذا اشترى في الذمة ونوى نفسه فالربح له
~~ولا أجرة له على الأول
# ( ويجوز تعدد كل ) من المالك والعامل فللمالك أن يقارض اثنين متفاضلا
~~ومتساويا في المشروط لهما من الربح كأن يشرط لأحدهما نصف الربح وللآخر
~~الربع أو يشرط لهما النصف بالسوية سواء أشرط على كل منهما مراجعة الآخر أم
~~لا
# ولمالكين أن يقارضا واحدا ويكون الربح بعد نصيب العامل بينهما بحسب المال
~~فإذا شرط للعامل نصف الربح ومال أحدهما مائتان ومال الآخر مائة اقتسما
~~النصف الآخر أثلاثا فإن شرطا غير ما تقتضيه النسبة فسد العقد كما علم من
~~قولي فيما مر كونه لهما لما فيه من شرط الربح لمن ليس بمالك ولا عامل (
~~وإذا فسد قراض صح تصرف العامل ) للإذن فيه ( والربح ) كله ( للمالك ) لأنه
~~نماء ملكه ( وعليه ) له ( إن لم يقل والربح لي أجرته ) أي أجرة مثله أنه لم
~~يعمل مجانا وقد فاته المسمى وكذا إذا علم الفساد كما يؤخذ من التعليل فإن
~~قال ذلك فلا شيء عليه له لرضاه بالعمل مجانا وظاهر أنه إذا اشترى في الذمة
~~ونوى نفسه فالربح له لأنه نماء ملكه ولا أجره له على المالك
# ( ويتصرف ) العامل ( ولو بعرض ) لأنه طريق الاسترباح ( بمصلحة ) لأن
~~العامل في الحقيقة وكيل ( لا بغبن فاحش ) في بيع أو شراء والتقييد بفاحش من
~~زيادتي ( ولا نسيئة ) في ذلك ( بلا إذن ) في الغبن
# والنسيئة أما بالإذن فيجوز ويأتي في تقدير الأجل وإطلاقه في البيع ما مر
~~في الوكيل ويجب الإشهاد في البيع نسيئة فإن تركه ضمن ووجه منع الشراء نسيئة
~~أنه كما قال الرافعي قد يتلف رأس المال فتبقى العهدة متعلقة بالمالك
# ( ولكل ) من المالك والعامل PageV01P413 ( رد بعيب إن فقدت مصلحة الإبقاء
~~) ولو مع فقد مصلحة الرد أو رضى الآخر بالعيب لأن لكل منهما حقا في المال
~~فإن وجدت مصلحة الإبقاء امتنع الرد وتعبيري بذلك أعم وأولى من قوله رد بعيب
~~تقتضيه مصلحة ( فإن اختلفا ) فيه فأراده أحدهما وأباه الآخر ( عمل بالمصلحة
~~) في ms0478 ذلك لأن كلا منهما له حق فإن استوى الحال في الرد والإبقاء ففي الطلب
~~يرجع إلى العامل
# ( ولا يعامل ) العامل ( المالك ) كأن يبيعه شيئا من مال القراض لأن المال
~~له ( ولا يشتري بأكثر من مال القراض ) رأس مال وربحا ولا بغير جنسه لأن
~~المالك لم يأذن فيه وتعبيري بذلك أولى من تعبيره برأس المال
# ( ولا ) يشتري ( زوج المالك ) ذكرا كان أو أنثى ( ولا من يعتق عليه )
~~لكونه بعضه أو أقر هو بحريته أو كان أمة مستولدة له وبيعت لكونها مرهونة (
~~بلا إذن ) منه في الثلاث أما بإذنه فيجوز ( فإن فعل ) ذلك بغير إذنه ( لم
~~يصح ) الشراء في غير الأولى ولا في الزائد فيها لأنه لم يأذن فيه ولتضرره
~~بانفساخ النكاح وتفويت المال في غيرها ( إلا إن اشترى في ذمته فيقع له ) أي
~~للعامل وإن صرح بالسفارة فعلم أنه إذا اشتراه بعين مال القراض لا يصح وخرج
~~بزوج المالك ومن يعتق عليه زوج العامل ومن يعتق عليه فله شراؤهما للقراض
~~وإن ظهر ربح ولا ينفسخ نكاحه ولا يعتق عليه كالوكيل يشتري زوجه ومن يعتق
~~عليه لموكله ( ولا يسافر بالمال بلا إذن ) لما فيه من الخطر والتعريض للتلف
~~فلو سافر به ضمنه أما بالإذن فيجوز لكن لا يجوز في البحر إلا بنص عليه (
~~ولا يمون ) هو أعم من قوله ولا ينفق ( منه نفسه ) حضرا ولا سفرا لأن له
~~نصيبا من الربح فلا يستحق شيئا آخر فلو شرط المؤنة في العقد فسد ( وعليه
~~فعل ما يعتاد ) فعله ( كطي ثوب ووزن خفيف كذهب ) ومسك عملا بالعادة ( وله
~~اكتراء لغيره ) أي غير ما عليه فعله من مال القراض ولو فعله بنفسه فلا أجرة
~~له وما يلزمه فعله لو اكترى من فعله فالأجرة في ماله
# ( ويملك ) العامل ( حصته ) من الربح ( بقسمة ) لا بظهور لأنه لو ملكها
~~بالظهور لكان شريكا في المال فيكون النقص الحادث بعد ذلك محسوبا عليهما
~~وليس كذلك لكنه إنما يستقر ملكه بالقسمة إن نض رأس المال وفسخ العقد حتى لو
~~حصل بعد القسمة ms0479 فقط أن نقص جبر بالربح المقسوم ويملكها ويستقر ملكه أيضا
~~بنضوض المال والفسخ بلا قسمة كما بينته في شرح الروض ( وللمالك ما حصل من
~~مال قراض كثمر ونتاج وكسب ومهر ) وغيرها من سائر الزوائد العينية الحاصلة
~~بغير تصرف العامل لأنه ليس من فوائد التجارة وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر
~~PageV01P414 به ( ويجبر بالربح نقص ) حصل ( برخص أو عيب حدث ) لاقتضاء
~~العرف ذلك والثانية من زيادتي ( أو ) ب ( تلف بعضه ) بآفة سماوية أو جناية
~~وتعذر أخذ بدله ( بعد تصرف ) من العامل ببيع أو شراء قياسا على ما مر فإن
~~تلف بذلك قبله فلا يجبر به بل يحسب من رأس المال لأن العقد لم يتأكد بالعمل
~~فإن أخذ بدل ذلك استمر القراض فيه ولكل منهما المخاصمة إن كان في المال ربح
~~وإلا فللما لك فقط وخرج بتلف بعضه تلف فإن القراض يرتفع سواء أكان التلف
~~بآفة بإتلاف المالك أم العامل أم أجنبي لكن يستقر نصيب العامل من الربح في
~~الثانية ويبقى القراض في البدل إن قبضة المالك وسلمه له أو أخذه في الرابعة
~~وبحث الشيخان في الثالثة بعد نقلهما ما ذكر فيها عن الإمام أن العامل
~~كالأجنبي وبه صرح المتولي وفرق الأول بأن للعامل الفسخ فجعل إتلافه فسخا
~~كالمالك بخلاف الأجنبي
#
# | فصل في بيان أن القراض جائز من الطرفين وحكم اختلاف العاقدين
# مع ما يأتي معهما ( لكل ) منهما ( فسخه ) متى شاء ( وينفسخ بما تنفسخ به
~~الوكالة ) كموت أحدهما وجنونه وإغمائه لما مر أنه توكيل وتوكل وكذا
~~باسترجاع المال بخلاف استرجاع الموكل ما وكل في بيعه ( ثم ) بعد الفسخ أو
~~الانفساخ ( يلزم العامل استيفاء ) للدين لأنه ليس في قبضته ( ورد قدر رأس
~~المال لمثله ) بأن ينضض على صفته وإن كان قد باعه بنقد على غير صفته أو لم
~~يكن ربح لأنه في عهدته رد رأس المال كما أخذه هذا إن طلب المالك الاستيفاء
~~أو التنضيض وإلا فلا يلزمه ذلك إلا أن يكون لمحجور عليه وحظه فيه وخرج برأس
~~المال الزائد عليه فلا يلزمه ms0480 تنضيضه كعرض اشترك فيه اثنان لا يكلف واحد
~~منهما بيعه وتعبيري بما ذكر أعم وأولى مما عبر به
# ( ولو أخذ المالك بعضه قبل ) ظهور ( ربح وخسر رجع رأس المال للباقي ) بعد
~~المأخوذ لأنه لم يترك في يده غيره فصار كما لو أعطاه له ابتداء ( أو ) أخذ
~~بعضه ( بعد ) ظهور ( ربح فالمأخوذ ربح ورأس مال ) على النسبة الحاصلة له من
~~مجموعهما فلا يجبر بالربح خسر يقع بعده ( مثاله المال مائة والربح عشرون
~~وأخذ عشرين فسدسها ) وهو ثلاثة وثلث ( من الربح ) لأن الربح سدس المال (
~~فيستقر للعامل المشروط ) له ( منه ) وهو واحد وثلثان إن شرط له نصف الربح
~~حتى لو عاد ما بيده إلى ثمانين لم يسقط ما استقر له فعلم أن باقي المأخوذ
~~وهو ستة PageV01P415 عشر وثلثان من رأس المال فيعود إلى ثلاثة وثمانين وثلث
~~هذا إن أخذ بغير رضا العامل أو برضاه
# وصرحا بالإشاعة أو أطلقا فإن قصد الأخذ من رأس المال اختص به أو من الربح
~~فكذلك لكن يملك العامل مما بيده قدر حصته على الإشاعة نبه على ذلك في
~~المطلب ( أو ) أخذ بعضه ( بعد ) ظهور ( خسر فالخسر موزع على المأخوذ
~~والباقي ) فلا يلزم جبر حصة المأخوذ لو ربح بعد ( مثاله المال مائة والخسر
~~عشرون وأخذ عشرين فحصتها ) من الخسر ( ربع الخسر ) فكأنه أخذ خمسة وعشرين
~~فيعود رأس المال إلى خمسة وسبعين
# حتى لو بلغ ثمانين لم يأخذ المالك الجميع بل تقسم الخمسة بينهما نصفين إن
~~شرطا المناصفة ( وحلف عامل في عدم ربح و ) في ( قدره ) فيصدق في ذلك
~~لموافقته فيما نفاه للأصل ( و ) في ( شراء له ) أي للعامل وإن كان رابحا (
~~أو لقراض ) وإن كان خاسرا لأنه مأمون ( وفي ) قوله ( لم تنهني عن شراء كذا
~~) لأن الأصل عدم النهي ( و ) في ( قدر رأس المال ) لأن الأصل عدم دفع
~~الزائد على ما قاله ( و ) في ( دعوى تلف ) لأنه مأمون فإن ذكر سببه فهو على
~~التفصيل الآتي في الوديعة ولو تلف المال فادعى المالك أنه قرض والعامل وأنه
~~قراض فالمصدق ms0481 العامل بيمينه كما أفتى به ابن الصلاح تبعا للبغوي لأن الأصل
~~عدم الضمان ولو أقاما بينتين ففي المقدم منهما وجهان في الروضة بلا ترجيح
~~أوجههما تقديم بينة المالك لأن معها زيادة علم ( و ) في دعوى ( رد ) للمال
~~على المالك لأن ائتمنه كالمودع بخلاف نظيره في المرتهن والمستأجر لأنهما
~~قبضا العين لمنفعة نفسهما والعامل قبضها لمنفعة المالك وانتفاعه بالعمل
# ( ولو اختلفا في ) القدر ( المشروط له ) كأن قال شرطت لي النصف فقال
~~المالك بل الثلث ( تحالفا ) كاختلاف البائعين في قدر الثمن ( وله ) أي
~~للعامل بعد الفسخ ( أجرة ) لعمله وللمالك الربح كما يؤخذ ذلك من باب
~~الاختلاف في كيفية العقد ولو اختلفا في جنس رأس المال صدق العامل بيمينه أو
~~في أنه وكيل أو مقارض صدق المالك بيمينه ولا أجرة عليه للعامل PageV01P416
# (
# | كتاب المساقاة
# ) مأخوذ من السقي المحتاج إليه فيها غالبا لأنه أنفع أعمالها وأكثرها
~~مؤنة والأصل فيها قبل الإجماع خبر الصحيحين أنه صلى الله عليه وسلم عامل
~~أهل خيبر وفي رواية دفع إلى يهود خيبر نخلها وأرضها بشرط ما يخرج منها من
~~ثمر أو زرع والمعنى فيها أن مالك الأشجار قد لا يحسن تعهدها أو لا يتفرغ له
~~ومن يحسن ويتفرغ قد لا يملك أشجارا فيحتاج ذلك إلى الاستعمال وهذا إلى
~~العمل ولو اكترى المالك لزمته الأجرة في الحال وقد لا يحصل له شيء من
~~الثمار ويتهاون العامل فدعت الحاجة إلى تجويزها وهي أخذا مما يأتي معاملة
~~الشخص غيره على شجر ليتعهده بسقي وغيره والثمرة لهما ( أركانها ) ستة (
~~عاقدان ) مالك وعامل ( وعمل وثمر وصيغة ومورد وشرط فيه ) أي في المورد (
~~كونه نخلا أو عنبا مرئيا معينا بيد عامل مغروسا لم يبد صلاح ثمره ) سواء
~~أظهر أم لا فلا تصح على غير نخل وعنب استقلالا كتين وتفاح ومشمش وصنوبر
~~وبطيخ لأنه ينمو بغير تعهد أو يخلو عن العوض مع أنه ليس في معنى النخل ولا
~~على غير مرئي ولا على مبهم كأحد البساتين كما في سائر عقود المعاوضة ولا
~~على كونه بيد غير ms0482 العامل كأن جعل بيده ويد المالك كما في القراض ولا على
~~ودي يغرسه ويتعهده والثمرة بينهما كما لو سلمه بذرا ليزرعه ولأن الغرس ليس
~~من عمل المساقاة فضمه إليه يفسدها ولا على ما بدا صلاح ثمره لفوات معظم
~~الأعمال وقولي مرئيا معينا من زيادتي ( و ) شرط ( في العاقدين مما مر )
~~فيهما ( في القراض ) وتقدم بيانه ثم ( وشريك مالك كأجنبي ) فتصح مساقاته له
~~إن شرط له زيادة على حصته كما يؤخذ مما يأتي ( و ) شرط ( في العمل أن لا
~~يشرط على العاقد ما ليس عليه ) فلو شرط ذلك ( كأن شرط على العامل أن يبني
~~جدارا ) لحديقة ( أو على المالك ) هو من زيادتي ( تنقية النهر ) لم يصح
~~العقد لأنه شرط عقد في عقد ولأنه في الأول استئجار بعوض مجهول ( وأن يقدر )
~~أي العمل ( بزمن معلوم يثمر فيه الشجر غالبا ) كسنة أو أكثر كالإجارة فلا
~~تصح مؤبدة ولا مطلقة ولا مؤقتة بإدراك الثمر للجهل بوقته فإنه يتقدم تارة
~~ويتأخر أخرى ولا مؤقتة PageV01P417 بزمن لا يثمر في الشجر غالبا لخلو
~~المساقاة عن العوض ولا أجرة للعامل إن علم أو ظن أنه لا يثمر في ذلك الزمن
~~وإن استوى الاحتمالان أو جهل الحال فله أجرته لأنه عمل طامعا وإن كانت
~~المساقاة باطلة
# ( و ) شرط ( في الثمر ما ) مر ( في الربح ) من كونه لهما وكونه لهما
~~وكونه معلوما بالجزئية وتقدم بيان ذلك ثم ( ولمساقي في ذمته أن يساقي غيره
~~) بخلاف المساقي على عينه كما في الأجير وهذا من زيادتي ( و ) شرط ( في
~~الصيغة ما ) مر فيها ( في البيع ) غير عدم التأقيت بقرينة ما مر آنفا وهذا
~~من زيادتي ( كساقيتك ) أو عاملتك على هذا على أن الثمرة بيننا فيقبل العامل
~~وقولي كساقيتك أعم مما عبر به ( لا تفصيل أعمال بناحية بها عرف غالب ) في
~~العمل بقيد زدته بقولي ( عرفاه ) أي العاقدان فلا يشترط فإن لم يكن فيها
~~عرف غالب أو كان ولم يعرفاه اشترط ( ويحمل المطلق عليه ) أي على العرف
~~الغالب الذي عرفاه في ناحيته ( وعلى العامل ms0483 ) عند الإطلاق ( ما يحتاجه
~~الثمر ) لصلاحه وتنميته ( مما يتكرر ) من العمل ( كل سنة كسقي وتنقية نهر )
~~أي مجرى الماء من طين ونحوه ( وإصلاح أجاجين ) يقف فيها الماء حول الشجر
~~ليشربه شبهت بإجانات الغسيل جمع إجانة ( وتلقيح ) للنخل ( وتنحية حشيش
~~وقضبان مضرة ) بالشجر ( وتعريش ) للعنب ( جرت به عادة ) وهو أن ينصب أعوادا
~~ويظللها ويرفعه عليها ( وحفظ الثمر ) على الشجرة وفي البيدر على السرقة
~~والشمس والطيور بأن يجعل كل عنقود في وعاء يهيئه المالك كقوصرة ( وجذاذه )
~~أي قطعه ( وتجفيفه ) فإن كلا من الثلاثة على العامل وإن لم تجربه عادة
~~وتقييد الروضة كأصلها تصحيح وجوب التخفيف على العامل بجريان العادة به أو
~~شرطه ليس بجيد إذ النافي لوجوبه لاتسعه مخالفة العادة أو الشرط فمحل
~~التصحيح إنما هو انتفائهما وظاهر أنه لو جرت عادة بأن شيئا من ذلك على
~~المالك اتبعت ( وعلى المالك ما يقصد به حفظ الأصل ) أي أصل الثمر وهو الشجر
~~( ولا يتكرر كل سنة كبناء حيطان ) للبستان ( وحفر نهر ) له وإصلاح ما انهار
~~من النهر لاقتضاء العرف ذلك وعليه أيضا الأعيان وإن تكررت كل سنة كطلع
~~التلقيح ( ويملك العامل حصته ) من الثمر ( بالظهور ) له إن عقد قبل ظهوره
~~وهذا من زيادتي وفارق القراض حيث لا يملك فيه الربح إلا بالقسمة أو ما ألحق
~~بها كما مر بأن الربح وقاية لرأس المال والثمر ليس وقاية للشجر أما إذا عقد
~~بعد ظهوره فيملكها بالعقد PageV01P418
#
# | فصل في بيان أن المساقاة لازمة وحكم هرب العامل
# والمزارعة والمخابرة ( هي ) أي المساقاة ( لازمة ) كالإجارة ( فلو هرب
~~العامل ) أو عجز بمرض أو نحوه قبل الفراغ من العمل ولو قبل الشروع فيه (
~~وتبرع غيره ) من مالك أو غيره ( بالعمل ) بنفسه أو بماله فتعبيري بذلك أعم
~~من قوله وأتمه المالك تبرعا ( بقي حق العامل ) لأن العقد لا ينفسخ بذلك كما
~~لا ينفسخ بصريح الفسخ ( وإلا ) أي وإن لم يتبرع غيره ورفع الأمر إلى الحاكم
~~( اكترى الحاكم عليه من يعمل ) بعد ثبوت المساقاة وهرب العامل مثلا وتعذر
~~إحضاره من ماله إن ms0484 كان له مال وإلا اكترى بمؤجل إن تأتي نعم إن كانت
~~المساقاة على العين فالذي جزم به صاحب المعين اليمني والنسائي واستظهره
~~غيرهما أنه لا يكتري عليه لتمكن المالك من الفسخ ( ثم ) إن تعذر اكتراؤه (
~~اقترض ) عليه من المالك أو غيره ويوفي من نصيبه من الثمر ( ثم ) إن تعذر
~~اقتراضه ( عمل المالك ) بنفسه وهذا مع ثم اقترض والإشهاد الآتي على العمل
~~من زيادتي ( أو أنفق بإشهاد ) بذلك ( شرط فيه رجوعا ) بأجرة عمله أو بما
~~أنفقه فإن لم يشهد كما ذكر فلا رجوع له وإن لم يمكنه الإشهاد لأنه عذر نادر
~~فإن عجز عن العمل والإنفاق ولم تظهر الثمرة فله الفسخ وللعامل أجرة عمله
~~وإن ظهرت فلا فسخ وهي لهما وقولي شرط فيه رجوعا أولى من قوله إن أراد
~~الرجوع ( ولو مات المساقي في ذمته ) قبل تمام عمله ( وخلف تركة عمل وارثه )
~~إما ( منها ) بأن يكتري عليه لأنه حق واجب على مورثه ( أو من ماله أو بنفسه
~~) ويسلم له المشروط فلا يجبر على الإنفاق من التركة ولا يلزم المالك تمكينه
~~من العمل بنفسه إلا إذا كان أمينا عارفا بالأعمال فإن لم تكن تركة فللوارث
~~العمل ولا يلزمه وخرج بزيادتي في ذمته المساقي على عينه فتنفسخ بموته
~~كالأجير المعين ولا تنفسخ المساقاة بموت المالك بل تستمر ويأخذ العامل
~~نصيبه ( وبخيانة عامل ) فيها ( اكترى ) عليه ( من ماله مشرف ) إلى أن يتم
~~العمل ( فإن لم يتحفظ به فعامل ) بكتري على الخائن من ماله نعم إن كانت
~~المساقاة على العين فظاهر أنه لا يكتري عليه وهو قياس ما مر من اكتراء
~~الحاكم عليه إذا هرب وقد نبه عليه الأذرعي وقولي من ماله من زيادتي في
~~المشرف ( ولو استحق الثمر ) أي خرج مستحقا كأن أوصى به ( فله ) أي للعامل
~~حيث جهل الحال ( على معامله أجرة ) لعمله كمن اكترى من يعمل فيما غصبه عملا
~~PageV01P419 ( ولا تصح مخابرة ولو تبعا ) للمساقاة ( وهي معاملة على أرض
~~ببعض ما يخرج منها والبذر من العامل ) للنهي عنها في خبر الصحيحين وتعبيري ms0485
~~بالمعاملة تبعا للمحرر أولى من تعبير الأصل بالعمل ( ولا مزارعة وهي كذلك )
~~أي معاملة على أرض ببعض ما يخرج منها
# ( و ) لكن البذر من المالك ) للنهي عنها في خبر مسلم ( فلو كان بين الشجر
~~) نخلا كان أو عنبا فهو أولى من قوله بين النخيل ( بياض ) أي أرض لا زرع
~~فيها ولا شجر وإن كثر البياض ( صحت ) المزارعة عليه ( مع المساقاة ) على
~~الشجر تبعا للحاجة إلى ذلك وعليه يحمل خبر الصحيحين السابق أول الباب هذا
~~إن ( اتحد عقد و ) اتحد ( عامل ) بأن يكون عامل المزارعة هو عامل المساقاة
~~وإن تعدد لأن عدم الاتحاد في كل منهما يخرج المزارعة عن كونها تابعة ( وعسر
~~) هذا هو المراد بقول الروضة وأصلها وتعذر ( إفراد الشجر بالسقي ) فإن تيسر
~~ذلك لم تجز المزارعة لعدم الحاجة ( وقدمت المساقاة ) على الزارعة لتحصل
~~التبعية ( وإن تفاوت الجزءان المشروطان ) من الثمر والزرع كأن شرط للعامل
~~نصف الثمر وربع الزرع فإن المزارعة تصح تبعا
# ومتى فقد شرط من الشروط المذكورة لم تصح المزارعة وإنما لم تصح المخابرة
~~تبعا كالمزارعة لعدم ورودها كذلك واختار النووي من جهة الدليل صحة كل منهما
~~مطلقا تبعا لابن المنذر وغيره قال والأحاديث مؤولة على ما إذا شرط لواحد
~~زرع قطعة معينة ولآخر أخرى والمذهب ما تقرر ويجاب عن الدليل المجوز لهما
~~بحمله في المزارعة على جوازها تبعا أو بالطريق الآتي وفي المخابرة على
~~جوازها بالطريق الآتي وكالبياض فيما ذكر زرع لم يبد صلاحه كما اقتضاه كلام
~~الروضة كأصلها ( فإن أفردت المزارعة فالمغل للمالك ) لأنه المالك للبذر (
~~وعليه للعامل أجرة عمله وآلاته ) الشاملة لدوابه لبطلان العقد وعمله لا
~~يحبط سواء أسلم الزرع أم تلف بآفة أو غيرها أخذا من نظيره في القراض الفاسد
~~وإن كان المنقول عن المتولي في نظيره من الشركة الفاسدة فيما إذا تلف الزرع
~~بآفة أنه لا شيء للعامل لأنه لم يحصل للمالك شيء وصوبه النووي ويفرق بأن
~~العامل هنا أشبه به في القراض من الشريك على أن الرافعي قال في كلام
~~المتولي لا ms0486 يخفى عدوله عن القياس الظاهر ( وطريق جعل الغلة لهما ) في إفراد
~~المزارعة ( ولا أجرة كأن يكتريه ) أي المالك العامل ( بنصفي البذر ومنفعة
~~الأرض ) شائعين ( أو بنصفه ) أي البذر ( ويعيره نصف الأرض ) شائعين ( ليزرع
~~) له ( باقيه ) أي البذر ( في باقيها ) أي الأرض فيكون لكل منهما نصف المغل
~~شائعا لأن العامل استحق من منفعتها بقدر نصيبه من الزرع والمالك من منفعته
~~PageV01P420 بقدر نصيبه من ذلك
# وأفادت زيادتي كاف كأن أن طرق ذلك لا تنحصر فيما ذكر إذ منها أن يقرض
~~المالك العامل نصف البذر ويؤجره نصف الأرض بنصف عمله ونصف منافع آلاته
~~ومنها أن يعيره نصف الأرض والبذر منهما لكن البذر في هذا ليس كله من المالك
~~وإن أفردت المخابرة فالمغل للعامل وعليه لمالك الأرض أجرة مثلها وطريق جعل
~~الغلة لهما ولا أجرة كأن يكتري العامل نصف الأرض بنصف البذر ونصف عمله
~~ومنافع آلاته أو بنصف البذر ويتبرع بالعمل والمنافع PageV01P421
# (
# | كتاب الإجارة
# ) بكسر الهمزة أشهر من ضمها وفتحها من آجره بالمد يؤجره إيجار أو يقال
~~أجره بالقصر يأجره بضم الجيم وكسرها أجرا وهي لغة اسم للأجرة وشرعا تمليك
~~منفعة بعوض بشروط تأتي
# والأصل فيها قبل الإجماع آية @QB@ فإن أرضعن لكم @QE@
# وجه الدلالة أن الإرضاع بلا عقد تبرع لا يوجب أجرة وأنما يوجبها ظاهرا
~~العقد فتعين وخبر البخاري أن النبي صلى الله عليه وسلم والصديق رضي الله
~~عنه استأجرا رجلا من بني الديل يقال له عبد الله بن الأريقط وخبر مسلم أنه
~~صلى الله عليه وسلم نهى عن المزارعة وأمر بالمؤاجرة والمعنى فيها أن الحاجة
~~داعية إليها إذ ليس لكل أحد مركوب ومسكن وخادم فجوزت لذلك كما جوز بيع
~~الأعيان ( أركانها ) أربعة ( صيغة وأجرة ومنفعة وعاقد ) من مكر ومكتر (
~~وشرط فيه ) أي في العاقد ( ما ) مر فيه ( في البيع ) وتقدم بيانه ثم لكن لا
~~يشترط هنا إسلام المكتري لمسلم كما قدمته ثم مع زيادة وتصح إجارة السفيه
~~نفسه لما لا يقصد من عمله كالحج قاله الماوردي والروياني لأن له أن يتبرع
~~به ولا ms0487 يصح اكتراء العبد نفسه من سيده وإن صح شراؤه نفسه منه كما أفتى به
~~النووي ( و ) شرط ( في الصيغة ما ) مر فيها ( فيه ) أي في البيع ( غير عدم
~~التأقيت كأجرتك ) أو أكريتك ( هذا أو منافعه أو ملكتكها سنة بكذا ) فيقبل
~~المكتري ( لا بعتكها ) أي منافعه سنة بكذا لأن لفظ البيع وضع لتمليك العين
~~فلا يستعمل في المنفعة كما لا يستعمل لفظ الإجارة في البيع لكن ينبغي أن
~~يكون كناية وكلفظ البيع لفظ الشراء وهو ظاهر
# وسنة فيما ذكر ليس مفعولا فيه لأجر مثلا لأنه إنشاء وزمنه يسير بل لمقدر
~~أي أجرتكه وانتفع به سنة كما قيل في قوله تعالى @QB@ فأماته الله مائة عام
~~@QE@ أن التقدير وألبثه مائة عام وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به ( وترد )
~~الإجارة ( على عين كإجارة معين ) من عقار ورقيق ونحوهما ( كاكتريتك لكذا )
~~سنة وإجارة العقار لا تكون إلا على العين ( وعلى ذمة كإجارة موصوف ) من
~~دابة ونحوها لحمل مثلا ( وإلزام ذمته عملا ) كخياطة وبناء ومورد الإجارة
~~المنفعة لا العين على الأصح سواء أوردت على العين أم على الذمة
# قال الشيخان والخلاف لفظي وأورد الإسنوي له فوائد PageV01P422
# ( و ) شرط ( في الأجرة ما ) مر ( في الثمن ) فيشترط كونها معلومة جنسا
~~وقدرا وصفة إلا أن تكون معينة فتكفي رؤيتها
# ( فلا تصح ) إجارة دار أو دابة ( بعمارة وعلف ) بسكون اللام وفتحها وهو
~~بالفتح ما يعلف به للجهل في ذلك فإن ذكر معلوما وأذن له خارج العقد في صرفه
~~في العمارة أو العلف صحت قال ابن الرفعة ولم يخرجوه على اتحاد القابض
~~والمقبض لوقوعه ضمنا
# ( ولا لسلخ ) لشاة ( بجلد ) لها ( و ) لا ( طحن ) لبر مثلا ( ببعض دقيق )
~~منه كثلثه للجهل بثخانة الجلد ومقدار الدقيق ولعدم القدرة على الأجرة حالا
~~وفي معنى الدقيق النخالة
# ( وتصح ) إجارة امرأة مثلا ( ببعض دقيق حالا لإرضاع باقيه ) للعلم
~~بالأجرة والعمل المكتري له إنما وقع في ملك غير المكتري تبعا بخلاف ما لو
~~اكتراها ببعضه بعد الفطام لإرضاع باقيه للجهل بالأجرة إذ ذاك وبخلاف ما لو ms0488
~~اكتراها لإرضاع كله ببعضه حالا أو بعد الفطام لوقوع العمل في ملك غير
~~المكتري قصدا فيهما وللجهل بالأجرة في الثاني هكذا أفهم هذا المقام وقد
~~بسطت الكلام عليه في شرح الروض وتعبيري بإرضاع باقيه أولى من تعبيره بإرضاع
~~رقيقه
# ( وهي ) أي الأجرة ( في إجارة ذمة كرأس مال سلم ) لأنها سلم في المنافع
~~فيجب قبضها في المجلس ولا يبرأ منها ولا يستبدل عنها ولا يحال بها ولا
~~عليها ولا تؤجل وإن عقدت بغير لفظ السلم فتعبيري بذلك أعم من قوله ويشترط
~~في إجارة الذمة تسليم الأجرة في المجلس
# ( و ) هي ( في إجارة عين كثمن ) فلا يجب قبضها في المجلس مطلقا ويجوز إن
~~كانت في الذمة الإبراء منها والاستبدال عنها والحوالة بها وعليها وتأجيلها
~~وتعجل إن كانت كذلك وأطلقت وتملك بالعقد مطلقا
# ( لكن ملكها ) يكون ملكا ( مراعى ) بمعنى أنه كلما مضى زمن على السلامة
~~بان أن المؤجر استقر ملكه من الأجرة على ما يقابل ذلك إن قبض المكتري العين
~~أو عرضت عليه فامتنع
# ( فلا تستقر كلها إلا بمضي المدة ) سواء انتفع المكتري أم لا لتلف
~~المنفعة تحت يده وقولي كثمن إلى أخره أولى مما عبر به
# ( ويستقر في ) إجارة ( فاسدة أجرة مثل بما يستقر به مسمى في صحيحه ) سواء
~~أكانت مثل المسمى أم أقل أم أكثر وخرج بزيادتي ( غالبا ) التخلية في العقار
~~والوضع بين يدي المكتري والعرض عليه وامتناعه من القبض إلى انقضاء المدة
~~فلا تستقر بها الأجرة في الفاسدة ويستقر بها المسمى في الصحيحة
# ( و ) شرط ( في المنفعة كونها متقومة ) أي لها قيمة ( معلومة ) عينا
~~وقدرا وصفة ( مقدورة التسلم ) حسا وشرعا ( واقعة للمكتري لا تتضمن استيفاء
~~عين قصدا ) بأن لا يتضمنه العقد
# ( فلا يصح اكتراء شخص لما لا يتعب ) ككلمة لا تتعب وإن روجت السلعة إذ لا
~~قيمة له
# ( و ) لا PageV01P423 اكتراء ( نقد ) أي دراهم أو دنانير ولو للتزين
# ( و ) لا ( كلب ) ولو لصيد لأن منافعهما لا تقابل بمال وبذله في
~~مقابلتهما تبذير
# ( و ) لا ( مجهول ) كأحد العبدين وكثوب ( و ) لا ms0489 ( آبق و ) لا ( مغصوب )
~~لغير من هو بيده ولا يقدر على نزعه عقب العقد
# ( و ) لا ( أعمى لحفظ ) أي حفظ ما يحتاج إلى نظر والإجارة على عينه
# ( و ) لا ( أرض لزراعة لا ماء لها دائم ولا غالب يكفيها ) كمطر معتاد
~~وماء ثلج مجتمع يغلب حصوله ( ولا ) شخص ( لقلع سن صحيحة ) لغير قود ( ولا
~~حائض ) أو نفساء ( مسلمة لخدمة مسجدو ) لا ( حرة ) منكوحة ( بغير إذن زوجها
~~) والإجارة عينية فيهما وذلك لعدم القدرة على تسلم المنفعة حسا وشرعا أو
~~أحدهما بخلاف اكتراء أعمى لغير ما ذكر واكتراء أرض لها ماء دائم أو غالب
~~يكفيها واكتراء شخص لقلع سن وجعة أو صحيحة لقود واكتراء حائض ذمية لخدمة
~~مسجد إن أمنت التلويث واكتراء أمة ولو منكوحة بغير إذن زوجها أو حرة ولو
~~منكوحة بإذنه لوجود الإذن في هذه ولعدم اشتغال الأمة بزوجها جميع الليل
~~والنهار في التي قبلها والتقييد بالمسلمة وبالحرة من زيادتي
# ( ولا ) اكتراء ( لعبادة تجب فيها نية ) لها أو لمتعلقها ( ولم تقبل
~~نيابة ) كالصلوات وإمامتها لأن المنفعة لم تقع في ذلك للمكتري بل للمكري
# ( ولا ) اكتراء ( مسلم ) ولو رقيقا ( لنحو جهاد ) مما لا ينضبط كالقضاء
~~والتدريس والإعادة إلا في مسائل معينة لتعذر ضبط ذلك ولأنه في الجهاد إذا
~~حضر الصف تعين عليه بخلاف عبادة لا يجب فيها نية وليست نحو جهاد كأذان
~~وتجهيز ميت وتعليم قرآن فيصح الاكتراء لها نعم لا يصح الاكتراء لزيارة قبر
~~النبي صلى الله عليه وسلم قاله الماوردي ومثله زيارة سائر ما تسن زيارته
~~وبخلاف عبادة تجب فيها نية وتقبل النيابة كحج وعمرة وزكاة وكفارة فيصح
~~الاكتراء لها كما علم من أبوابها وقولي فيها نية أولى من قوله لها نية
~~وقولي ولم تقبل نيابة أولى من قوله إلا حج وتفرقة زكاة ونحو من زيادتي
# ( ولا ) اكتراء ( بستان لثمره ) لأن الأعيان لا تملك بعقد الإجارة قصدا
~~بخلافها تبعا كما في الاكتراء للإرضاع وسيأتي وهذا خرج بقولي لا تتضمن
~~استيفاء عين قصدا والتصريح بكل منهما من زيادتي
# ( وصح تأجيلها ) أي ms0490 المنفعة ( في إجارة ذمة ) كألزمت ذمتك حمل كذا إلى
~~مكة غرة شهر كذا كالسلم المؤجل
# ( لا ) في إجارة ( عين ) فلا يصح الاكتراء لمنفعة قابلة كإجارة دار سنة
~~أولها من الغد كبيع العين على أن يسلمها غدا
# ( و ) لكن ( صح كراؤها لمالك منفعتها مدة تلي مدته ) لاتصال المدتين فدخل
~~في ذلك ما لو أجرها لزيد مدة فأجرها زيد لعمرو تلك المدة فيصح إيجارها مدة
~~تليها من عمر ولأنه PageV01P424 المالك لمنفعتها لا من زيد خلافا للقفال
~~وكلام الأصل يوافقه فتعبيري بمالك المنفعة أولى من تعبيره بالمستأجر
# ( و ) صح ( كراء العقب ) أي النوب ( بأن يؤجر دابة لرجل ليركبها بعض
~~الطريق ) أي والمؤجر يركبها البعض الآخر تناوبا ( أو ) يؤجرها ( رجلين
~~ليركب كل ) منهما ( زمنا ) تناوبا ( ويبين البعضين ) في الصورتين إن لم تكن
~~عادة ثم يقتسم المكتري والمكري في الأولى أو المكتريان في الثانية الركوب
~~على الوجه المبين أو المعتاد كفرسخ وفرسخ ويوم ويوم وليس لأحدهما طلب
~~الركوب ثلاثة والمشي ثلاثة للمشقة وصح ذلك مع اشتماله على إيجار زمن مستقبل
~~لأن التأخير الواقع فيه من ضرورة القسمة فإن لم يبين البعضين ولا عادة كأن
~~قال المكري اركبها زمنا ويركبها المكتري زمنا لم يصح ولو أجرها لاثنين وسكت
~~عن التعاقب صح إن احتملت ركوبهما جميعا وإلا فيرجع للمهايأة قاله المتولي
~~فإن تنازعا فيمن يركب أولا أقرع بينهما وكذا يصح إيجار الشخص نفسه ليحج عن
~~غيره إجارة عين قبل وقت الحج إن لم يتأت الإتيان به من بلد العقد إلا
~~بالسير قبله وكان بحيث يتهيأ للخروج عقبه وإيجار دار مشحونة بأمتعة يمكن
~~نقلها في زمن يسير لا يقابل بأجرة
# ( وتقدر ) المنفعة ( بزمن كسكنى ) لدار مثلا ( وتعليم ) لقرآن مثلا ( سنة
~~وبمحل عمل ) وهو المراد بقوله بعمل ( كركوب ) لدابة ( إلى مكة وتعليم معين
~~) من قرآن أو غيره كسورة طه
# ( وخياطة ذا الثوب ) فلو قال لتخيط لي ثوبا لم يصح بل يشترط أن يبين ما
~~يريد من الثوب من قميص أو غيره وأن يبين نوع الخياطة أهي رومية أم فارسية ms0491
~~إلا أن تطرد عادة بنوع فيحمل المطلق عليه ( لا بهما ) أي بالزمن ومحل العمل
~~( كاكتريتك لتخيطه النهار ) لأن العمل قد يتقدم وقد يتأخر نعم إن قصد
~~التقدير بالمحل وذكر النهار للتعجيل فينبغي أن يصح ويصح أيضا فيما إذا كان
~~الثوب صغيرا مما يفرغ عادة في دون النهار كما ذكره السبكي وغيره بل نص عليه
~~الشافعي في البويطي وقال إنه أفضل من عدم ذكر الزمن
# ( ويبين في بناء ) أي في اكتراء شخص للبناء على محل أرضا كان أو غيرها (
~~محله وقدره ) طولا وعرضا وارتفاعا ( وصفته ) من كونه منضدا أو مجوفا أو
~~مسما بحجر أو لبن أو آجر أو غيره
# ( إن قدر بمحل ) للعمل لاختلاف الغرض بذلك فإن قدر بزمن لم يحتج إلى بيان
~~غير الصفة وذكر بعضهم ما يخالف ذلك فاحذره ولو اكترى محلا للبناء عليه
~~اشترط بيان الأمور المذكورة أيضا إن كان على غير أرض كسقف وإلا فغير
~~الارتفاع والصفة لأن الأرض تحمل كل شيء بخلاف غيرها وتعبيري بالصفة أعم من
~~تعبيره بما يبنى به وظاهر أن محل ذلك فيما يبني به إذا لم يكن حاضرا وإلا
~~فمشاهدته كافية عن وصفه
# ( و ) يبين ( في أرض صالحة لبناء وزراعة وغراس أحدها ) المكتري له منها
~~لأن ضررها اللاحق للأرض مختلف ( ولو بدون ) بيان PageV01P425 ( إفراده )
~~كأن يقول أجرتكها للزراعة فيصح ويزرع ما شاء لأن ضرر اختلاف الزرع يسير
~~وتعبيري بما ذكر سالم مما أوهمه كلامه من اشتراط بيان إفراد البناء والغراس
# ( ولو قال لتنتفع بها ما شئت أو إن شئت فازرع أو اغرس صح ) ويصنع في
~~الأولى ما شاء وفي الثانية ما شاء من زرع أو غرس لرضا المؤجر به
# ( وشرط في إجارة دابة لركوب ) إجارة عين أو ذمة ( معرفة الراكب وما يركب
~~عليه ) من نحو محمل وقتب وسرج ( و ) الحالة أنه ( لم يطرد ) فيه ( عرف )
~~وفحش تفاوته ( وهو ) أي ما يركب عليه ( له ) أي للراكب ( و ) معرفة (
~~معاليق ) كسفرة وقدر وصحن وإبريق ( شرط حملها برؤية ) للثلاثة ( أو وصف تام
~~) لها ( مع وزن ms0492 الأخيرين ) فإن اطرد فيما يركب عليه عرف أو لم يكن للراكب
~~فلا حاجة إلى معرفته ويحمل في الأولى على العرف ويركبه المؤجر في الثانية
~~على ما يلزمه مما يأتي وقولي ولم يطرد عرف مع اعتبار الوزن في الأخيرين من
~~زيادتي
# ( فإن لم يشرط ) حمل المعاليق ( لم يستحق ) ببنائه مع شرط للمفعول أي
~~حملها لاختلاف الناس فيه
# ( و ) شرط ( في إجارة ) دابة إجارة ( عين ) لركوب أو حمل مع قدرتها على
~~ذلك ( رؤية الدابة ) كما في البيع
# ( و ) شرط ( في ) إجارتها إجارة ( ذمة لركوب ذكر جنس ) لها كإبل أو خيل
# ( ونوع ) كبخاتي أو عراب ( وذكروة أو أنوثة وصفة سير ) لها من كونها
~~مهملجة أو بحرا أو قطوفا لأن الأغراض تختلف بذلك ووجهه في الثالثة أن الذكر
~~أقوى والأنثى أسهل والأخيرة من زيادتي
# ( و ) شرط ( فيهما ) أي في إجارة العين والذمة ( له ) أي للركوب ( ذكر
~~قدر سرى ) وهو السير ليلا وهذا من زيادتي
# ( أو ) قدر ( تأويب ) وهو السير نهارا ( حيث لم يطرد عرف ) فإن اطرد عرف
~~حمل ذلك عليه فإن شرط خلافه اتبع
# ( و ) شرط في إجارة العين والذمة ( لحمل رؤية محمول ) إن حضر ( أو
~~امتحانه بيد ) كذلك كأن كان بظرف أو حجر أو في ظلمة تخمينا لوزنه ( أو
~~تقديره ) حضر أو غاب بكيل في مكيل ووزن في موزون أو مكيل والتقدير بالوزن
~~في كل شيء أولى وأخصر
# ( وذكر جنس مكيل ) لاختلاف تأثيره في الدابة كما في الملح والذرة وخرج
~~بزيادتي مكيل الموزون فلا يشترط ذكر جنسه فلو قال أجرتكها لتحمل عليها مائة
~~رطل ولو بدون مما شئت صح ويكون رضا منه بأضر الأجناس ولو قال عشرة أقفزة
~~مما شئت فالمفهوم من كلام أبي الفرج السرخسي أنه لا يغني عن ذكر الجنس
~~لاختلاف الأجناس PageV01P426 في الثقل مع الاستواء في الكيل قال الرافعي
~~لكن يجوز أن يجعل ذلك رضا بأثقل الأجناس كما جعل في الوزن رضا بأضر الأجناس
~~قال في الروضة الصواب قول السرخسي والفرق ظاهر بأن اختلاف التأثير بعد
~~الاستواء في الوزن يسير ms0493 بخلاف الكيل وأين ثقل الملح من ثقل الذرة ( و ) شرط
~~( في ) إجارة ( ذمة لحمل نحو زجاج ) كخزف ( ذكر جنس دابة وصفتها ) صيانة له
~~وفي معنى ذلك كما قال القاضي أن يكون بالطريق وحل أو طين أما لحمل غيره فلا
~~يشترط ذلك بخلاف ما مر في إجارة الذمة للركوب لأن المقصود هنا تحصيل المتاع
~~في الموضع المشروط فلا يختلف الغرض بحال حامله
# ( وتصح ) الإجارة ( لحضانة ولإرضاع ولا يتبع أحدهما الآخر ) في الإجارة
~~لإفراد كل منهما بالعقد
# ( و ) تصح ( لهما ) معا ولا يقدر ذلك بالمحل بل بالزمن ويجب تعيين الرضيع
~~بالرؤية لاختلاف الغرض باختلاف حاله وتعيين محل الإرضاع من بيت المكتري أو
~~بيت المرضعة لاختلاف الغرض بذلك فهو في بيتها أسهل عليها وببيته أشد وثوقا
~~به
# ( فإن انقطع اللبن ) في الإجارة لهما ( انفسخ ) العقد ( في الإرضاع ) دون
~~الحضانة عملا بتفريق الصفقة ولأن كلا منهما مقصود فيسقط قسط الإرضاع من
~~الأجرة
# ( والحضانة ) الكبرى ( تربية صبي ) أي جنسه الصادق بالذكر وغيره ( بما
~~يصلحه ) كتعهده بغسل جسده وثيابه ودهنه وكحله وربطه في المهد وتحريكه لينام
~~ونحوها مما يحتاجه والإرضاع ويسمى الحضانة الصغرى أن تلقمه بعد وضعه في
~~حجرها مثلا الثدي وتعصره عند الحاجة والمستحق بالإجارة المنفعة واللبن تبع
#
# | فصل فيما يجب بالمعنى الآتي على المكري والمكتري لعقار أو دابة
# ( عليه ) أي على المكري ( تسليم مفتاح دار ) معها ( لمكتر وعمارتها )
~~كبناء وتطيين سطح ووضع باب وميزاب وإصلاح منكسر
# ( وكنس ثلج سطحها ) ليتمكن من الانتفاع بها وسواء في وجوب تسليم المفتاح
~~الابتداء والدوام حتى لو ضاع من المكتري وجب على المكري تجديده والمراد
~~بالمفتاح مفتاح الغلق المثبت أما غيره فلا يجب تسليمه بل ولا قفله كسائر
~~المنقولات قال ابن الرفعة وما قالوه في ثلج السطح محله في دار لا ينتفع
~~ساكنها بسطحها PageV01P427 كما لو كانت جملونات وإلا فيظهر أنه كالعرصة
~~وسيأتي حكمها وليس المراد بكون ما ذكر واجبا على المكري أنه يأثم بتركه أو
~~أنه يجبر عليه بل إنه إن تركه ثبت للمكتري الخيار كما بينته بقولي ms0494
# ( فإن بادر ) وفعل ما عليه فذاك ( وإلا فلمكتر خيار ) إن نقصت المنفعة
~~لتضرره بنقصها نعم إن كان الخلل مقارنا للعقد وعلم به فلا خيار له كما جزم
~~به في أصل الروضة وذكر الخيار في غير العمارة من زيادتي
# ( وعليه ) أي على المكتري ( تنظيف عرصتها ) أي الدار ( من ثلج وكناسة )
~~أما الكناسة وهي ما يسقط من القشور والطعام ونحوهما فلحصولها بفعله وأما
~~الثلج فللتسامح بنقله عرفا قال في الروضة فيه وليس المراد أنه يلزم المكتري
~~نقله بل المراد أنه لا يلزم المؤجر وكذا التراب المجتمع بهبوب الرياح لا
~~يلزم واحدا منهما انتهى
# ( وعلى مكر دابة لركوب ) في إجارة عين أو ذمة عند الإطلاق ( إكاف ) وهو
~~ما تحت البرذعة كما مر مع ضبطه في خيار العيب
# ( وبرذعة ) بفتح الباء والذال معجمة ومهملة
# ( وحزام وثفر ) بمثلثة ( وبرة ) بضم الباء وتخفيف الراء حلقة تجعل في أنف
~~البعير
# ( وخطام ) بكسر الخاء المعجمة أي زمام يجعل في الحلقة وذلك لأنه لا يتمكن
~~من الركوب بدونها
# ( وعلى مكتر محمل ) وتقدم في الصلح ضبطه
# ( ومظلة ) يظلل بها على المحمل
# ( ووطاء وغطاء ) بكسر أولهما والوطاء ما يفرش في المحمل ليجلس عليه
# ( وتوابعها ) كالحبل الذي يشد به المحمل على الجمل أو أحد المحملين إلى
~~الآخر وهما على الأرض
# ( ويتبع في نحو سرج وحبر وكحل ) كقتب وخيط وصبغ وطلع ( وعرف مطرد ) في
~~محل الإجارة لأنه لا ضابط له في الشرع ولا في اللغة فمن اطرد في حقه من
~~العاقدين شيء من ذلك فهو عليه فإن لم يكن عرف أو اختلف العرف في محل
~~الإجارة وجب البيان ولا يخالف ما ذكر في السرج ما مر في البرذعة من أنها
~~على المكري لأن العرف اطرد فيها فوجد أنها عليه فإن اضطرب العرف وجب البيان
~~وتعبيري بما ذكر أعم من تعبيره بما ذكره
# ( وعلى مكر في إجارة ذمة ظرف محمول وتعهد دابة وإعانة راكب محتاج )
~~الإعانة ( في ركوبه ) لها ( ونزوله ) عنها ويراعى العرف في كيفية الإعانة
~~فينيخ البعير للمرأة والضعيف بمرض أو شيخوخة ويقرب ms0495 الدابة من مرتفع ليسهل
~~عليه الركوب
# ( و ) عليه ( رفع حمل وحطه وشد محمل ) ولو بأن يشد أحد المحملين إلى
~~الآخر وهما على الأرض
# ( وحله ) لاقتضاء العرف ذلك أما في إجارة العين فليس عليه شيء من ذلك
~~PageV01P428
#
# | فصل في بيان غاية الزمن الذي تقدر المنفعة به تقريبا
# مع ما يذكر معها ( تصح الإجارة مدة تبقى فيها العين ) المؤجرة ( غالبا )
~~فيؤجر الرقيق والدار ثلاثين سنة والدابة عشر سنين والثوب سنة أو سنتين على
~~ما يليق به والأرض مائة سنة أو أكثر
# ( وجاز إبدال مستوف ومستوفى به كمحمول ) من طعام وغيره فإن شرط عدم إبدال
~~المحمول اتبع
# ( و ) مستوفى ( فيه ) كأن اكترى دابة لركوب في طريق إلى قرية ( بمثلها )
~~أي بمثل المستوفي والمستوفى به والمستوفى فيه أو بدون مثلها المفهوم
~~بالأولى أما الأول فكما لو أكرى ما اكتراه لغيره وأما الثاني والثالث
~~فلأنهما طريقان للاستيفاء كالراكب لا معقود عليهما والتقييد بالمثل في
~~الثانية مع ذكر الثالثة من زيادتي فلا يبدل شيء من ذلك بما فوقه فلا يسكن
~~غير حداد وقصار حدادا أو قصارا لزيادة الضرر بدقهما والاستيفاء يكون
~~بالمعروف فيلبس الثوب نهارا وليلا إلى النوم فلا ينام فيه ليلا ويجوز النوم
~~فيه نهارا وقت القيلولة نعم عليه نزع الأعلى في غير وقت التجمل
# ( لا ) إبدال ( مستوفى منه ) كدابة فلا يجوز لأنه إما معقود عليه أو
~~متعين بالقبض ( إلا في إجارة ذمة فيجب ) إبداله ( لتلف أو تعيب ويجوز مع
~~سلامة ) منهما ( برضا مكتر ) لأن الحق له والتصريح بوجوب الإبدال في التالف
~~وجوازه في السالم مع تقييده برضا المكتري من زيادتي
# ( والمكتري أمين ) على العين المكتراه لأنه لا يمكن استيفاء حقه إلا بوضع
~~اليد عليها وهذا أعم من قوله ويد المكتري على الدابة والثوب يد أمانة
# ( ولو بعد المدة ) أي مدة الإجارة إن قدرت بزمن أومدة إمكان الاستيفاء إن
~~قدرت بمحمل عمل استصحابا لما كان كالوديع
# ( كأجير ) فإنه أمين ولو بعد المدة
# ( فلا ضمان ) على واحد منهما فلو اكترى دابة ولم ينتفع بها فتلفت أو ms0496
~~اكتراه لخياطة ثوب أو صبغه فتلف لم يضمن سواء انفرد الأجير باليد أم لا كأن
~~قعد المكتري معه حتى يعمل أو أحضره منزله ليعمل كعامل القراض
# ( إلا بتقصير كأن ترك الانتفاع بالدابة فتلفت بسبب ) كانهدام سقف اصطبلها
~~عليها ( في وقت ولو انتفع بها ) فيه عادة ( سلمت وكأن ضربها أو نخعها )
~~باللجام ( فوق عادة ) فيهما ( أو أركبها أثقل منه أو أسكنه ) أي ما اكتراه
~~( حدادا أو قصارا ) دق وليس هو كذلك ( أو حملها ) أي الدابة ( مائة رطل
~~شعير بدل PageV01P429 مائة ) رطل ( برأ وعكسه أو ) حملها ( عشرة أقفزة بر
~~بدل ) عشرة أقفزة ( شعير ) فيضمن العين أي يصير ضامنا لها لتعديه
# ( لا عكسه ) بأن حملها عشرة أقفزة شعير بدل عشرة أقفزة بر لخفة الشعير مع
~~استوائهما في الحجم وكأن أسرف الخباز في الوقود حتى احترق الخبز
# ( ولا أجرة لعمل ) كخلق رأس وخياطة ثوب ( بلا شرطها ) أي الأجرة وإن عرف
~~بذلك العمل بها لعدم التزامها مع صرف العامل منفعته بخلاف داخل الحمام بلا
~~إذن فإنه استوفى منفعة الحمام بسكونه وبخلاف عامل المساقاة إذا عمل ما ليس
~~عليه بإذن المالك فإنه يستحق الأجرة للإذن في أصل العمل المقابل بعوض
# ( ولو اكترى ) دابة ( لحمل قدر ) كمائة رطل ( فحمل زائدا ) لا يتسامح به
~~كمائة وعشرة ( لزمه أجرة مثله ) أي الزائد لتعديه بذلك وتعبيري في هذه
~~والتي قبلها بما ذكر أعم مما عبر به
# ( وإن تلفت ) بذلك أو بغيره فهو أولى من قوله تلفت بذلك ( ضمنها إن لم
~~يكن صاحبها معها ) لأنه صار غاصبا لها بتحميل الزائد
# ( وإلا ) بأن كان معها ( ضمن قسط الزائد إن تلفت بالحمل ) مؤاخذة له بقدر
~~الجناية
# ( كما لو سلم ) المكتري ( ذلك للمكري فحمله جاهلا ) بالزائد بأن أخبره
~~بأنه مائة كاذبا فتلفت الدابة به فإنه يضمن مع أجرة الزائد قسطه لأنه ملجأ
~~إلى الحمل شرعا فلو حملها عالما بالزائد وقال له المكتري احمل هذا الزائد
~~قال المتولي فكمستعير له وإن لم يقل له شيئا فحكمه كما في قولي ( ولو وزن
~~المكري وحمل فلا أجرة ms0497 للزائد ) لعدم الإذن في نقله ( ولا ضمان ) للدابة إن
~~تلفت بذلك سواء أغلط المكري أم لا وسواء أجهل المكتري الزائد أم علمه وسكت
~~لأنه لم يتعد ولا يد له ولو تلف الزائد ضمنه المكري
# ( ولو قطع ثوبا وخاطه قباء وقال بذا أمرتني فقال ) المالك ( بل ) أمرتك
~~بقطعه ( قميصا حلف المالك ) فيصدق كما لو اختلفا في أصل الإذن فيحلف إنه ما
~~أذن له في قطعه قباء
# ( ولا أجرة ) عليه إذا حلف
# ( وله ) على الخياط ( أرش ) لنقص الثوب لأن القطع بلا إذن موجب للضمان
~~وفيه وجهان في الروضة كأصلها بلا ترجيح أحدهما أنه ما بين قيمته صحيحا
~~ومقطوعا وصححه ابن أبي عصرون وغيره لأنه أثبت بيمينه أنه لم يأذن في قطعه
~~قباء
# والثاني ما بين قيمته مقطوعا قميصا ومقطوعا قباء واختاره السبكي وقال لا
~~يتجه غيره لأن أصل القطع مأذون فيه وعلى هذا لو لم يكن بينهما تفاوت أو كان
~~مقطوعا قباء أكثر قيمة فلا شيء عليه PageV01P430
#
# | فصل فيما يقتضي الانفساخ والخيار في الإجارة وما لا يقتضيهما
# ( تنفسخ ) الإجارة ( بتلف مستوفى منه معين ) في العقد حسا كان التلف
~~كدابة وأجير معينين ماتا ودار انهدمت أو شرعا كامرأة اكتريت لخدمة مسجد مدة
~~فحاضت فيها ( في ) زمان ( مستقبل ) لفوات محل المنفعة فيه لا في ماض بعد
~~القبض بعد إذا كان لمثله أجرة لاستقراره به فيستقر قسطه من المسمى باعتبار
~~أجرة المثل فلو كانت مدة الإجارة سنة ومضى نصفها وأجرة مثله مثلا أجرة
~~النصف الباقي وجب من المسمى ثلثاه وإن كان بالعكس فثلثه وخرج بالمستوفي منه
~~غيره مما مر وبالمعين عما في الذمة فإن تلفهما لا يوجب انفساخا بل يبدلان
~~كما مر ( و ) تنفسخ ( بحبس غير مكتر له ) أي للمعين ( مدة حبسه إن قدرت
~~بمدة ) سواء أحبسه المكري أم غيره كغاصب لفوات المنفعة قبل القبض وذكر حكم
~~غير المكري من زيادتي وقولي بتلف مستوفى منه معين مع قولي له مدة حبسه أعم
~~مما عبر به في التلف والحبس ومن تقييده الحبس بمضي مدة الإجارة وخرج ms0498
~~بالتقدير بالمدة التقدير بالمحل كأن أجر دابة لركوبها إلى مكان وحبست مدة
~~إمكان السير إليه فلا تنفسخ إذ لم يتعذر استيفاء المنفعة
# ( لا بموت عاقد من حيث إنه عاقد ) للزومها كالبيع سواءا كانت إجارة عين
~~أم ذمة وتعبيري بالحيثية أولى مما عبر به وخرج بها ما لو مات نحو البطن
~~الأول أو الموصى له بمنفعة شيء مدة حياته بعد إيجاره والنظر في الأول لكل
~~بطن في حصته مدة استحقاقه فتنفسخ بموته الإجارة لا لكونه موت عاقد بل لفوات
~~شرط الواقف أو الموصي حينئذ فإنه لم يثبت له الحق إلا مدة حياته وكذا لو
~~أجره الناظر ولوحا كما للبطن الثاني فمات البطن الأول لانتقال المنافع إليه
~~والشخص لا يستحق لنفسه على نفسه شيئا وكذا لو أجر من يعتق بموته كمستولدته
~~ثم مات لاستحقاقه العتق قبل إجارته
# ( ولا ببلوغ بغير سن ) أي باحتلام أو غيره كأن أجره مدة لا يبلغ فيها
~~بالسن فبلغ فيها PageV01P431 بغيره لأن وليه بنى تصرفه فيه على المصلحة
~~فلزم فلو كانت المدة يبلغ فيها بالسن لم تصح الإجارة فيما بعد البلوغ به
~~نعم إن بلغ سفيها صحت فيه وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به
# ( ولا بزيادة أجرة ولا بظهور طالب بها ) أي بالزيادة عليها ولو كانت
~~إجارة عين وقف لجريانها بالغبطة في وقتها كما لو باع مال موليه ثم زادت
~~القيمة أو ظهر طالب بالزيادة عليها وهاتان ذكرهما الأصل في كتاب الوقف وإن
~~صورهما بإجارة الموقوف
# ( ولا بإعتاق رقيق ) كما في البلوغ بغير السن
# ( ولا يرجع ) على سيده ( بأجرة ) لما بعد العتق لأنه تصرف فيه حالة ملكه
~~فأشبه ما لو زوج أمته واستقر مهرها بالدخول ثم أعتقها لا ترجع عليه بشيء
~~وخرج بإعتاقه عتقه كأن علق عتقه بصفة ثم آجره فوجدت الصفة فتنفسخ الإجارة
~~لاستحقاقه العتق قبلها
# ( ولا خيار ) لأحد في هذه المنفيات لأن ما ذكر فيها لا يؤثر في المنفعة
~~ولا في العقد نعم إن مات المكري في إجارة ذمة ولم يخلف وفاء وامتنع وارثه
~~من ms0499 الإيفاء فللمكتري الخيار وذكر هذا في غير الإعتاق من زيادتي
# ( ولا ) تنفسخ ( ببيع ) العين ( المؤجرة ) للمكتري أو لغيره ولو بغير إذن
~~المكتري ولا يؤثر طر وملك الرقبة وإن تبعته المنافع لولا ملكها أولا كما لو
~~ملك ثمرة غير مؤبرة ثم اشترى الشجرة لا يؤثر طر وملكها في ملك الثمرة وإن
~~دخلت في الشراء لولا ملكها أولا
# ( ولا بعذر ) في غير المعقود عليه ( كتعذر وقود حمام ) على مكتريه بفتح
~~الواو ما يوقد به وبضمها المصدر
# ( وسفر ) لمكتر دارا مثلا
# ( ومرض ) لمكتر دابة ليسافر عليها
# ( وهلاك زرع ) ولو بجائحة كشدة حر أو برد أو سيل لأن كلا منهما لا يؤثر
~~في المعقود عليه ولهذا لا يحط للجائحة شيء من الأجرة كما صرح به الأصل
# ( وخير ) المكتري ( في إجارة عين بعيب ) يؤثر في المنفعة تأثيرا يظهر به
~~تفاوت الأجرة
# ( كانقطاع ماء أرض اكتريت لزراعة وعيب دابة ) مؤثر ( وغصب وإباق ) للشيء
~~المكتري فإن بادر المكري إلى إزالة ذلك كسوق ماء إلى الأرض وانتزاع المغصوب
~~ورد الآبق قبل مضي مدة لمثلها أجرة سقط خيار المكتري وتنفسخ الإجارة شيئا
~~فشيئا في الأخيرتين إن قدرت بزمن وإلا فلا تنفسخ وقولي بعيب مع جعل
~~المذكورات أمثلة له أولى من اقتصاره عليها وخرج بالتقييد بإجارة العين وهو
~~من زيادتي في الأخيرتين إجارة الذمة فلا خيار فيها بذلك بل على المكري
~~الإبدال كما مر فإن امتنع اكترى الحاكم عليه وبانقطاع ماء الأرض نحو غرقها
~~بماء ولم يتوقع انحساره عنها مدة الإجارة فتنفسخ به كانهدام الدار والخيار
~~فيما ذكر على التراخي لأن سببه تعذر قبض المنفعة وذلك يتكرر بتكرر الزمن
# ( ولو أكرى جمالا ) ولو في ذمة ( وسلمها وهرب ) فلا انفساخ ولا خيار بل
~~إن شاء تبرع PageV01P432 بمؤنتها أو ( مونها القاضي من مال مكر ثم ) إن لم
~~يجد له مالا ولا فضل فيها ( اقترض ) عليه القاضي ودفع ما اقترضه لثقة من
~~المكتري أو غيره
# ( ثم ) إن تعذر الاقتراض أو لم يره القاضي ( باع منها قدر مؤنتها وله أن
~~يأذن لمكتر في مؤنتها ms0500 ) من ماله ( ليرجع ) للضرورة ويصدق بيمينه في قدرها
~~عادة ويدخل في مؤنتها مؤنة من يتعهدها ولو هرب مكريها بها فإن كانت الإجارة
~~في الذمة اكترى القاضي عليه من ماله فإن لم يجد له مالا اقترض عليه القاضي
~~واكترى فإن تعذر الاكتراء عليه فللمكتري الفسخ وإن كانت إجارة عين فله
~~الفسخ كما لو ندت الدابة وتعبيري بثم الثانية هو الموافق لما في الروضة
~~وأصلها بخلاف تعبيره بالواو PageV01P433
#
# | كتاب إحياء الموات
# وما يذكر معه
# والأصل فيه قبل الإجماع أخبار كخبر من عمر أرضا ليست لأحد فهو أحق بها
~~رواه البخاري وخبر من أحيا أرضا ميتة فله فيها أجر ومأ أكلت العوافي أي
~~طلاب الرزق منها فهو له صدقة رواه النسائي وغيره وصححه ابن حبان وهو سنة
~~لذلك والموات أخذ مما يأتي أرض لم تعمر في الإسلام ولم تكن حريم عامر
# ( ما لم يعمر إن كان ببلادنا ملكه مسلم ) و لو غير مكلف ( بإحياء ولو
~~بحرم ) أذن فيه الإمام أم لا بخلاف الكافر وإن أذن فيه الإمام لأنه
~~كالاستعلاء وهو ممتنع عليه بدارنا كما سيأتي وللذمي والمستأمن الاحتطاب
~~والاحتشاش والاصطياد بدارنا وقولي ملكه أولى من قوله تملكه لإيهامه اشتراط
~~التكليف وليس مرادا
# ( لا عرفة ومزدلفة ومنى ) لتعلق حق الوقوف بالأول والمبيت بالأخيرين قال
~~الزركشي وينبغي إلحاق المحصب بذلك لأنه يسن للحجيج المبيت به
# ( أو ) كان ( ببلاد كفار ملكه كافر به ) أي بالإحياء لأنه من حقوقهم ولا
~~ضرر علينا فيه
# ( وكذا ) يملكه ( مسلم ) بإحيائه ( إن لم يذبونا ) بكسر المعجمة وضمها أي
~~يدفعونا ( عنه ) بخلاف ما يذبونا عنه أي وقد صولحوا على أن الأرض لهم
# ( وما عمر ) وإن كان الآن خرابا فهو ( لمالكه ) مسلما كان أو كافرا
# ( فإن جهل ) مالكه ( والعمارة إسلامية فمال ضائع ) الأمر فيه إلى رأي
~~الإمام في حفظه أو بيعه وحفظ ثمنه أو اقتراضه على بيت المال إلى ظهور مالكه
# ( أو جاهلية فيملك بإحياء ) كالركاز نعم إن كان ببلادهم وذبونا عنه وقد
~~صولحوا على أنه لهم فظاهر أنا لا نملكه بإحياء ( ولا ms0501 يملك به ) أي بالإحياء
~~( حريم عامر ) لأنه مملوك لمالك العامر تبعا له
# ( وهو ) أي حريم العامر ( ما يحتاج إليه لتمام انتفاع ) بالعامر ( ف )
~~الحريم ( لقرية ) محياة ( ناد ) وهو مجتمع القوم للحديث ( ومرتكض ) لخيل أو
~~نحوها فهو أعم من قوله ومرتكض الخيل
# ( ومناخ إبل ) بضم الميم أي الموضع الذي تناخ فيه
# ( ومطرح رماد ) وسرجين ( ونحوها ) كمراح غنم وملعب صبيان
# ( و ) الحريم ( لبئر استقاء ) محياة ( موضع نازح ) منها ( و ) موضع (
~~دولاب ) بضم الدال PageV01P434 أشهر من فتحها إن كان الاستقاء به وهو يطلق
~~على ما يستقي بالنازح وما يستقي به بالدابة
# ( ونحوهما ) كالموضع الذي يصب فيه النازح الماء ومتردد الدابة إن كان
~~الاستقاء بها والموضع الذي يطرح فيه ما يخرج من مصب الماء ونحوه وقولي
~~ونحوهما أعم مما عبر به
# ( و ) الحريم لبئر ( قناة ) محياة ( ما لو حفر فيه نقص ماؤها أو خيف
~~انهيارها ) أي سقوطها ويختلف ذلك بصلابة الأرض ورخاوتها ولا يحتاج إلى موضع
~~نازح ولا غيره مما مر في بئر الاستقاء
# ( و ) الحريم ( لدار ممر وفناء ) لجدرانها وهو من زيادتي
# ( ومطرح نحو رماد ) ككناسة وثلج وحذفت من حريم البئر والدار قوله في
~~الموات لأنه لا يكون إلا فيه أي بجواره كما يؤخذ من قولي كالأصل
# ( ولا حريم لدار محفوفة بدور ) بأن أحييت كلها معا لأن ما يجعل حريما لها
~~ليس بالأولى من جعله حريما لأخرى
# ( ويتصرف كل ) من الملاك ( في ملكه بعادة ) وإن أدى إلى ضرر جاره أو
~~إتلاف ماله كمن حفر حريما الأخرى
# ( ويتصرف كل ) من الملاك ( في ملكه بعادة ) وإن أدى إلى ضرر جاره أو
~~إتلاف ماله كمن حفر بئر ماء أوحش فاختل به جدار جاره أو تغير بما في الحش
~~ماء بئره
# ( فإن جاوزها ) أي العادة فيما ذكر ( ضمن ) بما جاوز فيه كأن دق دقا
~~عنيفا أزعج الأبنية أو حبس الماء في ملكه فانتشرت النداوة إلى جدار جاره
# ( وله أن يتخذه ) أي ملكه ولو بحوانيت بزازين ( حماما وإصطبلا ) وطاحونة
~~( وحانوت حداد إن أحكم جدرانه ) أي كل منها بما ms0502 يليق بمقصوده لأن ذلك لا
~~يضر الملك وإن ضر المالك بنحو رائحة كريهة
# ( ويختلف الإحياء ب ) حسب ( الغرض ) منه ( ف ) يعتبر ( في مسكن تحويط )
~~للبقعة بآجر أو لبن أو طين أو ألواح خشب أو قصب بحسب العادة
# ( ونصب باب وسقف بعض ) من البقعة ليتهيأ للسكنى
# ( وفي زريبة ) للدواب وغيرها كثمار وغلال ( الأولان ) أي التحويط ونصب
~~الباب لا السقف عملا بالعادة ولا يكفي التحويط بنصب سعف أو أحجار من غير
~~بناء وإطلاق الزريبة أولى من تقييده لها بالدواب
# ( وفي مزرعة ) بفتح الراء أفصح من ضمها وكسرها
# ( جمع نحو تراب ) كقصب وحجر وشوك ( وحولها ) لينفصل المحيا عن غيره ونحو
~~من زيادتي
# ( وتسويتها ) بضم منخفض وكسح مستعل ويعتبر حرثها إن لم تزرع إلا به فإن
~~لم يتيسر إلا بما يساق إليها فلا بد منه لتتهيأ للزراعة
# ( وتهيئة ماء ) لها بشق ساقية من نهر أو حفر بئر أو قناة ( إن لم يكفها
~~مطر ) معتاد وإلا فلا حاجة إلى تهيئة ماء فلا تعتبر الزراعة لأنها استيفاء
~~منفعة وهو خارج عن الإحياء
# ( وفي بستان تحويط ولو بجمع تراب ) حول أرضه ( وتهيئة ماء ) له بحسب (
~~عادة ) فيهما وهو في الثانية من زيادتي
# ( وغرس ) ليقع على PageV01P435 الأرض اسم البستان وبهذا فارق اعتبار
~~الزرع في المزرعة ويكفي غرس بعضه كما صححه في البسيط قال الأذرعي والوجه
~~اعتبار غرس يسمى به بستانا وكلام الأصل قد يقتضي اشتراط الجمع بين التحويط
~~وجمع التراب وليس مرادا
# ( ومن شرع في إحياء ما يقدر عليه ) أي على إحيائه ولم يزد على كفايته (
~~أو نصب عليه علامة ) كنصب أحجار أو غرز خشب أو جمع تراب فتعبيري بالعلامة
~~أولى من قوله أو علم على بقعة بنصب أحجار أو غرز خشب
# ( أو قطعه له إمام ) أو استولى عليه من موات بلاد الكفار
# ( فمتحجر ) لذلك القدر ( وهو أحق به ) أي مستحق له دون غيره لخبر أبي
~~داود من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو له أي اختصاصا لا ملكا
# ( و ) لكن ( لو أحياه آخر ملكه ) وإن ms0503 كان ظالما لأنه حقق الملك كما لو
~~اشترى على سوم غيره فعلم أن الأول لا يصح بيعه له أما ما لا يقدر على
~~إحيائه أو زاد على كفايته فلغيره أن يحيي الزائد قاله المتولي وقال غيره لا
~~يصح تحجره لأن ذلك القدر غير متعين قال في الروضة قول المتولي أقوى
# ( ولو طالت ) عرفا ( مدة تحجره ) بلا عذر ولم يحيي ( قال له الإمام أحي
~~أو اترك ) ما حجرته لأن في ترك إحيائه إضرارا بالمسلمين
# ( فإن استمهل ) بعذر ( أمهل مدة قريبة ) ليستعد فيها للعمارة يقدرها
~~الإمام برأيه فإذا مضت ولم يشتغل بالعمارة بطل حقه
# ( ولإمام ) ولو بنائبه ( أن يحمى لنحو نعم جزية ) كضالة ونعم صدقة وفيء
~~وضعيف عن النجعة أي الأبعاد في الذهاب
# ( مواتا ) لرعيها فيه وذلك بأن يمنع الناس من رعيها ولم يضر بهم لأنه صلى
~~الله عليه وسلم حمى النقيع بالنون لخيل المسلمين رواه ابن حبان وخرج
~~بالإمام الآحاد وبنحو نعم جزية وهو أعم مما عبر به ما لو حمى لنفسه فلا
~~يجوز لأن ذلك من خصائصه صلى الله عليه وسلم وإن لم يقع وعليه يحمل خبر
~~البخاري لا حمى إلا الله ولرسوله ولو وقع كان لمصالح المسلمين أيضا لأن ما
~~كان مصلحة له كان مصلحة لهم وليس للإمام أن يحمي الماء المعد لشرب نحو نعم
~~الجزية
# ( و ) له أن ( ينقض حماه لمصلحة ) أي عندها بأن ظهرت المصلحة فيه بعد
~~ظهورها في الحمى وله نقض حمى غيره أيضا لمصلحة إلا حمى النبي صلى الله عليه
~~وسلم فلا يغير بحال
#
# | فصل في بيان حكم المنافع
# المشتركة ( منفعة الشارع ) الأصلية ( مرور ) فيه ( وكذا جلوس ) ووقوف ولو
~~بغير إذن الإمام ( لنحو PageV01P436 حرفة ) كاستراحة وانتظار رفيق ( إن لم
~~يضيق ) على المارة فيه عملا بما عليه الناس بلا إنكار ولا يؤخذ على ذلك عوض
~~وفي ارتفاق الذمي بالشارع بجلوس ونحوه وجهان رجح منهما السبكي وغيره ثبوته
# ( وله ) أي للجالس فيه ( تظليل ) لمقعده ( بما لا يضر ) المارة مما ينقل
~~معه من نحو ثوب وبارية بالتشديد وهي ms0504 منسوج قصب كالحصير لجريان العادة به
# ( وقدم سابق ) إلى مقعد لخبر أبي داود السابق
# ( ثم ) إن لم يكن سابق كأن جاء اثنان إليه معا ( أقرع ) بينهما إذ لا
~~مزية لأحدهما على الآخر نعم إن كان أحدهما مسلما فهو أحق به
# ( ومن سبق إلى محل منه لحرفة وفارقه ليعود ) إليه ( ولم تطل مفارقته بحيث
~~انقطع ) عنه ( ألافه ) لمعاملة أو لنحوها ( فحقه باق ) لخبر مسلم من قام من
~~مجلسه ثم رجع إليه فهو أحق به ولأن الغرض من تعين الموضع أن يعرف به فيعامل
~~فإن فارقه لا ليعود بل لتركه الحرفة أو المحل أو فارقة ليعود وطالت مفارقته
~~بحيث انقطع ألافه بطل حقه لإعراضه عنه وإن ترك فيه متاعة أو كان جلوسه فيه
~~بإقطاع الإمام أو فارقه بعذر كسفر أو مرض والظاهر أن مفارقته لا بقصد عود
~~ولا عدمه كمفارقته بقصد عود ولو جلس لاستراحة أو نحوها بطل حقه بمفارقته
~~ومتى لم يبطل حقه فلغيره القعود فيه مدة غيبته ولو لمعاملة
# ( أو ) سبق إلى محل ( من مسجد لنحو إفتاء ) كإقراء قرآن أو حديث أو علم
~~متعلق بالشرع أو سماع درس بين يدي مدرس ( فكمحترف ) فيما مر من التفصيل
~~وتعبيري بنحو إفتاء إعم مما عبر به
# ( أو ) سبق إلى محل منه ( لصلاة وفارقه بعذر ) كقضاء حاجة أو تجديد وضوء
~~أو إجابة داع ( ليعود ) إليه ( فحقه باق في تلك الصلاة ) وإن لم يترك متاعه
~~فيه لخبر مسلم السابق نعم إن أقيمت الصلاة في غيبته واتصلت الصفوف فالوجه
~~سد الصف مكانه لحاجة إتمام الصفوف ذكره الأذرعي وغيره أما بالنسبة إلى غير
~~تلك الصلاة فلا حق له فيه وخرج بما ذكر ما لو فارقه بلا عذر أو به لا ليعود
~~فيبطل حقه مطلقا وما لو لم يفارق المحل فهو أحق به حتى لو استمر إلى وقت
~~صلاة أخرى فحقه باق لخبر أبي داود السابق وإنما لم يستمر حقه مع المفارقة
~~كمقاعد الشوارع لأن غرض المعاملة يختلف باختلاف المقاعد
# بخلاف الصلاة ببقاع المسجد
# ( أو ) سبق إلى محل ms0505 ( من نحو رباط ) مسبل كخانقاه وفيه شرط من يدخله
# ( وخرج ) منه ( لحاجة ) ولم تطل غيبته كشراء طعام ودخول حمام ( فحقه باق
~~) وإن لم يترك فيه متاعه أو لم يأذن له الإمام لخبر مسلم السابق بخلاف ما
~~لو خرج لغير حاجة أو لحاجة وطالت غيبته فيبطل حقه PageV01P437
#
# | فصل في بيان حكم الأعيان
# المشتركة المستفادة من الأرض ( المعدن ) بمعنى ما يستخرج منها نوعان ظاهر
~~وباطن فالمعدن ( الظاهر ما خرج بلا علاج ) وإنما العلاج في تحصيله ( كنفط )
~~بكسر النون أفصح من فتحها ما يرمى به
# ( وكبريت ) بكسر أوله ( وقار ) أي زفت
# ( وموميا ) بضم أوله بمد ويقصر وهو شيء يلقيه البحر إلى الساحل فيجمد
~~ويصير كالقار
# ( وبرام ) بكسر أوله حجر يعمل منه القدور
# ( و ) المعدن ( الباطن بخلافه ) أي بخلاف الظاهر فهو ما لا يخرج إلا
~~بعلاج
# ( كذهب وفضة وحديد ) ولقطعة ذهب مثلا أظهرها السيل حكم المعدن الظاهر
# ( ولا يملك ظاهر ) بقيد زدته بقولي ( علمه ) أي من يحيي ( بإحياء ) كما
~~عليه السلف والخلف
# ( ولا الباطن بحفر ) لأنه يشبه الموات وهو إنما يملك بالعمارة وحفر
~~المعدن تخريب
# ( ولا يثبت في ظاهر اختصاص بتحجر ) بل هو مشترك بين الناس كالماء الجاري
~~والكلأ والحطب
# ( ولا ) يثبت فيه ( إقطاع ) لخبر ورد فيه فليس للإمام إقطاع سمك بركة ولا
~~حشيش أرض ولا حطبها بخلاف الباطن فيثبت فيه ما ذكر لاحتياجه إلى علاج
# ( فإن ضاقا ) أي المعدنان عن اثنين مثلا جاء ( قدم سابق ) إلى بقعتيهما (
~~إن علم وإلا ) أي وإن لم يعلم السابق ( أقرع ) بينهما فيقدم من خرجت قرعته
~~وتقديم من ذكر يكون ( بقدر حاجته ) بأن يأخذ ما تقتضيه عادة أمثاله فإن طلب
~~زيادة عليها أزعج لأن عكوفه عليه كالتحجر وذكر عدم الملك بالإحياء وعدم
~~الاختصاص بالتحجر وحكم الضيق من زيادتي في الباطن وقولي وإلا أعم من قوله
~~فلو جاء معا
# ( ومن أحيا مواتا فظهر به أحدهما ملكه ) لأنه من أجزاء الأرض وقد ملكها
~~بالإحياء وخرج بظهوره مالو علمه قبل الإحياء فإنه إنما يملك المعدن الباطن
~~دون الظاهر كما رجحه ابن ms0506 الرفعة وغيره وأقر النووي عليه صاحب التنبيه أما
~~بقعتهما فلا يملكها بإحيائها مع علمه بها لفساد قصده لأن المعدن لا يتخذ
~~دارا ولا بستانا ولا مزرعة أو نحوها وقولي أحدهما أولى من تعبيره بالمعدن
~~الباطن وبعضهم قرر كلام الأصل بما لا ينبغي فاحذره
# ( والماء المباح ) كالنهر والوادي والسيل ( يستوي الناس فيه ) بأن يأخذ
~~كل منهم ما يشاء منه لخبر الناس شركاء في ثلاثة في الماء والكلأ والنار
~~رواه ابن ماجه بإسناد جيد
# ( فإن أراد قوم سقي أرضهم منه ) PageV01P438 أي من الماء المباح
# ( فضاق ) الماء عنهم وبعضهم أحيا أو لا
# ( سقي الأول ) فالأول فيحبس كل منهم الماء ( إلى ) أن يبلغ ( الكعبين )
~~لأنه صلى الله عليه وسلم قضى بذلك رواه أبو داود بإسناد حسن والحاكم وصححه
~~على شرط الشيخين
# ( ويفرد كل من مرتفع ومنخفض بسقي ) بأن يسقى أحدهما حتى يبلغ الكعبين ثم
~~يسد ثم يسقى الآخر وخرج بضاق ما إذا كان يفي الجميع فيسقي من شاء منهم متى
~~شاء وتعبير بالأول أولى من تعبيره بالأعلى ومن عبر بالأقرب جرى على الغالب
~~من أن من أحيا بقعة يحرص على قربها من الماء ما أمكن لما فيه من سهولة
~~السقي وخفة المؤنة وقرب عروق الغراس من الماء ومن هنا يقدم الأقرب إلى
~~النهر إن أحيوا دفعة أو جهل السابق ولا يبعد القول بالإقراع ذكره الأذرعي
# ( وما أخذ منه ) أي من الماء المباح بيد أو ظرف كإناء أو حوض مسدود فهو
~~أعم من قوله في إناء ( ملك ) كالاحتطاب والاحتشاش ولورده إلى محله لم يصر
~~شريكا به وخرج بأخذ الماء المباح الداخل في نهر حفره فإنه باق على إباحته
~~لكن مالك النهر أحق به كالسيل يدخل في ملكه
# ( وحافر بئر بموات لارتفاقه ) بها ( أولى بمائها حتى يرتحل ) لخبر مسلم
~~السابق فإذا ارتحل صار كغيره وإن عاد إليها كما لو حفرها بقصد ارتفاق
~~المارة أو لا بقصد شيء فإنه فيها كغيره كما فهم ذلك من زيادتي ضمير
~~لارتفاقه
# ( و ) حافرها بموات ( لتملك أو بملكه مالك لمائها ) لأنه ms0507 نماء ملكه
~~كالثمرة واللبن
# ( وعليه بذل ما فضل عنه ) أي عن حاجته مجانا وإن ملكه ( لحيوان ) محترم
~~لم يجد صاحبه ماء مباحا وثم كلأ مباح يرعى ولم يحز الفاضل في إناء لحرمة
~~الروح والمراد بالبذل تمكين صاحب الحيوان لا الاستسقاء له ودخل في حاجته
~~حاجته لماشيته وزرعه نعم لا يشترط في وجوب بذل الفاضل لعطش آدمي محترم كونه
~~فاضلا عنهما وخرج بالحيوان غيره كالزرع فلا يجب سقيه
# ( والقناة المشتركة ) بين جماعة ( يقسم ماؤها ) عند ضيقه بينهم ( مهايأة
~~) كأن يسقي كل منهم يوما أو بعضهم يوما وبعضهم أكثر بحسب حصته ولكل منهم
~~الرجوع عن المهايأة متى شاء
# ( أو ب ) نصب ( خشبة بعرضه ) أي الماء ( مثقبة بقدر حصصهم ) من القناة
~~فإن جهل فبقدرها من الأرض لأن الظاهر أن الشركة بحسب الملك ويجوز أن تكون
~~الثقب متساوية مع تفاوت الحصص بأن يأخذ صاحب الثلث مثلا ثقبة والآخر ثقبتين
~~ويسوق كل واحد نصيبه إلى أرضه PageV01P439
#
# | كتاب الوقف
# هو لغة الحبس وشرعا حبس مال يمكن الانتفاع به مع بقاء عينه بقطع التصرف
~~في رقبته على مصرف مباح والأصل فيه خبر مسلم إذا مات ابن آدم انقطع عمله
~~إلا من ثلاث صدقة جارية أو علم ينتفع به أو ولد صالح يدعو له بعد موته
~~والصدقة الجارية محمولة عند العلماء على الوقف
# ( أركانه ) أربعة ( موقوف وموقوف عليه وصيغة وواقف وشرط فيه ) أي في
~~الواقف ( كونه مختارا ) والتصريح به من زيادتي ( أهل تبرع ) فيصح من كافر
~~ولو لمسجد ومن مبعض لا من مكره ومكاتب ومحجور عليه بفلس أو غيره ولو
~~بمباشرة وليه
# ( و ) شرط ( في الموقوف كونه عينا معينة ) ولو مغصوبة أو غير مرئية (
~~مملوكة ) للواقف نعم يصح وقف الإمام من بيت المال ( تنقل ) أي تقبل النقل
~~من ملك شخص إلى ملك آخر
# ( وتفيد لا بفوتها نفعا مباحا مقصودا ) هما من زيادتي وسواء كان النفع في
~~الحال أم لا كوقف عبد وجحش صغيرين وسواء أكان عقارا أم منقولا ( كمشاع )
~~ولو مسجدا وكمدبر ومعلق عتقه بصفة قال في الروضة ms0508 كأصلها ويعتقان بوجود
~~الصفة ويبطل الوقف بعتقهما بناء على أن الملك في الوقف لله تعالى أو للواقف
# ( وبناء وغراس ) وضعا ( بأرض بحق ) فلا يصح وقف منفعة لأنها ليست بعين
~~ولا ما في الذمة ولا أحد عبديه لعدم تعينهما ولا مالا يملك للواقف كمكتري
~~وموصي بمنفعته له وحر وكلب ولو معلما ولا مستولدة ومكاتب لأنهما لا يقبلان
~~النقل ولا آلة لهو ولا دراهم للزينة لأن آلة اللهو محرمة والزينة غير
~~مقصودة ولا مالا يفيد نفعا كزمن لا يرجى برؤه ولا مالا يفيد إلا بفوته
~~كطعام وريحان غير مزروع لأن نفعه في فوته ومقصود الوقف الدوام بخلاف ما
~~يدوم كمسك وعنبر وريحان مزروع
# ( و ) شرط ( في الموقوف عليه إن لم يتعين ) بأن كان جهة ( عدم كونه معصية
~~فيصح ) الوقف ( على فقراء و ) على ( أغنياء ) وإن لم تظهر فيهم قربة نظرا
~~إلى أن الوقف تمليك كالوصية ( لا ) على ( معصية كعمارة كنيسة ) للتعبد ولو
~~ترميما لأنه إعانة على معصية وإن أقروا على PageV01P440 الترميم بخلاف
~~كنيسة ينزلها المارة أو موقوفه على قوم يسكنونها ويستثنى من صحة الوقف على
~~الجهة المذكورة ما صرح به المتولي من أنه لا يصح الوقف على الوحوش والطيور
~~المباحة وأقره الشيخان وقال الغزالي يصح الوقف على حمام مكة
# ( و ) شرط فيه ( إن تعين ) ولو جماعة ( مع ما مر ) أي من عدم كونه معصية
~~وهو من زيادتي
# ( إمكان تمليكه ) للموقوف من الواقف لأن الوقف تمليك للمنفعة
# ( فيصح ) الوقف ( على ذمي ) إلا أن يظهر فيه قصد المعصية كأن كان خادم
~~كنيسة للتعبد ( لا ) على ( جنين وبهيمة ) نعم يصح الوقف على علفها وعليها
~~إن قصد به مالكها لأنه وقف عليه
# ( و ) لا على ( نفسه ) أي الواقف لتعذر تمليك الإنسان ملكه لأنه حاصل
~~ويمتنع تحصيل الحاصل
# ومن الوقف على نفسه أن يشرط أن يأكل من ثماره أو ينتفع به وأما قول عثمان
~~رضي الله عنه في وقفه بئر رومة دلوي فيها كدلاء المسلمين فليس على سبيل
~~الشرط بل إخبار بأن للواقف أن ينتفع بوقفه العام ms0509 كالصلاة بمسجد وقفه والشرب
~~من بئر وقفها
# ( و ) لا على ( عبد لنفسه ) أي نفس العبد لتعذر تملكه
# ( فإن أطلق ) الوقف عليه ( ف ) هو وقف ( على سيده ) أي يحمل عليه ليصح أو
~~لا يصح
# واعلم أنه يصح الوقف على الأرقاء الموقوفين على خدمة الكعبة ونحوها لأن
~~القصد الجهة فهو كالوقف على علف الدواب في سبيل الله ( و ) لا على ( مرتد
~~وحربي ) لأنهما لا دوام لهما مع كفرهما والوقف صدقة دائمة
# ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ يشعر بالمراد ) كالعتق بل أولى وفي معناه ما
~~مر في الضمان ( صريحه كوقفت وسبلت وحبست ) كذا على كذا ( وتصدقت ) بكذا على
~~كذا ( صدقه محرمة ) أو مؤبدة ( أو موقوفة أو لا تباع أو لا توهب وجعلته )
~~أي هذا المكان ( مسجدا ) لكثرة استعمال بعضها واشتهاره فيه وانصراف بعضها
~~عن التمليك المحض الذي اشتهر استعماله فيه وقوله كغيره ولا توهب الواو
~~محمول على التأكيد وإلا فأحد الوصفين كاف كما رجحه الروياني وغيره وجزم به
~~ابن الرفعة ولهذا عبر بأو
# ( وكنايته كحرمت وأبدلت ) هذا للفقراء لأن كلا منهما لا يستعمل مستقلا
~~وإنما يؤكد به كما مر فلم يكن صريحا بل كناية لاحتماله
# ( وكتصدقت ) به ( مع إضافته لجهة عامة ) كالفقراء بخلاف المضاف إلى معين
~~ولو جماعة فإنه صريح في التمليك المحض فلا ينصرف إلى الوقف بنيته فلا يكون
~~كناية فيه وألحق الماوردي باللفظ أيضا ما لو بنى مسجدا بنيته بموات قال
~~الأسنوي وقياسه إجراؤه في نحو المسجد كمدرسة ورباط وكلام الرافعي في إحياء
~~الموات في مسألة حفر البئر فيه يدل له
# ( وشرط له ) أي للوقف ( تأبيد ) فلا يصح توقيته كوقفته على زيد سنة
# ( وتنجيز ) فلا يصح تعليقه كوقفته على زيد إذا جاء رأس الشهر كما في
~~البيع فيهما نعم يصح تعليقه بالموت PageV01P441 كوقفت داري بعد موتي على
~~الفقراء قال الشيخان وكأنه وصية لقول القفال أنه لو عرضها للبيع كان رجوعا
~~قال ابن الرفعة وينبغي صحته أيضا إذا ضاهى التحرير كجعلته مسجدا إذا جاء
~~رمضان
# ( وإلزام ) فلا يصح بشرط خيار في إبقاء ms0510 الوقف والرجوع فيه ببيع أو غيره
~~ولا بشرط تغيير شيء من شروطه نظرا إلى أنه قربة كالعتق وعلم من جعلي
~~الموقوف عليه ركنا ما صرح به الأصل من أن الوقف لا يصح بمجرد قوله وقفت كذا
~~لعدم بيان المصرف فهو كبعت كذا من غير ذكر مشتر ولأنه لو قال وقفت على
~~جماعة لم يصح لجهالة المصرف فكذا إذا لم يذكره وأولى وفارق ما لو قال أوصيت
~~بثلث مالي فإنه يصح ويصرف للفقراء بأن غالب الوصايا للفقراء فيحمل الإطلاق
~~عليه بخلاف الوقف
# ( لا قبول ) فلا يشترط
# ( ولو من معين ) نظرا إلى أنه قربة وما ذكر في المعين هو المنقول عن
~~الأكثرين واختاره في الروضة في السرقة ونقله في شرح الوسيط عن نص الشافعي
~~وقال الأذرعي وغيره إنه المذهب وقيل يشترط من المعين نظرا إلى أنه تمليك
~~وهو ما رجحه الأصل
# ( فإن رد المعين بطل حقه ) سواء أشرطنا قبوله أم لا نعم لو وقف على وارثه
~~الحائز شيئا يخرج من الثلث لزم ولم يبطل حقه برده كما نقله الشيخان في باب
~~الوصايا عن الإمام
# ( ولا يصح منقطع أول كوقفته على من سيولد لي ) ثم الفقراء لانقطاع أوله
~~وخرج بالأول منقطع الوسط كوقفته على أولادي ثم رجل أو ثم العبد لنفسه ثم
~~الفقراء منقطع الآخر كوقفته على أولادي ثم أولادهم فإنهما يصحان
# ( ولو انقرضوا ) أي الموقوف عليهم ( في منقطع آخر فمصرفه الفقير الأقرب
~~رحما ) لا إرثا ( للواقف حينئذ ) أي حين الانقراض لما فيه من صلة الرحم
~~ومثله ما إذا لم تعرف أرباب الوقف وذكر اعتبار الفقير وقرب الرحم من زيادتي
# فيقدم ابن البنت على ابن العم فإن فقدت أقاربه الفقراء أو كان الواقف
~~الإمام ووقف من بيت المال صرف الريع إلى مصالح المسلمين
# وقال جماعة إلى الفقراء والمساكين
# ولو انقرض الأول في منقطع الوسط فمصرفه كذلك إلا إن كان الوسط لا يعرف
~~أمد انقطاعه كرجل في المثال السابق فيه فمصرفه من ذكر بعده لا الفقير
~~الأقرب للواقف
# ( ولو وقف على اثنين ) معينين ( ثم ms0511 الفقراء فمات أحدهما فنصيبه للآخر )
~~لا للفقراء لأنه أقرب إلى غرض الواقف ولأن شرط لانتقال إليهم انقراضهما
~~جميعا ولم يوجد والصرف إلى من ذكره الواقف أولى
# ( ولو شرط ) الواقف ( شيئا ) يقصد كشرط أن لا يؤجر أو أن يفضل أحد أو
~~يسوي أو اختصاص نحو مسجد كمدرسة ورباط بطائفة كشافعية ( اتبع ) شرطه رعاية
~~لغرضه وعملا بشرطه وتعبيري بذلك أعم مما عبر به PageV01P442
#
# | فصل في أحكام الوقف اللفظية
# ( الواو ) العاطفة ( للتسوية ) بين المتعاطفات ( كوقفت ) هذا ( على
~~أولادي وأولاد أولادي وإن زاد ) على ذلك ( ما تناسلوا أو بطنا بعد بطن ) إذ
~~المزيد للتعميم في النسل وقيل المزيد فيه بطنا بعد بطن للترتيب ونقل عن
~~الأكثرين وصححه السبكي تبعا لابن يونس قال وعليه هو للترتيب بين البطنين
~~فقط فينتقل بانقراض الثاني لمصرف آخر إن ذكره الواقف وإلا فمنقطع الآخر
# ( وثم والأعلى فالأعلى والأول فالأول ) والأقرب فالأقرب كل منهما (
~~للترتيب ) ثم إن ذكر معه في البطنين ما تناسلوا أو نحوه لم يختص الترتيب
~~بهما والإ اختص وينتقل الوقف بانقراض الثاني لمصرف آخر إن ذكره وإلا فمنقطع
~~الآخر
# ( ويدخل أولاد بنات في ذرية ونسل وعقب وأولاد أولاد ) لصدق الاسم بهم (
~~إلا إن قال على من ينتسب إلي منهم ) فلا يدخل أولاد البنات فيمن ذكر نظرا
~~للقيد المذكور أي إن كان الواقف رجلا فإن كانت امرأة دخلوا فيه بجعل
~~الانتساب فيها لغويا لا شرعيا فالتقييد فيها البيان الواقع لا للإخراج ( لا
~~فروع أولاد ) فلا يدخلون ( فيهم ) أي في الأولاد إذ يصح أن يقال في فرع ولد
~~الشخص ليس ولده نعم إن لم يكن إلا فروعهم استحقوا كمنقطع الآخر
# ( والمولى يشمل الأعلى ) وهو من له الولاء ( والأسفل ) وهو من عليه
~~الولاء فلو اجتمعا اشتركا لتناول اسمه لهما وتعبيري بذلك أعم من تعبيره
~~بالمعتق والمعتق
# ( والصفة والاستثناء يلحقان المتعاطفات ) أي كلا منها ( ب ) حرف ( مشرك )
~~كالواو والفاء وثم بقيد زدته بقولي ( لم يتخللها كلام طويل ) لأن الأصل
~~اشتراكها في جميع المتعلقات سواء أتقدما عليها أم تأخرا أم توسطا كوقفت ms0512 هذا
~~على محتاجي أولادي وأحفادي وإخوتي أو على أولادي وأحفادي وإخوتي المحتاجين
~~أو على أولادي المحتاجين وأحفادي أو على من ذكر إلا من يفسق منهم والحاجة
~~هنا معتبرة بجواز أخذ الزكاة كما أفتى به القفال فإن تخلل المتعاطفات ما
~~ذكر كوقفت على أولادي على أن من مات منهم وأعقب فنصيبه بين أولاده للذكر
~~مثل حظ الأنثيين والافنصيبه لمن في درجته فإذا انقرضوا صرف إلى إخوتي
# المحتاجين أو إلى من يفسق منهم اختص ذلك بالمعطوف الأخير وتعبيري
~~بالمتعاطفات أعم من تعبيره بالجمل وإلحاق الصفة المتوسطة بغيرها من زيادتي
~~وهو المعتمد المنقول خلاف ما اختاره صاحب جمع الجوامع من PageV01P443 أنها
~~تختص بما قبلها وقد بينت ذلك في حاشيتي على شرحه وغيرها وعلم من تعبيره
~~بمشرك أن ذلك لا يتقيد بالواو وإن وقع التقييد بها في الأصل في الصفة
~~المتأخرة والاستثناء تبعا للإمام في غير البرهان فقد صرح هو فيه بأن مذهب
~~الشافعي العود إلى الجميع وإن كان العطف بثم وقد نقله عنه الزركشي ثم قال
~~والمختار أنه لا يتقيد بالواو بل الضابط وجود عاطف جامع بالوضع كالواو
~~والفاء وثم بخلاف بل ولكن وغيرهما وقد صرح بذلك ابن القشيري في الأصول وقال
~~السبكي الظاهر أنه لا فرق بين العطف بالواو وثم
#
# | فصل في أحكام الوقف المعنوية
# ( الموقوف ملك الله ) تعالى أي ينفك عن اختصاص الآدمي كالعتق فلا يكون
~~للواقف ولا للموقوف عليه
# ( وفوائده ) أي الحادثة بعد الوقف ( كأجرة وثمرة ) وأغصان خلافه ( وولد
~~ومهر ) بوطء أو نكاح ( ملك للموقوف عليه ) يتصرف فيها تصرف الملاك لأن ذلك
~~هو المقصود من الوقف فيستوفي منافعه بنفسه وبغيره وبإعارة وإجارة من ناظره
~~فإن وقف عليه ليسكنه لم يسكنه غيره وقد يتوقف في منع إعارته ومعلوم أن ملكه
~~للولد في غير الحر أما الحر فله قيمته على الواطىء ولا يطأ الموقوفة إلا
~~زوج والمزوج لها الحاكم بإذن الموقوف عليه ولا يزوجها له ولا للواقف
# ( ويختص ) الموقوف عليه ( بجلد بهيمة ) موقوفة ( ماتت ) لأنه أولى به من
~~غيره
# ( فإن اندبغ عاد ms0513 وقفا ) هذا من زيادتي
# ( ولا تملك قيمة رقيق ) مثلا موقوف ( أتلف بل يشتري الحاكم بها مثله ثم )
~~إن تعذر اشترى ( بعضه ويقفه مكانه ) رعاية لغرض الواقف من استمرار الثواب
~~ولو اشترى ببعض قيمته رقيقا ففي كون الفاضل للواقف أو للموقوف عليه وجهان
~~قال في الروضة هما ضعيفان والمختار شراء شقص ورجحه البلقيني قال ولا يرد
~~عليه ما لو أوصى أن يشتري بشيء ثلاث رقاب فوجدنا به رقبتين وفضل ما لا يمكن
~~شراء رقبة به فإن الأصح صرفه للوارث لتعذر الرقبة المصرح بها ثم بخلاف ما
~~هنا وذكر الحاكم من زيادتي وقدم في ذلك على الناظر والموقوف عليه لأن الوقف
~~ملك لله تعالى كما مر وتعبيري بمثله إلى آخره أولى مما عبر به
# ( ولا يباع موقوف وإن خرب ) كشجرة جفت ومسجد انهدم وتعذرت إعادته وحصره
~~الموقوفة البالية وجذوعه المنكسرة إدامة للوقف في عينه ولأنه يمكن الانتفاع
~~به كصلاة PageV01P444 واعتكاف في أرض المسجد وطبخ جص أو آجر له بحصره
~~وجذوعه وما ذكرته فيهما بصفتهما المذكورة هو ما اقتضاه كلام الجمهور وصرح
~~به الجرجاني والبغوي والروياني وغيرهم وبه أفتيت وصحح الشيخان تبعا للإمام
~~أنه يجوز بيعهما لئلا يضيعا ويشتري بثمنهما مثلهما والقول به يؤدي إلى
~~موافقة القائلين بالاستبدال أما الحصر الموهوبة أو المشتراة للمسجد من غير
~~وقف لها فتباع للحاجة وغلة وقفه عند تعذر إعادته حالا قال الماوردي تصرف
~~للفقراء والمساكين والمتولي لأقرب المساجد إليه والروياني هو كمنقطع الآخر
~~والإمام تحفظ لتوقع عوده وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به
#
# | فصل في بيان النظر على الوقف وشرط الناظر ووظيفته
# ( إن شرط واقف النظر ) لنفسه أو غيره ( اتبع ) شرطه كما علم مما مر لخبر
~~البيهقي المسلمون عند شروطهم ( وإلا ) بأن لم يشرطه لأحد ( ف ) هو ( للقاضي
~~) بناء على أن الملك في الموقوف لله تعالى
# ( وشرط الناظر عدالة وكفاية ) أي قوة وهداية للتصرف فيما هو ناظر عليه
~~لأن نظره ولاية على الغير فاعتبر فيه ذلك كالوصي والقيم ولو فسق الناظر ثم
~~عاد عدلا عادت ولايته ms0514 إن كانت له بشرط الواقف وإلا فلا كما أفتى به النووي
~~وإن اقتضى كلام الإمام عدم عودها وذلك لقوته إذ ليس لأحد عزله ولا
~~الاستبدال به والعارض مانع من تصرفه لا سالب لولايته
# ( ووظيفته عمارة وإجارة وحفظ أصل وغلة وجمعها وقسمتها ) على مستحقيها
~~وذكر حفظ الأصل والغلة من زيادتي وهذا إذا أطلق النظر له أو فوض جميع هذه
~~الأمور
# ( فإن فوض له بعضها لم يتعده ) كالوكيل ولو فوض لاثنين لم يستقل أحدهما
~~بالتصرف ما لم ينص عليه
# ( ولواقف ناظر عزل من ولاه ) النظر عنه ( ونصب غيره ) مكانه كما في
~~الوكيل بخلاف ما إذا لم يكن ناظرا كأن شرط النظر لغيره حال الوقف فليس له
~~ذلك لأنه لا نظر له حينئذ ولو عزل هذا الغير نفسه لم ينصب بدله إلا الحاكم
~~وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به PageV01P445
#
# | كتاب الهبة
# تقال لما يعم الصدقة والهدية ولما يقابلهما وقد استعملت الأول في تعريفها
~~والثاني في أركانها وسيأتي ذلك والأصل فيها على الأول قبل الإجماع قوله
~~تعالى @QB@ فإن طبن لكم عن شيء منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا @QE@ 1 وقوله
~~@QB@ وآتى المال على حبه @QE@ 2 الآية وأخبار كخبر الترمذي الآتي في الكلام
~~على الرجوع فيها وخبر الصحيحين لا تحقرن جارة لجارتها ولو فرسن شاة أي
~~ظلفها
# ( هي ) أي الهبة بالمعنى الأول ( تمليك تطوع في حياة ) فخرج بالتمليك
~~العارية والضيافة والوقف وبالتطوع غيره كالبيع والزكاة والنذر والكفاره
~~فتعبيري به أولى من قوله بلا عوض وبزيادتي في حياة الوصية لأن التمليك فيها
~~إنما يتم بالقبول وهو بعد الموت
# ( فإن ملك لاحتياج أو لثواب آخرة ) هو أولى من قوله محتاجا لثواب الآخرة
# ( فصدقة ) أيضا ( أو نقله للمتهب إكراما ) له ( فهدية ) أيضا فكل من
~~الصدقة والهدية هبة ولا عكس وكلها مسنونة وأفضلها الصدقة والهبة المرادة
~~عند الإطلاق مقابل الصدقة والهدية ومنها قولي ( وأركانها ) أي الهبة
~~بالمعنى الثاني المراد عند الإطلاق ثلاثة ( صيغة وعاقد وموهوب وشرط فيها )
~~أي في هذه الثلاثة ( ما ) مر في نظيرها ( في البيع ) ومنه عدم ms0515 التعليق
~~والتأقيت فذكره من زيادتي ( لكن تصح هبة نحو حبتي بر ) ولا يصح بيعه كما مر
~~( لا ) هبة ( موصوف ) في الذمة كما أشار إليه الرافعي في الصلح ويصح بيعه
~~وهذا من زيادتي وخرج بهذه الهبة الهدية وصرح بها الأصل والصدقة فلا يعتبر
~~فيهما صيغة بل يكفي فيهما بعث وقبض
# ( و ) شرط ( في الواهب أهلية تبرع ) هذا من زيادتي فلا تصح من مكاتب بغير
~~إذن سيده ولا من ولي
# ( وهبة الدين ) المستقر ( للمدين إبراء ) فلا يحتاج إلى قبول اعتبارا
~~بالمعنى
# ( ولغيره ) هبة ( صحيحة ) كما صححه جمع تبعا للنص وهو نظير ما مر في بيعه
~~بل أولى وصحح الأصل بطلانها نظير ما مر له في بيعه وما تقرر هو في هبة غير
~~المنافع أما هبتها ففيها وجهان أحدهما أنها ليست بتمليك بناء على أن ما
~~وهبت منافعه عارية وهو ما جزم به الماوردي وغيره ورجحه الزركشي والثاني
~~أنها تمليك بناء على أن ما وهبت منافعه أمانة وهو ما رجحه ابن PageV01P446
~~الرفعة والسبكي وغيرهما
# ( وتصح بعمري ورقبى ) فالعمري ( كأعمرتك هذا ) أي جعلته لك عمرك
# ( وإن زاد فإذا مت عادلي ) ولغا الشرط لخبر الصحيحين العمرى ميراث لأهلها
~~( و ) الرقبى ك ( أرقبتكه أو جعلته لك رقبي ) أي إن مت قبل عادلي وإن مت
~~قبلك استقر لك ولغا الشرط لخبر أبي داود لا تعمروا ولا ترقبوا فمن أرقب
~~شيئا أو أعمره فهو لورثته أي لا تعمروا ولا ترقبوا طمعا في أن يعود إليكم
~~فإن سبيله الميراث والرقبي من الرقوب فكل منهما يرقب موت الآخر
# ( وشرط في ملك موهوب ) بالهبة المطلقة ( قبض بإذن ) فيه من واهب ( أو
~~إقباض منه ) وإن تراخى القبض عن العقد أو كان الموهوب بيد المتهب وتقدم
~~بيان القبض إلا أنه لا يكفي هنا الإتلاف وإن أذن فيه الواهب ولا الوضع بين
~~يديه بلا إذن لأنه غير مستحق القبض كقبض الوديعة فاعتبر تحقيقه بخلاف
~~المبيع ( فلو مات أحدهما قبله ) أي قبل القبض ( خلفه وارثه ) فلا ينفسخ
~~العقد بموت أحدهما لأنه يئول إلى اللزوم بخلاف ms0516 الشركة والوكالة والتصريح
~~بالإقباض من زيادتي ( وكره ) لمعط ( تفضيل في عطية بعضه ) من فرع أو أصل
~~وإن بعد سواء الذكر وغيره لئلا يفضي ذلك إلى العقوق والشحناء وللنهي عنه
~~والأمر بتركه في الفرع كما في الصحيحين قال في الروضة قال الدارمي فإن فضل
~~الأصل فليفضل الأم ومحل كراهة التفضيل عند الاستواء في الحاجة أو عدمها كما
~~قاله ابن الرفعة والتصريح بذكر الكراهة مع إفادة حكم التفضيل في الأصل من
~~زيادتي
# ( ولأصل رجوع فيما أعطاه ) لفرعه لخبر لا يحل لرجل أن يعطي عطية أو يهب
~~هبة فيرجع فيها إلا الوالد فيما يعطي ولده رواه الترمذي والحاكم وصححاه
~~وقيس بالولد كل من له ولادة
# ( بزيادته المتصلة ) كسمن وتعلم صنعة وحمل قارن العطية وإن انفصل بناء
~~على أن الحمل يعلم بخلاف المنفصلة كولد وكسب وكذا حمل حادث لحدوثه على ملك
~~فرعه ولو نقص رجع فيه من غير أرش النقص وإنما يرجع فيما أعطاه لقرعه
# ( إن بقي في سلطنته فيمتنع ) الرجوع ( بزوالها ) سواء أزالت بزوال ملكه
~~أم لا كأن حجر عليه بفلس أو تعلق أرش جناية من أعطيه برقبته أو كاتبه أو
~~استولد الأمة وسواء أعاد الملك إليه أم لا لأن ملكه الآن غير مستفاد منه
~~حتى يزيله بالرجوع فيه بخلاف ما لو كانت العطية عصيرا فتخمر ثم تخلل فإن له
~~الرجوع لبقاء السلطنة وبذلك عرفت حكمة التعبير ببقاء السلطنة دون بقاء
~~الملك
# ( لا بنحو رهنه وهبته قبل قبض ) فيهما كتعليق عتقه وتدبيره والوصية به
~~وتزويجه وزراعته وإجارته لبقاء سلطنته PageV01P447 بخلافهما بعد القبض وخرج
~~بالأصل غيره كالأخ والعم فلا رجوع له فيما أعطاه لظاهر الخبر السابق
# ( ويحصل ) الرجوع ( بنحو رجعت فيه أورددته إلى ملكي ) كنقضت الهبة
~~وأبطلتها وفسختها ( لا بنحو بيع وإعتاق ووطء ) كهبة ووقف لكمال ملك الفرع
~~بدليل نفوذ تصرفه فلا يزول ملكه إلا بنحو ما ذكر وتعبيري بنحو إلى آخره في
~~المواضع الثلاثة أعم مما عبر به
# ( والهبة إن أطلقت ) بأن لم تقيد بثواب ولا بعدمه ( فلا ثواب ) فيها (
~~وإن كانت لأعلى ms0517 ) من الواهب لأن اللفظ لا يقتضيه
# ( أوقيدت بثواب مجهول ) كثوب ( فباطلة ) لتعذر تصحيحها بيعا لجهالة العوض
~~وهبة لذكر الثواب بناء على أنها لا تقتضيه
# ( أو ) قيدت ( بمعلوم فبيع ) نظرا إلى المعنى
# ( وظرف الهبة إن لم يتعد رده كقوصرة تمر ) بتشديد الراء وعاؤه الذي يكنز
~~فيه من خوص ( هبة ) أيضا ( وإلا فلا ) يكون هبة عملا بالعادة
# ( و ) إذا لم يكن هبة ( حرم استعماله ) لأنه انتفاع بملك غيره بغير إذنه
~~وهو حينئذ أمانة
# ( إلا في أكلها ) أي الهبة ( منه إن اعتيد ) فيجوز أكلها منه حينئذ ويكون
~~عارية وتعبيري بالهبة أعم من تعبيره بالهدية PageV01P448
#
# | كتاب اللقطة
# هي بضم اللام وفتح القاف وإسكانها لغة الشيء الملقوط وشرعا ما وجد من حق
~~محترم غير محرز لا يعرف الواجد مستحقه
# والأصل فيها قبل الإجماع خبر الصحيحين عن زيد بن خالد الجهني أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم سئل عن لقطة الذهب أو الورق فقال اعرف عفاصها ووكاءها
~~ثم عرفها سنة فإن لم تعرف فاستنفقها ولتكن وديعة عندك فإن جاء صاحبها يوما
~~من الدهر فأدها إليه وإلا فشأنك بها
# وسأله عن ضالة الإبل فقال مالك ولها دعها فإن معها حذاءها وسقاءها ترد
~~الماء وتأكل الشجر حتى يلقاها ربها
# وسأله عن الشاة فقال خذها فإنما هي لك أو لأخيك أو للذئب
# وأركانها لقط وملقوط ولاقط وهي تعلم مما يأتي وفي اللقط معنى الأمانة
~~والولاية من حيث إن الملتقط أمين فيما لقطه والشرع ولاه حفظه كالولي في مال
~~الطفل وفيه معنى الاكتساب من حيث أن له التملك بعد التعريف والغالب منهما
~~الثاني
# ( سن لقط لواثق بأمانته ) لما فيه من البربل يكره تركه
# ( و ) سن ( إشهاد به ) مع تعريف شيء من اللقطة كما في الوديعة فلا يجب إذ
~~لم يؤمر به في خبر زيد ولا خبر أبي بن كعب وحملوا الأمر بالإشهاد في خبر
~~أبي داود من التقط لقطة فليشهد ذا عدل أو ذوي عدل ولا يكتم ولا يغيب على
~~الندب جمعا بين الأخبار وقد يقال الأمر به في هذا ms0518 الخبر زيادة ثقة فيؤخذ به
~~وخرج بالواثق بأمانته غيره فلا يسن له لقط والتصريح بسن الإشهاد من زيادتي
# ( وكره ) اللقط ( لفاسق ) لئلا تدعوه نفسه إلى الخيانة ( فيصح ) اللقط (
~~منه كمرتد ) أي كما يصح من مرتد
# ( وكافر معصوم لا بدار حرب ) لا مسلم بها كاحتطابهم واصطيادهم
# ( وتنزع اللقطة ) منهم وتسلم ( لعدل ) لأنهم ليسوا من أهل الحفظ لعدم
~~أمانتهم
# ( ويضم لهم مشرف في التعريف ) فإن تم التعريف تملكوا وذكر صحة لقط المرتد
~~مع النزع منه ومن الكافر ومع ضم مشرف لهما من زيادتي وتعبيري بالكافر
~~المعصوم أعم من تعبيره بالذمي
# ( و ) يصح ( من صبي ومجنون وينزعها ) أي اللقطة منهما ( وليهما ويعرفها
~~ويتملكها لهما ) إن رآه ( حيث يقترض ) أي يجوز الاقتراض ( لهما ) لأن
~~التملك في معنى الاقتراض فإن لم يرد حفظها أو سلمها للقاضي
# ( فإن قصر في نزعها ) منهما ( فتلفت ) ولو بإتلافهما ( ضمن ) ثم
~~PageV01P449 يعرف التالف فإن لم يقصر فلا ضمان وذكر المجنون من زيادتي
~~وكالصبي والمجنون السفيه إلا أنه يصح تعريفه دونهما ( لا من رقيق ) بقيد
~~زدته بقولي ( بلا إذن ) أي لا يصح اللقطة منه بغير إذن سيده وإن التقطه له
~~لأنه ليس أهلا للملك ولا للولاية ولأنه يعرض سيده للمطالبة ببدل اللقطة
~~لوقوع الملك له فعلم أنه لا يعتد بتعريفه
# ( فلو أخذت منه كان ) الأخذ ( لقطا ) لآخذها سيدا كان أو أجنبيا فهو أعم
~~من تعبيره بأخذ السيد ولو أقرها في يده سيده واستحفظه عليها ليعرفها وهو
~~أمين جاز فإن لم يكن أمينا فهو متعد بالإقرار فكأنه أخذها منه وردها إليه
# ( ويصح ) اللقط ( من مكاتب كتابة صحيحة ) لأنه مستقل بالملك والتصرف
~~بخلاف المكاتب كتابة فاسدة
# ( و ) من ( مبعض ) لأنه كالحر في الملك والتصرف والذمة
# ( ولقطته له ولسيده ) من غير مهايأة فيعرفانها ويتملكانها بحسب الرق
~~والحرية كشخصين التقطا
# ( وفي مهايأة ) أي مناوبة ( لذي نوبة كباقي الأكساب ) كوصية وهبة وركاز
# ( والمؤن ) كأجرة طبيب وحجام وثمن دواء فالاكساب لمن حصلت في نوبته
~~والمؤن على من وجد سببها في نوبته
# ( إلا أرش جناية ) منه فليس على ms0519 من وجدت الجناية في نوبته وحده بل
~~يشتركان فيه لأنه يتعلق بالرقبة وهي مشتركة والجناية عليه كالجناية منه كما
~~بحثه الرزركشي وكلامي كالأصل يشملها
#
# | فصل في بيان حكم لقط الحيوان وغيره
# مع بيان تعريفهما ( الحيوان المملوك الممتنع من صغار السباع ) كذئب ونمر
~~وفهد بقوة أو طيران ( كبعير وظبي وحمام يجوز لقطه ) من مفازة وعمران زمن
~~أمن أو نهب لحفظ أو تملك لئلا يأخذه خائن فيضيع
# ( إلا من مفازة ) وهي المهلكة سميت بذلك على القلب تفاؤلا بالفوز ( آمنة
~~) فلا يجوز لقطه ( لتملك ) لأنه مصون بالامتناع من أكثر السباع مستغن
~~بالرعي إلى أن يجده صاحبه لتطلبه له ولأن طروق الناس فيها لا يعم فمن أخذه
~~للتملك ضمنه ويبرأ من الضمنان بدفعه إلى القاضي لا برده إلى موضعه وخرج
~~بزيادتي آمنة ما لو لقطه من مفازة زمن نهب فيجوز لقطه للتملك كما شمله
~~المستثنى منه لأنه حينئذ يضيع بامتداد اليد الخائنة إليه وتعبيري بما ذكر
~~أولى مما عبر به
# ( وما لا يمتنع منها ) أي من صغار السباع ( كشاة ) وعجل ( يجوز لقطه
~~مطلقا ) أي من مفازة وعمران زمن أمن أو نهب لحفظ أو تملك صيانة له عن
~~الخونة والسباع
# ( فإن PageV01P450 لقطه لتملك ) من مفازة أو عمران ( عرفه ثم تملكه أو
~~باعه ) بإذن الحاكم إن وجده ( وحفظ ثمنه ثم عرفه ثم تملك ثمنه ) وتعبيري
~~بثم في الموضعين الأولين أولى من تعبيره بالواو
# ( أو تملك الملقوط من مفازة حالا وأكله غرم قيمته ) إن ظهر مالكه ولا يجب
~~تعريفه في هذه الخصلة على الظاهر عند الإمام وذكر التملك فيها من زيادتي
~~وخرج بالمفازة العمران فليس له فيه هذه الخصلة لسهولة البيع فيه بخلاف
~~المفازة فقد لا يجد فيها من يشتري ويشق النقل إليه والخصلة الأولى من
~~الثلاث عند استوائها في الأحظية أولى من الثانية والثانية أولى من الثالثة
~~وزاد الماوردي خصلة رابعة وهي أن يتملكه في الحال ليستبقيه حيا لدر أو نسل
~~قال لأنه لما استباح تملكه مع استهلاكه فأولى أن يستبيح تملكه مع استبقائه
~~ولو كان ms0520 الحيون غير مأكول كالجحش ففيه الخصلتان الأوليان ولا يجوز تملكه في
~~الحال وإذا أمسك اللاقط الحيوان وتبرع بالإنفاق عليه فذاك وإن أراد الرجوع
~~فلينفق بإذن الحاكم فإن لم يجده أشهد
# ( وله لقط رقيق ) عبدا كان أو أمة ( غير مميز أو ) مميز ( زمن نهب )
~~بخلاف زمن الأمن لأنه يستدل فيه على سيده فيصل إليه وله هنا الخصلتان
~~الأوليان ومحل ذلك في الأمة إذا لقطها للحفظ أو للتملك ولم تحل له كمجوسية
~~ومحرم بخلاف من تحل له لأن تملك اللقطة كالاقتراض كما مر وينفق على الرقيق
~~مدة الحفظ من كسبه فإن لم يكن له كسب فعلى ما مر آنفا في غير الرقيق وإذا
~~بيع ثم ظهر المالك وقال كنت أعتقته قبل قوله وحكم بفساد البيع وتعبيري
~~بالرقيق أعم من تعبيره بالعبد وإن قيدت الأمة بما مر
# ( و ) له لقط ( غير مال ) ككلب ( لاختصاص أو حفظ ) وقولي أو زمن إلى آخره
~~من زيادتي ( و ) له لقط ( غير حيوان ) كمأكول وثياب ونقود ( فإن تسارع
~~فساده كهريسة ) ورطب لا يتتمر ( فله ) الخصلتان ( الأخيرتان ) وهما أن
~~يبيعه بإذن الحاكم إن وجده ثم يعرفه ليتملك ثمنه أو يتملكه حالا ويأكله
# ( وإن وجده بعمران ) وجب التعريف للمأكول في العمران بعد أكله وفي
~~المفازه قال الإمام الظاهر أنه لا يجب لأنه لا فائدة فيه وصححه في الشرح
~~الصغير قال الأذرعي لكن الذي يفهمه إطلاق الجمهور أنه يجب أيضا قال ولعل
~~مراد الإمام أنها لا تعرف بالصحراء لا مطلقا
# ( وإن بقي ) ما يتسارع فساده ( بعلاج كرطب يتتمر وبيعه أغبط باعه ) بإذن
~~الحاكم إن وجده ( وإلا ) أي وإن لم يكن بيعه أغبط بأن كان تجفيفه أغبط أو
~~استوى الأمران
# ( باع بعضه لعلاج باقيه إن لم يتبرع به ) أي بعلاجه أي لم يتبرع به
~~الواجد أو غيره وخالف الحيوان حيث يباع كله لتكرر نفقته فيستوعبه والمراد
~~بالعمران الشارع والمساجد ونحوها لأنها مع الموات محال اللقطة وقولي إن لم
~~يتبرع PageV01P451 به من زيادتي في استواء الأمرين وإطلاقي للتبرع أولى من
~~تقييده له بالواجد ms0521
# ( ومن أخذ لقطة لا لخيانة ) بأن لقطها لحفظ أو تملك أو اختصاص أو لم يقصد
~~خيانة ولا غيرها أو قصد أحدهما ونسيه والثلاثة الأخيرة من زيادتي
# ( فأمين ما لم يتملك ) أو يختص بعد التعريف لإذن الشارع له في ذلك
# ( وإن قصدها ) أي الخيانة بعد أخذها فإنه أمين كالمودع وهذه من زيادتي في
~~لقطها لغير حفظ
# ( ويجب تعريفها وإن لقطها لحفظ ) لئلا يكون كتمها مفوتا للحق على صاحبه
~~وما ذكرته من وجوب تعريف ما لقط للحفظ هو ما اختاره في الروضة وصححه في شرح
~~مسلم واقتصر في الأصل على نقل عدم وجوبه عن الأكثر قالوا لأن التعريف إنما
~~يجب لتحقق شرط التملك فإن بدا له أن يتملكها أو يختص بها أو لقطها للتملك
~~أو للاختصاص وجب تعريفها جزما ويمتنع التعريف على من غلب على ظنه أن سلطانا
~~يأخذها بل تكون أمانة بيده أبدا كما في نكت النووي وغيرها وفيها أنه يمتنع
~~الإشهاد عليها أيضا حينئذ
# ( أو ) أخذها ( لها ) أي للخيانة ( فضامن ) كما في الوديعة ( وليس له )
~~بعد ذلك ( تعريفها لتملك ) أو اختصاص لخيانته
# ( ولو دفع لقطة لقاض لزمه قبولها ) وإن لقطها لتملك حفظا لها على مالكها
~~بخلاف الوديعة لا يلزمه قبولها لقدرته على ردها على مالكها وقد التزم الحفظ
~~له وهذا من زيادتي في لقطها لغير حفظ
# ( ويعرف ) بفتح الياء اللاقط وجوبا على ما قاله ابن الرفعة وندبا على ما
~~قاله الأذرعي وغيره
# ( جنسها ) أذهب هي أم فضة أم ثياب ( وصفتها ) أهروية أم مروية ( وقدرها )
~~بوزن أو عد أو كيل أو ذرع
# ( وعفاصها ) أي وعاءها من جلد أو خرقة أو غيرهما
# ( ووكاءها ) أي خيطها المشدودة به وذلك لخبر زيد السابق وقيس بما فيه
~~غيره وليعرف صدق واصفها
# ( ثم يعرفها ) بالتشديد ( في نحو سوق ) كأبواب المساجد عند خروج الناس من
~~الجماعات في بلد اللقط أو قريته فإن كان بصحراء ففي مقصده ولا يكلف العدول
~~إلى أقرب البلاد إلى موضعه من الصحراء وإن جازت به قافلة تتبعها وعرف ولا
~~يعرف في المساجد قال ms0522 الشاشي إلا في المسجد الحرام
# ( سنة ولو متفرقة على العادة ) إن كانت غير حقيرة ولو من الاختصاصات لخبر
~~زيد السابق وقيس بما فيه غيره فيعرفها
# ( أو لا كل يوم ) مرتين ( طرفيه ) أسبوعا ( ثم ) كل يوم مرة ( طرفه )
~~أسبوعا أو أسبوعين
# ( ثم كل أسبوع ) مرة أو مرتين
# ( ثم كل شهر ) كذلك بحيث لا ينسى أنه تكرار لما مضى وشرط الإمام في
~~الاكتفاء بالسنة المتفرقة أن يبين في التعريف زمن وجدان اللقطة
# ( ويذكر ) ندبا اللاقط ولو بنائبه ( بعض أوصافها ) في التعريف فلا
~~يستوعبها لئلا يعتمدها PageV01P452 الكاذب فإن استوعبها ضمن لأنه قد يرفعه
~~إلى من يلزم الدفع بالصفات
# ( ويعرف حقير ) بقيد زدته بقولي ( لا يعرض عنه غالبا ) متمولا كان أو
~~مختصا ولا يتقدر بشيء بل هو ما يغلب على الظن أن فاقده لا يكثر أسفه عليه
~~ولا يطول طلبه له غالبا ( إلى أن يظن إعراض فاقده عنه غالبا ) هو أولى مما
~~عبر به ويختلف ذلك باختلاف المال أما ما يعرض عنه غالبا كبرة وزبيبة وزيل
~~يسير فلا يعرف بل يستبد به واجده
# ( وعليه مؤنة تعريف إن قصد تملكا ) ولو بعد لقطه للحفظ أو مطلقا فهو أعم
~~من قوله إن أخذ لتملك
# ( وإن لم يتملك ) لوجوب التعريف عليه وهذا في مطلق التصرف فغيره إن رأى
~~وليه تملك اللقطة له لم يصرف مؤنة تعريفها من ماله بل يرفع الأمر للحاكم
~~ليبيع جزءا منها وكالتملك الاختصاص كقصده لقطه للخيانة
# ( وإلا ) أي وإن لم يقصد التملك كأن لقط لحفظ وعليه اقتصر الأصل أو أطلق
~~ولم يقصد تملكا أو اختصاصا
# ( ف ) مؤنة التعريف ( على بيت مال أو ) على ( مالك ) بأن يرتبها الحاكم
~~في بيت المال أو يقترضها على المالك من اللاقط أو غيره أو يأمره بصرفها
~~ليرجع على المالك أو يبيع بعضها إن رآه كما في هرب الجمال والأخيران من
~~زيادتي وإنما لم تلزم اللاقط لأن الحفظ فيه للمالك فقط
# ( وإذا عرفها ) ولو لغير تملك ( لم يملكها إلا بلفظ ) أو ما في معناه (
~~كتملكت ) لأنه تملك مال ببدل ms0523 فافتقر إلى ذلك كالتملك بشراء وبحث ابن الرفعة
~~في لقطة لا تملك كخمر وكلب أنه لا بد فيها مما يدل على نقل الاختصاص
~~وإطلاقي تعريفها يشمل ما يعرف سنة وما يعرف دونها بخلاف تقييد الأصل له
~~بالسنة
# ( فإن تملك ) ها ( فظهر المالك ولم يرض ببدلها ) ولا تعلق بها حق لازم
~~يمنع بيعها ( لزمه ردها ) له للخبر السابق
# ( بزيادتها المتصلة ) وكذا المنفصلة إن حدثت قبل التملك تبعا للقطة وهذه
~~من زيادتي
# ( وبأرش نقص ) لعيب حدث بعد التملك كما يضمنها كلها بتلفها وللمالك
~~الرجوع إلى بدلها سليمة ولو أراد اللاقط الرد بالأرش وأراد المالك الرجوع
~~إلى البدل أجيب اللاقط
# ( فإن تلفت ) حسا أو شرعا بعد التملك ( غرم مثلها ) إن كانت مثلية ( أو
~~قيمتها ) إن كانت متقومة ( وقت تملك ) لأنه وقت دخولها في ضمانه
# ( ولا تدفع ) اللقطة ( لمدع ) لها ( بلا وصف ولا حجة ) إلا أن يعلم
~~اللاقط أنها له فيلزمه دفعها له
# ( وإن وصفها ) له ( وظن صدقه جاز ) دفعها له عملا بظنه بل يسن نعم إن
~~تعدد الواصف لم تدفع لأحد إلا بحجة
# ( فإن دفع ) ها له بالوصف ( فثبتت لآخر ) بحجة ( حولت له ) عملا بالحجة
# ( فإن تلفت ) عند الواصف ( فله ) أي للمالك ( تضمين كل ) من اللاقط
~~والمدفوع له
# ( والقرار على المدفوع له ) لحصول التلف عنده فيرجع اللاقط بما غرمه عليه
~~إن لم يقر له PageV01P453 بالملك فإن أقر لم يرجع مؤاخذة له بإقراره أما
~~إذا لم يظن صدقه فلا يجوز الدفع له ومحل تضمين اللاقط إذا دفع بنفسه لا إن
~~ألزمه به الحاكم
# ( ولا يحل لقط حرم مكة إلا لحفظ ) فلا يحل إن لقط لتملك أو أطلق والثانية
~~من زيادتي
# ( ويجب تعريف ) لما لقطه فيه للحفظ لخبر إن هذا البلد حرمه الله لا يلتقط
~~لقطته إلا من عرفها وفي رواية للبخاري لا تحل لقطته إلا لمنشد أي لمعرف
~~والمعنى على الدوام وإلا فسائر البلاد كذلك فلا تظهر فائدة التخصيص وتلزم
~~اللاقط الإقامة للتعريف أو دفعها إلى الحاكم والسر في ذلك أن الله تعالى
~~جعل ms0524 الحرم مثابة للناس يعودون إليه فربما يعود مالكها أو نائبه وخرج
~~بزيادتي مكة حرم المدينة فهو كسائر البلاد في حكم اللقطة PageV01P454
#
# | كتاب اللقيط
# ويمسى ملقوطا ومنبوذا ودعيا
# والأصل فيه مع ما يأتي قوله تعالى @QB@ وافعلوا الخير @QE@ 1 وقوله @QB@
~~وتعاونوا على البر والتقوى @QE@ وأركان اللقط الشرعي لقط ولقيط ولا قط
~~وكلها تعلم مما يأتي
# ( لقطه ) أي اللقيط ( فرض كفاية ) لقوله تعالى @QB@ ومن أحياها فكأنما
~~أحيا الناس جميعا @QE@ 3 ولأنه آدمي محترم فوجب حفظه كالمضطر إلى طعام غيره
~~وفارق اللقطة حيث لا يجب لقطها بأن المغلب فيها الاكتساب والنفس تميل إليه
~~فاستغنى بذلك عن الوجوب كالنكاح والوطء فيه
# ( ويجب إشهاد عليه ) أي على اللقط وإن كان اللاقط ظاهر العدالة خوفا من
~~أن يسترقه وفارق الإشهاد عليه الإشهاد على لقط اللقطة بأن الغرض منها المال
~~والإشهاد في التصرف المالي مستحب ومن اللقيط حفظ حريته ونسبه فوجب الإشهاد
~~كما في النكاح وبأن اللقطة يشيع أمرها بالتعريف ولا تعريف في اللقيط
# ( وعلى ما مع اللقيط ) تبعا له ولئلا يتملكه فلو ترك الإشهاد لم تثبت له
~~ولاية الحضانة وجاز نزعه منه قاله في الوسيط وإنما يجب الإشهاد فيما ذكر
~~على لاقط بنفسه أما من سلمه له الحاكم فالإشهاد مستحب قاله الماوردي وغيره
# ( واللقيط صغير أو مجنون منبوذ لا كافل له ) معلوم ولو مميزا لحاجته إلى
~~التعهد وقولي وعلى ما إلى آخره من زيادتي ( واللاقط حر رشيد عدل ) ولو
~~مستورا ( فلو لقطه غيره ) ممن به رق ولو مكاتبا أو كفر أو صبا أو جنون أو
~~فسق أو سفه ( لم يصح ) فينزع اللقيط منه لأن حق الحضانة ولاية وليس من
~~أهلها
# ( لكن لكافر لقط كافر ) لما بينهما من الموالاة
# ( فإن أذن لرقيقه غير المكاتب ) في لقطه ( أو أقره ) عليه ( فهو اللاقط )
~~ورقيقه نائب عنه في الأخذ والتربية إذ يده كيده بخلاف المكاتب لاستقلاله
~~فلا يكون السيد هو اللاقط بل ولا هو أيضا كما علم مما مر فإن قال له السيد
~~التقط لي فالسيد هو اللاقط والمبعض كالرقيق إلا ms0525 إذا لقط في نوبته فلا يصح
~~كما قاله الروياني والتقييد بغير المكاتب من زيادتي ( ولو ازدحم أهلان )
~~للقط على لقيط ( قبل أخذه ) بأن قال كل منهما أنا آخذه ( عين الحاكم من
~~يراه ) ولومن غيرهما إذ لا حق لواحد PageV01P455 منهما قبل أخذه ( أو بعده
~~) أي بعد أخذه ( قدم سابق ) لسبقه باللقط لا يثبت السبق بالوقوف على رأسه
~~بغير أخذه
# ( وإن لقطاه معا فغني ) يقدم ( على فقير ) لأنه قد يواسيه بماله
# ( وعدل ) باطنا ( على مستور ) احتياطا للقيط
# ( ثم ) إن استويا في الصفات وتشاحا ( أقرع ) بينهما إذ لا مرجح لأحدهما
~~على الآخر ولو ترك أحدهما حقه قبل القرعة انفرد به الآخر وليس لمن خرجت
~~القرعة له ترك حقه للآخر كما ليس للمنفرد نقل حقه إلى غيره ولا يقدم مسلم
~~على كافر في كافر ولا رجل على امرأة
# ( وله ) أي للاقط ( نقله من بادية لقرية و ) نقله ( منهما ) أي من بادية
~~وقرية أي من كل منهما ( لبلد ) لأنه أرفق به ( لا عكسه ) أي لانقله من قرية
~~لبادية أو من بلد لقرية أو بادية لخشونة عيشهما وفوات العلم بالدين والصنعة
~~فيهما نعم له نقله من بلد أو من قرية لبادية قريبة يسهل المراد منها على
~~النص وقول الجمهور
# ( و ) له نقله ( من كل ) من بادية وقرية وبلد ( لمثله ) لانتفاء ذلك لا
~~لما دونه وذكر حكم القرية جوازا ومنعا مع جواز نقل البلدي له من بادية
~~لمثلها من زيادتي ومحل جواز نقله إذا أمن الطريق والمقصد وتواصلت الأخبار
~~واختبرت أمانة اللاقط
# ( ومؤنته ) هو أعم من قوله ونفقته ( في ماله العام كوقف على اللقطاء ) أو
~~الوصية لهم ( أو الخاص ) وهو ما اختص به
# ( كثياب عليه ) ملفوفة عليه أو ملبوسة له أو مغطى بها
# ( أو تحته ) مفروشة ( ودنانير كذلك ) أي عليه أو تحته ولو منثورة
# ( ودار هو فيها وحده ) وحصته منها إن كان معه فيها غيره لأن له يدا
~~واختصاصا كالبالغ والأصل الحرية ما لم يعرف غيرها وقولي وحده من زيادتي (
~~لا مال مدفون ) ولو تحته أو كان ms0526 فيه أو مع اللقيط رقعة مكتوب فيها أنه له
~~كالمكلف نعم إن حكم بأن المكان له فهو له مع المكان
# ( و ) لا مال ( موضوع بقربه ) كالبعيد عنه بخلاف الموضوع بقرب المكلف لأن
~~له رعاية
# ( ثم ) إن لم يعرف له مال عام ولا خاص ولو محكوما بكفره بأن وجد ببلد كفر
~~ليس بها مسلم فمؤنته ( في بيت مال ) من سهم المصالح
# ( ثم ) إن لم يكن فيه مال أو كان ثم ما هو أهم ( يقترض عليه حاكم ) وهذا
~~من زيادتي
# ( ثم ) إن عسر الاقتراض وجبت ( على موسرينا ) أي المسلمين ( قرضا )
~~بالقاف عليه إن كان حرا والإ فعلى سيده والمعنى على جهة القرض فالنصب بنزع
~~الخافض والتقييد باليسار من زيادتي
# ( وللاقطه استقلال بحفظ ماله ) كحفظه ( وإنما يمونه منه بإذن حاكم ) لأن
~~ولاية المال لا تثبت لغير أب وجد من الأقارب فالأجنبي أولى
# ( ثم ) إن لم يجده مانه ( بإشهاد ) وهذا من زيادتي فإن مانه بدون ذلك ضمن
~~PageV01P456
#
# | فصل في الحكم بإسلام اللقيط
# وغيره بتبعية أو بكفرهما كذلك ( اللقيط مسلم ) تبعا للدار وما ألحق بها
# ( وإن استلحقه كافر ) هو أولى من قوله ذمي ( بلا بينة ) بنسبه هذا
# ( إن وجد بمحل ) ولو بدار كفر ( به مسلم ) يمكن كونه منه ولو أسيرا
~~منتشرا أو تاجرا أو مجتازا تغليبا للإسلام ولأنه قد حكم بإسلامه فلا يغير
~~بمجرد دعوى الاستلحاق
# ( و ) لكن ( لا يكفي اجتيازه بدار كفر ) بخلافه بدارنا لحرمتها ولو نفاه
~~المسلم قبل في نفي نسبه لا نفي إسلامه أما إذا استلحقه الكافر ببينة أو
~~وجدا للقيط بمحل منسوب للكفار ليس به مسلم فهو كافر
# ( ويحكم بإسلام غير لقيط صبي أو مجنون تبعا لأحد أصوله ) بأن يكون أحد
~~أصوله ولو من قبل الأم مسلما وقت العلوق به أو بعده قبل بلوغ أو إفاقة وإن
~~كان ميتا والأقرب منه حيا كافرا تغليبا للإسلام
# ( و ) تبعا ( لسابيه المسلم ) ولو غير مكلف ( إن لم يكن معه ) في السبي (
~~أحدهم ) أي أحد أصوله لأنه صار تحت ولايته فإن كان معه فيه أحدهم ms0527 لم يتبع
~~السابي لأن تبعية أحدهم أقوى ومعنى كون أحدهم معه كما في الروضة أن يكونا
~~في جيش واحد وغنيمة واحدة لا أنهما في ملك رجل وخرج بالمسلم الكافر فلا
~~يحكم بإسلام مسبيه وإن كان بدارنا لأن الدار لا تؤثر فيه ولا في أولاده
~~فكيف تؤثر في مسبيه نعم هو على دين سابيه كما قاله الماوردي وغيره
# ولو سباه مسلم وكافر فهو مسلم وخرج بالتبعية إسلامه استقلالا فلا يصح
~~كسائر عقوده وفارق صحة عباداته بأنها يتنفل بها فتقع منه نفلا بخلاف
~~الإسلام وإنما صح إسلام علي رضي الله عنه في صغره لأن الأحكام كما قال
~~البيهقي إنما تعلقت بالبلوغ بعد الهجرة في عام الخندق أما قبلها فهي منوطة
~~بالتمييز وكان على مميزا حين أسلم
# ( فإن كفر بعد كماله ) بالبلوغ أو الإفاقة ( فيهما ) أي في هاتين
~~التبعيتين ( فمرتد ) لسبق الحكم بإسلامه وخرج بفيهما ما لو كمل في تبعية
~~الدار وكفر فإنه كافر أصلي لا مرتد لبنائه على ظاهرها فإذا أعرب عن نفسه
~~بالكفر تبينا خلاف ما ظنناه وهذا معنى قولهم تبعية الدار ضعيفة نعم إن تمحض
~~المسلمون بالدار لم يقر على كفره قطعا قاله الماوردي وأقره ابن الرفعة وذكر
~~حكم المجنون مطلقا مع ذكر حكم الصبي فيما لو كفر بعد بلوغه بالنسبة لتبعية
~~السابي من زيادتي وتعبيري بأحد أصوله أولى من تعبيره بأحد أبويه
~~PageV01P457
#
# | فصل في بيان حرية اللقيط
# ورقه واستلحاقه ( اللقيط حر ) وإن ادعى رقه لاقط أو غيره لأن غالب الناس
~~أحرار
# ( إلا أن تقام برقه بينة متعرضة لسبب الملك ) كإرث وشراء فلا يكفي مطلق
~~الملك لأنا لا نأمن أن يعتمد الشاهد ظاهر اليد وفارق غيره كثوب ودار بأن
~~أمر الرق خطر فاحتيط فيه وبأن المال مملوك فلا تغير دعواه وصفه بخلاف
~~اللقيط لأنه حر ظاهرا
# ( أو يقربه ) بعد كماله ( ولم يكذبه المقر له ) هو أولى من قوله فصدقه
# ( ولم يسبق إقراره ) بعد كماله ( بحرية ) فيحكم برقه في الصورتين وإن سبق
~~منه تصرف يقتضيها كبيع ونكاح نعم إن وجد بدار ms0528 حرب لا مسلم فيها ولا ذمي
~~فرقيق كسائر صبيانهم ونسائهم قاله البلقيني وكلامهم يقتضيه أما إذا أقربه
~~لمكذبه أو سبق أقراره بالحرية فلا يقبل إقراره بالرق وإن عاد المكذب وصدقه
~~لأنه لما كذبه حكم بحريته بالأصل فلا يعود رقيقا
# ( ولا يقبل إقراره به ) أي بالرق ( في تصرف ماض مضر بغيره ) بخلافه في
~~مستقبل وإن أضر بغيره وماض لا يضر بغيره
# ( فلو لزمه دين فأقر برق وبيده مال قضى منه ) ولا يجعل للمقر له بالرق
~~إلا ما فضل عن الدين فإن بقي من الدين شيء اتبع به بعد عتقه أما التصرف
~~الماضي المضر به فيقبل إقراره بالنسبة إليه ولو كان اللقيط امرأة متزوجة
~~ولو ممن لا يحل له نكاح الأمة وأقرت بالرق لم ينفسخ نكاحها وتسلم لزوجها
~~ليلا ونهارا ويسافر بها زوجها بغير إذن سيدها وولدها قبل إقرارها حر وبعده
~~رقيق وتعتد بثلاثة أقراء للطلاق وشهرين وخمسة أيام للموت وحذفت من الأصل
~~هنا حكم ما لو ادعى رق صغير بيده جهل لقطه لذكره له في الدعوى والبينات
~~وسيأتي بيناه ثم مع زيادة
# ( ولو استلحق نحو صغير ) هو أعم من قوله ولو استلحق اللقيط ( رجل ) ولو
~~كافرا أو عبدا أو غير لاقط
# ( لحقه ) بشروطه السابقة في الإقرار لأنه أقر له بحق فأشبه ما لو أقر له
~~بمال له ولإمكان حصوله منه بنكاح أو وطء شبهة لكن لا يسلم للعبد باشتغاله
~~بخدمة سيده ولا نفقة عليه إذ لا مال له أما المرأة إذا استلحقته فلا يلحقها
~~خلية كانت أو لا إذ يمكنها إقامة البينة على ولادتها بالمشاهدة بخلاف الرجل
# ( أو ) استلحقه ( اثنان قدم ببينة ) لا بإسلام وحرية فلا يقدم أحد بشيء
~~منهما لأن كل من اتصف بشيء منهما أو من ضدهما أهل لو انفرد فلا بد من مرجح
# ( ف ) إن لم تكن بينة أو تعارضت بينتان قدم ( بسبق استلحاق ) من أحدهما (
~~مع يد ) له ( من غير لقط ) لثبوت النسب منه معتضدا باليد فاليد عاضدة لا
~~مرجحة لأنها لا تثبت النسب PageV01P458 بخلاف الملك أما ms0529 يد اللقط فلا عبرة
~~بها حتى لو استلحق اللاقط اللقيط ثم ادعاه آخر عرض على القائف كما يعلم مما
~~يأتي ولو أقام اثنان بينتين مؤرختين بتاريخين فلا ترجيح وقولي بسبق إلى
~~آخره من زيادتي
# ( ف ) إن لم يكن سبق بقيده السابق قدم ( بقائف ) وجد وسيأتي بيانه آخر
~~كتاب الدعوى
# ( فإن عدم ) أي القائف أي لم يوجد بدون مسافة قصر ( أو ) وجد ولكن ( تحير
~~أو نفاه عنهما أو ألحقه بهما انتسب بعد كماله لمن يميل طبعه إليه ) منهما
~~أو من ثالث بحكم الجبلة لا بمجرد التشهي فإن امتنع من الانتساب عنادا حبس
~~وعليهما المؤنة مدة الانتظار فإذا انتسب إلى حدهما رجع الآخر عليه بما مان
~~إن مان بإذن الحاكم وإن انتسب إلى ثالث وصدقه لحقه ولو لم يمل طبعه إلى أحد
~~وقف الأمر إلى انتسابه ثم بعد انتسابه متى ألحقه القائف بغيره بطل الانتساب
~~لأن إلحاقه حجة أو حكم وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به PageV01P459
#
# | كتاب الجعالة
# بتثليث الجيم واقتصر جماعة على كسرها وآخرون على كسرها وفتحها وهي كالجعل
~~والجعيلة لغة اسم لما يجعل للإنسان على فعل شيء وشرعا التزام عوض معلوم على
~~عمل معين
# والأصل فيها قبل الإجماع خبر الذي رقاه الصحابي بالفاتحة على قطيع من
~~الغنم كما في الصحيحين عن أبي سعيد الخدري وهو الراقي كما رواه الحاكم وقال
~~صحيح على شرط مسلم والقطيع ثلاثون رأسا من الغنم وأيضا الحاجة قد تدعو
~~إليها فجازت كالمضاربة والإجارة
# ( أركانها ) أربعة ( عمل وجعل وصيغة وعاقد وشرط فيه اختيار وإطلاق تصرف
~~ملتزم ) ولو غير المالك فلا يصح التزام مكره وصبي ومجنون ومحجور سفه
# ( وعلم عامل ) ولو مبهما ( بالإلتزام ) فلو قال إن رده زيد فله كذا فرده
~~غير عالم بذلك أو من رد آبقي فله كذا فرده من لم يعلم ذلك لم يستحق شيئا
# ( وأهلية عمل عامل معين ) فيصح ممن هو أهل لذلك ولو عبدا وصبيا ومجنونا
~~ومحجور سفه ولو بلا إذن بخلاف صغير لا يقدر على العمل لأن منفعته معدومة
~~كاستئجار أعمى ms0530 للحفظ
# ( و ) شرط ( في العمل كلفة وعدم تعيينه ) فلا جعل فيما لا كلفة فيه كأن
~~قال من دلني على مالي فله كذا فدله والمال بيد غيره ولا كلفة ولا فيما تعين
~~عليه كأن قال من رد مالي فله كذا فرده من هو بيده وتعين عليه الرد لنحو غصب
~~وإن كان فيه كلفة لأن ما لا كلفة فيه وما تعين عليه شرعا لا يقابلان بعوض
~~وما لا يتعين شامل للواجب على الكفاية كمن حبس ظلما فبذل مالا لمن يتكلم في
~~خلاصه بجاهه أو غيره فإنه جائز كما نقله النووي في فتاويه
# ( و ) عدم ( تأقيته ) لأن تأقيته قد يفوت الغرض فيفسده وسواء كان العمل
~~الذي يصح العقد عليه معلوما أم مجهولا عسر علمه للحاجة كما في عمل القراض
~~بل أولى فإن لم يعسر علمه اعتبر ضبطه إذ لا حاجة إلى احتمال الجهل ففي بناء
~~حائط يذكر موضعه وطوله وعرضه وارتفاعه وما يبني به وفي الخياطة يعتبر وصفها
~~ووصف الثوب وأكثر ما ذكر من زيادتي
# ( و ) شرط ( في الجعل ما ) مر ( في الثمن ) هو أولى مما ذكره فما لا يصح
~~ثمنا لجهل أو PageV01P460 نجاسة أو غيرهما يفسد العقد كالبيع ولأنه مع
~~الجهل لا حاجة إلى احتماله كالإجارة بخلافه في العمل والعامل ولأنه لا يكاد
~~أحد يرغب في العمل مع جهله بالجعل فلا يحصل مقصود العقد ويستثنى من ذلك
~~مسألة العلج وستأتي في الجهاد وما لو وصف الجعل بما يفيد العلم وإن لم يصح
~~كونه ثمنا لأن البيع لازم فاحتيط له بخلاف الجعالة
# ( وللعامل في ) جعل ( فاسد يقصد أجرة ) كالإجارة الفاسدة بخلاف ما لا
~~يقصد كالدم وتعبيري بما ذكر أعم وأولى مما عبر به
# ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ ) أو ما في معناه مما مر في الضمان
# ( من طرف الملتزم يدل على إذنه في العمل بجعل ) لأنها معاوضة فافتقرت إلى
~~صيغة تدل على المطلوب كالإجارة بخلاف طرف العامل لا يشترط له صيغة
# ( فلو عمل ) أحد ( بقول أجنبي قال زيد من رد عبدي فله كذا ms0531 وكان كاذبا فلا
~~شيء له ) لعدم الالتزام فإن كان صادقا فله على زيد ما التزمه إن كان المخبر
~~ثقة وإلا فهو كما لو رد عبد زيد غير عالم بإذنه والتزامه وفي ذلك إشكال
~~ذكرته مع جوابه في شرح الروض
# ( ولمن رده من أقرب ) من المكان المعين ( قسطه ) من الجعل فإن رده من
~~أبعد منه فلا زيادة له لعدم التزامها أو من مثله من جهة أخرى فله كل الجعل
~~كما صححه الخوارزمي لحصول الغرض ويؤيده جواز ذلك في إجارة ولم يطلع السبكي
~~على ذلك فبحث أن الأولى عدم استحقاقه وكذا الأذرعي لكنه رجع عنه ومال إلى
~~استحقاقه
# ( ولو رده اثنان ) مثلا معينين كانا أولا ( فلهما الجعل ) بالسوية ( إلا
~~إن عين أحدهما ) فقط ( فله كله ) أي الجعل ( إن قصد الآخر اعانته ) فقط (
~~وإلا ) بأن قصد الآخر العمل لنفسه أو للملتزم أو لهما أو لنفسه والعامل أو
~~للعامل والملتزم أو للجميع أو لم يقصد شيئا فقولي وإلا أعم من قوله وإن قصد
~~العمل للمالك
# ( ف ) للمعين ( قسطه ) وهو في المثال نصف الجعل في الصور الثلاث الأول
~~والأخيرة وثلاثة أرباعه في الرابعة والخامسة وثلثاه في السادسة
# ( ولا شيء للآخر ) حينئذ لعدم الالتزام له
# ( وقبل فراغ ) من العمل الصادق ذلك بما قبل الشروع فيه
# ( للملتزم تغيير ) بزيادة أو نقص في الجعل أو العمل كما في البيع في زمن
~~الخيار وتعبيري هنا وفيما يأتي بالملتزم أعم من تعبيره بالمالك وحكم
~~التغيير في العمل من زيادتي ( فإن كان ) التغيير ( بعد شروع ) في العمل (
~~أو ) قبله و ( عمل ) العامل ( جاهلا ) بذلك ( فله أجرة ) أي أجرة مثله لأن
~~النداء الثاني فسخ للأول والفسخ من الملتزم في أثناء العمل يقتضي الرجوع
~~إلى أجرة المثل وألحق به فسخه بالتغيير قبل العمل المذكور فإن عمل في هذه
~~عالما بذلك فله المسمى الثاني ويستثنى من الأول ما لو علم المسمى الثاني
~~فقط فله منه قسط ما عمله بعد علمه فيما يظهر وإن أفهم كلام بعضهم أن له
~~بذلك كل المسمى الثاني وقولي أو ms0532 عمل PageV01P461 جاهلا من زيادتي
# ( ولكل ) منهما ( فسخ ) للجعالة لأنها عقد جائز من الطرفين كالقراض
~~والشركة
# ( وللعامل أجرة ) أي أجرة مثله ( إن فسخ الملتزم ) ولو بإعتاق الرقيق (
~~بعد شروع ) في العمل كما في القراض واستشكل لزوم أجرة المثل بما لو مات
~~الملتزم في أثناء المدة حيث تنفسخ ويجب القسط من المسمى وأي فرق بين الفسخ
~~والانفساخ ويجاب بأن الملتزم ثم لم يتسبب في إسقاط المسمى والعامل ثم تمم
~~العمل بعد الانفساخ ولم يمنعه الملتزم منه بخلافه هنا
# ( وإلا ) بأن فسخ أحدهما قبل الشروع أو العامل بعده
# ( فلا شيء ) له وإن وقع العمل مسلما كأن شرط له جعلا في مقابلة بناء حائط
~~فبنى بعضه بحضرته لأنه لم يعمل شيئا في الأولى وفسخ ولم يحصل غرض الملتزم
~~في الثانية نعم إن فسخ فيها لزيادة الملتزم في العمل فله الأجرة
# ( كما لو تلف مردوده ) هو أعم من قوله مات الآبق
# ( أو هرب قبل وصوله ) لمالكه فإنه لا شيء له لأنه لم يرده وكذا تلف سائر
~~محال الأعمال نعم إن وقع العمل مسلما وظهر أثره على المحل استحق الأجرة كما
~~أوضحته في شرح البهجة وغيره
# ( ولا يحبسه لاستيفاء ) للجعل لأنه إنما يستحقه بالتسليم ولا للمؤنة أيضا
~~كما شمله كلامي بخلاف قول الأصل لقبض الجعل
# ( وحلف ملتزم أنكر شرط جعل أوردا ) فيصدق لأن الأصل عدمه فإن اختلفا بعد
~~استحقاق في قدر جعل أو قدر مردود تحالفا وللعامل أجرة المثل كما علم من باب
~~الاختلاف في كيفية العقد وكتاب القراض والله سبحانه وتعالى أعلم | 2
~~PageV01P462
#
# | كتاب الفرائض
# أي مسائل قسمة المواريث جمع فريضة بمعنى مفروضة أي مقدرة لما فيها من
~~السهام المقدرة فغلبت على غيرها
# والفرض لغة التقدير
# وشرعا هنا نصيب مقدر شرعا للوارث
# والأصل فيه قبل الإجماع آيات المواريث والأخبار كخبر الصحيحين ألحقوا
~~الفرائض بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر وعلم الفرائض يحتاج كما نقله القاضي
~~عن الأصحاب إلى ثلاثة علوم علم الفتوى وعلم النسب وعلم الحساب ( يبدأ من
~~تركة ميت ) وجوبا ( بما ) أي بحق ( تعلق ms0533 بعين ) منها لا بحجر والعين التي
~~تعلق بها حق ( كزكاة ) أي كمال وجبت فيه لأنه كالمرهون بها ( وجان ) لتعلق
~~أرش الجناية برقبته
# ( ومرهون ) لتعلق دين المرتهن به ( وما ) أي ومبيع ( مات مشتريه مفلسا )
~~بثمنه ولم يتعلق به حق لازم ككتابة لتعلق حق فسخ البائع به سواء أحجر عليه
~~قبل موته أم لا أما تعلق حق الغرماء بالأموال بالحجر فلا يبدأ فيه بحقهم بل
~~بمؤن التجهيز كما نقله في الروضة عن الأصحاب في الفلس ( فبمؤن تجهيز ممونه
~~) من نفسه وغيره فهو أعم من قوله بمؤنة تجهيزه ( بمعروف ) بحسب يساره
~~وإعساره ولا عبرة بما كان عليه في حياته من إسرافه وتقتيره وهذا من زيادتي
~~( فب ) قضاء ( دينه ) المطلق الذي لزمه لوجوبه عليه ( ف ) بتنفيذ ( وصيته )
~~وما ألحق بها كعتق علق بالموت وتبرع نجز في مرض الموت ( من ثلث باق ) وقدمت
~~على الإرث لقوله تعالى @QB@ من بعد وصية يوصي بها أو دين @QE@ وتقديما
~~لمصلحة الميت كما في الحياة ومن للابتداء فتدخل الوصايا بالثلث وببعضه (
~~والباقي ) من تركته من حيث التسلط عليه بالتصرف ( لورثته ) على ما يأتي
~~بيانه
# وللإرث أربعة أسباب لأنه إما ( بقرابة ) خاصة ( أو نكاح أو ولاء أو إسلام
~~) أي جهته فتصرف التركة أو PageV02P003 باقيها كما سيأتي لبيت المال إرثا
~~للمسلمين عصوبة لخبر أبي داود وغيره أنا وارث من لا وارث له أعقل عنه وأرثه
~~وهو صلى الله عليه وسلم لا يرث شيئا لنفسه بل يصرفه للمسلمين ولأنهم يعقلون
~~عن الميت كالعصبة من القرابة ويجوز تخصيص طائفة منهم بذلك وصرفه لمن ولد أو
~~أسلم أو عتق بعد موته أو لمن أوصى له لا لقاتله وقد أوضحت ذلك في شرح الروض
~~وللإرث أيضا شروط ذكرها ابن الهائم في فصوله وبينتها في شرحيها وله موانع
~~تأتي ( والمجمع على إرثه من الذكور ) بالاختصار ( عشرة ) وبالبسط خمسة عشر
~~( ابن وابنه وإن نزل وأب وأبوه وإن علا وأخ مطلقا ) أي لأبوين أو لأب أو
~~لأم ( وعم وابنه وابن أخ لغير أم ) أي لأبوين أو لأب في الثلاثة ms0534 وإن بعدوا
~~( وزوج وذو ولاء
# و ) المجمع على إرثه ( من الإناث ) بالاختصار ( سبع ) وبالبسط عشر ( بنت
~~وبنت ابن وإن نزل ) أي الابن ( وأم وجدة ) أم أب وأم أم وإن علتا ( وأخت )
~~مطلقا ( وزوجة وذات ولاء )
# وتعبيري بذو ولاء وذات ولاء أعم من تعبيره بالمعتق والمعتقة ( فلو اجتمع
~~الذكور فالوارث أب وابن وزوج ) لأن غيرهم محجوب بغير الزوج ومسألتهم من
~~إثني عشر ثلاثة للزوج وإثنان للأب والباقي للابن ( أو ) اجتمع ( الإناث ف )
~~الوارث ( بنت وبنت ابن وأم وأخت لأبوين وزوجة ) وسقطت الجدة بالأم وذات
~~الولاء بالأخت المذكورة كما سقط بها الأخت للأب وبالبنت الأخت للأم
# ومسألتهن من أربعة وعشرين ثلاثة للزوجة وإثنا عشر للبنت وأربعة لكل من
~~بنت الابن والأم والباقي للأخت ( أو ) اجتمع ( الممكن ) اجتماعه ( منهما )
~~أي من الصنفين ( ف ) الوارث ( أبوان ) أي أب وأم ( وابن وبنت وأحد زوجين )
~~أي الذكر إن كان الميت أنثى والأنثى إن كان الميت ذكرا
# والمسألة الأولى أصلها من إثني عشر وتصح من ستة وثلاثين والثانية من
~~أربعة وعشرين وتصح من اثنين وسبعين ( فلو لم يستغرقوا ) أي الورثة من
~~الصنفين التركة ( صرفت كلها ) إن فقدوا كلهم ( أو باقيها ) إن وجد بعضهم
~~وهو ذو فرض ( لبيت ) ال ( مال ) إرثا ( إن انتظم ) أمره بأن يكون الإمام
~~عادلا ( وإلا ) أي وإن لم ينتظم ( رد ما فضل ) عن الورثة ( على ذوي فروض
~~غير زوجين بنسبتها ) أي فروض من يرد عليه ففي بنت وأم يبقى بعد إخراج
~~فرضيهما سهمان من ستة للأم ربعهما نصف سهم فتصح المسألة من إثني عشر إن
~~اعتبر مخرج النصف ومن أربعة وعشرين إن اعتبر مخرج الربع وهو الموافق
~~للقاعدة وترجع بالاختصار على التقديرين إلى أربعة للبنت ثلاثة وللأم واحد
~~وفي بنت وأم وزوج يبقى بعد إخراج فروضهم سهم من إثني عشر ثلاثة أرباعه
~~PageV02P004 للبنت وربعه للأم فتصح المسألة من ثمانية وأربعين وترجع
~~بالاختصار إلى ستة عشر للزوج أربعة وللبنت تسعة وللأم ثلاثة وفي بنت وأم
~~وزوجة يبقى بعد إخراج فروضهن خمسة من أربعة وعشرين للأم ms0535 ربعها سهم وربع
~~فتصح المسألة من ستة وتسعين
# وترجع بالاختصار إلى اثنين وثلاثين للزوجة أربعة وللبنت أحد وعشرون وللأم
~~سبعة ولو كان ذو الفرض واحدا كبنت رد عليها الباقي أو جماعة من صنف واحد
~~كبنات فالباقي بينهن بالسوية والرد ضد العول الآتي لأنه زيادة في قدر
~~السهام ونقص من عددها والعول نقص من قدرها وزيادة في عددها ( ثم ) إن لم
~~يوجد أحد من ذوي الفروض الذين يرد عليهم ورث ( ذوو أرحام ) وهم بقية
~~الأقارب ( وهم ) أحد عشر صنفا ( جد وجدة ساقطان ) كأبي أم وأم أبي أم وإن
~~عليا وهذان صنف ( وأولاد بنات ) لصلب أو لابن من ذكور وإناث
# ( وبنات إخوة ) لأبوين أو لأب أو لأم ( وأولاد أخوات ) كذلك ( وبنو إخوة
~~لأم وعم لأم ) أي أخو الأب لأمه ( وبنات أعمام ) لأبوين أو لأب أو لأم (
~~وعمات ) بالرفع ( وأخوال وخالات ومدلون بهم ) أي بما عد الأول إذا لم يبق
~~في الأول من يدلي به
# ومن انفرد منهم حاز جميع المال ذكرا كان أو أنثى وفي كيفية توريثهم
~~مذهبان أحدهما وهو الأصح مذهب أهل التنزيل وهو أن ينزل كل منهم منزلة من
~~يدلي به
# والثاني مذهب أهل القرابة وهو تقديم الأقرب منهم إلى الميت ففي بنت بنت
~~وبنت بنت ابن المال على الأول بينهما أرباعا وعلى الثاني لبنت البنت لقربها
~~إلى الميت وقد بسطت الكلام على ذلك في غير هذا الكتاب هذا كله إذا وجد أحد
~~من ذوي الأرحام وإلا فحكمه ما قاله الشيخ عز الدين بن عبد السلام أنه إذا
~~جارت الملوك في مال المصالح وظفر به أحد يعرف المصارف أخذه وصرفه فيها كما
~~يصرفه الإمام العادل وهو مأجور على ذلك قال والظاهر وجوبه
#
# | فصل في بيان الفروض وذويها
# ( الفروض ) بمعنى الأنصباء المقدرة ( في كتاب الله ) تعالى للورثة ستة
~~بعول وبدونه ويعبر عنها بعبارات أخصرها الربع والثلث وضعف كل ونصفه
# فأحد الفروض ( نصف ) وبدأت به كالجمهور لأنه أكبر كسر مفرد وهو لخمسة (
~~لزوج ليس لزوجته فرع وارث ) بالقرابة الخاصة قال تعالى @QB@ ولكم ms0536 نصف ما
~~ترك أزواجكم إن لم يكن لهن ولد @QE@
# وولد الابن وإن نزل كالولد إجماعا أو لفظ الولد يشمله بناء على إعمال
~~اللفظ في حقيقته ومجازه وعدم فرعها PageV02P005 المذكور بأن لا يكون لها
~~فرع
# أولها فرع غير وارث كرقيق أو وارث بعموم القرابة لا بخصوصها كفرع بنت
~~وقولي
# وارث هنا وفيما يأتي في الباب من زيادتي ( ولبنت وبنت ابن وأخت لغير أم )
~~أي لأبوين أو لأب ( منفردات ) عمن يأتي
# قال تعالى في البنت @QB@ وإن كانت واحدة فلها النصف @QE@
# ويأتي في بنت الابن ما مر في ولد الابن
# وقال في الأخت @QB@ وله أخت فلها نصف ما ترك @QE@
# والمراد الأخت لأبوين أو لأب دون الأخت لأم لأن لها السدس للآية الآتية
~~وخرج بمنفردات ما لو اجتمعن مع معصبهن أو أخواتهن أو اجتمع بعضهن مع بعض
~~كما سيأتي بيانه
# ( و ) ثانيها ( ربع ) وهو لإثنين ( لزوج لزوجته فرع وارث ) بالقرابة
~~الخاصة ذكرا كان أو غيره سواء أكان منه أيضا أم لا
# قال تعالى @QB@ فإن كان لهن ولد فلكم الربع مما تركن @QE@
# وجعل له في حالتيه ضعف ما للزوجة في حالتيها لأن فيه ذكوره وهي تقتضي
~~التعصيب فكان معها كالابن مع البنت
# ( ولزوجة ) فأكثر ( ليس لزوجها ذلك ) أي فرع وارث بالقرابة الخاصة
# قال تعالى @QB@ ولهن الربع مما تركتم إن لم يكن لكم ولد @QE@
# ( و ) ثالثها ( ثمن ) وهو ( لها ) أي لزوجة فأكثر ( معه ) أي مع فرع
~~زوجها الوارث سواء أكان منها أيضا أم لا
# قال تعالى @QB@ فإن كان لكم ولد فلهن الثمن @QE@
# والزوجان يتوارثان ولو في عدة طلاق رجعي
# ( و ) رابعها ( ثلثان ) وهو لأربع ( لصنف تعدد ممن فرضه نصف ) أي لثنتين
# فأكثر من البنات أو بنات الابن أو الأخوات لأبوين أو لأب إذا انفردن عمن
~~يعصبهن أو يحجبهن حرمانا أو نقصانا
# قال تعالى في البنات @QB@ فإن كن نساء فوق اثنتين فلهن ثلثا ما ترك @QE@
# وبنات الابن كالبنات كما مر والبنتان وبنتا الابن مقيستان على الأختين
# وقال في الأختين فأكثر @QB@ فإن كانتا اثنتين فلهما الثلثان مما ترك ms0537 @QE@
~~نزلت في سبع أخوات لجابر حين مرض
# وسأل عن إرثهن منه فدل على أن المراد الأختان فأكثر
# ( و ) خامسها ( ثلث ) وهو لإثنين ( لأم ليس لميتها فرع وارث ولا عدد من
~~إخوة وأخوات )
# قال تعالى @QB@ فإن لم يكن له ولد وورثه أبواه فلأمه الثلث فإن كان له
~~إخوة فلأمه السدس @QE@
# والمراد بهم إثنان فأكثر إجماعا قبل إظهار ابن عباس الخلاف وسيأتي أنه
~~إذا كان مع الأم أب وأحد الزوجين ففرضها ثلث الباقي ( ولعدد ) إثنين فأكثر
~~( من ولدها ) أي الأم يستوي فيه الذكر وغيره
# قال تعالى @QB@ وإن كان رجل يورث كلالة أو امرأة وله أخ أو أخت فلكل واحد
~~منهما السدس فإن كانوا أكثر من ذلك فهم شركاء في الثلث @QE@
# والمراد أولاد الأم بدليل قراءة ابن مسعود وغيره
# / < وله أخ أو أخت من أم > / والقراءة الشاذة كالخبر على الصحيح
# ( وقد يفرض ) أي الثلث ( لجد مع إخوة ) على ما سيأتي بيانه في فصله
# ( و ) سادسها ( سدس ) وهو لسبعة ( لأب وجد لميتهما فرع وارث ) قال تعالى
~~@QB@ ولأبويه لكل واحد منهما السدس مما ترك إن كان له ولد @QE@ وبه يكون
~~PageV02P006 الثلث لثلاثة وإن لم يكن الثالث في كتاب الله
# والجد كالأب لما مر في الولد
# والمراد جد لم يدل بأنثى وإلا فلا يرث بخصوص القرابة لأنه من ذوي الأرحام
~~كما مر
# ( ولأم لميتها ذلك ) أي فرع وارث ( أو عدد من إخوة وأخوات ) إثنان فأكثر
~~لما مر ( ولجدة ) فأكثر لأم أو لأب لأنه صلى الله عليه وسلم أعطى الجدة
~~السدس
# رواه أبو داود وغيره
# وقضى للجدتين من الميراث بالسدس بينهما رواه الحاكم
# وقال صحيح على شرط الشيخين هذا إن ( لم تدل بذكر بين أنثيين )
# فإن أدلت به كأم أبي أم لم ترث بخصوص القرابة لأنها من ذوي الأرحام كما
~~مر
# فالوارث من الجدات كل جدة أدلت بمحض الإناث أو الذكور أو الإناث إلى
~~الذكور كأم أم الأم وأم أبي الأب وأم أم الأب
# ( ولبنت ابن فأكثر مع بنت أو بنت ابن أعلى ) منها لقضائه صلى الله ms0538 عليه
~~وسلم بذلك في بنت ابن مع بنت
# رواه البخاري وقيس بما فيه غيره
# وقولي فأكثر مع أو بنت ابن أعلى من زيادتي هنا ( ولأخت فأكثر لأب مع أخت
~~لأبوين ) كما في بنت الابن فأكثر مع البنت ( ولواحد من ولد أم ) ذكر كان أو
~~غيره لما مر فأصحاب الفروض ثلاثة عشر أربعة من الذكور والزوج والأب والجد
~~والأخ للأم وتسعة من الإناث الأم والجدتان والزوجة والأخت للأم وذوات النصف
~~الأربع وعلم من هنا
# ومما يأتي أن المراد بهم من يرث بالفرص وإن كان يرث بالتعصيب أيضا
#
# | فصل في الحجب حرمانا بالشخص
# أو بالاستغراق والحجب لغة المنع وشرعا منع من قام به سبب الإرث بالكلية
~~أو من أوفر حظية
# ويسمى الأول حجب حرمان وهو قسمان حجب بالشخص أو بالاستغراق وحجب بالوصف
# وسيأتي والثاني حجب نقصان وقد مر
# ( لا يحجب أبوان وزوجان وولد ) ذكرا كان أو غيره عن الإرث ( بأحد )
~~إجماعا وضابطهم كل من أدلى إلى الميت بنفسه إلا المعتق والمعتقة
# ( بل ) يحجب غيرهم فيحجب ( ابن ابن بابن ) سواء كان أباه أم عمه ( أو ابن
~~ابن أقرب منه
# و ) يحجب ( جد ) أبو أب وإن علا ( بمتوسط بينه وبين الميت ) كالأب وأبيه
~~( و ) يحجب ( أخ لأبوين بأب وابن وابنه ) وإن نزل إجماعا ( و ) يحجب أخ (
~~لأب بهؤلاء ) الثلاثة ( وأخ لأبوين ) وبأخت لأبوين معها بنت ابن كما
~~PageV02P007 سيأتي
# ( و ) يحجب ( أخ لأم بأب وجد وفرع وارث ) وإن نزل ذكرا كان أو غيره
# ( و ) يحجب ( ابن أخ لأبوين بأب وجد ) أبيه وإن علا ( وابن وابنه )
# وإن نزل ( وأخ لأبوين و ) أخ ( لأب ) لأنه أقرب منه
# ( و ) يحجب ابن أخ ( لأب بهؤلاء ) الستة ( وابن أخ لأبوين ) لأنه أقوى
~~منه
# ويحجب ابن ابن أخ لأبوين بابن أخ لأب لأنه أقرب منه
# ( و ) يحجب ( عم لأبوين بهؤلاء ) السبعة ( وابن أخ لأب ) لذلك ( و ) يحجب
~~عم ( لأب بهؤلاء ) الثمانية ( وعم لأبوين ) لأنه أقوى منه ( و ) يحجب ( ابن
~~عم لأبوين بهؤلاء ) التسعة ( وعم لأب ) لأنه أقرب منه ( و ) يحجب ابن ms0539 عم (
~~( و ) لأب بهؤلاء ) العشرة ( وابن عم لأبوين ) لأنه أقوى منه ويحجب ابن ابن
~~عم لأبوين بابن عم لأب
# ( فإن قلت ) كل من العم لأبوين ولأب يطلق على عم الميت وعم أبيه وعم جده
~~مع أن ابن عم الميت وإن نزل يحجب عم أبيه وابن عم أبيه وإن نزل يحجب عم جده
# ( قلت ) المراد بقرينة السياق عم الميت لا عم أبيه ولا عم جده ( و ) تحجب
~~( بنات ابن بابن أو بنتين إن لم يعصبن ) بنحو أخ أو ابن عم فإن عصبن به
~~أخذن معه الباقي بعد ثلثي البنتين بالتعصيب ( و ) تحجب ( جدة لأم بأم )
~~لأنها تدلي بها
# ( و ) تحجب جدة ( لأب بأب ) لأنها تدلي به ( وأم ) بالإجماع ولأن إرثها
~~بالأمومة والأم أقرب منها
# ( و ) تحجب ( بعدى كل جهة بقرباها ) كأم أم وأم أم أم وكأم أب وأم أم أب
# ( و ) تحجب ( بعدى جهة أب بقربى جهة أم ) كأم أم وأم أم أب كما أن أم
~~الأب تحجب بالأم ( لا العكس ) أي لا تحجب بعدي جهة الأم بقربي جهة الأب كأم
~~أب وأم أم أم بل يشتركان في السدس لأن الأب لا يحجب الجدة من جهة الأم
~~فالجدة التي تدلي به أولى ( وأخت ) من كل الجهات ( كأخ ) فيما يحجب به
~~فتحجب الأخت لأبوين بالأب والابن وابن الابن ولأب بهؤلاء وأخ لأبوين ولأم
~~بأب وجد وفرع وارث نعم
# الأخ لأبوين أو لأب لا تسقط بالفروض المستغرقة بخلاف الأخ كما يؤخذ مما
~~يأتي
# ( و ) تحجب ( أخوات لأب بأختين لأبوين ) كما في بنات الابن مع البنات فإن
~~كان معهن أخ عصبهن كما سيأتي
# ويحجبن أيضا بأخت لأبوين معها بنت أو بنت ابن كما سيأتي
# ( و ) تحجب ( عصبة ) ممن يحجب ( باستغراق ذوي فروض ) للتركة كزوج وأم وأخ
~~منها وعم فالعم محجوب بالاستغراق
# ( و ) يحجب ( من له ولاء ) ذكرا كان أو غيره ( بعصبة نسب ) لأنها أقوى
~~منه ( والعصبة ) ويسمى بها الواحد والجمع والمذكر والمؤنث كما قاله المطرزي
~~وغيره ( من لا مقدر له من الورثة ) ويدخل فيه ms0540 من يرث بالفرض والتعصيب كالأب
~~والجد من جهة التعصيب PageV02P008
# وتعبيري بالورثة أعم من تعبيره بالمجمع على توريثهم ( فيرث التركة ) إن
~~لم يكن معه ذو فرض ولم ينتظم في صورة ذوي الأرحام بيت المال ( أو ما فضل عن
~~الفرض ) إن كان معه ذو فرض
# ولم ينتظم في تلك الصورة بيت المال وكان ذو الفرض فيها أحد الزوجين ويسقط
~~عند الاستغراق إلا إذا انقلب إلى الفرض كالشقيق في المشتركة كما سيأتي
# ويصدق قولي فيرث التركة بالعصبة بنفسه وبنفسه وغيره معا وما بعده بذلك
~~وبالعصبة مع غيره وتعبيري هنا وفيما يأتي بالتركة أعم من تعبيره بالمال
#
# | فصل في كيفية إرث الأولاد
# وأولاد الابن انفرادا واجتماعا ( لابن فأكثر التركة ) إجماعا ( ولبنت
~~فأكثر ما مر ) في الفروض من أن للبنت النصف وللأكثر الثلثين
# وذكر هنا تتميما للأقسام وتوطئة لقولي ( ولو اجتمعا ) أي البنون والبنات
# ( ف ) التركة لهم ( للذكر مثل حظ الإنثيين ) قال تعالى @QB@ يوصيكم الله
~~في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين @QE@
# قيل وفضل الذكر بذلك لاختصاصه بلزوم ما لا يلزم الأنثى من الجهاد وغيره (
~~وولد الابن ) وإن نزل ( كالولد ) فيما ذكر إجماعا
# ( فلو اجتمعا والولد ذكر ) أو ذكر معه أنثى كما فهم بالأولى ( حجب ولد
~~الابن ) إجماعا ( أو أنثى ) وإن تعددت ( فله ) أي الولد الابن ( ما زاد على
~~فرضها ) من نصف أو ثلثين إن كانوا ذكورا أو ذكورا وإناثا بقرينة ما يأتي
# ( ويعصب الذكر ) في الثانية ( من في درجته ) كأخته وبنت عمه ( وكذا من
~~فوقه ) كعمته وبنت عم أبيه ( إن لم يكن لها سدس ) وإلا فلا يعصبها
# ( فإن كان ) ولد الابن ( أنثى ) وإن تعددت ( فلها مع بنت سدس ) كما مر
~~تكملة الثلثين
# ( ولا شيء لها مع أكثر منها ) كما مر بالإجماع ( وكذا كل طبقتين منهم )
~~أي من ولد الابن فولد ابن الابن مع ولد الابن كولد الابن مع الولد فيما
~~تقرر وهكذا
#
# | فصل في كيفية إرث الأب
# والجد وإرث الأم في حالة ( الأب يرث بفرض مع ) وجود ( فرع ذكر وإرث )
# وفرضه السدس كما مر ومعلوم ms0541 أنه PageV02P009 كغيره ممن له فرض يرث به في
~~العول وعدمه إذا لم يفضل أكثر منه كأن يكون معه بنتان وأم أو بنتان وأم
~~وزوج
# ( و ) يرث ( بتعصيب مع فقد فرع وارث ) فإن كان معه وارث آخر كزوج أخذ
~~الباقي بعده وإلا أخذ الجميع
# ( و ) يرث ( بهما ) أي بالفرض والتعصيب ( مع فرع أنثى وارث ) فله السدس
~~فرضا والباقي بعد فرضيهما يأخذه بالتعصيب ( ولأم ) ثلث أو سدس كما مر في
~~الفروض
# ولها ( مع أب وأحد زوجين ثلث باق ) بعد الزوج أو الزوجة لا ثلث الجميع
~~ليأخذ الأب مثلي ما تأخذه الأم
# واستبقوا فيهما لفظ الثلث محافظة على الأدب في موافقة قوله تعالى @QB@
~~وورثه أبواه فلأمه الثلث @QE@
# وإلا فما تأخذه الأم في الأولى سدس وفي الثانية ربع والأولى من ستة
~~والثانية من أربعة
# وتلقبان بالغراوين لشهرتهما تشبيهما لهما بالكوكب الأغر وبالعمريتين
~~لقضاء عمر رضي الله عنه فيهما بما ذكر وبالغريبتين لغرابتهما ( وجد لأب كأب
~~) في أحكامه
# ( إلا أنه لا يرد الأم لثلث باق ) في هاتين المسئلتين لأنه لا يساويها في
~~الدرجة بخلاف الأب
# ( ولا يسقط ولد غير أم ) أي ولد أبوين أو أب بل يقاسمه كما سيأتي بخلاف
~~الأب فإنه يسقطه كما مر
# ( ولا ) يسقط ( أم أب ) لأنها لم تدل به بخلافها في الأب وإن تساويا في
~~أن كلا منهما يسقط أم نفسه
#
# | فصل في إرث الحواشي
# ( ولد أبوين ) ذكرا كان أو أنثى يرث ( كولد ) فللذكر الواحد فأكثر جميع
~~التركة وللأنثى النصف وللأنثيين
# فأكثر الثلثان وللذكر مثل حظ الأنثيين عند اجتماع الذكور والإناث ( وولد
~~أب كولد أبوين ) في أحكامه
# قال تعالى فيهما @QB@ إن امرؤ هلك ليس له ولد وله أخت @QE@ الآية
# ( إلا في المشركة ) بفتح الراء المشددة وقد تكسر وتسمى الحمارية والحجرية
~~واليمية والمنبرية
# ( وهي زوج وأم وولدا أم وأخ لأبوين فيشارك الأخ ) لأبوين ولو مع من
~~يساويه من الإخوة والأخوات ( ولدي الأم ) في فرضهما لاشتراكه معهما في
~~ولادة الأم لهم
# وأصل المسألة من ستة فإذا لم يكن مع الأخ من يساويه فثلثها ms0542 منكسر عليهم
# ولا وفق فيضرب عددهم في الستة فتصح من ثمانية عشر
# والجدة فيها كالأم حكما
# ( ولو كان ) الأخ أخا ( لأب سقط ) لعدم ولادته من الأم المقتضية للمشاركة
~~وأسقط من معه من أخواته المساويات له
# ويسمى الأخ المشؤوم ولو كان بدل الأخ أخت لأبوين أو لأب فرض لها النصف أو
~~أكثر فالثلثان وأعيلت PageV02P010 المسألة ولو كان بدله خنثى صحت المسألة
~~من ثمانية عشر نظير ما مر ستة للزوج وإثنان للأم وأربعة لولدي الأم وإثنان
~~للخنثى
# وتوقف أربعة
# فإن بان ذكرا رد على الزوج ثلاثة وعلى الأم واحد أو أنثى أخذها
# ( واجتماع الصنفين ) أي ولد الأبوين وولد الأب ( كاجتماع الولد ولد الابن
~~) فإن كان ولد الأبوين ذكرا أو ذكرا معه أنثى حجب ولد الأب أو أنثى
# وإن تعددت فله ما زاد على فرضها فإن كان أنثى فلها مع شقيقة سدس ولا شيء
~~لها مع أكثر ( إلا أن الأخت لا يعصبها إلا أخوها ) أي فلا يعصبها ابن أخيها
~~بخلاف بنت الابن يعصبها من في درجتها ومن هو أنزل منها كما مر
# فلو ترك شخص أختين لأبوين وأختا لأب وابن أخ لأب فللأختين الثلثان
~~والباقي لابن الأخ ولا يعصب الأخت ( وأخت لغير أم ) أي لأبوين أو لأب ( مع
~~بنت أو بنت ابن فأكثر عصبة ) كالأخ ( فتسقط أخت لأبوين ) اجتمعت ( مع بنت )
~~أو بنت ابن ( ولد أب )
# روى البخاري أن ابن مسعود سئل عن بنت وبنت ابن وأخت فقال لأقضين فيها بما
~~قضى به رسول الله صلى الله عليه وسلم للإبنة النصف ولابنة الابن السدس وما
~~بقي فللأخت وتعبيري بولد الأب أعم من تعبيره بالأخوات ( وابن أخ لغير أم
~~كأبيه ) اجتماعا وانفرادا
# ففي الانفراد يستغرق التركة وفي الاجتماع يسقط ابن الأخ لأب بابن الأخ
~~لأبوين
# ( لكن ) يخالفه في أنه ( لا يرد الأم ) من الثلث ( للسدس ولا يرث مع الجد
~~ولا يعصب أخته ) بخلاف أبيه في الجميع كما مر ( ويسقط في المشركة ) بخلاف
~~أبيه الشقيق كما مر ( وعم لغير أم ) أي لأبوين أو لأب ( كأخ ms0543 كذلك ) أي لغير
~~الأم اجتماعا وانفرادا
# فمن انفرد منهما أخذ كل التركة وإذا اجتمعا سقط العم لأب بالعم لأبوين (
~~وكذا باقي عصبة نسب ) كبني العم وبني بنيه وبني بني الإخوة
#
# | فصل في الإرث بالولاء
# ( من لا عصبة بنسب فتركته أو الفاضل ) منها عن الفرض ( لمعتقه ) بالإجماع
# ( ف ) إن فقد المعتق فهو ( لعصبته بنفسه ) في النسب كابنه وأخيه بخلاف
~~عصبته بغيره أو مع غيره كبنته وأخته مع معصبهما
# وكأخته مع بنته لأنهما ليستا عصبة بنفسهما
# وتعتبر أقرب عصبات المعتق وقت PageV02P011 موت العتيق فلو مات المعتق عن
~~ابنين ثم مات أحدهما عن ابن ثم مات العتيق فولاؤه لابن المعتق دون ابن ابنه
# وترتيبهم ( كترتيبهم في نسب ) فيقدم ابن المعتق ثم ابن ابنه وإن نزل ثم
~~أبوه ثم جده وإن علا وهكذا
# ( لكن يقدم أخو معتق وابن أخيه على جده ) بخلافه في النسب فإن الجد يشارك
~~الأخ ويسقط ابن الأخ كما مر
# ولو كان للمعتق ابنا عم أحدهما أخ لأم قدم هنا لتمحض الإخوة للترجيح
# وكذا يقدم العم وابنه على أبي الجد هنا بخلافه في النسب ( ف ) إن فقدت
~~عصبة نسب المعتق فما ذكر ( لمعتق المعتق فعصبته كذلك ) أي كما في عصبة
~~المعتق ثم معتق معتق المعتق وهكذا ثم بيت المال فلو اشترت بنت أباها فعتق
~~عليها ثم اشترى الأب عبدا وأعتقه ثم مات الأب عنها وعن ابن ثم مات عتيقه
~~عنهما فميراثه للابن دون البنت لأنه عصبة معتق من النسب بنفسه والبنت معتقه
~~المعتق والأول أقوى وتسمى هذه مسألة القضاة لما قيل إنه أخطأ فيها أربعمائة
~~قاض غير المتفقهة حيث جعلوا الميراث للبنت ( ولا ترث امرأة بولاء إلا
~~عتيقها أو منتميا إليه بنسب ) كابنه
# وإن نزل ( أو ولاء ) كعتيقه فإنها ترثه بالولاء ويشركها فيه الرجل ويزيد
~~عليها بكونه عصبة معتق من نسب بنفسه كما علم أكثر ذلك مما مر
# وسيأتي بيان انجرار الولاء في فصله
#
# | فصل في بيان ميراث الجد
# والإخوة
# ( لجد ) اجتمع ( مع ولد أبوين أو ) ولد ( أب بلاذي فرض الأكثر ms0544 من ثلث
~~ومقاسمة كأخ )
# أما الثلث فلأن له مع الأم مثلي ما لها غالبا والأخوة لا ينقصونها عن
~~السدس فلا ينقصونه عن مثليه
# وأما المقاسمة فلأنه كالأخ في إدلائه بالأب وإنما أخذ الأكثر لأنه قد
~~اجتمع فيه جهتا الفرض والتعصيب فأخذ بأكثرهما
# فإذا كان معه أخوان وأخت فالثلث أكثر أو أخ وأخت فالمقاسمة أكثر وضابطه
~~أن الإخوة والأخوات إن كانوا مثليه وذلك في ثلاث صور أخوان أربع أخوات أخ
~~وأختان استوى له الثلث والمقاسمة ويعبر الفرضيون فيه بالثلث لأنه أسهل وإن
~~كانوا دون مثليه وذلك في خمس صور أخ أخت أختان ثلاث أخوات أخ وأخت
~~فالمقاسمة أكثر أو فوقهما فالثلث أكثر ولا تنحصر صوره ( و ) له مع من ذكر (
~~به ) أي بذي فرض ( الأكثر من سدس وثلث باق ) بعد فرض ( ومقاسمة ) بعده ففي
~~بنتين وجد وأخوين وأخت السدس أكثر وفي زوجة وأم وجد وأخوين وأخت ثلث الباقي
~~أكثر وفي بنت وجد وأخ وأخت المقاسمة PageV02P012 أكثر
# ولمعرفة الأكثر من الثلاثة ضابط ذكرته في شرح الروض وغيره هذا إن بقي
~~أكثر من السدس ( فإن لم يبق أكثر من سدس ) بأن لم يبق شيء كبنتين وأم وزوج
~~مع جد وإخوة أو بقي سدس كبنتين وأم مع جد وإخوة أو بقي دونه كبنتين وزوج مع
~~جد وإخوة ( أخذه ) أي السدس ( ولو عائلا ) كله أو بعضه كما علم لأنه ذو فرض
~~فيرجع إليه عند الضرورة ( وسقطت الإخوة ) لاستغراق ذوي الفروض التركة (
~~وكذا ) للجد ما ذكر ( معهما ) أي مع ولد الأبوين وولد الأب ( ويعد ) حينئذ
~~أي يحسب ( ولد الأبوين عليه ولد الأب في القسمة ) فإن كان ولد الأبوين ذكرا
~~أي أو ذكرا أو أنثى أو أنثى معها بنت أو بنت ابن كما علما ( سقط ولد الأب )
~~لأنهم يقولون للجد كلانا إليك سواء فنرحمك بأخوتنا ونأخذ حصتهم كما يأخذ
~~الأب ما نقصه إخوة الأم منها مثاله جد وأخ لأبوين وأخ وأخت لأب ( وإلا ) أي
~~وإن لم يكن ولد الأبوين من ذكر ( فتأخذ الواحدة ) منهن مع ما خصها ms0545 بالقسمة
~~( إلى النصف و ) تأخذ ( من فوقها ) مع ما خصهن بالقسمة ( إلى الثلثين ) إن
~~وجد ذلك
# ففي جد وشقيقتين وأخ لأب المسألة من ثلاثة أو من ستة للجد الثلث والباقي
~~وهو الثلثان للشقيقتين وسقط الأخ للأب وفي جد وشقيقتين وأخت لأب المسألة من
~~خمسة للجد إثنان يبقى للشقيقتين ثلاثة وهي دون الثلثين فيقتصران عليها (
~~ولا يفضل عنهما ) أي عن الثلثين ( شيء ) لأن للجد الثلث فأكثر كما عرف آنفا
~~( وقد يفضل عن النصف ) شيء ( فيكون لولد الأب ) كجد وأخت لأبوين وأخ وأختين
~~لأب للجد الثلث وللأخت النصف والباقي لأولاد الأب وهو واحد من ستة على
~~أربعة فتضرب الأربعة في الستة فتصح المسألة من أربعة وعشرين
# ولا يفرض لأخت مع جد إلا في الأكدرية وهي زوج وأم وجد وأخت لغير أم ) أي
~~لأبوين أو لأب ( فللزوج نصف وللأم ثلث وللجد سدس وللأخت نصف فتعول )
~~المسألة من ستة إلى تسعة ( ثم يقسم الجد والأخت نصيبهما ) وهما أربعة (
~~أثلاثا ) له الثلثان ولها الثلث فيضرب مخرجه في تسعة فتصح المسألة من سبعة
~~وعشرين للأم ستة وللزوج تسعة وللجد ثمانية وللأخت أربعة
# وإنما فرض لها معه ولم يعصبها فيما بقي لنقصه بتعصيبها فيه عن السدس فرضه
~~ولو كان بدل الأخت أخ سقط أو أختان فللأم السدس ولهما السدس الباقي وسميت
~~أكدرية لتكديرها على زيد مذهبه لمخالفتها القواعد
# وقيل لتكدر أقوال الصحابة فيها وقيل لأن سائلها كان اسمه أكدر وقيل غير
~~ذلك كما ذكرته في شرح الفصول PageV02P013
#
# | فصل في موانع الإرث
# وما يذكر معها ( الكافران يتوارثان )
# وإن اختلفت ملتهما كيهودي ونصراني أو مجوسي ووثني لأن الملل في البطلان
~~كالملة الواحدة
# قال تعالى @QB@ فماذا بعد الحق إلا الضلال @QE@
# وقال @QB@ لكم دينكم ولي دين @QE@ لا حربي وغيره كذمي ومعاهد لانقطاع
~~الموالاة بينهما
# وقولي وغيره أعم من قوله وذمي ( ولا مسلم وكافر ) وإن أسلم قبل قسمة
~~التركة لذلك
# ولخبر الصحيحين لا يرث المسلم الكافر ولا الكافر المسلم ( ولا متوارثان
~~ماتا بنحو عرق ) كهدم وحريق ( ولم يعلم أسبقهما ) موتا سواء أعلم ms0546 سبق أم لا
~~لأن من شرط الإرث تحقيق حياة الوارث بعد موت المورث وهو هنا منتف
# فلو علم أسبقهما ونسي وقف الميراث إلى البيان أو الصلح وتعبيري بنحو عرق
~~أعم من تعبيره بغرق أو هدم أو غربة
# ( ولا يرث نحو مرتد ) كيهودي تنصر أحدا إذ ليس بينه وبين أحد موالاة في
~~الدين لأنه ترك دينا يقر عليه ولا يقر على دينه الذي انتقل إليه ( ولا يورث
~~) لذلك
# لكن لو قطع شخص طرف مسلم فارتد المقطوع ومات سراية وجب قود الطرف
~~ويستوفيه من كان وارثه لولا الردة ومثله حد القذف ونحو من زيادتي
# وكذا ( كزنديق ) وهو من لا يتدين بدين فلا يرث ولا يورث لذلك ( ومن به رق
~~) ولو مدبرا أو مكاتبا فلا يرث ولا يورث لنقصه ولأنه لو ورث لملك واللازم
~~باطل ( إلا مبعضا فيورث ) ما ملكه بحريته لتمام ملكه عليه ولا شيء لسيده
~~منه لاستيفاء حقه مما اكتسبه بالرقية واستثنى أيضا كافر له أمان جنى عليه
~~حال حريته وأمانه ثم نقض الأمان فسبي واسترق وحصل الموت بالسراية حال رقه
~~فإن قدر الدية لورثته
# ( ولا يرث قاتل ) من مقتوله ( وإن لم يضمن ) بقتله لخبر الترمذي وغيره
~~بسند صحيح
# ليس للقاتل شيء أي من الميراث ولتهمة استعجال قتله في بعض الصور وسدا
~~للباب في الباقي ولأن الإرث للموالاة والقتل قطعها
# وأما المقتول فقد يرث القاتل بأن يجرحه ويضربه ثم يموت هو قبله ومن
~~الموانع الدور الحكمي وهو أن يلزم من توريث شخص عدم توريثه كأخ أقر بابن
~~للميت فيثبت نسب الابن ولا يرث كما مر في الإقرار وأما استبهام تاريخ الموت
~~المذكور فمنهم من عده مانعا ومنهم من منع لما يأتي
# وقد قال ابن الهائم في شرح كفايته الموانع الحقيقية أربعة القتل والرق
~~واختلاف الدين والدور الحكمي وما زاد عليها فتسميته مانعا
# مجاز والأوجه ما قاله في غيره أنها ستة هذه الأربعة والردة واختلاف العهد
~~وأن ما زاد عليها مجاز لأن انتفاء الإرث معه لا لأنه مانع بل لانتفاء الشرط
~~كما ms0547 في جهل التاريخ أو السبب PageV02P014 كما في انتفاء النسب
# ( ومن فقد ) بأن انقطع خبره ( وقف ماله حتى تقوم بينة بموته أو يحكم قاض
~~به بمضي مدة ) من ولادته ( ولا يعيش فوقها ظنا فيعطي ماله من يرثه حينئد )
~~أي حين قيام البينة أو الحكم فإن مات قبل ذلك ولو بلحظة لم يرث منه شيئا
~~لجواز موته فيها وهذا عند إطلاقهما الموت فإن أسنده إلى وقت سابق لكونه سبق
~~بمدة فينبغي أن يعطي من يرثه ذلك الوقت وإن سبقهما ولعله مرادهم نبه على
~~ذلك السبكي في الحكم ومثله البينة بل أولى
# وتعبيري بحينئذ أعم من تعبير الأصل بوقت الحكم ( ولو مات من يرثه )
~~المفقود قبل قيام البينة والحكم بموته ( وقفت حصته ) حتى يتبين حاله ( وعمل
~~في ) حق ( الحاضر بالأسوأ ) فمن يسقط منهم بحياة المفقود أو موته لا يعطى
~~شيئا حتى يتبين حاله ومن ينقص حقه منهم بذلك يقدر في حقه ذلك ومن لا يختلف
~~نصيبه بهما يعطاه ففي زوج وعم وأخ لأب مفقود يعطى الزوج نصفه ويؤخر العم
~~وفي جد وأخ لأبوين وأخ لأب مفقود يقدر في حق الجد حياته فيأخذ الثلث وفي حق
~~الأخ لأبوين موته فيأخذ النصف ويبقى السدس إن تبين موته فللجد أو حياته
~~فللأخ
# ( ولو خلف حملا يرث ) لا محالة بعد انفصاله بأن كان منه ( أو قد يرث )
~~بأن كان من غيره كحمل أخيه لأبيه فإنه إن كان ذكرا ورث أو أنثى فلا
# ( عمل باليقين فيه وفي غيره ) قبل انفصاله
# ( فإن لم يكن وارث سواه ) أي الحمل ( أو كان ) ثم ( من ) أي وارث ( قد
~~يحجبه ) الحمل ( أو ) كان ثم من لا يحجبه ( ولا مقدر له كولد وقف المتروك )
~~إلى انفصاله احتياطا ولأنه حصر للحمل
# ( أو له مقدر أعطيه عائلا إن أمكن عول كزوجة حامل وأبوين ) لها ثمن ولهما
~~سدسان عائلات لاحتمال أن الحمل بنتان فتعول المسألة من أربعة وعشرين إلى
~~سبعة وعشرين وتسمى المنبرية لأن عليا رضي الله عنه كان يخطب على منبر
~~الكوفة قائلا الحمد لله الذي ms0548 يحكم بالحق قطعا ويجزي كل نفس بما تسعى وإليه
~~المآب والرجعى فسئل حينئذ عن هذه المسألة فقال ارتجالا صار ثمن المرأة تسعا
~~ومضى في خطبته
# ( وإنما يرث ) الحمل ( إن انفصل حيا ) حياة مستقرة ( وعلم وجوده عند
~~الموت ) بأن ولدته لأقل من أكثر مدة الحمل ولم تكن حليلة فإن كانت حليلة
~~فبأن تلد لدون ستة أشهر وإلا فلا يرث إلا إن اعترف الورثة بوجوده عند الموت
# ( والمشكل ) وهو من له آلتا الرجال والنساء أو ثقبة تقوم مقامهما ( إن لم
~~يختلف إرثه ) بذكورة وأنوثة ( كولد أم ) ومعتق ( أخذه وإلا ) أي وإن اختلف
~~إرثه بهما ( عمل باليقين فيه وفي غيره ويوقف ما شك فيه ) حتى يتبين الحال
~~أو يقع الصلح ففي زوج وأب وولد خنثى للزوج PageV02P015 الربع وللأب السدس
~~وللخنثى النصف ويوقف الباقي بينه وبين الأب
# ( ومن جمع جهتي فرض وتعصيب كزوج هو ابن عم ورث بهما ) لأنهما سببان
~~مختلفان فيستغرق المال
# إن انفرد ( لا كبنت هي أخت لأب بأن يطأ ) شخص بشبهة أو مجوسي في نكاح (
~~بنته فتلد بنتا ) وتموت عنها ( ف ) ترث ( بالبنوة ) فقط لا بها وبالأخوة
~~لأنهما قرابتان يورث بكل منهما بالفرض منفردين فيورث بأقواهما مجتمعين لا
~~بهما كالأخت لأبوين لا ترث النصف بأخوة الأب والسدس بأخوة الأم
# وقولي لأب مع التصريح بالتصوير من زيادتي ( أو ) جمع ( جهتي فرض ف ) يرث
~~( بأقواهما ) فقط والقوة ( بأن تحجب إحداهما الأخرى كبنت هي أخت لأم بأن
~~يطأ ) من ذكر ( أمه فتلد بنتا ) فترث منه بالبنوة دون الإخوة ( أو ) بأن (
~~لا تحجب ) إحداهما دون الأخرى ( كأم خي أخت لأب بأن يطأ ) من ذكره ( بنته
~~فتلد بنتا ) فترث والدتها منها بالأمومة دون الإخوة لأن الأم لا تحجب بخلاف
~~الأخت
# ( أو ) بأن ( تكون ) إحداهما ( أقل حجبا ) من الأخرى ( كأم أم هي أخت )
~~لأب ( بأن يطأ ) من ذكر ( بنته الثانية فتلد ولدا ) فالأولى أم أمه وأخته
~~لأبيه فترث منه بالجدودة دون الأخوة لأن الجدة أم الأم إنما تحجبها الأم
~~والأخت يحجبها جمع كما مر
# ( ولو زاد أحد ms0549 عاصبين ) في درجة ( بقرابة أخرى كابني عم أحدهما أخ لأم )
~~بأن يتعاقب أخوان على امرأة فتلد لكل منهما ابنا ولأحدهما ابن من غيرها
~~فابناه ابنا عم الابن الآخر وأحدهما أخوة لأمه ( لم يقدم ) على الآخر
# ( ولو حجبته بنت عن فرضه ) لأن إخوة الأم إن لم تحجب فلها فرض وإلا صارت
~~بالحجب كأنها لم تكن فلم يرجح بها على التقديرين
#
# | فصل في أصول المسائل
# وبيان ما يعود منها ( إن كانت الورثة عصبات قسم المتروك ) هو أعم من قوله
~~قسم المال ( بينهم ) بالسوية ( إن تمحضوا ذكورا ) كثلاثة بنين ( أو إناثا )
~~كثلاث نسوة أعتقن رقيقا بالسوية بينهن ( فإن اجتمعا ) أي الصنفان من نسب (
~~قدر الذكر أنثيين ) ففي ابن وبنت يقسم المتروك على ثلاثة للابن اثنان
~~وللبنت واحد ( وأصل المسألة عدد رؤوسهم ) بعد تقدير الذكر برأسين إذا كان
~~معه PageV02P016 أنثى ( وإن كان فيها ذو فرض ) كنصف ( أو فرضين متماثلي
~~المخرج ) كنصفين ( فأصلها منه ) أي من المخرج والمخرج أقل عدد يصح منه
~~الكسر ( فمخرج النصف اثنان والثلث ) والثلثين ( ثلاثة والربع أربعة والسدس
~~ستة والثمن ثمانية ) لأن أقل عدد له نصف صحيح اثنان وكذا البقية وكلها
~~مأخوذة من أسماء الأعداد إلا النصف فإنه من التناصف فكأن المقتسمين تناصفا
~~واقتسما بالسوية ولو أخذ من اسم العدد لقيل له ثني بالضم كما في غيره من
~~ثلث وربع وغيرهما ( أو مختلفيه ) أي المخرج ( فإن تداخل مخرجاهما بأن فني
~~الأكثر بالأقل مرتين فأكثر فأصلها ) أي المسألة ( أكثرها كسدس وثلث ) في
~~مسألة أم وولديها وأخ لغير أم فهي من ستة ( أو توافقا بأن لم يفنهما إلا
~~عدد ثالث فأصلها حاصل من ضرب وفق أحدهما في كامل الآخر كسدس وثمن ) في
~~مسألة أم وزوجة وابن فأصلها أربعة وعشرون حاصل ضرب وفق أحدهما وهو نصف
~~الستة أو الثمانية في الآخر
# ( والمتداخلان متوافقان ولا عكس ) أي ليس كل متوافقين متداخلين فالثلاثة
~~والستة متداخلان ومتوافقان بالثلث والأربعة والستة متوافقان من غير تداخل
~~والمراد بالتوافق هنا مطلق التوافق الصادق بالتماثل والتداخل والتوافق لا
~~التوافق الذي هو ms0550 قسيم التداخل كما أوضحته في شرحي الفصول وغيرهما
# ( أو تباينا بأن لم يفنهما إلا واحد ) ولا يسمى في علم الحساب عددا (
~~فأصلها حاصل ضرب أحدهما في الآخر كثلث وربع ) في مسألة أم وزوجة وأخ لغير
~~أم فأصلها اثنا عشر حاصل ضرب ثلاثة في أربعة
# ( فالأصول ) عند المتقدمين وهي مخارج الفروض سبعة ( اثنان وثلاثة وأربعة
~~وستة وثمانية واثنا عشر وأربعة وعشرون ) وزاد بعض المتأخرين عليها أصلين
~~آخرين في مسائل الجد والإخوة ثمانية عشر وستة وثلاثين فأولهما كأم وجد
~~وخمسة إخوة لغير أم وإنما كانت من ثمانية عشر لأن أقل عدد له سدس صحيح وثلث
~~ما يبقى هو هذا العدد والثاني كزوجة وأم وجد وسبعة أخوة لغير أم وإنما كانت
~~من ستة وثلاثين لأن أقل عدد له ربع وسدس صحيحان وثلث ما يبقى هو هذا العدد
~~والمتقدمون يجعلون ذلك تصحيحا لا تأصيلا
# قال في الروضة وطريق المتأخرين هو المختار الأصح الجاري على القاعدة وقد
~~بسطت الكلام على ذلك في منهج الوصول إلى تحرير الفصول ( وتعول منها ) ثلاثة
~~( الستة لعشرة وترا وشفعا ) فتعول أربع مرات إلى سبعة كزوج وأختين
~~PageV02P017 لغير أم للزوج ثلاثة ولكل أخت اثنان فعلت بسدسها ونقص من كل
~~واحد سبع ما نطق له به وإلى ثمانية كهؤلاء وأم لها السدس واحد فعالت بثلثها
~~وكزوج وأخت لغير أم وأم وتسمى المباهلة من البهل وهو اللعن ولما قضى فيها
~~عمر بذلك خالفه ابن عباس بعد موته فجعل للزوج النصف وللأم الثلث وللأخت ما
~~بقي ولا عول فقيل له الناس على خلاف رأيك فقال فإن شاؤوا فلندع أبناءنا
~~وأبناءهم ونساءنا ونساءهم وأنفسنا وأنفسهم ثم نبتهل فنجعل لعنة الله على
~~الكاذبين
# فمسيت المباهلة لذلك
# وإلى تسعة كالمثل بهم أولا للعول إلى ثمانية وأخ لأم له السدس واحد فعالت
~~بنصفها وإلى عشرة كهؤلاء وأخ آخر لأم فعالت بثلثيها وتسمى هذه الشريحية
~~لأنها لما رفعت للقاضي شريح جعلها من عشرة وتسمى أم الفروخ بالخاء المعجمة
~~وبالجيم لكثرة سهامها العائلة ولكثرة الإناث فيها
# ( والاثنا عشر لسبعة عشر ms0551 وترا ) فتعول ثلاث مرات إلى ثلاثة عشر كزوجة وأم
~~وأختين لغير أم للزوجة ثلاثة وللأم اثنان ولكل أخت أربعة وإلى خمسة عشر
~~كهؤلاء وأخ لأم له السدس اثنان وإلى سبعة عشر كهؤلاء وأخ آخر لأم له اثنان
# ( والأربعة والعشرون ) وتعول عولة واحدة وترا بثمنها
# ( لسبعة وعشرين ) كبنتين وأبوين وزوجة للبنتين ستة عشر وللأبوين ثمانية
~~وللزوجة ثلاثة وتقدم تسميتها منبرية وإنما أعالوا ليدخل النقص على الجميع
~~كأرباب الديون والصايا إذ ضاق المال عن قدر حصصهم
#
# | فرع في تصحيح المسائل ومعرفة أنصباء الورثة
# من المصحح ( إن انقسمت سهامها ) أي المسألة ( من أصلها عليهم ) أي على
~~الورثة ( فذاك ) ظاهر كزوج وثلاثة بنين هي من أربعة لكل منهم واحد ( أو
~~انكسرت على صنف ) منهم سهامه ( فإن باينته ضرب في المسألة بعولها ) إن عالت
~~( عدده ) مثاله بلا عول زوج وأخوان لغير أم هي من اثنين للزوج واحد يبقى
~~واحد لا تصح قسمته على الأخوين ولا موافقة فتضرب عددهما في أصل المسألة
~~فتصح من أربعة ومثاله بالعول زوج وخمس أخوات لغير أم هي من ستة وتعول إلى
~~سبعة وتصح بضرب خمسة في سبعة فتصح من خمسة وثلاثين ( وإلا ) بأن وافتقه (
~~فوفقه ) يضرب فيها ( فما بلغ صحت منه ) مثاله بلا عول أم وأربعة أعمام لغير
~~أم هي من ثلاثة للأم واحد يبقى اثنان ويوافقان عدد الأعمام بالنصف فيضرب
~~نصفه اثنان في ثلاثة فتصح من ستة ومثاله بالعول زوج وأبوان وست بنات هي
~~بعولها من خمسة عشر وتصح من خمسة وأربعين
# ( أو ) انكسرت على ( صنفين ) سهامهما ( فمن وافقت سهامه ) منهما أو من
~~أحدهما ( عدده رد ) العدد ( لوفقه ومن لا ) بان باينت سهامه عدده ( ترك )
~~العدد بحاله
# وتعبيري بما ذكر أولى من تعبيره بما ذكره PageV02P018
# ( ثم إن تماثل عدداهما ) برد كل منهما إلى وفقه أو ببقائه على حاله أو
~~برد أحدهما وبقاء الآخر ( ضرب فيها ) أي في المسألة بعولها إن عالت (
~~أحدهما ) أي العددين المتماثلين ( أو تداخلا ) أي عدداهما ( فأكثرهما )
~~يضرب فيها ( أو توافقا فحاصل ضرب وفق أحدهما في ms0552 الآخر ) يضرب فيها ( أو
~~تباينا فحاصل ضرب أحدهما في الآخر ) يضرب فيها فما بلغ الضرب في كل منها
~~صحت منه المسألة
# وحاصل ذلك أن بين سهام الصنفين وعددهما توافقا وتباينا وتوافقا في أحدهما
~~وتباينا في الآخر وإن بين عدديهما تمائلا وتداخلا وتوافقا وتباينا
# والحاصل من ضرب ثلاثة في أربعة اثنا عشر فعليك بالتمثيل لها ولنمثل
~~لبعضها فنقول أم وستة أخوة لأم وثنتا عشرة أختا لغير أم هي من ستة وتعول
~~إلى سبعة للأخوة سهمان يوافقان عددهم بالنصف فترد إلى ثلاث وللأخوات أربعة
~~نوافق عددهن بالرفع فترد إلى ثلاثة وتضرب إحدى الثلاثتين في سبعة تبلغ إحدى
~~وعشرين ومنه تصح
# ثلاثة بنات وثلاثة إخوة لغير أم هي من ثلاثة والعددان متماثلان يضرب
~~أحدهما ثلاثة في ثلاثة تبلغ تسعة ومنه تصح ست بنات وثلاثة أخوة لغير أم يرد
~~عدد البنات إلى ثلاثة ويضرب إحدى الثلاثتين في ثلاثة تبلغ تسعة ومنه تصح
# ( ويقاس بهذا ) المذكور كله ( الانكسار على ثلاثة ) من الأصناف كجدتين
~~وثلاثة إخوة لأم وعمين أصلها ستة وتصح من ستة وثلاثين
# ( و ) على ( أربعة ) كزوجتين وأربع جدات وثلاثة إخوة لأم وعمين أصلها
~~اثنا عشر وتصح من اثنين وسبعين ( ولا يزيد ) الانكسار في غير الولاء
~~بالاستقراء على أربعة لأن الورثة في الفريضة لا يزيدون على خمسة أصناف كما
~~علم مما مر في اجتماع من يرث من الذكور والإناث ومنها الأب والأم والزوج
~~ولا تعدد فيهم ( فإذا أريد ) بعد تصحيح المسألة ( معرفة نصيب كل صنف من
~~مبلغ المسألة ضرب نصيبه من أصلها فيما ضرب فيها فما بلغ ) الضرب ( فهو
~~نصيبه يقسم على عدده ) ففي جدتين وثلاثن أخوات لغير أم وعم هي من ستة وتصح
~~بضرب ستة فيها من ستة وثلاثين للجدتين واحد في ستة بستة لكل جدة ثلاثة
~~وللأخوات أربعة في ستة بأربعة وعشرين لكل أخت ثمانية وللعم واحد في ستة
~~بستة
#
# | فرع في المناسخات
# وهي نوع من تصحيح المسائل وهي لغة مفاعلة من النسخ وهو الإزلة أو النقل
~~واصطلاحا أن يموت أحد الورثة قبل ms0553 القسمة
# لو ( مات ) شخص ( عن ورثة فمات أحدهم قبل القسمة فإن لم يرثه غير الباقين
~~) من ورثة الأول ( وارثهم منه ك ) ارثهم ( من الأول جعل ) الحال بالنظر إلى
~~الحساب ( كأن الثاني لم يكن ) من ورثة الأول وقسم المتروك بين PageV02P019
~~الباقين ( كإخوة وأخوات ) لغير أم ( مات بعضهم عن الباقين ) منهم ( وإلا )
~~أي وإن ورثة غير الباقين كأن شركهم غيرهم أو ورثة الباقون ولم يكن إرثهم
~~منه كإرثهم من الأول بأن اختلف قدر استحقاقهم ( فصحح مسألة كل ) منهما (
~~فإن انقسم نصيب الثاني ) من مسألة الأول ( على مسألته ) فذاك ظاهر كزوج
~~وأختين لغير أم ماتت إحداهما عن الأخرى وعن بنت المسألة الأولى من ستة
~~وتعول إلى سبعة والثانية من اثنين ونصيب ميتها من الأولى اثنان منقسم عليها
~~( وإلا ) أي وإن لم ينقسم نصيب الثاني من الأولى على مسألته
# ( فإن توافقا ضرب في الأولى وفق مسألته وإلا ) بأن تباينا ( فكلها ) فما
~~بلغ صحتا منه ( ومن له شيء من ) المسألة ( الأولى أخذه مضروبا ) فيما ضرب
~~فيها من وفق الثانية أو كلها ( ومن له شيء من الثانية أخذه مضروبا في نصيب
~~الثاني ) من الأولى ( أو ) في ( وفقه ) إن كان بين مسألته ونصيبه وفق مثال
~~الوفق جدتان وثلاث أخوات متفرقات ماتت الأخت للأم عن أخت لأم وهي الأخت
~~لأبوين في الأولى وعن أختين لأبوين وعن أم أم وهي إحدى الجدتين في الأول
~~المسألة الأولى من ستة وتصح من اثني عشر والثانية من ستة ونصيب ميتها من
~~الأولى اثنان يوافقان مسألته بالنصف فيضرب نصفها في الأولى يبلغ ستة
~~وثلاثين لكل حدة من الأولى سهم في ثلاثة بثلاثة وللوارثة في الثانية سهم
~~منها في واحد بواحد وللأخت للأبوين في الأولى ستة منها في ثلاثة بثمانية
~~عشر ولها من الثاني سهم في واحد بواحد وللأخت للأب في الأولى سهمان في
~~ثلاثة بستة وللأختين للأبوين في الثانية أربعة منها في واحد بأربعة ومثال
~~عدم الوفق زوجة وثلاث بنين وبنت ماتت البنت عن أم وثلاثة إخوة وهم الباقون
~~من الأولى المسألة الأولى ms0554 من ثمانية والثانية تصح من ثمانية عشر ونصيب
~~ميتها من الأولى سهم لا يوافق مسألته فتضرب في الأولى تبلغ مائة وأربعة
~~وأربعين للزوجة من الأولى سهم في ثمانية عشر بثمانية عشر ومن الثانية ثلاثة
~~في واحد بثلاثة ولكل ابن من الأولى سهمان في ثمانية عشرة بستة وثلاثين ومن
~~الثانية خمسة في واحد بخمسة وما صحت منه المسألتان صار كمسألة أولى فإذا
~~مات ثالث عمل في مسألته ما عمل في مسألة الثاني وهكذا PageV02P020
#
# | كتاب الوصية
# الشاملة للإيصاء هي لغة الإيصال من وصى الشيء بكذا وصله به لأن الموصي
~~وصل خير دنياه بخير عقباه وشرعا لا بمعنى الإيصاء تبرع بحق مضاف ولو تقديرا
~~لما بعد الموت ليس بتدبير ولا تعليق عتق وإن التحقا بها حكما كالتبرع
~~المنجز في مرض الموت
# أو الملحق به والأصل فيها قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ من بعد وصية يوصي
~~بها أو دين @QE@ وأخبار كخبر الصحيحين ما حق امرىء مسلم له شيء يوصي فيه
~~يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده
# ( أركانها ) لا بمعنى الإيصاء ( موصى له و ) موصى ( به وصيغة وموص وشرط
~~فيه تكليف وحرية واختيار ) ولو كافرا حربيا أو غيره أو محجور سفه أو فلس
~~لصحة عبارتهم واحتياجهم للثواب
# ( فلا تصح ) الوصية ( بدونها ) أي الصفات المذكورة فلا تصح من صبي ومجنون
~~ومغمى عليه ورقيق ولو مكاتبا ومكره كسائر العقود ولعدم ملك الرقيق أو ضعفه
~~والسكران كالمكلف وقيد الاختيار من زيادتي ( و ) شرط ( في الموصى له ) حالة
~~كونه ( مطلقا ) أي سواء أكان جهة أم غيرها ( عدم معصية ) في الوصية له ( و
~~) حالة كونه ( غير جهة كونه معلوما أهلا للملك ) واشتراط الأولين في غير
~~الجهة من زيادتي ( فلا تصح ) لكافر بمسلم لكونها معصية ولا ( لحمل سيحدث )
~~لعدم وجوده ( ولا لأحد هذين الرجلين ) للجهل به نعم إن قال أعطوا هذا لأحد
~~هذين صح كما لو قال لوكيله بعه لأحد
# هذين ( ولا لميت ) لأنه ليس أهلا للملك ( ولا لدابة ) لذلك ( إلا إن فسر
~~) الوصية لها ( بعلفها ) بسكون اللام وفتحها أي بالصرف فيه ms0555 تصح لأن علفها
~~على مالكها فهو المقصود بالوصية فيشترط قبوله ويتعين الصرف إلى جهة الدابة
~~رعاية لغرض الموصي ولا يسلم علفها للمالك بل يصرفه الوصي فإن لم يكن
~~فالقاضي ولو بنائبه
# ( ولا ) تصح ( لعمارة كنيسة ) من كافر أو غيره للتعبد فيها ولو كانت
~~العمارة ترميما بخلاف كنيسة تنزلها المارة ولو كفارا أو موقوفة على قوم
~~يسكنونها ولا تصح لأهل الحرب ولا لأهل الردة PageV02P021 ( وتصح لعمارة
~~مسجد ومصالحه ومطلقا وتحمل ) عند الإطلاق ( عليهما ) عملا بالعرف فإن قال
~~أردت تمليكه فقيل تبطل الوصية وبحث الرافعي صحتها بأن للمسجد ملكا وعليه
~~وقفا قال النووي هذا هو الأفقه الأرجح
# ( و ) تصح ( لكافر ) ولو حربيا ومرتدا ( وقاتل ) بحق أو بغيره كالصدقة
~~عليهما والهبة لهما وصورتها في القاتل أن يوصي لرجل فيقتله ومنه قتل سيد
~~الموصي له الموصي لأن الوصية لرقيق وصية لسيده كما سيأتي أما لو أوصى لمن
~~يرتد أو يحارب أو يقتله أو يقتل غيره عدوانا فلا تصح لأنها معصية
# ( ولحمل أن انفصل حيا ) حياة مستقرة ( لدون ستة أشهر منها ) أي من الوصية
~~للعلم بأنه كان موجودا عندها
# ( أو ) لأكثر منه و ( لأربع سنين فأقل ) منها ( ولم تكن المرأة فراشا )
~~لزوج أو سيد أمكن كون الحمل منه لأن الظاهر وجوده عندها لندرة وطء الشبهة
# وفي تقدير الزنا إساءة ظن نعم لو لم تكن فراشا قط لم تصح الوصية كما نقل
~~عن الأستاد أبي منصور فإن كانت فراشا له أو انفصل لأكثر من أربع سنين لم
~~تصح الوصية لاحتمال حدوثه معها أو بعدها في الأولى ولعدم وجوده عندهافي
~~الثانية
# واعلم أن ثاني التوأمين تابع للأول مطلقا وأن ما ذكرته من إلحاق الستة
~~بما فوقها هو ما في الأصل وغيره تبعا للنص لكن صوب الأسنوي إلحاقها بما
~~دونها معللا له بأنه لا بد من تقدير لحظة الوطء كما ذكروه في محال أخر ويرد
~~بأن اللحظة إنما اعتبرت جريا على الغالب من أن العلوق لا يقارن أول المدة
~~وإلا فالعبرة بالمقارنة فالستة ملحقة على هذا بما فوقها ms0556 كما لو قالوه هنا
~~وعلى الأول بما دونها كما قالوه في المحال الأخر وبذلك علم أن كلا صحيح وأن
~~التصويب سهو ( ووارث ) خاص حتى بعين قدر حصته ( إن أجاز باقي الورثة )
~~المطلقين التصرف وسواء أزاد على الثلث أم لا لخبر البيهقي بإسناد صالح لا
~~وصية لوارث إلا أن يجيز الورثة أما إذا لم يجيزوا فلا تنفذ الوصية فإن أوصى
~~لوارث عام كأن كان وارثه بيت المال فالوصية بالثلث فأقل صحيحة دون ما زاد
~~كما سيأتي مع زيادة ( والعبرة بإرثهم وقت الموت ) لجواز موتهم قبل موت
~~الموصي فلا يكونون ورثة ( وبردهم وإجازتهم بعده ) لعدم تحقق استحقاقهم قبل
~~موته
# ( ولا تصح ) الوصية ( لوارث بقدر حصته ) لأنه يستحقه بلا وصية وإنما صحت
~~بعين هي قدر حصته كما مر لاختلاف الأغراض في الأعيان
# ( والوصية لرقيق وصية لسيده ) أي تحمل عليها لتصح ويقبلها الرقيق دون
~~السيد لأن الخطاب معه ولا يفتقر إلى إذن السيد
# وتعبيري بالرقيق أعم من تعبيره بالعبد ( فإن عتق قبل موته ) أي الموصي (
~~فله ) الوصية لأنه وقت القبول حر ( و ) شرط ( في الموصى به كونه مباحا
~~PageV02P022 ينقل ) أي يقبل النقل من شخص إلى آخر ( فتصح ) الوصية ( بحمل
~~إن انفصل حيا أو ) ميتا ( مضمونا ) بأن كان ولد أمة وجنى عليه ( وعلم وجوده
~~عندها ) أي الوصية وخرج بزيادتي أو مضمونا ولد البهيمة إذا انفصل ميتا
~~بجناية فإن الوصية تبطل وما يغرمه الجاني للوارث لأن ما وجب في ولدها بدل
~~ما نقص منها وما وجب في ولد الأمة بدله ويصح القبول هنا وفيما مر قبل الوضع
~~بناء على أن الحمل يعلم ( وبثمر وحمل ولو ) كان الحمل والثمر ( معدومين )
~~كما في الإجارة والمساقاة
# ( وبمبهم ) هو أعم من قوله وبأحد عبديه لأن الوصية تحتمل الجهالة ويعينه
~~الوارث ( وبنجس يقتنى ككلب قابل للتعليم ) هو أولى من قوله معلم أوصى به
~~لمن يحل له اقتناؤه
# ( وزبل وخمر محترمة ) لثبوت الاختصاص فيها بخلاف الكلب الذي لا يقبل
~~التعليم والخنزير والخمرة غير المحترمة وخرج بالمباح نحو مزمار وصنم
~~وبزيادتي ينقل ما ms0557 لا ينقل كقود وحد قذف نعم إن أوصى بهما لمن هما عليه صحت
# ( ولو أوصى من له كلاب ) تقتنى ( بكلب ) منها ( أو ) أوصى بها ( وله
~~متمول ) لم يوص بثلثه ( صحت ) أي الوصية وإن قل المتمول في الثانية لأنه
~~خير منها إذ لا قيمة لها إما إذا أوصى من لا كلب يقتنى بكلب فلا تصح الوصية
~~لأن الكلب يتعذر شراؤه ولا يلزم الوارث اتهابه ولو أوصى بكلابه وليس له
~~غيرها أو أوصى بثلث المتمول دفع ثلثها عددا لا قيمة إذ لا قيمة لها
# وتعبيري بمتمول أعم من تعبيره بمال
# ( أو ) أوصى ( من له طبل لهو ) وهو ما يضرب به المخنثون وسطه ضيق وطرفاه
~~واسعان ( وطبل حل ) كطبل حرب يضرب به للتهويل وطبل حجيج يضرب للإعلان
~~بالنزول والارتحال ( بطبل حمل على الثاني ) لأن الموصي يقصد الثواب وهو لا
~~يحصل بالحرام ( وتلغو ) الوصية ( بالأول ) أي بطبل اللهو ( إلا إن صلح
~~للثاني ) أي طبل الحل بهيئته أو مع تغيير يبقى معه اسم الطبل
# وقولي للثاني أعم من قوله لحرب أو حجيج لتناوله طبل الباز ونحوه
# ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ يشعر بها ) أي بالوصية وفي معناه ما مر في
~~الضمان ( صريحه ) إيجابا ( كأوصيت له بكذا أو أعطوه له أو هوله ) أو وهبته
~~له ( بعد موتي ) في الثلاثة
# وقولي كأوصيت إلى آخره أعم مماعبر به ( وكنايته كهوله من مالي ) وإن أشعر
~~كلام الأصل بأنه صريح ومعلوم أن الكناية تفتقر إلى النية أما قوله هو له
~~فقط فإقرار لا وصية كما علم من بابه ( وتلزم ) أي الوصية ( بموت ) لكن ( مع
~~قبول بعده ولو بتراخ في ) موصى له ( معين ) وإن تعدد فلا PageV02P023 يصح
~~القبول قبل الموت لأن للموصي أن يرجع في وصيته ولا يشترط القبول في غير
~~معين كالفقراء ويجوز الاقتصار على ثلاثة منهم ولا تجب التسوية بينهم وإنما
~~لم يشترط الفور في القبول لأنه إنما يشترط في العقود التي يشترط فيها
~~ارتباط القبول بالإيجاب وظاهر أنه لا حاجة للقبول فيما لو كان الموصى به
~~اعتاقا كان ms0558 قال اعتقوا عني فلانا بعد موتي بخلاف ما لو أوصى له برقبته فإنه
~~يحتاج إلى ذلك لاقتضاء الصيغة له ( والرد ) للوصية ( بعد موت ) لا قبله ولا
~~معه كالقبول ( فإن مات ) الموصى له ( بعد موت الموصي ) بأن مات قبله أو معه
~~( بطلت ) وصيته لأنها ليست بلازمة ولا آيلة إلى اللزوم ( أو بعده ) قبل
~~القبول والرد ( خلفه وارثه ) فيهما فإن كان الوارث بيت المال فالقابل
~~والراد هو الإمام وقولي لا بعده وخلفه أعم من تعبيره بما ذكره ( وملك
~~الموصى له ) العين للموصى به الذي ليس بإعتاق بعد موت الموصي وقبل القبول (
~~موقوف إن قبل بأن أنه ملكه بالموت ) وإن رد بأن أنه للوارث ( وتتبعه ) في
~~الوقف ( الفوائد ) الحاصلة من الموصى به كثمرة وكسب ( والمؤنة ) ولو فطرة (
~~ويطالب موصى له ) أي يطالبه الوارث أو الرقيق الموصى به أو القائم مقامهما
~~من ولي ووصي ( بها ) أي المؤنة ( أن توقف في قبول ورد ) فإن أراد الخلاص رد
~~أما أوصى بإعتاق رقيق فالملك فيه للوارث إلى إعتاقه فالمؤنة عليه وتعبيري
~~بالفوائد والمؤنة أعم من تعبيره بما ذكره
#
# | فصل في الوصية بزائد على الثلث
# وفي حكم اجتماع تبرعات مخصوصة ( ينبغي أن لا يوصى بزائد على الثلث )
~~والأحسن أن ينقص منه شيئا لخبر الصحيحين الثلث والثلث كثير والزيادة عليه
~~قال المتولي وغيره مكروهة والقاضي وغيره محرمة ( فتبطل ) أي الوصية بالزائد
~~( فيه أن رده وارث ) خاص مطلق التصرف لأنه حقه فإن لم يكن وارث خاص بطلت في
~~الزائد لأن الحق للمسلمين ولا مجيز أو كان وهو غير مطلق التصرف فالظاهر أنه
~~إن توقعت أهليته وقف الأمر إليها وإلا بطلت وعليه يحمل ما أفتى به السبكي
~~من البطلان ( وإن أجاز ف ) ( إجازته تنفيذ للوصية بالزائد ( ويعتبر المال )
~~الموصى بثلثه مثلا ( وقت الموت ) لا وقت الوصية لأن الوصية تمليك بعد الموت
~~فلا أوصى برقيق ولا رقيق له ملك عند الموت رقيقا تعلقت الوصية به ولو زاد
~~ماله تعلقت الوصية به والمعتبر ثلث المال الفاضل عن PageV02P024 الدين (
~~ويعتبر من الثلث ) الذي يوصى ms0559 به ( عتق علق بالموت ) ولو مع غيره ( وتبرع
~~نجز في مرضه كوقف وهبة ) ولو اختلف الوارث والمتهب هل الهبة في الصحة أو
~~المرض صدق المتهب بيمينه لأن العين في يده ولو وهب في الصحة وأقبض في المرض
~~اعتبر من الثلث أيضا أما المنجز في صحته فيحسب من رأس المال وكذا أم ولد
~~نجد عتقها في مرض موته ( وإذا اجتمع تبرعات متعلقة بالموت وعجز الثلث )
~~عنها ( فإن تمحضت عقتا ) كأن قال إذا مت فأنتم أحرار أو فسالم وبكر وغانم
~~أحرار ( أقرع ) بينهم فمن خرجت قرعته عتق منه ما يفي بالثلث ولا يعتق من كل
~~شقص ( وإلا ) بإن تمحضت غير عتق كأن أوصى لزيد بمائة ولعمر وبخمسين ولبكر
~~بخمسين ولم يرتب أو اجتمع العتق وغيره كأن أوصى بعتق سالم وقيمته مائة
~~ولزيد بمائة ولم يرتب وثلث ماله فيهما مائة ( قسط الثلث ) على الجميع
~~باعتبار القيمة أو المقدار في الأولى وعلى العتق وغيره باعتبارها فقط أو مع
~~المقدار في الثانية ففي مثال الأولى يعطى زيد خمسين وكل من عمرو وبكر خمسة
~~وعشرين وفي مثال الثانية يعتق من سالم نصفه ولزيد خمسون نعم لو دبر عبده
~~وقيمته مائة وأوصى له بمائة وثلث ماله مائة قدم عتق المدبر على الوصية له (
~~ك ) تبرعات ( منجزة ) فإنه إن تمحض العتق كعتق عبيد أقرع حذرا من التشقيص
~~في الجميع أو تمحض غيره كإبراء جمع أو اجتمعا كأن تصدق واحد من وكلاء ووقف
~~آخر وعتق آخر قسط الثلث مثل ما مر هذا إذا لم تترتب المعلقة والمنجزة ( فإن
~~ترتبتا ) كأن قال أعتقوا بعد موتي سالما ثم غانما أو أعطوا زيدا مائة ثم
~~عمرا مائة أو أعتقوا سالما ثم أعطوا زيدا مائة أو أعتق ثم تصدق ثم وقف (
~~قدم الأول ) منها ( فالأول إلى ) تمام ( الثلث ) ويوقف ما بقي على إجازة
~~الوارث ولو كان بعضها منجزوا بعضها معلقا بالموت قدم المنجز لأنه يفيد
~~الملك حالا ولازم لا يمكن الرجوع فيه وذكر الترتيب في المعلقة بالموت من
~~زيادتي ( ولو قال إن أعتقت ms0560 غانما فسالم حر فأعتق غانما في مرض موته تعين )
~~لعتق بقيد زدته بقولي ( إن خرج وحده من الثلث ) وإلا إقراع لاحتمال أن تخرج
~~القرعة بالحرية لسالم فيلزم إرقاق غانم فيفوت شرط عتق سالم فإن لم يخرج من
~~الثلث عتق بقسطه أو خرج مع سالم أو بعضه منه عتقا في الأول وغانم وبعض سالم
~~في الثاني ( ولو أوصى بحاضر هو ثلث ماله ) وباقية غائب ( لم يتسلط موصى له
~~على شيء منه حالا ) لأن تسلطه متوقف على تسلط الوارث على مثلي ما تسلط عليه
~~والوارث لا يتسلط على ثلثي الحاضر لاحتمال سلامة الغائب
#
# | فرع لو أوصى بالثلث وله عين ودين
# دفع للموصى له ثلث العين وكلما نض من الدين شيء دفع له ثلثه PageV02P025
#
# | فصل في بيان المرض المخوف
# والملحق به المقتضى كل منهما الحجر في التبرع الزائد على الثلث
# لو ( تبرع في مرض مخوف ) أي يخاف منه الموت ( ومات ) فيه ولو بنحو غرق أو
~~هدم ( لم ينفذ ) منه ( ما زاد على ثلث ) لأنه محجور عليه في الزائد بخلاف
~~ما إذا برىء منه فإنه ينفذ لتبين عدم الحجر ( أو ) في مرض ( غير مخوف فمات
~~ولم يحمل ) موته ( على فجأة ) كإسهال يوم أو يومين
# ( فكذا ) أي لم ينفذ ما زاد على الثلث لأنه حينئذ مخوف لاتصال الموت به
# فإن حمل عليها كأن مات وبه جرب أو وجع ضرس أو عين نفذ
# ( وإن شك فيه ) أي في أنه مخوف ( لم يثبت إلا بطبيبين مقبولي الشهادة )
~~لأنه يتعلق به حق آدمي ولا يثبت بنسوة ولا برجل وامرأتين إلا أن يكون المرض
~~علة باطنة بامرأة لا يطلع عليها الرجال غالبا فيثبت بمن ذكر ( ومن المخوف
~~قولنج ) بضم القاف وفتح اللام وكسرها وهو أن تنعقد أخلاط الطعام في بعض
~~الأمعاء فلا ينزل ويصعد بسببه البخار إلى الدماغ فيؤدي إلى الهلاك
# ( وذات جنب ) وسماها الشافعي رضي الله عنه ذات الخاصرة وهي قروح تحدث في
~~داخل الجنب بوجع شديد تنفتح في الجنب
# ويسكن الوجع وذلك وقت الهلاك ومن علاماتها ضيق ms0561 النفس والسعال والحمى
~~اللازمة ( ورعاف دائم ) بتثليث الراء لأنه يسقط القوة بخلاف غير الدائم (
~~وإسهال متتابع ) لأنه ينشف رطوبات البدن أو غير متتابع كإسهال يوم أو يومين
~~ولكن خرج غير مستحيل بأن يتخبرق البطن فلا يمكنه الإمساك ( أو ) خرج ( بوجع
~~) ويسمى الزحير ( أو ) خرج ( بدم ) من عضو شريف ككبد بخلاف دم البواسير
# واعتبار الإسهال في الثلاثة من زيادتي ( ودق ) بكسر الدال وهو داء يصيب
~~القلب ولا تمتد معه الحياة غالبا
# ( وابتداء فالج ) وهو استرخاء أحد شقي البدن طولا وسببه غلبة الرطوبة
~~والبلغم
# فإذا هاج ربما أطفأ الحرارة الغريزية وأهلك بخلاف دوامه ويطلق الفالج
~~أيضا على استرخاء أي عضو كان وهو المراد هنا
# ( وحمى مطبقة ) بكسر الباء أشهر من فتحها أي لازمة ( أو غيرها ) كالورد
~~وهي التي تأتي كل يوم والغب هي التي تأتي يوما وتقلع يوما والثلث وهي التي
~~تأتي يومين وتقلع يوما وحمى الأخوين وهي التي تأتي يومين وتقلع يومين
# ( إلا الربع )
# وهي التي تأتي يوما وتقلع يومين فليست مخوفة لأن المحموم بها يأخذ قوة في
~~يومي الإقلاع والحمى اليسيرة ليست مخوفة بحال والربع والورد والغب والثلث
~~بكسر أولها ( و ) منه ( أسر من اعتاد القتل ) PageV02P026 للأسرى مسلما كان
~~أو كافرا
# فتعبيري بذلك أولى من تعبيره بأسر كفار ( والتحام قتال بين متكافئين ) أو
~~قريبي التكافؤ سواء أكانا مسلمين أم كافرين أم مسلما وكافرا
# ( وتقديم لقتل ) هو أعم من قوله لقصاص أو رجم ( واضطراب ريح في ) حق (
~~راكب سفينة ) في بحر أو نهر عظيم ( وطلق ) بسبب ولادة و ( وبقاء مشيمة )
~~وهي التي تسميها النساء الخلاص لأن هذه الأحوال تستعقب الهلاك غالبا
# فإن انفصلت المشيمة فلا خوف إن لم يحصل بالولادة جراحة أو ضربان شديد
#
# | فصل في أحكام لفظية للموصى
# به وللموصى له ( يتناول شاة وبعير ) من جنسهما ( غير سخلة ) في الأولى (
~~و ) غير ( فصيل ) في الثانية فيتناول كل منهما صغير الجثة وكبيرها والمعيب
~~والسليم والذكر والأنثى والخنثى ضأنا ومعزا في الأولى
# وبخاتي وعرابا في الثانية
# لصدق اسمهما بذلك
# والهاء في الشاة ms0562 للوحدة أم السخلة وهي الذكر والأنثى من الضأن والمعز ما
~~لم يبلغ سنة والفصيل وهو ولد الناقة إذ فصل عنها فلا يتناولهما الشاة
~~والبعير لصغر سنهما
# فلو وصف الشاة والبعير بما يعين الكبيرة أو الأنثى أو غيرها اعتبر
~~وتعبيري بما ذكر في البعير أولى من تعبيره بتناول الناقة
# ويتناول جمل وناقة بنحاتي بتشديد الياء وتخفيفها وعرابا لما مر ( لا
~~أحدهما الآخر ) أي لا يتناول الجمل الناقة ولا العكس لأن الجمل للذكر
~~والناقة للأنثى
# ( ولا ) تتناول ( بقرة ثور أو عكسه ) لأن البقرة للأنثى والثور للذكر ولا
~~يخالفه قول النووي في تحريره إن البقرة تقع على الذكر والأنثى باتفاق أهل
~~اللغة لأن وقوعها عليه لم يشتهر عرفا وإن أوقعها عليه الأصحاب في الزكاة (
~~ويتناول دابة ) في العرف ( فرسا وبغلا وحمارا ) لاشتهارها فيها عرفا
# فلو قال دابة للكر والفر أو القتال اختصت بالفرس أو للحمل فبالبغل أو
~~الحمار
# فإن اعتيد الحمل على البراذين دخلت قال المتولي فإن اعتيد الحمل على
~~الجمال أو البقر أعطي منها وقواه النووي وضعفه الرافعي وإن اعتيد القتال
~~على الفيلة وقد قال دابة للقتال دخلت فيما يظهر ( و ) يتناول ( رقيق صغيرا
~~وأنثى ومعيبا وكافرا وعكوسها ) أي كبيرا وذكرا وخنثى وسليما ومسلما لصدق
~~اسمه بذلك
# ( ولو أوصى بشاة من غنمه ولا غنم له ) عند موته ( لغت ) وصيته إذ لا غنم
~~له PageV02P027 ( أو ) بشاة ( من ماله ) ولا غنم له عند موته ( اشتريت له )
~~شاة ولو معيبة فإن كان له غنم في الصورة الأولى أعطى شاة منها أو في
~~الثانية جاز أن يعطي شاة على غير صفة غنمه
# ( تنبيه ) لو قال اشتروا له شاة مثلا لم يشتر له معيبة كما لو قال لوكيله
~~اشتر لي شاة ( أو ) أوصى ( بأحد أرقائه فتلفوا ) حسا أو شرعا بقتل أو غيره
~~( قبل موته بطلت ) وصيته
# وإن كان القتل مضمنا إذ لا رقيق له ( وإن بقي واحد تعين ) للوصية فليس
~~للوارث أن يمسكه ويدفع قيمة ثالث وإن تلفوا بعد موته يضمن ولو قبل القبول
~~صرف الوارث قيمة ms0563 من شاء منهم وصورتها أن يوصي بأحد أرقائه الموجودين
# فلو أوصى بأحد أرقائه فتلفوا إلا واحد لم يتعين حتى لو ملك غيره فللوارث
~~أن يعطي من الحادث وقولي فتلفوا أعم من قوله فماتوا أو قتلوا ( أو بإعتاق
~~رقاب فثلاث ) منها يعتقن لأنه أقل عدد يقع عليه اسم الجمع
# ( فإن عجز ثلثه عنهن لم يشتر شقص ) لأنه ليس برقبة بل يشتري نفيسة أو
~~نفيستان ( فإن فضل عن ) شراء ( نفيسة أو نفيستين شيء فلورثته )
# وتبطل الوصية فيه كمالو لم يوجد إلا ما يشترى به شقص
# وقولي نفيسة من زيادتي ( أو ) أوصى ( بصرف ثلثه للعتق اشترى شقص )
# أي يجوز شراؤه بلا خلاف سواء أقدر على التكميل أم لا
# لكن التكميل أولى وفاقا للسبكي ( أو ) أوصى ( لحملها ) بكذا ( ف ) هو (
~~لمن انفصل ) منها ( حيا ) فلو أتت بحيين فلهما ذلك بالسوية ولا يفضل الذكر
~~على الأنثى لإطلاق حملها عليهما أو أتت بحي وميت فللحي ذلك كله لأن الميت
~~كالعدم
# ( ولو قال إن كان حملك ذكرا أو قال ) إن كان ( أنثى فله كذا فولدتهما )
~~أي ولدت ذكرا وأنثى ( لغت ) وصيته لأن حملها جميعه ليس بذكر ولا أنثى فإن
~~ولدت في الأولى ذكرين
# وفي الثانية أنثيين قسم بينهما ( أو ) قال إن كان ( ببطنك ذكر ) فله كذا
~~( فولدتهما ) أي ولدت ذكرا وأنثى ( فللذكر ) لأنه وجد ببطنها وزيادة الأنثى
~~لا تضر ( أو ) ولدت ( ذكرين أعطاه ) أي الموصى به ( الوارث من شاء منهما )
~~كما لو أبهم الموصى به يرجع فيه إلى بيانه ولو قال إن ولدت ذكرا فله مائتان
~~أو أنثى فلها مائة فولدت خنثى دفع إليه الأقل كما في الروضة كأصلها ( أو )
~~أوصى بشيء ( لجيرانه ف ( ) يصرف ذلك الشيء ( لأربعين دارا من كل جانب ) من
~~جوانب داره الأربعة لخبر في ذلك رواه البيهقي وغيره
# ويقسم الموصى به على عدد الدور لا على عدد سكانها
# قال السبكي وينبغي أن يقسم حصة كل دار على عدد سكانها ولو كان للموصي
~~داران صرف إلى جيران أكثرهما سكنى فإن استويا فإلى جيرانهما ( أو ms0564 ) أوصى (
~~للعلماء ف ) يصرف ( لأصحاب علوم الشرع من تفسير ) وهو معرفة معاني
~~PageV02P028 كتاب الله تعالى وما أريد به
# ( وحديث ) وهو علم يعرف به حال الراوي والمروي وصحيحه وسقيمه وعليله وليس
~~من علمائه من اقتصر على مجرد السماع ( وفقه )
# وتقدم تعريفه أول الكتاب وخرج بما ذكر العالم بغير ذلك كمقرىء ومتكلم
~~ومعبر وطبيب وأديب وهو المشتغل بعلم الأدب كالنحو والصرف والعروض ( أو )
~~أوصى ( للفقراء دخل المساكين وعكسه ) لوقوع اسم كل منهما على الآخر عند
~~الانفراد فما أوصى به لأحدهما يجوز دفعه للآخر ( أو ) أوصى ( لهما شرك )
~~بينهما ( نصفين ) كما في الزكاة بخلاف ما لو أوصى به لبني زيد وبني عمرو
~~فإنه يقسم على عددهم ولا ينصف ( أو ) أوصى ( لجمع معين غير منحصر كالعلوية
~~) وهم المنسوبون لعلي رضي الله عنه ( صحت ويكفي ثلاثة من كل ) من العلماء
~~والفقراء والمساكين والجمع المذكور لأنها أقل الجمع
# ( وله التفضيل ) بين آحاد الثلاثة فأكثر ولو عين فقراء بلدة ولا فقير بها
~~لم تصح الوصية وذكر الاكتفاء بثلاثة في مسألة العلماء مع ذكر التفضيل فيها
# وفي مسألة الجمع من زيادتي ( أو ) أوصى ( لزيد والفقراء ف ) هو ( كأحدهم
~~) في جواز إعطائه أقل متمول لأنه ألحقه بهم في الإضافة
# ( لكن لا يحرم ) كما يحرم أحدهم لعدم وجوب استيعابهم للنص عليه وإن كان
~~غنيا ( أو ) أوصى بشيء ( لأقارب زيد ف ) هو ( لكل قريب ) مسلما كان أو
~~كافرا فقيرا أو غنيا وارثا أو غيره ( من أولاد أقرب جد ينسب زيد أو وأمه له
~~ويعد ) أي الجد ( قبيلة ) فلا يدخل أولاد جد فوقه ولا أولاد من في درجته
# فلو أوصى لأقارب حسني لم يدخل أولاد من فوقه ولا أولاد حسيني بالتصغير
# وإن كان كل منهما أولاد علي ( إلا أبوين وولدا ) لا يدخلون في الأقارب
~~لأنهم لا يسمون أقارب عرفا ويدخل الأجداد والأحفاد كما صححاه في الشرحين
~~والروضة
# فتعبيري بما ذكر أولى من تعبيره بالأصل والفرع ويدخل في وصية العرب قريب
~~الأم كما في وصية العجم وقد شمله المستثنى منه وهو ما صححه ms0565 في الروضة
~~كأصلها
# وقيل لا يدخل لأن العرب لا يفتخرون بقرابة الأم وصححه الأصل ( أو ) أوصى
~~( لأقرب أقاربه ف ) هو ( لذرية ) وإن نزلت ولو من أولاد البنات ( قربى
~~فقربى ) فيقدم ولد الولد على ولد ولد الولد ( فأبوه فأخوة ) ولو من أم (
~~فبنوتها ) من زيادتي أي بنوة الإخوة ( فجدودة ) من قبل الأب أو الأم القربى
~~فالقربى نظرا في الذرية إلى قوة إرثها وعصوبتها في الجملة وفي الأخوة إلى
~~قوة البنوة فيها في الجملة وتقدم أخوة الأبوين على أخوة الأب
# ثم بعد من ذكر العمومة والخؤولة ثم بنوتهما لكن قال في الكفاية يقدم العم
~~والعمة على أبي PageV02P029 الجد والخال والخالة على جد الأم وجدتها انتهى
# وكالعم في ذلك ابنه كما في الولاء والتصريح بتقديم الأبوة على الأخوة من
~~زيادتي
# وتعبيري بأخوة وجدودة أعم من تعبيره بأخ وجد ( ولا يرجح بذكورة ووراثة )
~~فيستوي أب وأم وابن وبنت وأخ وأخت لاستوائهم في القرب ويقدم ولد بنت على
~~ابن ابن ابن لأن الأول أقرب ( أو ) أوصى ( لأقارب نفسه ) أو لأقرب أقارب
~~نفسه ( لم تدخل ورثته ) إذ لا يوصى لهم عادة فيختص بالوصية الباقون
#
# | فصل في أحكام معنوية للموصى
# به ما بيان ما يفعل عن الميت وما ينفعه ( تصح ) الوصية ( بمنافع ) كما
~~تصح بالأعيان مؤبدة ومؤقتة ومطلقة والإطلاق يقتضي التأبيد ( فيدخل ) فيها (
~~كسب معتاد ) كاحتطاب واحتشاش واصطياد وأجرة حرفة بخلاف النادر كهبة ولقطة
~~لأنه لا يقصد بالوصية ( ومهر ) بنكاح أو غيره لأنه من نماء الرقبة كالكسب
~~وهذا ما صححه الأصل ونقله في الروضة كأصلها عن العراقيين والبغوي
# قال الأسنوي وهو الراجح نقلا وقيل إنه ملك للورثة لأنه بدل منفعة البضع
~~وهي لا يوصى بها فلا يستحق بدلها بالوصية
# قال في الروضة كأصلها وهو الأشبه ( والولد ) الذي أتت به الموصي بمنفعتها
~~أمة كانت أو غيرها وكانت حاملا به عند الوصية أو حملت به بعد موت الموصي (
~~كأمه ) في أن منفعته للموصى له ورقبته للمالك لأنه جزء منها
# ( وعلى مالك ) للرقبة ( مؤنة موصى بمنفعته ) ولو فطرة أو كانت ms0566 الوصية
~~مؤبدة لأنه ملكه وهو متمكن من دفع الضرر عنه بإعتاق أوغيره
# وتعبيري بالمالك أعم من تعبيره بالوارث لشموله ما لو أوصى بمنفعته لشخص
~~وبرقبته لأخر فإن مؤنته على الآخر
# وتعبير بالمؤنة أعم من تعبيره بالنفقة ( وله إعتاقه ) لأنه مالك لرقبته
~~لكن لا يعتقه عن الكفارة ولا يكاتبه لعجزه عن الكسب وإذا أعتقه تبقى الوصية
~~بحالها
# ( و ) له ( بيعه لموصى له ) مطلقا ( وكذا لغيره إن أقت ) الموصي المنفعة
~~( ب ) مدة ( معلومة ) كما قيد بها ابن الرفعة وغيره بخلاف ما إذا أبدها
~~صريحا أو ضمنا أو قيدها بمدة مجهولة لا يصح بيعه لغير الموصى له إذ لا
~~فائدة له فيه ظاهرة
# نعم إن اجتمعا على البيع من ثالث فالقياس الصحة وقولي بمعلومة من زيادتي
~~( وتعتبر قيمته كلها ) أي قيمته بمنفعته ( من الثلث إن أبد ) المنفعة لأنه
~~حال بين الوارث وبينها فإذا كانت قيمته بمنفعته مائة وبدونها عشرة اعتبر من
~~الثلث مائة ( وإلا ) بأن أقتها بمدة معلومة ( حسب منه ) أي من الثلث ( ما
~~نقص ) منها في تقويمه مسلوب المنفعة تلك المدة فإذا كانت قيمته بمنفعته
~~مائة وبدونها تلك المدة ثمانين فالوصية بعشرين ( وتصح ) الوصية ( بحج ) ولو
~~نفلا بناء على دخول النيابة PageV02P030 فيه
# ( ويحج ) عنه ( من ميقاته ) عملا بتقييده إن قيده وحملا على المعهود شرعا
~~إن أطلق ( إلا إن قيد بأبعد ) منه هو أولى من تعبيره ببلده ( ف ) يحج ( منه
~~) عملا بتقييده ومحله إذا وسعه الثلث وإلا فمن حيث أمكن
# وهذا من زيادتي في حج الفرض ( وحجة الإسلام من رأس المال ) كغيرها من
~~الديون ( إلا إن قيد بالثلث فمنه ) عملا بتقييده وفائدته مزاحمة الوصايا
# فإن لم يف بالحج من الميقات ما يخصه كمل من رأس المال وكحجة الإسلام كل
~~واجب بأصل الشرع كعمرة وزكاة
# فإن كان نذرا فإن وقع في الصحة فكذلك أو في المرض فمن الثلث
# ( ولغيره ) من وارث وغيره ( أن يحج عنه فرضا ) من غير التركة ( بغير إذنه
~~) كقضاء الدين بخلاف حج النفل لا يفعله عنه بغير إذنه لعدم وجوبه
# وقيل ms0567 للوارث فعله بغير إذنه ولغيره فعله بإذن الوارث وكحج الفرض فيما ذكر
~~عمرة الفرض وأداء الزكاة والدين
# وقولي ولغيره أعم من قوله ولأجنبي وقولي فرضا من زيادتي ( ويؤدي وارث عنه
~~) من التركة وجوبا ومن ماله جوازا وإن كان ثم تركه ( كفارة مالية ) مرتبة
~~ومخيرة بإعتاق وبغيره
# وإن سهل التكفير بغير الإعتاق في المخيرة لأنه نائبه شرعا
# ( وكذا ) يؤديها ( غيره ) أي غير الوارث ( من ماله بغير إعتاق ) من طعام
~~وكسوة كقضاء الدين بخلاف الإعتاق لاجتماع بعد العبادة عن النيابة وبعد
~~الولاء للميت
# ولا ينافي ذلك ما في الروضة كأصلها في الإيمان من تصحيح الوقوع عنه في
~~المرتبة لأنهما بنياه على تعليل المنع في المخيرة بسهولة التكفير بغير
~~إعتاق
# ( وينفعه ) أي الميت من وارث وغيره ( صدقة ودعاء ) بالإجماع وغيره
# وأما قوله تعالى @QB@ وأن ليس للإنسان إلا ما سعى @QE@ فعام مخصوص بذلك
# وقيل منسوخ وكما ينتفع الميت بذلك ينتفع به المتصدق والداعي
# أما القراءة فقال النووي في شرح مسلم المشهور من مذهب الشافعي أنه لا يصل
~~ثوابها إلى الميت
# وقال بعض أصحابنا يصل وذهب جماعات من العلماء إلى أنه يصل إليه ثواب جميع
~~العبادات من صلاة وصوم وقراءة وغيرها وما قاله من مشهور المذهب محمول على
~~ما إذا قرأ لا بحضرة الميت ولم ينو ثواب قراءته له أو نواه
# ولم يدع بل قال السبكي الذي دل عليه الخبر بالاستنباط أن بعض القرآن إذا
~~قصد به نفع الميت نفعه وبين ذلك وقد ذكرته في شرح الروض
#
# | فصل في الرجوع عن الوصية
# ( له ) أي للموصى ( رجوع ) عن وصيته وعن بعضها ( بنحو نقضت ) ها كأبطلتها
~~ورجعت فيها PageV02P031 ورفعتها ورددتها
# ( و ) بنحو قوله ( هذا لوارثي ) مشيرا إلى الموصى به لأنه لا يكون لوارثه
~~إلا إذا انقطع تعلق الموصى له عنه
# ( و ) بنحو ( بيع ورهن وكتابة ) لما وصى به ( ولو بلا قبول لظهور صرفه
~~بذلك عن جهة الوصية
# وتعبيري بنحو إلى آخره أعم مما عبر به ( وبوصية بذلك ) أي بنحو ما ذكر
# ( وتوكيل به وعرض عليه ) لأن كلا ms0568 منها توصل إلى ما يحصل به الرجوع وذكر
~~التوكيل والعرض في غير البيع من زيادتي ( وخلطه برامعينا ) وصى به ببر مثله
~~أو أجود أو أردأ منه لأنه أخرجه بذلك عن إمكان التسليم
# ( و ) خلطه ( صبرة وصى بصاع منها بأجود ) منها لأنه أحدث زيادة لم
~~تتناولها الوصية بخلاف ما لو خلطها بمثلها لأنه لا زيادة أو بأردأ منها
~~لأنه كالتعصيب ( وطحنه برا ) وصى به ( وبذره له وعجنه دقيقا ) وصى به (
~~وغزله قطنا ) وصى به ( ونسجه غزلا ) وصى به ( وقطعه ثوبا ) وصى به ( قميصا
~~وبنائه وغرسه ) بأرض وصى به لظهور كل منها في الصرف عن جهة الوصية بخلاف
~~زرعه بها
# وخرج بإضافتي ما ذكر إلى ضمير الموصي ما لو حصل ذلك بغير إذنه فليس رجوعا
#
# | فرع إنكار الموصي الوصية ليس رجوعا إن كان لغرض
# كما يؤخذ من كلام الرافعي وعليه يحمل إطلاقه في باب التدبير أنه ليس
~~رجوعا ولو وصى بثلث ماله ثم تصرف في جميعه بما يزيل الملك لم يكن رجوعا لأن
~~المعتبر ثلث ماله عند الموت لا عند الوصية ولو وصى لزيد بمعين ثم وصى به
~~لعمرو فليس رجوعا بل يكون بينهما نصفين ولو وصى به لثالث كان بينهم أثلاثا
~~وهكذا وهكذا
#
# | فصل في الإيصاء
# وهو إثبات تصرف مضاف لما بعد الموت يقال أوصيت لفلان بكذا وأوصيت إليه
~~ووصيته إذا جعلته وصيا وقد أوصى ابن مسعود رضي الله عنه فكتب وصيتي إلى
~~الله تعالى وإلى الزبير وابنه عبد الله رواه البيهقي بإسناد حسن ( أركانه )
~~أربعة ( موص ووصي وموصى فيه وصيغة وشرط في الموصي بقضاء حق ) كدين وتنفيذ
~~وصية ورد وديعة وعارية ومظلمة ( ما مر ) في الموصي بمال أول الباب وقد مر
~~بيانه
# وهذا أولى من قوله ويصح الإيصاء في قضاء الدين وتنفيذ الوصية
# من كل حر مكلف ( و ) شرط في الموصي ( بأمر نحو طفل ) كمجنون ومحجور سفه (
~~معه ) أي مع ما مر ( ولاية عليه PageV02P032 ابتداء ) من الشرع لا بتفويض
~~فلا يصح الإيصاء ممن فقد شيئا من ذلك كصبي ومجنون ومكره ms0569 ومن به رق وأم وعم
~~ووصي لم يؤذن له فيه ونحو مع ابتداء من زيادتي
# ( و ) شرط ( في الوصي عند الموت عدالة ) ولو ظاهرة ( وكفاية ) في التصرف
~~الموصى به ( وحرية وإسلام في مسلم وعدم عداوة ) منه للمولى عليه ( و ) عدم
~~( جهالة ) فلا يصح الإيصاء ممن فقد شيئا من ذلك كصبي ومجنون وفاسق ومجهول
~~ومن به رق أو عداوة وكافر على مسلم ومن لا يكفي في التصرف لسفه أو هرم أو
~~غير لعدم الأهلية في بعضهم وللتهمة في الباقي
# ويصح الإيصاء إلى كافر معصوم عدل في دينه على كافر
# وقولي عند الموت مع ذكر عدم العداوة والجهالة من زيادتي واعتبرت الشروط
~~عندا لموت لا عند الإيصاء ولا بينهما لأنه وقت التسلط على القبول حتى لو
~~أوصى إلى من خلا عن الشروط أو بعضها كصبي ورقيق ثم استكملها عند الموت صح
# ( ولا يضر عمى ) لأن الأعمى متمكن من التوكيل فيما لا يمكن منه ( و ) لا
~~( أنوثة ) لما في سنن أبي داود أن عمر أوصى إلى حفصة
# ( والأم أولى ) من غيرها إذا حصلت الشروط فيها عند الموت لوفور شفقتها
~~وخروجا من خلاف الأصطخري
# فإنه يرى أنها تلي بعد الأب والجد ( وينعزل ولي ) من أب وجد ووصي وقاض
~~وقيمة ( بفسق لا إمام ) لتعلق المصالح الكلية بولايته
# وتعبير بالولي أعم مما عبر به
# ( و ) شرط ( في الموصى فيه كونه تصرفا ماليا ) بقيد زدته بقولي ( مباحا
~~فلا يصح ) الإيصاء ( في تزويج ) لأن غير الأب والجد لا يزوج الصغير
~~والصغيرة ( و ) لا في ( معصية ) كبناء كنيسة لمنافاتها له لكونه قربة ( و )
~~شرط ( في الصيغة إيجاب بلفظ يشعر به ) أي بالإيصاء وفي معناه ما مر في
~~الضمان ( كأوصيت ) إليك ( أو فوضت إليك أو جعلتك وصيا ولو )
# كان الإيجاب ( مؤقتا ومعلقا ) كأوصيت إليك إلى بلوغ ابني أو قدوم زيد
~~فإذا بلغ أو قدم فهو الوصي لأنه يحتمل الجهالات والأخطار
# ( وقبول كوكالة ) فيكتفي بالعمل
# وقولي كوكالة من زيادتي ويكون القبول ( بعد الموت ) متى شاء كما في
~~الوصية بمال ( مع بيان ms0570 ما يوصى فيه )
# فلو اقتصر على أوصيت إليك مثلا لغا ( وسن إيصاء بأمر نحو طفل ) كمجنون (
~~وبقضاء نحو حق ) إن ( لم يعجز عنه حالا أو ) عجز و ( به شهود ) استباقا
~~للخيرات فإن عجز عنه حالا ولا شهود به وجب الإيصاء مسارعة لبراءة ذمته
~~وإطلاق الأصل سن الإيصاء بما ذكره منزل على هذا التفصيل
# فإن لم يوص بها نصب القاضي من يقوم بها ونحو من زيادتي
# وتعبيري بحق أعم مما عبر به PageV02P033 ( ولا يصح ) أي الإيصاء من أب (
~~على نحو طفل والجد بصفة الولاية ) عليه لأن ولايته ثابتة شرعا
# وخرج بزيادتي على نحو طفل نصب وصي في قضاء الحقوق فصحيح
# ( ولو أوصى اثنين ) ولو مرتبا وقبلا ( لم ينفرد واحد ) منهما بالتصرف (
~~إلا بإذنه ) له في الانفراد فله الانفراد عملا بالإذن
# نعم له الانفراد برد الحقوق وتنفيذ وصية معينة وقضاء دين في التركة جنسه
# وإن لم يأذن له لكن نازع الشيخان في جواز الإقدام عليه
# ( ولكل ) من الموصي والوصي ( رجوع ) عن الإيصاء متى شاء لأنه عقد جائز
~~كالوكالة
# قال في الروضة إلا أن يتعين الوصي أو يغلب على ظنه تلف المال باستيلاء
~~ظالم من قاض وغيره فليس له الرجوع
# ( وصدق بيمينه ولي ) وصيا كان أو قيما أو غيره ( في إنفاق على موليه )
~~بقيد زدته بقولي ( لائق ) بالحال ( لا في دفع المال ) إليه بعد كماله فلا
~~يصدق بل الصدق موليه بيمينه إذ لا تعسر إقامة البينة عليه بخلاف الإنفاق
# وقولي بيمينه من زيادتي
# وتعبيري بالولي وبموليه أعم من تعبيره بالوصي والطفل PageV02P034
#
# | كتاب الوديعة
# تقال على الإيداع وعلى العين المودعة من ودع الشيء يدع إذا سكن لأنها
~~ساكنة عند الوديع وقيل من قولهم فلأن في دعة أي راحة لأنها في راحة الوديع
~~ومراعاته
# والأصل فيها قوله تعالى @QB@ إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها
~~@QE@
# وخبر أد الأمانة إلى من ائتمنك ولا تخن من خانك رواه الترمذي
# وقال حسن غريب والحاكم
# وقال على شرط مسلم ولأن بالناس حاجة بل ضرورة إليها ( أركانها ) أي
~~الوديعة ms0571 بمعنى الإيداع أربعة
# ( وديعة ) بمعنى العين المودعة ( وصيغة ومودع ووديع وشرط فيهما ) أي في
~~المودع والوديع ( ما ) مر ( في موكل ووكيل ) لأن الإيداع استنابة في الحفظ
# ( فلو أودعه نحو صبي ) كمجنون ومحجور سفه ( ضمن ) ما أخذه منه لأنه وضع
~~يده عليه بغير إذن معتبر
# ولا يزول الضمان إلا بالرد إلى ولي أمره نعم إن أخذه منه حسبة خوفا على
~~تلفه في يده أو أتلفه مودعه لم يضمنه
# ( وفي عكسه ) بأن أودع شخص نحو صبي ( إنما يضمن بإتلاف ) منه لأنه لم
~~يسلطه على إتلافه فلا يضمنه بتلفه عنده إذ لا يلزم الحفظ
# وظاهر أن ضمان المتلف إنما يكون في متمول ( و ) شرط ( في الوديعة كونها
~~محترمة ) ولو نجسا ككلب ينفع ونحو حبة بر بخلاف غير المحترمة ككلب لا ينفع
~~وآلة لهو وهذا من زيادتي
# ( و ) شرط ( في الصيغة ما ) مر ( في وكالة ) فيشترط اللفظ من جانب المودع
~~وعدم الرد من جانب الوديع فيكفي قبضه
# ولا يكفي الوضع بين يديه مع السكوت نعم لو قال الوديع أودعنيه مثلا فدفعه
~~له ساكتا فيشبه أن يكفي ذلك كالعارية
# وعليه فالشرط اللفظ من أحدهما نبه عليه الزركشي
# والإيجاب إما صريح ( كأودعتك هذا أو استحفظتكه أو ) كناية مع النية (
~~كخذه فان عجز ) من يراد الإيداع عنده ( عن حفظها ) أي الوديعة ( حرم ) عليه
~~( أخذها ) لأنه يعرضها للتلف
# ( أو ) قدر عليه و ( لم يثق بأمانته ) فيها ( كره ) له أخذها خشية
~~الخيانة فيها
# قال ابن الرفعة إلا أن يعلم بحاله المالك فلا يحرم ولا يكره والإيداع
~~صحيح والوديعة أمانة
# وإن قلنا بالتحريم وأثر التحريم مقصور على الإثم ( وإلا ) بأن قدر على
~~حفظها ووثق بأمانته فيها PageV02P035
# ( سن ) له أخذها بقيد زدته بقولي ( إن لم يتعين ) له أخذها لخبر مسلم
~~والله في عون العبد ما دام العبد في عون أخيه
# فإن تعين بأن لم يكن ثم غيره وجب عليه أخذها لكن لا يجبر على إتلاف
~~منفعته ومنفعة حرزه مجانا
# ( وترتفع ) الوديعة أي ينتهي حكمها ( بموت أحدهما وجنونه وإغمائه ) وحجر
~~سفه عليه ms0572 ( واسترداد ) من المودع ( ورد ) من الوديع كالوكالة ( وأصلها
~~أمانة ) بمعنى أن الأمانة متأصلة فيها لا تبع كالرهن سواء أكانت بجعل أم لا
~~لقوله تعالى @QB@ ما على المحسنين من سبيل @QE@ والوديع محسن في الجملة وقد
~~تضمن بعوارض كأن ينقلها من محلة أو دار أخرى دونها حرزا
# وإن لم ينهه المودع عن نقلها لأنه عرضها للتلف نعم إن نقلها يظن أنها
~~ملكه ولم ينتفع بها لم يضمن
# وخرج بما ذكر ما لو نقلها إلى مثل ذلك حرزا أو إلى أحرز أو نقلها من بيت
~~إلى آخر في دار واحدة أو خان واحد ولم ينهه المودع فإنه لا ضمان وإن كان
~~البيت الأول أحرز ( وكان يودعها ) غيره ولو قاضيا ( بلا إذن ) من المودع (
~~ولا عذر ) له لأن المودع لم يرض بذلك بخلاف ما لو أودعها غيره لعذر كمرض
~~وسفر ( وله استعانة بمن يحملها لحرز ) أو يعلفها أو يسقيها المفهوم ذلك
~~بالأولى لأن العادة جرت بذلك
# ( وعليه لعذر كإرادة سفر ) ومرض مخوف وحريق في البقعة وإشراف الحرز على
~~الخراب ولم يجد غيره ( ردها لمالكها أو وكيله
# ف ( إن فقدهما ردها ( لقاض ) وعليه أخذها
# ( ف ) إن فقده ردها ( لأمين ) ولا يكلف تأخير السفر
# وتعبيري بالعذر أعم مما عبر به وعطفي الأمين في المرض المخوف بالفاء أولى
~~من عطفه له بأو ( ويغني عن الأخيرين وصية ) بها ( إليهما فهو مخير عند فقد
~~الأولين بين ردها للقاضي
# والوصية بها إليه عند فقد القاضي بين ردها للأمين والوصية بها إليه
# والمراد بالوصية بها الإعلام بها والأمر بردها مع وصفها بما تتميز به
# أو الإشارة لعينها ومع ذلك يجب الإشهاد كما في الرافعي عن الغزالي
# ( فإن لم يفعل ) أي لم يردها ولم يوص بها لمن ذكر كما ذكر ( ضمن
# إن تمكن ) من ردها أو الإيصاء بها سافر بها أم لا لأنه عرضها للفوات إذا
~~الوارث يعتمد ظاهر اليد ويدعيها لنفسه وحرز السفر دون حرز الحضر بخلاف ما
~~إذا لم يتمكن كأن مات فجأة أو قتل غيلة أو سافر بها لعجزه ms0573 عن ذلك
# ومحل ذلك في غير القاضي
# أما القاضي إذا مات ولم يوجد مال اليتيم في تركته فلا يضمنه
# وإن لم يوص به لأنه أمين الشرع بخلاف سائر الأمناء ولعموم ولايته قاله
~~ابن الصلاح قال وإنما يضمن إذا فرط
# قال السبكي وهذا تصريح منه بأن عدم إيصائه ليس تفريطا وإن مات عن مرض وهو
~~الوجه
# وقد أوضحته في شرح PageV02P036 الروض ( وكأن يدفنها بموضع ويسافر ولم
~~يعلم بها أمينا يراقبها ) لأنه عرضها للضياع بخلاف ما إذا أعلم بها أمينا
~~يراقبها
# وإن لم يسكن الموضع لأن إعلامه بمنزلة إيداعه
# فشرطه فقد القاضي وكلام الأصل يقتضي اشتراط السكنى
# وليس مرادا ( وكأن لا يدفع متلفاتها كترك تهوية ثياب صوف أو ) ترك (
~~لبسها عند حاجتها ) لذلك وقد علمها لأن الدود يفسدها وكل من الهواء وعبوق
~~رائحة الآدمي بها يدفعه ( أو ) ترك ( علف دابة ) بسكون اللام لأنه واجب
~~عليه لأنه من الحفظ ( لا إن نهاه ) عن التهوية واللبس والعلف فلا يضمن كما
~~لو قال أتلف الثياب والدابة ففعل لكنه يعصى في مسألة الدابة لحرمة الروح
~~والتصريح بقولي لا إن نهاه من زيادتي في الأولين
# ( فإن أعطاه ) المالك ( علفا ) بفتح اللام ( علفها منه وإلا راجعه أو
~~وكيله ) ليعلفها أو يستردها ( ف ) إن فقدهما راجع ( القاضي ) ليقترض على
~~المالك أو يؤجرها ويصرف الأجرة في مؤنتها أو يبيع جزءا منها كما في علف
~~اللقطة ( وكأن تلفت بمخالفة ) حفظ ( مأمور به كقوله لا ترقد على الصندوق )
~~الذي فيه الوديعة ( فرقد وانكسر به ) أي بثقله ( وتلف ما فيه به ) أي
~~بانكساره لمخالفته المؤدية للتلف ( لا ) إن تلف ( بغيره ) كسرقة فلا يضمن
~~لأن رقاده عليه زيادة في الحفظ والاحتياط
# نعم إن كان الصندوق في صحراء فسرقت من جانبه ضمن إن سرقت من جانب لو لم
~~يرقد على الصندوق لرقد فيه
# ( ولا إن نهاه عن قفلين ) كأن قال له لا تقفل عليه إلا قفلا واحدا (
~~فأقفلهما ) أو نهاه عن قفل فأقفل فلا يضمن لذلك
# ( ولو أعطاه دراهم بسوق وقال احفظها في البيت فأخر ms0574 بلا عذر أو ) قال (
~~اربطها ) بكسر الباء أشهر من ضمها في ( كمك أو لم يبين كيفية حفظ فأمسكها )
~~بيده بلا ربط فيه ) أي في كمه ( فضاعت بنحو غفلة ) كنوم ( ضمن ) لتفريطه (
~~لا بأخذ غاصب ) لأن اليد أحرز بالنسبة إليه
# ( ولا يجعلها بجيبه ) بدلا عن الربط في كمه لأنه أحرز من الكم إلا إن كان
~~الجيب واسعا غير مزرور فيضمن لسهولة تناولها باليد منه ( أو ) قال ( اجعلها
~~بجيبك ضمن يربطها ) في كمه لتركه الأحرز أما إذا أمسكها مع الربط في الكم
~~فلا يضمن لأنه بالغ في الحفظ أو امتثل قوله اربطها في كمك فإن جعل الخيط
~~خارجا فضاعت بأخذ طراز ضمن أو باسترسال فلا وإن جعله داخلا انعكس الحكم
# وهذا كله إذا لم يرجع إلى بيته وإلا فليحرزها فيه PageV02P037
# ( وكأن يضيعها كأن ) هو أولى من قوله بأن ( يضعها في غير حرز مثلها ) أو
~~ينساها ( أو يدل عليها ) معينا محلها
# ( ظالما ) هو أعم من قوله سارقا أو من يصادر المالك ( أو يسلمها له ) أي
~~لظالم ولو ( مكرها ويرجع ) هو إذا غرم ( عليه ) أي على الظالم لأن إقرار
~~الضمان عليه لأنه المستولي على المال عدوانا
# ولو أخذها الظالم قهرا فلا ضمان على الوديع
# ( وكأن ينتفع بها كلبس وركوب لا لعذر ) بخلاف ما إذا كان لعذر كلبسه لدفع
~~دود وركوبه لجماح ( وكأن يأخذها ) من محلها ( لينتفع بها ) وإن لم ينتفع
~~لتعديه بذلك نعم إن أخذها لذلك ظانا أنها ملكه ولم ينتفع بها لم يضمنها
~~للعذر مع عدم الانتفاع ولو أخذ بعضها لينتفع به ثم يرده أو بدله ضمنه فقط
# ( لا إن نوى الأخذ ) لذلك ولم يأخذ لأنه لم يحدث فعلا بخلاف ما لو نواه
~~فإنه يضمن ( وكأن يخلطها بمال ولم تتميز بسهولة عنه بنحو سكة ( ولو ) خلطها
~~بمال ( للمودع ) بخلاف ما إذا تميزت بسهولة ولم تنقص بالخلط ( وكأن يجحدها
~~أو يؤخر تخليتها ) أي التخلية بينها وبين مالكها ( بلا عذر بعد طلب مالكها
~~) لها بخلاف ما لو جحدها أو أخر تخليتها بلا طلب من مالكها ms0575
# وإن كان الجحد وتأخير التخلية بحضرته لأن إخفاءها أبلغ في حفظها وبخلاف
~~ما لو جحدها بعذر من دفع ظالم عن مالكها وما لو أخر التخلية بعذر كصلاة
~~وخرج بتخليتها حملها إليه فلا يلزمه والتقييد بعدم العذر في الجحود من
~~زيادتي
# ( ومتى خان لم يبرأ ) وإن رجع ( إلا بإيداع ) ثان من المالك كأن يقول
~~استأمنتك عليها فيبرأ لرضا المالك بسقوط الضمان ( وحلف ) الوديع فيصدق ( في
~~) دعوى ( ردها على مؤتمنه ) وإن أشهد عليه بها عند الدفع لأنه ائتمنه وخرج
~~بدعواه الرد على مؤتمنه ما لو ادعى ردها على وارث مؤتمنه أو ادعى وارثه
~~الرد على المودع أو أودع عند سفره أمينا فادعى الأمين الرد على المالك فلا
~~يصدق في ذلك بل عليه البينة
# ( و ) حلف ( في ) دعوى ( تلقيها مطلقا أو بسبب خفي كسرقة أو ) بسبب (
~~ظاهر كحريق ) وبرد ونهب ( عرف دون عمومه ) لاحتمال ما ادعاه ( فإن عرف
~~عمومه أيضا ولم يتهم فلا ) يحلف بل يصدق بلا يمين لاحتمال ما ادعاه مع
~~قرينة العموم وخرج بزيادتي
# ولم يتهم ما لو اتهم فيحلف وجوبا بخلاف نظيره من الزكاة فإنه يحلف ندبا
~~كما مر ثم عملا بالأصل في البابين ( وإن جهل ) السبب الظاهر ( طولب ببينة )
~~بوجوده ( ثم يحلف أنها تلفت به ) لاحتمال أنها لم تتلف به فإن نكل عن
~~اليمين حلف المالك على نفي العلم بالتلف واستحق والتصديق المذكور يجري في
~~كل أمين كوكيل
# وشريك إلا المرتهن والمستأجر فيصدقان في التلف لا في الرد بل التصديق
~~بالتلف يجري في غير الأمين لكنه يغرم البدل PageV02P038
#
# | كتاب قسم الفيء والغنيمة
# القسم بفتح القاف مصدر بمعنى القسمة والفيء مصدر فاء إذا رجع ثم استعمل
~~في المال الراجع من الكفار إلينا والغنيمة فعيلة بمعنى مفعولة من الغنم وهو
~~الربح والمشهور تغايرهما كما يؤخذ من العطف
# وقيل كل منهما يطلق على الآخر إذا أفرد فإن جمع بينهما افترقا كالفقير
~~والمسكين
# وقيل الفيء يطلق على الغنيمة دون العكس والأصل في الباب آية @QB@ ما أفاء
~~الله على رسوله @QE@
# ولم تحل الغنائم لأحد ms0576 قبل الإسلام بل كانت الأنبياء إذا غنموا مالا جمعوه
~~فتأتي نار من السماء تأخذه ثم أحلت للنبي صلى الله عليه وسلم
# وكانت في صدر الإسلام له خاصة لأنه كالمقاتلين كلهم نصرة وشجاعة بل أعظم
~~ثم نسخ ذلك واستقر الأمر على ما يأتي ( الفيء نحو مال ) ككلب ينفع فهو أعم
~~من قوله مال ( حصل ) لنا ( من كفار ) مما هو لهم ( بلا إيجاف ) أي إسراع
~~خيل أو إبل أو بغال أو سفن أو رجالة أو نحوها فهو أولى من قوله إيجاف خيل
~~وركاب لما عرف ولدفع إيراد أن المأخود من دارهم سرقة أو لقطة غنيمة لافيء
# مع أن كلامه يقتضي أنه فيء فتأمل
# لكن قد يرد ما أهداه الكافر لنا في غير الحرب فإنه ليس بفيء كما أنه ليس
~~بغنيمة مع صدق تعريف الفيء عليه ( كجزية وعشر تجارة وما جلوا ) أي تفرقوا (
~~عنه ) ولو لغير خوف كضر أصابهم وإن أوهم كلام الأصل خلافه ( تركة مرتد
~~وكافر معصوم ) هو أعم من قوله ذمي ( لا وارث له )
# وكذا الفاضل عن وارث له غير حائز ( فيخمس ) خمسة أخماس
# للآية السابقة وإن لم يكن فيها تخميس فإنه مذكور في آية الغنيمة فحمل
~~المطلق على المقيد
# وكان صلى الله عليه وسلم يقسم له أربعة أخماسه وخمس خمسه ولكل من الأربعة
~~المذكورين معه في الآية خمس خمس
# وأما بعده فيصرف ما كان له من خمس الخمس لمصالحنا ومن الأخماس الأربعة
~~للمرتزقة كما تضمنه قولي ( وخمسه ) أي الفيء لخمسة ( لمصالحنا ) دون
~~مصالحهم ( كثغور ) أي سدها
# ( وقضاة وعلماء ) بعلوم تتعلق بمصالحنا كتفسير وقراءة
# والمراد بالقضاة غير قضاة العسكر أما قضاته وهم الذين يحكمون لأهل الفيء
~~في مغزاهم فيرزقون من الأخماس الأربعة لا من خمس الخمس
# كما قاله الماوردي وغيره ( يقدم ) PageV02P039 وجوبا ( الأهم ) فالأهم (
~~ولبني هاشم و ) بني ( المطلب ) وهم المرادون بذي القربى في الآية لاقتصاره
~~صلى الله عليه وسلم في القسم عليهم مع سؤال غيرهم من بني عميهم نوفل وعبد
~~شمس له
# ولقوله أما بنو هاشم وبنو المطلب فشيء واحد ms0577 وشبك بين أصابعه
# رواهما البخاري فيعطون ( ولو أغنياء ) للخبرين السابقين ولأنه صلى الله
~~عليه وسلم أعطى العباس وكان غنيا ( ويفضل الذكر ) على الأنثى ( كالإرث )
~~فله سهمان ولها سهم لأنها عطية من الله تعالى تستحق بقرابة الأب كالإرث
~~سواء الصغير والكبير والعبرة بالإنتساب إلى الآباء فلا يعطى أولاد البنات
~~من بني هاشم والمطلب شيئا لأنه صلى الله عليه وسلم لم يعط الزبير وعثمان مع
~~أن أم كل منهما كانت هاشمية ( ولليتامى ) للآية ( الفقراء ) لأن لفظ اليتيم
~~يشعر بالحاجة ( منا ) لأنه مال أو نحوه أخذ من الكفار فاختص بنا كسهم
~~المصالح ( واليتيم صغير ) ولو أنثى لخبر لا يتم بعد احتلام
# رواه أبو داود وحسنه النووي لكن ضعفه غيره ( لا أب له ) وإن كان له جد
~~واليتيم في البهائم من فقد أمه وفي الطيور من فقدأباه وأمه ومن فقد أمه فقط
~~من الآدميين يقال له منقطع ( وللمساكين ) الصادقين بالفقراء ( ولابن السبيل
~~) أي الطريق ( الفقير منا ذ ) كورا كانوا أو إناثا للآية مع ما مر آنفا
~~وسيأتي بيان الصنفين وبيان الفقير في الباب الآتي
# ويجوز أن يجمع للمساكين بين الكفارة وسهمهم من الزكاة والخمس فيكون لهم
~~ثلاثة أموال وإن اجتمع في أحدهم يتم ومسكنة أعطى باليتيم فقط لأنه وصف لازم
~~والمسكنة زائلة وللإمام التسوية والتفضيل بينهم بحسب الحاجة وقولي منامع
~~الفقير من زيادتي
# ( ويعم الإمام ) ولو بنائبه الأصناف ( الأربعة الأخيرة ) بالإعطاء وجوبا
~~لعموم الآية
# فلا يخص الحاضر بموضع حصول الفيء ولا من في كل ناحية منهم بالحاصل فيها
~~نعم لو كان الحاصل لا يسد مسدا بالتعميم قدم الأحوج ولا يعم للضرورة ومن
~~فقد من الأربعة صرف نصيبه للباقين منهم ( والأخماس الأربعة للمرتزقة ) وهم
~~المرصدون للجهاد بتعيين الإمام لهم لعمل الأولين به بخلاف المتطوعة فلا
~~يعطون من الفيء بل من الزكاة عكس المرتزقة كما سيأتي
# ويشرك المرتزقة في ذلك قضاتهم كما مر وأئمتهم ومؤذنوهم وعمالهم ( فيعطى )
~~الإمام وجوبا ( كلا ) من المرتزقة وهؤلاء ( بقدر حاجة ممونه ) من نفسه
~~وغيرها كزوجاته ليتفرغ للجهاد ويراعى في الحاجة الزمان ms0578 والمكان والرخص
~~والغلاء
# وعادة الشخص مروءة وضدها
# ويزاد إن زادت حاجته بزيادة ولد أو حدوث زوجة فأكثر ومن لا عبد له يعطى
~~من العبيد ما يحتاجه للقتال معه أو لخدمته إن كان ممن يخدم ويعطي مؤنته ومن
~~يقاتل فارسا ولا فرس له يعطى من الخيل ما يحتاجه للقتال ويعطى مؤنته بخلاف
~~الزوجات يعطى لهن مطلقا لانحصارهن في أربع ثم يدفع إليه لزوجته وولده الملك
~~فيه لهما حاصل من الفيء وقيل يملكه هوويصير إليهما من جهته PageV02P040
# ( فإن مات أعطى ) الإمام ( أصوله وزوجاته وبناته إلى أن يستغنوا ) بنحو
~~نكاح أو إرث ( وبنيه إلى أن يستقلوا ) بكسب أو قدره على الغزو فمن أحب
~~إثبات اسمه في الديوان أثبت وإلا قطع وذكر حكم الأصول من زيادتي
# وتعبيري بزوجات وبالاستغناء فيهن وفي البنات أولى من تعبيره بالزوجة
~~وبالنكاح فيها وبالاستقلال في البنات أولى من تعبيره بالزوجة وبالنكاح فيها
~~وبالاستقلال في البنات كالبنين
# ( وسن أن يضع ديوانا ) بكسر الدال أشهر من فتحها وهو الدفتر الذي يثبت
~~فيه أسماء المرتزقة وأول من وضعه عمر رضي الله عنه ( و ) أن ( ينصب لكل جمع
~~) منهم ( عريفا ) يجمعهم عند الحاجة إليهم والعريف فعيل بمعنى فاعل وهو
~~الذي يعرف مناقب القوم ( و ) أن ( يقدم ) منهم ( إثباتا ) للاسم ( وإعطاء )
~~للمال أو نحوه ( قريشا ) لشرفهم بالنبي صلى الله عليه وسلم
# ولخبر قدموا قريشا رواه الشافعي بلاغا وابن أبي شيبة بإسناد صحيح وسموا
~~قريشا لتقرشهم وهو تجمعهم
# وقيل لشدتهم وهم ولد النضر بن كنانة أحد أجداده صلى الله عليه وسلم
# ( و ) أن ( يقدم منهم بني هاشم ) جده الثاني ( و ) بني ( المطلب ) شقيق
~~هاشم لتسويته صلى الله عليه وسلم بينهما في القسم كما مر ( ف ) بني ( عبد
~~شمس ) شقيق هاشم أيضا ( ف ) بني ( نوفل ) أخي هاشم لأبيه عبد مناف بن قصي (
~~ف ) بني ( عبد العزى ) بن قصي لأنهم أصهاره صلى الله عليه وسلم
# فإن زوجته خديجة بنت خويلد بن أسد بن عبد العزى ( فسائر البطون ) أي
~~باقيها ( الأقرب ) فالأقرب ( إلى النبي صلى الله عليه وسلم ms0579 ) فيقدم منهم
~~بعد بني عبد العزى بني عبد الدار بن قصي ثم بني زهرة بن كلاب ثم بني تيم
# وهكذا ( ف ) بعد قريش ( الأنصار ) الأوس والخزرج لآثارهم الحميدة في
~~الإسلام ( فسائر العرب ) أي باقيهم قال الرافعي كذا رتبوه وحمله السرخسي
~~على من هم أبعد من الأنصار أما من هو أقرب منهم إلى النبي صلى الله عليه
~~وسلم فيقدم وفي الحاوي يقدم بعد الأنصار مضر فربيعة فولد عدنان فقحطان (
~~فالعجم ) لأن العرب أقرب منهم إلى النبي صلى الله عليه وسلم وفيهما زيادة
~~تطلب من شرح الروض
# وذكر السن في المسائل المذكورة من زيادتي ( ولا يثبت في الديوان من لا
~~يصلح للغزو ) كأعمى وزمن وفاقد يد وإنما يثبت الرجل المسلم المكلف الحر
~~الصالح البصير للغزو فيجوز إثبات الأخرس والأصم والأعرج إن كان فارسا
# ( ومن مرض ) منهم بجنون أو غيره ( فكصحيح ) فيعطى بقدر حاجة ممونه حيا
~~وميتا بتفصيله السابق
# ( وإن لم يرج برؤه ) لئلا يرغب الناس عن الجهاد ويشتغلوا بالكسب
# وقولي فكصحيح أعم وأولى مما ذكره ( ويمحى ) اسم ( من لم يرج برؤه ) إن
~~أعطى إذ لا فائدة في إبقاءه وهذا من زيادتي
# ( وما فضل عنهم ) أي عن المرتزقة أي عن حاجتهم ( وزع عليهم بقدر
~~PageV02P041 مؤنتهم ) لأنه لهم فلو كان لواحد منهم نصف ولآخر ثلث أعطاهم من
~~الفاضل بهذه النسبة ( وله ) أي للإمام
# ( صرف بعضه ) أي الفاضل ( في ثغور وسلاح وخيل ونحوها ) ( ولأنه ) معونة
~~لهم
# والغرض من هذا أن الإمام لا يبقى في بيت المال شيئا من الفيء ما وجد له
~~مصرفا
# فإن لم يجد ابتدأ بناء رباطات ومساجد على حسب رأيه
# ( و ) له ( وقف عقار فيء أو بيعه وقسم غلته ) في الوقف ( أو ثمنه ) في
~~البيع بحسب ما يراه ( كذلك ) أي كقسم المنقول أربعة أخماسه للمرتزقة وخمسه
~~للمصالح والأصناف الأربعة سواء وله أيضا قسمه المنقول كما شمله الكلام
~~السابق أوائل الباب
# لكن خمس الخمس الذي للمصالح لا سبيل إلى قسمته وما ذكرته من التخيير هو
~~ما في الروضة كأصلها واقتصر الأصل على الوقف ms0580
#
# | فصل في الغنيمة وما يتبعها
# ( الغنيمة نحو مال ) هو أعم من قوله مال ( حصل ) لنا ( من الحربيين ) مما
~~هو لهم ( بإيجاف ) أي إسراع لشيء مما مر
# حتى ما حصل بسرقة أو التقاط كما مر
# وكذا ما انهزموا عنه عند التقاء الصفين ولو قبل شهر السلاح أو أهداه
~~الكافر لنا والحرب قائمة بخلاف المتروك بسبب حصولنا في دراهم وضرب معسكرنا
~~فيهم
# وتعبيري بالحربيين هنا وفيما يأتي أولى من تعبيره بالكفار ( فيقدم ) منها
~~( السلب لمن ركب غررا ) بقيد زدته بقولي ( منا )
# حرا كان أو عبدا صبيا أو بالغا ذكرا أو أنثى وخنثى ( بإزالة منعة حربي )
~~بفتح النون أشهر من إسكانها أي قوته ( في الحرب ) كأن يقتله أو يعميه أو
~~يقطع يديه أو رجليه أو يده ورجله أو يأسره
# وإن من عليه الإمام أو أرقه وفداه بخلاف ما لو رماه من حصن أو صف أو قتله
~~غافلا أو أسيرا أو بعد انهزام الحربيين فلا سلب له لانتفاء ركوب الغرر
~~المذكور
# والأصل في ذلك خبر من قتل قتيلان فله سلبه رواه الشيخان
# ( وهو ) أي السلب ( ما معه ) أي الحربي الذي أزيلت منعته من ثياب كخف )
~~وطيلسان ( وران ) براء ونون وهو خف بلا قدم ( ومن سوار ) وطوق ( ومنطقة )
~~وهي ما يشد بها الوسط ( وخاتم ونفقة ) معه بكيسها إلا المخلفة في رحله (
~~وجنيبة ) تقاد ( معه ) ولو بين يديه لأنها إنما تقاد معه ليركبها عند
~~الحاجة بخلاف التي تحمل عليها أثقاله فلو تعددت الجنائب اختار واحدة منها
~~لأن كلا منها جنيبة من أزال منعته ( وآلة حرب كدرع PageV02P042 ومركوب
~~وآلته ) كسرج ولجام ومقود ومهماز
# وقولي وآلته أعم من قوله وسرج ولجام ( لا حقيبة ) مشدودة على الفرس بما
~~فيها من نقد وغيره لأنها ليست من لباسه ولا من حليه ولا مشدودة على بدنه
# واختار السبكي أنه يأخذها بما فيها ( ثم ) بعد السلب ( تخرج المؤن ) أي
~~مؤن نحوالحفظ ونقل المال إن لم يوجد متطوع به للحاجة إليه ( ثم يخمس الباقي
~~) من الغنيمة بعد السلب والمؤن ( وخمسة كخمس الفيء ) فيقسم بين ms0581 أهله كما مر
~~في الفيء لآية @QB@ واعلموا أنما غنمتم من شيء @QE@
# فيجعل ذلك خمسة أقسام متساوية ويؤخذ خمس رقاع ويكتب على واحدة لله أو
~~للمصالح وعلى أربع للغانمين ثم تدرج في بنادق متساوية
# ويخرج لكل خمس رقعة فما خرج لله أو المصالح جعل بين أهل الخمس على خمسة
~~وهي التي تقدمت في الفيء ويقسم ما للغانمين قبل قسمة هذا الخمس
# لكن بعد إفرازه بقرعة كما عرف ( والنفل ) بفتح الفاء أشهر من إسكانها (
~~وهو زيادة يدفعها الإمام باجتهاده ) في قدرها بقدر الفعل المقابل لها ( لمن
~~ظهر منه ) في الحرب ( أمر محمود ) كمبارزة وحسن إقدام ( أو يشترطها )
~~باجتهاده ( لمن يفعل ما ينكي الحربيين ) كهجوم على قلعة ودلالة عليها وحفظ
~~مكمن وتجسس حال يكون ( من مال المصالح الذي سيغنم في هذا القتال أو الحاصل
~~عنده ) في بيت المال
# فإن كان مما سيغنم فيذكر في النوع الثاني جزءا كربع وثلث وتحتمل فيه
~~الجهالة للحاجة وإن كان من الحاصل عنده شرط كونه معلوما
# والنوع الأول من النفل من زيادتي ( والأخماس الأربعة ) عقارها ومنقولها (
~~للغانمين ) أخذا من الآية حيث اقتصر فيها بعد الإضافة إليهم على إخراج
~~الخمس ( وهم من حضر القتال ولو في أثنائه ) أو كان ممن لا يسهم له ( بنيته
~~) أي القتال ( وإن لم يقاتل أو ) حضر ( لا بنيته وقاتل كأجير لحفظ أمتعة
~~وتاجر ومحترف ) لشهوده القتال في الأولى ولقتاله في الثانية وألحق بهما
~~جاسوس وكمين ومن أخر منهم ليحرس العسكر من هجوم العدو ولا شيء لمن حضر بعد
~~انقضائه ولو قيل حيازه المال ولا لمن حضره وانهزم غير متحرف لقتال أو متحيز
~~إلى فئة
# ولم يعد قبل انقضائه فإن عاد استحق من المحوز بعد عوده فقط ومثله من حضر
~~في الأثناء ولا لمخذل ومرجف وإن حضر بنية القتال ( ولو مات بعد انقضائه ولو
~~قبل الحيازة ) لمال ( فحقة لوارثه ) لأن الغنيمة تستحق بالانقضاء وإن لم
~~تكن حيازة بخلاف من مات قبل انقضائه لا شيء له لما مر
# وفارق موت فرسه بأن الفارس متبوع والفرس تابع ms0582 ( ولراجل سهم ولفارس ثلاثة
~~) سهمان للفرس وسهم له للاتباع PageV02P043 رواه الشيخان
# ( ولا يعطى ) وإن كان معه فرسان ( لا لفرس واحد فيه نفع ) لما روى
~~الشافعي وغيره أن النبي صلى الله عليه وسلم لم يعط الزبير إلا لفرس واحد
~~وكان معه يوم حنين أفراس عربيا أو غيره كبرذون وهو من أبواه عجميان وهجين
~~وهو من أبوه عربي وأمه عجمية
# ومقرف بضم الميم وسكون القاف وكسر الراء وهو من أبوه عجمي وأمه عربية فلا
~~يعطى لغير فرس كبعير وفيل وبغل وحمار لأنها لا تصلح للحرب صلاحية الخيل له
~~بالكر والفر اللذين يحصل بهما النصرة نعم يرضخ لها ورضخ الفيل أمثر من رضخ
~~البغل
# ورضخ البغل أكثر من رضخ الحمار
# ولا يعطى لفرس لا نفع فيه كمهزول وكسير وهرم وفارق الشيخ الهرم بأن الشيخ
~~ينتفع برأيه ودعائه نعم يرضخ له ( ويرضخ منها ) أي من الأخماس الأربعة (
~~لعبد وصبي ومجنون وامرأة وخنثى حضروا ) القتال وفيهم نفع وإن لم يأذن السيد
~~والولي والزوج ( ولكافر معصوم ) هو أعم من قوله ولذمي ( حضر بلا أجرة وبإذن
~~الإمام ) للاتباع في غير المجنون والخنثى وقياسا فيهما
# فإن حضر الكافر بغير إذن الإمام لم يرضخ لأنه متهم بموالاة أهل دينه بل
~~يعزره إن رأى ذلك أو بإذنه بأجرة فله الأجرة فقط
# والتصريح بحكم المجنون والخنثى من زيادتي ويرضح أيضا لأعمى وزمن وفاقد
~~أطراف وتاجر ومحترف حضر أو لم يقاتلا ( والرضخ دون سهم ) وإن كانوا فرسانا
~~( يجتهد لإمام في قدرة ) بقدر ما يرى ويفاوت بين أهله بقدر نفعهم فيرجع
~~المقاتل ومن قتاله أكثر
# والفارس على الراجل والمرأة التي تداوي الجرحى وتسقي العطاش على التي
~~تحفظ الرحال
# وإنما كان الرضخ من الأخماس الأربعة لأنه سهم من الغنيمة مستحق بالحضور
~~إلا أنه ناقص فكان من الأخماس الأربعة المختصة بالغانمين الذين حضروا
~~الوقعة PageV02P044
#
# | كتاب قسم الزكاة
# مع بيان حكم صدقة التطوع والأصل في الأول آية @QB@ إنما الصدقات للفقراء
~~@QE@ وأضاف فيها الصدقات إلى الأصناف الأربعة بلام الملك وإلى الأربعة
~~الأخيرة بفي الظرفية للإشعار بإطلاق الملك ms0583 في الأربعة الأولى وتقييده في
~~الأخيرة حتى إذا لم يحصل الصرف في مصارفها استرجع بخلافه في الأولى على ما
~~يأتي ( هي ) أي الزكاة لثمانية ( لفقير ) وهو ( من لا مال له ولا كسب لائق
~~) به ( يقع ) جميعهما أو مجموعهما ( موقعا من كفايته ) مطعما وملبسا ومسكنا
~~وغيرها مما لا بد له منه على ما يليق بحاله وحال ممونه
# كمن يحتاج إلى عشرة ولا يملك أولا يكسب إلا درهمين أو ثلاثة وسواء أكان
~~ما يملكه نصابا أم أقل أم أكثر ( ولو غير زمن ومتعفف ) عن المسألة لقوله
~~تعالى @QB@ وفي أموالهم حق للسائل والمحروم @QE@ أي غير السائل ولظاهر
~~الأخبار ( ولمسكين ) وهو ( من له ذلك ) أي مال أو كسب لائق به يقع موقعا من
~~كفايته ( ولا يكفيه ) كمن يملك أو يكسب سبعة أو ثمانية ولا يكفيه إلا عشرة
# والمراد أنه لا يكفيه العمر الغالب وقيل سنة وخرج بلائق كسب لا يليق به
~~فهو كمن لا كسب له ( ويمنع فقر الشخص ومسكنته ) والتصريح بها من زيادتي (
~~كفايته بنفقة قريب أو زوج ) لأنه غير محتاج كمكتسب كل يوم قدر كفايته (
~~واشتغاله بنوافل ) والكسب يمنعه منها ( لا ) اشتغاله ( بعلم شرعي ) يتأتى
~~منه تحصيله ( والكسب يمنعه ) منه لأنه فرض كفاية وقولي شرعي من زيادتي
# ( ولا مسكنه وخادمه وثياب وكتب ) له ( يحتاجها ) وذكر الخادم والكتب مع
~~التقييد بالاحتياج من زيادتي
# ( و ) لا ( مال له غائب بمرحلتين أو مؤجل ) فيعطي ما يكفيه إلى أن يصل
~~إلى ماله أو يحل الأجل لأنه الآن فقير أو مسكين ( ولعامل ) على الزكاة (
~~كساع ) يجبيها ( وكاتب ) يكتب ما أعطاه أرباب الأموال ( وقاسم وحاشر )
~~يجمعهم أو يجمع ذوي السهمان والأصل اقتصر على أولهما وقولي كساع أولى من
~~قوله ساع إلى آخره لأن العامل لا ينحصر فيما ذكره إذ منه العريف والحاسب
~~وأما أجرة الحافظ للأموال والراعي بعد قبض الإمام ففي جملة السهمان لا في
~~سهم العامل والكيال والوزان والعداد إن ميزوا الزكاة من المال فأجرتهم
~~PageV02P045 على المالك لا من سهم العامل أو ميزوا بين أنصباء المستحقين
~~فهي ms0584 من سهم العامل وما ذكر أولا محله إذا فرق الإمام الزكاة ولم يجعل
~~للعامل جعلا من بيت المال فإن فرقها المالك أو جعل الإمام للعامل ذلك سقط
~~سهم العامل كما سيأتي ( لا قاض ووال ) فلا حق لهما في الزكاة بل رزقهما في
~~خمس الخمس المرصد للمصالح العامة
# إن لم يتطوعا بالعمل لأن عملهما عام ( ولمؤلفة ) إن قسم الإمام واحتيج
~~لهم وهم أربعة ( ضعيف إسلام أو شريف ) في قومه ( يتوقع ) بإعطائه ( إسلام
~~غيره أو كاف ) لنا ( شر من يليه من كفار أو ما نعي زكاة ) وهذا في مؤلفة
~~المسلمين كما يعلم مما يأتي وفي كلامي هنا إشارة إليه
# أما مؤلفة الكفار وهم من يرجى إسلامه أو يخاف شره فلا يعطون من زكاة ولا
~~غيرها لأن الله تعالى أعز الإسلام وأهله وأغنى عن التأليف وقولي أو كاف إلى
~~آخره من زيادتي
# ( ولرقاب ) وهم ( مكاتبون ) كتابة صحيحة بقيد زدته بقولي ( لغير مزك )
~~فيعطون ولو بغير إذن ساداتهم أو قبل حلول النجوم ما يعينهم على العتق إن لم
~~يكن معهم ما يفي بنجومهم أما مكاتب المزكي فلا يعطي من زكاته شيئا لعود
~~الفائدة إليه مع كونه ملكه ( ولغارم ) وهو ثلاثة ( من تداين لنفسه في مباح
~~) طاعة كان أولا وإن صرفه في معصية وقد عرف قصد الإباحة ( أو ) في ( غيره )
~~أي المباح كخمر ( وتاب ) وظن صدقه في توبته وإن قصرت المدة ( أو صرفه في
~~مباح )
# فيعطي ( مع الحاجة ) بأن يحل الدين ولا يقدر على وفائه بخلاف ما لو تداين
~~لمعصية وصرفه فيها ولم يتب
# وما لو لم يحتج فلا يعطى
# وقولي أو صرفه في مباح من زيادتي
# ( أو ) تداين ( لإصلاح ذات البين ) أي الحال بين القوم
# كأن خاف فتنة بين قبيلتين تنازعتا في قتيل لم يظهر قاتله فتحمل الدية
~~تسكينا للفتنة فيعطى ( ولو غنيا ) إذ لو اعتبر الفقر لقلت الرغبة في هذه
~~المكرمة ( أو ) تداين ( لضمان ) فيعطى ( أن أعسر مع الأصيل ) وإن لم يكن
~~متبرعا بالضمان ( أو ) أعسر ( وحده وكان متبرعا ) بالضمان
# بخلاف ماإذا ضمن ms0585 بالإذن والثالث من زيادتي ( ولسبيل الله ) وهو ( غاز
~~متطوعا ) بالجهاد فيعطى ( ولو غنيا ) إعانة له على الغزو وبخلاف المرتزق
~~الذي له حق في الفيء فلا يعطى من الزكاة
# وإن لم يوجد ما يصرف له من الفيء وعلى أغنياء المسلمين إعانته حينئذ (
~~ولابن سبيل ) وهو ( منشىء سفر ) من بلد مال الزكاة ( أو مجتاز ) به في سفره
~~( إن احتاج ولا معصية ) بسفره سواء أكان طاعة كسفر حج وزيارة أم
~~PageV02P046 مباحا كسفر تجارة وطلب آبق ونزهة
# فإن كان معه ما يحتاجه في سفره ولو بوجدان مقرض أو كان سفر معصية لم يعط
~~وألحق به سفر لا لغرض صحيح كسفر الهائم ( وشرط آخذ ) للزكاة من هذه
~~الثمانية ( حرية ) هو من زيادتي فلا حق فيها لمن به رق غير مكاتب ( وإسلام
~~) فلا حق فيها لكافر لخبر الصحيحين صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد على فقرائهم
~~نعم الكيال والحمال والحافظ ونحوهم يجوز كونهم كفارا مستأجرين من سهم
~~العامل لأن ذلك أجرة لا زكاة ( وأن لا يكون هاشميا ولا مطلبيا ) فلا تحل
~~لهما قال صلى الله عليه وسلم إن هذه الصدقات إنما هي أوساخ الناس وإنها لا
~~تحل لمحمد ولا لآل محمد رواه مسلم
# وقال لا أحل لكم أهل البيت من الصدقات شيئا ولا غسالة الأيدي إن لكم في
~~خمس الخمس ما يكفيكم أو يغنيكم أي بل يغنيكم
# رواه الطبراني ( ولا مولى لهما ) فلا تحل له لخبر القوم منهم صححه
~~الترمذي وغيره
#
# | فصل في بيان ما يقتضي صرف الزكاة لمستحقها وما يأخذه منها
# ( من علم الدافع ) لها من إمام وعليه اقتصر الأصل أو غيره ( حاله ) من
~~استحقاق الزكاة وعدمه
# ( عمل بعلمه ) فيصرف لمن علم استحقاقه دون غيره وإن لم يطلبها منه وإن
~~أفهم كلام الأصل اشتراط طلبها منه ( ومن لا ) يعلم الدافع حاله ( فإن ادعى
~~ضعف إسلام صدق ) بلا يمين ولا بينة وإن اتهم لعسر إقامتها ( أو ) ادعى (
~~فقرا أو مسكنة فكذا ) يصدق بلا يمين ولا بينة وإن اتهم لذلك ( إلا إن ادعى
~~عيالا أو ) ادعى ( تلف مال ms0586 عرف ) أنه ( له فيكلف بينة ) لسهولتها ( كعامل
~~ومكاتب وغارم وبقية المؤلفة ) فإنهم يكلفون بينة بالعمل والكتابة والغرم
~~والشرف وكفاية الشر لذلك وذكر المؤلفة بأقسامها من زيادتي ( وصدق غاز وابن
~~سبيل ) بلا يمين ولا بينة لما مر
# ( فإن تخلفا ) عما إخذا لأجله ( استرد ) منهما ما أخذاه لانتفاء صفة
~~استحقاقهما فإن خرجا ورجعا وفضل شيء لم يسترد من الغازي إن قتر على نفسه أو
~~كان يسيرا وإلا استرد ويسترد من ابن السبيل مطلقا ومثله المكاتب إذا عتق ما
~~أخذه والغارم إذا برىء واستغنى بذلك
# ( والبينة ) هنا ( إخبار عدلين أو عدل وامرأتين ) فلا يحتاج إلى دعوى عند
~~قاض وإنكار واستشهاد
# وذكر العدل وامرأتين من زيادتي ( ويغني عنها ) أي البينة ( استفاضة ) بين
~~الناس PageV02P047 لحصول الظن بها
# ( وتصديق دائن ) في الغارم ( وسيد ) في المكاتب ( ويعطي فقير ومسكين )
~~إذا لم يحسنا الكسب بحرفة ولا تجارة
# ( كفاية عمر غالب فيشتريان به ) أي بما أعطياه ( عقارا يستغلانه ) بأن
~~يشتري كل منهما به عقارا يستغله ويستغني به عن الزكاة
# وظاهر أن للإمام أن يشتري له ذلك كما في الغازي ومن يحسن الكسب بحرفة
~~يعطي ما يشتري به آلاتها أو بتجارة يعطي ما يشتري به مما يحسن التجارة فيه
~~ما يفي ربحه بكفايته غالبا فالبقلي يكتفي بخمسة دراهم والباقلاني بعشرة
~~والفاكهي بعشرين والخباز بخمسين والبقال بمائة والعطار بألف والبزاز بألفين
~~والصيرفي بخمسة آلاف والجوهري بعشرة آلاف والبقلى بموحدة من يبيع البقول
# والباقلاني من يبيع الباقلا والبقال بموحدة الفامي بالفاء وهو من يبيع
~~الحبوب
# قيل أو الزيت
# قال الزركشي ومن جعله بالنون فقد صحفه فإن ذاك يسمى النقلي لا النقال ( و
~~) يعطى ( مكاتب وغارم ) لغير إصلاح ذات البين بقرينة ما مر ( ما عجزا عنه )
~~من وفاء دينهما ويعطي ابن سبيل ما يوصله مقصده بكسر الصاد أو ماله إن كان
~~له في طريقه مال فلا يعطى مؤنة إيابه إن لم يقصده وهو ظاهر ولا مؤنة إقامته
~~الزائدة على مدة المسافر
# ( و ) يعطى ( غاز حاجته ) في غزوه نفقة له وكسوة له ولعياله وقيمة ms0587 سلاح
~~وقيمة فرس إن كان يقاتل فرسا ( ذهابا وإيابا وإقامة ) وإن طالت لأن اسمه لا
~~يزول بذلك بخلاف ابن السبيل ( ويملكه ) فلا يسترد منه إلا ما فضل على ما مر
# وللإمام أن يكترى له السلاح والفرس وأن يعيرهما له مما اشتراه ووقفه فإن
~~له أن يشتريهما من هذا السهم ويقفهما في سبيل الله ( ويهيأ له مركوب ) غير
~~الذي يقاتل عليه ( إن لم يطق المشي أو طال سفره ) بخلاف ما لو قصر وهو قوي
# ( وما يحمل زاده ومتاعه إن لم يعتد مثله حملهما ) بنفسه بخلاف ما لو
~~اعتاد مثله حملهما ويسترد ما هيىء له إذا رجع كما يشير إليه التعبير بيهيأ
~~( كابن سبيل ) فإنه يهيأ له ما مر في الغازي بشرطه
# ويسترد منه إذا رجع
# والمؤلفة يعطيها الإمام أو المالك ما يراه والعامل يعطي أجره مثله فإن
~~زاد سهمه عليها رد الفاضل على بقية الأصناف وإن نقص كمل من مال الزكاة أو
~~من مال المصالح ( ومن فيه صفتا استحقاق ) للزكاة كفقير غارم ( يأخذ
~~بإحداهما ) لا بالأخرى أيضا لأن عطف بعض المستحقين على بعض في الآية يقتضي
~~التغاير وتعبيري بيأخذ أولى من تعبيره بيعطي لأن الخيار في ذلك للآخذ لا
~~للإمام أو المالك كما جزم به في الروضة وأصلها أما من فيه صفتا استحقاق
~~الفيء أي وإحداهما الغزو كغاز هاشمي فيعطى بهما PageV02P048
#
# | فصل في حكم استيعاب الأصناف والتسوية بينهم وما يتبعهما
# ( يجب تعميم الأصناف ) الثمانية في القسم ( إن أمكن )
# بأن قسم الإمام ولو بنائبه ووجدوا لظاهر
# الآية سواء في ذلك زكاة الفطر وزكاة المال
# ( وإلا ) أي وإن لم يكن بأن قسم المالك إذ لا عامل أو الإمام ووجد بعضهم
~~كأن جعل عاملا بأجرة من بيت المال ( ف ) تعميم ( من وجد ) منهم لأن المعدوم
~~لا سهم له فإن لم يوجد أحد منهم حفظت الزكاة حتى يوجدوا أو بعضهم
# ( وعلى الإمام تعميم الآحاد ) أي آحاد كل صنف من الزكوات الحاصلة عنده إذ
~~لا يتعذر عليه ذلك ( وكذا المالك ) عليه التعميم ( إن انحصروا ) أي الآحاد ms0588
~~( بالبلد ) بأن سهل عادة ضبطهم ومعرفة عددهم ( ووفى ) بهم ( المال ) فإن
~~أخل أحدهما بصنف ضمن لكن الإمام إنما يضمن من مال الصدقات لا من ماله
~~والتصريح بوجوب تعميم الآحاد من زيادتي ( وإلا ) بأن لم ينحصروا أو انحصروا
~~ولم يف بهم المال ( وجب إعطاء ثلاثة )
# فأكثر من كل صنف لذكره في الآية بصيغة الجمع وهو المراد بفي سبيل الله
~~وابن السبيل الذي هو للجنس ولا عامل في قسم المالك الذي الكلام فيه ويجوز
~~حيث كان أن يكون واحدا إن حصلت به الكفاية كما يستغني عنه فيما مر
# ( وتجب التسوية بين الأصناف ) غير العامل ولو زادت حاجة بعضهم ولم يفضل
~~شيء عن كفاية بعض آخر كما يعلم مما يأتي سواء أقسم الإمام أو المالك ( لا
~~بين آحاد الصنف ) فيجوز تفضيل بعضهم على بعض
# ( إلا إن يقسم الإمام وتتساوى الحاجات ) فتجب التسوية لأن عليه التعميم
~~فعليه التسوية بخلاف المالك إذ لم ينحصروا أو لم يف بهم المال وبهذا جزم
~~الأصل ونقله في الروضة كأصلها عن التتمة لكن تعقبه فيها بأنه خلاف مقتضى
~~إطلاق الجمهور استحباب التسوية ( ولا يجوز للمالك ) أي يحرم عليه ولا يجزيه
~~( نقل زكاة ) من بلد وجوبها مع وجود المستحقين فيه إلى بلد آخر فيه
~~المستحقون ليصرفها إليهم لما في خبر الصحيحين صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد
~~على فقرائهم نعم لو وقع تشقيص كعشرين شاة ببلد وعشرين بآخر فله إخراج شاة
~~بأحدهما مع الكراهة ولو حال الحول والمال ببادية فرقت الزكاة بأقرب البلاد
~~إليه ( فإن عدمت ) في بلد وجوبها ( الأصناف أو فضل عنهم شيء وجب نقل ) لها
~~أو الفاضل إلى مثلهم بأقرب بلد إليه ( وإن عدم بعضهم أو فضل عنه شيء ) بأن
~~وجدوا كلهم وفضل عن كفاية بعضهم شيء وكذا إن وجد بعضهم وفضل عن كفاية بعضه
~~شيء PageV02P049 ( رد ) نصيب البعض أو الفاضل عنه أو عن بعضه ( على الباقين
~~إن نقص نصيبهم )
# عن كفايتهم فلا ينقل إلى غيرهم لانحصار الاستحقاق فيهم فإن لم ينقص
~~نصيبهم نقل ذلك إلى ذلك الصنف بأقرب ms0589 بلد
# ومسئلتا الفضل مع تقييد الباقين بنقص نصيبهم من زيادتي وخرج بزيادتي
~~للمالك الإمام فله ولو بنائبه نقلها مطلقا ولو امتنع المستحقون من أخذها
~~قوتلوا ( وشرط العامل أهلية الشهادات ) أي مسلم مكلف عدل ذكر إلى غير ذلك
~~مما ذكر في بابها ( وفقه زكاة ) بأن يعرف ما يؤخذ ومن يأخذ لأن ذلك ولاية
~~شرعية فافتقرت لهذه الأمور كالقضاء هذا ( إن لم يعين له ما يؤخذ ومن يؤخذ )
~~وإلا فلا يشترط فقه ولا حرية وكذاذ كورة فيما يظهر
# وقولي أهلية الشهادات أولى من اقتصاره على الحرية والعدالة وتقدم ما يؤخذ
~~منه شرط أن لا يكون هاشميا ولا مطلبيا ولا مولى لهما ولا مرتزقا
# ( وسن ) للإمام ( أن يعلم شهرا لأخذها ) أي الزكاة ليتهيأ أرباب الأموال
~~لدفعها والمستحقون لأخذها وسن أن يكون المحرم لأنه أول السنة الشرعية وذلك
~~فيما يعتبر فيه الحول المختلف في حق الناس بخلاف ما لا يعتبر فيه كالزروع
~~والثمار فلا يسن فيه ذلك بل يبعث العامل وقت الوجوب وقته في المثالين
~~اشتداد الحب
# وإدراك الثمار
# وذلك لا يختلف في الناحية الواحدة كثير اختلاف ثم بعث العامل لأخذ
~~الزكوات واجب على الإمام والتصريح بالسن من زيادتي
# ( و ) أن ( يسم نعم زكاة وفيء ) للاتباع في بعضها رواه الشيخان
# وقياس الباقي عليه وفيه فائدة تمييزها عن عيرها وأن يردها واجدها إن شردت
~~أو ضلت ( في محل ) بقيدين زدتهما بقولي ( صلب ظاهر ) للناس ( لا يكثر شعره
~~) ليكون أظهر للرائي وأهون على النعم
# والأولى في الغنم آذانها وفي الإبل والبقر أفخاذها ويكون وسم الغنم ألطف
~~وفوقه البقر وفوقه الإبل أما نعم غير الزكاة والفيء فوسمه مباح لا مندوب
~~ولا مكروه
# قاله في المجموع والخيل والبغال والحمير والفيلة كالنعم في الوسم وكالإبل
~~والبقر في محله ويبقى النظر في أيها ألطف وسما ( وحرم ) الوسم ( في الوجه )
~~للنهي عنه ولأنه صلى الله عليه وسلم مر عليه حمار
# قد وسم في وجهه
# فقال لعن الله الذي وسمه
# رواهما مسلم والوسم في نعم الزكاة زكاة أو صدقة وطهرة أو لله ms0590 وهو أبرك
~~وأولى وفي نعم الجزية من الفيء جزية أو صغار وفي نعم بقية الفيء فيء
~~PageV02P050
#
# | فصل في صدقة التطوع
# وهي المرادة عند الإطلاق غالبا كما في قولي ( الصدقة سنة ) مؤكدة لما ورد
~~فيها من الكتاب والسنة
# وقد يعرض لها ما يحرمها كأن يعلم من آخذهاأنه يصرفها في معصية ( وتحل
~~لغني ) بمال أو كسب ولو لذي قربى لا للنبي صلى الله عليه وسلم
# ففي الصحيحين تصدق الليلة على غني ويكره له التعرض لأخذها ويستحب له
~~التنزه عنها بل يحرم عليه أخذها إن أظهر الفاقة أو سأل بل يحرم سؤاله أيضا
~~( وكافر ) ففي الصحيحين في كل كبد رطبة أجر ( ودفعها سرا وفي رمضان ولنحو
~~قريب ) كزوجة وصديق ( فجار ) أقرب فأقرب ( أفضل ) من دفعها جهرا
# وفي غير رمضان ولغير نحو قريب وغير جار لما ورد في ذلك من الكتاب والسنة
# ونحو من زيادتي
# وتعبيري في الجار بالفاء أولى من تعبيره فيه بالواو ليفيد أن الصدقة على
~~نحو القريب وإن بعدت داره أي بعدا لا يمنع نقل الزكاة أفضل من الصدقة على
~~الجار الأجنبي وسواء في الجار القريب ألزمت الدافع مؤنته أم لا كما صرح به
~~في المجموع عن الأصحاب
# أما الزكاة فإظهارها أفضل بالإجماع كما في المجموع وخصه الماوردي بالمال
~~الظاهر أما الباطن فإخفاء زكاته أفضل ويسن الإكثار من الصدقة في رمضان
~~وأمام الحاجات وعند كسوف ومرض وسفر وحج وجهاد وفي أزمنة وأمكنة فاضلة كعشر
~~ذي الحجة وأيام العيد ومكة والمدينة ( وتحرم ) الصدقة ( بما يحتاجه ) من
~~نفقة وغيرها ( لممونه ) من نفسه أو غيره وهو أعم من قوله لنفقة من تلزمه
~~نفقته ( أو لدين لا يظن له وفاء ) لو تصدق به لأن الواجب مقدم على المسنون
# فإن ظن وفاء من جهة أخرى فلا بأس بالتصدق به
# قال في المجموع وقد يستحب خرج بالصدقة الضيافة فلا يشترط في جوازها كونها
~~فاضلة عن مؤنة ممونه كما في المجموع خلافا لما في شرح مسلم
# وما ذكرته من تحريم الصدقة بما يحتاجه لنفسه هو ما صححه في ms0591 المجموع ونقله
~~في الروضة عن كثيرين محله
# فيمن لم يصبر أخذا من جواب المجموع عن حديث الأنصاري وامرأته اللذين نزل
~~فيهما قوله تعالى @QB@ ويؤثرون على أنفسهم @QE@ الآية
# فما صححه في الروضة من أنها لا تحرم محله فيمن صبر
# وعلى الأول يحمل ما في التيمم من حرمه إيثار عطشان عطشانا آخر بالماء
# وعلى الثاني يحمل ما في الأطعمة من أن للمضطر أن يؤثر على نفسه مضطرا آخر
~~مسلما ( وتسن بما فضل عن حاجته ) لنفسه وممونه يومه وليلته وفصل كسوته
~~ووفاء دينه ( إن صبر ) على الإضافة ( وإلا كره ) كما في المهذب وغيره
# والتصريح بالكراهة من زيادتي وعلى PageV02P051 هذا التفصيل حملت الأخبار
~~المختلفة الظاهر كخبر خير الصدقة ما كان عن ظهر غني أي غنى النفس وصبرها
~~على الفقر
# رواه أبو داود وصححه الحاكم وخبر إن أبا بكر تصدق بجميع ماله رواه
~~الترمذي وصححه
# أما الصدقة ببعض ما فضل عن حاجته فمسنون مطلقا إلا أن يكون قدرا يقارب
~~الجميع فالأوجه جريان التفصيل السابق فيه والله أعلم PageV02P052
#
# | كتاب النكاح
# هو لغة الضم والوطء وشرعا عقد يتضمن إباحة وطء بلفظ إنكاح أو نحوه وهو
~~حقيقة في العقد مجاز في الوطء على الصحيح وإنما حمل على الوطء في قوله
~~تعالى @QB@ حتى تنكح زوجا غيره @QE@ لخبر حتى تذوقي عسيلته
# والأصل فيه قبل الإجماع آيات كقوله تعالى @QB@ فانكحوا ما طاب لكم من
~~النساء @QE@ وأخبار كخبر تناكحوا تكثروا
# رواه الشافعي بلاغا
# ( سن ) أي النكاح بمعنى التزوج ( لتائق له ) بتوقانه للوطء ( إن وجد
~~أهبته ) من مهر وكسوة فصل التمكين ونفقة يومه تحصينا لدينه سواء أكان
~~مشتغلا بالعبادة أم لا ( وإلا ) بأن فقد أهبته ( فتركه أولى وكسر ) إرشادا
~~( توقانه بصوم ) لخبر يا معشر الشباب من استطاع منكم الباءة فليتزوج فإنه
~~أغض للبصر وأحصن للفرج ومن لم يستطع فعليه بالصوم فإنه له وجاء أي قاطع
~~لتوقانه والباءة بالمد مؤن النكاح فإن لم ينكسر بالصوم لا يكسره الكافور
~~ونحوه بل يتزوج ( وكره ) النكاح ( لغيره ) أي غير التائق له لعلة أو غيرها
~~( إن فقدها ) أي ms0592 أهبته ( أو ) وجدها ( وكان به علة كهرم ) وتعنين لانتفاء
~~حاجته مع التزام فاقد الأهبة ما لا يقدر عليه وخطر القيام بواجبه فيمن عداه
~~( وإلا ) بأن وجدها ولا علة به ( فتخل لعبادة أفضل ) من النكاح إن كان
~~متعبدا اهتماما بها ( فإن لم يتعبد فالنكاح أفضل ) من تركه لئلا تفضي به
~~البطالة إلى الفواحش
# وتعبيري بالتخلي للعبادة أولى من تعبيره بالعبادة لأنها عبارة الجمهور
~~ولأنها التي تصلح للخلافية فيه بيننا وبين الحنفية إذ من المعلوم أن
~~العبادة من النكاح قطعا
#
# | فرع نص في الأم وغيرها على أن المرأة التائقة يسن لها النكاح
# وفي معناها المحتاجة إلى النفقة والخائفة من اقتحام الفجرة ويوافقه ما في
~~التنبيه من أن من جاز لها النكاح إن كانت محتاجة إليه استحب لها النكاح
~~وإلا كره فما قيل إنه يستحب لها ذلك مطلقا مردود ( وسن بكر )
# لخبر الصحيحين عن جابر هلا بكرا تلاعبها وتلاعبك ( إلا لعذر ) من زيادتي
~~كضعف آلته عن الافتضاض أو احتياجه لمن يقوم على عياله ومنه ما اتفق لجابر
~~فإنه لما قال له النبي صلى الله عليه وسلم ما تقدم اعتذر له فقال إن أبي
~~قتل يوم أحد ترك تسع بنات فكرهت أن أجمع إليهن جارية خرقاء مثلهن ولكن
~~امرأة تمشطهن وتقوم عليهن فقال صلى الله عليه وسلم أصبت ( دينة )
~~PageV02P053 لا فاسقة ( جميلة ولود ) من زيادتي وذلك لخبر الصحيحين تنكح
~~المرأة لأربع لمالها ولجمالها ولحسبها ولدينها فاظفر بذات الدين تربت يداك
~~أي افتقرتا إن لم تفعل وخبر تزوجوا الولود الودود فإني مكاثر بكم الأمم يوم
~~القيامة رواه أبو داود والحاكم وصح إسناده ويعرف كون البكر ولودا بأقاربها
~~( نسيبة )
# أي طيبة الأصل لخبر تخير والنطفكم رواه الحاكم وصححه بل تكره بنت الزنا
~~وبنت الفاسق قال الأذرعي ويشبه أن يلحق بهما اللقيطة ومن لا يعرف لها أب (
~~غير ذات قرابة قريبة )
# بأن تكون أجنبية أو ذات قرابة بعيدة لضعف الشهوة في القريبة فيجيء الولد
~~نحيفا والبعيدة أولى من الأجنبية
# لكن ذكر صاحب البحر والبيان أن الشافعي نص ms0593 على أنه يسن له أن لا يتزوج من
~~عشيرته لأن الغالب حينئذ على الولد الحمق فيحمل نصه على عشيرته الأدنين ( و
~~) سن ( نظر كل ) من المرأة والرجل ( للآخر بعد قصده نكاحه قبل خطبته غير
~~عورة ) في الصلاة وإن لم يؤذن له فيه أو خيف منه الفتنة للحاجة إليه فينظر
~~الرجل من الحرة الوجه والكفين وممن بهارق ما عدا ما بين سرة وركبة كما صرح
~~به ابن الرفعة في الأمة
# وقال إنه مفهوم كلامهم وهما ينظرانه منه فتعبيري بما ذكر أخذا من كلام
~~الرافعي وغيره أولى من تعبير الأصل كغيره بالوجه والكفين
# واحتج لذلك بقوله صلى الله عليه وسلم للمغيرة وقد خطب امرأة انظر إليها
~~فإنه أحرى أن يؤدم بينكما أي أن تدوم بينكما المودة والألفة رواه الترمذي
~~وحسنه والحاكم صححه وقيس بما فيه عكسه
# وإنما اعتبر ذلك بعد القصد لأنه لا حاجة إليه قبله
# ومراده بخطب في الخبر عزم على خطبتها لخبر أبي داود وغيره إذا ألقي في
~~قلب امرىء خطبة امرأة فلا بأس أن ينظر إليها وأما اعتباره قبل الخطبة فلأنه
~~لو كان بعدها لربما أعرض عن منظوره فيؤذيه وإنما لم يشترط الإذن في النظر
~~اكتفاء بإذن الشارع ولئلا يتزين المنظور إليه فيفوت غرض الناظر
# فإن قلت لم فرقتم بين الحرة والأمة هنا مع التسوية بينهما في نظر الفحل
~~للأجنبية على قول النووي
# قلت لأن النظر هنا مأمور به وإن خيفت الفتنة فأنيط بغير العورة وهناك
~~منهي عنه لخوف الفتنة فتعدى منه إلى ما يخاف منه الفتنة وإن لم يكن عورة
~~بدليل حرمة النظر إلى وجه الحرة ويديها على ما يأتي
# ( وله ) أي لكل منهما ( تكريره ) أي النظر عند حاجته إليه لتتبين هيئة
~~منظوره فلا يندم بعد نكاحه عليه
# وذكر حكم نظرها إليه من زيادتي
# ( وحرم نظر نحو فحل كبير ) كمجبوب وخصي ( ولو مراهقا شيئا ) وإن أبين
~~كشعر ( من ) امرأة ( كبيرة أجنبية ولو أمة ) وأمن الفتنة لأن النظر مظنة
~~الفتنة ومحرك للشهوة
# فاللائق بمحاسن الشرع سد الباب والإعراض عن ms0594 تفاصيل الأحوال كالخلوة بها
~~ومعنى حرمته في المراهق أنه PageV02P054 يحرم على وليه تمكينه منه كما يحرم
~~عليها أن تتكشف له لظهوره على العورات بخلاف طفل لم يظهر عليها
# قال تعالى @QB@ أو الطفل الذين لم يظهروا على عورات النساء @QE@
# والمراد بالكبيرة غير صغيرة لا تشتهى ( وله بلا شهوة ) ولو مكاتبا على
~~النص ( نظر سيدته وهما عفيفان ومحرمه خلا ما بين سرة وركبة ) قال تعالى
~~@QB@ ولا يبدين زينتهن إلا لبعولتهن أو آبائهن @QE@ الآية
# والزينة مفسرة بما عدا ذلك ( كعكسه ) أي ما ذكر في هذه والتي قبلها فيحرم
~~على المرأة الكبيرة ولو مراهقة نظر شيء من نحو فحل أجنبي كبير ولو عبدا
# قال تعالى @QB@ وقل للمؤمنات يغضضن من أبصارهن @QE@
# ولها بلا شهوة أن تنظر من عبدها وهما عفيفان ومن محرمها خلا ما بين سرة
~~وركبة لما عرف
# وقولي نحو وبلا شهوة مع التقييد بالعفة
# وذكر حكم نظر سيده العبد له من زيادتي
# وما ذكرته من تحريم نظر الفحل إلى وجه المرأة وكفيها وعكسه عند أمن الفتة
~~هو ما صححه الأصل والذي في الروضة كأصلها عن أكثر الأصحاب حله ( وحل بلا
~~شهوة نظر لصغيرة ) لا تشتهي ( خلا فرج ) لأنها ليست في مظنة شهوة
# أما الفرج فيحرم نظره وقطع القاضي بحله عملا بالعرف وعلى الأول استثنى
~~ابن القطان الأم زمن الرضاع والتربية للضرورة أما فرج الصغير فيحل النظر
~~إليه ما لم يميز كما صححه المتولي وجزم به غيره ونقله السبكي عن الأصحاب (
~~ونظر ممسوح ) وهو ذاهب الذكر والأنثيين بحيث لم يبق له شهوة ( لأجنبية
~~وعكسه ) أي ونظر أجنبية لممسوح ( و ) نظر ( رجل لرجل و ) نظر ( امرأة
~~لامرأة كنظر لمحرم ) فيحل بلا شهوة ما عدا ما بين سرة وركبة لما عرف ( وحرم
~~نظر كافر لمسلمة ) لقوله تعالى @QB@ أو نسائهن @QE@ والكافرة ليست من نساء
~~المؤمنات ولأنها ربما تحكيها للكافر فلا تدخل الحمام معها نعم
# يجوز أن ترى منها ما يبدو عند المهنة على الأشبه في الروضة كأصلها
# لكن الأوجه ما صرح به القاضي وغيره أنها معها كالأجنبي ms0595 كما أوضحته في شرح
~~الروض
# وتعبيري بكافرة أعم من تعبيره بذمية وهذا كله في كافرة غير مملوكة
~~للمسلمة ولا محرم لها أما هما فيجوز لهما النظر إليها كما علم من عموم ما
~~مر
# وأما نظر المسلمة للكافر فمقتضى كلامهم جوازه
# قال الزركشي وفيه توقف ( و ) حرم ( نظر أمرد جميل ) ولا محرمية ولا ملك
~~ولو بلا شهوة ( أو ) غير جميل ( بشهوة ) بأن ينظر إليه فيلتذ به
# وتعبيري بذلك أولى مما عبر به ( لا نظر لحاجة كمعاملة ) ببيع أو غيره (
~~وشهادة ) تحملا وأداء ( وتعليم ) لما يجب أو يسن فينظر في المعاملة إلى
~~الوجه فقط وفي الشهادة إلى ما يحتاج إليه من وجه وغيره وفي إرادة شراء رقيق
~~ما عدا ما بين السرة والركبة كما مر في محله هذا كله
# إن لم يخف فتنة
# وإلا فإن لم يتعين ذلك لم ينظر وإلا نظر PageV02P055 وضبط نفسه والخلوة
~~في جميع ذلك كله كالنظر ( وحيث ) أولى من قوله ومتى ( حرم نظر حرم مس )
~~لأنه أبلغ منه في اللذة
# بدليل أنه لو مس فأنزل بطل صومه ولو نظر فأنزل لم يبطل فيحرم على الرجل
~~ذلك فخذ الرجل بلا حائل وقد يحرم المس دون النظر كغمز الرجل ساق محرمة أو
~~رجلها وعكسها بلا حاجة فيحرم مع جواز النظر إلى ذلك ( ويباحان لعلاج كفصد )
~~وحجم ( بشرطه ) وهو اتحاد الجنس أو فقده مع حضور نحو محرم وفقد مسلم في حق
~~مسلم والمعالج كافر
# فلا تعالج امرأة رجلا مع وجود رجل يعالج ولا عكسه ولا رجل امرأة ولا عكسه
~~عند الفقد إلا بحضرة نحو محرم ولا كافر أو كافرة مسلما أو مسلمة مع وجود
~~مسلم أو مسلمة يعالجان وقولي بشرطه من زيادتي ( ولحليل امرأة ) من زوج وسيد
~~( نظر كل بدنها ) حتى دبرها خلافا للدارمي في الدبر ( بلا مانع له ) أي
~~للنظر لكل بدنها لأنها محل تمتعه لكن يكره نظر الفرج ( كعكسه ) فلها النظر
~~إلى كل بدنة بلا مانع لكن يكره نظر الفرج وقولي بلا إلى آخره من زيادتي
~~وخرج بعدم المانع ms0596 ما لو اعتدت عن شبهة أو زوجت الأمة أو كوتبت أو كانت
~~وثنية أو نحوها ممن يحرم التمتع بها فيحرم نظر ما بين سرة وركبة وتعبيري
~~بالحليل أعم من تعبيره بالزوج
#
# | فرع المشكل يحتاط في نظره والنظر إليه
# فيجعل مع النساء رجلا ومع الرجال امرأة كما صححه في الروضة وأصلها
#
# | فصل في الخطبة بكسر الخاء
# وهي التماس الخاطب النكاح من جهة المخطوبة ( تحل خطبة خلية عن نكاح وعدة
~~) تعريضا وتصريحا وتحرم خطبة المنكوحة كذلك إجماعا فيهما ( و ) يحل ( تعريض
~~لمعتدة غير رجعية ) بأن تكون معتدة عن وفاة أو شبهة أو فراق بائن بطلاق أو
~~فسخ أو انفساخ لعدم سلطنة الزوج عليها قال تعالى @QB@ ولا جناح عليكم فيما
~~عرضتم به من خطبة النساء @QE@ وهي واردة في عدة الوفاة أما التصريح لها
~~فحرام إجماعا وأما الرجعية فلا يحل التعريض لها كالتصريح لأنها في حكم
~~الزوجة والتصريح ما يقطع بالرغبة في النكاح كأريد أن أنكحك أو إذا انقضت
~~عدتك نكحتك والتعريض ما يحتمل الرغبة في النكاح وغيرها نحو من يجد مثلك أو
~~إذا حللت فآذنيني ( كجواب ) من زيادتي أي كما يحل جواب الخطبة المذكورة من
~~المرأة أو ممن يلي نكاحها PageV02P056 فجواب الخطبة كالخطبة حلا وحرما وهذا
~~كله في غير صاحب العدة أما هو فيحل له التصريح والتعريض إن حل له نكاحها
~~وإلا فلا ( ويحرم على عالم خطبة على خطبة جائزة ممن صرح بإجابته إلا بأعراض
~~)
# بإذن أو غيره من الخاطب أو المجيب لخبر الشيخين واللفظ للبخاري لا يخطب
~~الرجل على خطبة أخيه حتى يترك الخاطب قبله أو يأذن له الخاطب والمعنى فيه
~~ما فيه من الإيذاء سواء أكان الأول مسلما أم كافرا محترما وذكر الأخ في
~~الخبر جرى على الغالب ولأنه أسرع امتثالا وسكوت البكر غير المجبرة ملحق
~~بالصريح
# وقولي على عالم أي بالخطبة وبالإجابة وبصراحتها وبحرمة خطبة على خطبة من
~~ذكر وخرج بما ذكر ما إذا لم تكن خطبة أو لم يجب الخاطب الأول أو أجيب
~~تعريضا مطلقا أو تصريحا ولم يعلم ms0597 الثاني بالخطبة أو علم بها ولم يعلم
~~بالإجابة أو علم بها ولم يعلم كونها بالصريح أو علم كونها بالصريح ولم يعلم
~~بالحرمة أو علم بها وحصل إعراض ممن ذكر أو كانت الخطبة محرمة كأن خطب في
~~عدة غيره فلا تحرم خطبته إذ لا حق للأول في الأخيرة ولسقوط حقه في التي
~~قبلها والأصل الإباحة في البقية ويعتبر في التحريم أن تكون الإجابة من
~~المرأة إن كانت غير مجبرة ومن وليها المجبر إن كانت مجبرة ومنها مع الولي
~~إن كان الخاطب غير كفء
# ومن السيد إن كانت أمة غير مكاتبة ومنه مع الأمة إن كانت مكاتبة ومع
~~المبعضة إن كانت غير مجبرة وإلا فمع وليها ومن السلطان إن كانت مجنونة
~~بالغة ولا أب ولا جد وقولي على عالم مع جائزة من زيادتي
# وتعبيري بإعراض أعم من تعبيره بإذن ( ويجب ) كما عبر به في الأذكار وغيره
~~( ذكر عيوب من أريد اجتماع عليه ) لمناكحة أو نحوها كمعاملة وأخذ علم (
~~لمريده ) ليحذر بذلا للنصيحة سواء استشير الذاكر فيه أم لا
# فتعبيري بما ذكر أولى وأعم من قوله ومن استشير في خاطب ذكر مساويه بصدق (
~~فإن اندفع بدونه ) بأن لم يحتج إلى ذكرها أو احتيج إلى ذكر بعضها ( حرم )
~~ذكر شيء منها في الأول وشيء من البعض الآخر
# في الثاني وهذا من زيادتي
# ( وسن خطبة ) بضم الخاء ( قبل خطبة ) بكسرها ( و ) أخرى ( قبل عقد ) لخبر
~~أبي داود وغيره كل أمر ذي بال وفي رواية كل كلام لا يبدأ فيه بحمد الله فهو
~~أقطع أي عن البركة فيحمد الله الخاطب ويصلي على النبي صلى الله عليه وسلم
# ويوصي بتقوى الله تعالى ثم يقول جئتكم خاطبا كريمتكم أو فتاتكم ويخطب
~~الولي كذلك
# ثم يقول لست بمرغوب عنك أو نحو ذلك
# وتحصل السنة بالخطبة قبل العقد من الولي أو الزوج أو أجنبي ( ولو أوجب
~~ولي ) العقد ( فخطب زوج خطبة قصيرة ) عرفا ( فقبل صح ) العقد مع الخطبة
~~الفاصلة بين الإيجاب والقبول لأنها مقدمة القبول فلا تقطع الولاء كالإقامة
~~وطلب ms0598 الماء والتيمم بين صلاتي الجمع ( لكنها لا تسن ) بل يسن تركها كما صرح
~~به ابن PageV02P057 يونس لكن النووي في الروضة تابع الرافعي في أنها تسن
~~وجعلا في النكاح أربع خطب خطبة من الخاطب وأخرى من المجيب للخطبة وخطبتان
~~للعقد واحدة قبل الإيجاب وأخرى قبل القبول أما إذا طالت الخطبة التي قبل
~~القبول أو فصل كلام أجنبي عن العقد بأن لم يتعلق به ولو يسيرا فلا يصح
~~العقد لإشعاره بالإعراض
#
# | فصل في أركان النكاح وغيرها
# ( أركانه ) خمسة ( زوج وزوجة وولي وشاهدان وصيغة وشرط فيها ) أي في صيغته
~~( ما ) شرط ( في ) صيغة ( البيع ) وقد مر بيانه ومنه عدم التعليق والتأقيت
~~فلو بشر بولد ولم يتيقن صدق المبشر فقال إن كان أنثى فقد زوجتكها فقبل أو
~~نكح إلى شهر لم يصح كالبيع بل أولى لاختصاصه بمزيد احتياط وللنهي عن نكاح
~~المتعة في خبر الصحيحين سمي بذلك لأن الغرض منه مجرد التمتع دون التوالد
~~وغيره من أغراض النكاح
# وتعبيري بما ذكر أولى من اقتصاره على عدم التعليق والتأقيت ( ولفظ ) ما
~~يشتق من ( تزويج أو أنكاح ولو بعجمية ) يفهم معناها العاقدان والشاهدان وإن
~~أحسن العاقدان العربية اعتبارا بالمعنى فلا يصح بغير ذلك كلفظ بيع وتمليك
~~وهبة لخبر مسلم
# اتقوا الله في النساء فإنكم أخذتموهن بأمانة الله واستحللتم فروجهن بكلمة
~~الله ( وصح ) النكاح ( بتقدم قبول ) على إيجاب لحصول المقصود ( وبزوجني )
~~من قبل الزوج ( وبتزوجها ) من قبل الولي
# ( مع ) قول الآخر عقبه ( زوجتك ) في الأول ( أو تزوجت ) ها في الثاني
~~لوجود الاستدعاء الجازم الدال على الرضى ( لا بكناية ) بقيد زدته بقولي (
~~في الصيغة ) كأحللتك بنتي فلا يصح بها النكاح بخلاف البيع
# إذ لا بد فيها من النية والشهود ركن في النكاح كما مر ولا اطلاع لهم على
~~النية
# أما الكناية في المعقود عليه كما لو قال زوجتك بنتي فقبل ونويا معينة
~~فيصح النكاح بها ( ولا بقبلت ) في قبول لانتفاء التصريح فيه بأحد اللفظين
~~ونيته لا تفيد فلا بد أن يقول قبلت نكاحها أو تزويجها أو النكاح أو ms0599 التزويج
~~أو رضيت نكاحها على ما حكاه ابن هبيرة عن إجماع الأئمة الأربعة وأيده
~~الزركشي بنص في البويطي ( ولا ) يصح ( نكاح شغار ) للنهي عنه في خبر
~~الصحيحين ( كزوجتكها ) هو أعم من قوله وهو زوجتكها أي بنتي ( على أن تزوجني
~~بنتك وبضع كل ) منهما ( صداق الأخرى فيقبل ) ذلك
# وهذا التفسير مأخوذ من آخر الخبر المحتمل لأن يكون من تفسير النبي صلى
~~الله عليه وسلم وأن يكون من تفسير ابن عمر الراوي أو من تفسير نافع الراوي
~~عنه وهو ما صرح به البخاري فيرجع إليه PageV02P058
# والمعنى البطلان به التشريك في البضع حيث جعل مورد النكاح امرأة وصداقا
~~لأخرى فأشبه تزويج واحدة من اثنين وقيل غير ذلك ( وكذا ) لا يصح ( لو سميا
~~معه ) أي مع البضع ( ما لا ) كأن قال وبضع كل واحدة وألف صداق الأخرى ( فإن
~~لم يجعل البضع صداقا ) بأن سكت عن ذلك ( صح ) نكاح كل منهما لانتفاء
~~التشريك المذكور ولأنه ليس فيه إلا شرط عقد في عقد وهو لا يفسد النكاح ولكل
~~واحدة مهر المثل لفساد المسمى ( و ) شرط ( في الزوج حل واختيار وتعيين وعلم
~~بحل المرأة له ) فلا يصح نكاح محرم ولو بوكيله لخبر مسلم لا ينكح المحرم
~~ولا ينكح ولا مكره وغير معين كالبيع ولا من جهل حلها له احتياطا لعقد
~~النكاح ( وفي الزوجة حل وتعيين وخلو مما مر ) أي من نكاح وعدة فلا يصح نكاح
~~محرمة للخبر السابق ولا إحدى امرأتين للإبهام ولا منكوحة ولا معتدة
# من غيره لتعلق حق الغير بها واشتراط غير الحل فيها وفي الزوج من زيادتي
# ( وفي الولي اختيار ) وهو من زيادتي ( وفقد مانع ) من عدم ذكورة ومن
~~إحرام ورق وصبا وغيرها مما يأتي في موانع الولاية فلا يصح النكاح من مكره
~~وامرأة وخنثى ومحرم وصبي ومجنون وغيرهم ممن يأتي مع بعضها ثم ( وفي
~~الشاهدين ما ) يأتي ( في الشهادات ) هو أعم مما ذكره ( وعدم تعين ) لهما أو
~~لأحدهما ( للولاية ) وهو من زيادتي فلا يصح النكاح بحضرة من انتفى فيه شرط
~~من ذلك كأن ms0600 عقد بحضرة عبدين أو امرأتين أو فاسقتين أو أصمين أو أعميين أو
~~خنثيين نعم إن بانا ذكرين صح ولا بحضرة متعين للولاية فلو وكل الأب أو الأخ
~~المنفرد في النكاح وحضر مع آخر لم يصح وإن اجتمع فيه شروط الشهادة لأنه ولي
~~عاقد فلا يكون شاهدا كالزوج ووكيله نائبه ولا يعتبر إحضار الشاهدين بل يكفي
~~حضورهما كما شمله إطلاق المتن
# ودليل اعتبارهما مع الولي خبر ابن حبان لا نكاح إلا بولي وشاهدي عدل وما
~~كان من نكاح على غير ذلك فهو باطل
# والمعنى في اشتراطهما الاحتياط للإبضاع وصيانة الأنكحة عن الجحود ( وصح )
~~النكاح ظاهرا وباطنا ( بابني الزوجين ) أي ابني كل منهما أو ابن أحدهما
~~وابن الآخر ( وعدويهما ) إي كذلك لثبوت النكاح بهما في الجملة
# ( و ) صح ( ظاهرا ) التقييد به تبعا لسبكي وغيره من زيادتي ( بمستوري
~~عدالة ) وهما المعروفان بها ظاهرا لا باطنا لأنه يجري بين أوساط الناس
~~والعوالم ولو اعتبر فيه العدالة الباطنة لاحتاجوا إلى معرفتها ليحضروا من
~~هو متصف بها فيطول الأمر عليهم ويشق ( لا ) بمستوري ( إسلام وحرية ) وهما
~~من لا يعرف إسلامهما وحريتهما ولو مع ظهورهما بالدار وذلك بأن يكونا بموضع
~~يختلط فيه المسلمون بالكفار والأحرار بالأرقاء ولا غالب أو يكونا ظاهري
~~الإسلام والحرية بالدار بل لا بد من PageV02P059 معرفة حالهما فيهما باطنا
~~لسهولة الوقوف على ذلك بخلاف العدالة والفسق وكمستوري الإسلام مستورا
~~البلوغ ( ويتبين بطلانه ) أي النكاح ( بحجة فيه ) أي في النكاح من بينة أو
~~علم حاكم فهو أعم وأولى من قوله ببينة ( أو بإقرار الزوجين في حقهما ) بما
~~يمنع صحته كفسق الشاهد ووقوعه في الردة لوجود المانع وخرج بزيادتي في حقهما
~~حق الله تعالى كأن طلقها ثلاثا ثم اتفقا على عدم شرط فلا يقبل إقرارهما
~~للتهمة فلا تحل إلا بمحلل كما في الكافي للخوارزمي
# قال ولو أقاما عليه بينة لم تسمع
# قال السبكي وهو صحيح إذا أرادا نكاحا جديدا كما فرضه فلو أراد التخلص من
~~المهر أو أرادت بعد الدخول مهر المثل أي وكان أكثر من ms0601 المسمى فينبغي قبولها
# وقلت وهو داخل في قولي في حقهما ( لا ) بإقرار ( الشاهدين بما يمنع صحته
~~) أي النكاح فلا يؤثر في إبطاله كما لا يؤثر فيه بعد الحكم بشهادتهما ولأن
~~الحق ليس لهما فلا يقبل قولهما على الزوجين ( فإن أقر الزوج ) دون الزوجة (
~~به فسخ ) النكاح لاعترافه بما يتبين به بطلان نكاحه ( وعليه المهر إن دخل )
~~بها ( وإلا فنصفه ) إذ لا يقبل قوله عليها في المهر
# وقولي فسخ هو المراد بقوله فرق بينهما فهي فرقة فسخ لا طلاق فلا تنقص عدد
~~الطلاق كما لو أقرا بالرضاع
# وتعبيري بما يمنع صحته أعم من تعبيره بالفسق ( أو ) أقرت ( الزوجة ) دون
~~الزوج ( بخلل في ولي أو شاهد ) كفسق ( حلف ) فيصدق لأن العصمة بيده وهي
~~تريد رفعها والأصل بقاؤها وهذه من زيادتي
# فإن طلقت قبل دخول فلا مهر لإنكارها أو بعده فلها أقل الأمرين من المسمى
# ومهر المثل وخرج بالخلل فيمن ذكر غيره كما لو قالت الزوجة وقع العقد بغير
~~ولي ولا شهود
# وقال الزوج بل بهما فتحلف هي كما نقله ابن الرفعة عن الذخائر والزركشي عن
~~النص لأصل العقد ( وسن إشهاد على رضا من يعتبر رضاها ) بالنكاح بأن كانت
~~غير مجبرة احتياطا ليؤمن إنكارها
# وإنما لم يشترط لأن رضاها ليس من نفس النكاح المعبر فيه الإشهاد وإنما هو
~~شرط فيه ورضاها الكافي في العقد يحصل بإذنها أو بينة أو بإخبار وليها مع
~~تصديق الزوج أو عكسه وقضية التقييد بمن يعتبر رضاها أنه لا يسن الإشهاد على
~~رضا المجبرة
# وقال الأذرعي ينبغي أنه يسن أيضا خروجا من خلاف من يعتبر رضاها
#
# | فصل في عاقد النكاح
# وما يذكر معه ( لا تعقد امرأة نكاحا ) ولو بإذن إيجابا كان أو قبولا لا
~~لنفسها ولا لغيرها إذ لا يليق PageV02P060 بمحاسن العادات دخولها فيه لما
~~قصد منها من الحياء وعدم ذكره أصلا وتقدم خبر لا نكاح إلا بولي
# وروى ابن ماجه خبر لا تزوج المرأة المرأة ولا المرأة نفسها وأخرجه
~~الدارقطني بإسناد على شرط الشيخين ومثلها الخنثى لكن لو ms0602 زوج أخته مثلا فبان
~~رجلا صح ذكره ابن المسلم وخرج بلا تعقد ما لو وكلها رجل في أنها توكل آخر
~~في تزويج موليته
# أو قال وليها وكلي عني من يزوجك أو أطلق فوكلت وعقد الوكيل فإنه يصح (
~~ويقبل إقرار مكلفة به لمصدقها ) وإن كذبها وليها
# لأن النكاح حق الزوجين فيثبت بتصادقهما كالبيع وغيره ولا بد من تفصيلها
~~لإقرار فتقول زوجني منه وليي بحضور عدلين ورضاي إن كانت ممن يعتبر رضاها
~~وهذا في إقرارها المبتدأ فلا يتنافي ما سيأتي في الدعاوى من أنه يكفي
~~إقرارها المطلق فإن ذلك محله في إقرارها الواقع في جواب الدعوى ولو كان
~~أحدهما رقيقا اشترط مع ذلك تصديق سيده ولو أقرت لرجل ووليها لآخر عمل
~~بالأسبق فإن أقرا معا فلا نكاح ذكره البلقيني في تصحيحه
# وقولي لمصدقها من زيادتي وكالمكلفة السكرانة ( و ) يقبل إقرار ( مجبر )
~~من أب أو جد أو سيد على موليته ( به ) أي بالنكاح لقدرته على إنشائه بخلاف
~~غيره لتوقفه على رضاها ( ولأب ) وإن علا ( تزويج بكر بلا إذن ) منها (
~~بشرطه ) بأن يزوجها وليس بينهما عداوة ظاهرة بمهر مثلها من نقد البلد من
~~كفء لها موسر به كبيرة كانت أو صغيرة عاقلة أو مجنونة لكمال شفقته
# ولخبر الدارقطني الثيب أحق بنفسها من وليها والبكر يزوجها أبوها وقولي
~~بشرطه من زيادتي ( وسن له استئذانها مكلفة ) تطييبا لخاطرها وعليه حمل خبر
~~مسلم
# والبكر يستأمرها أبوها بخلاف غيره فإنه يعتبر في تزويجه لها استئذانها
~~كما سيأتي وقوله مكلفة من زيادتي ومثلها السكرانة ( وسكوتها ) بقيد زدته
~~بقولي ( بعده ) أي بعد استئذانها ( إذن ) للأب وغيره ما لم تكن قريبة ظاهرة
~~في المنع كصياح وضرب خد لخبر مسلم وإذنها سكوتها وهذا بالنسبة للتزويج
# لا لقدر المهر وكونه من غير نقد البلد ( ولا يزوج ولي ) من أب أو غيره
~~عاقلة
# ( ثيبا ) وهي من زالت بكارتها ( بوطء ) بقيد زدته بقولي
# ( في قبلها ) ولو حراما أو نائمة ( ولا غير أب ) وسيد من ذي ولاء وسلطان
~~ومن بحاشية نسب كأخ وعم ( بكرا ) عاقلة ( إلا ms0603 بإذنهما ) ولو بلفظ الوكالة (
~~بالغتين ) لخبر الدارقطني السابق
# وخبر لا تنكحوا الأيامى حتى تستأمروهن رواه الترمذي وقال حسن صحيح أما من
~~خلقت بلا بكارة أو زالت بكارتها بغير ما ذكر كسقطة وأصبع وحدة حيض ووطء في
~~دبرها فهي في ذلك كالبكر لأنها لم تمارس الرجال بالوطء في محل البكارة وهي
~~على غباوتها وحيائها وبما تقرر علم أنه لا تزوج صغيرة عاقلة ثيب إذ لا إذن
~~لها وأن غير الأب لا يزوج صغيرة بحال لأنه إنما يزوج بالإذن ولا إذن
~~للصغيرة PageV02P061 ( وأحق الأولياء ) بالتزويج ( أب فأبوه ) وإن علا لأن
~~لكل منهما ولادة وعصوبة فقدموا على من ليس لهم إلا عصوبة ويقدم الأقرب منهم
~~فالأقرب ( فسائر العصبة المجمع على إرثهم ) من نسب وولاء ( كإرثهم ) أي
~~كترتيب إرثهم فيقدم أخ لأبوين ثم لأب ثم ابن أخ لأبوين ثم لأب وإن سفل ثم
~~عم ثم ابن عم كذلك نعم لو كان أحد العصبة أخا لأم أو كان معتقا واستويا
~~عصوبة قدم ثم معتق ثم عصبته بحق الولاء كترتيب إرثهم وتقدم بيانه في بابه (
~~فالسلطان ) فيزوج من في محل ولايته بالولاية العامة ( ولا يزوج ابن ) أمه
~~وإن علت ( ببنوة ) لأنه لا مشاركة بينه وبينها في النسب فلا يعتني بدفع
~~العار عنه بل يزوجها بنحو بنوة عم كولاء وقضاء ولا تضره البنوة لأنها غير
~~مقتضية لا مانعة ( ويزوج عتيقة امرأة حية ) فقد ولي عتيقتها نسبا ( من
~~يزوجها ) بالولاية عليها تبعا لولايته على معتقتها فيزوجها أبو المعتقة ثم
~~جدها بترتيب الأولياء ولا يزوجها ابن المعتقة
# وما استثنى من طرد ذلك وهو ما لو كانت المعتقة ووليها كافرين والعتيقة
~~مسلمة حيث لا يزوجها ومن عكسه ما لو كانت المعتقة مسلمة ووليها والعتيقة
~~كافرين حيث يزوحها معلوم من اختلاف الدين الآتي في الفصل بعده
# ( وإن لم ترض ) المعتقة إذ لا ولاية لها ( فإذا ماتت زوج ) العتيقة ( من
~~له الولاء ) من عصباتها فيقدم ابنها على أبيها ( ويزوج السلطان ) زيادة على
~~ما مر
# ( إذا غاب ) الولي ( الأقرب ) نسبا أو ولاء ( مرحلتين ms0604 أو أحرم أو عضل )
~~أي منع دون ثلاث مرات ( مكلفة دعت إلى كفء ) ولو بدون مهر مثل من تزويجها
~~به نيابة عنه لبقائه على الولاية ولأن التزويج في الأخيرة حق عليه
# فإذا امتنع منه وفاه الحاكم بخلاف ما إذا دعت إلى غير كفء لأن له حقا في
~~الكفاءة ويؤخذ من التعليل أنها لو دعته إلى مجبوب أو عنين فامتنع الولي كان
~~عاضلا وهو كذلك إذ لا حق له في التمتع وكذا لو دعته إلى كفء فقال لا أزوجك
~~إلا ممن هو أكفأ منه ولا بد من ثبوت العضل عند الحاكم ليزوج كما في سائر
~~الحقوق ومن خطبة الكفء لها ومن تعيينها له ولو بالنوع بأن خطبها أكفاء ودعت
~~إلى أحدهم وخرج بالمرحلتين من غاب دونهما فلا يزوج السلطان إلا بإذنه نعم
~~إن تعذر الوصول إليه لخوف
# جاز له أن يزوج بغير إذنه
# قاله الروياني أما لو عضل ثلاث مرات فأكثر فقد فسق فيزوج الأبعد لا
~~السلطان كما سيأتي ( ولو عينت كفؤا فللمجبر تعيين ) كفء ( آخر ) لأنه أكمل
~~نظرا منها
# أما غير المجبر ولو أبا أو جدا بأن كانت ثيبا فليس له تزويجها من غير من
~~عينته فتعبيري بالمجبر أولى من تعبيره بالأب PageV02P062
#
# | فصل في موانع ولاية النكاح
# ( يمنع الولاية رق ) ولو في مبعض لنفسه
# فتعبيري بذلك أعم من قوله لا ولاية لرقيق نعم لو ملك المبعض أمة زوجها
# كما قاله البلقيني بناء على الأصح من أنه يزوج بالملك لا بالولاية خلافا
~~لما أفتى به البغوي ( وصبا ) لسلبه العبارة ( وجنون ) ولو متقطعا لذلك
~~وتغليبا لزمن الجنون المتقطع فيزوج الأبعد في زمن جنون الأقرب دون إفاقته
~~وخالف في الشرح الصغير
# فقال الأشبه أن المتقطع لا يزيل الولاية كالإغماء ولو قصر زمن الإفاقة
~~جدا فهو كالعدم
# كما قاله الإمام ( وفسق غير الإمام ) الأعظم ولو بعضل ثلاث مرات أو أسره
~~لأنه نقص يقدح في الشهادة فيمنع الولاية كالرق فيزوج الأبعد وقيل لا يمنعها
~~وعليه جماعات لأن الفسقة لم يمنعوا من التزويج في عصر الأولين ms0605
# وخرج بزيادتي غير الإمام الإمام الأعظم فلا يمنع فسقه ولايته بناء على
~~الصحيح من أنه لا ينعزل بالفسق فيزوج بناته وبنات غيره بالولاية العامة
~~تفخيما لشأنه ( وحجر سفه ) بأن بلغ غير رشيد أو بذر بعد رشده ثم حجر عليه
~~لأنه لنقصه لا يلي أمر نفسه فلا يلي أمر غيره
# وقضية كلام الشيخ أبي حامد وغيره أنه لا يعتبر الحجر وجزم به ابن أبي
~~هريرة ورحجه القاضي مجلى وابن الرفعة واختاره السبكي
# أما حجر الفلس فلا يمنع الولاية لكمال نظره والحجر عليه لحق الغرماء لا
~~لنقص فيه ( واختلال نظر ) بهرم أو غيره كخبل وكثرة أسقام لعجزه عن البحث عن
~~أحوال الأزواج ومعرفة الكفء منهم واقتصاري على ما ذكر أولى من تقييده
# بهرم أوخبل ( واختلاف دين ) لانتفاء الموالاة فلا يلي كافر مسلمة ولو
~~كانت عتيقة كافرة كما مر
# ولا مسلم كافرة نعم لولي السيد تزويج أمته الكافرة كالسيد الآتي بيان
~~حكمه وللقاضي تزويج الكافرة عند تعذر الولي الخاص كما علم مما مر
# ويلي كافر لم يرتكب محظورا في دينه كافرة ولو كانت عتيقة مسلمة كما مر
# أو اختلف اعتقادهما فيلي اليهودي النصرانية والنصراني اليهودية كالإرث
~~ولقوله تعالى @QB@ والذين كفروا بعضهم أولياء بعض @QE@
# ( وينقلها ) أي الولاية ( كل ) من المذكورات ( لأبعد ) ولو في باب الولاء
~~حتى لو أعتق شخص أمة ومات عن ابن صغير وأخ كبير كانت الولاية للأخ خلافا
~~لمن قال إنها للحاكم وذكر انتقالها بالفسق واختلاف الدين من زيادتي ( لأعمى
~~) فلا ينقلها لحصول المقصود معه من البحث عن الأكفاء ومعرفتهم بالسماع ( و
~~) لا ( إغماء بل ينتظر زواله ) وإن دام أياما لقرب مدته ( ولا إحرام ) بنسك
~~لكنه يمنع الصحة كما مر
# فلا يزوج الأبعد بل السلطان كما مر ( ولا PageV02P063 يعقد وكيل محرم )
~~من ولي أو زوج ( ولو ) كان الوكيل ( حلالا ) لأنه سفير محض فكأن العاقد
~~الموكل والوكيل لا ينعزل بإحرام موكله فيعقد بعد التحلل
# ولو أحرم السلطان أو القاضي فلخلفائه أن يعقدوا الأنكحة كما جزم به
~~الخفاف وصححه الروياني وغيره لأن تصرفهم بالولاية ms0606 لا بالوكالة ( ولمجبر
~~توكيل بتزويج موليته وإن لم تأذن ولم يعين ) في التوكيل ( زوج ) أو اختلفت
~~الأغراض باختلاف الأزواج لأن شفقة الولي تدعوه إلى أن لا يوكل إلا من يثق
~~بحسن نظره واختباره
# ( وعلى الوكيل ) حيث لم يعين له زوج ( احتياط ) فلا يصح تزويجه غير كفء
~~ولا كفؤا مع طلب أكفأ منه ( كغيره ) أي غير المجبر بأن لم يكن أبا ولا جدا
~~أو كانت موليته ثيبا
# فله أن يوكل بتزويجها وإن لم تأذن في التوكيل ولم يعين زوج وعلى الوكيل
~~الاحتياط ( إن لم تنهه ) عن توكيل ( وأذنت ) له ( في تزويج وعين من عينته )
~~إن عينت والقيد الأخير من زيادتي فإن نهته عن التوكيل أو لم تأذن له في
~~التزويج أو لم يعين في التوكيل من عينته لم يصح التوكيل
# أما في الأولى فلأنها إنما تزوج بالإذن ولم تأذن في تزويج الوكيل بل نهت
~~عنه وأما في الثانية فلأنه لا يملك التزويج بنفسه حينئذ فكيف يوكل غيره فيه
# وأما في الثالثة فلأن الأذن المطلق مع أن المطلوب معين فا سد فعلم من
~~الأولى أنه إنما يوكل فيما إذا قالت له زوجني ووكل بتزويجي أو زوجني أو وكل
~~بتزويجي وله تزويجها في هذه بنفسه إذ يبعد منعه مما له التوكيل فيه فإن
~~نهته عن التزويج فيها بنفسه لم يصح الأذن لأنها منعت الولي
# وردت التزويج إلى الوكيل الأجنبي فأشبه الأذن له ابتداء ( وليقل وكيل ولي
~~) لزوج ( زوجتك بنت فلان ) فيقبل ( و ) ليقل ( ولي لوكيل زوج زوجت بنتي
~~فلانا فيقول ) وكيله ( قبلت نكاحها له ) فإن ترك لفظة له لم يصح النكاح
# وإن نوى موكله لأن الشهود لا اطلاع لهم على النية ومحل الاكتفاء بما ذكر
~~في الأولى إذا علم الشهود والزوج الوكالة
# وفي الثانية إذا علمها الشهود والولي وإلا فيحتاج الوكيل إلى التصريح
~~فيهما بها ( وعلى أب ) وإن علا ( تزويج ذي جنون مطبق ) من ذكر أو أنثى (
~~بكبر لحاجة ) إليه بظهور أمارات التوقان أو بتوقع الشفاء عند إشارة عدلين
~~من الأطباء أو باحتياجه ms0607 للخدمة وليس في محارمه من يقوم بها
# ومؤنة النكاح أخف من مؤنة شراء أمة أو باحتياج لأنثى لمهر أو نفقة فإن
~~تقطع جنونهما لم يزوجا حتى يفيقا ويأذنا
# ومعلوم أن ذلك في غير البكر
# ويشترط وقوع العقد حال الإفاقة وخرج بما ذكر العاقل والصغير وإن احتاج
~~لخدمة وذو جنون لا حاجة له إلى نكاح فلا يلزم تزويجهم وإن جاز في بعض ذلك
# كما سيأتي في الفصل الأخير
# وتعبيري PageV02P064 بالأب أولى من تعبيره بالمجبر لأن الحكم منوط به وإن
~~لم يكن مجبرا
# وقولي مطبق مع التصريح بالحاجة في الأنثى وعدم التقييد بظهورها في الذكر
~~من زيادتي ( و ) على ( ولي ) أصلا كان أو غيره تعين أو لم يتعين كأخوة (
~~إجابة من سألته تزويجا ) تحصينا لها ولئلا يتواكلوا فيما إذا لم يتعين فلا
~~يعفونها ( وإذا اجتمع أولياء في درجة وأذنت لكل ) منهم ( سن ) أن يزوجها
~~أفقههم بباب النكاح لأنه أعم بشرائطه ( فأورعهم ) لأنه أشفق وأحرص على طلب
~~الحظ ( فأسنهم ) لزيادة تجربته ( برضاهم ) أي يرضا باقيهم لتجتمع الآراء
~~ولا يتشوش بعضهم باستئثار البعض
# ومعلوم أن المعتقين ثم عصبتهم يجب اجتماعهم في العقد ولو بوكالة نعم يكفي
~~واحد من عصبة من تعددت عصبته مع عصبة الباقي وخرج بإذنها لكل ما لو أذنت
~~لأحدهم فلا يزوجها غيره وما لو قالت لهم زوجوني فيشترط اجتماعهم وذكر
~~الأورع والترتيب من زيادتي
# ( فإن تشاحوا ) بأن قال كل منهم أنا الذي أزوج ( واتحد خاطب أقرع ) بينهم
~~وجوبا قطعا للنزاع فمن خرجت قرعته زوج ولا تنتقل الولاية للسلطان وأما خبر
~~فإن تشاحوا فالسلطان ولي من لا ولي له فمحمول على العضل بأن قال كل لا أزوج
~~( فلو زوج ) ها ( مفضول ) صفة أو قرعة فهو أعم من قول الأصل غير من خرجت
~~قرعته ( صح ) تزويجه للإذن فيه
# وفائدة القرعة قطع النزاع بينهم لا نفي ولاية من لم تخرج له وخرج بزيادتي
~~واتحد خاطب ما إذا تعدد فإنها إنما تزوج ممن ترضاه فإن رضيتهما أمر الحاكم
~~بتزويج أصلحهما كما في الروضة وأصلها عن ms0608 البغوي وغيره وجزم به في الشرح
~~الصغير ( أو ) زوجها ( أحدهم زيدا وآخر عمرا ) وكانا كفؤين أو أسقطوا
~~الكفاءة ( وعرف سابق ولم ينس فهو الصحيح ) وإن دخل بها المسبوق ( أو نسي
~~وجب توقف حتى يتبين ) الحال
# فلا يحل لواحد منهما وطؤها ولا لثالث نكاحها قبل أن يطلقاها أو يموتا أو
~~يطلق أحدهما ويموت الآخر
# وتنقضي عدتها ( وإلا ) بأن وقعا معا أو عرف سبق ولم يتعين سابق أو جهل
~~السبق والمعية ( بطلا ) لتعذر إمضاء واحد منهما لعدم تعين السابق في السبق
~~المحقق أو المحتمل ولتدافعهما في المعية المحققة أو المحتملة إذ ليس أحدهما
~~أولى من الآخر مع امتناع الجمع بينهما ومحله في الثانية إذا لم ترج معرفته
~~وإلا ففي الذخائر يجب التوقف ( فلو ادعى كل ) من الزوجين عليها ( علمها
~~بسبق نكاحه سمعت ) دعواه بناء على الجديد
# وهو قبول إقرارها بالنكاح
# وتسمع أيضا على الولي المجبر لصحة إقراره به بخلاف دعوى أحد PageV02P065
~~الزوجين على الآخر ذلك لا تسمع ( فإن أنكرت حلفت ) لكل منهما يمينا أنها لم
~~تعلم سبق نكاحه ( أو أقرت لأحدهما ثبت نكاحه وللآخر تحليفها ) بناء على أنه
~~لو قال هذا لزيد بل لعمرو يغرم لعمرو فتسمع دعواه عليها وله تحليفها رجاء
~~أن تقر فيغرمها مهر المثل وإن لم تحصل له الزوجية ( ولجد تولي طرفي ) عقد
~~في ( تزويج بنت ابنه ابن ابنه الآخر ) لقوة ولايته ( ولا يزوج نحو ابن عم )
~~كمعتق وعصبته ( نفسه ولو بوكالة ) بأن يتولى هو أو وكيلاه الطرفين أو
~~أحدهما ووكيله الآخر إذ ليس له قوة الجدودة حتى يتولى الطرفين ( فيزوجه
~~مساويه ف ( إن فقد من في درجته زوجه ( قاض ) بولايته العامة ( و ) يزوج (
~~قاضيا آخر ) ولو خليفته لأن خليفته يزوج بالولاية بخلاف الوكيل ولو قالت
~~لابن عمها زوجني من نفسك جاز للقاضي تزويجها منه
# وتعبيري بما ذكر أعم من قوله من فوقه من الولاة أو خليفته لشموله من
~~يماثله
#
# | فصل في الكفاءة المعتبرة في النكاح
# لا لصحته بل لأنها حق للمرأة والولي فلهما إسقاطها ( لو زوجها غير كفء ms0609
~~برضاها ولي منفردا أو أقرب ) كأب وأخ ( أو بعض ) أولياء ( مستوين ) كإخوة
~~وأعمام ( رضي باقوهم صح ) لتركهم حقهم بخلاف ما إذا لم يرضوا وخرج بالأقرب
~~والمستوين الأبعد فلا يصح تزويجه ولا يمنع عدم رضاه صحة تزويج من ذكر فلا
~~يعتبر رضاه إذ لا حق له الآن في التزويج ( لا ) إن زوجها له ( حاكم ) فلا
~~يصح لما فيه من ترك الاحتياط ممن هو كالنائب ( وخصال الكفاءة ) أي الصفات
~~المعتبرة فيها ليعتبر مثلها في الزوج خمسة ( سلامة من عيب نكاح ) كجنون
~~وجذام وبرص وسيأتي في بابه فغير السليم منه ليس كفؤا للسليمة منه لأن النفس
~~تعاف صحبة من به ذلك ولو كان بها عيب أيضا فلا كفاءة وإن اتفقا وما بها
~~أكثر لأن الإنسان يعاف من غيره ما لا يعاف من نفسه
# والكلام على عمومه بالنسبة للمرأة
# أما بالنسبة للولي فيعتبر في حقه الجنون والجذام والبرص لا الجب والعنة (
~~وحرية فمن مسه أو ) مس ( أبا ) له ( أقرب رق ليس كفء سليمة ) من ذلك لأنها
~~تعير به وتتضرر فيما إذا كان به رق بأنه لا ينفق عليها إلا نفقة المعسرين
~~فالرقيق ليس كفء عتيقة ولامبعضة وخرج بالآباء الأمهات فلا يؤثر فيهن مس
~~الرق قال في الروضة وهو المفهوم من كلام الأصحاب وبه صرح صاحب البيان
# فقال ومن ولدته رقيقة كفء لمن ولدته عربية لأنه يتبع الأب في النسب
# وقولي أو أبا أقرب من زيادتي PageV02P066 ( ونسب ولو في العجم ) لأنه من
~~المفاخر كأن ينسب الشخص إلى من يشرف به بالنظر إلى مقابل من تنسب المرأة
~~إليه كالعرب فإن الله فضلهم على غيرهم ( فعجمي ) أبا وإن كانت أمة عربية (
~~ليس كفء عربية ) أبا وإن كانت أمها عجمية ( ولا غير قرشي ) من العرب كفؤا (
~~لقرشية ) لخبر قدموا قريشا ولا تقدموها
# رواه الشافعي بلاغا
# ( ولا غير هاشمي ومطلبي ) كفؤا ( لهما ) لخبر مسلم إن الله اصطفى كنانة
~~من ولد إسماعيل واصطفى قريشا من كنانة واصطفى من قريش بني هاشم واصطفاني من
~~بني هاشم وبنو هاشم وبنو المطلب أكفاء ms0610
# كما استفيد من المتن لخبر البخاري نحن وبنو المطلب شيء واحد نعم لو تزوج
~~هاشمي أو مطلبي رقيقة بالشروط فأولدها بنتا فهي هاشمية أو مطلبية رقيقة
~~لمالك أمها وله تزويجها من رقيق
# ودنيء النسب كما يقتضيه قول الشيخين للسيد تزويج أمته برقيق ودنيء النسب
~~واستشكله الأسنوي وصوب عدم تزويجها لهما مستندا في ذلك إلى ما صححاه من أن
~~بعض الخصال لا يقابل ببعض
# وغير قريش من العرب بعضهم أكفاء بعض كما ذكره جماعة
# قال في الروضة وهو مقتضى كلام الأكثرين ( وعفة ) بدين وصلاح ( فليس فاسق
~~كفء عفيفة ) وإنما يكافئها عفيف وإن لم يشتهر بالصلاح شهرتها
# به والمبتدع ليس كفء سنية ويعتبر إسلام الآباء
# فمن أسلم بنفسه ليس كفؤا لمن لها أب أو أكثر في الإسلام ومن له أبوان فيه
~~ليس كفؤا لمن لها ثلاثة آباء فيه ( وحرفة ) وهي صناعة يرتزق منها سميت بذلك
~~لأنه ينحرف إليها ( فليس ذو حرفة دنيئة كفء أرفع منه فنحو كناس وراع )
~~كحجام وحارس وقيم حمام ( ليس كفء بنت خياط ولا هو ) أي خياط ( بنت تاجر و )
~~بنت ( بزاز ولاهما ) أي تاجر وبزاز ( بنت عالم ( و ) ) بنت ( قاض ) نظرا
~~للعرف في ذلك
# فعلم أنه لا يعتبر في خصال الكفاءة يسار لأن المال غاد ورائح ولا يفتخر
~~به أهل المروءات والبصائر ولا سلامة من عيوب أخرى منفردة كعمى وقطع وتشه
~~صورة وإن اعتبرها الروياني ويعتبر في الحرفة والعفة الآباء أيضا كما في
~~فتاوى البغوي خلافا لما نقله الزركشي عنها ( ولا يقابل بعضها ) أي خصال
~~الكفاءة ( ببعض ) فلا تزوج سليمة من العيب ودنيئة معيبا نسيبا ولا حرة
~~فاسقة رقيقا عفيفا ولا عربية فاسقة عجميا عفيفا لما بالزوج في ذلك من النقص
~~المانع من الكفاءة
# ولا ينجبر بما فيه من الفضيلة الزائدة عليها ( وله ) أي للأب ( تزويج
~~ابنه الصغير من لا تكافئه ) بنسب أو حرفة أو غيرهما لأن الزوج لا يعير
~~باستفراش من لا تكافئه
# نعم يثبت له الخيار إذا بلغ ( لا معيبة ) لأنه خلاف الغبطة فلا يصح ( ولا ms0611
~~أمة ) لانتفاء خوف الزنا المعتبر في جواز نكاحها PageV02P067
#
# | فصل في تزويج المحجور عليه
# ( لا يزوج مجنون إلا كبير لحاجة ) كأن تظهر رغبته في النساء بدورانه
~~حولهن وتعلقه بهن ونحو ذلك أو يتوقع الشفاء به بقول عدلين من الأطباء ( ف )
~~يزوج ( واحدة ) لاندفاع الحاجة بها وفي التقييد بالواحدة بحث للأسنوي
~~ويزوجه أب ثم جد ثم حاكم دون سائر العصبات كولاية المال
# وتقدم أنه يلزم الأب تزويج مجنون محتاج للنكاح فعلم أنه لا يزوج مجنون
~~كبير غير محتاج لا صغير لأنه غير محتاج إليه في الحال وبعد البلوغ لا يدري
~~كيف يكون الأمر بخلاف الصغير العاقل إذ الظاهر حاجته إليه بعد البلوغ ولا
~~مجال لحاجة تعهده وخدمته
# فإن للأجنبيات أن يقمن بهما وقضية هذا أن ذلك في صغير لم يظهر على عورات
~~النساء أما غيره فيلحق بالبالغ في جواز تزويجه لحاجة الخدمة
# قاله الزركشي ( ولأب ) وإن علا لا غيره لكمال شفقته ( تزويج صغير عاقل
~~أكثر ) منها ولو أربعا لمصلحة إذ قد يكون في ذلك مصلحة وغبطة تظهر للولي
~~فلا يزوج ممسوح ( و ) تزويج ( مجنونة ) ولو صغيرة وثيبا ( لمصلحة ) في
~~تزويجها ولو بلا حاجة إليه بخلاف المجنون كما مر لأن التزويج يفيدها المهر
~~والنفقة ويغرم المجنون
# وتقدم أنه يلزم الأب تزويج مجنونة محتاجة والتقييد بالأب في الأولى مع
~~التصريح فيها بالمصلحة من زيادتي ( فإن فقد ) أي الأب ( زوجها حاكم ) كما
~~يلي مالها لكن بمراجعة أقاربها ندبا تطييبا لقلوبهم ولأنهم أعرف بمصلحتها (
~~إن بلغت واحتاجت ) للنكاح كأن تظهر علامات غلبة شهوتها أو يتوقع الشفاء
~~بقول عدلين من الأطباء فعلم أنه لا يزوجها في صغرها لعدم حاجتها ولا بعد
~~بلوغها لمصلحة من كفاية نفقة وغيرها وقد يقال قد تحتاج إلى الخدمة ولم
~~تندفع حاجتها بغير الزوج فيزوجها لذلك ( ومن حجر عليه لفلس صح نكاحه ) لأنه
~~صحيح العبارة وله ذمة ( ومؤنة ) أي مؤنة نكاحه ( في كسبه ) لا فيما معه
~~لتعلق حق الغرماء بما في يده فإن لم يكن له كسب ففي ذمته ( أو ) حجر عليه (
~~لسفه ms0612 نكح واحدة لحاجة ) إلى النكاح لأنه إنما يزوج لها وهي تندفع بواحدة (
~~بإذن وليه أو قبل له وليه بإذنه بمهر مثل فأقل ) فيهما لأنه حر مكلف صحيح
~~العبارة والإذن وقولي واحدة لحاجة من زيادتي ولا يعتد بقوله في الحاجة حتى
~~تظهر أمارات الشهوة لأنه قد يقصد إتلاف ماله
# والمزاد بوليه هنا الأب وإن علا ثم السلطان إن بلغ سفيها وإلا فالسلطان
~~فقط ( فلو زاد ) على مهر المثل ( صح ) النكاح ( بمهر مثل ) أي بقدره ( من
~~المسمى ) ولغا الزائد PageV02P068 وقال ابن الصباغ القياس إلغاء المسمى
~~وثبوت مهر المثل أي في الذمة وأراد بالمقيس عليه نكاح الولي له وقد ذكره
~~الأصل هنا
# وسيأتي في الصداق ويفرق بينهما بأن السفيه تصرف في ماله فقصر الإلغاء على
~~الزائد بخلاف الولي ( ولو نكح غير من عينها له ) وله ( لم يصح ) النكاح
~~لمخالفته الإذن ( وإن عين له قدرا ) كألف ( لا امرأة نكح بالأقل منه ومن
~~مهر المثل ) فإن نكح امرأة بألف وهو مهر مثلها أو أقل منه صح النكاح
~~بالمسمى أو أكثر منه صح بمهر المثل ولغا الزائد أو نكحها بأكثر من ألف بطل
~~إن كان الألف أقل من مهر مثلها وإلا صح بمهر المثل أو بأقل من ألف والألف
~~مهر مثلها أقل
# فبالمسمى أو أكثر فبمهر المثل إن نكح بأكثر منه وإلا فبالمسمى
# ولو قال انكح فلانة بألف وهو مهر مثلها أو أقل منه فنكحها به أو بأقل منه
~~صح النكاح بالمسمى أو بأكثر منه لغا الزائد في الأولى وبطل النكاح في
~~الثانية
# أو وهو أكثر منه فالإذن باطل ( أو أطلق ) فقال تزوج ( نكح ) بمهر المثل (
~~لائقة ) به فإن نكحها بمهر مثلها أو أقل صح النكاح بالمسمى أو بأكثر لغا
~~الزائد وإن نكح شريفة يستغرق مهر مثلها ماله لم يصح النكاح كما اختاره
~~الإمام وقطع به الغزالي لانتفاء المصلحة فيه والإذن للسفيه لا يفيده جواز
~~التوكيل
# ولو قال له انكح من شئت بما شئت لم يصح لأنه رفع للحجر بالكلية ولو كان
~~مطلاقا سرى أمة فإن ms0613 تبرم بها أبدلت ( ولو نكح بلا إذن لم يصح ) فيفرق
~~بينهما ( فإن وطىء فلا شيء ) عليه ( ظاهرا لرشيده ) مختارة وإن لم تعلم
~~سفهه للتفريط بترك البحث عنه وخرج بالظاهر الباطن وبالرشيدة غيرها فيلزم
~~فيهما مهر المثل
# كما نص عليه الشافعي في الأولى وأفتى به النووي في الثانية في السفيهة
~~ومثلها الصغيرة المجنونة والقيدان من زيادتي
# وأما من بذر بعد رشده ولم يحجر عليه الحاكم فتصرفه نافذ وقد يقال يأتي
~~فيه حينئذ ما مر في سلب ولايته ( والعبد ينكح بإذن سيده ) ولو أنثى لأنه
~~محجوره مطلقا كان الإذن أو مقيدا بامرأة أو قبيلة أو بلد أو نحو ذلك (
~~بحسبه ) أي بحسب إذنه فلا يعدل عما أذن له سيده فيه مراعاة لحقه فإن عدل
~~عنه لم يصح النكاح نعم لو قدر له مهر فزاد عليه أو أطلق فزاد على مهر المثل
~~فالزائد في ذمته يطالب به إذا عتق كما سيأتي
# ولو نكح امرأة بإذن ثم طلقها لم ينكح ثانيا إلا بإذن جديد ( ولا يجبره
~~عليه ) سيده ولو صغيرا لأنه لا يملك رفع النكاح بالطلاق فلا يملك إثباته (
~~كعكسه ) أي كما لا يجبر العبد سيده على تزويجه
# فلا يلزمه لما فيه من تشويش مقاصد الملك وفوائده
# ( وله إجبار أمته ) على إنكاحها صغيرة كانت أو كبيرة بكرا أو ثيبا عاقلة
~~أو مجنونة
# لأن النكاح يرد على منافع البضع وهي مملوكة له وبهذا فارقت العبد
# لكن لا يزوجها بغير كفء بعيب أو غيره إلا برضاها بخلاف البيع لأنه لا
~~يقصد به التمتع وله تزويجها برقيق ودنيء النسب لأنها لا نسب لها ( لا )
~~إجبار ( مكاتبة ومبعضة )
# لأنهما في حقه كالأجنبيات وهذا من PageV02P069 زيادتي
# ( ولا ) إجبار ( أمة سيدها ) وإن حرمت عليه
# فلو طلبت منه تزويجها لم يلزمه لأنه ينقص قيمتها ويفوت التمتع عليه فيمن
~~تحل له
# ( وتزويجه ) لها كائن ( بملك ) لا بولاية لأنه يملك التمتع بها في الجملة
~~( فيزوج مسلم أمته الكافرة ) ولو غير كتابية كما هو ظاهر نص الشافعي
# وصححه الشيخ أبو علي وجزم به شراح ms0614 الحاوي لأن له بيعها وإجازتها وعدم
~~جواز التمتع بها لا يمنع ذلك كما في أمته المحرم كأخته
# أما الكافر فلا يزوج أمته المسلمة لأنه لا يملك التمتع ببضع مسلمة أصلا (
~~و ) يزوج ( فاسق ) أمته
# ( ومكاتب ) أمته بإذن سيده
# ( ولولي نكاح ومال ) من أب وإن علا وسلطان ( تزويج أمة موليه ) من ذي صغر
~~وجنون وسفه
# ولو أنثى بإذن ذي السفه اكتسابا للمهر والنفقة بخلاف عبده لما فيه من
~~انقطاع أكسابه عنه
# فللأب تزويجها إلا إن كان موليه صغيرة ثيبا عاقلة
# وللسلطان تزويجها لا إن كان صغيرا أو صغيرة وليس لغيرهما ذلك مطلقا
# وتعبيري توليه أعم من تعبيره بصبي
# والتقييد بولي النكاح والمال من زيادتي
#
# | باب ما يحرم من النكاح
# عبر عنه في الروضة كأصلها بباب موانع النكاح ومنها وإن لم يذكره الشيخان
~~اختلاف الجنس فلا يجوز للآدمي نكاح جنية كما أفتى به ابن يونس وابن عبد
~~السلام
# لكن جوزه القمولي والأصل في التحريم مع ما يأتي آية @QB@ حرمت عليكم
~~أمهاتكم @QE@ تحرم أم أي نكاحها وكذا الباقي ( وهي من ولدتك أو ) ولدت ( من
~~ولدك ) ذكرا كان أو أنثى بواسطة أو بغيرها
# وإن شئت قلت كل أنثى ينتهي إليها نسبك بالولادة بواسطة أو بغيرها ( وبنت
~~وهي من ولدتها أو ) ولدت ( من ولدها ) ذكرا كان أو أنثى بواسطة أو بغيرها
~~وإن شئت قلت كل أنثى ينتهي إليك نسبها بالولادة بواسطة أو بغيرها ( لا
~~مخلوقة من ) ماء ( زناه ) فلا تحرم عليه إذ لا حرمة لماء الزنا نعم يكره
~~خروجا من خلاف من حرمها عليه كالحنفية بخلاف ولدها من زناها يحرم عليها
~~لثبوت النسب والإرث بينهما كما صرح به الأصل ( وأخت ) وهي من ولدها أبواك
~~أو أحدهما ( وبنت أخ و ) بنت ( أخت ) بواسطة أو بغيرها ( وعمة وهي أخت ذكر
~~ولدك ) بواسطة أو بغيرها ( وخالة وهي أخت أنثى ولدتك ) بواسطة أو بغيرها (
~~ويحرمن ) أي هؤلاء السبع ( بالرضاع ) أيضا للآية ولخبر الصحيحين يحرم من
~~الرضاع ما يحرم من الولادة
# وفي رواية من النسب وفي أخرى حرموا من الرضاعة ms0615 ما يحرم من النسب
~~PageV02P070
# ( فمرضعتك ومن أرضعتها أو ولدتها أو ) ولدت ( أبا من رضاع ) وهو الفحل (
~~أو أرضعته ) وهو من زيادتي ( أو ) أرضعت ( من ولدك ) بواسطة أو بغيرها ( أم
~~رضاع وقس ) بذلك ( الباقي ) من السبع المحرمة بالرضاع
# فالمرتضعة بلبنك أو بلبن كفروعك نسباء أو رضاعا وبنتها كذلك
# وإن سفلت بنت رضاع والمرتضعة بلبن أحد أبويك نسبا أو رضاعا أخت رضاع وكذا
~~مولودة أحد أبويك رضاعا وبنت ولد المرضعة
# والفحل نسبا ورضاعا وإن سفلت ومن أرضعتها أختك أو ارتضعت بلبن أخيك
~~وبنتها نسبا أو رضاعا
# وإن سفلت وبنت ولد أرضعته أمك أو ارتضع بلبن أبيك نسبا أو رضاعا وإن سفلت
~~بنت أخ أو أخت رضاع وأخت الفحل أو أبيه أو أبي المرضعة بواسطة أو بغيرها
~~نسبا أو رضاعا عمة رضاع وأخت المرضعة أو أمها أو أم الفحل بواسطة أو بغيرها
~~نسبا أو رضاعا خالة رضاع ( ولا تحرم ) عليك ( مرضعة أخيك أو أختك ) ولو
~~كانت أم نسب حرمت عليك لأنها أمك أو موطوءة أبيك
# وقولي أو أختك من زيادتي ( أو ) مرضعة ( نافلتك ) وهو ولد الولد ولو كانت
~~أم نسب حرمت عليك لأنها بنتك أو موطوءة ابنك
# ( ولا أم مرضعة ولدك ) ( و ) لا ( بنتها ) أي بنت المرضعة ولو كانت
~~المرضعة أم نسب كانت موطوءتك فتحرم عليك أمها وبنتها
# فهذه الأربع يحرمن في النسب لا في الرضاع فاستثناها بعضهم من قاعدة يحرم
~~من الرضاع ما يحرم من النسب
# والمحققون كما في الروضة على أنها لا تستثني لعدم دخولها في القاعدة
~~لأنهن إنما حرمن في النسب لمعنى لم يوجب فيهن في الرضاع كما قررته ولهذا لم
~~أستثنها كالأصل وزيد عليها أم العم والعمة وأم الخال والخالة وأخي الابن
# وصورة الأخيرة امرأة لها ابن ارتضع على امرأة أجنبية لها ابن
# فابن الثانية أخو ابن الأولى ولا يحرم عليه نكاحها ( ولا ) يحرم عليك (
~~أخت أخيك ) سواء كانت من نسب كأن كان لزيد أخ لأب وأخت لأم فلأخيه لأبيه
~~نكاحها أم من رضاع كأن ترضع امرأة زيد أو ms0616 صغيرة أجنبية منه فلأخيه لأبيه
~~نكاحها
# وسواء كانت الأخت أخيك لأبيك لأمه كما مثلنا أو أخت أخيك لأمك لأبيه
~~مثاله في النسب أو يكون لأبي أخيك بنت من غير أمك فلك نكاحها
# وفي الرضاع أن ترضع صغيرة بلبن أبي أخيك لأمك فلك نكاحها ( ويحرم ) عليك
~~بالمصاهرة ( زوجة ابنك أو أبيك وأم زوجتك ) ولو قبل الدخول بهن ( وبنت
~~مدخولتك ) في الحياة ولو في الدبر بنسب أو رضاع بواسطة أو بغيرها
# قال تعالى @QB@ وحلائل أبنائكم @QE@ وقوله @QB@ الذين من أصلابكم @QE@
# لبيان أن زوجة من تبناه لا تحرم عليه وقال تعالى @QB@ ولا تنكحوا ما نكح
~~آباؤكم من النساء @QE@
# وقال @QB@ وأمهات نسائكم وربائبكم اللاتي في حجوركم من نسائكم اللاتي
~~دخلتم بهن @QE@
# وذكر PageV02P071 الحجور جرى على الغالب فإن لم يدخل بالزوجة لم تحرم
~~بنتها إلا أن تكون منفية بلعانه بخلاف أمها
# والفرق أن الرجل يبتلى عادة بمكالمة أمها عقب العقد لترتيب أموره فحرمت
~~بالعقد ليسهل ذلك بخلاف بنتها
# واعلم أنه يعتبر في زوجتي الابن والأب وفي أم الزوجة عند عدم الدخول بهن
~~أن يكون العقد صحيحا ( ومن وطىء ) في الحياة وهو واضح ( امرأة بملك أو شبهة
~~منه ) كأن ظنها زوجته أو أمته أو وطىء بفاسد نكاح ( حرم عليها أمها وبنتها
~~وحرمت على أبيه وابنه ) لأن الوطء بملك اليمين نازل منزلة عقد النكاح
# وبشبهة يثبت النسب والعدة فيثبت التحريم سواء أوجد منها شبهة أيضا أم لا
~~وخرج بما ذكر من وطئها بزنا أو باشرها بلا وطء فلا تحرم عليه أمها ولابنتها
~~ولا تحرم هي على أبيه وابنه لأن ذلك لا يثبت نسبا ولا عدة ( ولو اختلطت )
~~امرأة ( محرمة ) عليه ( ب ) نسوة ( غير محصورات ) بأن يعسر عدهن على الآحاد
~~كألف امرأة ( نكح منهن ) جواز وإلا لا نسد عليه باب النكاح فإنه وإن سافر
~~إلى محل آخر لم يأمن مسافرتها إلى ذلك المحل أيضا
# فعلم أنه لا ينكح الجميع
# وهل ينكح إلى أن تبقى واحدة أو إلى أن يبقى عدد محصور
# حكى الروياني عن والده فيه احتمالين وقال الأقيس ms0617 عندي الثاني لكن رجح في
~~الروضة الأول في نظيره من الأواني
# ويفرق بأن ذلك يكفي فيه الظن بدليل صحة الطهر والصلاة بمظنون الطهارة وحل
~~تناوله مع القدرة على متيقنها بخلاف النكاح
# وخرج بما ذكر ما لو اختلطت بمحصورات كعشرين فلا ينكح منهن شيئا تغليبا
~~للتحريم
# ولو اختلطت زوجته بأجنبيات لم يجز له وطء واحدة منهن مطلقا ولو باجتهاد
~~إذ لا دخل للاجتهاد في ذلك
# ولأن الوطء إنما يباح بالعقد لا بالاجتهاد
# وتعبيري بمحرمة أعم من تعبيره كغيره بمحرم لشموله المحرمة بنسب ورضاع
~~ومصاهرة ولعان ونفي وتوثن وغيرها ( ويقطع النكاح تحريم مؤبد كوطء زوجة ابنه
~~) ووطء الزوج أم زوجته أم بنتها ( بشبهة ) فينفسخ به نكاحها كما يمنع
~~انعقاده ابتداء سواء كانت الموطوءة محرما للواطىء قبل العقد عليها كبنت
~~أخيه أم لا ولا يغتر بما نقل عن بعضهم من تقييد ذلك بالشق الثاني ( وحرم )
~~ابتداء ودواما ( جمع امرأتين بينهما نسب أو رضاع
# لو فرضت إحداهما ذكرا حرم تناكحهما كامرأة وأختها أو خالتها ) بواسطة أو
~~بغيرها
# قال تعالى @QB@ وأن تجمعوا بين الأختين @QE@
# وقال صلى الله عليه وسلم لا تنكح المرأة على عمتها ولا العمة على بنت
~~أخيها ولا المرأة على خالتها ولا الخالة على بنت أختها لا الكبرى على
~~الصغرى ولا الصغرى على الكبرى
# رواه أبو داود وغيره وقال الترمذي حسن صحيح
# وذكر الضابط المذكور مع جعل ما بعده مثالا له أولى PageV02P072 مما عبر
~~به وخرج بالنسب والرضاع
# المرأة وأمتها فيجوز جمعهما وإن حرم تناكحهما لو فرضت إحداهما ذكرا
~~والمصاهرة فيجوز الجمع بين امرأة وأم زوجها أو بنت زوجها وإن حرم تناكحهما
# ولو فرضت إحداهما ذكرا ( فإن جمع ) بينهما ( بعقد بطل ) فيهما إذ لا
~~أولوية لإحداهما على الأخرى ( أو بعقدين فكتزوج ) للمرأة ( من اثنين )
# فإن عرفت السابقة ولم تنس بطل الثاني أو نسيت وجب التوقف حتى يتبين وإن
~~وقعا معا أو عرف سبق ولم تتعين سابقة ولم يرج معرفتها أو جهل السبق
# والمعية بطلا وبذلك علم أن تعبيري بذلك أولى من قوله أو ms0618 مرتبا فالثاني (
~~وله تملكهما ) أي من حرم جمعهما ( فإن وطىء إحداهما ) ولو في دبرها ( حرمت
~~الأخرى حتى يحرم الأولى بإزالة ملك ) ولو لبعضها ( أو بنكاح أو كتابة ) إذ
~~لا جمع حينئذ بخلاف غيرها كحيض ورهن وإحرام وردة لأنها لا تزيل الملك ولا
~~الاستحقاق
# فلو عادت الأولى
# كأن ردت بعيب قبل وطء الأخرى فله وطء أيتهما شاء بعد استبراء العائدة أو
~~بعد وطئها حرمت العائدة حتى يحرم الأخرى
# ويشترط أن تكون كل منهما مباحة على انفرادها فلو كانت إحداهما مجوسية أو
~~نحوها كمحرم فوطئها جاز له وطء الأخرى نعم لو ملك أما وبنتها فوطىء إحداهما
~~حرمت الأخرى مؤبدا كما علم مما مر
# ( ولو ملكها ونكح الأخرى ) معا أو مرتبا فهو أعم من قوله ولو ملكها ثم
~~نكح أختها أو عكس ( حلت الأخرى دونها ) أي دون المملوكة ولو موطوءة لأن
~~الإباحة بالنكاح أقوى منها بالملك إذ يتعلق به الطلاق والظهار والإيلاء
~~وغيرها
# فلا يندفع بالأضعف بل يدفعه ( و ) يحل ( لحر أربع ) فقط لآية @QB@
~~فانكحوا ما طاب لكم من النساء مثنى وثلاث ورباع @QE@
# ولقوله صلى الله عليه وسلم لغيلان وقد أسلم وتحته عشرة نسوة أمسك أربعا
~~وفارق سائرهن
# رواه ابن حبان والحاكم وغيرهما وصححوه
# ( ولغيره ) عبدا كان أو مبعضا فهو أعم من قوله وللعبد ( ثنتان ) فقط
~~لإجماع الصحابة على أن العبد لا ينكح أكثر منهما ومثله المبعض ولأنه على
~~النصف من الحر
# وتقدم أنه قد تتعين الواحدة للحر وذلك في سفيه ونحوه مما يتوقف نكاحه على
~~الحاجة
# ( فلو زاد ) من ذكر بأن زاد حر على أربع وغيره على ثنتين ( في عقد ) واحد
~~( بطل ) العقد في الجميع إذ لا يمكن الجمع ولا أولوية لإحداهن على الباقيات
~~نعم إن كان فيهن من يحرم جمعه كأختين وهي خمس أو ست في حر أو ثلاث أو أربع
~~في غيره اختص البطلان بهما ( أو ) في ( عقدين فكما مر ) في الجمع بين
~~الأختين ونحوهما فتعبيري بذلك وبزاد أولى من قوله فإن نكح خمسا معا بطلن أو
~~مرتبا
# فالخامسة ( وتحل ms0619 نحو أخت ) كخالة ( وزائدة ) هي أعم من قوله
# وخامسة
# لأنها في حكم الزوجة ( وإذا طلق حر ثلاثا أو غيره ) هو أولى من قوله أو
~~العبد ( ثنتين لم تحل له حتى يغيب بقبلها مع افتضاض ) لبكر ( حشفة ممكن
~~وطؤها أو قدرها ) من فاقدها ( في نكاح صحيح مع انتشار ) للذكر
# وإن ضعف انتشاره أو لم ينزل أو كان الوطء بحائل أو في حيض أو إحرام أو
~~نحوه لقوله تعالى @QB@ فإن طلقها @QE@ أي الثالثة @QB@ فلا تحل له من بعد
~~حتى تنكح زوجا غيره @QE@ مع خبر الصحيحين عن عائشة رضي الله عنها جاءت
~~والتصريح بنحو من زيادتي ( في عدة بائن ) لأنها أجنبية لا في عدة
~~PageV02P073 رجعية امرأة رفاعة القرظي إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقالت
~~كنت عند رفاعة فطلقني
# فبت طلاقي فتزوجت بعده عبد الرحمن بن الزبير وإنما معه مثل هدبة الثوب
# فقال أتريدين أن ترجعي إلى رفاعة حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك
# والمراد بها عند اللغويين اللذة الحاصلة بالوطء وعند الشافعي وجمهور
~~الفقهاء الوطء نفسه اكتفاء بالمظنة
# سمي بها ذلك تشبيها له بالغسل بجامع اللذة وقيس بالحر غيره
# بجامع استيفاء ما يملكه من الطلاق
# وخرج بقبلها دبرها وبالافتضاض وهو من زيادتي عدمه
# وإن غابت الحشفة كما في الغوراء وبالحشفة ما دونها وإدخال المني وبممكن
~~وطؤه الطفل وبالنكاح الصحيح النكاح الفاسد والوطء بملك اليمين وبالشبهة
~~الزنا
# فلا يكفي ذلك كما لا يحصل به التحصين ولأنه تعالى علق الحل بالنكاح
# وهو إنما يتناول الصحيح وبانتشار الذكر ما إذا لم ينتشر لشلل
# أو غيره لانتفاء حصول ذوق العسيلة المذكورة في الخبر
# ويشترط عدم اختلال النكاح فلا يكفي وطء رجعية ولا وطء في حال ردة أحدهما
~~وإن راجعها أو رجع إلى الإسلام وذلك بأن استدخلت ماءه أو وطئها في الدبر
~~قبل الطلاق أو الردة والحكمة في اشتراط التحليل التنفير من استيفاء ما
~~يملكه من الطلاق وسيأتي في الصداق أنه لو نكح بشرط أنه إذا وطىء طلق أو
~~بانت منه أو فلا نكاح بينهما بطل النكاح ولو ms0620 نكح بلا شرط وفي عزمه أن يطلق
~~إذا وطىء كره وصح العقد وحلت بوطئه
#
# | فصل فيما يمنع النكاح من الرق
# ( لا ينكح ) أي الشخص رجلا كان أو امرأة ( من يملكه أو بعضه ) إذ لا
~~يجتمع ملك ونكاح لما يأتي ( فلو طرأ ملك تام ) فيهما ( على نكاح انفسخ )
~~النكاح لأن أحكامهما متناقضة
# أما في الأولى فلأن نفقة الزوجة تقتضي التمليك وكونها ملكه يقتضي عدمه
# لأنها لا تملك ولو ملكها لملك نفسه
# وأما في الثانية وهي مع تام من زيادتي فلأنها تطالبه بالسفر إلى الشرق
~~لأنه عبدها
# وهو يطالبها بالسفر معه إلى الغرب لأنها زوجته
# وإذا دعاها إلى الفراش بحق النكاح PageV02P074 بعثته في أشغالها بحق
~~الملك وإذا تعذر الجمع بينهما بطل الأضعف وثبت الأقوى وهو الملك لأنه يملك
~~به الرقبة والمنفعة
# والنكاح لا يملك به إلا ضرب من المنفعة وخرج بتام ما لو ابتاعها بشرط
~~الخيار له ثم فسخ لم ينفسخ نكاحه كما نقله في المجموع عن قول الروياني أنه
~~ظاهر المذهب وكذا لو ابتاعته كذلك
# ( ولا ) ينكح ( حرمن بها رق لغيره ) ولو مبعضة ( إلا ) بثلاثة شروط وإن
~~عم الثالث الحر وغيره واختص بالمسلم أحدها ( بعجزه عمن تصلح لتمتع ) ولو
~~كتابية أو أمة بأن لا يكون تحته شيء من ذلك ولا قادرا عليه كأن يكون تحته
~~من لا تصلح للتمتع كصغيرة لا تحتمل الوطء أو رتقاء أو برصاء أو هرمة أو
~~مجنونة لأنها لا تغنيه فهي كالمعدومة
# ولآية @QB@ ومن لم يستطع منكم طولا أن ينكح المحصنات @QE@
# بخلاف ما إذا كان تحته من تصلح للتمتع أو قادرا عليها لاستغنائه حينئذ عن
~~إرقاق الولد أو بعضه
# ولمفهوم الآية
# والمراد بالمحصنات الحرائر وقوله المؤمنات جرى على الغالب من أن المؤمن
~~إنما يرغب في المؤمنة
# وتعبيري بمن تصلح أعم من تعبيره بحرة
# وسواءا أكان العجز حسيا وهو ظاهر أو شرعيا ( كأن ظهرت ) عليه ( مشقة في
~~سفره لغائبة أو خاف زنا مدته ) أي مدة سفره إليها وضبط الإمام المشقة بأن
~~ينسب متحملها في طلب الزوجة إلى الإسراف ms0621 ومجاوزة الحد ( أو وجد حرة بمؤجل )
~~وهو فاقد للمهر لأنه قد يعجز عنه عند حلوله ( أو بلا مهر ) كذلك لوجوب
~~مهرها عليه بالوطء ( أو بأكثر من مهر مثل ) وإن قدر عليه كما لا يجب شراء
~~ماء الطهر بأكثر من ثمن مثله وهذه والتي قبلها من زيادتي ( لا ) إن وجدها (
~~بدونه ) أي بدون مهر المثل وهو واجده فلا تحل له من ذكرت لقدرته على نكاح
~~حرة
# ( و ) ثانيها ( بخوفه زنا ) بأن تغلب شهوته وتضعف تقواه بخلاف من ضعفت
~~شهوته أو قوي تقواه
# قال تعالى @QB@ ذلك لمن خشي العنت منكم @QE@ أي الزنا وأصله المشقة سمي
~~به الزنا لأنه سببها بالحد في الدنيا والعقوبة في الآخرة
# والمراد بالعنت عمومه لا خصوصه حتى لو خاف العنت من أمه بعينها لقوة ميله
~~إليها لم ينكحها إذا كان واجدا للطول كذا في بحر الروياني
# والوجه ترك التقييد بوجود الطول لأنه يقتضي جواز نكاحها عند فقط الطول
~~فيفوت اعتبار عموم العنت مع أن وجود الطول كاف في المنع من نكاحها وبهذا
~~الشرط علم أن الحر لا ينكح أمتين كما علم من الأول أيضا
# ( و ) ثالثها ( بإسلامها لمسلم ) حر أو غيره كما مر فلا تحل له أمة
# كتابية أما الحر فلقوله تعالى @QB@ فمن ما ملكت أيمانكم من فتياتكم
~~المؤمنات @QE@
# وأما غير الحر فلأن المانع من نكاحها كفرها فساوى الحر كالمرتدة
~~والمجوسية وفي جواز نكاح أمة مع تيسر مبعضة PageV02P075 تردد للإمام لأن
~~إرقاق بعض الولد أهون من إرقاق كله
# وعلى تعليل المنع اقتصر الشيخان
# قال الزركشي وهو الراجح وأما غير المسلم من حر وغيره كتابيين فتحل له أمة
~~كتابية لاستوائهما في الدين ولا بد في حل نكاح الحر الكتابي الأمة الكتابية
~~من أن يخاف زنا ويفقد الحرة كما فهمه السبكي من كلامهم
# واعلم أنه لا يحل للحر مطلقا نكاح أمة ولده ولا أمة مكاتبة كما سيأتي في
~~الإعفاف ولا أمة موقوفة عليه ولا موصى له بخدمتها ( وطر ويسار أو نكاح حرة
~~لا يفسخ الأمة ) أي نكاحها لقوة الدوام ( ولو ms0622 جمعهما حر ) حلت له الأمة أم
~~لا ( بعقد ) كأن يقول لمن قال له زوجتك بنتي وأمتي قبلت نكاحهما ( صح في
~~الحرة ) تفريقا للصفقة دون الأمة لانتفاء شروط نكاحها ولأنها كما لا تدخل
~~على الحرة لا تقارنها وليس هذا كنكاح الأختين لأن نكاح الحرة أقوى من نكاح
~~الأمة كما علم والأختان ليس في نكاحهما أقوى فبطل نكاحهما معا
# ما لو جمعهما من به رق في عقد فيصح فيهما إلا أن تكون الأمة كتابية وهو
~~مسلم فكالحر
#
# | فصل في نكاح من تحل ومن لا تحل من الكافرات
# وما يذكر معه
# ( لا يحل ) لمسلم ( نكاح كافرة ) ولو مجوسية وإن كان لها شبهة كتاب ( إلا
~~كتابية خالصة ) ذمية كانت أو حربية فيحل نكاحها
# قال تعالى @QB@ ولا تنكحوا المشركات حتى يؤمن @QE@ وقال @QB@ والمحصنات
~~من الذين أوتوا الكتاب من قبلكم @QE@
# أي حل لكم ( بكره ) لأنه يخاف من الميل إليها الفتنة في الدين والحربية
~~أشد كراهة لأنها ليست تحت قهرنا وللخوف من إرقاق الولد حيث لم يعلم أنه ولد
~~مسلم وخرج بخالصة المتولدة من كتابي
# ونحو وثنية فتحرم كعكسه تغليبا للتحريم ( والكتابية يهودية أو نصرانية )
~~لا متمسكة بزبور داود ونحوه كصحف شيث وإدريس وإبراهيم عليهم الصلاة والسلام
~~فلا تحل لمسلم قيل لأن لك لم ينزل بنظم يدرس ويتلى وإنما أوحى إليهم معانيه
~~وقيل لأنه حكم ومواعظ لا أحكام وشرائع وفرق القفال بين الكتابية وغيرها بأن
~~فيها نقصا واحدا وهو كفرها وغيرها فيها نقصان الكفر وفساد الدين ( وشرطه )
~~أي حل نكاح الكتابية الخالصة ( في إسرائيلية ) نسبة إلى إسرائيل
# وهو يعقوب بن إسحاق بن إبراهيم عليهم السلام ما زدته بقولي ( أن لا يعلم
~~دخول أول آبائها في ذلك الدين بعد بعثة تنسخه ) وهي بعثة عيسى أو نبينا
~~وذلك بأن علم دخوله فيه قبلها أو شك PageV02P076 وإن علم دخوله فيه بعد
~~تحريفه أو بعد بعثة لا تنسخه كبعثة من بين عيسى وموسى لشرف نسبهم بخلاف ما
~~إذا علم دخوله فيه بعدها لسقوط فضيلته بها ( و ) في ( غيرها ) أي غير
~~الإسرائيلية ms0623 ( أن يعلم ذلك ) أي دخول أول آبائها في ذلك الدين ( قبلها ) أي
~~قبل بعثة تنسخه ( ولو بعد تحريفه إن تجنبوا المحرف ) وإن أفهم كلام الأصل
~~المنع بعد التحريف مطلقا لتمسكهم بذلك الدين حين كان حقا بخلاف ما إذا علم
~~دخوله فيه بعدها
# وبعد تحريفه أو بعدها وقبل تحريفه أو عكسه ولم يتجنبوا المحرف أو شك
~~لسقوط فضيلته بالنسخ أو بالتحريف المذكور في غير الأخيرة وأخذا بالأغلظ
~~فيها ( وهي ) أي الكتابية الخالصة ( كمسلمة في نحو نفقة ) ككسوة وقسم وطلاق
~~بجامع الزوجية المقتضية لذلك
# ( فله إجبارها ) كالمسلمة ( على غسل من حدث أكبر ) كحيض وجنابة
# ويغتفر عدم النية منها للضرورة كما في المسلمة المجنونة
# ( و ) على ( تنظيف ) بغسل وسخ من نجس ونحوه وباستحداد ونحوه ( و ) على (
~~ترك تناول خبيث ) كخنزير وبصل ومسكر ونحوه لتوقف التمتع أو كماله على ذلك
# وتعبيري بنحو نفقة وتنظف وتناول خبيث أعم من تعبيره بنفقة وقسم وطلاق
~~وبغسل ما نجس من أعضائها وبأكل خنزير ( وتحرم سامرية خالفت اليهود وصابئية
~~خالفت النصارى في أصل دينهم أو شك ) في مخالفتها لهم فيه وإن وافقتهم في
~~الفروع بخلاف ما إذا خالفتهم في الفروع فقط لأنها مبتدعة فهي كمبتدعة أهل
~~الإسلام نعم إن كفرتها اليهود والنصارى حرمت كما نقله في الروضة كأصلها عن
~~الإمام
# والسامرة طائفة من اليهود والصابئة طائفة من النصارى
# وقولي أوشك من زيادتي
# وإطلاق الصابئة على من قلنا هو المراد وتطلق أيضا على قوم هم أقدم من
~~النصارى يعبدون الكواكب السبعة ويضيفون الآثار إليها وينفون الصانع المختار
~~وهؤلاء لا تحل مناكحتهم ولا ذبيحتهم ولا يقرون بالجزية
# ولا ينافي ذلك قول الرافعي في صابئة النصارى المخالفة لهم في الأصول إنها
~~تعبد الكواكب السبعة إلى آخر ما مر لجواز موافقتهم في ذلك للأقدمين مع
~~موافقتهم في الفروع للنصارى
# وهم مع الموجود في زمنهم من الأقدمين سبب في استفتاء القاهر الفقهاء على
~~عباد الكواكب فأفتى الإصطخري بقتلهم ( ومن انتقل من دين لآخر تعين ) عليه (
~~إسلام ) وإن كان كل منهما يقر أهله عليه لأنه ms0624 أقر ببطلان ما انتقل عنه وكان
~~مقرا ببطلان ما انتقل إليه
# فإن أبى الإسلام ألحق بمأمنه إن كان له أمان ثم هو حربي إن ظفرنا به
~~قتلناه
# ( فلو كان ) المنتقل ( امرأة ) كأن تنصرت يهودية ( لم تحل لمسلم )
~~كالمرتدة
# ( فإن كانت ) أي المنتقلة ( منكوحة فكمرتدة ) تحته فيما يأتي
# وخرج بالمسلم الكافر فإنه إن كان يرى نكاح المنتقلة حلت له وإلا
~~PageV02P077 فكالمسلم ( ولا تحل مرتدة ) لأحد لا من المسلمين لأنها كافرة
~~لا تقر ولا من الكفار لبقاء علقة الإسلام فيها ( وردة ) من الزوجين أو
~~أحدهما ( قبل دخول )
# وما في معناه من استدخال مني ( تنجز فرقة ) بينهما لعدم تأكد النكاح
~~بالدخول أو ما في معناه ( وبعده ) توقفها ( فإن جمعهما إسلام في العدة دام
~~نكاح ) بينهما لتأكده بما ذكر ( وإلا فالفرقة ) بينهما حاصلة ( من ) حين (
~~الردة ) منهما أو من أحدهما ( وحرم وطء ) في مدة التوقف
# لتزلزل ملك النكاح بالردة ( ولا حد ) فيه لشبهة بقاء النكاح بل فيه تعزير
~~وتجب العدة منه كما لو طلق زوجته رجعيا ثم وطئها في العدة
#
# | باب نكاح المشرك وهو الكافر
# على أي ملة كان وقد يطلق على مقابل الكتابي كما في قوله تعالى @QB@ لم
~~يكن الذين كفروا من أهل الكتاب والمشركين منفكين @QE@
# لو ( أسلم ) أي المشرك ولو غير كتابي كوثني ومجوسي ( على ) حرة ( كتابية
~~) بقيد زدته بقولي ( تحل ) له ابتداء ( دام نكاحه ) لجواز نكاح المسلم لها
~~( أو ) على حرة ( غيرها ) كوثنية وكتابية لا تحل له ابتداء ( وتخلفت ) عنه
~~بأن لم تسلم معه
# وتعبيري بغيرها أعم من تعبيره بوثنية أو مجوسية ( أو أسلمت ) زوجته (
~~وتخلف فكردة ) وتقدم حكمها قبيل الباب أي فإن كان ذلك قبل الدخول وما في
~~معناه تنجزت الفرقة أو بعده وأسلم الآخر في العدة دام نكاحه وإلا فالفرقة
~~من الإسلام
# والفرقة فيما ذكر فرقة فسخ لا فرقة طلاق لأنهما مغلوبان عليها ( أو أسلما
~~معا ) قبل الدخول أو بعد ( دام ) نكاحهما لخبر صحيح فيه ولتساويهما في
~~الإسلام المناسب للتقرير بخلاف ما لو ارتدا معا كما مر
# ( والمعية ) في ms0625 الإسلام ( بآخر لفظ ) لأن به يحصل الإسلام لا بأوله ولا
~~بأثنائه وسواء فيما ذكر أكان الإسلام استقلالا أو تبعية
# لكن لو أسلمت المرأة مع أب الطفل أو عقبه قبل الدخول بطل النكاح كما قاله
~~البغوي لتقدم إسلامها في الأولى لأن إسلام الطفل عقب إسلام أبيه وإسلامها
~~في الثانية متأخر
# فإنه قولي
# وإسلام الطفل حكمي ( وحيث دام ) النكاح ( لا تضر مقارنته لمفسد زائل عند
~~الإسلام ) بشرط زدته بقولي ( ولم يعتقدوا فساده ) تخفيفا بسبب الإسلام
~~بخلاف ما إذا لم يزل المفسد عند الإسلام
# أو زال عنده واعتقدوا فساده ومن الأول ما لو نكح حرة وأمة وأسلموا إذ
~~المفسد وهو عدم الحاجة لنكاح الأمة لم يزل عند الإسلام PageV02P078 المنزل
~~منزلة الابتداء كما يعلم مما يأتي فلا حاجة للاحتراز عنه
# بقوله وكانت بحيث تحل له الآن ( فيقر على نكاح بلا ولي وشهود وفي عدة )
~~للغير ( تنقضي عند إسلام ) لانتفاء المفسد عنده بخلاف غير المنقضية فلا يقر
~~على النكاح فيها لبقاء المفسد
# ( و ) يقر على نكاح ( مؤقت ) إن ( اعتقدوه مؤبدا ) كصحيح اعتقدوا فساده
# ويكون ذكر الوقت لغوا بخلاف ما إذا اعتقدوه مؤقتا فإذا وجد الإسلام وقد
~~بقي من الوقت شيء لا يقر على نكاحه ( كنكاح طرأت عليه عدة شبهة وأسلما فيها
~~) فيقر عليه لأنها لا ترفع النكاح
# ( أو ) نكاح ( أسلم فيه أحدهما ثم أحرم ) بنسك ( ثم أسلم الآخر ) في
~~العدة ( والأول محرم ) فيقر عليه لأن الإحرام لا يؤثر في دوام النكاح فلا
~~يختص الحكم بما اقتصر عليه الأصل من التصوير بما إذا أسلم الزوج ثم أحرم ثم
~~أسلمت الزوجة ( لا ) على ( نكاح محرم ) كبنته وأمه وزوجة أبيه أو ابنه
~~للزوم المفسد له
# ( ونكاح الكفار صحيح ) أي محكوم بصحته وإن لم يسلموا رخصة
# ولقوله تعالى @QB@ وامرأته حمالة الحطب @QE@
# وقوله تعالى @QB@ وقالت امرأة فرعون @QE@
# ولأنهم لو ترافعوا إلينا لم نبطله قطعا ( فلو طلق ثلاثا ثم أسلما لم تحل
~~) له ( إلا بمحلل ) كما في أنكحتنا ( ولمقررة ) على نكاح ( مسمى صحيح )
# والمسمى ( الفاسد ) كخمر ( إن قبضته كله قبل إسلام ms0626 فلا شيء ) لها لانفصال
~~الأمر بينهما وما انفصل حالة الكفر لا يتبع نعم لها مهر المثل إن كان
~~المسمى مسلما أسروه لأنه الفساد فيه لحق المسلم وفي نحو الخمر لحق الله
~~تعالى ولأنا نقرهم حال الكفر على نحو الخمر
# دون المسلم
# وألحق بالمسلم في ذلك عبده ومكاتبه وأم ولده بل يلحق به سائر ما يختص به
~~المسلم والكافر المعصوم ( أو ) قبضت قبل الإسلام ( بعضه فلها قسط ما بقي من
~~مهر المثل )
# وليس لها قبض ما بقي من المسمى ( وإلا ) أي وإن لم تقبض منه شيئا قبل
~~الإسلام ( ف ) لها ( مهر مثل ) لأنها لم ترض إلا بالمهر والمطالبة في
~~الإسلام بالمسمى الفاسد ممتنعة فرجع إلى مهر المثل كما لو نكح المسلم بفاسد
~~ومحل استحقاقها له
# بل وللمسمى الصحيح فيما لو كانت حربية إذا لم يمنعها من ذلك زوجها قاصدا
~~تملكه والغلبة عليه
# وإلا سقط حكاه الفوراني وغيره عن النص
# وجرى عليه الأذرعي وغيره
# ( ومندفعة بإسلام منها أو منه ( بعد دخول ) بأن أسلم أحدهما ولم يسلم
~~الآخر في العدة ( كمقررة ) فيما ذكر فهو أعم من اقتصاره على أن لها المسمى
~~الصحيح ( أو ) بإسلام ( قبله ) فإن كان ( منه ف ) لها ( نصف ) أي نصف
~~المسمى في المسمى الصحيح ونصف مهر المثل في المسمى الفاسد ( أو أو غيره (
~~ذميان أو مسلم وذمي أو معاهد أو هو ) أي معاهد ( وذمي وجب ) علينا ( الحكم
~~) بينهم بلا خلاف في غير الأولى
# والأخيرة
# وأما فيهما فلقوله تعالى @QB@ وأن احكم بينهم بما أنزل الله @QE@ وهذا
~~ناسخ لقوله @QB@ فإن جاؤوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم @QE@ كما قاله ابن
~~عباس منها فلا شيء ) لها لأن الفراق من PageV02P079 جهتها ( ولو ترافع
~~إلينا ) في نكاح رضي الله عنهما نعم لو ترافعوا إلينا في شرب خمر لم نحدهم
~~وإن رضوا بحكمنا لأنهم لا يعتقدون تحريمه
# قاله الرافعي في باب حد الزنا والأخيرتان من زيادتي ( ونقرهم ) أي الكفار
~~فيما ترافعوا فيه إلينا ( على ما نقر ) هم عليه ( لو أسلموا ونبطل ما لا
~~نقر ) هم عليه لو ms0627 أسلموا فلو ترافعوا إلينا في نكاح بلا ولي وشهود أو في
~~عدة هي منقضية عند الترافع أقررناه بخلاف ما إذا كانت باقية وبخلاف نكاح
~~محرم
#
# | فصل في حكم من زاد على العدد الشرعي
# من زوجات الكافر بعد إسلامه لو ( أسلم ) كافر ( على أكثر من مباح له )
~~كأن أسلم حر على أكثر من أربع حرائر أو غيره على أكثر من ثنتين ( أسلمن معه
~~) قبل الدخول أو بعده ( أو ) أسلمن بعد إسلامه ( في عدة ) وهي من حين
~~إسلامه أو أسلم بعد إسلامهن فيها ( أو كن كتابيات لزمه ) حالة كونه ( أهلا
~~) للاختيار ولو سكران ( اختيار مباحة واندفع ) نكاح ( من زاد ) منهن عليه
# والأصل في ذلك أن غيلان أسلم وتحته عشر نسوة
# فقال النبي صلى الله عليه وسلم له أمسك أربعا
# وفارق سائرهن صححه ابن حبان والحاكم وسواء أنكحهن معا أم مرتبا وله إمساك
~~الأخيرات إذا نكحهن مرتبا وإذا مات بعضهن فله اختيار الميتات ويرث منهن
~~وذلك لترك الاستفصال في الخبر
# وتعبيري بما ذكر شامل لغير الحر كما تقرر بخلاف عبارته
# وخرج بزيادتي أهلا غيره كأن أسلم تبعا فلا يلزمه ولا وليه اختيار قبل
~~أهليته بل ولا يصح منهما ذلك ( أو أسلم ) منهن ( ومعه قبل دخول أو ) بعد
~~إسلامه ( في عدة مباح ) فقط ولم يكن تحته كتابية ( تعين ) للنكاح
# واندفع نكاح من زاد وإن أسلم بعد العدة لتأخر إسلامه عن إسلام الزوج قبل
~~الدخول أو عن العدة أما لو أسلم المباح معه بعد الدخول فلا يتعين إن أسلم
~~من زاد أو بعضه في العدة أو كان كتابية وإلا تعين وكذا لو أسلم المباح ثم
~~أسلم الزوج في العدة ( أو ) أسلم ( على أم وبنتها ) حالة كونهما ( كتابيتين
~~أو ) غير كتابيتين
# و ( أسلمتا فإن دخل بهما أو بالأم ) فقط ( حرمتا أبدا ) البنت بالدخول
~~على الأم PageV02P080 والأم بالعقد على البنت بناء على صحة أنكحتهم ( وإلا
~~) بأن لم يدخل بواحدة منهما أو دخل بالبنت فقط ( فالأم ) دون البنت تحرم
~~أبدا بالعقد على البنت بناء على ما مر
# ( أو ms0628 ) أسلم على ( أمة أسلمت معه ) قبل الدخول أو بعده ( أو ) أسلمت بعد
~~إسلامه ( في عدة ) أو أسلم بعد إسلامها فيها ( أقر ) النكاح ( إن حلت له
~~حينئذ ) أي حين اجتماع الإسلامين كأن كان عبدا أو معسرا خائف العنت
# لأنه إذا حل له نكاح الأمة أقر على نكاحها فإن تخلفت عن إسلامه أو هو عن
~~إسلامها فبما ذكر أو لم تحل له اندفعت ( أو ) أسلم حر على ( إماء أسلمن كما
~~مر ) أي معه قبل دخول أو بعده أو أسلمن بعد إسلامه في عدة أو أسلم بعد
~~إسلامهن فيها ( اختار ) منهن ( أمة ) إن ( حلت له حين اجتماع إسلامهما )
~~لأنه إذا حل له نكاح الأمة حل له اختيارها
# فإن لم تحل له حينئذ اندفعت فلو أسلم على ثلاث إماء فأسلمت واحدة وهي تحل
~~له
# ثم الثانية وهي لا تحل له ثم الثالثة وهي تحل له اندفعت الثانية وتخير
~~بين الأولى والثالثة
# فتعبيري بما ذكر أولى من قوله عند اجتماع إسلامه وإسلامهن
# وظاهر أنه لو لم يوجد الحل إلا في واحدة تعينت أما غير الحر فله اختيار
~~اثنتين ( أو ) أسلم حر على ( حرة ) تصلح للتمتع ( وإماء وأسلمن ) أي الحرة
~~والإماء ( كما مر ) أي معه قبل الدخول أو بعده وأسلمن بعد إسلامه في عدة أو
~~أسلم بعد إسلامهن فيها ( تعينت ) أي الحرة للنكاح لأنه يمتنع نكاح الأمة
~~لمن تحته حرة تصلح فيمتنع اختيارها ( وإن أصرت ) أي الحرة حتى انقضت عدتها
~~( اختار أمة ) إن حلت له كما لو لم تكن حرة لتبين أنها بانت بإسلامه ( ولو
~~أسلمت ) أي الحرة ( وعتقن ) أي الإماء ( ثم أسلمن في عدة فكحرائر ) أصليات
~~فيختار ممن ذكرن أربعا
# أما إذا تأخر عتقهن عن إسلامهن فحكم الإماء باق فتتعين الحرة إن صلحت
~~وإلا اختار واحدة منهن بشرطه
# والظاهر أن مقارنة العتق لإسلامهن كتقدمه عليه ( والاختيار ) أي ألفاظه
~~الدالة عليه صريحا ( كاخترت نكاحك أو ثبته أو ) كناية ( كاخترتك ) أو (
~~أمسكتك ) أو ثبتك بلا تعرض للنكاح وذكر الكاف من زيادتي
# وكررت إشارة إلى الفرق بين الصريح ms0629 والكناية ولو اختار الفسخ فيما زاد على
~~المباح
# تعين المباح للنكاح وإن لم يأت فيه بصيغة اختيار ( كطلاق ) صريح أو كناية
~~ولو معلقا فإنه اختيار للمطلقة لأنه إنما يخاطب به المنكوحة
# فإذا أطلق الحر أربعا انقطع نكاحهن بالطلاق واندفعت الباقيات بالشرع ( لا
~~فراق ) بغير نية طلاق لأنه اختيار للفسخ فلايكون اختيارا للنكاح ( و ) لا (
~~وطء ) لأن الاختيار إما كابتداء النكاح أو كاستدامته وكل منهما لا يحصل إلا
~~بالقول وذكر هذين من PageV02P081 زيادتي ( و ) لا ( ظهار وإيلاء ) فليس
~~باختيار لأن الظهار محرم والإيلاء حلف على الامتناع من الوطء وكل منهما
~~بالأجنبية أليق منه بالمنكوحة ولا يعلق اختيار ولا فسخ ( كقوله إن دخلت
~~الدار فقد اخترت نكاحك أو فسخت نكاحك لأنه مأمور بالتعيين
# والمعلق من ذلك ليس بتعيين بخلاف تعليق الطلاق وإن كان اختيارا كما مر
~~لأن الاختيار به ضمني والضمني يغتفر فيه ما لا يغتفر في المستقل
# فإن نوى بالفسخ الطلاق صح تعليقه لأنه حينئذ طلاق والطلاق يصح تعليقه كما
~~مر ( وله ) أي للزوج حرا كان أو غيره ( حصر اختيار في أكثر من مباح ) له إذ
~~يخف به الإبهام ويندفع نكاح من زاد وتعبيري بذلك أعم من قوله في خمس (
~~وعليه تعيين ) لمباح منهن ( و ) عليه ( مؤنة ) للموقوفات ( حتى يختار )
~~منهن مباحة لأنهن محبوسات بسبب النكاح
# وتعبيري بالمؤنة أعم من تعبيره بالنفقة ( فإن تركه ) أي الاختيار أو
~~التعيين ( حبس ) إلى أن يأتي به
# ( فإن أصر عزر ) بضرب أو غيره مما يراه الإمام وهذا من زيادتي ( فإن مات
~~قبله ) أي قبل الإتيان به ( اعتدت حامل بوضع ) وإن كانت ذات أقراء ( وغيرها
~~بأربعة أشهر وعشر ) احتياطا ( إلا موطوءة ذات أقراء فبالأكثر منهما ) أي من
~~أربعة أشهر وعشر ومن الإقراء لأن كلا منهن يحتمل أن تكون زوجة بأن تختار
~~فتعتد عدة الوفاة وأن لا تكون زوجة بأن تفارق فلا تعتد عدة الوفاة فاحتيط
~~بما ذكر فإن مضت الأقراء الثلاثة قبل تمام أربعة أشهر وعشر أتمتها
~~وابتداؤها من الموت
# وإن مضت الأربعة والعشر قبل تمام ms0630 الأقراء أتمت الأقراء وابتداؤها من
~~إسلامهما إن أسلما معا وإلا فمن إسلام السابق منهما
# فقولي وغيرها شامل لذات أشهر ولذات أقراء غير موطوءة ( ووقف ) لهن ( إرث
~~زوجات ) من ربع أو ثمن بعول أو دونه بقيد زدته بقولي ( علم ) أي إرثهن (
~~لصلح ) لعدم العلم بعين مستحقه
# فيقسم الموقوف بينهن بحسب اصطلاحهن من تساو أو تفاوت لأن الحق لهن إلا أن
~~يكون فيهن محجور عليها لصغر أو جنون أو سفه فيمتنع بدون حصتها من عددهن
# لأنه خلاف الحظ
# أما إذا لم يعلم إرثهن كان أسلم على ثمان كتابيات وأسلم معه أربع منهن
~~ومات قبل الاختيار
# فلا وقف لجواز أن يختار الكتابيات بل تقسم التركة على باقي الورثة
# وأما قبل الاصطلاح فلا يعطين شيئا إلا أن يطلب منهن من يعلم إرثه فلو كن
~~خمسا فطلبت واحدة لم تعط وكذا أربع من ثمان فلو طلب خمس منهن دفع إليهن ربع
~~الموقوف لأن فيهن زوجة أو ست فنصفه لأن فيهن زوجتين أو سبع فثلاثة أرباعه
~~ولهن قسمة ما أخذنه
# والتصرف فيه ولا ينقطع به تمام حقهن PageV02P082
#
# | فصل في حكم مؤنة الزوجة
# إن أسلمت أو ارتدت مع زوجها أو تخلف أحدهما عن الآخر
# لو ( أسلما معا ) قبل دخول أو بعده ( أو ) أسلمت ( هي بعد دخول قبله أو
~~دونه استمرت المؤنة ) لاستمرار النكاح في الأولين ولإتيان الزوجة في
~~الثالثة بالواجب عليها فلا يسقط به مؤنتها وإن حدث منها مانع التمتع كما لو
~~فعلت الواجب عليها من صلاة أو صوم بخلاف ما لو أسلم قبلها أو دونها
# وكانت غير كتابية لنشوزها بالتخلف ( كأن ارتد دونها ) فإن مؤنتها مستمرة
~~لأنها لم تحدث شيئا
# وهو الذي أحدث الردة بخلاف ما لو ارتدت دونه أو ارتدا معا وإن أسلمت في
~~العدة فلا مؤنة لها لنشوزها بالردة وتعبيري بالمؤنة أعم من تعبيره بالنفقة
#
# | باب الخيار في النكاح
# ( والإعفاف ونكاح الرقيق ) وما يذكرمعها ( يثبت خيار لكل ) من الزوجين
~~بما وجده بالآخر
# وإن حدث بعد العقد والدخول مما ذكرته بقولي ( بجنون ) ولو متقطعا وهو ms0631 مرض
~~يزيل الشعور من القلب مع بقاء القوة والحركة في الأعضاء
# ( ومستحكم جذام ) وهو علة يحمر منها العضو ثم يسود ثم يتقطع ويتناثر
# ( و ) مستحكم ( برص ) وهو بياض شديد مبقع وذلك لفوات كمال التمتع ( وإن
~~تماثلا ) أي الزوجان في العيب لأن الإنسان يعاف من غيره ما لا يعاف من نفسه
# نعم المجنونان يتعذر الخيار لهما لانتفاء الاختيار وذكر الاستحكام من
~~زيادتي
# ( و ) يثبت خيار ( لوليها ) أي الزوجة ( بكل منها ) أي من الثلاثة ( إن
~~قارن عقدا ) وإن رضيت لأنه يعبر بذلك ما إذا حدث بعد العقد لأنه لا يعير به
~~وبخلاف الجب
# والعنة الآتيين لذلك ولاختصاص الضرر بها ( ولزوج برتقها وبقرنها ) بفتح
~~رائه أرجح من إسكانها وهما انسداد محل الجماح منها في الأول بلحم
# وفي الثاني بعظم وقيل بلحم وذلك لفوات التمتع المقصود من النكاح ( ولها
~~بجبة ) أي قطع ذكره أو بعضه بحيث لم يبق منه قدر حشفته ولو بفعلها أو بعد
~~وطء ( وبعنته ) أي عجزه عن الوطء في القبل وهو غير صبي ومجنون ( قبل وطء )
~~لحصول الضرر بهما
# وقياسا فيما إذا جبت ذكره على المكتري إذا خرب الدار المكتراة بخلاف
~~المشتري إذا عيب المبيع قبل القبض لأنه قابض لحقه
# أما بعد الوطء فلا خيار لها بالعنة لأنها مع رجاء زوالها عرفت قدرته على
~~الوطء PageV02P083 ووصلت إلى حقها منه بخلاف الجب ( ولا خيار ) لهم ( بغير
~~ذلك ) كخنوثة واضحة واستحاضة وقروح سياله وضيق منفذ على كلام ذكرته فيه في
~~شرح البهجة وغيره لأنها ليست في معنى ما ذكر
# نعم نقل الشيخان عن الماوردي ثبوته فيما إذا وجدها مستأجرة العين وأقراه
# وتعبيري بما ذكر أولى من اقتصاره على نفي الخيار بالخنوثة الواضحة أما
~~الخنوثة المشكلة فلا يصح معها نكاح كما مر
# ولو علم العيب بعد زواله أو بعد الموت فلا خيار ( فإن فسخ ) بعيبه أو
~~عيبها ( قبل وطء فلا مهر ) لارتفاع النكاح الخالي عن الوطء بالفسخ سواء
~~أقارن العيب أم حدث بعده ( أو ) فسخ ( بعده بحادث بعده فمسمى ) يجب لتقرره
~~بالوطء ( وإلا ) بأن ms0632 فسخ بعده أو معه بمقارن للعقد أو حادث بين العقد
~~والوطء أو فسخ بعده بحادث معه ( فمهر مثل ) يجب لأنه تمتع بمعيبة على خلاف
~~ما ظنه من السلامة
# فكأن العقد جرى بلا تسمية
# ولأن قضية الفسخ رجوع كل منهما إلى عين حقه أو إلى بدله إن تلف فيرجع
~~الزوج إلى عين حقه وهو المسمى
# والزوجة إلى بدل حقها وهو مهر مثلها لفوات حقها بالدخول وذكر حكم
~~المعيتين من زيادتي ( ولو انفسخ بردة بعده ) أي بعد وطء بأن لم يجمعهما
~~إسلام في العدة ( فمسمى ) لتقره بالوطء ( ولا يرجع زوج ) بغرمه من مسمى
~~ومهر مثل ( عى من غره ) من ولي وزوجة بأن سكت عن العيب وكانت أظهرت له أن
~~الزوج عرفه أو عقدت بنفسها وحكم بصحته حاكم لئلا يجمع بين العوض والمعوض
# ( وشرط ) في الفسخ بعنة وغيرها مما مر ( رفع لقاض ) لأنه مجتهد فيه
~~كالفسخ بالإعسار ( وتثبت عنته ) أي الزوج ( بإقراره ) عند القاضي أو عند
~~شاهدين وشهدا به عنده ( وبيمين ردت عليها ) لإمكان اطلاعها عليها بالقرائن
~~ولا يتصور ثبوتها بالبينة لأنه لا اطلاع للشهود عليها ( ثم ) بعد ثبوتها (
~~ضرب له قاض سنة ) كما فعله عمر رضي الله تعالى عنه رواه الشافعي وغيره
~~وتابعه العلماء عليه وقالوا تعذر الجماع قد يكون لعارض حرارة فتزول في
~~الشتاء أو برودة فتزول في الصيف أو يبوسة فتزول في الربيع أو رطوبة فتزول
~~في الخريف فإذا مضت السنة ولم يطأ علمنا أنه عجز خلقي حرا كان الزوج أو
~~عبدا مسلما أو كافرا ( بطلبها ) أي الزوجة
# لأن الحق لها فلو سكتت لجهل أو دهشة فلا بأس بتنبيهها ويكفي في طلبها
~~قولها أني طالبة حقي على موجب الشرع وإن جهلت الحكم على التفصيل ( وبعدها )
~~أي السنة ( ترفعه له ) أي للقاضي ( فإن قال وطئت ) في السنة أو بعدها ( وهي
~~ثيب ) ولم تصدقه ( حلف ) إنه وطىء كما ذكر ولا يطالب بوطء وخرج بزيادتي
# وهي ثيب ما لو كانت بكرا فتحلف إنه لم يطأ ( فإن نكل ) عن اليمين ( حلفت
~~) كغيرها ( فإن حلفت ms0633 ) إنه ما وطىء ( أو أقر ) هو PageV02P084 بذلك ( فسخت
~~) بقيد زدته بقولي ( بعد قول القاضي ثبتت عنته ) أو ثبت حق الفسخ كما فهم
~~بالأولى ( ولو اعتزلته ) ولو بعذر كحبس ( أو مرضت المدة ) كلها ( لم تحسب )
~~لأن عدم الوطء حينئذ يضاف إليها فتستأنف سنة أخرى بخلاف ما لو وقع مثل ذلك
~~للزوج فيها فإنها تحسب عليه ولو وقع لها ذلك في بعض السنة وزال قال الشيخان
~~فالقياس استئناف سنة أخرى أو ينتظر مضي مثل ذلك الفصل من السنة الأخرى قال
~~ابن الرفعة وفيه نظر لاستلزامه الاستئناف أيضا لأن ذلك الفصل إنما يأتي من
~~سنة أخرى قال فلعل المراد أنه لا يمتنع انعزالها عنه في غير ذلك الفصل من
~~قابل بخلاف الاستئناف ( ولو شرط في أحدهما وصف ) لا يمنع صحة النكاح كمالا
~~كان كجمال وبكارة وحرية أو نقصا كضدها أو لا ولا كبياض وسمرة ( فأخلف )
~~ببنائه للمفعول أو المشروط ( صح النكاح ) لأن تبدل الصفة ليس كتبدل العين
# فإن البيع لا يفسد بخلف الشرط مع تأثره بالشروط الفاسدة
# فالنكاح أولى ( ولكل ) من الزوجين ( خيار ) فله فسخ ولو بلا قاض ( إن بان
~~) أي الموصوف ( دون ما شرط ) كأن شرط أنها حرة فبانت أمة وهو حر يحل له
~~نكاح الأمة وقد أذن سيدها في نكاحها أو أنه حر فبان عبدا وهي حرة
# وقد أذن له سيده في نكاحه لخلف الشرط وللتغرير ( لا إن بان ) في غير
~~العيب بقرينة ما مر ( مثله ) أي مثل الوصف
# أو فوقه المفهوم بالأولى لتكافئهما في الأولى ولأفضليته في الثانية وهذا
~~من زيادتي وهو حسن وإن اقتضى كلام الأصل خلافه
# وكلام الروضة خلاف بعضه أما إذا بان فوق ما شرط فلا خيار ( أو ظنه ) أي
~~كل منهما الآخر ( بوصف ) غير السلامة من العيب ( فلم يكن ) كأن ظنها مسلمة
~~أو حرة فبانت كتابية أو أمة تحل له أو ظننته كفؤا فأذنت فيه فبان فسقه أو
~~رقه أو دناءة نسبه أو حرفته للتقصير بترك البحث
# والشرط بخلاف ما لو بان عيبه لأن الغالب ثم ms0634 السلامة وليس الغالب هنا
~~الكفاءة
# وتعبيري بما ذكر أعم من تعبيره بما ذكره وما ذكره من أن لها خيارا فيما
~~لو بان عبدا تبع فيه الماوردي والمنصوص في الأم وغيرها خلافه
# قال البلقيني وهو المعتمد والصواب ( وحكم مهر ورجوع به ) على غار بعد
~~الفسخ بخلف الشرط ( كعيب ) أي كحكمهما فيما مر في الفسخ بالعيب فإن كان
~~الفسخ قبل وطء فلا مهر أو بعده أو معه فمهر مثل لا يرجع بغرمه على الغار
~~وكالمهر هنا وثم النفقة والكسوة والسكنى في العدة ( و ) التغرير ( المؤثر )
~~في الفسخ بخلف الشرط ( تغرير ) واقع ( في عقد ) كقوله زوجتك هذه المسلمة أو
~~البكر أو الحرة لأن الشرط إنما يؤثر في العقد إذا ذكر فيه بخلاف ما إذا سبق
~~العقد أما المؤثر في الرجوع بقيمة الولد فيكفي فيه تقدمه على العقد مطلقا
~~أخذا من كلام الغزالي في الرجوع بالمهر على قول أو متصلا به مع قصد الترغيب
~~في النكاح
# أخذا من كلام الإمام في ذلك
# وقد بسطت PageV02P085 الكلام على ذلك في شرح الروض
# وتوهم بعضهم اتحاد التغريرين فجعل المتصل بالعقد قبله كالمذكور فيه في
~~أنه مؤثر في الفسخ
# فاحذره ( ولو غر بحرية ) لأمة ( انعقد ولده ) منها ( قبل علمه ) بأنها
~~أمة ( حرا ) لظنه حريتها حين علوقها به حرا كان أو عبدا فسخ العقد أو أجازه
~~إذا ثبت الخيار ( وعليه قيمته لسيدها ) لأنه فوت عليه رقه التابع لرقها
~~بظنه حريتها فتستقر في ذمته
# وتعتبر قيمته وقت الولادة لأنه أول أوقات إمكان تقويمه وخرج بقبل علمه
~~الولد الحادث بعده فهو رقيق
# وظاهر أن المغرور لو كان عبدا لسيدها لا شيء عليه لأن السيد لا يثبت له
~~على عبده مال ( لا إن غره ) سيدها كأن كان اسمها حرة أو كان راهنا لها وهو
~~معسر وأذن له المرتهن في تزويجها
# أو محجورا عليه بفلس وأذن له الغرماء فلا شيء له لأنه المتلف لحقه وهذا
~~من زيادتي فقوله إنه لا يتصور منه تغرير أي لأنه إذا قال زوجتك هذه الحرة
~~أو نحوه عتقت ms0635 ممنوع ( أو انفصل ) الولد ( ميتا بلا جناية ) فلا شيء فيه لأن
~~حياته غير متيقنة بخلاف ما لو انفصل ميتا بجناية ففيه لانعقاده حرا غرة
~~لوارثه على عاقلة الجاني أجنبيا كان أو سيد الأمة
# أو المغرور فإن كان عبدا تعلقت الغرة برقبته ويضمنه المغرور لسيد الأمة
~~لتفويته رقه بعشر قيمتها لأنه الذي يضمن به الجنين الرقيق وليس للسيد إلا
~~ما يضمن به الرقيق والغرة عبد أو أمة ولا يتصور أن يرث من الغرة في مسألتنا
~~مع الأب الحر غير الجاني
# إلا أم الأم الحرة ( ورجع ) بقيمته ( على غار ) له ( إن غرمها ) لأنه
~~الموقع له في غرامتها وهو لم يدخل في العقد على أن يغرمها بخلاف المهر
# وخرج بزيادتي إن غرمها ما لو لم يغرمها فلا رجوع له كالضامن ( فإن كان )
~~أي التغرير ( من وكيل سيدها ) في التزويج والفوات فيه بخلف الشرط تارة
~~والظن أخرى ( أو منها ) والفوات فيه بخلف الظن فقط ( تعلق الغرم بذمة )
~~للوكيل أولها فيطالب الوكيل به حالا
# والأمة غير المكاتبة بعد عتقها فلا يتعلق الغرم بكسبها ولا برقبتها وإن
~~كان التغرير منهما فعلى كل منهما نصف الغرم
# والتصريح بتعلقه بذمة الوكيل من زيادتي ( ومن عتقت تحت من به رق ) ( ولو
~~مبعضا ) ( تخيرت ) هي لا سيدها في الفسخ ولو بلا قاض قبل وطء وبعده لأنها
~~تعير بمن فيه رق
# والأصل في ذلك أن بريرة عتقت فخيرها رسول الله صلى الله عليه وسلم وكان
~~زوجها عبدا فاختارت نفسها رواه مسلم
# وخرج بذلك من عتق بعضها أو كوتبت أو علق عتقها بصفة أو عتقت معه
# أو تحت حر ومن عتق
# وتحته من بها رق فلا خيار لها ولا له لأن معتمد الخيار الخبر وليس شيء من
~~ذلك في معنى ما فيه لبقاء النقص في غير الثلاث الأخيرة وللتساوي في أولييها
~~ولأنه إذا عتق لا يعير باستفراش الناقصة ويمكنه التخلص بالطلاق في الأخيرة
~~( لا إن PageV02P086 عتق ) قبل فسخه أو معه ( أو لزم دور ) كمن أعتقها مريض
~~قبل الوطء وهي لا تخرج من ms0636 الثلث إلا بالصداق فلا تتخير فيهما وهاتان من
~~زيادتي
# ( وخيار ما مر ) في الباب ( فوري ) كخيار العيب في المبيع ولا ينافيه ضرب
~~المدة في العنة لأنها إنما تتحقق بعد المدة فمن أخر بعد ثبوت حقه سقط خياره
# نعم إن كان أحدهما صبيا أو مجنونا آخر خياره إلى كماله أو طلقها زوجها
~~رجعيا أو تخلف إسلام فلها التأخير
# وعلم من اعتبار الفورية أن الزوجة لو رضيت بعنته أو أجلت حقها بعد مضي
~~المدة سقط حقها وهذا بخلاف النفقة إذا أعسر بها الزوج ورضيت به فإن لها
~~الفسخ لتجدد الضرر
# وكذا في الإيلاء وذكر فورية خيار الخلف في غير العيب من زيادتي
# ( وتحلف ) العتيقة فتصدق بيمينها إذا أرادت الفسخ بعد تأخيره ( في جهل
~~عتق ) لها إن ( أمكن ) لنحو غيبة معتقها عنها وإلا حلف الزوج ( أو ) جهل (
~~خيار به ) أي بعتقها ( أو ) جهل ( فور ) لأن ثبوت الخيار به وكونه فوريا
~~خفيان لا يعرفهما إلا الخواص وما ذكر في الأخيرة وهي من زيادتي نظير ما في
~~العيب والأخذ بالشفعة ونفي الولد وغيرها وقيل لا تصدق فيها لأن الغالب أن
~~من علم أصل ثبوت الخيار
# علم أنه على الفور وقيل تصدق بيمينها إن كانت قريبة عهد بالإسلام أو نشأت
~~بعيدة عن العلماء وإلا فلا ورد ذلك بأن كون الخيار على الفور مما أشكل على
~~العلماء
# فعلى هذه المرأة أولى ( وحكم مهر ) بعد الفسخ بعتقها ( كعيب ) أي كحكمه
~~فيما مر في الفسخ بالعيب فإن فسخت قبل الوطء فلا مهر لأن الفسخ من جهتها
~~وليس لسيدها منعها منه لتضررها بتركه أو فسخت بعده بعتق بعده فالمسمى
~~لتقرره بالوطء أو بعتق قبله أو معه كأن لم تعلم به إلا بعد الوطء أو فسخت
~~معه بعتق قبله فمهر المثل لا المسمى لتقدم سبب الفسخ على الوطء أو مقارنته
~~له وذكر حكم المعيتين من زيادتي
#
# | فصل في الإعفاف
# ( لزم ) عرفا ( موسرا ) ولو أنثى ( أقرب ) اتحد أو تعدد ( فوارثا ) إن
~~استووا قربا ( إعفاف أصل ذكر ) ولو لأم أو كافرا ( حر معصوم ms0637 عاجز عنه أظهر
~~حاجته له ) وإن لم يخف زنا أو كان تحته PageV02P087 نحو صغيرة أو عجوز
~~شوهاء
# وذلك لأنه من حاجاته المهمة كالنفقة والكسوة ولأن تركه المعرض للزنا ليس
~~من المصاحبة بالمعروف المأمور بها فلا يلزم معسرا إعفاف أصل ولاموسرا إعفاف
~~غير أصل ولا أصل غير ذكر ولا غير حر ولا غير معصوم ولا قادر على إعفاف نفسه
~~ولو بسرية ومن كسبه ولا من لم يظهر حاجته
# وذكر الموسر والترتيب بين الأقرب والوارث مع قولي وحر معصوم من زيادتي
# وتعبيري بالعجز عن إعفافه أولى من تعبيره بعاقد مهر وتعرف حاجته له (
~~بقوله بلا يمين ) لأن تحليفه في هذا المقام لا يليق بحرمته لكن لا يحل له
~~طلب الإعفاف إلا إذا صدقت شهوته بأن يضر به التعزب
# ويشق عليه الصبر قال الأذرعي وغيره فلو كان ظاهر حالة يكذبه كذي فالج
~~شديد أو استرخاء ففيه نظر ويشبه أن لا تجب إجابته أو يقال يحلف هنا لمخالفة
~~حاله دعواه
# وتعبيري بأظهر حاجته موافق لعبارة المحرر والشرحين بخلاف تعبير الأصل
# والروضة بظهرت حاجته وإعفافه ( بأن يهيء له مستمتعا ) بفتح التاء كأن
~~يعطيه أمة أو ثمنها أو مهر حرة أو يقول له انكح وأعطيكه أو ينكحها له بإذنه
~~ويمهر عنه ( وعليه مؤنتها ) أي المستمتع بها لأنها من تتمة الإعفاف (
~~والتعيين بغير اتفاق على مهر أو ثمن له ) لا للأصل ( لكن لا يعين ) له ( من
~~لا تعفه ) كقبيحة
# فليس للأصل تعين نكاح أو تسر دون الآخر ولا رفيعة بجمال أو شرف أو نحوه
~~لأن الغرض دفع الحاجة وهي تندفع بغير ذلك فإن اتفقا على مهر أو ثمن
~~فالتعيين للأصل لأنه أعرف بغرضه في قضاء شهوته ولا ضرر فيه على الفرع
# أو ثمن إلى آخره من زيادتي ( وعليه تجديد ) لإعفافه ( إن ماتت ) أي
~~المستمتع بها ( أو انفسخ ) النكاح ولو بفسخه هو أعم مما ذكره ( أو طلق )
~~زوجته ( أو أعتق ) أمته ( بعذر ) كنشوز وريبة لبقاء حقه وعدم تقصيره كما لو
~~دفع إليه نفقة فسرقت منه بخلاف ما لو ms0638 طلق أو أعتق بلا عذر ولا يجب تجديد في
~~رجعي إلا بعد انقضاء العدة
# وظاهر أن التجديد بالانفساخ بردة خاص بردتها فإن كان مطلاقا سراه أمة
~~وسأل القاضي الحجر عليه في الإعتاق
# وقولي أو عتق من زيادتي ( ومن له أصلان وضاق ماله ) عن إعفافهما ( قدم
~~عصبة ) وإن بعد فيقدم أبو أبي أب على أبي أم ( ف ) إن استويا عصوبة أو
~~عدمها قدم ( أقرب ) فيقدم أبو أب على أبيه وأبو أم على أبيه
# ( ف ) إن استوبا قربا بأن كانا من جهة الأم كأبي أبي أم وأبي أم أم (
~~يقرع ) بينهما لتعذر التوزيع
# وقولي ومن إلى آخره من زيادتي
# ( وحرم ) على أصل ( وطء أمة فرعه ) لأنها ليست زوجته ولا مملوكته ( وثبت
~~به مهر ) لفرعه وإن وطىء بطوعها بقيد زدته بقولي ( إن لم تصر به أم ولد أو
~~) صارت و ( تأخر إنزال عن PageV02P088 تغييب ) للحشفة كما هو الغالب وإلا
~~فلا يجب لتقدم الإنزال على موجبه واقترانه به ( لا حد ) لأن له في مال فرعه
~~شبهة الإعفاف الذي هو من جنس ما فعله
# فوجب عليه المهر وانتفى عنه الحد وإن كانت أم ولد لفرعه يلزمه التعزير
~~لارتكابه محرما لا حد فيه ولا كفارة
# ( وولده ) منها ( حر نسيب ) مطلقا للشبهة ( وتصير أم ولد له ) ولو معسرا
~~( إن كان حرا ولم تكن أم ولد لفرعه ) لذلك ويقدر انتقال الملك فيها إليه
~~قبيل العلوق ليسقط ماؤه في ملكه صيانة لحرمته فإن كان غير حر أو كانت أم
~~ولد لفرع لم تصر أم ولد له لأن غير الحر لا يملك أو لا يثبت إيلاده لأمته
~~فأمة فرعه أولى
# وأم الولد لا تقبل النقل
# وقولي إن كان حرا من زيادتي ( وعليه ) مع المهر ( قيمتها ) لفرعه
~~لصيرورتها أم ولد له ( لا قيمة ولد ) لانتقال الملك في أمة قبيل العلوق ( و
~~) حرم عليه ( نكاحها ) أي أمة فرعه بقيد زدته بقولي ( إن كان حرا ) لأنها
~~لماله في مال فرعه من شبهة الإعفاف والنفقة وغيرهما كالمشتركة بخلاف غير
~~الحر ( لكن لو ملك ) فرع ms0639 ( زوجة أصله لم ينفسخ ) نكاحه وإن لم تحل له الأمة
~~حين الملك لأنه يغتفر في الدوام لقوته ما لا يغتفر في الابتداء
# ( وحرم ) على الشخص ( نكاح أمة مكاتبة ) لماله في ماله ورقبته من شبهة
~~الملك بتعجيزه نفسه ( فإن ملك مكاتب زوجة سيده انفسخ ) النكاح كما لو ملكها
~~سيده بخلاف نظيره في الفرع فإن تعلق السيد بمال مكاتبه أشد من تعلق الأصل
~~بمال فرعه وبخلاف ما لو ملك مكاتب بعض سيده حيث لا يعتق عليه لأن الملك قد
~~يجتمع مع البعضية بخلاف النكاح والملك لا يجتمعان
#
# | فصل في نكاح الرقيق
# ( لا يضمن سيد بإذنه في نكاح عبده مهرا و ) لا ( مؤنة ) وإن شرط في إذنه
~~ضمانا لأنه يلتزمهما وضمان ما لم يجب باطل
# وتعبيري هنا وفيما يأتي بالمؤنة أعم من تعبيره بالنفقة ( وهما ) مع أنهما
~~في ذمته ( في كسبه ) المعتاد كاحتطاب
# والنادر كهبة لأنهما من لوازم النكاح وكسب العبد أقرب شيء يصرف إليهما
~~والإذن له في النكاح إذن له في صرف مؤنة من كسبه الحادث ( بعد وجوب دفعهما
~~) وهو في مهر المفوضة بوطء أو فرض صحيح
# وفي مهر غيرها الحال بالنكاح والمؤجل بالحلول وفي غير المهر بالتمكين كما
~~يأتي في محله بخلاف كسبه قبله لعدم الموجب مع أن الإذن لم يتناوله
# وفارق ضمانه حيث اعتبر فيه كسبه الحادث بعد PageV02P089 الإذن فيه وإن لم
~~يوجد المأذون فيه وهو الضمان لأن المضمون ثم ثابت حالة الإذن بخلافه هنا
# وتعبيري بذلك أولى من قوله بعد النكاح ( وفي مال تجارة أذن له فيها )
~~ربحا ورأس مال لأن ذلك دين لزمه بعقد مأذون فيه كدين التجارة سواء أحصل قبل
~~وجوب الدفع أم بعده ( ثم ) إن لم يكن مكتسبا ولا مأذونا له فهما ( في ذمته
~~) فقط ( كزائد على مقدر ) له ( ومهر ) وجب ( بوطء ) منه ( برضا مالكة أمرها
~~في نكاح فاسد لم يأذن فيه ) سيده فإنهما يكونان في ذمته فقط كالفرض للزوم
~~ذلك برضا مستحقه وقولي كزائد على مقدور وبرضا مالكة أمرها ولم يأذن فيه من
~~زيادتي
# وخرج ms0640 بالقيد الثاني المكرهة والنائمة والصغيرة والمجنونة والأمة
~~والمحجورة بسفه فيتعلق المهر فيها برقبته بالثالث ما لو أذن له سيده في
~~نكاح فاسد فيتعلق بكسبه ومال تجارته كما لو نكح بإذنه نكاحا صحيحا بمسمى
~~فاسد
# وظاهر أن رضا سيد الأمة كرضا مالكة أمرها ( وعليه تخليته ) حضرا وعليه
~~اقتصر الأصل وسفرا ( ليلا ) من وقت العادة ( لتمتع ) لأنه محله ( ويستخدمه
~~نهارا إن تحملهما ) أي المهر والمؤنة ( والإخلاء لكسبهما أو دفع الأقل
~~منهما ومن أجرة مثل ) لمدة عدم التخلية
# أما أصل اللزوم فلما مر من أن إذنه له في النكاح إذن له في صرف مؤنه من
~~كسبه فإذا فوته طولب بها من سائر أمواله كما في بيع الجاني حيث صححناه
# وأولى وأما لزوم الأقل فكما في فداء الجاني بأقل الأمرين من قيمته وأرش
~~الجناية
# ولأن أجرته إن زادت كان له أخذ الزيادة أو نقصت لم يلزمه الإتمام وقيل
~~يلزمانه وإن زاد على أجرة المثل بخلاف ما لو استخدمه أو حبسه أجنبي لا
~~يلزمه إلا أجرة المثل اتفاقا
# إذ لم يوجد منه إلا تفويت المنفعة والسيد سبق منه الإذن المقتضي لالتزام
~~ما وجب في الكسب
# وما ذكر من التخلية ليلا
# والاستخدام نهارا جرى على الغالب فلو كان معاش السيد ليلا كحراسة كان
~~الأمر بالعكس قاله الماوردي
# وقولي أو دفع أعم مما ذكره لتقييده له بالاستخدام ( وله سفر به وبأمته
~~المزوجة )
# وإن فوت التمتع لأنه مالك الرقبة فيقدم حقه نعم إن كان أحدهما مرهونا أو
~~مستأجرا أو مكاتبا لم يسافر به ( ولزوجها صحبتها ) في السفر ليتمتع بها
~~ليلا وليس لسيدها منعه من السفر ولا إلزامه به لنيفق عليها ( ولسيد غير
~~مكاتبة استخدامها ) ولو بنائبه ( نهارا ويسلمها لزوجها ليلا ) من وقت
~~العادة لأنه يملك منفعتي استخدامها والتمتع بها وقد نقل الثانية للزوج فبقي
~~له الأخرى ليستوفيها في النهار دون الليل لأنه محل الاستراحة والتمتع ( ولا
~~مؤنة عليه ) أي على زوجها ( إذا ) أي حين PageV02P090 استخدامها لانتفاء
~~التمكين التام
# ( ولا يلزمه أن يخلو ) بها ( ببيت بدار سيدها ) أخلاه له ms0641 لأن الحياء
~~والمروءة يمنعانه من دخول داره فلا مؤنة عليه
# والتقييد بغير المكاتبة من زيادتي
# ( ولو قتل أمته أو قتلت نفسها قبل وطء ) فيهما ( سقط مهرها ) الواجب له
~~تفويته محله قبل تسليمه وتفويتها كتفويته بخلاف ما لو قتلها زوجها أو أجنبي
~~أو قتلت الحرة نفسها أو قتلها زوجها أو أجنبي أو ماتتا ولو قبل وطء فلا
~~يسقط المهر
# وفارق حكم قتلها نفسهاحكم قتل الأمة نفسها قبل الوطء بأنها كالمسلمة
~~للزوج بالعقد إذ له منعها من السفر بخلاف الأمة ( ولو باعها ) قبل وطء أو
~~بعده ( فالمهر ) المسمى أو بدله إن كان فاسدا بعد الوطء ( أو نصفه ) بفرقة
~~قبله ( له ) كما لو لم يبعها ولأنه وجب بالعقد الواقع في ملكه
# ( إن وجب في ملكه ) من زيادتي
# فإن وجب في ملك المشتري فهو له بأن كان النكاح تعويضا أو فاسدا ووقع
~~الوطء فيهما أو الفرض أو الموت في الأول بعد البيع
# ( ولو زوج أمته عبده ) بقيد زدته بقولي ( ولا كتابة فلا مهر ) لأنه لا
~~يثبت له على عبده دين فلا حاجة إلى تسميته بخلاف ما لو كان ثم كتابة فيهما
~~أو في أحدهما إذ المكاتب كالأجنبي PageV02P091
#
# | كتاب الصداق
# هو بفتح الصاد ويجوز كسرها ما وجب بنكاح أو وطء أو تفويت بضع قهرا كإرضاع
~~ورجوع شهود سمي بذلك لإشعاره بصدق رغبة باذلة في النكاح الذي هو الأصل في
~~إيجابه
# ويقال له أيضا مهر وغيره كما بينته في شرح الروض وغيره
# وقيل الصداق ما وجب بتسميته في العقد والمهر ما وجب بغيره والأصل فيه قبل
~~الإجماع قوله تعالى @QB@ وآتوا النساء صدقاتهن نحلة @QE@ وقوله صلى الله
~~عليه وسلم لمريد التزويج التمس ولو خاتما من حديد
# رواه الشيخان
# ( سن ذكره في العقد وكره إخلاؤه عنه ) أي عن ذكره لأن صلى الله عليه وسلم
~~لم يخل نكاحا عنه ولئلا PageV02P092 يشبه نكاح الواهبة نفسها له صلى الله
~~عليه وسلم
# نعم لو زوج عبده أمته ولا كتابة لم يسن ذكره إذ لا فائدة فيه
# وقد يجب لعارض كأن كانت المرأة ms0642 غير جائزة التصرف وذكر كراهة الإخلاء من
~~زيادتي
# ( وما صح ) كونه ( ثمنا صح ) كونه ( صداقا ) وإن قل لكونه عوضا فإن عقد
~~بما لا يتمول ولا يقابل بمتمول كنواة وحصاة وترك شفعة
# وحد قذف فسدت التسمية لخروجه عن العوضية ولو أصدق عينا فهي من ضمانه قبل
~~قبضها ضمان عقد ) لا ضمان يد وإن طالبته بالتسليم فامتنع كالمبيع بيد
~~البائع ( فليس لزوجة ) قبل قبضها ( تصرف فيها ) ببيع ولا غيره
# وتعبيري بذلك أولى من قوله بعه ( ولو تلفت بيده ) بآفة سماوية ( أو
~~أتلفها هو وجب مهر مثل ) لانفساخ عقد الصداق بالتلف ( أو ) أتلفتها ( هي )
~~وهي رشيدة ( فقابضة ) لحقها ( أو ) أتلفها ( أجنبي ) يضمن بالإتلاف ( أو
~~تعيبت لا بها ) أي لا بتعييبها كعبد عمي أو نسي حرفته ( تخيرت ) بين فسخ
~~الصداق وإجازته كما في البيع في جميع ذلك
# ( فإن فسخت ف ) لها ( مهر مثل ) على الزوج ويرجع هو على الأجنبي في صورته
~~بالبدل ( وإلا ) أي وإن لم تفسخه ( غرمت الأجنبي ) في صورة البدل
# وليس لها مطالبة الزوج ( ولا شيء ) لها ( في تعييبها ) بقيد زدته بقولي (
~~بغيره ) أي بغير الأجنبي كما إذا رضي المشتري بعيب المبيع وخرج بزيادتي لا
~~بها ما لو تعيبت بها فلا تتخير كما في البيع
# ( أو ) أصدق ( عينين ) هو أعم من قوله عبدين ( فتلفت واحدة ) منهما بآفة
~~أو بإتلاف الزوج ( قبل قبضها انفسخ ) عقد الصداق
# ( فيها ) لا في الباقية عملا بتفريق الصفقة
# ( وتخيرت فإن فسخت ف ( لها ( مهر مثل وإلا ف ( لها مع الباقية ( حصة
~~التالفة منه ) أي من مهر المثل وإن أتلفتها الزوجة فقابضة لقسطها أو أجنبي
~~تخيرت كما علما مما مر
# ( ولا يضمن ) الزوج ( منافع فائتة بيده ولو باستيفائه ) لها بركوب أو
~~غيره ( أو امتناعه من تسليم ) الصداق ( بعد طلب ) له ممن له الطلب كنظيره
~~في المبيع ( ولها حبس نفسها لتقبض غير مؤجل ) من مهر معين أو حال ( ملكته
~~بنكاح ) كما في البائع
# فخرج ما لو كان مؤجلا فلا حبس لها وإن حل قبل تسليمها نفسها له لوجوب
~~تسليمها نفسها ms0643 قبل الحلول لرضاها بالتأجيل كما في البيع
# وما لو زوج أم ولده فعلقت بموته أو أعتقها أو باعها بعد أن زوجها لأنه
~~ملك للوارث أو المعتق أو البائع
# لا لها وما لو زوج أمة ثم أعتقها وأوصى لها بمهرها لأنها إنما ملكته
~~بالوصية لا بالنكاح
# وقولي ملكته بنكاح من زيادتي
# والحبس في الصغيرة والمجنون PageV02P093 لوليهما وفي الأمة لسيدها أو
~~لوليه ( ولو تنازعا ) أي الزوجان ( في البداءة ) بالتسليم
# بأن قال لا أسلم المهر حتى تسلمي نفسك وقالت لا أسلمها حتى تسلمه
# ( أجبرا فيؤمر بوضعه عند عدل وتؤمر بتمكين ) لنفسها ( فإذا مكنت أعطاه )
~~أي العدل المهر ( لها ) وإن لم يأتها الزوج قال الإمام فلو هم بالوطء بعد
~~الإعطاء فامتنعت فالوجه استرداده
# ( ولو بادرت فمكنت طالبته ) بالمهر ( فإن لم يطأ امتنعت ) حتى يسلم المهر
~~وإن وطئها طائعة فليس لها الامتناع
# بخلاف ما إذا وطئها مكرهة أو صغيرة أو مجنونة لعدم الاعتداد بتسليمهن (
~~ولو بادر فسلم ) المهر ( فلتمكن ) أي يلزمها التمكين إذا طلبه ( فإن امتنعت
~~) ولو بلا عذر ( لم يسترد ) لتبرعه بالمبادرة ( وتمهل ) وجوبا ( لنحو تنظف
~~) كاستحداد ( بطلب ) منها أو من وليها ( ما يراه قاض من ثلاثة أيام فأقل )
~~لأن الغرض من ذلك يحصل فيها
# فلا تجوز مجاوزتها وخرج بنحو التنظف والجهاز والسمن ونحوهما فلا تمهل لها
~~وكذا انقطاع حيض ونفاس لأن مدتهما قد تطول
# ويتأتى التمتع معهما بغير الوطء كما في الرتقاء ( ولإطاقة وطء ) في صغيرة
~~ومريضة وذات هزال عارض لتضررهن به
# والتصريح بهذا من زيادتي
# ( وكره ) للولي أو الزوجة ( تسليم ) أي تسليمها للزوج ( قبلها ) أي
~~الإطاقة في الصور الثلاث لما مر
# وإن قال الزوج لا أقربها حتى يزول المانع لأنه قد لا يفي بذلك وذكر
~~الكراهة في ذات الهزال مع التصريح بها في الأخريين من زيادتي وبها صرح في
~~الروضة كأصلها في الصغيرة ومثلها الأخريان ( وتقرر ) المهر على الزوج (
~~بوطء وإن حرم ) كوقوعه في حيض أو دبر لاستيفاء مقابلة ( وبموت ) لأحدهما
~~قبل وطء ولو بقتل في نكاح صحيح لانتهاء العقد به
# وتقدم ms0644 أن قتل السيد أمته وقتلها نفسها يسقطان المهر ولو أعتق مريض أمة لا
~~يملك غيرها وتزوجها وأجازت الورثة العتق
# استمر النكاح ولا مهر
# والمراد بتقرر المهر الأمن من سقوطه كله بالفسخ أو شطره بالطلاق وخرج
~~بالوطء والموت وغيرهما كاستدخال مائة وخلوة ومباشرة في غير الفرج حتى لو
~~طلقها بعد ذلك فلا يجب إلا الشطر لآية @QB@ وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن
~~@QE@
# أي تجامعوهن
#
# | فصل في الصداق الفاسد
# وما يذكر معه
# لو ( نكحها بما لا يملكه ) كخمر وحر ودم ومغصوب ( وجب مهر مثل ) لفساد
~~الصداق PageV02P094 بانتفاء كونه مالا أو مملوكا للزوج سواء أكان جاهلا
~~بذلك أم عالما به ( أو ) نكحها ( به ) أي بما لا يملكه ( وبغيره بطل فيه )
~~أي فيما لا يملكه ( فقط ) أي دون غيره عملا بتفريق الصفقة ( وتتخير ) هي
~~بين فسخ الصداق وإبقائه
# ( فإن فسخته فمهر مثل ) يجب لها ( وإلا ) أي وإن لم تفسخه فلها مع
~~المملوك حصة غيره منه أي من مهر مثل بحسب قيمتها فإذا كانت مائة مثلا
~~بالسوية بينهما ( فلها عن غير المملوك نصف مهر المثل
# وتعبيري بما لا يملكه أعم مما ذكره ( وفي ) قوله ( زوجتك بنتي وبعتك ثوبا
~~بهذا العبد صح كل ) من النكاح والمهر والبيع عملا بجمع الصفقة بين مختلفي
~~الحكم إذ بعض العبد صداق وبعضه ثمن مبيع ( ووزع العبد على ) قيمة ( الثوب
~~ومهر مثل )
# فإذا كان مهر المثل ألفا وقيمة الثوب خمسمائة فثلث العبد عن الثوب وثلثاه
~~صداق يرجع الزوج في نصفه إذا طلق قبل الدخول ( ولو نكح لموليه ) هو أعم من
~~قوله لطفل ( بفوق مهر مثل من ماله ) أي مال موليه ومهر مثلها يليق به ( أو
~~أنكح بنتا لا رشيدة ) كصغيرة ومجنونة ( أو رشيدة بكرا بلا إذن بدونه ) أي
~~بدون مهر المثل
# ( أو عينت له قدرا فنقص عنه أو أطلقت فنقص عن مهر مثل أو نكح بألف على أن
~~لأبيها أو ) على ( أن يعطيه ألفا أو شرط في مهر خيارا أو في نكاح ما يخالف
~~مقتضاه ولم يخل بمقصوده الأصلي كأن لا ms0645 يتزوج عليها ) أو لا نفقة لها ( صح
~~النكاح ) لأنه لا يتأثر بفساد العوض
# ولا بفساد شرط مثل ذلك ( بمهر مثل ) لفساد المسمى بالشرط في صوره
~~وبانتفاء الحظ والمصلحة في الثلاثة الأول وبالمخالعة في صورتي النقص
# ووجهها في ثانيتهما أن النكاح بالإذن المطلق محمول على مهر المثل وقد نقص
~~عنه ووجه فساده في الأخيرة مخالفة الشرط لمقتضى النكاح وفي التي قبلها أن
~~المهر لم يتمحض عوضا بل فيه معنى النحلة فلا يليق به الخيار وفي السادسة
~~والسابعة أن الألف إن لم يكن من المهر فهو شرط عقد في عقد وإلا فقد جعل بعض
~~ما التزمه في مقابلة البضع لغير الزوجة فيفسد كما في البيع ولا يسري فساده
~~إلى النكاح لاستقلاله
# وخرج بزيادتي في الأولى من ماله ما لو كان ذلك من مال الولي فيصح بالمسمى
~~عن أحد احتمالي الإمام وجزم به الحاوي الصغير تبعا لجماعة
# وصححه البلقيني واختاره الأذرعي حذرا من إضرار موليه بلزوم مهر المثل في
~~ماله
# ويفسد على احتماله الآخر لأنه يتضمن دخوله في ملك موليه ( أو أخل به ) أي
~~بمقصوده الأصلي ( كشرط محتملة وطء عدمه ) أو أنه إذا وطىء طلق أو
~~PageV02P095 بانت منه أو فلا نكاح بينهما ( أو شرط فيه خيار بطل النكاح )
~~للإخلال به بما ذكر ولمنافاة الخيار لزوم النكاح
# وخرج بتقييدي شرط عدم الوطء بكونه منها وباحتمالها للوطء ما لو شرط الزوج
~~أن لا يطأ فلا يبطل النكاح لأن الوطء حقه فله تركه بخلافه فيها كما رجحه في
~~الروضة كأصلها تبعا للجمهور
# وقال في البحر إنه مذهب الشافعي وصححه النووي تصحيحه وجزم به الحاوي
~~وغيره وما لو لم تحتمل الوطء أبدا أو حالا إذا شرطت أن لا يطأ أبدا أو حتى
~~تحتمل فإنه يصح لأنه قضية العقد صرح به البغوي في فتاويه
# ( أو ) شرط فيه ( ما يوافق مقتضاه ) كأن ينفق عليها أو يقسم لها ( أو
~~مالا ) يخالف مقتضاه ( ولا ) يوافقه بأن لم يتعلق به غرض كأن لا تأكل إلا
~~كذا ( لم يؤثر ) في نكاح ولا مهر ms0646 لانتفاء فائدته ( ولو نكح نسوة بمهر )
~~واحد ( فلكل ) منهن ( مهر مثل ) لفساد المهر للجهل بما يخص كلا منهن في
~~الحال كما لو باع عبيد جمع بثمن واحد
# نعم لو زوج أمتيه بمهر صح المسمى لاتحاد مالكه ( ولو ذكروا مهرا سرا
~~وأكثر ) منه ( جهرا لزم ما عقد به ) اعتبار بالعقد فلو عقد سرا بألف ثم
~~أعيد جهرا بألفين تجملا لزم ألف أو اتفقوا على ألف سرا ثم عقدوا جهرا
~~بألفين لزم ألفان وعلى هاتين الحالتين حمل نص الشافعي في موضع على أن المهر
~~مهر السر وفي آخر على أنه مهر العلانية
#
# | فصل في التفويض
# مع ما يذكر معه وهو لغة رد الأمر إلى الغير وشرعا رد أمر المهر إلى الولي
~~أو غيره أو البضع إلى الولي أو الزوج فهو قسمان تفويض مهر كقولها للولي
~~زوجني بما شئت أو شاء فلان وتفويض بضع وهو المراد هنا
# وسميت المرأة مفوضة بكسر الواو لتفويض أمرها إلى الولي بلا مهر وبفتحها
~~لأن الولي فوض أمرها إلى الزوج قال في البحر والفتح أفصح ( صح تفويض رشيدة
~~ب ) قولها لوليها ( زوجني بلا مهر فزوج لا بمهر مثل ) بأن نفي المهر أو سكت
~~أو زوج بدون مهر مثل أو بغير نقد البلد كما في الحاوي
# ( كسيد زوج ) أمته غير المكاتبة ( بلا مهر
# بأن نفي المهر أو سكت بخلاف غير الرشيدة لأن التفويض تبرع لكن يستفيد به
~~الولي من السفيهة الإذن في تزويجها وبخلاف ما لو سكتت عنه الرشيدة لأن
~~النكاح يعقد غالبا بمهر فيحمل الإذن على العادة
# فكأنها قالت زوجني بمهر وبه صرح في الشرح الصغير وبخلاف ما لو زوج بمهر
~~المثل من نقد البلد وبخلاف ما لو زوج السيد أمته المذكورة بمهر ولو دون مهر
~~مثلها
# فيجب المسمى فيهما
# وتعبيري بما ذكر أعم مما ذكره PageV02P096 ( ووجب بوطء أو موت ) لأحدهما
~~( مهر مثل ) لأن الوطء لا يباح بالإباحة لما فيه من حق الله تعالى
# نعم لو نكح في الكفر مفوضة ثم أسلما واعتقادهم أن لا مهر لمفوضة بحال ms0647 ثم
~~وطىء فلا شيء لها لأنه استحق وطأ بلا مهر فأشبه ما لو زوج أمته عبده ثم
~~أعتقهما أو أحدهما أو باعهما ثم وطئها الزوج والموت كالوطء في تقرير المسمى
# فكذا في إيجاب مهرا لمثل في التفويض
# وقد روى أبو داود وغيره أن بروع بنت واشق نكحت بلا مهر فمات زوجها قبل أن
~~يفرض لها فقضى لها رسول الله صلى الله عليه وسلم بمهر نسائها وبالميراث
~~وقال الترمذي حسن صحيح وبما ذكر علم أن المهر لا يجب بالعقد إذ لو وجب به
~~لتشطر بالطلاق قبل الدخول كالمسمى
# وقد دل القرآن على أنه لا يجب إلا المتعة ويعتبر مهر المثل ( حال عقد )
~~لأنه المقتضى للوجوب بالوطء أو بالموت وهذا في مسألة الوطء ما صححه في
~~الأصل والشرح الصغير ونقله الرافعي في سراية العتق عن اعتبار الأكثرين
# لكن صحح في أصل الروضة أن المعتبر فيه أكثر مهر من العقد إلى الوطء لأن
~~البضع دخل بالعقد في ضمانه واقترن به الإتلاف فوجب الأكثر كالمقبوض بشراء
~~فاسد
# واعتبار حال العقد في الموت من زيادتي ( ولها ) أي المفوضة ( قبل وطء طلب
~~فرض مهر وحبس نفسها له ) أي للفرض لتكون على بصيرة من تسليم نفسها ( و )
~~حبس نفسها ( لتسليم مفروض ) غير مؤجل كالمسمى ابتداء ( وهو ) أي المفروض (
~~ما رضيا به ) ولو مؤجلا أو فوق مهر أو جاهلين بقدره كالمسمى ابتداء ولأن
~~المفروض ليس بدلا عن مهر المثل ليشترط العلم به
# بل الواجب أحدهما ( فلو امتنع ) الزوج ( منه ) أي من فرضه ( أو تنازعا
~~فيه ) أي في قدر ما يفرض ( فرض قاض مهر مثل ) إن ( علمه ) حتى لا يزيد عليه
~~ولا ينقص عنه
# إلا بتفاوت يسير يحتمل عادة أو بتفاوت المؤجل إن كان مهر المثل مؤجلا (
~~حالا من نقد بلد ) لها وإن رضيت بغيره كما في قيم المتلفات لأن منصبه
~~الإلزام فلا يليق به خلاف ذلك ولا يتوقف لزوم ما يفرضه على رضاهما به فإنه
~~حكم منه ( ولا يصح فرض أجنبي ) ولو من ماله لأنه خلاف ما يقتضيه ms0648 العقد (
~~ومفروض صحيح كمسمى ) فيتشطر بطلاق قبل وطء بخلاف ما لو طلق قبل فرض ووطء
~~فلا يتشطر وبخلاف الفروض المفاسد كخمر فلا يؤثر في التشطير إذا طلق قبل
~~الوطء بخلاف الفاسد المسمى في العقد ( ومهر المثل ما يرغب به في مثلها )
~~عادة ( من ) نساء ( عصباتها ) وإن متن وهن المنسوبات إلى من تنسب هي إليه
~~كالأخت وبنت الأخ والعمة وبنت العم دون الأم والجدة والخالة وتعتبر (
~~القربى فالقربى ) منهن ( فتقدم أخت لأبوين فلأب فبنت أخ ) فبنت ابنه وإن
~~سفل PageV02P097 ( فعمة كذلك ) أي لأبوين فلأب فبنت عم كذلك ( فإن تعذر
~~معرفته ) أي معرفة ما يرغب به في مثلها من نساء العصبات بأن فقدن أو لم
~~ينكحن أو جهل مهرهن ( فرحم ) لها يعتبر مهرها بهن
# والمراد بهن هنا قرابات الأم لا المذكورات في الفرائض لأن أمهات الأم
~~يعتبرن هنا ( كجدة وخالة ) تقدم الجهة القربى منهن على غيرها وتقدم القربى
~~من الجهة الواحدة كالجدة على غيرها
# واعتبر الماوردي الأم فالأخت لها قبل الجدة فإن تعذرن اعتبرت بمثلها من
~~الأجنبيات
# وتعتبر العربية بعربية مثلها والأمة بأمة مثلها والعتيقة بعتيقة مثلها
~~وينظر إلى شرف سيدهما وخسته ولو كانت نساء العصبة ببلدين هي في أحدهما
~~اعتبر نساء بلدها ( ويعتبر ما يختلف به غرض كسن وعقل ) ويسار وبكارة وثيوبة
~~وجمال وعفة وعلم وفصاحة ( فإن اختصت ) عنهن ( بفضل أو نقص ) مما ذكر ( فرض
# مهر ( لائق
# بالحال ( وتعتبر مسامحة من واحدة لنقص نسب يفتر رغبة ) هذا من زيادتي
# أما مسامحتها لا لذلك فلا يعتبر اعتبارا بالغالب وعليه يحمل قوله ولو
~~سامحت واحدة لم تجب موافقتها ( و ) تعتبر مسامحة ( منهن ) كلهن أو غالبهن (
~~لنحو عشيرة ) كشريف فلو جرت عادتهن بمسامحة من ذكر دون غيره خففنا مهر هذه
~~في حقه دون غيره
# ونحو من زيادتي
# ( وفي وطء شبهة ) كنكاح فاسد ووطء أب أمة ولده أو شريك المشتركة أو سيد
~~مكاتبته ( مهر مثل ) دون حد وأرش بكارة ( وقته ) أي وقت وطء الشبهة نظرا
~~إلى وقت الإتلاف لا وقت العقد في النكاح الفاسد لأنه ms0649 لا حرمة للعقد الفاسد
~~( ولا يتعدد ) أي المهر ( بتعدده ) أي الوطء ( إن اتحدت ) أي الشبهة
# ( ولم يؤد ) أي المهر ( قبل تعدد وطء ) كأن تعدد في نكاح لشمول الشبهة
~~لجميع الوطآت ( بل يعتبر أعلى أحوال ) للوطء فيجب مهر تلك الحالة لأنه لو
~~لم يقع إلا الوطأة فيها لوجب ذلك المهر فالوطآت الزائدة إذا لم تقتض زيادة
~~لا توجب نقصا
# وخرج بالشبهة تعدد الوطء بدونها كوطء مكره لامرأة أو نحوه كوطء نائمة بلا
~~شبهة وباتحادها تعددها فيتعدد المهر بهما إذ الموجب له الإتلاف وقد تعدد
~~بلا شبهة في الأول وبدون اتحادها في الثاني كأن وطىء امرأة مرة بنكاح فاسد
~~وفرق بينهما ثم مرة أخرى بنكاح آخر فاسد أو وطئها يظنها زوجته ثم علم
~~الواقع ثم ظنها مرة أخرى زوجته فوطئها وبزيادتي
# ولم يؤد قبل تعدد وطء ما لو أدى قبل تعدد المهر فيتعدد
# قاله الماوردي وبما تقرر علم أن العبرة في عدم تعدد المهر باتحاد الشبهة
~~لا باتحاد جنسها المفهوم من كلام الأصل PageV02P098
#
# | فصل فيما يسقط المهر
# وما ينصفه وما يذكر معهما ( الفراق ) في الحياة ( قبل وطء بسببها كفسخ
~~بعيب ) منها أو منه وكإسلامها ولو بتبعية أحد أبويها
# وردتها وإرضاعها زوجة له صغيرة وملكها له ( يسقط المهر ) المسمى ابتداء
~~والمفروض بعد ومهر المثل لأن الفراق من جهتها ( ومالا ) يكون بسببها (
~~كطلاق ) بائن ولو باختيارها كأن فوض الطلاق إليها فطلقت نفسها أو علقه
~~بفعلها ففعلت ( وإسلامه وردته ) وحده أو معها ( ولعانه ) وإرضاع أمه لها
~~وهي صغيرة أو أمها له وهو صغير وملكه لها ( ينصفه ) أي المهر
# أما في الطلاق فلآية @QB@ وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن @QE@
# وأما في الباقي فبالقياس عليه وتنصيفه بعود نصفه إليه أي الزوج إن كان
~~المؤدي للمهر الزوج أو وليه من أب أو جد وإلا فيعود إلى المؤدي بذلك الفراق
~~الذي ليست بسببها وإن لم يختره أي عوده لظاهر الآية السابقة ( فلو زاد )
~~المهر ( بعده ) أي بعد الفراق ( فله ) كل الزيادة أو نصفها لحدوثه في ملكه
~~متصلة كانت أو ms0650 منفصلة ولو نقص بعد الفراق وكان بعد قبضه فله كل الأرش أو
~~نصفه أو قبل قبضه
# فكذلك إن نقصه أجنبي أو الزوجة وإلا فلا أرش
# وتعبيري فيما ذكر وفيما يأتي بالفراق أعم من تعبيره بالطلاق ( ولو فارق )
~~لا بسببها ( بعد تلفه ) أي المهر بعد قبضه ( ف ( له ( نصف بدله ) من مثل في
~~مثلي
# وقيمة في متقوم
# والتعبير بنصف القيمة في المتقوم
# قال الإمام فيه تساهل وإنما هو قيمة النصف وهي أقل من ذلك وقد تكلمت في
~~شرح الروض على ذلك وذكرت أن الشافعي والجمهور عبروا بكل العبارتين وأن هذا
~~منهم يدل على أن مؤادهما عندهم واحد بأن يراد بنصف القيمة نصف قيمة كل من
~~النصفين منفردا لا منضما إلى الآخر
# فيرجع بقيمة النصف أو بأن يراد بقيمة النصف قيمته منضما لا منفردا
# فيرجع بنصف القيمة وهو ما صوبه في الروضة هنا رعاية للزوج كما روعيت
~~الزوجة في ثبوت الخيار لها فيما يأتي
# ( أو ) بعد ( تعيبه بعد قبضه فإن قنع به ) الزوج أخذه بلا أرش ( وإلا
~~فنصف بدله ) هو أعم من قوله فنصف قيمته ( سليما ) دفعا للضرر عنه ( أو )
~~بعد تعيبه ( قبله ) أي قبل قبضه ورضيت به ( فله نصفه ) ناقصا ( بلا أرش )
~~لأنه نقص
# وهو من ضمانة ( وبنصفه ) أي الأرش ( إن عيبه أجنبي ) لأنه بدل الفائت وإن
~~لم تأخذه الزوجة بل عفت عنه وإن أوهم كلام الأصل خلافه ( أو ) فارق ولو
~~بسببها بعد ( زيادة منفصلة ) كولد ولبن وكسب ( فهي لها ) سواء أحصلت في
~~يدها أم في يده فيرجع في PageV02P099 الأصل أو نصفه دونها
# وظاهر أنه إن كانت الزيادة ولد أمة لم يميز عدل عن الأمة أو نصفها إلى
~~القيمة لحرمة التفريق ( أو ) فارق لا بسبب مقارن بعد زيادة ( متصلة ) كسمن
~~وتعلم صنعة ( خيرت ) فيها ( فإن شحت ) فيها وكان الفراق لا بسببها ( فنصف
~~قيمة ) للمهر ( بلا زيادة ) بأن تقوم بغيرها ( وإن سمحت ) بها ( لزمه قبول
~~) لها وليس له طلب قيمة ( أو ) فارق لا بسببها بعد ( زيادة ونقص ككبر عبد و
~~) كبر ( نخلة ms0651 وحمل ) من أمة أو بهيمة ( وتعلم صنعة مع برص ) والنقص في
~~العبد الكبير قيمة بأنه لا يدخل على النساء ويعرف الغوائل ولا يقبل التأديب
~~والرياضة وفي النخلة بأن ثمرتها تقل وفي الأمة والبهيمة بضعفهما حالا وخطر
~~الولادة في الأمة ورداءة اللحم في المأكولة
# والزيادة في العبد بأنه أقوى على الشدائد والأسفار وأحفظ لما يستحفظه وفي
~~النخلة بكثرة الحطب وفي الأمة والبهيمة بتوقع الولد ( فإن رضيا بنصف العين
~~) فذاك ( وإلا فنصف قيمتها ) خالية عن الزيادة والنقص
# ولا تجبر هي على دفع نصف العين للزيادة ولا هو على قبوله للنقص ( وزرع
~~أرض نقص ) لأنه يستوفي قوتها ( وحرثها زيادة ) لأنه يهيؤها للزرع المعدة له
~~( وطلع نخل ) لم يؤبر عند الفراق ( زيادة متصلة ) فتمنع الزوج الرجوع
~~القهري
# فإن رضيت الزوجة بأخذ الزوج نصف النخل مع الطلع أجبر عليه ( وإن فارق
~~وعليه ثمر مؤبر ) بأن تشقق طلعه ( لم يلزمها قطعه ) ليرجع هو إلى نصف النخل
~~لأنه حدث في ملكها فتمكن من إبقائه إلى الجذاذ ( فإن قطع ) ثمره أو قالت له
~~ارجع وأنا أقطعه عن النخل ( ف ) له ( نصف النخل ) إن لم يمتد زمن القطع ولم
~~يحدث به نقص في النخل بانكسار سعف أو أغصان
# ( ولو رضي بنفسه وتبقية الثمر إلى جذاذه أجبرت ) لأنه لا ضرر عليها فيه (
~~ويصير النخل بيدهما ) كسائر الأملاك المشتركة ( ولو رضيت به ) أي بما ذكر
~~من أخذه نصف النخل وتبقية الثمر إلى جذاذه ( فله امتناع ) منه ( وقيمة ) أي
~~طلبها لأن حقه ناجز في العين أو القيمة فلا يؤخر إلا برضاه ( ومتى ثبت خيار
~~) لأحدهما لنقص أو زيادة أولهما لاجتماع الأمرين ( ملك ) الزوج ( نصفه
~~باختيار ) من المخير منهما بأن يتفقا أو من أحدهما
# وهذا الخيار على التراخي كخيار الرجوع في الهبة لكن إذا طالبها الزوج
~~كلفت الاختيار ولا يعين الزوج في طلبه عينا ولا قيمة لأن التعيين يناقض
~~تفويض الأمر إليها بل يطالبها بحقه عندها ذكره في الروضة كأصلها ( ومتى رجع
~~بقيمة ) لزيادة أو نقص أولهما أو زوال ملك ( اعتبر الأقل من ms0652 ) وقت ( إصداق
~~إلى ) وقت قبض لأن الزيادة على قيمة وقت الإصداق حادثة في ملكها لا تعلق
~~للزوج بها
# والنقص عنها PageV02P100 قبل القبض من ضمانه فلا رجوع به عليها وما عبرت
~~به هو ما في التنبيه وغيره
# وهو الموافق للتعليل ولما مر في المبيع والثمن والذي عبر به الأصل
~~كالروضة وأصلها الأقل من يومي الإصداق والقبض ( ولو أصدق تعليمها ) قرآنا
~~أو غيره بنفسه ( وفارق قبله تعذر ) تعليمها
# قال الرافعي وغيره لأنها صارت محرمة عليه ولا يؤمن الوقوع في التهمة
~~والخلوة المحرمة لو جوزنا التعليم من وراء حجاب من غير خلوة وليس سماع
~~الحديث كذلك فإنا لم نجوزه لضاع وللتعليم بدل يعدل إليه انتهى وفرق بينهما
~~وبين الأجنبية بأن كلا من الزوجين قد تعلقت آماله بالآخر وحصل بينهما نوع
~~ود
# فقويت التهمة فامتنع التعليم لقرب الفتنة بخلاف الأجنبية فإن قوة الوحشة
~~بينهما اقتضت جواز التعليم
# وحمل السبكي وغيره التعليم الذي يبيح النظر على التعليم الواجب كقراءة
~~الفاتحة فما هنا محله في غير الواجب وأفهم تعليلهم السابق أنها لو لم تحرم
~~الخلوة بها كأن كانت صغيرة لا تشتهى أو صارت محرما له برضاع أو نكحها ثانيا
~~لم يتعذر التعليم وبه جزم البلقيني ولو أصدقها تعليم آيات يسيرة يمكن
~~تعليمها في مجلس بحضور محرم من وراء حجاب
# لم يتعذر التعليم كما نقله السبكي عن النهاية
# وصوبه وخرج بتعليمها تعليم عبدها وتعليم ولدها الواجب عليها تعليمه
# فلا يتعذر التعليم
# ( فتعبيري بذلك أولى من قوله تعليم قرآن ( ووجب ) بتعذر التعليم ( مهر
~~مثل
# إن فارق بعد وطء ( أو نصفه ) إن فارق لا بسببها قبله
# ولو فارق بعد التعليم
# وقبل الوطء رجع عليها بنصف أجرة التعليم أما لو أصدق التعليم في ذمته
~~وفارق قبله فلا يتعذر التعليم بل يستأجر نحو امرأة أو محرم يعلمها الكل إن
~~فارق بعد الوطء والنصف إن فارق قبله ( ولو فارق ) لا بسببها قبل وطء وبعد
~~قبض صداق ( وقد زال ملكها عنه كأن وهبته ) وأقبضته ( له فله نصف بدله ) من
~~مثل أو قيمة لأنه ms0653 إذا تعذر الرجوع إلى المستحق فبدله ولأنه في المثال ملكه
~~قبل الفراق من غير جهته ( فإن عاد ) قبل الفراق إلى ملكها ( تعلق ) الزوج (
~~بالعين ) لوجودها في ملك الزوجة
# وفارق عدم تعلق الوالد بها في نظيره من الهبة لولده بأن حق الوالد انقطع
~~بزوال ملك الولد وحق الزوج لم ينقطع بدليل رجوعه إلى البدل ( ولو وهبته
# وأقبضته ( النصف فله نصف الباقي وربع بدل كله ) لأن الهبة وردت على مطلق
~~النصف فيشيع فيما أخرجته وما أبقته ( ولو كان ) الصداق ( دينا فأبرأته )
~~منه ولو بهبته له ثم فارق قبل وطء ( لم يرجع ) عليها بشيء بخلاف هبة العين
# والفرق أنها في الدين لم تأخذ منه مالا ولم تتحصل على شيء بخلافها في هبة
~~العين ( وليس لولي عفو عن مهر ) لموليته PageV02P101 كسائر ديونها وحقوقها
~~والذي بيده عقدة النكاح في قوله تعالى @QB@ إلا أن يعفون أو يعفو الذي بيده
~~عقدة النكاح @QE@ هو الزوج لتمكنه من رفعها بالفرقة فيعفو عن حقه ليسلم لها
~~كل المهر لا الولي إذ لم يبق بعد العقد عقدة
#
# | فصل في المتعة
# وهي مال يجب على الزوج دفعه لامرأته لمفارقته إياها بشروط
# كما قلت يجب عليه ( لزوجة لم يجب لها نصف مهر فقط ) بأن وجب لها جميع
~~المهر أو كانت مفوضة لم توطأ ولم يفرض لها شيء صحيح ( متعة بفراق )
# أما في الأولى فلعموم @QB@ وللمطلقات متاع بالمعروف @QE@
# وخصوص فتعالين أمتعكن ولأن المهر في مقابلة منفعة بضعها
# وقد استوفاها الزوج فتجب للإيحاش متعة وأما في الثانية فلقوله تعالى @QB@
~~لا جناح عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن فريضة ومتعوهن
~~@QE@ ولأن المفوضة لم يحصل لها شيء فيجب لها متعة للإيحاش بخلاف من وجب لها
~~النصف فلا متعة لها لأنه لم يستوف منفعة بضعها فيكفي نصف مهرها للإيحاش
# ولأنه تعالى لم يجعل لها سواه بقوله فنصف ما فرضتم هذا إن كان الفراق )
~~لا بسببها أو بسببهما أو ملكه ) لها كردته وإسلامه ولعانه وتعليقه طلاقها
~~بفعلها ففعلت ووطء أبيه أو ابنه لها بشبهة ( أو ms0654 موت ) لهما أو لأحدهما فإن
~~كان بسببها كملكها له
# وردتها وإسلامها وفسخه بعيبه وفسخع بعيبها أو بسببهما كردتهما معا أو
~~بملكه لها بشراء أو غيره أو بموت فلا متعة لها وطئها أم لا وكذا لو سبيا
~~معا والزوج صغير أو مجنون وذلك لانتفاء الإيحاش ولأنها في صورة موته وحده
~~متفجعة لا مستوحشة
# ولا فرق في وجوب المتعة بين المسلم والذمي والحر والعبد والمسلمة والذمية
~~والحرة والأمة وهي لسيد الأمة وفي كسب العبد
# وقولي أو بسببهما إلى آخره من زيادتي والواجب فيها ما يتراضى الزوجان
~~عليه ( وسن أن لا تنقص عن ثلاثين درهما ) أو ما قيمته ذلك وأن لا تبلغ نصف
~~المهر وعبر جماعة بأن لا تزاد على خادم فلا حد للواجب
# وقيل هو أقل ما يتمول وإذا تراضيا بشيء فذاك ( فإن تنازعا ) في قدرها (
~~قدرها قاض ) باجتهاده ( ب ) قدر ( حالهما ) من يساره وإعساره ونسبها
~~وصفاتها ولقوله تعالى @QB@ ومتعوهن على الموسع قدره وعلى المقتر قدره متاعا
~~بالمعروف @QE@ PageV02P102
#
# | فصل في التحالف إذا وقع اختلاف في المهر المسمى
# لو ( اختلفا ) أي الزوجان ( أو وارثاهما أو وارث أحدهما والآخر في قدر
~~مسمى ) كأن قالت نكحتني بألف فقال بخمسمائة
# ( أو ) في ( صفته ) الشاملة لجنسه كأن قالت بألف دينار
# فقال بألف درهم أو قالت بألف صحيحة فقال بألف مكسرة ( أو ) في ( تسمية )
~~كأن ادعت تسمية قدر فأنكرها الزوج ليكون الواجب مهر المثل أو ادعى تسمية
~~فأنكرتها والمسمى أكثر من مهر المثل في الأولى
# وأقل منه في الثانية ولا بينة لواحد منهما أو لكل منهما بينة وتعارضتا (
~~تحالفا ) كما في البيع في كيفية اليمين ومن يبدأ به لكن يبدأ هنا بالزوج
~~لقوة جانبه بعد التحالف لبقاء البضع له سواء اختلفا قبل الوطء أم بعده
~~فيحلفان على البت إلا الوارث في النفي
# فيحلف على نفي العلم على القاعدة في الحلف على فعل الغير ( كزوج ادعى مهر
~~مثل وولي صغيرة أو مجنونة ) ادعى ( زيادة ) فإنهما عليه يتحالفان كما مر
# فلو كملت الصغيرة أو المجنونة قبل حلف الولي حلفت دونه ms0655 ولو اختلف الزوج
~~وولي البكر البالغة العاقلة حلفت دون الولي ( ثم ) بعد التحالف ( يفسخ
~~المسمى ) على ما مر في البيع في أنهما يفسخانه أو أحدهما أو الحاكم ولا
~~ينفسخ بالتحالف ( ويجب مهر مثل ) وإن زاد على ما ادعته الزوجة أما إذا ادعى
~~الزوج دون مهر المثل أو فوقه فلا تحالف ويرجع في الأولى إلى مهر المثل لأن
~~نكاح من ذكرت بدون مهر المثل يقتضيه
# وفي الثانية إلى قول الزوج لأن التحالف فيها يقتضي الرجوع إلى مهر المثل
~~وتعبيري باختلافهما في التسمية أعم من قوله ولو ادعت تسمية فأنكرها تحالفا
# وتقييدي دعوى الزوج بمهر المثل والولي بزيادة من زيادتي ( ولو ادعت نكاحا
~~ومهر مثل ) بأن لم تجر تسمية صحيحة ( فأقر بالنكاح فقط ) أي دون المهر بأن
~~أنكره أو سكت عنه وذلك بأن نفى في العقد أو لم يذكر فيه ( كلف بيانا )
~~للمهر لأن النكاح يقتضيه ( فإن ذكر قدرا وزادت ) عليه ( تحالفا ) وهو
~~اختلاف في قدر مهر المثل
# ( أو أصر ) على أنكاره ( حلفت ) يمين الرد أنها تستحق عليه مهر مثلها (
~~وقضى لها ) به ( ولو أثبتت ) بإقراره أو ببينة أو بيمينها بعد نكوله ( أنه
~~نكحها أمس بألف واليوم بألف ) وطالبته بألفين ( لزماه ) لإمكان صحة العقدين
~~كأن يتخللهما خلع ولا حاجة إلى التعرض له ولا للوطء في الدعوى ) فإن قال لم
~~أطأ ) فيهما أو في أحدهما صدق بيمينه لموافقته للأصل وتشطر ما ذكر من
~~PageV02P103 الألفين أو من أحدهما لأن ذلك فائدة تصديقه ( أو ) قال ( كان
~~الثاني تجديدا ) للأول لا عقدا ثانيا ( لم يصدق ) لأنه خلاف الظاهر نعم له
~~تحليفها على نفي ذلك لإمكانه
#
# | فصل في الوليمة
# من الولم وهو الاجتماع وهي تقع على كل طعام يتخذ لسرور حادث من عرس
~~وإملاك أو غيرهما لكن استعمالها مطلقة في العرس أشهر وفي غيره
# تقيد فيقال وليمة ختان أو غيره ( الوليمة ) لعرس وغيره ( سنة ) لثبوتها
~~عنه صلى الله عليه وسلم قولا وفعلا فقد أولم على بعض نسائه بمدين من شعير
~~وعلى صفية بتمر وسمن وأقط
# وقال لعبد ms0656 الرحمن بن عوف وقد تزوج أولم ولو بشاة رواهم البخاري
# والأمر في الأخير للندب قياسا على الأضحية
# وسائر الولائم وأقلها للمتمكن شاة ولغيره ما قدر عليه
# والمراد أقل الكمال شاة لقول التنبيه
# وبأي شيء أولم من الطعام جاز ( والإجابة لعرس ) بضم العين مع ضم الراء
~~وإسكانها والمراد الإجابة لوليمة الدخول ( فرض عين ولغيره سنة ) لخبر
~~الصحيحين
# إذا دعي أحدكم إلى الوليمة فليأتها وخبر مسلم شر الطعام طعام الوليمة
~~تدعى لها الأغنياء وتترك الفقراء ومن لم يجب الدعوة فقد عصى الله ورسوله
~~قالوا والمراد وليمة العرس لأنها المعهودة وحمل خبر أبي داود إذ دعا أحدكم
~~أخاه فليجب عرسا كان أو غيره على الندب في وليمة غير العرس وأخذ جماعة
~~بظاهره وذكر حكم وليمة غير العرس من زيادتي
# وإنما تجب الإجابة أو تسن ( بشروط منها إسلام داع ومدعو ) فينتفي طلب
~~الإجابة مع الكافر لانتفاء المودة معه
# نعم تسن لمسلم دعاه ذمي لكن سنها له دون سنها له في دعوة مسلم ( وعموم )
~~للدعوة بأن لا يخص بها الأغنياء ولا غيرهم بل يعم عند تمكنه عشيرته أو
~~جيرانه أو أهل حرفته وإن كانوا كلهم أغنياء لخبر شر الطعام
# فالشرط أن لا يظهر منه قصد التخصيص ( وأن يدعو معينا ) بنفسه ( أو نائبه
~~بخلاف ما لو قال ليحضر من شاء أو نحوه ( و ) أن يدعوه ( لعرس في اليوم
~~الأول ) فلو أولم ثلاثة أيام فأكثر لم تجب الإجابة إلا في الأول
# ( وتسن لهما ) أي للعرس وغيره ( في الثاني ) لكن دون سنها في اليوم الأول
~~في غير العرس ( ثم تكره ) فيما بعده ففي أبي داود وغيره أنه صلى الله عليه
~~وسلم قال الوليمة في اليوم الأول حق وفي الثاني معروف وفي الثالث رياء
~~وسمعة وأن لا يدعوه لنحو خوف منه كطمع في جاهه فإن دعاه لشيء من
~~PageV02P104 ذلك لم تلزمه الإجابة ( و ) أن ( لا يعذر كأن لا يدعوه آخر )
~~فإن دعاه آخر قدم الأسبق ثم الأقرب رحما ثم دارا ثم يقرع ( و ) كأن ( لا
~~يكون ثم من يتأذى ms0657 به أو تقبح مجالسته ) كالأراذل فإن كان ثم شيء من ذلك
~~انتفى عنه طلب الإجابة لما فيه من التأذي أو الغضاضة ( ولا ) ثم ( منكر )
~~ولو عند المدعو فقط ( كفرش محرمة ) لكونها حريرا والوليمة للرجال أو كونها
~~مغصوبة أو نحو ذلك
# ( وصور حيوان مرفوعة ) كأن كانت على سقف أو جدار أو ثياب ملبوسة أو وسادة
~~منصوبة هذا
# ( إن لم يزل ) أي المنكر ( به ) أي بالمدعو وإلا وجبت أو سنت إجابته
~~إجابة للدعوة وإزالة للمنكر
# وخرج بما ذكر صور حيوان مبسوطة كأن كانت على بساط يداس أو مخاد يتكأ
~~عليها أو مرفوعة لكن قطع رأسها وصور شجر وشمس وقمر فلا تمنع طلب الإجابة
~~فإن ما يداس منها ويطرح مهان مبتذل وغيره لا يشبه حيوانا فيه روح بخلاف صور
~~الحيوان المرفوعة فإنها تشبه الأصنام
# وقولي منها ما ذكر الشرط الأول والثالث وسن الإجابة في اليوم الثاني من
~~زيادتي وتعبيري بعموم وبمحرمة أعم وأولى من تعبيره
# بأن لا يخص الأغنياء وبحرير
# وتعبيري بأن لا يعذر مع التمثيل له بما بعده أولى من اقتصاره على ما بعده
~~إذ لا ينحصر الحكم فيه إذ مثله أن لا يكون المدعو قاضيا ولا معذورا بما
~~يرخص في ترك الجماعة أو نحو ذلك كأن يكون الداعي أكثر ماله حرام ( وحرم
~~تصوير حيوان ) ولو على أرض
# قال المتولي ولو بلا رأس لخبر البخاري أشد الناس عذابا يوم القيامة الذين
~~يصورون هذه الصور
# ويستنثى لعب البنات لأن عائشة كانت تلعب بها عنده صلى الله عليه وسلم
~~رواه مسلم وحكمته تدريبهن أمر التربية ( ولا تسقط إجابة بصوم ) لخبر مسلم
~~إذا دعي أحدكم إلى طعام فليجب فإن كان مفطرا فليطعم وإن كان صائما فليصل أي
~~فليدع بدليل رواية فليدع بالبركة وإذا دعي وهو صائم فلا يكره أن يقول إني
~~صائم ( فإن شق على داع صوم نفل ) من المدعو ( فالفطر أفضل ) من إتمام الصوم
~~وإلا فالإتمام أفضل
# أما صوم الفرض فلا يجوز الخروج منه ولو موسعا كنذر مطلق ويسن للمفطر
~~الأكل وقيل يجب وصححه ms0658 النووي في شرح مسلم
# وأقله لقمة ( ولضيف أكل مما قدم له بلا لفظ
# من مضيفه اكتفاء بالقرينة العرفية كما في الشرب من السقايات في الطرق (
~~إلا أن ينتظر ) الداعي ( غيره ) فلا يأكل حتى يحضر أو يأذن المضيف لفظا
# وهذا من زيادتي وخرج بالأكل مما قدم له غيره فلا يأكل من غير ما قدم له
~~ولا يتصرف في ما قدم له بغير أكل لأنه المأذون فيه عرفا فلا يطعم منه سائلا
~~ولا هرة وله أن يلقم منه غيره من الأضياف إلا أن يفاضل المضيف طعامهما فليس
~~لمن خص بنوع أن يطعم غيره منه ( وله أخذ PageV02P105 ما يعلم رضاه به ) لا
~~إن شك قال الغزالي وإذا علم رضاه ينبغي له مراعاة النصفة مع الرفقة فلا
~~يأخذ إلا ما يخصه أو يرضون به عن طوع لا عن حياء
# وأما التطفل وهو حضور لدعوة بغير إذن فحرام إلا أن يعلم رضا رب الطعام
~~لصداقة أو مودة وصرح جماعة منهم الماوردي بتحريم الزيادة على قدر الشبع ولا
~~تضمن قال ابن عبد السلام وإنما حرمت لأنها مؤذية للمزاج ( وحل نثر نحو سكر
~~) كدنانير ودراهم ولوز وجوز وتمر ( فى إملاك ) على المرأة للنكاح ( و ) في
~~( ختان ) وفي سائر الولائم فيما يظهر عملا بالعرف وذكر الختان من زيادتي
# ( و ) حل ( التقاطه ) لذلك ( وتركهما ) أي نثر ذلك والتقاطه ( أولى ) لأن
~~الثاني يشبه النهبى
# والأول تسبب إلى ما يشبهها نعم إن عرف أن الناثر لا يؤثر بعضهم على بعض
~~ولم يقدح الالتقاط في مروءة الملتقط لم يكن الترك أولى وذكر أولوية ترك
~~النثر من زيادتي
# ويكره أخذ النثار من الهواء بإزار أو غيره فإن أخذه أو التقطه أو بسط
~~حجره له فوقع فيه ملكه
# وإن لم يبسط حجره لم يملكه لأنه لم يوجد منه قصد تملك ولا فعل نعم هو
~~أولى من غيره ولو أخذه غيره لم يملكه ولو سقط من حجره قبل أن يقصد أخذه أو
~~قام فسقط بطل اختصاصه به ولو نقضه فهو كما لو وقع على الأرض ms0659 PageV02P106
#
# | كتاب القسم
# بفتح القاف ( والنشوز ) وهو الخروج عن الطاعة ( يجب قسم لزوجات ) ولو كن
~~إماء فلا دخل لإماء غير زوجات فيه وإن كن مستولدات
# قال تعالى @QB@ فإن خفتم ألا تعدلوا فواحدة أو ما ملكت أيمانكم @QE@ أشعر
~~ذلك بأنه لا يجب العدل الذي هو فائدة القسم في ملك اليمين فلا يجب القسم
~~فيه لكنه يسن كي لا يحقد بعض الإماء على بعض هذاإن ( بات عند بعضهن ) بقرعة
~~أو غيرها
# وسيأتي وجوبها لذلك ( فيلزمه ) لمن بقي ) منهن ( ولو قام بهن عذر كمرض
~~وحيض ) ورتق وقرن وإحرام لأن المقصود الأنس لا الوطء وذلك بأن يبيت عند من
~~بقي منهن تسوية بينهن ولا تجب التسوية بينهن في التمتع بوطء وغيره لكنها
~~تسن واستثنى من استحقاق المريضة القسم ما لو سافر بنسائه فتخلفت واحدة لمرض
~~فلا قسم لها وإن استحقت النفقة صرح به الماوردي ( لا ) إن قام بهن ( نشوز )
~~وإن لم يحصل به إثم كمجنونة فمن خرجت عن طاعة زوجها كأن خرجت من مسكنه بغير
~~إذن أو لم تفتح له الباب ليدخل أو لم تمكنه من نفسها لا تستحق قسما كما لا
~~تستحق نفقة وإذا عادت للطاعة لا تستحق قضاء والذي عليه القسم كل زوج عاقل
~~أو سكران ولو مراهقا أو سفيها فإن جار المراهق فالإثم على وليه
# وفي معنى الناشزة المعتدة والصغيرة التي لا تطيق الوطء ( وله إعراض عنهن
~~) بأن لا يبيت عندهن لأن المبيت حقه فله تركه ( وسن أن لا يعطلهن ) بأن
~~يبيت عندهن ويحصنهن ( كواحدة ) ليس تحته غيرها فله الإعراض عنها
# ويسن أن لا يعطلها وأدنى درجاتها أن لا يخليها كل أربع ليال عن ليلة
~~اعتبارا بمن له أربع زوجات
# والتصريح بالسن في الواحدة من زيادتي ( والأولى له أن يدور عليهن )
~~اقتداء به صلى الله عليه وسلم وصونا لهن عن الخروج فعلم أن له أن يدعوهن
~~لمسكنه إن انفرد بمسكن ( وليس له أن يدعوهن لمسكن إحداهن ) إلا برضاهن كما
~~زدته بعد في هذه لما فيه من المشقة عليهن وتفضيلها عليهن ومن الجمع ms0660 بين
~~ضرات بمسكن واحد بغير رضاهن ( ولا ) أن ( يجمعهن ) ولا زوجة وسرية كما في
~~البحر وغيره ( بمسكن إلا برضاهن ) لأن جمعهن فيه مع تباغضهن يولد كثرة
~~المخاصمة وتشويش العشرة فإن رضين به جاز لكن يكره وطء إحداهن PageV02P107
~~بحضرة البقية لأنه بعيد عن المروءة ولا يلزمها الإجابة إليه ولو كان في دار
~~حجر أو سفل وعلو جاز إسكانهن من غير رضاهن إن تميزت المرافق ولاقت المساكن
~~بهن ( ولا ) أن ( يدعو بعضا لمسكنه ويمضي لبعض ) آخر لما فيه من التخصيص
~~الموحش ( إلا به ) أي برضاهن ( أو بقرعة ) وهما من زيادتي ( أو غرض ) كقرب
~~مسكن من مضى إليها دون الأخرى أو خوف عليها دون الأخرى كأن تكون شابة
# والأخرى عجوزا فله ذلك للمشقة عليه في مضيه للبعيدة ولخوفه على الشابة
~~ويلزم من دعاها الإجابة فإن أبت بطل حقها ( والأصل ) في القسم لمن عمله
~~نهارا ( الليل ) لأنه وقت السكون ( والنهار ) قبله أو بعده وهو أولا ( تبع
~~) لأنه وقت المعاش
# قال تعالى @QB@ هو الذي جعل لكم الليل لتسكنوا فيه والنهار مبصرا @QE@
# وقال @QB@ وجعلنا الليل لباسا وجعلنا النهار معاشا @QE@
# ( و ) الأصل في القسم ( لمن عمله ليلا ) كحارس ( النهار ) لأنه وقت سكونه
~~والليل تبع لأنه وقت معاشه ( ولمسافر وقت نزوله ) ليلا كان أو نهارا
# لأنه وقت خلوته وهذا من زيادتي
# ( وله ) أي للزوج ( دخول في أصل ) لواحدة ( على ) زوجة ( أخرى لضرورة )
~~لا لغيرها ( كمرضها المخوف ) ولو ظنا
# قال الغزالي أو احتمالا فيجوز دخوله ليتبين الحال لعذر ( و ) له دخوله (
~~في غيره
# أي غير الأصل وهو التبع ( لحاجة ) ولو غير ضرورية ( كوضع ) أو أخذ ( متاع
~~) وتسليم نفقة ( وله تمتع بغير وطء فيه
# أي في دخوله في غير الأصل أما بوطء فيحرم لقول عائشة كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم يطوف علينا جميعا فيدنو من كل امرأة من غير مسيس أي وطء
# رواه أبو داود والحاكم وصحح إسناده ( ولا يطيل
# حيث دخل ( مكثه فإن أطاله قضى ) كما في المهذب وغيره
# وقضية كلام الأصل كالروضة وأصلها خلافه فيما إذا دخل ms0661 في الأصل وقد يحمل
~~الأول على ما إذا أطال فوق الحاجة
# والثاني على خلافه فيهما فإن لم يطل مكثه فلا قضاء وإن وقع وطء لم يقضه
~~وإن طال المكث لتعلقه بالنشاط ( كدخوله بلا سبب ) أي تعديا فإنه يقضي إن
~~طال مكثه ويعصي بذلك وهذا الشرط من زيادتي ( ولا تجب تسوية في إقامة في غير
~~أصل ) لتبعيته للأصل
# وتعبيري بالأصل وغيره أعم من تعبيره بالليل والنهار ( وأقل
# نوب ( قسم ) وأفضله لمن عمله نهارا ( ليلة ) فلا يجوز ببعضها ولا بها
~~وببعض أخرى لما في التبعيض من تشويش العيش
# وأما إن أفضله ليلة فلقرب العهد به من كلهن ( ولا يجاوز ثلاثا ) بغير
~~رضاهن لما في الزيادة عليها من طول العهد بهن ( وليقرع ) وجوبا عند عدم
~~إذنهن ( للابتداء ) بواحدة منهن PageV02P108 فإذا خرجت القرعة لواحدة
~~بدأبها وبعد تمام نوبتها يقرع بين الباقيات ثم بين الأخريين فإذا تمت النوب
~~راعى الترتيب فلا يحتاج إلى إعادة القرعة ولو بدأ بواحدة بلا قرعة فقد ظلم
~~ويقرع بين الثلاث فإذا تمت أقرع للابتداء ( وليسو ) بينهن وجوبا في قدر
~~نوبهن حتى بين المسلمة والذمية ( لكن لحرة مثلا غيرها ) ممن فيها رق كما
~~رواه الدارقطني عن علي في الأمة ولا يعرف له مخالف
# ويقاس بها المبعضة فللحرة ليلتان ولغيرها ليلة ولا يجوز لها أربع أو ثلاث
~~ولغيرها ليلتان أو ليلة ونصف
# وإنما تستحق غير الحرة القسم إذا استحقت النفقة بأن كانت مسلمة للزوج
~~ليلا ونهارا كالحرة
# وتعبيري بغيرها أعم من تعبيره بالأمة ( ولجديدة بكر ) بمعناها المتقدم في
~~استئذانها ( سبع و ) لجديدة ( ثيب ثلاث ولاء بلا قضاء ) للأخريات فيهما
~~لخبر ابن حبان في صحيحه سبع للبكر وثلاث للثيب وفي الصحيحين عن أنس من
~~السنة إذا تزوج البكر على الثيب أقام عندها سبعا ثم قسم وإذا تزوج الثيب
~~على البكر أقام عندها ثلاثا ثم قسم والعدد المذكور واجب على الزوج لتزول
~~الحشمة بينهما ولهذا سوى بين الحرة وغيرها لأن ما يتعلق بالطبع لا يختلف
~~بالرق والحرية كمدة العنة والإيلاء وزيد للبكر لأن حياءها ms0662 أكثر وقولي ولاء
~~من زيادتي
# واعتبر لأن الحشمة لا تزول بالمفرق ( وسن تخيير الثيب بين ثلاث بلا قضاء
~~) للأخريات ( وسبع به ) أي بقضاء لهن كما فعل صلى الله عليه وسلم بأم سلمة
~~رضي الله عنها حيث قال لها إن شئت سبعت عندك وسبعت عندهن
# وإن شئت ثلثت عندك ودرت أي بالقسم الأول بلا قضاء وإلا لقال وثلثت عندهن
~~كما قال وسبعت عندهن رواه مالك
# وكذا مسلم بمعناه ( ولا قسم لمن سافرت لا معه بلا إذن ) منه ولو لغرضه (
~~أو به ) ( لا لغرضه ) هو أعم مما ذكره كحج وعمرة وتجارة بخلاف سفرها معه
~~ولو بلا إذن إن لم ينهها أو لا معه لكن بإذنه لغرضه فيقضي لها ما فاتها (
~~ومن سافر لنقلة لا يصحب بعضهن
# ولو بقرعة ( ولا يخلفهن ) حذرا من الإضرار بل ينقلهن أو يطلقهن أو ينقل
~~بعضا ويطلق الباقي فإن سافر ببعضهن ولو بقرعة قضى للمتخلفات
# وقولي ولا يخلفهن من زيادتي ( أو ) سافر ولو سفرا قصيرا ( لغيرها ) أي
~~لغير نقله سفرا ( مباحا حل ) له ( ذلك ) أي أن يصحب بعضهن وأن يخلفهن لكن (
~~بقرعة في الأولى ) للإتباع رواه الشيخان ( وقضى مدة الإقامة ) بقيد زدته
~~بقولي ( إن ساكن ) فيها ( مصحوبته ) بخلاف ما إذا لم يساكنها
# وهو ظاهر وبخلاف مدة سفره ذهابا وإيابا إذ لم ينقل أنه صلى الله عليه
~~وسلم قضى بعد عوده فصار سقوط القضاء من رخص السفر ولأن المصحوبة معه وإن
~~فازت بصحبته فقد تعبت بالسفر ومشاقه وخرج بزيادتي مباحا غيره فلا يحل له أن
~~يسافر بواحدة منهن فيه مطلقا فإن سافر بها لزمه القضاء PageV02P109
~~للمتخلفات
# والمراد بالإقامة ما مر في باب القصر فتحصل عند وصوله مقصده بنيتها عنده
~~أو قبله بشرطه فإن أقام في مقصده أو غيره بلا نية وزاد على مدة المسافرين
~~قضى الزائد ( ومن وهبت حقها ) من القسم لمن يأتي ( فللزوج رد ) بأن لا يرضى
~~بذلك لأن التمتع بها حقه فلا يلزمه تركه ( فإن رضي به ووهبته لمعينة ) منهن
~~( بات عندها ) وإن لم ترض بذلك ( ليلتيهما ms0663 ) كل ليلة في وقتها متصلتين
~~كانتا أو منفصلتين كما فعل صلى الله عليه وسلم لما وهبت سودة نوبتها لعائشة
~~كما في الصحيحين
# فلا يوالي المنفصلتين لئلا يتأخر حق التي بينهما ولأن الواهبة قد ترجع
~~بين الليلتين والولاء يفوت حق الرجوع عليها لكن قيده ابن الرفعة أخذا من
~~التعليل بما إذا تأخرت ليلة الواهبة
# فإن تقدمت وأراد تأخيرها جاز
# قال ابن النقيب وكذا لو تأخرت فأخر ليلة الموهوبة إليها برضاها تمسكا
~~بهذا التعليل وهذه الهبة ليست على قواعد الهبات ولهذا لا يشترط رضا الموهوب
~~لها بل يكفي رضا الزوج لأن الحق مشترك بينه وبين الواهبة ( أو ) وهبته (
~~لهن أو أسقطته ) والثاني من زيادتي ( سوى ) بين الباقيات فيه ولا يخصص به
~~بعضهن فتجعل الواهبة كالمعدومة ( أو ) وهبته ( له فله تخصيص ) لواحدة بنوبة
~~الواهبة لا يجوز للواهبة أن تأخذ بحقها عوضا فإن أخذته لزمها رده واستحقت
~~القضاء وللواهبة الرجوع متى شاءت ومتى فات قبل علم الزوج به لا يقضى
#
# | فصل في حكم الشقاق بالتعدي بين الزوجين
# وهو إما من أحدهما أو منهما
# فلو ( ظهر أمارة نشوزها ) قولا كأن تجيبه بكلام خشن بعد أن كان بلين أو
~~فعلا كأن يجد منها إعراضا وعبوسا بعد لطف وطلاقة وجه ( وعظ ) ها بلا هجر
~~وضرب
# فلعلها تبدي عذرا أو تتوب عما وقع منها بغير عذر والوعظ كأن يقول لها
~~اتقي الله في الحق الواجب لي عليك
# واحذري العقوبة ويبين لها أن النشوز يسقط النفقة والقسم ( أو علم )
~~نشوزها ( وعظ ) ها ( وهجر ) ها ( في مضجع وضرب ) ها وإن لم يتكرر النشوز (
~~إن أفاد ) الضرب
# قال الله تعالى @QB@ واللاتي تخافون نشوزهن فعظوهن واهجروهن في المضاجع
~~واضربوهن @QE@
# والخوف فيه بمعنى العلم كما في قوله تعالى @QB@ فمن خاف من موص جنفا أو
~~إثما @QE@ وتقييد الضرب بالإفادة من زيادتي فلا يضرب إذا لم يفد كما لا
~~يضرب ضربا مبرحا ولا وجها ومهالك ومع ذلك فالأولى العفو وخرج بالمضجع الهجر
~~في الكلام فلا يجوز فوق ثلاثة أيام ويجوز فيها للخبر الصحيح لا يحل ms0664 لمسلم
~~أن يهجر أخاه فوق ثلاث لكن هذا كما قال جمع محمول على ما إذا قصد بهجرها
~~ردها لحظ نفسه فإن قصد به ردها عن PageV02P110 المعصية وإصلاح دينها فلا
~~تحريم ولعل هذا مرادهم إذ النشوز حينئذ عذر شرعي
# والهجر في الكلام له جائز مطلقا ومنه هجره صلى الله عليه وسلم كعب بن
~~مالك وصاحبيه ونهيه الصحابة عن كلامهم ولو ضربها وادعى أنه بسبب نشوز وادعت
~~عدمه ففيه احتمالان في المطلب قال والذي يقوي في ظني أن القول قوله لأن
~~الشرع جعله وليا في ذلك ( فلو منعها حقا كقسم ) ونفقة ( ألزمه قاض وفاءه )
~~كسائر المستحقين من أداء الحقوق ( أو أذاها ) بشتم أو نحوه ( بلا سبب نهاه
~~) عن ذلك وإنما لم يعزره لأن إساءة الخلق تكثر بين الزوجين والتعزير عليها
~~يورث وحشة بينهما فيقتصر أولا على النهي لعل الحال يلتئم بينهما ( ثم ) إن
~~عاد إليه ( عزره ) بما يراه إن طلبته أو ادعى كل ) منهما ( تعدي صاحبه )
~~عليه ( منع ) القاضي ( الظالم ) منهما ( بخبر ثقة ) خبير بهما من عوده إلى
~~ظلمه فإن لم يمتنع أحال بينهما إلى أن يرجعا عن حالهما ( فإن اشتد شقاق )
~~بينهما بأن داما على التساب والتضارب ( بعث ) القاضي وجوبا ( لكل ) منهما (
~~حكما برضاهما وسن ) ) كونهما ( من أهلهما ) لينظرا في أمرهما بعد اختلاء
~~حكمه به وحكمهما بها ومعرفة ما عندهم في ذلك ويصلحا بينهما أو يفرقا إن عسر
~~الإصلاح على ما يأتي لآية وإن خفتم شقاق بينهما فإن اختلف رأي الحكمين بعث
~~القاضي آخرين ليجتمعا على شيء
# والتصريح بسن كونهما من أهل الزوجين من زيادتي واعتبر رضاهما لأن الحكمين
~~وكيلان كما قلت ( وهما وكيلان لهما ) لا حاكمان من جهة الحاكم لأن الحال قد
~~يؤدي إلى الفراق والبضع حق الزوج والمال حق الزوجة وهما رشيدان فلا يولي
~~عليهما في حقهما ( فيوكل ) هو ( حكمه بطلاق أو خلع وتوكل هي حكمها ببذل )
~~للعوض ( وقبول ) للطلاق به ويفرقان بينهما
# إن رأياه صوابا فإن لم يرضيا ببعثهما ولم يتفقا على شيء أدب الحاكم
~~الظالم واستوفى للمظلوم ms0665 حقه ولا يكفي حكم واحد ويشترط فيهماإسلام وحرية
~~وعدالة واهتداء إلى المقصود من بعثهما له وإنما اشترط فيهما ذلك مع أنهما
~~وكيلان لتعلق وكالتهما بنظر الحاكم كما في أمينه ويسن كونهما ذكرين
~~PageV02P111
#
# | كتاب الخلع
# بضم الخاء من الخلع بفتحها وهو النزع لأن كلا من الزوجين لباس الآخر قال
~~تعالى @QB@ هن لباس لكم وأنتم لباس لهن @QE@ فكأنه بمفارقة الآخر نزع لباسه
~~والأصل فيه قبل الإجماع آية @QB@ فإن طبن لكم عن شيء منه نفسا @QE@
# والأمر به في خبر البخاري في امرأة ثابت بن قيس
# بقوله له اقبل الحديقة وطلقها تطليقة ( هو فرقة ) ولو بلفظ مفاداة ( بعوض
~~) مقصود راجع ( لجهة زوج )
# هذا القيد من زيادتي فيشمل ذلك رجوع العوض للزوج ولسيده وما لو خالعت بما
~~ثبت لها عليه من قود أو غيره
# فهو أعم من قول الروضة كأصلها
# يأخذه الزوج ( وأركانه ) خمسة ( ملتزم ) لعوض ( وبضع وعوض وصيغة وزوج
~~وشرط فيه صحة طلاقه فيصح من عبد ومحجور ) عليه ( بسفه ) ولو بلا إذن ومن
~~سكران لا من صبي ومجنون PageV02P112 ومكره كما سيأتي
# ( ويدفع عوض لمالك أمرهما ) من سيد وولي أولهما بإذنه ليبرأ الدافع منه
~~نعم إن قيد أحدهما الطلاق بالدفع له كأن قال إن دفعت لي كذا لم تطلق إلا
~~بالدفع إليه وتبرأ به وخرج بمالك أمرهما المكاتب فيدفع العوض له ولو بلا
~~إذن لأنه مستقل ومثله المبعض المهايأ إذا خالع في نوبته ( و ) شرط ( في
~~الملتزم ) قابلا كان أو ملتمسا فهو أعم من تعبيره
# بالقابل ( إطلاق تصرف مالي ) بأن يكون غير محجور عليه لأن التصرف المالي
~~هو المقصود من الخلع ( فلو اختلعت أمة ) ولو مكاتبة ( بلا إذن سيد ) لها (
~~بعين ) من مال أو غيره لسيد أو غيره فهو أعم من قوله عين ماله ( بانت بمهر
~~مثل في ذمتها ) لفساد العوض بانتفاء الإذن فيه ( أو بدين ) في ذمتها ( فبه
~~) أي بالدين ( تبين ) ثم ما ثبت في ذمتها إنما تطلب به بعدالعتق واليسار
# ( أو ) اختلعت ( بإذنه فإن أطلقه ) أي الإذن ( وجب مهر مثل في نحو كسبها ms0666
~~) مما في يدها من مال تجارة مأذون لها فيها
# ( وإن قدر ) لها ( دينا ) في ذمتها كدينار ( تعلق ) المقدر ( بذلك ) أي
~~بما ذكر من كسبها ونحوه فإن لم يكن لها فيما ذكر كسب ولا نحوه ثبت المال في
~~ذمتها ونحو من زيادتي ( أو عين عينا له ) أي من ماله ( تعينت ) للعوض فلو
~~زادت على ما قدره أو عينه أو على مهر المثل في صورة الإطلاق
# طولبت بالزائد بعد العتق واليسار ( أو ) اختلعت ( محجورة بسفه طلقت رجعيا
~~) ولغا ذكر المال
# وإن أذن الولي فيه لأنها ليست من أهل التزامه وليس لوليها PageV02P113
~~صرف مالها إلى مثل ذلك
# ( وظاهر أن ذلك بعد الدخول وإلا فيقع بائنا بلا مال وصرح به النووي في
~~نكته ولو خالعها فلم تقبل لم يقع طلاق كما فهم مما ذكر وصرح به الأصل إلا
~~أن ينويه ولم يضمر التباس قبولها فيقع رجعيا كما سيأتي والتقييد بالحجر من
~~زيادتي
# ( أو ) اختلعت ( مريضة مرض موت صح ) لأن لها التصرف في مالها ( وحسب من
~~الثلث زائد على مهر مثل ) بخلاف مهر المثل وأقل منه فمن رأس المال لأن
~~التبرع إنما هو بالزائد ( و ) شرط ( في البضع ملك زوج له فيصح ) الخلع ( في
~~رجعية ) لأنها كالزوجة في كثير من الأحكام لا في بائن إذ لا فائد فيه
# والخلع بعد الوطء أو ما في معناه في ردة أو إسلام أحد الزوجين الوثنيين
~~أو نحوهما موقوف
# ( و ) شرط ( في العوض صحة إصداقه فلو خالعها بفاسد يقصد ) كمجهول وخمر
~~وميتة ومؤجل بمجهول ( بانت ) لوقوعه بعوض ( بمهر مثل ) لأنه المراد عند
~~فساد العوض كما في فساد الصداق ( أو ) بفاسد ( لا يقصد ) كدم وحشرات (
~~فرجعي ) لأن مثل ذلك لا يقصد بحال فكأنه لم يطمع في شيء بخلاف الميتة لأنها
~~قد تقصد للضرورة وللجوارح وتعبيري بفاسد أعم من تعبيره بمجهول وخمر
# وقولي يقصد مع قولي أولا إلى آخره من زيادتي ولو خالع بمعلوم ومجهول فسد
~~ووجب مهر المثل أو بصحيح وفاسد معلوم صح في الصحيح ووجب في الفاسدة ما
~~يقابله ms0667 من مهر المثل ولو خالع بما في كفها ولم يكن فيها شيء بانت
~~PageV02P114 بمهر المثل وإنما تطلق في الخلع بمجهول إذا لم يعلق أو علق
~~بإعطائه وأمكن مع الجهل فلو قال إن أبرأتني من دينك فأنت طالق فأبرأته منه
~~وهو مجهول لم تطلق لعدم وجود الصفة واستثنى من وجوب مهر المثل بالخلع بخمر
~~خلع الكفار به إذا وقع الإسلام بعد قبضه كما في المهر
# وخرج بزيادتي ضمير خالعها خلعه مع الأجنبي بذلك فيقع رجعيا ( ولهما ) أي
~~للزوجين ( توكيل ) في الخلع ( فلو قدر ) الزوج ( لوكيله مالا فنقص ) عنه أو
~~خالع بغير الجنس ( لم تطلق ) للمخالفة كما في البيع بخلاف ما لو اقتصر أو
~~زاد عليه ولو من غير جنسه لأنه أتى بالمأذون فيه وزاد في الثانية خيرا ( أو
~~أطلق ) التوكيل ( فنقص ) الوكيل ( عن مهر مثل بانت به ) أي بمهر المثل كما
~~لو خالع بفاسد وفارقت ما قبلها بصريح مخالفة الزوج في تلك دون هذه هذا ما
~~نص عليه الشافعي وصححه في أصل الروضة وتصحيح التنبيه ونقله الرافعي عن
~~العراقيين والروياني
# وفي المهمات أن الفتوى عليه والذي صححه الأصل
# وقال الرافعي كأنه أقوى توجيها أنها لا تطلق كما في البيع بدون ثمن المثل
~~أما إذا خالع بمهر المثل أو أكثر فيصح لأنه أتى بمقتضى مطلق الخلع وزاد في
~~الثانية خيرا كما يحمل إطلاق التوكيل في البيع على ثمن المثل ( أو قدرت )
~~أي الزوجة لوكيلها ( مالا فزاد عليه وأضاف الخلع لها ) بأن قال من مالها
~~بوكالتها ( بانت بمهر مثل عليها ) لفساد المسمى ( أو ) أضافه ( له ) بأن
~~قال من مالي ( لزمه مسماه ) لأنه خلع أجنبي ( أو أطلق ) الخلع أي لم يضفه
~~لها ولا له ( فكذا ) يلزمه مسماه لأن صرف اللفظ المطلق إليه ممكن فكأنه
~~افتداها بما سمته
# وزيادة من عنده ( و ) إذا غرم ( رجع ) عليها ( بما سمت ) هذا ما في
~~الروضة كأصلها فقول الأصل فعليها ما سمت وعليه الزيادة نظر فيه إلى استقرار
~~الضمان أما إذا اقتصر على ما قدرته أو نقص عنه فينفذ ms0668 به وإن أطلقت التوكيل
~~لم يزد الوكيل على مهر المثل فإن زاد عليه فكما لو زاد على المقدر ( وصح )
~~من كل من الزوجين ( توكيل كافر ) ولو في خلع مسلمة كالمسلم ولصحة خلعه
~~PageV02P115 في العدة ممن أسلمت تحته ثم أسلم فيها ( وامرأة ) لاستقلالها
~~بالاختلاع ولأن لها تطليق نفسها بقوله لها طلقي نفسك وذلك إما تمليك للطلاق
~~أو توكيل به فإن كان توكيلا فذاك أو تمليكا فمن جاز تمليكه الشيء جاز
~~توكيله فيه ( وعبد ) وإن لم يأذن السيد كما لو خالع لنفسه
# وتعبيري بصح إلى آخره أعم مما عبر به ( و ) صح ( من زوج توكيل محجور )
~~عليه ( بسفه ) وإن لم يأذن الولي إذ لا يتعلق بوكيل الزوج في الخلع عهدة
~~بخلاف وكيل الزوجة فلا يصح أن يكون سفيها وإن أذن له الولي إلا إذا أضاف
~~المال إليها فتبين ويلزمها إذ لا ضرر عليه في ذلك فإن أطلق وقع الطلاق
~~رجعيا كاختلاع السفيهة وإذا وكلت عبدا فأضاف المال إليها فهي المطالبة به
~~وإن أطلق ولم يأذن السيد له في الوكالة طولب بالمال بعد العتق وإذا غرمه
~~رجع عليها به إن قصد الرجوع وإن أذن له فيها تعلق المال بكسبه ونحوه فإذا
~~أدى من ذلك رجع به عليها ( ولا يوكله ) أي المحجور عليه بسفه الزوج ( بقبض
~~) العوض لعدم أهليته لذلك فإن وكله وقبض ففي التتمة أن الملتزم يبرأ
~~والموكل مضيع لماله وأقره الشيخان وحمله السبكي على عوض معين أو غير معين
~~وعلق الطلاق بدفعه فإن كان في الذمة لم يصح القبض لأن ما في الذمة لا يتعين
~~إلا بقبض صحيح فإذا تلف كان على الملتزم وبقي حق الزوج في ذمته ( ولو وكلا
~~) أي الزوجان ( واحدا تولى طرفا ) مع أحد الزوجين أو وكيله ( فقط ) أي دون
~~الطرف الآخر فلا يتولى الطرفين كما في البيع وغيره
# ( و ) شرط ( في الصيغة ما ) مر فيها ( في البيع ) على ما يأتي ( و ) لكن
~~( لا يضر ) هنا ( تخلل كلام يسير ) وتقدم الفرق بينهما ثم بخلاف الكثير ممن
~~يطلب منه الجواب ms0669 لإشعاره بالإعراض ( وصريح خلع وكنايته صريح طلاق وكنايته )
~~وسيأتيان في بابه
# وهذا أعم مما عبر به ( ومنها ) أي من كنايته ( فسخ وبيع ) كأن يقول فسخت
~~نكاحك بألف أو بعتك نفسك بألف فتقبل فيحتاج في وقوعه إلى النية ( ومن صريحه
~~مشتق مفاداة ) لورود القرآن به قال تعالى @QB@ فلا جناح عليهما فيما افتدت
~~به @QE@ و مشتق ( خلع ) لشيوعه عرفا واستعمالا للطلاق مع ورود معناه في
~~القرآن ( فلو جرى ) أحدهما ( بلا ) ذكر ( عوض ) معها بقيد زدته بقولي (
~~بنية التماس قبول ) كأن قال خالعتك أو فاديتك أو PageV02P116 افتديتك ونوى
~~التماس قبولها فقبلت ( فمهر مثل ) يجب لإطراد العرف بجريان ذلك بعوض فيرجع
~~عند الإطلاق إلى مهر المثل لأنه المراد كالخلع بمجهول فإن جرى مع أجنبي
~~طلقت مجانا كما لو كان معه والعوض فاسد كما مر
# ولو نفى العوض فقال لها خالعتك بلا عوض وقع رجعيا إن قبلت ونوى التماس
~~قبولها وكذا لو أطلق فقال خالعتك ولم ينو التماس قبولها وإن قبلت وظاهر أن
~~محل ذلك إذا نوى الطلاق فمحل صراحته بغير ذكر مال إذا قبلت ونوى التماس
~~قبولها ( وإذا بدأ ) الزوج ( ب ) صيغة ( معاوضة كطلقتك بألف فمعاوضة )
~~لأخذه عوضا في مقابلة ما يخرجه عن ملكه ( بشوب تعليق ) لتوقف وقوع الطلاق
~~فيه على القبول
# ( فله رجوع قبل قبولها ) نظرا لجهة المعاوضة ( ولو اختلف إيجاب وقبول
~~كطلقتك بألف فقبلت بألفين أو عكسه ) كطلقتك بألفين فقبلت بألف ( أو ) طلقتك
~~( ثلاثا بألف فقبلت واحدة بثلثه ) أي الألف ( فلغو ) كما في البيع
# ( أو ) قبلت في الأخيرة واحدة ( بألف فثلاث به ) أي بألف تقع لأن الزوج
~~يستقل بالطلاق
# والزوجة إنما يعتبر قبولها بسبب المال وقد وافقته في قدره ( أو ب ) دأ
~~بصيغة ( تعليق ) في إثبات ( كمتى ) أو متى ما أو أي و ( قت أعطيتني ) كذا
~~فأنت طالق ( فتعليق ) لاقتضاء الصيغة له ( فلا رجوع له ) قبل الإعطاء
~~كالتعليق الخالي عن العوض ( ولا يشترط ) فيه ( قبول ) لفظا لأن صيغته لا
~~تقتضيه
# ( وكذا ) لا يشترط ( إعطاء فورا ) لذلك ( إلا في نحو إن وإذا ) مما ms0670 يقتضي
~~الفور في الإثبات مع عوض
# أما في ذلك نحو إن أو إذا أعطيتني ألفا فأنت طالق فيشترط الفور لأنه
~~مقتضى اللفظ مع العوض وإنما ترك هذا الاقتضاء في نحو متى لصراحته في جواز
~~التأخير فإذا مضى زمن يمكن فيه الإعطاء ولم تعط لم تطلق وقيد المتولي
~~الفورية بالحرة فلا يشترط في الأمة لأنه لا يدلها ولا ملك وقد بسطت الكلام
~~على ذلك في شرح الروض
# وقضية التعليل إلحاق المبعضة والمكاتبة بالحرة وهو ظاهر ونحو من زيادتي (
~~أو بدأت ) أي الزوجة ( بطلب طلاق ) كطلقني بكذا أو إن طلقتني فلك علي كذا (
~~فأجاب ) ها الزوج ( فمعاوضة ) PageV02P117 من جانبها لملكها البضع بعوض (
~~بشوب جعالة ) لأن مقابل ما بذلته وهو الطلاق يستقل به الزوج كالعامل في
~~الجعالة ( فلها رجوع قبله ) أي قبل جوابه لأن ذلك حكم المعاوضات والجعالات
~~( ولو طلبت ثلاثا ) يملكها عليها ( ألف فوحد ) أي فطلق طلقة واحدة سواء
~~أقال بثلثه وهو ما اقتصر عليه الأصل أم سكت عنه ( فثلثه ) يلزم تغليبا لشوب
~~الجعالة فإنه لو قال فيها رد عبيدي الثلاثة ولك ألف فرد واحدا استحق ثلث
~~الألف أما إذا كان لا يملك الثلاث فسيأتي ( وراجع ) في خلع ( إن شرط رجعة )
~~لأنها تخالف مقصوده فلو قال طلقتك بدينار على أن لي عليك الرجعة فرجعي ولا
~~مال لأن شرطي المال والرجعة يتنافيان فيتساقطان ويبقى مجرد الطلاق وقضيته
~~ثبوت الرجعة بخلاف ما لو خالعها بدينار على أنه متى شاء رده وله الرجعة
~~فإنه لا رجعة له ويقع بائنا بمهر المثل لرضاه بسقوطها هنا ومتى سقطت لا
~~تعود ( ولو قالت ) له ( طلقني بكذا فارتدا أو أحدهما فأجاب ) ها الزوج نظر
~~( إن كان ) الارتداد ( قبل وطء أو ) بعده و ( أصر ) المرتد على ردته ( حتى
~~انقضت عدة بانت بالردة ولا مال ) ولا طلاق لانقطاع النكاح بالردة ( وإلا )
~~بأن أسلم المرتد في العدة
# ( طلقت به ) أي المال المسمى وتحسب العدة من حين الطلاق
# وعلم من التعبير بالفاء اعتبار التعقيب فلو تراخت الردة أو الجواب اختلت
~~الصيغة أو أجاب ms0671 قبل الردة أو معها طلقت ووجب المال وذكر ارتدادهما معا
~~وارتداد الزوج وحده من زيادتي PageV02P118
#
# | فصل في الألفاظ الملزمة للعوض
# لو ( قال طلقتك بكذا ) كألف ( أو على أن لي عليك كذا فقبلت بانت به )
~~لدخول باء العوض عليه في الأول وعلي في الثاني للشرط فجعل كونه عليها شرطا
# وقولي فقبلت يفيد تعقيب القبول بخلاف قوله فإذا قبلت بانت
# ( كما ) تبين به ( في ) قوله ( طلقتك وعليك أو ولي عليك كذا وسبق طلبها )
~~للطلاق ( به ) لتوافقهما عليه ولأنه لو اقتصر على طلقتك كان كذلك فالزائد
~~عليه إن لم يكن مؤكدا لم يكن مانعا فإن قصد ابتداء الكلام لا الجواب وقع
~~رجعيا
# والقول قوله فيه بيمينه قاله الإمام ( أو ) لم يسبق طلبها لذلك به و (
~~قال أردت ) به ( الإلزام فصدقته وقبلت ) ويكون المعنى وعليك لي كذا عوضا
~~فإن لم تصدقه وقبلت وقع بائنا وحلفت أنها لا تعلم أنه أراد ذلك ولا مال وإن
~~لم تقبل لم يقع شيء إن صدقته وإلا وقع رجعيا ولا تحلف وقولي وقبلت من
~~زيادتي وكتصديقها له تكذيبها له مع حلفه يمين الرد ( وإن لم يقله ) أي أردت
~~الإلزام ( فرجعي ) قبلت أم لا ولا مال لأنه لم يذكر عوضا ولا شرطا بل جملة
~~معطوفة على الطلاق فلا يتأثر بها الطلاق وتلغو في نفسها وهذا بخلاف ما إذا
~~قالت طلقني وعلي أو ولك علي ألف فإنها تبين بالألف
# والفرق أن الزوجة يتعلق بها التزام المال فيحمل اللفظ منها على الالتزام
~~والزوج ينفرد بالطلاق فإذا لم يأت بصيغة معاوضة حمل اللفظ منه على ما ينفرد
~~به وفي تقييد المتولي ما هنا بما إذا لم يشع عرفا استعمال ذلك في الإلزام
~~كلام ذكرته في شرح الروض ( أو ) قال ( أن أو متى ضمنت لي ألفا فأنت طالق
~~فضمنته ) أي الألف ( أو أكثر ولو بتراخ في متى بانت بألف ) وتقدم الفرق بين
~~إن ومتى ولا يكفي قبلت ولا شئت ولا ضمانها أقل مما ذكره لأن المعلق عليه
~~الضمان بقدر ولم يوجد
# وأما ضمان الأكثر ms0672 فوجد فيه ضمان الأقل وزيادة بخلاف ما مر في طلقتك بألف
~~فزادت فإنه لغو لأنها صيغة معاوضة يشترط فيها توافق الإيجاب والقبول ثم
~~الزائد يلغو ضمانه وإذا قبض فهو أمانة عنده ( كطلقي نفسك إن ضمنت لي ألفا
~~فطلقت وضمنت
# ( فإنها تبين بألف سواء أقدمت الطلاق على الضمان أم أخرته عنه بخلاف ما
~~لو اقتصرت على أحدهما فلا بينونة ولا مال لانتفاء الموافقة
# وليس المراد بالضمان هنا الضمان المحتاج إلى أصيل فذاك عقد مستقل
~~PageV02P119 مذكور في بابه ولا التزام المبتدأ لأن ذاك لا يصح إلا بالنذر
~~بل المراد التزام بقبول على سبيل العوض فلذلك لزم لأنه في ضمن عقد ( أو علق
~~بإعطاء مال فوضعته بين يديه ) بنية الدفع عن جهة التعليق وتمكن من قبضه وإن
~~امتنع منه ( بانت ) لأن تمكينها إياه من القبض إعطاء منها وهو بالامتناع من
~~القبض مفوت لحقه ( فيملكه ) أي ما وضعته بين يديه وإن لم يتلفظ بشيء ولم
~~يقبضه لأن التعليق يقتضي وقوع الطلاق عند الإعطاء لا يمكن إيقاعه مجانا مع
~~قصد العوض وقد ملكت زوجته بضعها فيملك الآخر العوض عنه وكوضعه بين يديه ما
~~لو قالت لوكيلها سلمه إليه ففعل بحضورها وكالإعطاء الإيتاء والمجيء ( كأن
~~علق بنحو إقباض ) كقوله إن أقبضتني أو دفعت لي كذا ( واقترن به ما يدل على
~~الإعطاء ) كقوله وجعلته لي أو لأصرفه في حاجتي فأقبضته له ولو بالوضع بين
~~يديه فإن حكمه كذلك لأنه حينئذ يقصد به ما يقصد بالإعطاء وخرج بالتقييد
~~بهذا ما إذا لم يقترن بما ذكر ذلك فكسائر التعليقات فلا يشترط فور ولا يملك
~~المقبوض ويقع الطلاق رجعيا لأن الإقباض لا يقتضي التمليك بخلاف الإعطاء ألا
~~ترى أنه إذا قيل أعطاه عطية فهم منه التمليك وإذا قيل أقبضته لم يفهم منه
~~ذلك وعلى هذا الخارج اقتصر الأصل ( وأخذه بيده منها ولو مكرهة ) عليه ( شرط
~~في ) قوله ( إن قبضت ) منك كذا فلا يكفي الوضع بين يديه ( ويقع ) الطلاق (
~~رجعيا ) وهذا ما في الروضة وأصلها فذكر الأصل له في مسألة الإقباض ms0673 سبق قلم
~~ولا يمنع الأخذ كرها فيها من وقوع الطلاق لوجود الصفة بخلافه في التعليق
~~بالإعطاء المقتضي للتمليك لأنها لم تعط ( ولو علق ) الطلاق ( بإعطاء عبد )
~~ووصفه ( بصفة سلم أو دونها ) بأن لم يستوفها ( فأعطته لا بها ) أي لا
~~بالصفة التي وصفها ( لم تطلق ) لعدم وجود الصفة ( أو بها طلقت به في الأولى
~~وبمهر مثل في الثانية ) لفساد العوض فيها بعدم استيفاء صفة السلم
# والثانية من زيادتي ( فإن بان معيبا في الأولى فله رده ) العيب ( ومهر
~~مثل ) وليس له أن يطالب بعبد بتلك الصفة سليم لوقوع الطلاق بالمعطي بخلاف
~~غير التعليق كما لو قال طلقتك على عبد صفته كذا فقبلت وأعطته عبدا بتلك
~~الصفة معيبا له رده
# والمطالبة بعبد سليم لأن الطلاق وقع قبل الإعطاء بالقبول على PageV02P120
~~عبد في الذمة ( أو ) علقه بإعطاء عبد ( بلا صفة طلقت بعبد ) بأي صفة كان (
~~إن صح بيعها له وله مهر مثل ) بدل المعطي لتعذر ملكه له لأنه مجهول عند
~~التعليق والمجهول لا يصلح عوضا فإن لم يصح بيعها له كمغصوب ومكاتب ومشترك
~~ومرهون لم تطلق بإعطائه لأن الإعطاء يقتضي التمليك كما مر
# ولا يمكن تمليك ما لا يصح بيعه
# وتعبيري بذلك أعم من قوله إلا مغصوبا ولو علق بإعطاء هذا العبد المغصوب
~~أو الحر أو نحوه فأعطته بانت بمهر المثل كما لو علق بخمر ( ولو طلبت بألف
~~ثلاثا
# وهو إنما يملك دونها ) من طلقة أو طلقتين ( فطلق ما يملكه فله ألف ) وإن
~~جهلت الحال لأنه حصل بما أتى به مقصود الثلاث وهو الحرمة الكبرى وشمول
~~الحكم لملك طلقتين من زيادتي
# ( أو ) طلبت به ( طلقة فطلق ) طلقة فأكثر ( به ) أي بألف ( أو مطلقا وقع
~~به ) كالجعالة وهذا من زيادتي ( أو ) طلق ( بمائة وقع بها ) لرضاه بها مع
~~أنه يستقل بإيقاعه مجانا فببعض العوض أولى والفرق بينها وبين ما لو قال أنت
~~طالق بألف فقبلت بمائة ظاهر ( أو ) طلبت به ( طلاقا غدا
# فطلق غدا أو قبله بانت ) لأنه حصل مقصودها وزاد بتعجيله في الثانية
# ( بمهر ms0674 مثل ) لأن هذا الخلع دخله شرط تأخير الطلاق منها وهو فاسد لا يعتد
~~به فيسقط من العوض ما يقابله وهو مجهول فيكون الباقي مجهولا
# والمجهول يتعين الرجوع فيه إلى مهر المثل ولو قصد ابتداء الطلاق وقع
~~رجعيا فإن اتهمته حلف كما قال ابن الرفعة ولو طلقها بعد الغد وقع رجعيا
~~لأنه خالف قولها فكان مبتدئا فإن ذكر مالا فلا بد من القبول ( ولو قال إن
~~دخلت ) الدار ( فأنت طالق بألف فقبلت ودخلت طلقت ) لوجود الصفة مع القبول (
~~به ) أي بالألف كما في الطلاق المنجز ولا يتوقف وجوبه على الطلاق بل يجب
~~تسليمه في الحال لأن الأعواض المطلقة يلزم تسليمها في الحال والمعوض تأخر
~~بالتراضي لوقوعه في التعليق بخلاف المنجز يجب فيه تقارن العوضين في الملك (
~~واختلاع أجنبي ) من ولي لها PageV02P121 وغيره وإن كرهته ( كاختلاعها )
~~فيما مر لفظا وحكما على ما مر فهو من جانب الزوج ابتداء بصيغة معاوضة بشوب
~~تعليق ومن جانت الأجنبي ابتداء معاوضة بشوب جعالة
# فإذا قال الزوج للأجنبي طلقت امرأتي على ألف في ذمتك فقبل أو قال الأجنبي
~~للزوج طلق امرأتك على ألف في ذمتي فأجابه بانت بالمسمى والتزامه المال فداء
~~لها كالتزام المال لعتق السيد عبده وقد يكون له في ذلك غرض صحيح كتخليصها
~~ممن يسيء العشرة بها ويمنعها حقوقها ( ولوكيلها ) في الاختلاع ( أن يختلع
~~له ) كما له أن يختلع لها بأن يصرح بالاستقلال أو الوكالة
# أو ينوي ذلك
# فإن لم يصرح ولم ينو
# قال الغزالي وقع لها لعود منفعته إليها ( ولأجنبي توكيلها ) لتختلع عنه (
~~فتتخير ) هي أيضا بين اختلاعها له واختلاعها لها بأن تصرح أو تنوي كمامر
# فإن أطلقت وقع لها على قياس ما مر عن الغزالي وحيث صرح بالوكالة عنها أو
~~عن الأجنبي فالزوج يطالب الموكل ولا يطالب المباشر ثم يرجع هو على الموكل
~~حيث نوى الخلع له أو أطلق وكيلها ( فإن اختلع ) الأجنبي ( بماله فذاك )
~~واضح ( أو بمالها وصرح بوكالة ) منها ( كاذبا أو بولاية ) عليها ( لم تطلق
~~) لأنه ليس بولي في ذلك ولا ms0675 وكيل فيه
# والطلاق مربوط بالمال ولم يلتزمه أحد ( أو ) صرح ( باستقلال فخلع بمغصوب
~~) لأنه بالتصرف المذكور في مالها غاصب له فيقع الطلاق بائنا ويلزمه مهر
~~المثل وإن أطلق بأن لم يصرح بشيء من ذلك فإن لم يصرح بأنه من مالها فخلع
~~بمغصوب بذلك وإلا فرجعى إذ ليس له التصرف في مالها بما ذكر وإن كان وليا
~~لها فأشبه خلع السفيهة PageV02P122
#
# | فصل في الاختلاف في الخلع
# أو في عوضه
# لو ( ادعت خلعا فأنكر حلف ) فيصدق إذ الأصل عدمه فإن أقامت به بينة رجلين
~~عمل بها ولا مال لأنه ينكره إلا أن يعود ويعترف بالخلع فيستحقه
# قاله الماوردي ( أو ادعاه ) أي الخلع ( فأنكرت ) بأن قالت لم تطلقني أو
~~طلقتني مجانا ( بانت ) بقوله ( ولا عوض ) عليها إذ الأصل عدمه فتحلف على
~~نفيه ولها نفقة العدة فإن أقام بينة به أو شاهدا وحلف معه ثبت المال كما
~~قاله في البيان وكذا لو اعترفت بعد يمينها بما ادعاه
# قاله الماوردي وقولي فأنكرت أعم من قوله فقالت مجانا لما تقرر ( ولو
~~اختلفا في عدد طلاق ) كقولها سألتك ثلاث طلقات بألف فأجبتني فقال واحدة
~~بألف فأجبتك ( أو ) في ( صفة عوضه ) كدراهم ودنانير أو صحاح ومكسرة سواء
~~اختلفا في التلفظ بذلك أم في إرادته كأن خالع بألف وقال أردنا دنانير
# فقالت دراهم ( أو قدره ) كقوله خالعتك بمائتين
# فقالت بمائة ( ولا بينة ) لواحد منهما أو لكل منهما بينة وتعارضتا (
~~تحالفا ) كالمتبايعين في كيفية الحلف
# ومن يبدأ به ( ويجب ) لبينونتها ( بفسخ ) العوض منهما أو من أحدهما أو
~~الحاكم ( مهر مثل ) وإن كان أكثر مما ادعاه لأنه المراد
# فإن كان لأحدهما بينة عمل بها وذكر حكم الاختلاف في عدد الطلاق
# مع قولي بفسخ من زيادتي
# وتعبيري بالصفة أولى من تعبيره بالجنس والقول في عدد الطلاق الواقع في
~~مسألته قول الزوج بيمينه ( ولو خالع بألف ) مثلا ( ونويا نوعا ) من نوعين
~~بالبلد ( لزم ) إلحاقا للمنوي بالملفوظ فإن لم ينويا شيئا حمل على الغالب
~~إن كان وإلا لزم مهر المثل PageV02P123
#
# | كتاب الطلاق
# هو لغة ms0676 حل القيد وشرعا حل عقد النكاح بلفظ الطلاق ونحوه
# والأصل فيه قبل الإجماع الكتاب كقوله تعالى @QB@ الطلاق مرتان فإمساك
~~بمعروف أو تسريح بإحسان @QE@
# والسنة كخبر ليس شيء من الحلال أبغض إلى الله تعالى من الطلاق
# رواه أبو داود بإسناد صحيح والحاكم وصححه
# ( أركانه ) خمسة ( صيغة ومحل وولاية وقصد ومطلق وشرط فيه ) أي في المطلق
~~ولو بالتعليق ( تكليف ) فلا يصح من غير مكلف لخبر رفع القلم عن ثلاثة ( إلا
~~سكران ) فيصح منه مع أنه غير مكلف كما نقله في الروضة عن أصحابنا وغيرهم في
~~كتب الأصول تغليظا عليه ولأن صحته من قبيل ربط الأحكام بالأسباب كما قاله
~~الغزالي في المستصفى وأجاب عن قوله تعالى @QB@ لا تقربوا الصلاة وأنتم
~~سكارى @QE@ الذي استند إليه الجويني وغيره في تكليف السكران بأن المراد به
~~من هو في أوائل السكر وهو المنتشي لبقاء عقله
# وانتفاء تكليف السكران لانتفاء الفهم الذي هو شرط التكليف
# والمراد بالسكران الذي يصح طلاقه ونكاحه ونحوهما من زال عقله بما أثم به
~~من شراب أو دواء ويرجع في حده إلى العرف فإذا انتهى تغير الشارب إلى حالة
~~يقع عليه اسم السكران عرفا فهو محل الكلام وعن الشافعي رضي الله تعالى عنه
~~أنه الذي اختل كلامه المنظوم وانكشف سره المكتوم ( واختيار فلا يصح من مكره
~~وإن لم يور ) لإطلاق خبر لا طلاق في إغلاق أي إكراه رواه أبو داود والحاكم
~~على شرط مسلم والتورية كأن ينوي غير زوجته أو ينوي بالطلاق حل الوثاق أو
~~بطلقت الإخبار كاذبا ( وشرط الإكراه قدرة مكره ) بكسر الراء على تحقيق ما
~~هدد به بولاية أو تغلب عاجلا ظلما وعجز مكره بفتح الراء ( عن دفعه ) بهرب
~~وغيره كاستغاثة بغيره ( وظنه ) أنه ( إن امتنع ) من فعل ما أكره عليه (
~~حققه ) أي ما هدد به ( ويحصل ) الإكراه ( بتخويف بمحذور كضرب شديد ) أو حبس
~~أو إتلاف مال
# ويختلف ذلك باختلاف طبقات الناس وأحوالهم فلا يحصل الإكراه بالتخويف
~~بالعقوبة الآجلة كقوله لأضربنك غدا ولا بالتخويف بالمستحق كقوله لمن له
~~عليه PageV02P124 قصاص طلقها وإلا ms0677 اقتصصت منك وهذان خرجا بما زدته بقولي
~~عاجلا ظلما ( فإن ظهر ) من المكره ( قرينة اختيار ) منه للطلاق ( كأن ) هو
~~أولى من قوله بأن ( أكره على ثلاث ) من الطلقات ( أو ) على ( صريح أو تعليق
~~أو ) على أن يقول ( طلقت أو ) على ( طلاق مبهمة ) وهو من زيادتي ( فخالف )
~~بأن وحد أو ثنى أو كنى أو نجز أو صرح أو طلق معينة ( وقع ) الطلاق بل لو
~~وافق المكره ونوى الطلاق وقع لاختياره
# وكذا لو قال طلق زوجتي وإلا قتلتك
# ( و ) شرط ( في الصيغة ما يدل على فراق صريحا أو كنابة فيقع بصريحه ) وهو
~~ما لا يحتمل ظاهره غير الطلاق ( بلا نية ) لإيقاع الطلاق فلا ينافيه ما
~~يأتي من اعتبار قصد لفظ الطلاق لمعناه ( وهو ) أي صريحه مع مشتق المفاداة
# والخلع
# ( مشتق طلاق وفراق وسراح ) بفتح السين لاشتهارها في معنى الطلاق وورودها
~~في القرآن مع تكرر بعضها فيه وإلحاق ما لم يتكرر منها ما تكرر ( وترجمته )
~~أي مشتق ما ذكر بعجمية أو غيرها لشهرة استعمالها في معناها عند أهلها شهرة
~~استعمال العربية عند أهلها ويفرق بينهما وبين عدم صراحة نحو أنت علي حرام
~~عند النووي بأنها موضوعة للطلاق بخصوصه بخلاف ذاك وإن اشتهر فيه ك ( طلقتك
~~) وفارقتك وسرحتك ( أنت طالق أنت مطلقة ) بفتح الطاء ( يا طالق و ) يقع (
~~بكنايته ) وهي ما تحتمل الطلاق وغيره ( بنية مقترنة بأولها ) وإن عزبت في
~~آخرها بخلاف عكسه إذ انعطافها على ما مضى بعيد بخلاف استصحاب ما وجدو
# وقع في الأصل تصحيح اشتراط اقترانها بجميعها
# وفي أصل الروضة تصحيح الاكتفاء بذلك كله ( كأطلقتك أنت طلاق أنت مطلقة )
~~بإسكان الطاء ( خلية برية ) من الزوج ( بتة ) أي مقطوعة الوصلة وتنكير
~~البتة جوزه الفراء والأكثر على أنه لا يستعمل إلا معرفا باللام ( بتلة ) أي
~~متروكة النكاح ( بائن ) أي مفارقة ( حلال الله على حرام ) وإن اشتهر
~~بالطلاق خلافا للرافعي في قوله إنه صريح ذلك لما مر ( اعتدى استبرئي رحمك )
~~أي لأني طلقتك سواء في ذلك المدخول بها وغيرها ( الحقي ) بكسر أوله وفتح
~~ثالثه ms0678
# وقيل عكسه ( بأهلك ) أي لأني طلقتك ( حبلك على غاربك ) أي خليت سبيلك كما
~~يخلى البعير في الصحراء وزمامه غلى غاربه
# وهو ما تقدم من الظهر وارتفع من العنق ليرعى كيف شاء ( لا أنده سربك ) أي
~~لا أهتم بشأنك
# والسرب بفتح السين وسكون الراء الإبل وما يرعى من المال وأنده أزجر (
~~اعزبي ) بمهلة ثم زاي أي من الزوج
# ( اغربي ) بمعجمة ثم راء أي صيري غربية بلا زوج ( دعيني ) أي اتركيني
~~لأني طلقتك ( ودعيني ) لذلك PageV02P125 ( أشركتك مع فلانة وقد طلقت ) منه
~~أو من غيره ونحوها كتجردي أي من الزوج وتزودي اخرجي سافري لأني طلقتك (
~~وكأنا طالق أو بائن ونوى طلاقها ) لأن عليه حجرا من جهتها حيث لا ينكح معها
~~أختها ولا أربعا فصح حمل إضافة الطلاق إليه على حل السبب المقتضي لهذا
~~الحجر مع النية
# فاللفظ من حيث إضافته إلى غير محله كناية بخلاف قوله لعبده أنا منك حر
~~ليس كناية
# كما يأتي لأن الطلاق يحل النكاح وهو مشترك بين الزوجين والعتق يحل الرق
~~وهو مختص بالعبد فإن لم ينو طلاقها لم يقع سواء نوى أصل الطلاق أم طلاق
~~نفسه أم لم ينو طلاقا
# وقولي أنا طالق هو ما صرح به الدارمي واقتضاه كلام القاضي ومثله أنا بائن
~~فقول الأصل أنا منك طالق أو بائن مثال لكنه يوهم خلاف ذلك ( لا استبرئي
~~رحمي منك ) أو أنا معتد منك فليس كناية فلا يقع به الطلاق وإن نواه
~~لاستحالته في حقه ( والإعتاق ) أي صريحه وكنايته ( كناية طلاق وعكسه )
~~لاشتراكهما في إزالة الملك فلو قال لزوجته أعتقتك أو لا ملك لي عليك ونوى
~~الطلاق طلقت أو قال لعبده طلقتك أو أبنتك ونوى العتق عتق ويستثنى من العكس
~~قوله لعبده اعتد أو استبرىء رحمك وقوله له أو لأمته أنا منك حر أو أعتقت
~~نفسي ( وليس الطلاق كناية ظهار وعكسه ) وإن اشتركا في إفادة التحريم لأن
~~تنفيذ كل منهما في موضوعه ممكن
# فلا يعدل عنه إلى غيره على القاعدة من أن ما كان صريحا في بابه ووجد ms0679
~~نفاذا في موضوعه لا يكون كناية في غيره
# ( ولو قال أنت علي حرام أو حرمتك ونوى طلاقا ) وإن تعدد ( أو ظهارا وقع )
~~المنوي لأن كلا منهما يقتضي التحريم
# فجاز أن يكني عنه بالحرام ( أو نواهما ) معا أو مرتبا ( تخير ) وثبت ما
~~اختاره منهما ولا يثبتان جميعا لأن الطلاق يزيل النكاح والظهار يستدعي
~~بقاءه ( إلا ) بأن نوى تحريم عينها أو نحوها كوطئهاأو فرجها أو رأسها أو لم
~~ينو شيئا ( فلا تحرم عليه ) لأن الأعيان وما ألحق بها لا توصف بذلك ( وعليه
~~كفارة يمين كما لو قاله لأمته ) فإنها لا تحرم عليه وعليه كفارة يمين أخذا
~~من قصة مارية لما قال صلى الله عليه وسلم هي علي حرام نزل قوله تعالى @QB@
~~يا أيها النبي لم تحرم ما أحل الله لك @QE@ إلى قوله @QB@ قد فرض الله لكم
~~تحلة أيمانكم @QE@ أي أوجب عليكم كفارة ككفارة إيمانكم لكن لا كفارة في
~~محرمة كرجعية وأخت بخلاف الحائض والنفساء والصائمة
# وفي وجوبها في زوجة وحرمة أو معتدة عن شبهة أو أمة معتدة أو مرتدة أو
~~مجوسية أو مزوجة
# وجهان أوجههما لا فإن نوى في مسألة الأمة عتقا ثبت كما علم مما مر أو
~~طلاقا أو ظهارا لغا إذ لا مجال له في الأمة PageV02P126 ( ولو حرم غير ما
~~مر ) كأن قال هذا الثوب حرام على ( فلغو ) لأنه غير قادر على تحريمه بخلاف
~~الزوجة فإنه قادر على تحريمهما بالطلاق
# والإعتاق ( كإشارة ناطق بطلاق ) كأن قالت له طلقني فأشار بيده أن اذهبي
~~فإنها لغو لأن عدوله إليها عن العبارة يفهم أنه غير قاصد للطلاق وإن قصده
~~بها فهي لا تقصد للإفهام إلا نادرا ولا هي موضوعة له بخلاف الكتابة فإنها
~~حروف موضوعة للإفهام كالعبارة ( ويعتد بإشارة أخرس ) وإن قدر على الكتابة
~~في طلاق وغيره كبيع ونكاح وإقرار ودعوى وعتق للضرورة ( لا في صلاة ) فلا
~~تبطل بها ( و ) لا في ( شهادة ) فلا تصح بها ( و ) لا في ( حنث ) فلا يحصل
~~بها في الحلف على عدم الكلام
# وقولي لا في صلاة إلى ms0680 آخره من زيادتي فعلم أن إطلاقي ما قبله أولى من
~~تقييده له بالعقود والحلول ( فإن فهمها كل أحد فصريحه وإلا ) بأن اختص
~~بفهمها فظنون ( فكناية ) تحتاج إلى نية
# وتعبيري بفهمها أعم من قوله فهم طلاقه ( ومنها ) أي الكناية ( كتابة ) من
~~ناطق أو أخرس وإن اقتصر الأصل على الناطق فإن نوى بها الطلاق وقع لأنها
~~طريق في إفهام المراد كالعبارة وقد اقترنت بالنية
# ويعتبر في الأخرس كما قال المتولي أن يكتب مع لفظ الطلاق إني قصدت الطلاق
~~( فلو كتب ) الزوج ( إذا بلغك كتابي فأنت طالق طلقت ببلوغه ) لها رعاية
~~للشرط ( أو ) كتب ( إذا قرأت كتابي ) فأنت طالق ( فقرأته أو فهمته ) مطالعة
~~وإن لم تتلفظ بشيء منه ( طلقت ) رعاية للشرط في الأولى
# ولحصول المقصود في الثانية وهي من زيادتي
# ونقل الإمام اتفاق علمائنا عليها ( وكذا إن قرىء عليها وهي أمية وعلم )
~~أي الزوج ( حالها ) لأن القراءة في حق الأمي محمولة على الاطلاع على ما في
~~الكتاب وقد وجد بخلاف ما إذا كانت غير أمية لانتفاء الشرط المقدور عليه
~~وبخلاف ما إذا لم يعلم حالها على الأقرب في الروضة وأصلها
# وقولي وعلم حالها من زيادتي
# ( و ) شرط ( في المحل كونه زوجة ) ولو رجعية كما سيأتي ( فتطلق بإضافته )
~~أي الطلاق ( لها ) لأنها محله حقيقة ( أو لجزئها المتصل بهاكربع ويد وشعر
~~وظفر ودم ) وسن بطريق السراية من الجزء إلى الباقي كما في العتق ووجه كون
~~الدم جزءا أن به قوام البدن وخرج بجزئها إضافة الطلاق لفضلتها كريقها
~~ومنيها ولبنها وعرقها كأن قال ريقك أو منيك أو لبنك أو عرقك طالق فلا يقع
~~لأنها ليست أجزاء فإنها غير متصلة اتصال خلقة بخلاف ما مر وبالمتصل بها ما
~~لو قال لمقطوعة يمين مثلا وإن التصقت بمحلها يمينك طالق فلا يقع لفقدان
~~الجزء الذي يسري منه الطلاق إلى الباقي كما في العتق PageV02P127
# ( و ) شرط ( في الولاية ) أي على المحل ( كون المحل ملكا للمطلق فلا يقع
~~ولو معلقا على أجنبية كبائن ) فلو قال لها أنت طالق أو إن نكحتك ms0681 أو إن دخلت
~~الدار فأنت طالق أو كل امرأة أنكحها فهي طالق لم تطلق على زوجها ولا
~~بنكاحها ولا بدخولها الدار بعد نكاحها لانتفاء الولاية من القائل على المحل
~~وقد قال صلى الله عليه وسلم لا طلاق إلا بعد نكاح
# رواه الترمذي وصححه ( وصح ) الطلاق ( في رجعية ) لبقاء الولاية عليها
~~بملك الرجعة
# ( و ) صح ( تعليق عبد ثالثة كإن عتقت أو ) إن ( دخلت ) الدار ( فأنت طالق
~~ثلاثا فيقعن إذا عتق أو دخلت بعد عتقه ) وإن لم يكن مالكا للثالثة حال
~~التعليق لأنه يملك أصل النكاح
# وهو يفيد الطلقات الثلاث بشرط الحرية وقد وجدت ( ولو علقه بصفة فبانت ثم
~~نكحها ووجدت لم يقع ) لانحلال اليمين بالصفة إن وجدت في البينونة وإلا
~~فلارتفاع النكاح الذي علق فيه
# وتعبيري بصفة أعم من تعبيره بدخول
# ( ولحر ) طلقات ( ثلاث ) لأنه صلى الله عليه وسلم سئل عن قوله تعالى @QB@
~~الطلاق مرتان @QE@ فأين الثالثة فقال أو تسريح بإحسان ( ولغيره ) ولو
~~مكاتبا ومبعضا ( ثنتان ) فقط لأن ذلك روى في العبد الملحق به المبعض عن
~~عثمان وزيد بن ثابت ولا مخالف لهما من الصحابة رواه الشافعي
# سواء أكانت الزوجة في كل منهما حرة أم لا
# وتعبيري بغيره أعم من تعبيره بالعبد ( فمن طلق ) منهما ( دون ماله ) من
~~الطلقات
# هذا أولى من قوله ولو طلق دون الثلاث ( وراجع أو جدد ولو بعد زوج عادت )
~~له ( ببقيته ) أي ببقية ماله دخل بها الزوج أم لا لأن ما وقع من الطلاق لم
~~يحوج إلى زوج آخر
# فالنكاح الثاني والدخول فيه لا يهدمانه كوطء السيد أمته المطلقة
# أما من طلق ماله فتعود إليه بماله لأن دخول الثاني بها أفاد حلها للأول
~~ولا يمكن بناء العقد الثاني على الأول لاستغراقه فكان نكاحا مفتتحا بأحكامه
~~( ويقع ) الطلاق ( في مرض موته ) كما يقع في صحته ( ويتوارثان أي الزوج
~~وزوجته ( في عدة ) طلاق ( رجعي ) لبقاء آثار الزوجية بلحوق الطلاق لها كما
~~مر
# وصحة الإيلاء والظهار واللعان منها كما سيأتي في الرجعة وبوجوب النفقة
~~لها كما سيأتي في بابها ms0682 بخلاف البائن فلا يتوارثان في عدته لانقطاع الزوجية
# ( و ) شرط ( في القصد ) أي للطلاق ( قصد لفظ طلاق لمعناه ) بأن يقصد
~~استعماله فيه ( فلا يقع ) ممن طلب من قوم شيئا فلم يعطوه فقال طلقتكم وفيهم
~~زوجته ولم يعلم بها خلافا للإمام ولا ( ممن حكى طلاق غيره ) كقوله قال فلان
~~زوجتي طالق وهذا أولى من تمثيله بطلاق النائم لأن حكمه علم من اشتراط
~~التكليف فيما مر
# ( ولا ممن جهل معناه وإن PageV02P128 نواه ولا ممن سبق لسانه به )
~~لانتفاء القصد إليه وما جهل معناه لا يصح قصده ثم قصد المعنى إنما يعتبر
~~ظاهرا عند عروض ما يصرف الطلاق عن معناه لا مطلقا كما يعلم ذلك من قولي
~~كغيري ( ولا يصدق ظاهرا ) في دعواه ما يمنع الطلاق لتعلق حق الغير به ( إلا
~~بقرينة كقوله لمن اسمها طالق يا طالق ولم يقصد طلاقا ) فلا تطلق حملا على
~~النداء لقربه
# فإن قصد الطلاق طلقت
# ( و ) كقوله ( لمن اسمها طارق ) أو طالب أو طالع ) ( يا طالق وقال أردت
~~نداء فالتف الحرف ) فإنه يصدق فلا تطلق لظهور القرينة فإن لم يقل ذلك طلقت
~~وكقوله طلقتك ثم قال سبق لساني وإنما أردت طلبتك ( ولو خاطبها بطلاق ) مثلا
~~( هازلا ( بأن قصد اللفظ دون معناه ( أو لاعبا ) بأن لم يقصد شيئا كأن تقول
~~له في معرض الاستهزاء أو الدلال طلقني فيقول طلقتك ( أو ظنها أجنبية )
~~لكونها في ظلمة أو من وراء حجاب أو زوجها له وليه أو وكيله ولم يعلم بذلك
~~أو نحوها ( وقع ) الطلاق لقصده إياه وإيقاعه في محله وفي الحديث ثلاث جدهن
~~جد وهزلهن جد الطلاق والنكاح والرجعة وقيس بالثلاث غيرها من سائر التصرفات
~~وإنما خصت بالذكر لتعلقها بالأبضاع المختصة بمزيد الاعتناء ولا يدين لأنه
~~لم يصرف اللفظ إلى غير معناه
#
# | فصل في تفويض الطلاق للزوجة
# والأصل فيه الإجماع واحتجوا له أيضا بأنه صلى الله عليه وسلم خير نساءه
~~بين المقام معه وبين مفارقته لما نزل قوله تعالى @QB@ يا أيها النبي قل
~~لأزواجك إن كنتن تردن الحياة الدنيا @QE@ إلى ms0683 آخره ( تفويض طلاقها المنجز )
~~بالرفع ( إليها ولو بكناية ) كأن يقول لها طلقي أو أبيني نفسك إن شئت (
~~تمليك ) للطلاق لأنه يتعلق بغرضها فنزل منزلة قوله ملكتك طلاقك بخلاف
~~المعلق كقوله إذا جاء رمضان فطلقي نفسك لا يصح لأن التمليك لا يعلق (
~~فيشترط ) لوقوعه ( تطليقها ولو بكناية فورا ) لأن تطليقها نفسها متضمن
~~للقبول فلو أخرته بقدر ما ينقطع به القبول عن الإيجاب لم يقع الطلاق ( وله
~~رجوع ) عن التفويض ( قبله ) أي قبل تطليقها كسائر العقود ( فإن قال ) لها (
~~طلقي ) نفسك ( بألف فطلقت بانت به ) أي بالألف وهو تمليك بعوض PageV02P129
~~كالبيع
# وإن لم يذكر عوضا فهو كالهبة ( أو ) قال ( طلقي ) نفسك ( ونوى عددا فطلقت
~~ونوته أو ) نوت ( غيره ) بأن نوت دونه أو فوقه ( فما توافقا فيه ) يقع لأن
~~اللفظ في الأولى يحتمل العدد وقد نوياه وما نوته في الدون أو نواه في الفوق
# هو المتفق عليه منهما ( وإلا ) بأن لم ينويا أو أحدهما ( فواحدة ) لأن
~~صريح الطلاق كناية في العدد وقد انتفت نيته منهما أو من أحدهما
# وتعبيري بالعدد أعم من تعبيره بالثلاث وأفاد تعبيري بغيره وهو من زيادتي
# أنه لو نوى ثلاثا ونوت ثنتين وقعتا واقتصار الأصل على قوله وإلا فواحدة
~~يفهم خلافه ( أو ) قال ( طلقي ) نفسك ( ثلاثا فوحدت أو عكسه ) أي قال طلقي
~~نفسك واحدة فثلثت ( فواحدة ) لأنها الموقع في الأولى والمأذون فيه في
~~الثانية ولها في الأولى بعد أن وحدت وإن راجعها الزوج أن تطلق ثانية وثالثة
~~عل الفور ولو قال طلقي نفسك ثلاثا فقالت طلقت ولم تذكر عددا ولا نوتة وقع
~~الثلاث
#
# | فصل في تعدد الطلاق بنية العدد فيه
# وما يذكر معه
# لو ( نوى عددا بصريح كأنت طالق واحدة ) بنصب أو رفع أو جر أو سكون ( أو
~~كناية كأنت واحدة ) كذلك ( وقع ) المنوي عملا بما نواه من احتمال اللفظ له
~~وحملا للتوحد على التفرد عن الزوج بالعدد المنوي لقربه من اللفظ سواء
~~المدخول بها وغيرها وما ذكرته في أنت طالق واحدة بالنصب هو ما صححه في أصل
~~الروضة ms0684
# والذي صححه الأصل وقوع واحدة عملا بظاهر اللفظ ( ولو أراد أن يقول أنت
~~طالق ثلاثا فماتت قبل تمام طالق لم يقع ) لخروجها عن محل الطلاق قبل تمام
~~لفظه ( أو بعده ) ولو قبل ثلاثا ( فثلاث ) لتضمن إرادته المذكورة القصد
~~الثلاث وقد تم معه لفظ الطلاق في حياتها ( وفي موطوءة
# لو قال أنت طالق وكرر طالقا ثلاثا ) ولو بدون أنت فهو أعم من قوله وإن
~~قال أنت طالق أنت طالق أنت طالق
# ( وتخلل فصل ) بينها بسكتة فوق سكتة التنفس ونحوها ( أو لم يؤكد ) بأن
~~استأنف أو أطلق ( أو أكد PageV02P130 الأول بالثالث فثلاث ) عملا بقصده
~~وبظاهر اللفظ ولتخلل الفاصل بين المؤكد والمؤكد في الثالثة
# فإن قال في الأولى أردت التأكيد لم يقبل ويدين ( أو ) أكده ( بالآخرين
~~فوالحدة ) لأن التأكيد في الكلام معهود في جميع اللغات ( أو ) أكده (
~~بالثاني ) مع الاستئناف بالثالث أو الإطلاق ( أو ) أكد ( الثاني ) مع
~~الاستئناف به أو الإطلاق ( بالثالث فثنتان ) ( عملا بقصده وذكر حكم الإطلاق
~~في هاتين من زيادتي
# ( وصح في ) المكرر بعطف نحو ( أنت طالق وطالق وطالق تأكيد ثان بثالث )
~~لتساويه ( لا ) تأكيد ( أول بغيره ) أي بالثاني أو بالثالث أو بهما لاختصاص
~~غيره بواو العطف الموجب للتغاير ( ولو قال ) أنت طالق ( طلقة قبل طلقة أو
~~بعدها طلقة أو طلقة بعد طلقة أو قبلها طلقة فثنتان ) يقعان متعاقبتين
~~المنجزة أولا ثم المضمنة في الصورتين الأوليين
# وبالعكس في الأخريين ( وفي غيرها ) أي غير الموطوءة يقع بما ذكر من
~~المكرر والمقيد بالقبلية أو البعدية ( طلقة مطلقا ) عن التقييد بشيء مما مر
# لأنها تبين بالواقع أو لا فلا يقع بما عداه شيء ( ولو قال لزوجته )
~~موطوءة كانت أو لا ( فإن دخلت ) الدار ( فأنت طالق وطالق قد خلت فثنتان )
~~معا لأنهما جميعا معلقتان بالدخول ولا ترتيب بينهما ( ك ) قوله لها ( أنت
~~طالق طلقة من طلقة أو معها طلقة أو في طلقة وأراد مع ) طلقة فإنه يقع ثنتان
~~معا ولفظه في تستعمل بمعنى مع كما في قوله تعالى @QB@ ادخلوا في أمم @QE@
~~وإلا بأن أراد بطلقة ms0685 في طلقة ظرفا أو حسابا أو أطلق ( فواحدة ) لأنها مقتضى
~~الظرف PageV02P131 وموجب الحساب والمحقق في الإطلاق ( ولو قال ) لها أنت
~~طالق ( طلقة في طلقتين وقصد معية فثلاث ) لأنها موجبها ( أو حسابا عرفه
~~فثنتان ) لأنهما موجبة ( وإلا ) بأن قصد ظرفا أو حسابا جهله وإن قصد معناه
~~عند أهله أو أطلق ( فواحدة ) لأنها موجبة في غير الإطلاق
# والمحقق في الإطلاق ولا يؤثر القصد مع الجهل لأن ما جهل لا يصح قصده كما
~~مر ( أو ) قال أنت طالق ( بعض طلقة أو نصف طلقتين أو نصف طلقة في نصف طلقة
~~أو نصف وثلث طلقة أو نصفي طلقة ولم يرد ) في غير الأولى ( كل جزء من طلقة
~~فطلقة ) لما مر آنفا ولأن الطلاق لا يتبعض ووقع في نسخ من الأصل في الثالثة
~~نصف طلقة في طلقة وهو سهو فإنه في هذه يقع عند قصد المعية ثنتان على أن
~~الأسنوي والبلقيني بحثا في نصف طلقة أنه يقع ثنتان أيضا عند قصد المعية لأن
~~التقدير نصف طلقة مع نصف طلقة فهو كما لو قال نصف طلقة ونصف طلقة ويرد بأنا
~~لا نسلم أنه لو قال هذا المقدر يقع ثنتان
# وإنما وقعتا في نصف طلقة ونصف طلقة لتكرر طلقة مع العطف المقتضي للتغاير
~~بخلاف مع فإنها إنما تقتضي المصاحبة وهي صادقة بمصاحبة نصف طلقة لنصفها
# فإن أراد فيها كالتي قبلها واللتين بعدها كل جزء من طلقة وقع ثنتان عملا
~~بإرادته
# وقولي ولم يرد كل جزء من طلقة من زيادتي فيها وفي التي قبلها والتي بعدها
~~( أو ) قال أنت طالق ( ثلاثة أنصاف طلقة أو نصف طلقة وثلث طلقة فثنتان )
~~نظرا في الأولى إلى زيادة النصف الثالث على الطلقة فيحسب من أخرى وفي
~~الثانية إلى تكرر لفظ طلقة مع العطف ( أو ) قال ( لأربع أوقعت عليكن أو
~~بينكن طلقة أو طلقتين أو ثلاثا أو أربعا وقع على كل ) منهن ( طلقة ) لأن ما
~~ذكر إذا وزع عليهن خص كلا منهن طلقة أو بعضها فتكمل ( فإن قصد توزيع كل
~~طلقة عليهن وقع ) على ms0686 كل منهن ( في ثنتين ثنتان و ) في ( ثلاث وأربع ثلاث )
~~عملا بقصده وعند الإطلاق لا يحمل اللفظ على هذا التقدير لبعده عن الفهم (
~~فإن قصد ) بعليكن أو بينكن ( بعضهن
# أي فلانة وفلانة مثلا ( دين ) فيقبل باطنا لا ظاهرا لأن ظاهر اللفظ يقتضي
~~تشريكهن وإن قصد التفاوت بينهن كأن قال قصدت هذه بطلقتين وتوزيع الباقي على
~~الباقيات قبل مطلقا PageV02P132
#
# | فصل في الاستثناء
# ( يصح استثناء ) في الطلاق كغيره ( بشرطه السابق ) في كتاب الإقرار وهو
~~أن ينويه قبل الفراغ من المستثنى منه وألا ينفصل بفوق نحو سكتة تنفس وأن لا
~~يستغرق وأن لا يجمع المفرق في الاستغراق ( فلو قال أنت طالق ثلاثا إلا
~~ثنتين وواحدة فواحدة ) تقع لا ثلاث بناء على أنه لا يجمع المفرق في
~~المستثنى منه
# ولا في المستثنى ولا فيهما كما مر
# وفي الإقرار فيلغو قوله وواحدة لحصول الاستغراق بها ( أو ) قال أنت طالق
~~( ثنتين وواحدة إلا واحدة فثلاث ) لا ثنتان بناء على ما ذكر فتكون الواحدة
~~مستثناة من الواحدة فيلغو الاستثناء
# وتقدم في الإقرار أن الاستثناء من الإثبات نفي وعكسه ( و ) لهذا ( لو قال
~~) أنت طالق ( ثلاثا إلا ثنتين إلا واحدة أو ثلاثا إلا ثلاثا إلا ثنتين أو
~~خمسا إلا ثلاثا فثنتان )
# والمعنى في الأول مثلا ثلاثا تقع إلا ثنتين لا تقعان إلا واحدة تقع
~~فالمستثنى الثاني مستثنى من الأول فيكون المستثنى في الحقيقة واحدة ( أو )
~~قال أنت طالق ( ثلاثا إلا نصف طلقة فثلاث ) تكميلا للنصف الباقي بعد
~~الاستثناء ( ولو عقب طلاقه ) المنجز أو المعلق كأنت طالق أو أنت طالق إن
~~دخلت الدار ( بإن شاء الله ) أي طلاقك ( أو إن لم يشأ الله ) أي طلاقك ( أو
~~إلا أن يشاء الله ) أي طلاقك ( وقصد تعليقه ) بالمشيئة أو بعدمها ( منع
~~انعقاده ) لأن المعلق عليه من مشيئة الله أو عدمها غير معلوم ولأن الوقوع
~~بخلاف مشيئة الله تعالى محال ولو قال أنت طالق إن شاء الله أو لم يشأ الله
# طلقت
# قاله العبادي وخرج بقصد التعليق ما لو سبق ذلك إلى لسانه ms0687 لتعوده به أو
~~قصد به التبرك أو أن كل شيء بمشيئة الله تعالى أو لم يعلم هل قصد التعليق
~~أو لا أو أطلق فإنها تطلق وإن كان وضع ذلك للتعليق لانتفاء قصده كما أن
~~الاستثناء موضوع للإخراج ولا بد من قصده ( ك ) ما يمنع التعقيب بذلك انعقاد
~~( كل عقد وحل ) كعتق منجزأ ومعلق ويمين ونذر وبيع وفسخ وصلاة PageV02P133 (
~~ولو قال يا طالق إن شاء الله وقع ) نظرا لصورة النداء المشعر بحصول الطلاق
~~حالته
# والحاصل لا يعلق بخلاف أنت طالق فإنه كما قال الرافعي قد يستعمل عند
~~القرب منه وتوقع الحصول كما يقال للقريب من الوصول أنت واصل وللمريض
~~المتوقع شفاؤه قريبا أنت صحيح فينتظم الاستثناء في مثله ولو قال أنت طالق
~~ثلاثا يا طالق إن شاء الله وقع طلقة وظاهر إطلاقهم أنه لا فرق بين من اسمها
~~طالق وغيره لكن جزم القاضي فيمن اسمها ذلك بأنه لا يقع
#
# | فصل في الشك في الطلاق
# لو ( شك في ) وقوع ( طلاق ) منه منجز أو معلق كأن شك في وجود الصفة
~~المعلق بها ( فلا ) يحكم بوقوعه لأن الأصل عدم الطلاق وبقاء النكاح ( أو في
~~عدد ) كأن طلق وشك هل طلق واحدة أو أكثر ( فالأقل ) يأخذ به لأن الأصل عدم
~~الزائد عليه ( ولا يخفى الورع ) فيما ذكر بأن يحتاط فيه لخبر دع ما يريبك
~~إلى ما لا يريبك
# رواه الترمذي وصححه
# فإن كان الشك في أصل الطلاق الرجعي راجع ليتيقن الحل أو البائن بدون ثلاث
~~جدد النكاح أو بثلاث أمسك عنها وطلقها لتحل لغيره يقينا وإن كان الشك في
~~العدد أخذ بالأكثر
# فإن شك في وقوع طلقتين أو ثلاث لم ينكحها حتى تنكح زوجا غيره ( ولو علق
~~اثنان بنقيضين ) كأن قال أحدهما إن كان ذا الطائر غرابا فزوجتي طالق
# وقال الآخر إن لم يكنه فزوجتي طالق ( وجهل ) الحال ( فلا ) يحكم بطلاق
~~أحد منهما لأنه لو انفرد بما قاله لم يحكم بوقوع طلاقه فتعليق الآخر لا
~~يغير حكمه ( أو ) علق ( واحد بهما لزوجتيه طلقت إحداهما ) لوجود ms0688 إحدى
~~الصفتين ( ولزمه ) مع اعتزاله عنهما إلى تبين الحال لاشتباه المباحة بغيرها
# ( بحث ) عن الطائر ( وبيان ) لزوجتيه إن أمكن أن يتضح له حال الطائر
~~بعلامة فيه يعرفها لتعلم المطلقة من PageV02P134 غيرها فإن لم يكن لم يلزمه
~~بحث ولا بيان ( أو ) علق بهما ( لزوجته وعبده ) كأن قال إن كان ذا الطائر
~~غرابا فزوجتي طالق وإلا فعبدي حر وجهل الحال ( منع منهما ) لزوال ملكه عن
~~أحدهما فلا يتمتع بالزوجة ولا يستخدم العبد ولا يتصرف فيه ( إلى بيان )
~~لتوقعه وعليه مؤنتهما إليه ويأتي مثله في مسألة الزوجتين ( فإن مات ) قبل
~~بيانه ( لم يقبل بيان وارثه ) بقيد زدته بقولي ( إن اتهم ) بأن بين الحنث
~~في الزوجة فإنه متهم بإسقاط إرثها وإرقاق العبد ( بل يقرع ) بينهما فلعل
~~القرعة تخرج على العبد فإنها مؤثرة في العتق دون الطلاق ( فإن قرع ) أي
~~العبد أي خرجت القرعة عليه ( عتق ) بأن كان التعليق في الصحة أو في مرض
~~الموت وخرج من الثلث أو أجاز الوارث
# وترث الزوجة إلا إذا ادعت طلاقا بائنا ( أو قرعت ) أي الزوجة أي خرجت
~~القرعة عليها ( بقي الإشكال ) إذ لا أثر للقرعة في الطلاق كما مر والورع أن
~~تترك الميراث أما إذا لم يتهم بأن بين الحنث في العبد فيقبل بيانه لأنه
~~إنما أضر بنفسه ( ولو طلق إحدى زوجتيه بعينها ) كأن خاطبها بطلاق وحدها أو
~~نواها بقوله إحدا كما طالق ( وجهلها ) كأن نسيها أو كانت حال الطلاق في
~~ظلمة فهو أولى من قوله ثم جهلها ( وقف ) وجوبا الأمر من قربان وغيره
# ( حتى يعلم ) ها ( ولا يطالب ببيان ) لها ( إن صدقتاه في جهله ) بها لأن
~~الحق لهما فإن كذبتاه وبادرت واحدة وقالت أنا المطلقة لم يكفه في الجواب
~~نسيت أو لا أدري لأنه الذي ورط نفسه بل يحلف أنه لم يطلقها فإن نكل حلفت
~~وقضى بطلاقها ( ولو قال لزوجته وأجنبية إحدا كما طالق وقصد الأجنبية ) بأن
~~قال قصدتها ( قبل ) قوله PageV02P135 ( بيمينه ) لاحتمال اللفظ بذلك
# وقولي بيمينه من زيادتي
# ( لا إن قال زينب طالق ) واسم زوجته زينب ms0689 ( وقصد أجنبية ) اسمها زينب فلا
~~يقبل قوله ظاهرا لأنه خلاف الظاهر ( أو ) قال ( لزوجتيه إحدا كما طالق وقع
~~) فلا يتوقف وقوعه على تعيين أو بيان ولهذا منع منهما قبل ذلك ( ووجب فورا
~~) بقيد زدته بقولي ( في ) طلاق ( بائن تعيينها إن أبهم ) ها في طلاقه (
~~وبيانها إن عين ) ها فيه لتعرف المطلقة منهما فإن أخر ذلك بلا عذر عصى فإن
~~امتنع عزر ( و ) وجب ( اعتزالهما ) لالتباس المباحة بغيرها ( ومؤنتهما ) هو
~~أعم من قوله ونفقتهما لحبسهما عنده حبس الزوجات ( إلى تعيين أو بيان ) وإذا
~~عين أو بين لا يسترد المصروف إلى المطلقة لذلك
# أما الطلاق الرجعي فلا يجب فيه ذلك فورا لأن الرجعية زوجة ( والوطء )
~~لإحداهما ( ليس تعيينا ولا بيانا ) للطلاق في غيرها لاحتمال أن يطأ المطلقة
~~ولأن ملك النكاح لا يحصل بالفعل ابتداء فلا يتدارك به ولذلك لا تحصل الرجعة
~~بالوطء فتبقى المطالبة بالتعيين والبيان فلو عين الطلاق في موطوءته لزمه
~~المهر وإن بين فيها
# وهي PageV02P136 بائن لزمه الحد والمهر ( ولو قال في بيانه أردت ) للطلاق
~~( هذه فبيان أو ) أردت ( هذه وهذه أو هذه بل هذه ) أو هذه مع هذه أو هذه
~~هذه ( طلقتا ظاهرا ) لإقراره بطلاقهما بما قاله ورجوعه بذكر بل عن الإقرار
~~بطلاق الأولى لا يقبل
# وخرج بزيادتي ظاهرا الباطن
# فالمطلقة فيمن نواها فقط كما قاله الإمام قال فإن نواهما جميعا فالوجه
~~أنهما لا يطلقان أذ لا وجه لحمل إحدا كما عليهما جميعا ولو قال أردت هذه ثم
~~هذه أو هذه فهذه حكم بطلاق الأولى فقط لفصل الثانية بالترتيب أو قال أردت
~~هذه أو هذه استمر الإبهام وخرج ببيانه ما لو قال في تعيينه شيئا من ذلك
~~فإنه يحكم بطلاق الأولى فقط لأن التعيين إنشاء اختيار لا إخبار عن سابق
~~وليس له إلا اختيار واحدة فيلغو ذكر اختيار غيرها ( ولو ماتتا أو إحداهما
~~قبل ذلك ) أي قبل تعيين المطلق أو بيانه ( بقيت مطالبته ) به ( لبيان ) حكم
~~( الإرث ) وإن كانت إحداهما كتابية والأخرى والزوج مسلمين فيوقف من تركة كل
~~منهما ms0690 أو إحداهما نصيب زوج إن توارثا فإذا عين أو بين لم يرث من المطلقة إن
~~كان الطلاق بائنا ويرث من الأخرى ( ولو مات ) قبل تعيينه أو بيانه ولو قبل
~~موتهما أو موت إحداهما ( قبل بيان وارثه لا تعيينه ) لأن البيان إخبار يمكن
~~وقوف الوارث عليه بخبر أو قرينة والتعيين اختيار شهوة فلا يخلفه الوارث فيه
~~فلو كانت إحداهما كتابية والأخرى والزوج مسلمين وأبهمت المطلقة فلا إرث
~~PageV02P137
#
# | فصل في بيان الطلاق السني وغيره
# وفيه اصطلاحان أحدهما وهو المشهور ينقسم إلى سني وبدعى ولا ولا وجريت
~~عليه
# وثانيهما ينقسم إلى سني وبدعى وجرى عليه الأصل وفسر قائله السني السني
~~بالجائز والبدعى بالحرام وقسم جماعة الطلاق إلى واجب كطلاق المولى ومندوب
~~كطلاق غير مستقيمة الحال كسيئة الخلق ومكروه كمستقيمة الحال وحرام كطلاق
~~البدعة وأشار الإمام إلى المباح بطلاق من لا تهواه ولا تسمح نفسه بمؤنتها
~~من غير تمتع بها وعلى الأول ( طلاق موطوءة ) ولو في دبر ( تعتد بأقراء سني
~~إن ابتدأتها ) أي الأقراء ( عقبه ) أي الطلاق بأن كانت حائلا من زنا وهي
~~تحيض وطلقها مع آخر نحو حيض أو في طهر قبل آخره أو علق طلاقها بمضي بعضه أو
~~بآخر نحو حيض ( ولم يطأها في طهر طلق ) ها ( فيه أو علق ) طلاقها ( بمضي
~~بعضه ولا ) وطئها ( في نحو حيض قبله ولا في نحو حيض طلق مع آخره أو علق به
~~) أي بآخره وذلك لاستعقابه الشروع في العدة وعدم الندم فيمن ذكرت
# وقد قال تعالى @QB@ إذا طلقتم النساء فطلقوهن لعدتهن @QE@ أي في الوقت
~~الذي يشرعن فيه في العدة وفي الصحيحين أن ابن عمر طلق امرأته وهي حائض فذكر
~~ذلك عمر للنبي صلى الله عليه وسلم فقال مره فليراجعها ثم ليمسكها حتى تطهر
~~ثم تطهر فإن شاء أمسكها وأن شاء طلقها قبل أن يجامع فتلك العدة التي أمر
~~الله أن يطلق لها النساء واختلف في علة الغاية بتأخير الطلاق إلى الطهر
~~الثاني وإن لم يكن شرطا فقيل لئلا تصير الرجعة لغرض الطلاق لو طلق قي ms0691 الطهر
~~الأول حتى قيل إنه يندب الوطء فيه وإن كان الأصح طلاقه وقيل عقوبة وتغليظ (
~~وإلا ) بأن كانت حاملا من زنا وهي لا تحيض من شبهة أو علق طلاقها بمضي بعض
~~نحو حيض أو بآخر طهر أو طلقها مع آخره أو في نحو حيض قبله أو في نحو حيض
~~قبل آخره أو وطئها في طهر طلقها فيه أو علق طلاقها بمضي بعضه أو وطئها في
~~نحوحيض طلق مع آخره أو علق به ( فبدعى ) وإن سألته طلاقا بلا عوض أو
~~اختلعها أجنبي وذلك لمخالفته فيما إذا طلقها في حيض قوله تعالى @QB@
~~فطلقوهن لعدتهن @QE@
# وزمن الحيض لا يحسب من العدة ومثله النفاس وزمن حمل زنا لا حيض فيه وزمن
~~حمل شبهة PageV02P138 وآخر طهر علق به الطلاق أو طلق معه
# والمعنى في ذلك تضررها بطول مدة التربص ولأدائه فيما بقي إلى الندم عند
~~ظهور الحمل فإن الإنسان قد يطلق الحائل دون الحامل وعند الندم قد لا يمكنه
~~التدارك فيتضرر هو والولد وألحقوا الوطء في الحيض بالوطء في الطهر لاحتمال
~~العلوق فيه وكون بقيته مما دفعته الطبيعة أولا وتهيأ للخروج وألحقوا الوطء
~~في الدبر بالوطء في القبل لثبوت النسب ووجوب العدة بهما واستدخال المني
~~كالوطء وقولي أو علق بمضي بعضه مع نحو الأولى ومع قولي ولا في نحو حيض طلق
~~مع آخره أو علق به ومع أشياء أخر من زيادتي
# ومن البدعي ما لو قسم لاحدى زوجتيه ثم طلق الأخرى قبل المبيت عندها فإنه
~~يأثم كما ذكره الشيخان
# ويستثنى من الطلاق في زمن البدعة طلاق المولى إذا طولب به
# وطلاق القاضي عليه وطلاق الحكمين في الشقاق فليس ببدعي كما أنه ليس بسني
# ( وطلاق غيرها ) أي غير الموطوءة المذكورة بأن لم توطأ أو كانت صغيرة أو
~~آيسة أو حاملا منه ( وخلع زوجة في ) زمن ( بدعة بعوض منها لا ) سني ( ولا )
~~بدعى لانتفاء ما مر في السني وفي البدعى ولأن افتداء المختلعة يقتضي حاجتها
~~إلى الخلاص بالفراق ورضاها بطول التربص وأخذه العوض يؤكد داعية الفراق
~~ويبعد ms0692 احتمال الندم
# والحامل وإن تضررت بالطول في بعض الصور فقد استعقب الطلاق شروعها في
~~العدة فلا ندم
# ومن هذا القسم طلاق المتحيرة لأنه لم يقع في طهر محقق ولا في حيض محقق (
~~والبدعى حرام ) للنهي عنه والعبرة في الطلاق المنجز بوقته وفي المعلق بوقت
~~وجود الصفة إلا إذا جهل وقوعه في زمن البدعة
# فالطلاق وإن كان بدعيا لا إثم فيه ( وسن لفاعله ) إذا لم يستوف عدد
~~الطلاق ( رجعة ) لخبر عمر السابق وفي رواية فيه مره فليراجعها ثم ليطلقها
~~طاهرا قبل أن يمسها إن أراد ويقاس بما فيه صور البدعي وسن الرجعة ينتهي
~~بزوال زمن البدعة ( ولو قال أنت طالق لسنة أو طلقة حسنة أو أحسن طلاق أو
~~أجمله أو أنت طالق لبدعة أو طلقته قبيحة أو أقبح طلاق أو أفحشه ( وهي في )
~~حال ( سنة ) في الإربع الأول ( أو ) في حال ( بدعة ) في الأربع الأخر (
~~طلقت ) في الحال ( وإلا ) أي وإن لم تكن إذ ذاك في حال سنة في الأربع الأول
~~ولا بدعة في الأربع الأخر ( فبالصفة ) تطلق كسائر صور التعليق فإن نوى بما
~~قاله تغليظا عليه بأن كانت في حال بدعة في الأربع الأول أو سنة في الأربع
~~الأخر ونوى الوقوع في الحال لأن طلاقها في الأربع الأول حسن لسوء خلقها
~~مثلا
# وفي الأربع الأخر قبيح لحسن خلقها مثلا وقع في الحال هذا كله إذا قاله
~~لمن يكون طلاقها سنيا أو بدعيا
# فلو قاله لمن لا يتصف طلاقها بذلك وقع في الحال مطلقا ويلغو ذكر السنة
~~والبدعة ( أو ) PageV02P139 قال أنت طالق ( طلقة سنية بدعية أو حسنة قبيحة
~~وقع حالا ) ويلغو ذكر الصفتين لتضادهما
# نعم إن فسر كل صفة بمعنى كالحسن من حيث الوقت والقبح من حيث العدد قبل
~~وإن تأخر الوقوع لأن ضرر وقوع العدد أكثر من فائدة تأخر الوقوع نقله
~~الشيخان عن السرخسي وأقراه
# ( وجاز جمع الطلقات ) ولو دفعة لانتفاء المحرم له والأولى له تركه بأن
~~يفرقهن على الأقراء أو الأشهر ليتمكن من الرجعة أو التجديد إن ندم
# قال ms0693 الزركشي واللام في الطلقات للعهد الشرعي وهي الثلاث فلو طلق أربعا
~~قال الروياني عزر وظاهر كلام ابن الرفعة أنه يأثم انتهى ( ولو قال )
~~لموطوءة أنت طالق ( ثلاثا أو ثلاثا لسنة وفسر ) ها ( بتفريقها على أقراء )
~~بأن قال أوقعت في كل قرء طلقة ( قبل ممن يعتقد تحريم الجمع ) للثلاث دفعة
~~كمالكي لموافقة تفسيره لاعتقاده ( ودين غيره ) أي وكل دينه فيما نواه فلا
~~يقبل ظاهرا لمخالفته مقتضى اللفظ وقوع الطلاق دفعة قي الحال في الأولى
# وفي الثانية إن كان طلاق المرأة فيه سنيا وحين تطهر إن كان بدعيا ويعمل
~~بما نواه باطنا إن كان صادقا بأن يراجعها ويطلبها ولها تمكينه إن ظنت صدقه
~~بقرينة وإن ظنت كذبه فلا وإن استوى الأمر إن كره لها تمكينه
# وفي الثانية قال الشافعي رضي الله عنه له الطلب وعليها الهرب ( و ) دين (
~~من قال أنت طالق وقال أردت إن دخلت ) الدار مثلا ( أو إن شاء زيد ) أي
~~طلاقك بخلاف إن شاء الله لأنه يرفع حكم الطلاق وما قبله يخصصه بحال دون حال
~~( و ) دين ( من قال نسائي طوالق أو كل امرأة لي طالق وقال أردت بعضهن فيعمل
~~بما أراده باطنا ( ومع قرينة كأن ) هو أولى من قوله بأن ( خاصمته ) زوجة له
~~( فقالت ) له ( تزوجت ) على ( فقال ) منكرا لهذا ( ذلك ) أي نسائي طوالق أو
~~كل امرأة لي طالق وقال أردت غير المخاصمة يقبل ذلك منه رعاية للقرينة
#
# | فصل في تعليق الطلاق بالأوقات وما يذكر معه
# لو ( قال أنت طالق في شهر كذا أو ) في ( غرته أو أوله أو رأسه ( وقع )
~~الطلاق ( بأول جزء منه ) وهو أول جزء من ليلته الأولى ووجه في شهر كذا بأن
~~المعنى إذا جاء شهر كذا ومجيئه PageV02P140 يتحقق بمجيء أول جزء منه ( أو )
~~في ( نهاره ) أي شهر كذا ( أو أول يوم منه فبفجر أوله ) أي أول يوم منه على
~~قياس ما مر في ( آخره ) أو سلخه ( فباخر جزء منه ) يقع لأنه السابق إلى
~~الفهم دون أول النصف الآخر
# ( ولو قال ليلا إذا مضى ms0694 يوم ) فأنت طالق ( فبغروب شمس غده ) تطلق إذ به
~~يتحقق مضي اليوم ( أو ) قاله ( نهار فبمثل وقته من غده ) تطلق لأن اليوم
~~حقيقته في جميعه متواصلا أو متفرقا ( أو ) قال أذا مضى ( اليوم ) فأنت طالق
~~( وقاله نهارا فبغروب شمسه ) تطلق وإن بقي منه حال التعليق لحظة لأنه عرفه
~~فينصرف إلى اليوم الذي هو فيه ( أو ) قاله ( ليلا لغا ) أي لا يقع به شيء
~~إذ لا نهار حتى يحمل على المعهود ( كشهر وسنة ) في حالتي التنكير والتعريف
# فيقع في أنت طالق إذا مضى شهر أو سنة بمضي شهر كامل أو سنة كاملة
# وفي أنت طالق إذا مضى الشهر أو السنة بمضي فيقع في الشهر بأول الشهر
~~القابل وفي السنة بأول المحرم من السنة القابلة
# ومعلوم عدم تأتي الإلغاء هنا أما لو قال أنت طالق اليوم بالنصب أو بغيره
~~فيقع حالا ليلا كان أو نهارا لأنه أوقعه وسمى الزمان في الأولى بغير اسمه
~~فلغت التسمية ( أو ) قال ( أنت طالق أمس وقع حالا ) سواء أقصد وقوعه حالا
~~مستند إلى أمس وعليه اقتصر الأصل أم قصد إيقاعه أمس أم أطلق أو مات أو جن
~~أو خرس قبل التفسير ولا إشارة له مفهمة ولغا قصد الاستناد إلى أمس
~~لاستحالته ( فإن قصد ) بذلك ( طلاقا في نكاح آخر وعرف أو ) قصد ( أنه طلق
~~أمس وهي الآن معتدة حلف ) فيصدق في ذلك عملا بالظاهر وتكون عدتها في
~~الثانية من أمس إن صدقته وإلا فمن وقت الإقرار فإن لم يعرف الطلاق المذكور
~~في الأولى لم يصدق وحكم بوقوع الطلاق حالا كما في الشرح الصغير
# ونقله الإمام والبغوي عن الأصحاب ثم ذكر الإمام احتمالا جرى عليه في
~~الروضة تبعا لنسخ الرافعي السقيمة وهو أنه ينبغي أن يصدق لاحتماله (
~~وللتعليق أدوات كمن وإن وإذا ومتى ومتى وما ) بزيادة ما ( وكلما وأي ) من
~~نحو الدار من زوجاتي فهي طالق وأي وقت دخلت الدار فأنت طالق
# وتعبيري بذلك أولى من قوله وأدوات التعليق من إلى آخره إذ الأدوات غير
~~محصورة في المذكورات إذ ms0695 منها ومهما وما وإذما وأياما وأين ( ولا يقتضين )
~~أي أدوات التعليق بالوضع ( فورا ) في المعلق عليه ( في مثبت ) كالدخول (
~~بلا عوض ) أما به فيشترط الفور في بعضها للمعاوضة نحو إن ضمنت أو أعطيت
~~بخلاف نحو متى وأي ( و ) بلا ( تعليق بمشيئتها ) على ما يأتي بيانه في
~~الفصل الآتي ( ولا ) يقتضين ( تكرارا ) في المعلق عليه ( إلا كلما )
~~فتقتضيه وسيأتي التعليق بالمنفي PageV02P141 ( فلو قال إذا طلقتك ) أو
~~أوقعت عليك طلاقي ( فأنت طالق فنجز ) طلاقها ( أو علق ) ه ( بصفة فوجدت
~~فطلقتان ) تقعان ( في موطوءة ) واحدة بالتطليق بالتنجيز أو التعليق بصفة
~~وجدت وأخرى بالتعليق به ( أو ) قال ( كلما وقع طلاقي ) عليك فأنت طالق (
~~فطلق فثلاث فيها ) أي في موطوءة واحدة بالتنجيز وثنتان بالتعليق بكلما أو
~~واحدة بوقوع المنجزة وأخرى بوقوع هذه الواحدة ( وطلقة في غيرها ) أي غير
~~الموطوءة في المسألتين لأنها تبين بالمنجزة فلا يقع المعلق بعدها ( أو )
~~قال وتحته أربع وله عبيد ( إن طلقت واحدة ) منهن ( فعبد ) من عبيدي ( حر
~~وإن ) طلقت ( ثنتين ) منهن ( فعبدان ) من عبيدي حران ( وإن ) طلقت ( ثلاثا
~~) منهن ( فثلاثة ) من عبيدي أحرار ( وإن ) طلقت ( أربعا ) منهن ( فأربعة )
~~من عبيدي أحرار ( فطلق أربعا ) معا أو مرتبا ( عتق ) من عبيده ( عشرة )
~~مبهمة واحد بطلاق الأولى واثنان بطلاق الثانية وثلاثة بطلاق الثالثة وأربع
~~بطلاق الرابعة
# ومجموع ذلك عشرة وعليه تعيينهم ولو عطف المعلق بثم أو بالفاء بدل الواو
~~لم يعتق إلا ثلاثة إذ بطلاق الأولى يعتق عبد فإذا طلق الثانية لم يعتق شيء
~~لا بصفة الواحدة ولا بصفة الثنتين فإذا طلق الثالثة صدقت بصفة الثنتين ولا
~~يتصور بعد ذلك وجود ثلاثة ولا أربعة وكان سائر أدوات التعليق غير كلما (
~~ولو علق بكلما ) ولو في التعليقين الأولين فقط ( فخمسة عشر ) عبدا
~~لاقتضائها التكرار فيعتق واحد بطلاق الأولى وثلاثة بطلاق الثانية لأنه صدق
~~به طلاق واحدة وطلاق ثنتين وأربعة بطلاق الثالثة لأنه صدق به طلاق واحدة
~~وطلاق ثلاث وسبعة بطلاق الرابعة لأنه به طلاق واحدة وطلاق ثنتين غير
~~الأوليين وطلاق أربع
# ولو قال كلما ms0696 صليت ركعة فعبد من عبيدي حر وهكذا إلى عشرة عتق سبعة
~~وثمانون
# وإن علق بغير كلما فخمس وخمسون ( ويقتضين ) أي الأدوات ( فورا في منفى
~~إلا إن ) فلا تقتضيه ( فلو قال ) أنت طالق ( إن لم تدخلي ) الدار ( لم يقع
~~) أي الطلاق ( إلا باليأس ) من الدخول كأن ماتت قبله فيحكم بالوقوع قبيل
~~الموت بخلاف ما لو علق بغير إن كإذا فإنه يقع الطلاق بمضي زمن يمكن فيه
~~الدخول من وفت التعليق ولم تدخل والفرق أن إن حرف شرط لا اشعار له بالزمان
~~وإذا ظرف زمان كمتى في التناول للأوقات فإذا قيل متى ألقاك صح أن تقول متى
~~شئت أو أذا شئت ولا يصح إن شئت فقوله إن لم تدخلي الدار معناه إن فاتك
~~دخولها وفواته باليأس وقوله إذا لم تدخلي الدار فأنت طالق معناه أي وقت
~~فاتك الدخول فيقع الطلاق بمضي زمن يمكن فيه الدخول ولم تدخل فلو قال أردت
~~بإذا ما يرادبإن قبل باطنا وكذا ظاهرا في الأصح ( أو ) قال أنت طالق ( إن
~~دخلت ) الدار ( أو أن لم تدخلي بالفتح ) للهمزة ( وقع ) الطلاق ( حالا )
~~لأن المعنى للدخول أو لعدمه PageV02P142 بتقدير لام التعليل كما في قوله
~~تعالى @QB@ أن كان ذا مال وبنين @QE@ وسواء كان فيما علل به صادقا أم كاذبا
~~هذا ( أن عرف نحوا وإلا ) بأن لم يعرفه ( فتعليق ) لأن الظاهر قصده له وهو
~~لا يميز بين إن وأن ولو قال أنت طالق إذ طلقتك أو أن طلقتك بالفتح حكم
~~بوقوع طلقتين واحدة بإقراره وأخرى بايقاعه في الحال لأن المعنى أنت طالق
~~لأني طلقتك
#
# | فصل في تعليق الطلاق بالحمل والحيض وغيرهما
# لو ( علق ) الطلاق ( بحمل ) كقوله إن كنت حاملا فأنت طالق ( فإن ظهر ) أي
~~الحمل بها بأن ادعته وصدقها الزوج أو شهد به رجلان بناء على أن الحمل يعلم
~~( أو ) لم يظهر بها حمل لكن ( ولدته لدون ستة أشهر من التعليق أو ) لأكثر
~~منه و ( لأربع سنين فأقل ) منه ( ولم توطأ وطئا يمكن كون الحمل منه ) بأن
~~لم توطأ مع التعليق ولا ms0697 بعده أو وطئت حينئذ وطئا لا يمكن كون الحمل منه كأن
~~ولدته لدون ستة أشهر من الوطء ( بان وقوعه ) من التعليق لتبين الحمل من
~~حينئذ ولهذا حكمنا بثبوت النسب ( وإلا ) بأن ولدته لأكثر من أربع سنين أو
~~لدونه وفوق دون ستة أشهر ووطئت من زوج أو غيره وطئا يمكن كون الحمل منه (
~~فلا ) طلاق لتبين انتفاء الحمل في الأولى إذ أكثر مدته أربع سنين ولاحتمال
~~كون الحمل من ذلك الوطء في الثانية
# والأصل بقاء النكاح والتمتع بالوطء وغيره فيهما جائز لأن الأصل عدم الحمل
~~وبقاء النكاح لكن يسن له اجتنابها حتى يستبرئها احتياط ( ولو قال إن كنت
~~حاملا بذكر فطلقة ) أي فأنت طالق طلقة ( و ) إن كنت حاملا ( بأنثى فطلقتين
~~فولدتهما ) معا أو مرتبا وكان بينهمادون ستة أشهر ( فثلاث ) تقع لتبين وجود
~~الصفتين وإن ولدت ذكرا فأكثر فطلقة أو أنثى فأكثر فطلقتان أو خنثى فطلقة
~~ووقفت أخرى لتبين حاله وتنقضي العدة في الصور المذكورة بالولادة ( أو ) قال
~~( إن كان حملك ) أو ما في بطنك ( ذكرا فطلقة إلى آخره ) أي وإن كان أنثى
~~فطلقتين فولدتهما ( فلغو ) أي فلا طلاق لأن قضية اللفظ كون جميع الحمل أو
~~ما في بطنها ذكرا أو أنثى فإن ولدت ذكرين أو أنثنين وقع الطلاق
# وتعبيري في هذه والتي قبلها بالواو أولى من تعبيره بأو ( أو ) قال ( إن
~~ولدت ) فأنت طالق ( فولدت اثنين مرتبا طلقت بالأول ) أي بخروجه كله لوجود
~~الصفة ( وانقضت عدتها بالثاني ) سواء أكان من حمل الأول بأن كان بين وضعيها
~~دون ستة أشهر أم من حمل آخر بأن وطئها بعد ولادة الأول وأتت بالثاني لأربع
~~سنين فأقل وخرج بمرتبا ما لو ولدتهما معا فإنها وإن طلقت واحدة لا
~~PageV02P143 تنقضي العدة بهما ولا بواحد منهما بل تشرع في العدة من وضعهما
~~( أو ) قال ( كلما ولدت ) فأنت طالق ( فولدت ثلاثة مرتبا وقع بالأولين
~~طلقتان وانقضت عدتها بالثالث ) ولا تقع به طلقة ثالثة إذ به يتم انفصال
~~الحمل الذي تنقضي به العدة فلا يقارنه طلاق
# وخرج بالتصريح ms0698 بزيادتي مرتبا ما لو ولدتهم معا فتطلق ثلاثا إن نوى ولدا
~~أو إلا فواحدة وتعتد بالأقراء فإن ولدت أربعا مرتبا وقع ثلاث بولادة ثلاث
~~وتنقضي عدتها بالرابع
# ( أو ) قال ( لأربع ) حوامل كلما ولدت واحدة منكن ( فصواحبها طوالق فولدت
~~معا طلقن ثلاثا ثلاثا ) لأن لكل منهن ثلاث صواحب فيقع بولادتها على كل من
~~الثلاث طلقة ولا يقع بها على نفسها شيء ويعتددن جميعا بالإقراء وصواحب جمع
~~صاحبة كضاربة وضوارب وقولي كالأصل ثلاثا الثاني دافع لاحتمال إرادة طلاق
~~المجموع ثلاثا ( أو ) ولدن ( مرتبا طلقت الرابعة ثلاثا ) بولادة كل من
~~صواحبها الثلاث طلقة وانقضت عدتها بولادتها ( كالأولى فإنها ) تطلق ثلاثا
~~بولادة كل من صواحبها طلقة ( إن بقيت عدتها ) عند ولادة الرابعة
# ( و ) طلقت ( الثانية طلقة ) بولادة الأولى ( والثالثة طلقتين ) بولادة
~~الأولى والثانية ( وانقضت عدتهما ) أي الثانية والثالثة ( بولادتهما ) أي
~~إن لم يتأخر ثاني توأميهما إلى ولادة الرابعة وإلا طلقتا ثلاثا ثلاثا
~~والأولى تعتد بالإقراء ولا تستأنف عدة للطلقة الثانية والثالثة بل تبني على
~~ما مضى من عدتها وشرط انقضاء العدة بوضع الولد لحوقه بالزوج كما يعرف من
~~محله ( أو ) ولدن ( ثنتان معا ثم ثنتان معا وعدة الأوليين باقية طلقتا ) أي
~~الأوليان ( ثلاثا ثلاثا ) أي طلق كل منهما ثلاثا بولادة كل من صواحبها
~~الثلاث طلقة ( والأخريان طلقتين طلقتين ) أي طلق كل منهما طلقتين بولادة
~~الأوليين ولا يقع عليها بولادة الأخرى شيء وتنقضي عدتهما بولادتهما وخرج
~~بزيادتي وعدة الأوليين باقية ما لو لم تبق إلى ولادة الأخريين فإنه لا يقع
~~على من انقضت عدتها إلا طلقة واحدة وإن ولدت ثلاث معا ثم الرابعة طلب كل
~~منهن ثلاثا وإن ولدت واحدة ثم ثلاث معا طلقت الأولى ثلاثا وكل من الباقيات
~~طلقة وإن ولدت ثنتان مرتبا ثم ثنتان معا طلقت الأولى ثلاثا والثانية طلقة
~~والأخريان طلقتين طلقتين
# وإن ولدت ثنتان معا ثم ثنتان مرتبا طلق كل من الأوليين والرابعة ثلاثا
~~والثالثة طلقتين وإن ولدت واحدة ثم ثنتان معا ثم واحدة طلق كل من الأولى
~~والرابعة ثلاثا وكل ms0699 من الثانية والثالثة طلقة وتبين كل منهما بولادتهما (
~~أو ) قال ( إن حضت ) فأنت طالق ( طلقت بأول حيض مقبل ) فلو علق في حال
~~حيضها لم تطلق حتى تطهر ثم تشرع في الحيض فإن انقطع الدم قبل يوم وليلة
~~تبين أن الطلاق لم يقع PageV02P144 ( أو ) إن حضت ( حيضة ) فأنت طالق (
~~فبتمامها مقبلة ) تطلق لأنه قضية اللفظ وهذه والتي قبلها من زيادتي
# ( وحلفت على حيضها المعلق به طلاقها ) وإن خالفت عادتها بأن ادعته فأنكره
~~الزوج فتصدق فيه لانها أعرف منه به وتعسر إقامة البينة عليه فإن الدم وإن
~~شوهد لا يعرف إنه حيض لجواز كونه دم استحاضة بخلاف حيض غيرها وهو ظاهر
~~وبخلاف حيضها المعلق به طلاق ضراتها كما يعلم مما يأتي أيضا إذ لو صدقت فيه
~~بيمينها لزم الحكم للإنسان بيمين غيره وهو ممتنع فيصدق الزوج جريا على
~~الأصل في تصديق المنكر بيمينه ( لا ) على ( ولادتها ) المعلق بها الطلاق
~~بأن قالت ولدت وأنكر الزوج وقال هذا الولد مستعار لإمكان إقامة البينة
~~عليها ( أو ) قال لزوجتيه ( إن حضتما فأنتما طالقان فادعتاه وكذبهما حلف )
~~فلا طلاق لأن طلاق كل منهما معلق بحيضهما ولم يثبت وإن صدقهما طلقتا ( أو )
~~كذب ( واحدة ) فقط ( طلقت ) فقط إن حلفت أنها حاضت لثبوت حيضها بيمينها
~~وحيض ضرتها بتصديق الزوج لهاوالمصدقة لا يثبت في حقها حيض ضرتها بيمينها
~~لأن اليمين لا تؤثر في حق غير الحالف كما مر فلم تطلق ( أو ) قال ( إن أو
~~متى ) مثلا ( طلقتك أو ظاهرت منك أو اليت أو لاعنت أو فسحت ) النكاح بعيبك
~~مثلا ( فأنت طالق قبله ثلاثا ثم وجد المعلق به ) من التطليق أو غيره ( وقع
~~المنجز ) دون المعلق لأنه لو وقع لم يقع المنجز لاستحالة وقوعه على غير
~~زوجة وإذا لم يقع المنجز لم يقع المعلق لأنه مشروط به فوقوعه محال بخلاف
~~وقوع المنجز إذ قد يتخلف الجزاء عن الشرط بأسباب كما لو علق عتق سالم بعتق
~~غانم ثم أعتق غانما في مرض موته ولا يفي ثلث ماله إلا بأحدهما لا يقرع
~~بينهما ms0700 بل يتعين عتق غانم وشبه هذا بما لو أقر الأخ بابن الميت يثبت النسب
~~دون الإرث أو قال إن وطئتك وطئا ( مباحا فأنت طالق قبله ثم وطىء لم يقع )
~~طلاق لأنه لو وقع لخرج الوطء عن كونه مباحا وخروجه عن ذلك محال وسواء أذكر
~~ثلاثا أم لا ( أو علق بمشيئتها خطابا اشترطت ) أي مشيئتها ( فورا ) بأن
~~تأتي بها في مجلس التواجب لتضمن ذلك تمليكها الطلاق كطلقي نفسك وهذا ( في
~~غير نحو متى ) أما فيه فلا يشترط الفور والتقييد بهذا من زيادتي هنا
# وإن ذكر الأصل حكم إن في الفصل السابق أما لو علقه بمشيئتهاغيبة كأن قال
~~زوجتي طالق إن شاءت وإن كانت حاضرة أو بمشيئة غيرها كأن قال له إن شئت
~~فزوجتي طالق فلا يشترط المشيئة فورا لانتفاء التمليك في الثانية وبعده في
~~الأولى
# بانتفاء الخطاب فيه ( ويقع ) الطلاق ظاهرا وباطنا ( بقول المعلق بمشيئته
~~) من زوجة أو غيرها ( شئت ) PageV02P145 حالة كونه ( غير صبي ومجنون ولو )
~~سكران أو ( كارها ) بقلبه إذ لا يقصد التعليق بما في الباطن لخفائه بل
~~اللفظ الدال عليه
# وقد وجد أما مشيئة الصبي والمجنون المعلق بها الطلاق فلا يقع بها إذ لا
~~اعتبار بقولهما في التصرفات
# وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به ( ولا رجوع لمعلق ) قبل المشيئة نظرا
~~إلى أنه تعليق الظاهر وإن تضمن تمليكا كما لا يرجع في التعليق بالإعطاء
~~قبله وإن كان معاوضة ( ولو قال أنت طالق ثلاثا إلا أن يشاء زيد طلقة فشاءها
~~) ولو في أكثر منها ( لم تطلق ) نظرا إلى أن المعنى إلا أن يشاءها فلا
~~تطلقين كما لو قال إلا أن يدخل زيد الدار فدخلها ولو قال أردت بالاستثناء
~~وقوع طلقة إذا شاءها وقعت طلقة أو أردت عدم وقوعها إذا شاءها فطلقتان لأنه
~~غلظ على نفسه ( كما ) لا تطلق فيما ( لو علقه بفعله ) كدخوله الدار ( أو
~~بفعل من يبالي بتعليقه ) بأن يشق عليه حنثه لصداقة أو نحوها ( وقصد )
~~المعلق ( إعلامه به ) وإن لم يعلم المبالي بالتعليق ( ففعل ) المعلق بفعله
~~من نفسه ms0701 أو غيره ( ناسيا ) للتعليق ( أو ) ذاكرا له ( مكرها ) على الفعل (
~~أو ) مختارا ( جاهلا بأنه المعلق عليه
# وهذه من زيادتي وذلك لخبر ابن ماجه PageV02P146 وصححه ابن حبان والحاكم
# إن الله وضع عن أمتي الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه أي لا يؤاخذهم بها
~~ما لم يدل على خلافه كضمان المتلف فالفعل معها كلا فعل فإن لم يبال بتعليقه
~~كالسلطان والحجيج أو كان يبالي به
# ولم يقصد المعلق إعلامه طلقت بفعله لأن الغرض حينئذ مجرد التعليق بالفعل
~~من غير أن ينضم إليه قصد إعلامه به الذي قد يعبر عنه بقصد منعه من الفعل
~~وإفادة طلاقها فيما إذا لم يقصد إعلامه به وعلم به المبالي من زيادتي
# وكذا عدم طلاقها فيما إذا قصد إعلامه به وهو مفهوم كلام الروضة
# وأصلها وكلام الأصل مؤول هذا كله كما رأيت إذا حلف على فعل مستقبل أما لو
~~حلف على نفي شيء وقع جاهلا به أو ناسيا له كما لو حلف أن زيدا اليس في
~~الدار وكان فيها ولم يعلم به أو علمه ونسي فلا طلاق وإن قصد أن الأمر كذلك
~~في الواقع خلافا لابن الصلاح وقد أوضحته في شرح الروض
#
# | فصل في الإشارة للطلاق بالأصابع وفي غيرها
# لو ( قال ) لزوجته ( أنت طالق وأشار بإصبعين أو ثلاث لم يقع عدد إلا مع
~~نيته ) عند قوله طالق ولا اعتبار بالإشارة هنا ولا بقوله أنت هكذا وأشار
~~بما ذكر ( أو ) مع قوله ( هكذا ) وإن لم ينو عددا فتطلق في أصبعين طلقتين
~~وفي ثلاث ثلاثا لأن ذلك صريح فيه
# ولا بد أن تكون PageV02P147 الإشارة مفهمة لذلك نقله في الروضة
# عن الإمام وأقره ( فإن قال أردت ) بالإشارة بالثلاث الأصبعين (
~~المقبوضتين حلف ) فيصدق في ذلك فلا يقع أكثر من طلقتين لاحتمال ذلك لا إن
~~قال أردت إحداهما لأن الإشارة مع اللفظ صريحة في العدد كما مر فلا يقبل
~~خلافها ( ولو علق عبد طلقتيه بصفة و ) علق ( سيده حريته بها ) كأن قال
~~لزوجته إذا مات سيدي فأنت طالق طلقتين وقال سيده له إذا مت ms0702 فأنت حر ( فعتق
~~بها ) أي بالصفة وهي في المثال موت سيده بأن خرج من ثلث ماله أو أجاز
~~الوارث ( لم تحرم ) عليه فله الرجعة في العدة
# وتجديد النكاح بعد انقضائها قبل زوج آخر
# ومعلوم أن الطلاق والعتق وقعا معا لكن غلب العتق لتشوف الشارع إليه فكأنه
~~تقدم كما لو أوصى بمستولدته أو مدبره حيث تصح الوصية مع ما ذكر فإن لم يخرج
~~العبد من الثلث ولم يجز الوارث
# بقي رق ما زاد عليه
# وحرمت عليه لأنه المبعض كالقن في عدد الطلاق كما مر
# وتحرم عليه أيضا إن لم يعتق بتلك الصفة بل بأخرى متأخرة
# كأن قال أنت طالق طلقتين في آخر جزء من حياة سيدي
# وقال سيده إذا مت فأنت حر ثم مات سيده
# وتعبيري بالصفة أعم من تعبيره بموت السيد ( ولو نادى زوجة ) له ( فأجابته
~~أخرى فقال ) لها ( أنت طالق وظنها المناداة ) أو غيرها المفهوم بالأولى ولم
~~يقصد فيهما طلق المناداة ( لأنها خوطبت بالطلاق ( لا المناداة ) لأنها لم
~~تخاطب به ولا قصد طلاقها وظن خطابها به لا يقتضي وقوعه عليه فإن قصد طلاقها
~~طلقت مع الأخرى ( ولو علق بغير كلما بأكل رمانة وبنصف ) كأن قال إن أكلت
~~رمانة فأنت طالق وإن أكلت نصف رمانة فأنت طالق ( فأكلت رمانة فطلقتان )
~~لوجود الصفتين بأكلها فإن علق بكلما فثلاث لأنهاأكلت رمانة مرة ونصف رمانة
~~مرتين
# وقولي بغير كلما من زيادتي ( والحلف ) بالطلاق أو غيره فهو أعم من قوله
# والحلف بالطلاق ( ما تعلق به حث ) على فعل ( أو منع ) منه لنفسه أو غيره
~~( أو تحقيق خبر ) ذكره الحالف أو غيره ليظهر صدق المخبر فيه ( فإذا قال إن
~~حلفت بطلاق فأنت طالق ثم قال إن لم تخرجي أو إن خرجت أو إن لم يكن الأمر
~~كما قلت فأنت طالق وقع المعلق بالحلف ) لأن ما قاله حلف بأقسامه السابقة (
~~لا إن قال ) بعد التعليق بالحلف ( إذا طلعت الشمس أو جاء الحاج ) فأنت طالق
~~فلا يقع المعلق بالحلف لأنه ليس بحث ولا منع ولا تحقيق خبر ms0703 ( ويقع الآخر
~~بصفته ) من الخروج أو عدمه أو عدم كون PageV02P148 الأمر كما قاله وهي في
~~العدة أو من طلوع الشمس أو مجيء الحاج ( ولو قيل له استخبارا أطلقتها ) أي
~~زوجتك ( فقال نعم فإقرار به ) أي بالطلاق فإن كان كذبا فهي زوجته في الباطن
~~( فإن قال أردت ) طلاقا ( ماضيا وراجعت ) بعده ( حلف ) فيصدق في ذلك
# وإن قال بدل قوله وراجعت وبانت وجددت نكاحها فكما مر فيما لو قال أنت
~~طالق أمس وفسر بذلك ( أو قيل ) له ( ذلك التماسا لإنشاء فقال نعم ) أو
~~نحوها مما يرادفها كجير وأجل ( فصريح ) فيقع حالا لأن نعم أو نحوها قائم
~~مقام طلقتها
# المراد لذكره في السؤال ولو جهل حال السؤال قال الزركشي فالظاهر أنه
~~استخبار
#
# | فصل في أنواع من تعليق الطلاق
# لو ( علقه بأكل رمانة أو رغيف ) كأن قال إن أكلت هذه الرمانة أو هذا
~~الرغيف أو رمانة أو رغيفا فأنت طالق ( فبقي ) من ذلك بعد أكلها له ( حبة أو
~~لبابة ) لم يقع الطلاق كما سيأتي لأنه يصدق أنها لم تأكل الرمانة أو الرغيف
~~نعم قال الإمام إن بقي فتات يدق مدركه بأن لا يكون له موقع فلا أثر له في
~~بر ولا حنث نظرا للعرف ( أو ) علقه ( ببلعها تمرة بفيها وبرميها ثم
~~بإمساكها ) كأن قال إن بلعتها فأنت طالق وإن رميتها فأنت طالق وإن أمسكتها
~~فأنت طالق ( فبادرت ) مع فراغه من التعاليق ( بأكل بعض ) منها ( أو رميه )
~~لم يقع اتباعا للفظ بخلاف ما لو تقدمت يمين الإمساك أو توسطت أو أخرت
~~الزوجة أكل البعض أو رميه فلا يتخلص بذلك لحصول الإمساك
# وقولي وبرميها مع قولي أو رميه أولى من قوله ثم برميها مع قوله ورمى بعض
~~إذ لا يشترط تأخير التعليق برميها عن التعليق بابتلاعها ولا الجمع بين أكل
~~بعضها أو رمي بعضها ( أو ) علقه ( بعدم تمييز نواه عن نواها ) المختلطين
~~كأن قال إن لم تميزي نواي عن نواك فأنت طالق ( ففرقته ) بأن جعلت كل نواة
~~وحدها ( أو ) بعدم ( صدقها في تهمة سرقة ) كأن قال ms0704 وقد اتهمها بها إن لم
~~تصدقيني فأنت طالق ( فقالت سرقت ما سرقت أو ) بعدم ( إخبارها بعدد حب ) كأن
~~قال إن لم تخبريني بعدد حب هذه الرمانة فأنت طالق ( فذكرت ما ) أي عددا (
~~لا تنقص عنه ثم واحدا واحدا إلى ما لا يزيد عليه كأن تذكر مائة ثم تزيد
~~واحدا واحدا فتقول مائة وواحد مائة واثنان وهكذا حتى تبلغ ما يعلم أنها لا
~~تزيد عليه PageV02P149 ( أو ) لعدم ( إخبار كل من ثلاث ) من زوجاته ( بعدد
~~ركعات الفرائض ) كأن قال لهن من لم تخبرني منكن بعدد ركعات الفرائض اليوم
~~والليلة فهي طالق ( فقالت واحدة سبع عشرة ) أي في الغالب ( وأخرى خمس عشرة
~~) أي ليوم الجمعة ( وثالثة إحدى عشرة ) أي لمسافر ( ولم يقصد تعيينا في )
~~هذه المسائل ( الأربع لم يقع ) طلاق اتباعا للفظ في الأولى ولصدق المخاطبة
~~في أحد الإخبارين في الثانية ولإخبارها بعدد الحب في الثالثة ولصدقهن فيما
~~ذكرن من العددفي الرابعة بخلاف ما إذا قصد تعيينا فلا يخلص بذلك
# والتقييد بعدم قصد التعيين في الرابعة من زيادتي ( أو ) علقه ( بنحو حين
~~) كزمان كأن قال أنت طالق إلى حين أو زمان أو بعد حين أو زمان ( وقع بمضي
~~لحظة ) لصدق الحين والزمان بها وإلى بمعنى بعد وفارق ذلك والله لأقضين حقك
~~إلى حيث لا يحنث بمضي لحظة بأن الطلاق إنشاء ولأقضين وعد فيرجع فيه إليه (
~~أو ) علقه ( برؤية زيد أو لمسه أو قذفه تناوله ) التعليق ( حيا وميتا )
# أما في الرؤية واللمس فظاهر وأما في القذف فلأن قذف الميت كقذف الحي في
~~الإثم والحكم ويكفي رؤية بعض البدن ولمسه ولا يكفي رؤية الشعر والظفر والسن
~~ولا لمسها ( لا بضربه ) المعلق به الطلاق فلا يتناوله التعليق ميتا لأن
~~القصد في التعليق بالضرب الإيلام والميت لا يحس بالضرب حتى يتألم به ( ولو
~~خاطبته بمكروه كيا سفيه يا خسيس فقال ) لها ( إن كنت كذا ) أي سفيها وخسيسا
~~( فأنت طالق فإن قصد ) بذلك ( مكافأتها ) بإسماع ما تكره أي إغاظتها
~~بالطلاق كما أغاظته بما يكرهه ( وقع ) حالا وإن لم ms0705 يكن سفيها أو خسيسا (
~~وإلا ) بأن قصد تعليقا أو أطلق ( فتعليق ) فلا يقع إلا بوجود الصفة نظرا
~~لوضع اللفظ ( والسفيه من به مناف لإطلاق التصرف ) كأن يبلغ مبذرا يضع المال
~~في غير وجهه الجائز ( والخسيس من باع دينه بدنياه ) بأن يتركه باشتغاله بها
~~قال الشيخان ( ويشبه أنه من يتعاطى غير لائق به بخلا ) بما يليق به لا زهدا
~~ولا تواضعا وأخس الأخساء من باع دينه بدنيا غيره ( والبخيل من لا يؤدي زكاة
~~أو لا يقري ضيفا ) هذا من زيادتي PageV02P150
#
# | كتاب الرجعة
# هي لغة المدة من الرجوع وشرعا رد المرأة إلى النكاح من طلاق بائن في
~~العدة كما يؤخذ مما سيأتي
# والأصل فيها قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ وبعولتهن أحق بردهن في ذلك @QE@
~~أي في العدة إن أرادوا إصلاحا أي رجعة وقوله @QB@ الطلاق مرتان @QE@ الآية
# وقوله صلى الله عليه وسلم لعمر مره فليراجعها كما مر ( أركانها ) ثلاثة (
~~صيغة ومحل ومرتجع وشرط فيه ) مع الاختيار المعلوم من كتاب النكاح ( أهلية
~~نكاح بنفسه ) وإن توقف على إذن فتصح رجعة سكران وعبد وسفيه ومحرم لا مرتد
~~وصبي ومجنون ومكره ووجه إدخال المحرم أنه أهل للنكاح
# وإنما الإحرام مانع ولهذا لو طلق من تحته حرة وأمة الأمة صحت رجعته لها
~~مع أنه ليس أهلا لنكاحها لأنه أهل للنكاح في الجملة ( فلولى من جن ) وقد
~~وقع عليه طلاق ( رجعة حيث يزوجه ) بأن يحتاج إليه كما مر
# ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ يشعر بالمراد ) وفي معناه ما مر في الضمان
~~وذلك إما صريح ( وهو رددتك إلي ورجعتك وارتجعتك وراجعتك وأمسكتك ) لشهرتها
~~في ذلك وورودها في الكتاب والسنة وفي معناها سائر ما اشتق من مصادرها كأنت
~~مراجعة وما كان بالعجمية
# وإن أحسن العربية ويسن في ذلك الإضافة كأن يقول إلي أو إلى نكاحي إلا
~~رددتك فإنه يشترط فيه ذلك كما علم ( أو كناية كتزوجتك ونكحتك ) لأنهما
~~صريحان في العقد فلا يكونان صريحين في الرجعة لأن ما كان صريحا في شيء لا
~~يكون صريحا في غيره كالطلاق والظهار وعلم مما ms0706 ذكر أن صرائح الرجعة منحصرة
~~فيما ذكر وبه صرح في الروضة
# وأصلها بخلاف كنايتها ( وتنجيز وعدم توقيت ) فلو قال راجعتك إن شئت فقالت
~~شئت أو راجعتك شهرا لم تحصل الرجعة والثانية من زيادتي
# ( وسن إشهاد ) عليها خروجا من خلاف من أوجبه وإنما لم يجب لأنها في حكم
~~استدامة النكاح السابق والأمر به في آية @QB@ فإذا بلغن أجلهن @QE@ محمول
~~على الندب كما في قوله @QB@ وأشهدوا إذا تبايعتم @QE@ وإنما وجب الإشهاد
~~على النكاح لإثبات الفراش وهو PageV02P151 ثابت هنا والتصريح بسن الإشهاد
~~من زيادتي
# وبما تقرر علم أن الرجعة تحصل بفعل غير الكتابة وإشارة الأخرس المفهمة
~~كوطء ومقدماته وإن نوى به الرجعة لعدم دلالته عليها وكما لا يحصل به النكاح
~~ولأن الوطء يوجب العدة فكيف يقطعها واستثنى منه وطء الكافر ومقدماته إذا
~~كان ذلك عندهم رجعة وأسلموا أو ترافعوا إلينا فنقرهم كما نقرهم على الأنكحة
~~الفاسدة بل أولى
# ( و ) شرط ( في المحل كونه زوجة موطوءة ) ولو في الدبر ( معينة ) هو من
~~زيادتي ( قابلة لحل مطلقة مجانا لم يستوف عدد طلاقها ) فلا رجعة بعد انقضاء
~~عدتها لأنها صارت أجنبية ولا قبل الوطء إذ لا عدة عليها وكالوطء استدخال
~~الماء ولا في مبهمة كأن طلق إحدى زوجتيه مبهما ثم راجع المطلقة قبل تعيينها
~~إذ ليست الرجعة في احتمال الإبهام كالطلاق لشبهها بالنكاح وهو لا يصح معه
~~ولا في حال ردتها كما في حال ردته وإن عاد المرتد إلى الإسلام قبل انقضاء
~~عدتها لأن مقصود الرجعة الاستدامة وما دام أحدهما مرتدا لا يجوز التمتع بها
~~ولا في فسخ لأن الفسخ إنما شرع لدفع الضرر فلا يليق به جواز الرجعة ولا في
~~طلاق بعوض لبيونتها كما مر في باب الخلع ولا في طلاق استوفى عدده لذلك
~~ولئلا يبقى النكاح بلا طلاق ( وحلفت في انقضاء العدة بغير أشهر ) من أقراء
~~أو وضع إذا أنكره الزوج فتصدق في ذلك ( إن أمكن ) وإن خالفت عادتها لأن
~~النساء مؤتمنات على أرحامهن
# وخرج بانقضاء العدة غيره كنسب واستيلاد فلا يقبل قولها إلا ms0707 ببينة وبغير
~~الأشهر انقضاؤها بالأشهر وبالإمكان ما إذا لم يمكن لصغر أو يأس أو غيره
~~فيصدق بيمينه ( ويمكن ) انقضاؤها ( بوضع لتام بستة أشهر ولحظتين ) لحظة
~~للوطء ولحظة للوضع ( من ) حين ( إمكان اجتماعهما ) بعد النكاح هذا أولى من
~~قوله من النكاح ( ولمصور بمائة وعشرين ) يوما ( ولحظتين ) من إمكان
~~اجتماعهما ( ولمضغة بثمانين ) يوما ( ولحظتين ) من إمكان اجتماعهما وقد
~~بينت أدلة ذلك في شرح الروض
# ( و ) يمكن انقضاؤها ( بإقراء لحرة طلقت في طهر سبق بحيض باثنين وثلاثين
~~) يوما ( ولحظتين ) لحظة للقرء الأول ولحظة للطعن في الحيضة الثالثة وذلك
~~بأن يطلقها وقد بقي من الطهر لحظة ثم تحيض أقل الحيض ثم تطهر أقل الطهر ثم
~~تحيض وتطهر كذلك ثم تطعن في الحيض لحظة ( وفي حيض بسبعة وأربعين ) يوما (
~~ولحظة ) من حيض رابعة بأن يطلقها آخر جزء من الحيض ثم تطهر أقل الطهر ثم
~~تحيض أقل الحيض ثم تطهر وتحيض كذلك ثم تطهر أقل الطهر الله تبارك وتعالى
~~رضي الله عنهن الرب عز وجل تطعن في الحيض لحظة PageV02P152 ( ولغير حرة )
~~من أمة أو مبعضة فهو أعم من قوله أو أمة ( طلقت في طهر سبق بحيض بستة عشر )
~~يوما ( ولحظتين ) بأن يطلقها وقد بقي من الطهر لحظة ثم تحيض أقل الحيض ثم
~~تطهر أقل الطهر ثم تطعن في الحيض لحظة ( وفي حيض بأحد وثلاثين ) يوما (
~~ولحظة ) بأن يطلقها آخر جزء من الحيض ثم تطهر أقل الطهر وتحيض أقل الحيض ثم
~~تطهر أقل الطهر ثم تطعن في الحيض لحظة
# فإن جهلت المطلقة أنها طلقت في حيض أو طهر حمل أمرها على الحيض للشك في
~~انقضاء العدة والأصل بقاؤها قاله الصيمري وغيره وخرج بزيادتي سبق بحيض ما
~~لو طلقت في طهر لم يسبقه حيض فأقل إمكان انقضاء الأقراء للحرة ثمانية
~~وأربعون يوما ولحظة لأن الطهر الذي طلقت فيه ليس بقرء لكونه غير محتوش
~~بدمين ولغيرها اثنان وثلاثون يوما ولحظة
# واعلم أن اللحظة الأخيرة في جميع صور انقضاء العدة بالأقراء لتبين تمام
~~القرء الأخير لا من العدة فلا رجعة ms0708 فيها وأن الطلاق في النفاس كهو في الحيض
~~( ولو وطىء ) الزوج ( رجعة واستأنفت عدة ) من الفراغ من وطء ( بلا حمل راجع
~~فيما كان بقي ) من عدة الطلاق دون ما زاد عليها للوطء فلو وطئها بعد مضي
~~قرأين استأنفت للوطء ثلاثة أقراء ودخل فيها ما بقي من عدة الطلاق والقرء
~~الأول واقع عن العدتين فيراجع فيه والأخيران متحمضان لعدة الوطء فلا رجعة
~~فيهما
# وتعبيري بعدة بلا حمل أعم من تعبيره بالأقراء لشمولها ما لو كانت تعتد
~~بالأشهر وخرج بقولي واستأنفت ما لو كانت حاملا وبقولي بلا حمل ما لو أحبلها
~~بالوطء فإنه يراجعها فيهما ما لم تضع لوقوع عدة الحمل عن الجهتين كالباقي
~~من الأقراء أو الأشهر ( وحرم ) عله ( تمتع بها ) أي بالرجعية بوطء وغيره
~~لأنها مفارقة كالبائن ( وعزر معتقد تحريمه ) لإقدامه على معصية عنده فلا حد
~~عليه بوطء لشبهة اختلاف العلماء في حصول الرجعة به وذكر التعزير في غير
~~الوطء من زيادتي هنا ( وعليه بوطء مهر مثل ) وإن راجع بعده لأنها في تحريم
~~الوطء كالبائن فكذا في المهر بخلاف ما لو وطىء زوجته في الردة ثم أسلم
~~المرتد لأن الإسلام يزيل أثر الردة والرجعة لا تزيل أثر الطلاق ( وصح ظهار
~~وإيلاء ولعان ) منها لبقاء الولاية عليها بملك الرجعة لكن لا حكم للأولين
~~حتى يراجع بعدهما كما سيأتيان في بابيهما
# وتقدم في الطلاق أنه يصح طلاقها وأنهما يتوارثان والأصل كغيره جمع
~~المسائل الخمس هنا وإن ذكروا وتينك في الطلاق أيضا للإشارة إلى قول الشافعي
~~رضي الله تعالي عنه الرجعية زوجة في خمس آيات من كتاب الله تعالى أي آية
~~المسائل الخمس المذكورة ( ولو ادعى رجعة والعدة باقية ) وأنكرت ( حلف )
~~فيصدق لقدرته على إنشائها ( أو ) أدعى رجعة فيها وهي ( منقضية ) بقيد زدته
~~بقولي ( ولم تنكح فإن اتفقا على وقت الانقضاء ) كيوم الجمعة PageV02P153
~~وقال راجعت قبله فقالت بل بعده ( حلفت ) أنها لا تعلمه راجع قبل يوم الجمعة
~~فتصدق لأن الأصل عدم الرجعة إلى ما بعده ( أو ) على ( وقت الرجعة ) كيوم
~~الجمعة فقالت انقضت ms0709 قبله وقال بل بعده ( حلف ) أنها ما انقضت قبل يوم
~~الجمعة فيصدق لأن الأصل عدم انقضائها إلى ما بعده ( وإلا ) بأن لم يتفقا
~~على وقت بل اقتصر على أن الرجعة سابقة واقتصرت على أن الانقضاء سابق ( حلف
~~في سبق بالدعوى ) أن مدعاه سابق وسقطت دعوى المسبوق لاستقرار الحكم بقول
~~السابق ولأن الزوجة إن سبقت فقد اتفقا على الانقضاء
# واختلفا في الرجعة والأصل عدمها وإن سبق الزوج فقد اتفقا على الرجعة
~~واختلفا في الانقضاء والأصل عدمه وقيده الرافعي في الشرح الكبير عن جمع بما
~~إذا تراخى كلامها عنه فإن اتصل به فهي المصدقة وقد أوضحته في شرح الروض ثم
~~ما تقرر هو ما في الروضة وأصلها أيضا هنا لكن استشكل بأنهما ذكرا ما يخالفه
~~في العدد فيما لو ولدت وطلقها واختلفا في المتقدم منهما أنهما إن اتفقا على
~~وقت أحدهما فالعكس مما مر وإن لم يتفقا حلف الزوج مع أن المدرك واحد وهو
~~التمسك بالأصل ويجاب عن الشق الأول بأنه لا مخالفة فيه بل عمل بالأصل في
~~الموضعين وإن كان المصدق في أحدهما غيره في الآخر
# وعن الثاني بأنهما هنا اتفقا على انحلال العصمة قبل انقضاء العدة وثم لم
~~يتفقا عليه قبل الولادة فقوي فيه جانب الزوج هذا ولم يعتمد البلقيني السبق
~~فقال لو قال الزوج راجعتك في العدة فأنكرت فالقول قولهاكما نص عليه في الأم
# والمختصر وهو المعتمد في الفتوى وما نقله عن النص لا يدل له لأنه محمول
~~على ما إذا لم يتراخ كلامها عن كلامه وظاهر كلامهم كما قال الحضرمي إن سبق
~~الدعوى أعم من سبقها عند حاكم أو غيره وهو أوجه من قول ابن عجيل اليمني
~~يشترط سبقهما عند حاكم ( فإن ادعيا معا حلفت ) فتصدق لأن الانقضاء لا يعلم
~~غالبا إلا منها أما إذا نكحت غيره ثم ادعى أنه راجعها في العدة ولا بينة
~~فتسمع دعواه لتحليفها
# فإن أقرت غرمت له مهر مثل للحيلولة بقي ما لو علما الترتيب دون السابق
~~فيحلف الزوج لأن الأصل بقاء العدة ms0710 وولاية الرجعة ( كما لو طلق ) دون ثلاث (
~~وقال وطئت فلي رجعة و أنكرت ) وطأه فإنها تحلف أنه ما وطئها لأن الأصل عدم
~~الوطء ( وهو ) بدعواه وطأها ( مقر لها بمهر ) وهي لا تدعي إلا نصفه ( فإن
~~قبضته فلا رجوع له ) بشيء منه عملا بإقراره ( وإلا فلا تطالبه إلا بنصف )
~~منه عملا بإنكارها فلو أخذت النصف ثم اعترفت بوطئه فهل تأخذ النصف الآخر أو
~~لا بد من إقرار جديد من الزوج فيه وجهان
# ومقتضى كلامهم في باب الإقرار ترجيح الثاني وذكر التحليف فيما لو ادعى
~~رجعة والعدة باقية وفيما لو سبق دعوى الزوج وفيما لو ادعيا معا من زيادتي
# ( ومتى أنكرتها ) أي الرجعة ( ثم اعترفت قبل ) اعترافها كمن أنكر حقا ثم
~~اعترف به لأن الرجعة حق الزوج واستشكله الإمام بأن قولها الأول يقتضي
~~تحريمها عليه فكيف يقبل منها نقيضه PageV02P154
#
# | كتاب الإيلاء
# هو لغة الحلف وكان طلاقا في الجاهلية فغير الشرع حكمه وخصه بما في آية
~~@QB@ للذين يؤلون من نسائهم @QE@ فهو شرعا حلف زوج على الامتناع من وطء
~~زوجته مطلقا أو أكثر من أربعة أشهر كما يؤخذ مما يأتي
# والأصل فيه الآية السابقة وهو حرام للإيذاء
# ( أركانه ) ستة ( محلوف به و ) محلوف ( عليه ومدة وصيغة وزوجان وشرط
~~فيهما تصور وطء ) من كل منهما ( وصحة طلاق ) من الزوج وإن كان عبدا أو
~~مريضا أو خصيا أو كافرا أو سكران أو كانت الزوجة أمة أو مريضة أو صغيرة
~~يتصور وطؤها فيما قدره من المدة وقد بقي منها قدر مدة الإيلاء فلا يصح من
~~صبي ومجنون ومكره ولا ممن شل أوجب ذكره ولم يبق منه قدر الحشفة لفوات قصد
~~إيذاء الزوجة بالامتناع من وطئها لامتناعه في نفسه ولا من غير زوج وإن نكح
~~من حلف على امتناعه من وطئها بل ذلك منه محض يمين ولا يصح من رتقاء وقرناء
~~لما مر في المشلول والمجبوب
# وتقدم في الرجعة صحة الإيلاء من الرجعية فالمراد تصور الوطء وإن توقف على
~~رجعة ( و ) شرط ( في المحلوف به كونه اسما أو ms0711 صفة لله تعالى ) كقوله والله
~~أو والرحمن لا أطؤك ( أو ) كونه ( التزام ما يلزم بنذر أو تعليق طلاق أو
~~عتق ولم ينحل اليمين ) فيه ( إلا بعد أربعة أشهر ) كقوله إن وطئتك فلله علي
~~صلاة أو صوم أو حج أو عتق وإن وطئتك فضرتك طالق أو فعبدي حر لأنه يمتنع من
~~الوطء بما علقه به من التزام PageV02P155 القربة أو وقوع الطلاق أو العتق
~~كما يمتنع منه بالحلف بالله تعالى وخرج بزيادتي ولم تنحل إلى آخره ما إذا
~~انحلت قبل ذلك كقوله وإن وطئتك فعلي صوم الشهر الفلاني وهو ينقضي قبل مضي
~~أربعة أشهر من اليمين فلا إيلاء
# وفي معنى الحلف الظهار كقوله أنت علي كظهر أمي سنة فإنه إيلاء كما سيأتي
~~في بابه ( و ) شرط ( في المحلوف عليه ترك وطء شرعي ) فلا إيلاء بحلفه على
~~امتناعه من تمتعه بها بغير وطء ولا من وطئها في دبرها وفي قبلها في نحو حيض
~~أو إحرام ولو قال والله لا أطؤك إلا في الدبر فمول والتصريح بشرعي من
~~زيادتي ( و ) شرط ( في المدة زيادة ) لها ( على أربعة أشهر بيمين ) وذلك
~~بأن يطلق كقوله والله لا أطؤك أو يؤبد كقوله والله لا أطؤك أبدا أو يقيد
~~بزيادة على الأربعة كقوله والله لا أطؤك خمسة أشهر أو يقيد بمستبعد الحصول
~~فيها كقوله والله لا أطؤك حتى ينزل عيسى عليه وعلى نبينا أفضل الصلاة
~~والسلام أو حتى أموت أو تموتي أو يموت فلان فعلم أنه لو قال والله لا أطؤك
~~خمسة أشهر فإذا مضت فوالله لا أطؤك سنة كانا إيلاءين فلها المطالبة في
~~الشهر الخامس بموجب الإيلاء الأول ومن الفيئة أو الطلاق فإن طالبته فيه
~~وفاء خرج عن موجبه وبانقضاء الخامس تدخل مدة الإيلاء الثاني فلها المطالبة
~~بعد أربعة أشهر منها بموجبه كما مر فإن لم تطالب في الإيلاء الأول حتى مضى
~~الشهر الخامس منه فلا تطالبه به لانحلاله وكذا إذا لم تطالب في الثاني حتى
~~مضت سنة
# وخرج بما ذكر ما لو قيد بالأربعة أو نقص ms0712 عنها فلا يكون إيلاء بل مجرد حلف
~~وما لو زاد عليها بيمينين كقوله والله لا أطؤك أربعة أشهر فإذا مضت فوالله
~~لا أطؤك أربعة أشهر أخرى فلا إيلاء إذ بعد مضي أربعة أشهر لا يمكن المطالبة
~~بموجب الإيلاء الأول لأنحلاله ولا بالثاني إذ لم تمض المدة من انعقادها
~~وقيدت المدة بما ذكر لأن المرأة تصبر عن الزوج أربعة أشهر وبعدها يفنى
~~صبرها أو يقل
# ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ يشعر به ) أي بالإيلاء وفي معناه ما مر في
~~الضمان وذلك إما ( صريح كتغييب حشفة ) هو أولى من قوله تغييب ذكر ( بفرج
~~ووطء وجماع ) ونيك كقوله والله لا أغيب حشفتي بفرجك ولا أطؤك أو لا أجامعك
~~أو لا أنيكك لاشتهارها في معنى PageV02P156 الوطء فإن قال أردت بالوطء
~~الوطء بالقدم وبالجماع الاجتماع لم يقبل في الظاهر ويدين قال الأذرعي
# والظاهر أنه يدين أيضا فيما لو قال أردت بالفرج الدبر ولا تديين في النيك
~~كما في التنبيه والحاوي ( أو كناية كملامسة ومباضعة ) ومباشرة وإتيان
~~وغشيان كقوله والله لا ألامسك أو لا أباضعك أو لا أباشرك أو لا آتيك أو لا
~~أغشاك فيفتقر إلى نية الوطء لعدم اشتهارها فيه ( ولو قال إن وطئتك فعبدي حر
~~فزال ملكه عنه ) بموت أو بيع لازم أو بغيره ( زال الإيلاء ) لأنه لا يلزمه
~~بالوطء بعد ذلك شيء فلو عاد إلى ملكه لم يعد الإيلاء ( أو ) قال إن وطئتك
~~فعبدي ( حر عن ظهاري وكان ) قد ( ظاهر ) وعاد ( فمول ) لأنه وإن لزمه عتق
~~عن الظهار فعتق ذلك العبد وتعجيل عتقه زيادة على موجب الظهار التزمها
~~بالوطء فإذا وطىء في مدة الإيلاء أو بعدها عتق العبد عن ظهاره ( وإلا ) أي
~~وإن لم يكن ظاهر ( حكم بهما ) أي بظهاره وإيلائه ( ظاهرا ) لا باطنا
~~لإقراره بالظهار وإذا وطىء عتق العبد عن الظهار ( أو ) قال إن وطئتك فعبدي
~~حر ( عن ظهاري إن ظاهرت فمول إن ظاهر ) وإلا فلا لأنه لا يلزمه شيء بالوطء
~~قبل الظهار لتعليق العتق بالظهار مع الوطء فإذا ظاهر صار موليا ms0713 وإذا وطىء
~~في مدة الإيلاء أو بعدها عتق العبد لوجود المعلق عليه ولا يقع العتق عن
~~الظهار اتفاقا لأن اللفظ المفيد له عن سبق الظهار والعتق وإنما يقع عن
~~الظهار بلفظ يوجد بعده
# قال الرافعي وتقدم في الطلاق أنه إذا عتق بشرطين بغير عطف فإن تقدم
~~الجزاء عليهما أو أخره عنهما اعتبر في حصول المعلق وجود الشرط الثاني قبل
~~الأول وإن توسط بينهما كما صوروه هنا فينبغي أن يراجع كما مر
# فإن أراد أنه إذا حصل الثاني تعلق بالأول فلا يعتق العبد إذا تقدم الوطء
~~أو أنه إذا حصل الأول تعلق بالثاني عتق انتهى
# فإن تعذرت مراجعته أو قال ما أردت شيئا فالظاهر أنه لا إيلاء مطلقا لكن
~~الأوفق بما فسر به الآية @QB@ قل يا أيها الذين هادوا @QE@ من أن الشرط
~~الأول شرط لجملة الثاني وجزائه أن يكون موليا إن وطىء ثم ظاهر وكتقدم
~~الثاني على الأول فيما قاله الرافعي مقارنته له كما نبه عليه السبكي
~~PageV02P157 ( أو ) قال إن وطئتك ( فضرتك طالق فمول ) من المخاطبة ( فإن
~~وطىء ) في مدة الإيلاء أو بعدها
# ( طلقت ) أي الضرة لوجود المعلق عليه ( وزال الإيلاء ) إذ لا يلزمه شيء
~~بوطئها بعد
# ( أو ) قال ( لأربع والله لا أطؤكن فمول من الرابعة إن وطىء ثلاثا ) منهن
~~في قبل أو دبر لحصول الحنث بوطئها بخلاف ما إذا لم يطأ ثلاثا منهن لأن
~~المعنى لا أطأ جميعكن فلا يحنث بما دونهن ( فلو مات بعضهن قبل وطء زال
~~الإيلاء ) لعدم الحنث بوطء من بقي ولا نظر إلى تصور الوطء بعد الموت لأن
~~اسم الوطء إنما ينطلق على ما في الحياة بخلاف موت بعضهن بعد وطئها لا يؤثر
~~( أو ) قال لأربع والله ( لا أطأ كلا منكن فمول من كل ) منهن لحصول الحنث
~~بوطء كل واحدة وهذه من باب عموم السلب والتي قبلها من باب سلب العموم وقضية
~~ما ذكر أنه لو وطىء واحدة لا يزول الإيلاء في الباقيات وهو ما رجحه الإمام
~~لتضمن ذلك تخصيص كل منهن بالإيلاء والذي في الروضة ms0714 والشرحين عن تصحيح
~~الأكثرين أنه يزول فيهن كما لو قال لا أطأ واحدة منكن وفيه بحث للشيخين
~~ذكرته مع الجواب عنه في شرح الروض ولو قال والله لا أطأ واحدة منكن فإن قصد
~~الامتناع عن واحدة معينة فمول منها فقط أو واحدة مبهمة عينها أو عن كل
~~واحدة أو أطلق فمول منهن فلو وطىء واحدة حنث وانحل الإيلاء في الباقيات (
~~أو ) قال ( والله لا أطؤك سنة إلا مرة ) مثلا ( فمول إن وطىء وبقي ) من
~~السنة ( أكثر من ) الأشهر ( الأربعة ) لحصول الحنث بالوطء بعد ذلك بخلاف ما
~~لو بقي أربعة أشهر أو أقل فليس بمول بل حالف PageV02P158
#
# | فصل في أحكام الإيلاء
# من ضرب مدة وغيره ( يمهل ) وجوبا المولي ولو ( بلا قاض أربعة أشهر ) إما
~~( من الإيلاء أو ) من ( زوال الردة والمانع الآتيين أو ) من ( رجعة )
~~لرجعية لا من الإيلاء منها لاحتمال أن تبين وإنما لم يحتج في الإمهال إلى
~~قاض لثبوته في الآية السابقة بخلاف العنة لأنها مجتهد فيها ( ويقطع المدة )
~~أي الأشهر الأربعة ( ردة بعد دخول ) ولو من أحدهما وبعد المدة لارتفاع
~~النكاح أو لاختلاله بها فلا يحسب زمنها من المدة وإن أسلم المرتد في العدة
~~وشمول الردة لما بعد المدة من زيادتي
# ( ومانع وطء بها ) أي بالزوجة ( حسي أو شرعي غير نحو حيض ) كنفاس وذلك (
~~كمرض وجنون ونشوز وتلبس بفرض نحو صوم ) كاعتكاف وإحرام فرضين لامتناع الوطء
~~معه بمانع من قبلها ( وتستأنف المدة بزواله ) أي القاطع ولا تبنى على ما
~~مضى لانتفاء التوالي المعتبر في حصول الأضرار أما غير المانع كصوم نفل
~~والمانع القائم به مطلقا أو بها وكان نحو حيض فلا يقطع المدة لأن الزوج
~~متمكن من تحليلها ووطئها في الأولى والمانع من قبله في الثانية ولعدم خلو
~~المدة عن الحيض غالبا في الثالثة وألحق به النفاس لمشاركته له في أكثر
~~الأحكام والتصريح بأن المانع الشرعي يقطع المدة من زيادتي ( فإن مضت ) أي
~~المدة ( ولم يطأ ولا مانع بها ) أي الزوجة ( طالبته بفيئة ) أي رجوع إلى
~~الوطء الذي ms0715 امتنع منه بالإيلاء ( ثم ) إن لم يفيء طالبته ( بطلاق ) للآية
~~السابقة
# ( ولو تركت حقها ) فإن لها مطالبته بذلك لتجدد الضرر وليس لسيد الأمة
~~مطالبته لأن التمتع حقها وينتظر بلوغ المراهقة ولا تطالب وليها لذلك وما
~~ذكرته من الترتيب بين مطالبتها بالفيئة
# والطلاق هو ما ذكره الرافعي تبعا لظاهر النص وقضية كلام الأصل أنها الأصل
~~أنها تردد الطلب بينهما وهو الذي في الروضة كأصلها في موضع وصوب الزركشي
~~وغيره الأول ( والفيئة ) تحصل ب ( تغييب حشفة ) أو قدرها من فاقدها ( بقبل
~~) فلا يكفي تغييب ما دونها به ولا تغييبها بدبر لأن ذلك مع حرمة الثاني لا
~~يحصل الغرض ولا بد في البكر من إزالة بكارتها كما نص عليه الشافعي وبعض
~~PageV02P159 الأصحاب أما إذا كان بها مانع كحيض ومرض وصغر فلا مطالبة لها
~~لامتناع الوطء المطلوب حينئذ ( وإن كان المانع به ) أي الزوج ( وهو طبيعي
~~كمرض ف ) تطالبه ( بفيئة لسان ) بأن يقول إذا قدرت فئت ( ثم ) إن لم يفىء
~~طالبته ( بطلاق ) وهذه من زيادتي
# ( أو شرعي كإحرام ) وصوم واجب ( ف ) تطالبه ( بطلاق ) لأنه الذي يمكنه
~~لحرمة الوطء ( فإن عصى بوطء ) ولو في الدبر أي ولم يقيد إيلاءه به ولا
~~بالقبل ( لم يطالب ) لانحلال اليمين ( فإن أباهما ) أي الفيئة والطلاق (
~~طلق عليه القاضي طلقة ) نيابة عنه بسؤالها له لا يقال سقوط المطالبة بالوطء
~~في الدبر ينافي عدم حصول الفيئة بالوطء فيه لأنا نمنع ذلك إذ لا يلزم من
~~سقوط المطالبة حصول الفيئة كما لو وطىء مكرها أو ناسيا ( ويمهل ) إذا
~~استمهل ( يوما ) فأقل ليفىء فيه لأن مدة الإيلاء مقدرة بأربعة أشهر فلا
~~يزاد عليها بأكثر من مدة التمكن من الوطء عادة كزوال نعاس وشبع وجوع وفراغ
~~صيام ( ولزمه بوطئه ) في مدة إيلائه ( كفارة يمين ) بقيد زدته بقولي ( إن
~~حلف بالله ) فإن حلف بالتزام ما يلزم فإن كان بقربه لزمه ما التزمه أو
~~كفارة يمين كما سيأتي في باب النذر أو بتعليق طلاق أو عتق وقع بوجود الصفة
~~PageV02P160 (
# | كتاب الظهار
# ) مأخوذ من الظهر لأن صورته ms0716 الأصلية أن يقول لزوجته أنت على كظهر أمي
~~وخصوا الظهر لأنه موضع الركوب والمرأة مركوب الزوج وكان طلاقا في الجاهلية
~~كالإيلاء فغير الشرع حكمه إلى تحريمها بعد العود ولزوم الكفارة كما سيأتي
# وحقيقته الشرعية تشبيه الزوج بزوجته في الحرمة بمحرمه ما يؤخذ مما يأتي
# والإصل فيه قبل الإجماع آية @QB@ والذين يظاهرون من نسائهم @QE@
# وهو حرام لقوله تعالى @QB@ وإنهم ليقولون منكرا من القول وزورا @QE@
# ( أركانه ) أربعة ( مظاهر ومظاهر منها ومشبه به وصيغة وشرط في المظاهر
~~كونه زوجا يصح طلاقه ) ولو عبدا أو كافرا أو خصيا أو مبجوبا أو سكران فلا
~~يصح من غير زوج وإن نكح من ظاهر منها ولا من صبي ومجنون ومكره
# فتعبيري بيصح طلاقه أولى مما عبر به ( و ) شرط ( في المظاهر منها كونها
~~زوجة ) ولو أمة أو صغيرة أو مجنونة أو مريضة أو رتقاء أو قرناء أو كافرة أو
~~رجعية لا أجنبية ولو مختلعة أو أمة كالطلاق فلو قال لأجنبية إذا نكحتك فأنت
~~علي كظهر أمي أو قال السيد لأمته أنت علي كظهر أمي لم يصح ( و ) شرط ( في
~~المشبه به كونه كل ) أنثى محرم ( أو جزء أنثى محرم ) بنسب أو رضاع أو
~~مصاهرة ( لم تكن حلا ) للزوج كبنته وأخته من نسب ومرضعة أبيه أو أمه وزوجة
~~أبيه التي نكحها قبل ولادته بخلاف غير الأنثى من ذكر وخنثى لأنه ليس محل
~~التمتع وبخلاف أزواج النبي صلى الله عليه وسلم لأن تحريمهن ليس للمحرمية بل
~~لشرفه صلى الله عليه وسلم وبخلاف من كانت حلاله كزوجة ابنه وملاعنته لطور
~~تحرمها عليه
# ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ يشعر به ) أي بالظهار وفي معناه ما مر في
~~الضمان وذلك إما ( صريح كأنت أو رأسك أو يدك ) ولو بدون على ( كظهر أمي أو
~~كجسمها أو يدها ) لاشتهارها في معنى ما ذكر ( أو كناية كأنت كأمي أو كعينها
~~أو غيرها مما يذكر للكرامة ) كرأسها وروحها PageV02P161 لاحتمالها الظهار
~~وغيره وتعبيري بذلك أعم مما عبر به ( وصح توقيته ) كأنت كظهر أمي يوما أو
~~شهرا تغليبا ms0717 لليمين فأنت كظهر أمي خمسة أشهر ظهار مؤقت لذلك وإيلاء
~~لامتناعه من وطئها فوق أربعة أشهر ( و ) صح ( تعليقه ) لأنه يتعلق به
~~التحريم كالطلاق والكفارة كاليمين وكل منهما يقبل التعليق ( فلو قال إن
~~ظاهرت من ضرتك فأنت كظهر أمي فظاهر ) منها ( فمظاهر منهما ) عملا بمقتضى
~~التنجيز والتعليق
# ( أو ) قال إن ظاهرت ( من فلانة ) فأنت كظهر أمي ( وفلانة أجنبية أو ) إن
~~ظاهرت ( من فلانة الأجنبية ) فأنت كظهر أمي ( فظاهر منها فمظاهر ) من زوجته
~~( إن نكحها ) أي الأجنبية ( قبل ) قبل ظهاره منها ( أو أراد اللفظ ) أي إن
~~تلفظت بالظهار منها لوجود المعلق عليه بخلاف ما إذا لم ينكحها قبل
# ولم يرد اللفظ لانتفاء المعلق عليه وهو الظهار الشرعي ( أو ) قال إن
~~ظاهرت ( من فلانة وهي أجنبية ) فأنت كظهر أمي فظاهر منها قبل النكاح أو
~~بعده ( فلا ) يكون ظهارا من زوجته لاستحالة اجتماع ما علق به ظهارها من
~~ظهار فلانة وهي أجنبية ( إلا إن أراده ) أي اللفظ ( وظاهر قبل نكاحها )
~~فمظاهر من زوجته وهذا من زيادتي ( أو ) قال ( أنت طالق كظهر أمي ونوى
~~بالثاني معناه ) ولو مع معنى الأول بأن نوى بالأول طلاقا أو أطلق وبالثاني
~~ظهارا ولو مع الآخر أو نوى بكل منهما ظهارا ولو مع الطلاق أو نوى بالأول
~~غيرهما
# وبالثاني ظهارا ولو مع الطلاق ( والطلاق ) فيهما ( رجعي وقعا ) لصحة ظهار
~~الرجعية مع صلاحية كظهر أمي لأن يكون كناية فيه فإنه إذا قصده قدرت كلمة
~~الخطاب معه ويصير كأنه قال أنت طالق أنت كظهر أمي ( وإلا ) بأن أطلق فيهما
~~أو نوى بهما طلاقا أو ظهارا أو هما أو نوى بكل منهما الآخر أو الطلاق أو
~~نواهما أو غيرهما بالأول ونوى بالثاني طلاقا أو أطلق الثاني ونوى بالأول
~~معناه أو معنى الآخر أو معناهما أو غيرهما أو أطلق الأول ونواه بالثاني أو
~~نوى بهما أو بكل منهما أو بالثاني غيرهما أو كان الطلاق بائنا ( فالطللاق )
~~يقع لإتيانه بصريح لفظه ( فقط ) أي دون الظهار PageV02P162 لانتفاء الزوجية
~~في الأخيرة ولعدم استقلال لفظ الظهار مع ms0718 عدم نيته بلفظه في غيرها
# ولفظ الطلاق لا ينصرف إلى الظهار وعكسه كما مر في الطلاق
# قال الرافعي فيما أذا نوى بكل الآخر ويمكن أن يقال إذا خرج كظهر أمي عن
~~الصراحة وقد نوى به الطلاق يقع به طلقة أخرى إن كانت الأولى رجعية وهو صحيح
~~إن نوى به طلاقا غير الذي أوقعه وكلامهم فيما إذا لم ينوبه ذلك فلا منافاة
# ومسألة نيته بكل منهما الظهار أو الطلاق مع مسألة إطلاقه لأحدهما ومسألة
~~نيته غيرهما من زيادتي
#
# | فصل في أحكام الظهار من وجوب كفارة وتحريم تمتع وما يذكر معها
# يجب ( على مظاهر عاد كفارة وإن فارق ) ها بعد بطلاق أو غيره للآية
~~السابقة والعود في ) ظهار غير مؤقت من غير رجعية أن يمسكها بعده أي بعد
~~ظهار مع علمه بوجود الصفة في المعلق ( زمن إمكان فرقة ) ولم يفارق لأن
~~العود للقول مخالفته يقال قال فلان قولا ثم عاد له وتعاد فيه أي خالفه
~~ونقضه وهو قريب من قولهم عاد في هبته
# ومقصود الظهار وصف المرأة بالتحريم وإمساكها يخالفه وهل وجبت الكفارة
~~بالظهار والعود أو بالظهار والعود شرط أو بالعود لأنه الجزء الأخير أوجه
# والأوجه منها الأول ( فلو اتصل به ) أي بظهاره ( جنونه ) أو إغماؤه ( أو
~~فرقة ) بموت أو فسخ من أحدهما بمقتضيه كعيب بأحدهما ولعانه لها وقد سبق
~~القذف والمرافعة للقاضي ظهاره أو بانفساخ كردة قبل دخول وملكه لها وعكسه أو
~~بطلاق بائن أو رجعي ولم يراجع ( فلا عود ) لتعذر الفراق في الأوليين وفوات
~~الإمساك في فرقة الموت في البقية
# ( و ) العود في ظهار غير مؤقت ( من رجعية ) سواء أطلقها عقب الظهار أم
~~قبله ( أن يراجع ولو ارتد متصلا ) بالظهار بعد الدخول ( ثم أسلم ) في العدة
~~( فلا عود بإسلام بل بعده ) والفرق أن الرجعة إمساك في ذلك النكاح والإسلام
~~بعد الردة تبديل للدين الباطل بالحق والحل تابع له فلا يحصل به إمساك وإنما
~~يحصل بعده
# ( و ) العود ( في ) ظهار ( مؤقت ) يحصل PageV02P163 ( بمعيب حشفة ) أو
~~قدرها من فاقده ( في المدة ) لا ms0719 بإمساك لحصول المخالفة لما قاله به دون
~~الإمساك لاحتمال أن ينتظر به الحل بعد المدة ( ويجب ) في العود به وإن حل (
~~نزع ) لما غيبه كما لو قال إن وطئتك فأنت طالق لحرمة الوطء قبل التكفير أو
~~انقضاء المدة واستمرار الوطء وطء ( وحرم قبل تكفير أو مضي ) مدة تمتع حرم
~~بحيض ) فيحرم التمتع بوطء وغيره بما بين السرة والركبة فقط لأن الظهار معنى
~~لا يحل بالملك كالحيض ولأنه تعالى أوجب التكفير في الآية قبل التماس حيث
~~قال في الإعتاق والصوم @QB@ من قبل أن يتماسا @QE@ ويقدر مثله في الإطعام
~~حملا للمطلق على المقيد
# وروى أبو داود وغيره أنه صلى الله عليه وسلم قال لرجل ظاهر من امرأته
~~وواقعها لا تقر بها حتى تكفر وكالتكفير مضى مدة المؤقت لانتهائه بها كما
~~تقرر وحمل التماس هنا لشبه الظهار بالحيض على التمتع بما بين السرة والركبة
~~كما تقرر ومن حمله على الوطء ألحق به التمتع بغيره فيما بينهما وبه جزم
~~القاضي ونقل الرافعي ترجيحه عن الإمام ورجحه في الشرح الصغير بخلافه فيما
~~عدا ذلك فيجوز وعليه يحمل إطلاق الأصل تبعا للأكثرين تصحيح جواز التمتع
# والملحق المذكور مع قولي أو مضي مؤقت من زيادتي ( ولو ظاهر من أربع بكلمة
~~) كأنتن كظهر أمي فمظاهر منهن لوجود لفظه الصريح ( فإن أمسكهن فأربع كفارات
~~) لوجود سببها ( أو ) ظاهر منهن ( بأربع ) من كلمات ولو متوالية ( فعائد من
~~غير أخيرة )
# أما في المتوالية فلإمساك كل منهن زمن ظهار من وليتها فيه وأما في غيرها
~~فظاهر فإن أمسك الرابعة فأربع كفارات وإلا فثلاث ( أو كرر ) لفظ الظهار (
~~في امرأة ) تكرارا ( متصلا تعدد ) الظهار ( إن قصد استئنافا ) فيعتدد بعدد
~~المستأنف أما إذا قصد تأكيدا أو أطلق فلا يتعدد بخلاف ما لو أطلق في الطلاق
~~لفوته بازالة الملك
# ومسألة الإطلاق من زيادتي فلو قصد بالبعض تأكيدا وبالبعض استئنافا أعطى
~~كل منهما حكمه وخرج بالمتصل المنفصل فإنه يتعدد الظهار فيه مطلقا ( وهو )
~~أي المظاهر ( به ) أي بالاستئناف ( عائد ) بكل مرة استأنفها للإمساك زمنها
~~PageV02P164
# (
# | كتاب الكفارة ms0720
# ) من الكفر وهو الستر لأنها تستر الذنب ومنه الكافر لأنه يستر الحق ( تجب
~~نيتها ) بأن ينوي الإعتاق أو الصوم أو الإطعام أو الكسوة عن الكفارة لتتميز
~~عن غيرها كنذر فلا يكفي الإعتاق أو الصوم أو الكسوة أو الإطعام الواجب عليه
~~وإن لم يكن عليه غيرها وبذلك علم أنه لا يجب اقترانها بشيءمن ذلك بل يجوز
~~تقديمها وهو ما نقله في المجموع في باب قسم الصدقات في الأصحاب وصححه بل
~~صوبه وقال إنه ظاهر النص لكنه صحح تبعا للرافعي هنا أنه يجب اقترانها به في
~~غير الصوم إذا قدمها وجب قرنها بعزل المال كما في الزكاة وعلم أيضا أنه لا
~~يجب تعيينها بأن يقيد بظهار أو غيره فلو كان عليه كفارتا قتل وظهار وأعتق
~~أو صام بنية كفارة وقع عن إحداهما
# وإنما لم يشترط تعيينها في النية بخلاف الصلاة لأنها في معظم خصالها
~~نازعة إلى الغرامات فاكتفى فيها بأصل النية فإن عين فيها وأخطأ كأن نوى
~~كفارة قتل وليس عليه إلا كفارة ظهار لم تجزه
# والكافر كالمسلم في الإعتاق والإطعام والكسوة إلا أن نيته للتمييز لا
~~للتقرب ويمكن ملكه رقبة مؤمنة كأن يسلم عبده أو عبد مورثه فيملكه أو يقول
~~لمسلم أعتق عبدك عن كفارتي فيجيبه
# وأما الصوم فلا يصح منه لتمحضه قربة ولا ينتقل عنه إلى الإطعام لقدرته
~~عليه بالإسلام وإذا لم يملك وهو مظاهر موسر رقبة مؤمنة لا يحل له وطء لذلك
~~فيتركه أو يقال له أسلم ثم أعتق وعلم أيضا أنه لا يجب نية الفرض لأنها لا
~~تكون إلا فرضا ( وهي ) أي الكفارة ( مخيرة في يمين وستأتي ) في الإيمان
~~ومنها إيلاء ولعان وإن لم يكن فيه كفارة ونذر لجاج كما هي معروفة في محالها
~~( ومرتبة في ظهار وجماع ) في نهار رمضان ( وقتل وخصالها ) أي كفارة الثلاثة
~~ثلاث اعتاق ثم صوم ثم اطعام على ما بينتها بقولي ( إعتاق رقبة مؤمنة ) فلا
~~تجزىء كافرة قال تعالى في كفارة القتل @QB@ فتحرير رقبة مؤمنة @QE@ وألحق
~~بها غيرها قياسا عليها بجامع حرمة سببيهما ms0721 من القتل
# والجماع في رمضان والظهار أو حملا للمطلق على المقيد كما في حمل المطلق
~~في قوله تعالى @QB@ واستشهدوا شهيدين من رجالكم @QE@ على المقيد في قوله
~~تعالى @QB@ وأشهدوا ذوي عدل منكم @QE@ PageV02P165 ( بلا عوض ) فإن كان
~~بعوض حر عم كفارتي إن أعطيتني أو اعطاني زيد كذا لم يجر عنها لأنه لم يجرد
~~الإعتاق لها بل ضم إليها قصد العوض ( و ) بلا ( عيب يخل بعمل ) إخلالا بينا
~~لأن المقصود من إعتاق الرقيق تكميل حاله ليتفرغ لوظائف الأحرار من العبادات
~~وغيرها وذلك إنما يحصل بقدرته على القيام بكفايته وإلا صار كلا على نفسه أو
~~غيره ( فيجزىء صغير ) ولو ابن يوم لإطلاق الآية ولأنه يرجى كبره فهو
~~كالمريض يرجى برؤه
# وفارق الغرة حيث لا يجزىء فيها الصغير لأنها حق آدمي ولأن غرة الشيء
~~خياره ( وأقرع وأعرج يمكنه تباع مشي ) بأن يكون عرجه غير شديد ( وأعور ) لم
~~يضعف عوره بصر عينه السليمة ضعفا يخل بالعمل ( وأصم ) وأخرس يفهم الإشارة
~~وتفهم عنه ( وأخشم وفاقد أنفه وأذنيه وأصابع رجليه ) لأن فقد ذلك لا يخل
~~بالعمل بخلاف فاقد أصابع يديه ( لا ) فاقد ( رجل أو خنصر وبنصر من يد أو
~~أنملتين من كل منهما ) وهذا من زيادتي
# ( أو ) فاقد أنملتين ( من إصبع غيرهما أو ) فاقد ( أنملة إبهام ) لإخلال
~~كل من الصفات المذكورة بالعمل وعلم بذلك أنه لا يجزىء زمن ولا فاقد يد ولا
~~فاقد أصابعها ولا فاقد أصبع من إبهام وسبابة ووسطى وأنه يجزىء فاقد خنصر من
~~يد وبنصر من الأخرى وفاقد أنملة من غير الإبهام فلم فقدت أنامله العليا من
~~الأصابع الأربع أجزأه ولا يجزىء الجنين وإن انفصل لدون ستة أشهر من الإعتاق
~~لأنه لا يعطى حكم الحي ( ولا مريض لا يرجى ) برؤه ( ولم يبرأ ) كذي سل وهرم
~~بخلاف من يرجى برؤه ومن لا يرجى برؤه إذا برىء
# أما في الأولى فلوجود الرجاء عند الإعتاق وأما في الثانية فلأن المنع كان
~~بناء على ظن وقد بان خلافه بخلاف ما لو أعتق أعمى فأبصر فإنه لا يجزىء
# والفرق تحقق ms0722 اليأس في العمى وعود البصر نعمة جديدة بخلاف المرض ( ولا
~~مجنون إفاقته أقل ) من جنونه تغليبا للأكثر بخلاف مجنون إفاقته أكثر أو
~~استوى فيه الأمر أن فيجزىء ( ويجزىء معلق ) عتقه ( بصفة ) كمدبر بأن ينجز
~~عتقه بنية الكفارة أو يعلقه كذلك بصفة أخرى وتوجد قبل الأولى وذلك لنفوذ
~~تصرفه فيه كما لو كان غير معلق عتقه بصفة ويشترط كونه عند التعليق بصفة
~~الأجزاء فلو قال لعبده الكافر إذا سلمت فأنت حر عن كفارتي فإسلم لم يجز (
~~ونصفا رقيقين ) أعتقهما عن كفارته و ( باقيهما ) أو باقي أحدهما كما
~~استظهره الزركشي وغيره ( حر ) معسرا كان المعتق أو موسرا ( أو ) رقيق لكن (
~~سرى ) إليه العتق بأن كان الباقي له أو لغيره وهو موسر بخلاف ما إذا كان
~~معسرا
# والفرق أنه حصل مقصود العتق من التخلص من الرق في الأول دون الثاني وهذه
~~من زيادتي PageV02P166 ( ورقيقاه ) إذا أعتقهما ( عن كفارتيه ) سواء أصرح
~~بالتشق كأن قال عن كل من الكفارتين نصف ذا ونصف ذا وهو ما اقتصر عليه الأصل
~~أم أطلق كما صرح به الإمام ويقع العتق مشقصا في الأولى وغير مشقص في
~~الثانية وذلك لحصول المقصود من إعتاق الرقيقين عن الكفارتين بذلك ( لاجعل
~~العتق المعلق كفارة ) عند وجود الصفة كأن يقول لرقيقه إن دخلت الدار فأنت
~~حر ثم يقول ثانيا إن دخلتا فأنت حر عن كفارتي ثم يدخلها فلا يجزىء عن
~~كفارته لأنه مستحق العتق بالتعليق الأول فيقع عنه ( ولا مستحق عتق ) فلا
~~تجزىء أم ولد ولا صحيح كتابة لأن عتقهما مستحق بالإيلاد والكتابة فيقع
~~عنهما دون الكفارة بخلاف فاسد الكتابة فيجزىء عتقه عن الكفارة ولا من يعتق
~~عليه بتملكه بأن يكون أصلا أو فرعا فلو تملكه بنية كفارة لم يجزه لأن عتقه
~~مستحق بجهة القرابة فلا ينصرف عنها إلى الكفارة ولا مشتري بشرط العتق لأن
~~عتقه مستحق بالشرط
# ولما ذكروا حكم الإعتاق عن الكفارة بعوض ثم استطردوا ذكر حكمه في غيرها
~~تبعتهم كالأصل في ذلك فقلت ( وإعتاق بمال كخلع ) أي فهو من جانب المالك ms0723
~~معاوضة يشوبها تعليق ومن جانب المستدعي معاوضة تشوبها جعالة ( قلو قال )
~~لغيره ( أعتق أم ولدك أو عبدك ) ولو مع قوله عنك ( بكذا فأعتق ) أي فورا (
~~نفذ ) الإعتاق ( به ) لالتزامه إياه وكان ذلك افتداء من المستدعي كاختلاع
~~الأجنبي ( أو ) قال ( أعتقه ) أي عبدك ( عنى بكذا ففعل ملكه الطالب به ثم
~~عتق عنه ) لتضمن ذلك البيع لتوقف العتق على المالك فكأنه قال بعينه بكذا
~~وأعتقه عني وقد أجابه فيعتق عنه بعد ملكه له أما لو قال أعتق أو ولدك عني
~~بكذا ففعل فإن الإعتاق ينفذ عن السيد لا عن الطالب ولا عوض ( وإنما يلزم
~~الإعتاق ) عن الكفارة ( من ملك رقيقا أو ثمنه فاضلا عن كفاية ممونه ) من
~~نفسه وغيره نفقة وكسوة وسكنى ونحوها إذ لا يلحقه بصرف ذلك إلى الكفارة ضرر
~~شديد وإنما يفوته نوع رفاهية
# قال الرافعي وسكتوا عن تقدير مدة ذلك ويجوز أن تقدر بالعمر الغالب وأن
~~تقدر بسنة وصوب في الروضة منهما الثاني وقضية ذلك أنه لا نقل فيها مع أن
~~منقول الجمهور الأول وجزم البغوي في فتاويه بالثاني على قياس ما صنع في
~~الزكاة إما من لا يملك ذلك كمن ملك رقيقا هو محتاج إلى خدمته لمرض أو كبر
~~أو ضخامة مانعة من خدمة نفسه أو منصب يأبى أن يخدم نفسه فهو في حقه
~~كالمعدوم ( فلا يلزمه بيع ضيعة ) أي عقار ( ورأس مال ) لتجارة ( وماشية لا
~~يفضل دخلها ) من غلة الضيعة
# وربح مال التجارة وفوائد الماشية من نتاج أو غيره ( عن تلك ) أي كفاية
~~ممونه لتحصيل رقيق يعتقه لحاجته إليها بل يعدل إلى الصوم فإن فضل دخلها عن
~~تلك لزمه بيعها وذكر الماشية من زيادتي PageV02P167
# ( ولا ) بيع ( مسكن ورقيق نفيسين ألفهما ) لعسر مفارقة المألوف ونفاستهما
~~بأن يجد بثمن المسكن مسكنا يكفيه ورقيقا يعتقه وبثمن الرقيق رقيقا يخدمه
~~ورقيقا يعتقه
# فإن لم يألفهما وجب بيعهما لتحصيل عبد يعتقه ( ولا ) يلزمه ( شراء بغبن )
~~كأن وجد رقيقا لا يبيعه مالكه إلا بأكثر من ثمن مثله ولا يعدل إلى الصوم بل
~~عليه ms0724 الصبر إلى أن يجده بثمن المثل ( فإن عجز ) المكفر عن إعتاق حسا أو
~~شرعا ( وقت أداء ) للكفارة ( صام شهرين ولاء ) عن كفارته فالرقيق لا يكفر
~~إلا بالصوم لأنه معسر إذ لا يملك شيئا ولسيده منعه من الصوم أن أضربه إلا
~~في كفارة الظهار لتضرره بدوام التحريم وإنما اعتبر العجز وقت الأداء لا وقت
~~الوجوب قياسا على سائر العبادات وتكفيه نية صوم الكفارة ( وإن لم ينوه ) أي
~~الولاء لأنه هيئة في العبادة
# والهيئة لا يجب التعرض لها في النية ( فإن إنكسر ) الشهر ( الأول ) بأن
~~ابتدأ بالصوم في أثنائه ( أتمه من الثالث ثلاثين ) لتعذر الرجوع فيه إلى
~~الهلال ( وينقطع الولاء بفوات يوم ولو بعذر ) كمرض أو سفر فيجب الاستئناف
~~ولو كان الفائت اليوم الأخير أو اليوم الذي نسبت النية له للآية ( لا )
~~بفوته ( بنحو حيض وجنون ) من نفاس وإغماء مستغرق لمنافاة كل منها للصوم
~~ولأن الحيض لا تخلو عن ذات الأقراء في الشهرين غالبا وألحق به النفاس
~~والتأخير إلى سن اليأس فيه خطر
# وتعبيري بالعذر أعم من تعبيره بالمرض ونحو من زيادتي
# وذكر أوصاف الرقبة ومعتقها والصوم من زيادتي في كفارة الجماع ( فإن عجز )
~~عن صوم أو ولاء ( لمرض يدوم شهرين ظنا ) أي بالظن المستفاد من العادة في
~~مثله أو من قول الأطباء وهذا ما صححه في الروضة
# ويؤخذ منه حكم المرض الذي لا يرجى زواله الذي اقتصر عليه الأصل ( أو
~~لمشقة شديدة ) تلحقه بالصوم أو بولائه ( ولو ) كانت المشقة ( بشبق ) وهو
~~شدة الغلمة أي شدة الوطء ( أو خوف زيادة مرض ملك في ) كفارة ( ظهار وجماع
~~ستين مسكينا أهل زكاة مدا مدا ) للآية السابقة وإنما لم يجز ترك صوم رمصان
~~بعذر الشبق لأنه لا بدل له
# والمسكين شامل للفقير كعكسه كما تقرر في قسم الزكاة واختير التعبير
~~بالمسكين تأسيا بالكتاب العزيز وخرج بأهل زكاة غيره فلا يجزىء دفعها لكافر
~~ولا لها شمى ومطلبي ولا لمواليهما ولا لمن تلزمه مؤنته ولا لرقيق لأنها حق
~~الله تعالى فاعتبر فيها صفات الزكاة
# فتعبيري بذلك أولى ms0725 من قوله لا كافرا ولا هاشميا ومطلبيا
# ومن اقتصاره في كفارة الجماع على العيال وأما خبر فأطعمه أهلك السابق في
~~الصوم فمؤول كما بينته في شرح الروض وغيره
# وتعبيري بملك أولى من قوله كفر بإطعام لإخراج ما لو غداهم أو عشاهم بذلك
~~فإنه لا يكفي وتكريري مدامن زيادتي ليخرج ما لو فاوت بينهم فإنه لا يكفي
# أما PageV02P168 كفارة القتل فلا تمليك فيها اقتصارا على الوارد فيها من
~~الإعتاق ثم الصوم والمطلق إنما يحمل على المقيد في الأوصاف دون الأصول كما
~~حمل مطلق اليد في التيمم على تقييدها بالمرافق في الوضوء ولم يحمل ترك
~~الرأس والرجلين فيه على ذكرهما في الوضوء وتمليك ما ذكر يكون ( من جنس فطرة
~~) كبر وشعير وأقط ولبن فلا يجزىء لحم ودقيق وسويق وهذا مع قولي مدا مدا من
~~زيادتي في كفارة الجماع ( فإن عجز ) عن جميع حصال الكفارة ( لم تسقط ) أي
~~الكفارة عنه بل هي باقية في ذمته إلى أن يقدر على شيء منها لأنه صلى الله
~~عليه وسلم أمر الأعرابي أن يكفر بما دفعه له مع إخباره بعجزه فدل على أنها
~~باقية في الذمة حينئذ ( فإذا قدر على خصلة ) من خصالها ( فعلها ) ولا يتبعض
~~العتق ولا الصوم بخلاف الإطعام حتى لو وجد بعض مد أخرجه لأنه لا بدل له
~~وبقي الباقي في ذمته وقولي فإن عجز إلى آخره من زيادتي في كفارة غير الجماع
~~PageV02P169
# (
# | كتاب اللعان والقذف
# ) بمعجمة وهو لغة الرمي وشرعا الرمي بالزنا في معرض التعيير وذكره في
~~الترجمة من زيادتي واللعان لغة مصدر لا عن وقد يستعمل جمعا للعن وهو الطرد
~~والإبعاد وشرعا كلمات معلومة جعلت حجة للمضطر إلى قذف من لطخ فراشه وألحق
~~العار به أو إلى نفي ولد كما سيأتي وسميت لعانا لاشتمالها على كلمة اللعن
~~ولأن كلا من المتلاعنين يبعد عن الآخر بها إذ يحرم النكاح بينهما أبدا
~~والأصل فيه قوله تعالى @QB@ والذين يرمون أزواجهم @QE@ الآيات وسبب نزولها
~~ذكرته في شرح الروض وغيره
# ( صريحه ) أي صريح القذف وهو ما اشتهر ms0726 فيه ( كزنيت ) ولو مع قوله في
~~الجبل ( ويا زانية ويا زاني وزنى ذكرك أو فرجك ) أو بدنك وإن كسر التاء
~~والكاف في خطاب الرجل أو فتحهما في خطاب المرأة وقال للرجل يازانية وللمرأة
~~يا زاني لأن اللحن في ذلك لا يمنع الفهم ولا يدفع العار ( وكرمي بإيلاج
~~حشفة ) أو قدرها من فاقدها ( بفرج محرم ) بأن وصف الإيلاج فيه بالتحريم (
~~أو ) بإيلاج ذلك ب ( دبر ) فإن لم يصف الأول بتحريم فليس بصريح لصدقه
~~بالحلال بخلاف الثاني سواء أخوطب بذلك رجل أو إمرأة كأن يقال له أو لجت في
~~فرج محرم أو دبر أو أولج في دبرك ولها أولج في فرجك المحرم أو دبرك فإن
~~ادعى ما ليس زنا كأن قال أردت إيلاجه في فرج حليلته الحائض أو المحرمة صدق
~~بيمينه ( و ) كقوله ( لخنثى زنا فرجاك ) فإن ذكر أحدهما فكناية وهذا من
~~زيادتي ( و ) كقوله ( لولد غيره لست ابن فلان ) هو صريح في قذف أم المخاطب
~~( إلا لمنفي بلعان ) بقيد زدته بقولي
# ( ولم يستلحق ) أي لم يستلحقه النافي فليس صريحا بل كناية فيسأل فإن قال
~~أردت تصديق النافي في نسبة أمه إلى الزنا فقاذف لها أو أردت أن النافي نفاه
~~أو انتفى نسبه منه شرعا أو أنه لا يشبهه خلقا أو خلقا صدق بيمينه
# ويعزر للإيذاء أما لو قاله لمنفي بعد استلحاقه فصريح إلا أن يدعي احتمالا
~~ممكنا كقوله لم يكن ابنه حين نفاه فيصدق بيمينه ( وكنايته كزنأت وزنأت في
~~الجبل ) بالهمز فيهما لأن الزنء هو الصعود بخلاف زنأت في البيت بالهمز
~~فصريح لأنه لا يستعمل بمعنى الصعود في البيت ونحوه زاد في الروضة وأن
~~PageV02P170 هذا كلام البغوي وأن غيره قال إن لم يكن للبيت درج يصعد إليه
~~فيها فصريح قطعا وإن كان فوجهان انتهى وأوجههما أنه كناية ( و ) كقوله
~~لغيره ( زنى يدك ) أو رجلك ( أو يا فاجر ) أو يا فاسق أو يا فاجرة أو يا
~~فاسقة ( وأنت تحبين الخلوة أو لم أجدك بكرا ) سواء أقاله لزوجته أم لغيرها
~~وإن أوهم كلام ms0727 الأصل كغيره تخصيصه بالزوجة في الأخيرة قال الزركشي ويشبه
~~أنها مصورة بمن لم يعلم لها تقدم افتضاض مباح فإن علم فلا صريح ولا كناية (
~~ولعربي يا نبطي ) نسبة للأنباط قوم ينزلون البطائح بين العراقين سموا بذلك
~~لاستنباطهم الماء من الأرض أي إخراجه منها
# والقذف فيه إن أراده لأم المخاطب حيث نسبه إلى غير من ينسب إليهم ويحتمل
~~أنه لا يريد أنه يشبههم في السير والأخلاق وتعبيري بالعربي أعم من تعبيره
~~بالقرشي ( ولولده لست ابني ) بخلافه في ولد غيره كما مر لأن الأب لاحتياجه
~~إلى تأديب ولده يحمل ما قاله على التأديب بخلاف الأجنبي ويسأل فإن قال أردت
~~أنه من رنا فقاذف لأمه أو أنه لا يشبهني خلقا أو خلقا فيصدق بيمينه (
~~وتعريضه كيا ابن الحلال وأنا لست بزان ليس قذفا ) وإن نواه لأن النية إنما
~~تؤثر إذا احتمل اللفظ المنوي ولا احتمال له هنا وما يفهم ويتخيل منه فهو
~~أثر قرائن الأحوال فاللفظ الذي يقصد به القذف إن لم يحتمل غيره فصريح وإلا
~~فإن فهم منه القذف بوضعه فكناية وإلا فتعريض ( وقوله ) لغيره ( زنيت بك
~~إقرار بزنا ) على نفسه ( وقذف ) للمخاطب ( ولو قال لزوجته يا زانية فقالت )
~~جوابا ( زنيت بك أو أنت أزنى مني فقاذف ) لها لإتيانه بلفظ القذف الصريح (
~~وكانية ) في قذفه لاحتمال أن يريد إثبات الزنا فتكون في الأولى مقرة به
~~وقاذفه للزوج ويسقط بإقرارها حد القذف عنه ويعزر وتكون في الثانية قاذفة
~~فقط
# والمعنى أنت زان وزناك أكثر مما نسبتني إليه وأن تريد نفي الزنا أي لم
~~يطأني غيرك ووطؤك بنكاح فإن كنت زانية فأنت زان أيضا أو أزنى مني فلا تكون
~~قاذفة وتصدق في إرادتها ذلك بيمينها ( أو ) قالت جوابا أو ابتداء ( زنيت
~~وأنت أزنى مني فمقرة ) بالزنا ( وقاذفة ) له ويسقط باقرارها حد القذف عنه (
~~ومن قذف محصنا حد ) لآية @QB@ والذين يرمون المحصنات @QE@ أو غيره عزر لأنه
~~أتى معصية لا حد فيها ولا كفارة سواء أكان المقذوف فيهما زوجة أم لا وسيأتي
~~بيان الحد وشرطه في ms0728 بابه وبيان التعزير في آخر الأشربة ( والمحصن مكلف )
~~ومثله السكران ( حر مسلم عفيف عن زنا ووطء محرم مملوكة ) له ووطء ( دبر
~~حليلة ) له بأن لم يطأ أو وطىء وطأ غير ما ذكر بخلاف من زنى أو وطىء حليلته
~~في دبرها أو محرما مملوكة له كأخته أو عمته من PageV02P171 نسب أو رضاع
~~فليس بمحصن
# أما الأول فظاهر وأما الباقي فلأنه أفحش منه وبذلك علم أن العفة لا تبطل
~~بوطئه زوجته في عدة شبهة أو في حيض أو نفاس أو أمته المزوجة أو المعتدة أو
~~أمة ولده أو منكوحة بلا ولي أو شهود وإن كان حراما لانتفاء ماذكر ولقيام
~~الملك في الأولى والثانية بأقسامهما وقولي ودبر حليلة من زيادتي ( فإن فعل
~~) شيئا من ذلك بأن وطىء وطأ يسقط العفة لم يعد محصنا وإن تاب وحسن حاله (
~~ولم يحد قاذفه ) لأن العرض إذا انحزم بذلك لم تنسد ثلمته سواء أقذفه بذلك
~~الزنا مثلا أم بزنا آخر أم أطلق ( أو ارتد حد ) قاذفه
# والفرق أن الزنا مثلا يكتم ما أمكن فظهوره يدل على سبق مثله غالبا والردة
~~عقيدة والعقيدة لا تخفى غالبا فاظهارها يدل على سبق الإخفاء غالبا وتعبيري
~~بفعل أعم من تعبيره بزنى ويرث موجب قذف ) بفتح الجيم من حد وتعزير ( كل
~~الورثة ) حتى الزوجان لأن ذلك حق آدمي لتوقف استيفائه على مطالبة الآدمي به
~~وحق الادمي شأنه ذلك ولو كان المقذوف رقيقا ومات قبل استيفاء التعزير
~~استوفاه سيده ( ويسقط بعفو ) عنه منهم أو من المقذوف بأن قذف حيا ثم عفا
~~قبل موته وبإرث القاذف له ( ولو عفا بعضهم ) عنه أو عن بعضه ( فللباقي كله
~~) أي استيفاء كله لأنه الحق ثبت لكل منهم كولاية التزويج وحق الشفعة
# وفارق القود حيث يسقط كله بعفو بعضهم بأن للقود بدلا يعدل إليه وهو الدية
~~بخلاف موجب القذف ولأن موجبه ثبت لكل منهم بدلا والقود ثبت لكل منهم مبعضا
~~ولذلك صرح الماوردي بأن لبعضهم أن ينفرد بطلبه الكل واستيفائه سواء أحضر
~~الباقون وكملوا أم لا وتعبيري بالموجب ms0729 أعم من تعبيره بالحد
#
# | فصل في قذف الزوج زوجته
# ( له قذف زوجة ) له ( علم زناها ) بأن رآها بعينه ( أو ظنه ) ظنا ( مؤكدا
~~كشياع زناها بزيد مع قرينة كأن رآهما بخلوة ) ورآها تخرج من عنده فلا يكفي
~~مجرد الشياع لأنه قد يشيعه عدو لها أو له أو من طمع فيها فلم يظفر بشيء ولا
~~مجرد القرينة كالقرينة المذكورة لأنه ربما دخل بيتها لخوف أو سرقة أو طمع
~~وإنما جاز له القذف حينئذ المرتب عليه اللعان الذي يخلص به من الحد
~~لاحتياجه إلى الإنتقام منها لتلطيخها فراشه ولا يكاد يساعده على ذلك بينة
~~أو إقرار والأولى أن يستر عليها ويطلقها إن كرهها هذا كله حيث لا ولد ( فإن
~~أتت بولد علم أو ظن ) ظنا مؤكدا ( أنه ليس منه ) مع إمكان كونه منه ظاهرا (
~~بأن لم يطأها أو لدون ستة أشهر ) من وطء التي PageV02P172 هي أقل مدة الحمل
~~ولأكثر منها من العقد ( أو لفوق أربع سنين من وطء ) التي هي أكثر مدة الحمل
# وفي معنى الوطء استدخال المني ( أو لما بينهما ) أي بين دون ستة أشهر
~~وفوق أربع سنين ( منه ومن زنا بعداستبراء بحيضة لزمه نفيه ) لأن تركه يتضمن
~~استلحاقه واستلحاق من ليس منه حرام كما يحرم نفي من هو منه وهو في الأخيرة
~~ما صححه في أصل الروضة والذي صححه في الأصل كالشرح الصغير فيها حل النفي
~~لكن الأولى له أن لا ينفيه لأن الحامل قد تحيض وطريق نفيه اللعان المسبوق
~~بالقذف فيلزمان أيضا وإنما يلزمه قذفها إذا علم زناها أو ظنه كما مر في
~~جوازه وإلا فلا يقذفها لجواز أن يكون الولد من وطء شبهة أو زوج قبله ( وإلا
~~) أي وإن لم يعلم ولم يظن أنه ليس منه بأن ولدته لدون ستة أشهرمن الزنا أو
~~لفوقه ودون فوق أربع سنين منه ومن الوطء بلا استبراء وكذا من الوطء معه ولم
~~يعلم ولم يظن زناها أو ولدته لفوق أربع سنين من الزنا ودونه وفوق دون ستة
~~أشهر من الوطء ( حرم ) نفيه رعاية ms0730 للفراش
# ولا عبرة بريبة يجدها في نفسه وإنما اعتبرت المدة فيما ذكر من الزنا لا
~~من الاستبراء لأنه مستند اللعان
# فإذا ولدته لدون ستة أشهر منه ولأكثر من دونها من الاستبراء تبينا أنه
~~ليس من ذلك الزنا فيصير وجوده كعدمه فلا يجوز النفي رعاية للفراش وما ذكرته
~~من حرمة النفي مع الاستبراء المقيد بما مر
# ومن اعتبار المدة من الوطء والزنا هو ما صححه في الروضة رادا بالثاني على
~~من اعتبر المدة من الاستبراء والذي صححه الأصل حل النفي واعتبار المدة من
~~الاستبراء ( مع قذف ولعان ) فيحرمان وإن علم زناها
# وقال الإمام القياس جوازهما انتقاما منها كما لم يكن ولد وعارضوه بأن
~~الولد يتضرر بنسبة أمه إلى الزنا وإثباته عليها باللعان لأنه يعير بذلك
~~وتطلق فيه الألسنة فلا يحتمل هذا الضرر لغرض الإنتقام والفراق ممكن بالطلاق
~~وظاهر أن وطء الشبهة كالزنا في لزوم النفي وحرمته مع القذف واللعان ( كما
~~لو ) وطىء و ( عزل ) فإنه يحرم به ما ذكر رعاية للفراش ولأن الماء قد يسبق
~~إلى الرحم من غير أن يحس به وفي كلامي زيادات يعرفها الناظر فيه مع كلام
~~الأصل
#
# | فصل في كيفية اللعان وشرطه وثمرته
# والأصل فيه الآيات السابقة وأركانه ثلاثة لفظ وقذف سابق عليه وزوج يصح
~~طلاقه كما يعلم مما يأتي ( لعانه ) أي الزوج ( قوله أربعا ) من المرات (
~~أشهد بالله إني لمن الصادقين فيما رميت به PageV02P173 هذه من الزنا ) أي
~~زوجته ( وخامسة ) من كلمات لعانه ( أن لعنة الله على إن كنت من الكاذبين
~~فيه ) أي فيما رميت به هذه من الزنا هذا إن حضرت ( فإن غابت ميزها ) عن
~~غيرها باسمها ورفع نسبها وكررت كلمات الشهادة لتأكيد الأمر
# ولأنها أقيمت من الزوج مقام أربعة شهود من غيره ليقام عليها الحد وهو في
~~الحقيقة إيمان
# وأما الكلمة الخامسة فمؤكدة لمفاد الأربع ( وإن نفى ولدا قال في كل ) من
~~الكلمات الخمس ( وأن ولدها أو هذا الولد ) إن حضر ( من زنا ) وإن لم يقل
~~ليس مني حملا للفظ الزنا على حقيقته وهذا ms0731 ما صححه في أصل الروضة كالشرح
~~الصغير وعن الأكثرين لا بد منه لاحتمال أن يعتقد أن الوطء بشبهة زنا وهو
~~قضية كلام الأصل
# وأما الإقتصار عليه فلا يكفي لاحتمال أن يريد أنه لا يشبهه خلقا وخلقا
~~ولو أغفل ذكر الولد في بعض الكلمات إن احتاج في نفيه إلى إعادة اللعان ولا
~~تحتاج المرأة إلى إعادة لعانها ( ولعانها قولها بعده ) أربعا ( أشهد بالله
~~أنه لمن الكاذبين فيما رماني به من الونا وخامسة ) من كلمات لعانها ( أن
~~غضب الله على إن كان من الصادقين فيه ) أي فيما رماني به من الزنا للآيات
~~السابقات
# وتشير إليه في الحضور وتميزه في الغيبة كما في جانبها في الكلمات الخمس
~~ولا تحتاج إلى ذكر الولد لأن لعانها لا يؤثر فيه
# وخص اللعن بجانبه والغضب بجانبها لأن جريمة الزنا أقبح من جريمة القذف
~~ولذلك تفاوت الحدان ولا ريب أن غضب الله أغلظ من لعنته فخصت المرأة بالتزام
~~أغلظ العقوبتين هذا كله أن كان قذف ولم تثبته عليه ببينة وإلا بأن كان
~~اللعان لنفي ولد كأن احتمل كونه من وطء شبهة أو أثبت قذفه ببينة
# قال في الأول فيما رميتها به من إصابة غيري لها على فراشي وأن هذا الولد
~~من تلك الإصابة إلى آخر كلمات اللعان وفي الثاني فيما أثبت على من رميى
~~إياها بالزنا إلى آخره ولا تلاعن المرأة في الأول إذ لا حد عليها بهذا
~~اللعان حتى يسقط بلعانها وأفاد لفظ بعده اشتراط تأخر لعانها عن لعانه لأن
~~لعانها لإسقاط العقوبة
# وإنما تجب العقوبة عليها بلعانه أولا فلا حاجة بها إلى أن تلاعن قبله
~~وأفاد لفظ خامسة اشتراط تأخر لفظي اللعن والغضب عن الكلمات لما يأتي ولأن
~~المعنى إن كان من الكاذبين في الشهادات الأربع فوجب تقديمها وأفاد تفسير
~~اللعان بما ذكر ما صرح به الأصل من أنه لا يبدل لفظ شهادة أو غضب أو لعن
~~بغيره كأن يقال أحلف أو أقسم بالله اتباعا لنظم الآيات السابقة
# وكالولد فيما ذكر الحمل PageV02P174
# ( وشرط ولاء الكلمات ) الخمس ms0732 هذا من زيادتي فيؤثر الفصل الطويل أما
~~الولاء بين لعان الزوجين فلا يشترط كما صرح به الدارمي ( وتلقين قاض له )
~~أي اللعان أي لكلماته فيقول له قل كذا ولها قولي كذا فلا يصح اللعان بغير
~~تلقين كسائر الإيمان
# وظاهر أن السيد في ذلك كالقاضي لأن له أن يتولى لعان رقيقه ( وصح )
~~اللعان ( بغير عربية ) وإن عرفها لأن اللعان يمين أو شهادة وهما في اللغات
~~سواء
# فإن لم يحسن القاضي غيرها وجب مترجمان
# ( و ) صح ( من ) شخص ( أخرس بإشارة مفهمة أو كتابة ) كسائر تصرفاته وليس
~~ذلك كالشهادة منه لضرورته إليه دونها لأن الناطقين يقومون بها ولأن المغلب
~~في اللعان معنى اليمين دون الشهادة ( كقذف ) من زيادتي
# فيصح بغير عربية ومن أخرس بأشارة مفهمة أو كتابة لما ذكر
# فإن لم يكن له واحدة منهما لم يصح قذفه ولا لعانه كسائر تصرفاته لتعذر
~~الوقوف على ما يريد
# ( وسن تغليظ ) اللعان كتغليظ اليمين بتعديد أسماء الله تعالى
# لكن لا تغليظ على من لا ينتحل دينا كالزنديق والدهري
# ويغلظ ( بزمان وهو بعد ) صلاة ( عصر ) لأن اليمين الفاجرة حينئذ أغلظ
~~عقوبة لخبر جاء فيه في الصحيحين ( و ) بعد صلاة ( عصر ) يوم ( جمعة أولى )
~~إن اتفق ذلك أو أمهل ( و ) لأن ساعة الإجابة فيه عند بعضهم
# وهما يدعوان في الخامسة باللعن والغضب
# وإطلاق العصر مع ذكر أولوية عصر الجمعة من زيادتي ( ومكان وهو أشرف بلده
~~) أي اللعان ( فبمكة بين الركن ) الأسود ( والمقام ) أي مقام إبراهيم عليه
~~الصلاة والسلام وهو المسمى بالحطيم
# ( وبإيلياء ) أي بيت المقدس ( عند الصخرة وبغيرهما ) من المدينة وغيرها (
~~على المنبر ) بالجامع
# وعبيري بعلى هو الموافق لما صححه في أصل الروضة من أنهما يصعدان المنبر
~~بخلاف تعبير الأصل بغد وبباب مسجد لمسلم به حدث أكبر ) لحرمة مكثه فيه
# ويخرج القاضي أو نائبه إليه بخلاف الكافر فيغلظ عليه بما يأتي فإن أريد
~~لعانه في المسجد غير المسجد الحرام مكن منه وإن كان به حدث أكبر أو من في
~~نحو الحيض تلويث المسجد
# وتعبيري بذلك موف بالغرض ms0733 بخلاف قوله وحائض بباب مسجد ( وببيعة وكنيسة
~~وبيت نار لأهلها ) وهم النصارى في الأول واليهود في الثاني
# والمجوس في الثالث
# لأنهم يعظمونها كتعظيمنا المسجد ويحضرها القاضي أو نائبه كغيرها مما مر
~~لأن المقصود تعظيم الواقعة وزجر الكاذب عن الكذب
# واليمين في الموضع الذي يعظمه الحالف أغلظ وتجوز مراعاة اعتقادهم لشبهة
~~الكتاب كما روعي في قبول الجزية ( لا ) بيت ( صنم PageV02P175 لوثني ) لأنه
~~لا أصل له في الحرمة ولأن دخوله معصية بخلاف دخول البيع والكنائس وبيت
~~النار
# واعتقادهم فيه غير مرعى فيلاعن بينهم في مجلس حكمه وصورته أن يدخلوا
~~دارنا بأمان أو هدنة ويترافعوا إلينا
# والتغليظ في حق الكفار بالزمان معتبر بأشرف الأوقات عندهم كما ذكره
~~الماوردي
# ( وجمع ) أي وبحضرة جمع من أعيان البلد ( أقله أربعة ) لثبوت الزنا بهم
~~ويعتبر كونهم ممن يعرف لغة المتلاعنين وكونهم من أهل الشهادة
# ( و ) سن ( أن يعظمهما قاض ) ولو بنائبه كأن يقول إن عذاب الدنياأهون من
~~عذاب الآخرة ويقرأ عليهما @QB@ إن الذين يشترون بعهد الله @QE@ الآية
# ( و ) أن ( يبالغ ) في الوعظ ( قبل الخامسة ) فيقول له اتق الله فإن
~~الخامسة موجبة للعن ويقول لها مثل ذلك بلفظ الغضب لعلهما ينزجران ويتركان
~~فإن أبيا لقنهما الخامسة
# ( و ) أن ( يتلاعنا من قيام ) ليراهما الناس ويشتهر أمرهما وتجلس هي وقت
~~لعانه وهو وقت لعانها ( وشرطه ) أي الملاعن ( زوج يصح طلاقه ) على ما يأتي
# ( ولو ) سكران وذميا ورقيقا ومحدودا في قذف ولو ( مرتدا بعد وطء )
~~أواستدخال مني فيصح لعانه وإن قذف في الردة وأصر عليها في العدة لتبين
~~وقوعه في النكاح فيما إذا لم يصر وكما لو قذفها زوجها ثم أبانها فيما إذا
~~قذفها قبل الردة وأصر وكما لو أبانها ثم قذفها بزنا مضاف إلى حال النكاح
~~فيما إذا قذفها في الردة وأصر وثم ولد ( لا إن أصر في ردة ولا ولد ) ثم فلا
~~يصح لعانه لتبين الفرقة من حين الردة مع وقوع القذف فيها ولا ولد
# ويلاعن ولو مع إمكان بينة بزناها ) لأنه حجة كالبينة وصدنا عن الأخذ
~~بظاهر قوله ms0734 تعالى @QB@ ولم يكن لهم شهداء إلا أنفسهم @QE@ من اشتراط تعذر
~~البينة الإجماع فالآية مؤولة بأن يقال فإن لم يرغب في البينة فيلاعن كقوله
~~@QB@ فإن لم يكونا رجلين فرجل وامرأتان @QE@ على أن هذا القيد خرج على سبب
# وسبب الآية كان الزوج فيه فاقدا للبينة
# وشرط العمل بالمفهوم أن لا يخرج القيد على سبب فيلاعن مطلقا ( لنفي ولد
~~وإن عفت عن عقوبة ) لقذف
# ( وبانت ) منه بطلاق أو غيره لحاجته إلى ذلك ( ولدفعها ) أي العقوبة بطلب
~~لها من الزوجة أوالزاني كما يعلم مما يأتي ( وإن بانت ولا ولد ) لحاجته إلى
~~إظهار الصدق والإنتقام منها ( إلا تعزير تأديب ) لكذب معلوم كقذف طفلة لا
~~توطأ أو لصدق ظاهر كقذف كبيرة ثبت زناها ببينة أو إقرار أو لعان منه مع
~~امتناعها منه
# فلا يلاعن فيهما لدفعه
# أما في الأولى فلتيقن كذبه فلا يمكن من الحلف على أنه صادق فيعزر لا
~~للقذف لأنه كاذب فيه قطعا فلم يلحق بها عارا بل منعا له من الإيذاء
# وللخوض في الباطل
# وأما في الثانية فلأن اللعان لإظهار الصدق وهو ظاهر فلا معنى له ولأن
~~التعزير فيه للسب والإيذاء فأشبه التعزير بقذف صغيرة لا توطأ
# والتعزير في غير ذلك وهو من PageV02P176 جملة المستثنى منه يقال له تعزير
~~تكذيب أن كان لكذب ظاهر كقذف ذمية وأمة وصغيرة توطأ ولا يستوفى هذا التعزير
~~إلا بطلب المقذوفة حتى لو كانت صغيرة أو مجنونة اعتبر طلبها بعد كمالها
# وتعزير التأديب في الطفلة المذكورة يستوفيه القاضي منعا للقاذف مما مر
~~وفي غيرها لا يستوفى إلا بطلب الغير
# وتعبيري بما ذكر أولى من قوله إلا تعزير تأديب لكذب ( فلو ثبت زناها )
~~ببينة أو إقرار ( أو عفت عن العقوبة أو لم تطلب ) أي العقوبة ( أو جنت بعد
~~قذفه ولا ولد ) في الصور الأربع ( فلا لعان ) لعدم الحاجة إليه لانتفاء طلب
~~العقوبة في الأخيرتين وسقوطها في البقية
# فإن كان تم ولد فله اللعان لنفيه كما عرف
# وتعبيري هنا وفيما يأتي بالعقوبة الشاملة للتعزير أعم من تعبيره بالحد
# ( ويتعلق بلعانه ms0735 انفساخ ) ظاهرا وباطنا كالرضاع
# وتعبيري بذلك أولى من تعبيره بفرقة ( وحرمة مؤبدة ) وإن أكذب نفسه لخبر
~~البيهقي المتلاعنان لا يجتمعان أبدا
# ( وانتفاء نسب نفاه ) بلعانه حيث كان ولد لما في الصحيحين أنه صلى الله
~~عليه وسلم فرق بينهما وألحق الولد بالمرأة
# ( وسقوط عقوبة ) من حد أو تعزير ( عنه لها وللزاني ) بقيد زدته بقولي (
~~إن سماه فيه ) أي في لعانه للآيات السابقة في الأولى وقياسا عليها في
~~الثانية
# ( و ) سقوط ( حصانتها في حقه ) لأن اللعان في حقه كالبينة ( إن لم تلاعن
~~)
# فإن لاعنت لم تسقط حصانتها في حقه إن قذفها بغير ذلك الزنا لا إن قذفها
~~به أو أطلق
# وخرج بقولي في حقه حصانتها في حق غيره فلا تسقط
# وقولي وحصانتها إلى آخره من زيادتي
# ( و ) يتعلق بلعانه أيضا ( وجوب عقوبة زناها ) عليها ولو ذمية لما مر
~~ولقوله تعالى @QB@ ويدرأ عنها العذاب @QE@ ولها لعان لدفعها أي العقوبة
~~الثابتة بلعانه فإن أثبتها ببينة فليس لها أن تلاعن لدفعها لأن اللعان حجة
~~ضعيفة فلا تقاوم البينة ( وإنما ينفى به ) أي بلعانه ولدا ( ممكنا ) كونه (
~~منه ولو ميتا ) لأن نسبه لا ينقطع بالموت بل يقال هذا الميت ولد فلان (
~~وإلا ) أي وإن لم يمكن كونه منه ( كأن ولدته لستة أشهر ) فأقل ( من العقد )
~~لانتفاء زمن الوطء والوضع ( أو ) لأكثر منها بزمنهما و ( طلق بمجلسه ) أي
~~مجلس العقد أو كان الزوج ممسوحا لانتفاء إمكان الوطء أو نكح وهو بالمشرق
~~وهي بالمغرب لانتفاء إمكان اجتماعهما ( فلا يلاعن لنفيه ) لانتفاء إمكان
~~كونه منه فهو منفي عنه بلا لعان هذا إن كان الولد تاما وإلا فالمعتبر مضي
~~المدة المذكورة في الرجعة ( والنفي فوري ) كالرد بعيب يجامع الضرر بالإمساك
~~( إلا لعذر ) كأن بلغه الخبر ليلا فأخر حتى يصبح أو حضرته الصلاة فقدمها أو
~~كان جائعا فأكل أو مريضا أو محبوسا ولم يمكنه إعلام القاضي بذلك أو لم يجده
~~PageV02P177 فأخر فلا يبطل حقه إن ( تعسر ) عليه ( فيه إشهاد ) بأنه باق
~~على النفي وإلا بطل حقه كما لو أخر بلا عذر ms0736 فيلحقه الولد وهذا القيد من
~~زيادتي
# ( وله نفي حمل وانتظار وضعه ) بقيد زدته بقولي ( لتحققه ) أي لتحقق كونه
~~ولدا إذ ما يتوهم حملا قد يكون ريحا فينفيه بعد وضعه بخلاف انتظار وضعه
~~لرجاء موته
# فلو قال علمته ولدا وأخرت رجاء وضعه ميتا فاكفي اللعان بطل حقه من النفي
~~لتفريطه ( فإن ) أخر و ( قال جهلت الوضع وأمكن ) جهله ( حلف ) فيصدق لأن
~~الظاهر يوافقه بخلاف ما إذا لم يمكن كأن غاب
# واستفيض الوضع وانتشر ولو ادعى جهل النفي أو الفورية وقرب إسلامه أو نشأ
~~بعيدا عن العلماء أو كان عاميا صدق بيمينه ( لا ) نفي ( أحد توأمين بأن لم
~~يتخلل بينهما ستة أشهر ) بأن ولدا معا أو تخلل بين وضعيهما دون ستة أشهر
~~لأن الله سبحانه وتعالى لم يجر العادة بأن يجتمع في الرحم ولد من ماء رجل
~~وولد من ماء آخر لأن الرحم إذا اشتمل على المني استد فمه فلا يتأتى قبوله
~~مني آخر فالتوأمان من ماء رجل واحد في حمل واحد فلا يتبعضان لحوقا ولا
~~انتفاء فلو نفي أحدهما باللعان ثم ولدت الثاني فسكت عن نفيه لحقه الأول مع
~~الثاني ولم يعكس لقوة اللحوق على النفي لأنه معمول به بعد النفي ولا كذلك
~~النفي بعد الاستلحاق ولأن الولد يلحق بغير استلحاق عند إمكان كونه منه ولا
~~ينتفي عنه عند إمكان كونه من غيره إلا بالنفي أما إذا كان بين وضعي الولدين
~~ستة أشهر فأكثر فهما حملان يصح نفي أحدهما
# وما وقع في الوسيط من أنه إذا كان بينهما ستة أشهر فتوأمان جرى على
~~الغالب من أن العلوق لا يقارن أول المدة كما يؤخذ مما قدمته في الوصية
# ( ولو هنىء بولد ) كأن قيل له متعت بولدك أو جعله الله لك ولدا صالحا (
~~فأجاب بما يتضمن إقرارا كآمين أو نعم لم ينف ) بخلاف ما إذا أجاب بما لا
~~يتضمن إقرارا كقوله جزاك الله خيرا أو بارك عليك لأن الظاهر أنه قصد مكافأة
~~الدعاء بالدعاء ( ولو بانت ) منه ( ثم قذفها ) فإن قذفها ( بزنامطلق أو ms0737
~~مضاف لما بعد النكاح لا عن لنفي ولد ) يمكن كونه منه كما في صلب النكاح
~~وتسقط عقوبة القذف عنه بلعانه ويجب به على البائن عقوبة الزنا المضاف إلى
~~بعدالنكاح بخلاف المطلق ويسقط بلعانها
# فإن لم يكن ولد يمكن كونه منه فلا لعان كالأجنبي ولأنه لا ضرورة إلى
~~القذف حينئذ ( وإلا ) بأن قذفها بزنا مضاف إلى ما قبل نكاحه وهو ما اقتصر
~~عليه الأصل أو إلى ما بعد البينونة ( فلا لعان ) سواء أكان ثم ولد لتقصيره
~~إذ كان حقه أن يطلق القذف أو يضفيه إلى ما بعد النكاح أم لا إذ لا ضرورة
~~إلى القذف ( و ) لكن ( له إنشاؤه ) أي القذف المطلق أو المضاف إلى بعد
~~النكاح ( ويلاعن لنفيه ) أي الولد بل يلزمه ذلك إن علم أو ظن أنه ليس منه
~~وتسقط عقوبة القذف عنه بلعانه فإن لم ينش عوقب PageV02P178 (
# | كتاب العدد
# ) جمع عدة مأخوذة من العدد لاشتمالها عليه غالبا وهي مدة تتربص فيها
~~المرأة لمعرفة براءة رحمها أو للتعبد أو لتفجعها على زوج كما سيأتي
# والأصل فيها قبل الإجماع الآيات الآتية وشرعت صيانة للأنساب وتحصينا لها
~~من الإختلاط ( تجب عدة بوطء شبهة أو بفرقة زوج حي ) بطلاق أو فسخ أو انفساخ
~~بلعان أو رضاع أو غيره ( دخل منيه المحترم أو وطىء ) في فرج ( ولو في دبر )
~~بخلاف ما إذا لم يكن دخول مني ولا وطء ولو بعد خلوة
# قال تعالى @QB@ ثم طلقتموهن من قبل أن تمسوهن فما لكم عليهن من عدة @QE@
# وإنما وجبت بدخول منيه لأنه كالوطء بل أولى لأنه أقرب إلى العلوق من مجرد
~~الوطء
# وخرج بزيادتي المحترم غيره بأن ينزل الزوج منيه بزنا فتدخله الزوجة فرجها
~~( أو تيقن براءة رحم ) كمما في صغير أو صغيرة فإن العدة تجب لعموم الأدلة
~~ولأن الإنزال الذي به العلوق خفي يعسر تتبعه فأعرض الشرع عنه واكتفى بسببه
~~وهو الوطء أو إدخال المني كما اكتفى في الترخص بالسفر وأعرض عن المشقة (
~~فعدة حرة تحيض ثلاثة أقراء ) ولو جلبت الحيض فيها بدواء
# قال تعالى ms0738 @QB@ والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء @QE@ ولو مستحاضة
~~غير متحيرة فتعتد بإقرائها المردودة هي إليها من عادة وتمييز وأقل حيض كما
~~مرت في بابه
# ( والقرء ) المراد به هنا ( طهر بين دمين ) أي دم حيضين أو حيض ونفاس أو
~~نفاسين أخذا من قوله تعالى @QB@ فطلقوهن لعدتهن @QE@ أي في زمنها وهو زمن
~~الطهر لأن الطلاق في الحيض حرام كما مر
# وزمن العدة يعقب زمن الطلاق والقرء بالفتح والضم مشترك بين الطهر والحيض
~~ومن إطلاقه على الحيض ما في خبر النسائي وغيره تترك الصلاة أيام أقرائها
~~وقيل حقيقة في الطهر مجاز في الحيض
# وقيل عكسه ويجمع على أقراء وقروء وأقرؤ ( فإن طلقت طاهرا ) وقد بقي من
~~زمن الطهر شيء ( انقضت ) عدتها ( بطعن في حيضة ثالثة ) لحصول الأقراء
~~الثلاثة بذلك بأن يحسب ما بقي من الطهر الذي طلقت فيه قرءا وطىء فيه أم لا
~~ولا بعد في تسمية قرأين وبعض الثالث ثلاثة قروء
# كما فسر قوله تعالى @QB@ الحج أشهر معلومات @QE@ PageV02P179
# بشوال وذي القعدة وبعض ذي الحجة ( أو ) طلقت ( حائضا ) وإن لم يبق من زمن
~~الحيض شيء ( ففي رابعة ) أي فتنقضي عدتها بالطعن في حيضة رابعة لتوقف حصول
~~الأقراء الثلاثة على ذلك
# وزمن الطعن في الحيضة ليس من العدة بل يتبين به انقضاؤها كما مر في
~~الطلاق
# وخرج بالطهر بين دمين طهر من لم تحض ولم تنفس فلا يحسب قرءا ( و ) عدة
~~حرة ( متحيرة ) ولو متقطعة الدم بقيد زدته بقولي
# ( طلقت أول شهر ) كأن علق الطلاق به ( ثلاثة أشهر ) هلالية ( حالا ) لا
~~بعد اليأس لاشتمال كل شهر على طهر وحيض غالبا مع عظم مشقة الصبر إلى سن
~~اليأس
# أما لو طلقت في أثنائه فإن بقي منه أكثر من خمسة عشر يوما حسب قرءا
~~لاشتماله على طهر لا محالة فتكمل بعده بشهرين هلاليين وإن بقي منه خمسة عشر
~~يوما فأقل لم يحسب قرءا لاحتمال أنه حيض فتعتد بعده بثلاثة أشهر هلالية
# ( و ) عدة ( غير حرة ) تحيض ولو مبعضة أو مستحاضة غير متحيرة ( قراءن )
~~لأنها على النصف من ms0739 الحرة في كثير من الأحكام وإنما كملت القرء الثاني
~~لتعذر تبعيضه كالطلاق إذ لا يظهر نصفه إلا بظهور كله
# فلا بد من الانتظار إلى أن يعود الدم ( فإن عتقت في عدة رجعية فكحرة )
~~فتكمل ثلاثة أقراء لأن الرجعية كالزوجة في أكثر الأحكام فكأنها عتقت قبل
~~الطلاق بخلاف ما إذا اعتقت في عدة بينونة لأنها كالأجنبية فكأنها عتقت بعد
~~انقضاء العدة ( و ) عدة غير حرة ( متحيرة بشرطها ) السابق وهو أن تطلق أول
~~شهر ( شهران ) فإن طلقت في أثنائه والباقي أكثر من خمسة عشر حسب قرءا فتكمل
~~بعده بشهر هلالي وإلا لم يحسب قرءا فتعتد بعده بشهرين هلاليين على المعتمد
~~خلافا للبارزي في اكتفائه بشهر ونصف وهذه من زيادتي
# ( و ) عدة ( حرة لم تحض أو يئست ) من الحيض ( ثلاثة أشهر ) هلالية بأن
~~انطبق الطلاق على أول الشهر
# قال تعالى @QB@ واللائي يئسن من المحيض من نسائكم إن ارتبتم فعدتهن ثلاثة
~~أشهر واللائي لم يحضن @QE@
# أي فعدتهن كذلك
# ( فإن طلقت في أثناء شهر كملته من الرابع ثلاثين ) يوما سواء أكان الشهر
~~تاما أم ناقصا ( و ) عدة ( غير حرة ) لم تحض أو يئست ( شهر ونصف ) لأنها
~~على النصف من الحرة
# وتعبيري بغير حرة أعم من تعبيره بأمة
# ( ومن انقطع دمها ) من حرة أو غيرها ( ولو بلا علة ) تعرف ( تصبر حتى
~~تحيض ) فتعتد بأقراء ( أو تيأس ) فبأشهر وإن طال صبرها إنما شرعت للتي لم
~~تحض وللآيسة وهذه غيرهما
# ( فلو حاضت من لم تحض ) من حرة أو غيرها ( أو ) حاضت ( آيسة ) كذلك (
~~فيها ) أي في الأشهر ( فبأقراء ) تعتد لأنها الأصل في العدة
# وقد قدرت عليها قبل الفراغ من بدلها فتنتقل إليها كالمتيمم إذا وجد
~~PageV02P180 الماء في أثناء التيمم فإن حاضت بعدها الأولى لم يؤثر لأن
~~حيضها حينئذ لا يمنع صدق القول بأنها عند اعتدادها بالأشهر من اللائي لم
~~يحضن أو الثانية ففيها تفصيل ذكرته بقولي ( كآيسة حاضت بعدها ولم تنكح )
~~زوجا آخر فإنها تعتد بالاقراء لتبين أنها ليست آيسة فإن نكحت آخر فلا شيء
~~عليها لانقضاء عدتها ms0740 ظاهرا مع تعلق حق الزوج بها
# وللشروع في المقصود كما إذا قدر المتيمم على الماء بعد الشروع في الصلاة
~~وذكر حكم غير الحرة فيمن لم تحض من زيادتي
# ( والمعتبر ) في اليأس ( يأس كل النساء ) بحسب ما يبلغنا خبره لاطوف نساء
~~العالم ولا يأس عشيرتها فقط وإقصاه اثنان وستون سنة وقيل ستون وقيل خمسون
# ( و ) عدة ( حامل وضعه ) أي الحمل وإن لم يظهر إلا بعد عدة أقراء أو أشهر
~~لأنهما يدلان على البراءة ظنا
# والحمل يدل عليها قطعا ( حتى ثاني توأمين ) وتقدم بيانهما في الباب قال
~~تعالى @QB@ وأولات الأحمال أجلهن أن يضعن حملهن @QE@
# فهو مخصص لقوله تعالى @QB@ والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء @QE@
~~ولأن القصد من العدة براءة الرحم وهي حاصلة بوضع الحمل
# ( ولو ) كان ( ميتا أو مضغة تتصور ) لو بقيت بأن أخبر بها قوابل لظهورها
~~عندهن كما لو كانت ظاهرة عند غيرهن أيضا لظهور يد أو أصبع أو ظفر أو غيرهما
~~وذلك لحصول براءة الرحم بذلك بخلاف ما لو شككن في أنها لحم آدمي وبخلاف
~~العلقة لأنها لا تسمى حملا ولا علم كونها أصل آدمي هذا ( إن نسب ) الحمل (
~~إلى ذي عدة ولو احتمالا كمنفي بلعان ) فلولا عن حاملا ونفي الحمل انقضت
~~عدتها بوضعه وإن انتفى عنه ظاهر الإمكان كونه منه فإن لم يمكن نسبته إليه
~~لم تنقض بوضعه كأن مات وهو صبي أو ممسوح وامرأته حامل فلا تعتد بوضع الحمل
~~( ولو ارتابت ) أي شكت وهي ( في عدة في ) وجود ( حمل ) لثقل وحركة تجدهما (
~~لم تنكح ) آخر ( حتى تزول الريبة ) فإن نكحت بالنكاح باطل للتردد في انقضاء
~~العدة ( أو ) ارتابت ( بعدها ) أي بعد العدة ( سن صبر ) عن النكاح ( لتزول
~~) الريبة
# والتصريح بالسن من زيادتي ( فإن نكحت ) قبل زوالها ( أو ارتابت بعد نكاح
~~) لآخر ( لم يبطل ) أي النكاح لانقضاء العدة ظاهرا ( إلا أن تلد لدون ستة
~~أشهر من إمكان علوق ) بعد عقده وهو أولى من قوله من عقدة فيتبين بطلانه
# والولد للأول إن أمكن كونه منه بخلاف ما إذا ولدت لستة أشهر ms0741 فأكثر فالولد
~~للثاني وإن أمكن كونه من الأول لأن الفراش الثاني تأخر فهو أقوى ولأن
~~النكاح الثاني قد صح ظاهرا فلو ألحقنا الولد بالأول لبطل النكاح لوقوعه في
~~العدة ولا سبيل إلى إبطال ما صح بالاحتمال وكالثاني وطء الشبهة بعد العدة
~~فلو أتت بولد لستة أشهر فأكثر من الوطء لحق بالواطىء لإنقطاع النكاح والعدة
~~عنه ظاهرا ذكره في الروضة وأصلها ( ولو فارقها ) فراقا PageV02P181 بائنا
~~أو رجعيا ( فولدت لأربع سنين ) فأقل من إمكان العلوق قبل الفراق ولم تنكح
~~آخر أو نكحت
# ولم يمكن كون الولد من الثاني بقرينة ما يأتي ( لحقه ) الولد بخلاف ما لو
~~ولدت لأكثر منها لأن الحمل قد يبلغ أربع سنين وهو أكثر مدته كما استقرىء
~~واعتباري للمدة في هذه من وقت إمكان العلوق قبل الفراق لا من الفراق الذي
~~عبر به أكثر الأصحاب هو ما اعتمده الشيخان حيث قالا فيما أطلقوه تساهل
~~والقويم ما قاله أبو منصور التميمي معترضا عليهم من وقت إمكان العلوق قبل
~~الفراق وإلا لزادت مدة الحمل على أربع سنين
# ومرادهما بأنه قويم أنه أوضح مما قالوه وإلا فما قالوه صحيح أيضا بأن
~~يقال ليس مرادهم بالأربع فيها الأربع مع زمن الوطء والوضع التي هي مرادهم
~~بأنها أكثر مدة الحمل بل مرادهم الأربع بدون زمن الوضع قلا تلزم الزيادة
~~المذكورة وبهذا يجاب عما يورد من ذلك على نظيرها في الوصية والطلاق
# ( فإن نكحت بعد ) انقضاء ( عدتها فولدت لستة أشهر ) فأكثر من إمكان
~~العلوق بعد العقد ( لحق الثاني ) وإن أمكن كونه من الأول لما مر فيما إذا
~~ارتابت ( ولو نكحت ) آخر ( فيها ) أي في عدتها ( فاسدا وجهلها الثاني فولدت
~~لإمكان منه ) دون الأول ( لحقه ) بأن ولدته لأكثر من أربع سنين من إمكان
~~العلوق قبل الفراق ولستة أشهر فأكثر من وطئه
# نعم إن كان طلاق الأول رجعيا ففيه قولان في الشرحين والروضة بلا ترجيح
~~أحدهما كذلك والثاني يعرض على القائف
# ونقله البلقيني عن نص الأم وقال هو الذي ينبغي الفتوى به ( أو ) لإمكان (
~~من الأول ) دون ms0742 الثاني ( لحقه ) بأن ولدته لأربع سنين فأقل مما مر ولدون
~~ستة أشهر من وطء الثاني وانقضت عدته بوضعه ثم تعتد ثانيا للثاني كما يعلم
~~من الفصل الآتي ( أو ) لإمكان ( منهما عرض على قائف ) ويرتب عليه حكمه فإن
~~ألحقه بأحدهما فحكمه ما مر فيه أو ألحقه بهما أو نفاه عنهما أو اشتبه عليه
~~الأمر أو لم يكن ثم قائف انتظر بلوغه وانتسابا بنفسه وإن ولدته لزمن لا
~~يمكن كونه فيه من واحد منهما كأن ولدته لدون ستة أشهر من وطء الثاني ولأكثر
~~من أربع سنين مما مر لم يلحق واحدا منهما
# وخرج بالفاسد الصحيح وذلك في أنكحة الكفار فإذا أمكن كون الولد من
~~الزوجين لحق الثاني ولم يعرض على قائف وبزيادتي وجهلها الثاني ما لو علمها
~~فإن جهل التحريم وقرب عهده بالإسلام فكذلك وإلا فهو زان
#
# | فصل في تداخل عدتي امرأة
# لو ( لزمها عدتا شخص من جنس ) واحد ( كأن ) هو أولى من قوله بأن ( طلق ثم
~~وطىء في PageV02P182 عدة غير حمل ) من أقراء أو أشهر ولم تحبل من وطئه
~~عالما كان أو جاهلا بأنها المطلقة أو بالتحريم وقرب عهده بالإسلام أو نشأ
~~بعيدا عن العلماء ( لا عالما ) بذلك ( في بائن ) لأن وطأه لها زنا لا حرمة
~~له ( تداخلتا ) أي عدتا الطلاق والوطء ( فتبتدىء عدة ) بأقراء أو أشهر ( من
~~) فراغ ( وطء ) ويدخل فيها بقية عدة الطلاق والبقية واقعة عن الجهتين ( وله
~~رجعة في البقية ) في الطلاق الرجعي دون ما بعدها كما مر في الرجعة وهذا من
~~زيادتي ( أو ) من ( جنسين كحمل وأقراء ) كأن طلقها حائلا ثم وطئها في أقراء
~~وأحبلها أو طلقها حاملا ثم وطئها قبل الوضع
# وهي ممن تحيض ( فكذلك ) أي فتتداخلان بأن تدخل الأفراء في الحمل في
~~المثال لاتحاد صاحبهما
# والأقراء إنما يعتد بها إذا كانت مظنة الدلالة على البراءة وقد انتفى ذلك
~~هنا للعلم بإشغال الرحم
# وقد بسطت الكلام على ذلك في شرح البهجة ( فتنقضيان بوضعه ) وهو واقع عن
~~الجهتين ( ويراجع قبله ) في الطلاق الرجعي سواء أكان الحمل من ms0743 الوطء أم لا
# ( أو ) لزمها عدتا ( شخصين كأن كانت في عدة زواج أو ) وطء ( شبهة فوطئت )
~~من آخر ( بشبهة ) كنكاح فاسد أو كانت زوجة معتدة عن شبهة فطلقت ( فلا تداخل
~~) لتعدد المستحق بل تعتد لكل منهما عدة كاملة
# ( وتقدم عدة حمل ) تقدم أو تأخر لأن عدته لا تقبل التأخير فإن كان من
~~المطلق ثم وطئت بشبهة انقضت عدة الحمل بوضعه ثم تعتد للشبهة بالأقراء ( ف )
~~إن لم يكن حمل فتقدم عدة ( طلاق ) على عدة الشبهة وإن سبق وطء الشبهة
~~الطلاق لقوتها باستنادها إلى عقد جائز ( وله رجعة فيها ) سواء أكان ثم حمل
~~أم لا لكنه لا يراجع وقت وطء الشبهة لخروجها حينئذ عن عدته بكونهافراشا
~~للوطىء ( و ) له رجعة ( قبلها ) أي قبل عدة الطلاق بأن يكون ثم حمل من وطء
~~الشبهة وإن راجع في النفاس لأن عدته لم تنقض وخرج بالرجعة التجديد فلا يجوز
~~في عدة غيره لأنه ابتداء نكاح والرجعة شبيهة باستدامة النكاح وهذه وكذا
~~التي قبلها فيما إذا كان ثم حمل أو سبقت الشبهة من زياذتي
# ( فإن راجع ) فيها ( ولا حمل انقطعت وشرعت في الأخرى ) أي في عدة وطء
~~الشبهة بأن تستأنفها إن سبق الطلاق وطء الشبهة وتتمهاإن انعكس ذلك ( ولا
~~يتمتع بها حتى تقضيها ) رعاية للعدة فإن كان ثم حمل منه انقطعت العدة أيضا
~~واعتدت للشبهة بعد الوضع والنفاس وله التمتع بها إلى مضيهما لأنها زوجة
~~ليست في عدة ولو راجع حاملا من وطء شبهة فليس له التمتع بها حتى تضع قاله
~~في الروضة كأصلها PageV02P183
#
# | فصل في حكم معاشرة المفارق المعتدة
# لو ( عاشر مفارق ) بوطء أو غيره ( رجعية في عدة أقراء أو أشهر لم تنقض )
~~عدتها بخلاف البائن لقيام شبهة الفراش في الرجعية دون البائن نعم إن عاشرها
~~بوطء شبهة فكالرجعية
# أما غير كالمفارق فإن كان سيدا فهو في أمته كالفارق في الرجعية أو غيره
~~فكالمفارق في البائن وخرج بما ذكر عدة الحمل فتنقضي بوضعه مطلقا ( ولا رجعة
~~بعدهما ) أي بعد الأقراء والأشهر وإن لم تنقض بهما ms0744 العدة احتياطا وفيه كلام
~~ذكرته مع جوابه في شرح الروض وغيره ( ويلحقها طلاق ) إلى انقضاء عدة لذلك (
~~ولو نكح معتدة بظن صحة ووطىء انقطعت ) عدتها ( بوطئه ) لحصول الفراش به
~~بخلاف ما إذا لم يطأ وإن عاشرها لانتفاء الفراش ( ولو راجع حائلا أو حاملا
~~فوضعت ثم طلقها استأنفت ) عدة ( وإن لم يطأ ) لعودها بالرجعية إلى النكاح
~~الذي وطئت فيه ولو طلقها قبل الوضع انقضت عدتها به وإن وطىء لإطلاق الآية (
~~ولو نكح معتدته ثم وطىء ثم طلق استأنفت ) عدة لأجل الوطء ( ودخل فيها
~~البقية ) من العدة السابقة لأنهما لواحد ولو طلق قبل الوطء بنت على ما سبق
~~من العدة وأكملتها ولا عدة لهذا الطلاق لأنه في نكاح جديد طلقها فيه قبل
~~الوطء فلا يتعلق به عدة بخلاف ما مر في الرجعية
#
# | فصل في عدة الوفاة وفي المفقود وفي الأحداد
# ( تجب بوفاة الزوج عدة وهي ) أي عدة الوفاة ( لحرة حائل أو حامل من غيره
~~كزوجة صبي ) أو ممسوح ( ولو رجعية أو لم توطأ أربعة أشهر وعشرة ) من الأيام
~~( بلياليها )
# قال تعالى @QB@ والذين يتوفون منكم ويذرون أزواجا يتربصن بأنفسهن أربعة
~~أشهر وعشرا @QE@ أي عشر ليال بأيامها وسواء الصغيرة وذات الأقراء وغيرهما
# والآية محمولة على الغالب من الحرائر الحائلات وألحق بهن الحاملات ممن
~~ذكر
# وتعتبر الأشهر بالأهلة ما أمكن ويكمل المنكسر بالعدد كنظائره ( ولغيرها )
~~ولو مبعضة ( كذلك ) أي حائل أو حامل ممن ذكر ( نصفها ) وهو شهران وخمسة
~~أيام بلياليها ويأتي في الإنكسار ما مر وتعبيري بغيره وبغيرها أعم من
~~PageV02P184 تعبيره بما ذكره ( ولحامل منه ) أي من الزوج حرة كانت أو غيرها
~~السابقة
# وفارق المجبوب والمسلول الممسوح فإن المجبوب بقي فيه أوعية المني وقد يصل
~~إلى الفرج بغير إيلاج والمسلول بقي ذكره وقد يبالغ في الإيلاج فيتلذذ وينزل
~~ماء رقيقا بخلاف الممسوح ( ولو طلق إحدى امرأتيه ) معينة عنده أو مبهمة (
~~ومات قبل بيان ) للمعينة ( أو تعيين ) للمبهمة ولم يطأ واحدة منهما أو وطىء
~~واحدة وهي ذات أشهر مطلقا أو ذات أقراء في طلاق رجعي أو ms0745 وطئهما وهما ذواتا
~~أشهر مطلقا أو ذواتا أقراء في رجعي بقرينة ما يأتي ( اعتدتا لوفاة ) وإن
~~احتمل أن لا يلزمها عدة في الأولى وأن يلزمها عدة الطلاق في غيرها التي هي
~~أقل من عدة الوفاة في ذات الأشهر وفي ذات الأقراء بناء على الغالب من أن كل
~~شهر لا يخلو عن حيض وطهر للإحتياط في الجميع ( لا في ) طلاق ( بائن )
~~ووطئهما أو إحداهما ( فتعتد من وطئت وهي ذات أقراء بالأكثر من عدة وفاة
~~منها ) أي من وفاة
# ( و ) عدة ( أقراء من طلاق ) لذلك وتعتد غيرها لوفاة لما تقرر وذكر حكم
~~وطء إحداهما في الجميع من زيادتي ووجه اعتبار الأكثر من الطلاق في المبهمة
~~مع أن عدتها إنما تعتبر من التعيين أنه لما أيس من التعيين اعتبر السبب وهو
~~الطلاق وفيه كلام ذكرته في شرح الروض ( والمفقود ) بسفر أو غيره ( لا تنكح
~~زوجته حتى يثبت موته بما مر ) في الفرائض ( أو طلاقه ) بحجة فيه ( ثم تعتد
~~) كما لا يحكم بموته في قسمة ماله وعتق أم ولده حتى يثبت ولأن النكاح ثابت
~~بيقين فلا يزال إلابيقين
# وتعبيري بما ذكر أولى من تعبيره بما ذكره ( فلو حكم بنكاحها قبل ثبوته
~~نقض ) الحكم لمخالفته القياس الجلي إذ لا يجوز أن يكون حيا في ماله وميتا
~~في حق زوجته ( ولو نكحت ) قبل ثبوته ( وبان ميتا ) قبل نكاحها بمقدار العدة
~~( صح ) النكاح لخلوه عن المانع في الواقع فأشبه ما لو باع مال أبيه يظن
~~حياته فبان ميتا ( ويجب إحداد على معتدة وفاة ) لخبر الصحيحين لا يحل
~~لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاث إلا على زوج أربعة
~~أشهر وعشرا أي فإنه يحل لها الإحداد عليه أي يجب للإجماع على إرادته
# والتقييد بإيمان المرأة جرى على الغالب لأن غيرها ممن لها أمان يلزمها
~~الإحداد وعلى ولي صغيرة ومجنونة منعهما مما يمنع منه غيرهما ( وسن لمفارقة
~~) ولو رجعية ولا يجب لأنها إن فورقت بطلاق فهي مجفوة به أو بفسخ
~~PageV02P185
# فالفسخ منها أو لمعنى فيها ms0746 قلا يليق بها فيهما إيجاب الإحداد بخلاف
~~المتوفي عنها زوجها وذكر سنه في الرجعية من زيادتي وهو ما نقله في الروضة
~~كأصلها عن أبي ثور عن الشافعي ثم نقل عن بعض الأصحاب أن الأولى لها أن
~~تتزين بما يدعو الزوج إلى رجعتها ( وهو ) أي الإحداد من أحد ويقال فيه
~~الحداد من حد وهو لغة المنع واصطلاحا ( ترك لبس مصبوغ ) بما يقصد ( لزينة
~~ولو ) صبغ ( قبل نسجه أو خشن ) لخبر الصحيحين عن أم عطية كنا ننهي أن نحد
~~على ميت فوق ثلاث إلا على زوج أربعة أشهر وعشرا وأن نكتحل وأن نتطيب وأن
~~نلبس ثوبا مصبوغا بخلاف غير المصبوغ ككتان وإبريسم لم تحدث فيه زينة كنقش
~~وبخلاف المصبوغ لا لزينة بل لمصيبة أو احتمال وسخ كالأسود الكحلي لانتفاء
~~الزينة فيه وإن تردد المصبوغ بين الزينة وغيرها كالأخضر والأزرق فإن كان
~~براق اصا في اللون حرم وإلا فلا ( و ) ترك ( تحل بحب ) يتحلى به كلؤلؤ (
~~ومصوغ ) من ذهب أو فضة أو غيرهما كنحاس إن موه بهما أو كانت المرأة ممن
~~تتحلى به ( نهارا ) كخلخال وسوار وخاتم لخبر أبي داود وغيره باسناد حسن
~~المتوفي عنها لا تلبس المعصفر من الثياب ولا الممشقة ولا الحلي ولا تختضب
~~ولا تكتحل
# والممشقة المصبوغة بالمشق بكسر الميم وهو المغرة بفتحها ويقال طين أحمر
~~يشبهها وخرج بالتحلي بما ذكر التحلي بغيره كنحاس ورصاص عاريين عما مر
# وبالنهار وهو من زيادتي التحلي بما ذكر ليلا فجائز بلا كراهة لحاجة ومعها
~~لغير حاجة
# ( و ) ترك ( تطيب ) في بدن وثوب وطعام وكحل ولو لغير محرم لخبر أم عطية
~~السابق واستثنى استعمالها عند الطهر من الحيض والنفاس قليلا من قسط أو
~~أظفار
# وهما نوعان من البخور كما ورد به الحديث في مسلم وظاهر أنها إن احتاجت
~~إلى تطيب جاز كالإكتحال
# وبه صرح الإمام
# ( و ) ترك ( اكتحال بكحل زينة ) كإثمد ولو كانت سوداء وككحل أصفر ولو
~~كانت بيضاء وإن لم يكن فيهما طيب لخبر أم عطية السابق ( إلا لحاجة ) كرمد (
~~ف ) تكتحل به ms0747 ( ليلا ) وتمسحه نهارا ويجوز للضرورة نهارا وذلك لخبر أبي
~~داود أنه صلى الله عليه وسلم دخل على أو سلمة وهي حادة على أبي سلمة وقد
~~جعلت في عنها صبرا فقال ما هذا يا أم سلمة فقالت هو صبر لأطيب فيه فقال
~~اجعليه بالليل وامسحيه بالنهار
# والصبر بفتح الصاد وكسرها مع اسكان الباء وفتح الصاد وكسر الباء
# وخرج بكحل الزينة غيره كالتوتياء فجائز مطلقا إذ لا زينة فيه
# وتعبيري بذلك أعم من تعبيره بإثمد وقولي قليلا من زيادتي
# ( و ) ترك ( إسفيذاج ) بذال معجمة وهو ما يتخذ من رصاص يطلى به الوجه (
~~ودمام ) بضم المهملة وكسرها وهي حمرة يورد بها الخد ( وخضاب ما ظهر ) من
~~البدن كالوجه واليدين والرجلين لا ما تحت الثياب ( بنحو حناء ) كورس
~~وزعفران لخبر أبي داود السابق
# وقولي ما ظهر من زيادتي وهو ما في الروضة كأصلها PageV02P186 عن الروياني
# لكن صرح ابن يونس بأن ذلك في جميع البدن
# وفي معنى ما ذكر تطريف أصبعها وتصفيف طرتها وتجعيد شعر صدغيها وتسويد
~~الحاجب وتصفيره ( وحل تجميل فراش ) مما ترقد وتقعد عليه من مرتبة ونطع
~~ووسادة ونحوها ( و ) تجميل ( أثاث ) بمثلثتين وهو متاع البيت وذلك بأن تزين
~~بيتها بالفراش والستور وغيرهما لأن الإحداد في البدن لا في الفراش والمكان
~~( و ) حل ( تنظيف ) بغسل رأس وقلم ظفر وإزالة وسخ وامتشاط وحمام واستحداد
~~لأن جميع ذلك ليس من الزينة أي الداعية إلى الوطء فلا ينافي إطلاق اسمها
~~على ذلك في صلاة الجمعة ( ولو تركت إحدادا أو سكنى ) في كل المدة أو بعضها
~~وإن لم تبلغها وفاة زوجها إلا بعد المدة ( انقضت ) بمضيها ( عدتها )
# وإن عصت هي أو وليها بترك الواجب عند العلم بحرمته إذ العبرة في انقضائها
~~بانقضاء المدة ( ولها ) أي للمرأة لا للرجل ( إحداد على غير زوج ) من قريب
~~وسيد ( ثلاثة أيام فأقل ) لا ما زاد عليها وذلك مأخوذ من الحديثين السابقين
~~أول المبحث
#
# | فصل في سكنى المعتدة
# ( تجب سكنى لمعتدة فرقة ) بطلاق أو فسخ أو وفاة لقوله تعالى في الطلاق
~~@QB@ أسكنوهن ms0748 من حيث سكنتم @QE@
# وقيس به الفسخ بأنواعه بجامع فرقة النكاح في الحياة ولخبر فريعة بضم
~~الفاء بنت مالك في الوفاة أن زوجها قتل فسألت رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~أن ترجع إلى أهلها وقالت إن زوجي لم يتركني في منزل يملكه فأذن لها في
~~الرجوع قالت فانصرفت حتى إذا كنت في الحجرة أو في المسجد دعاني فقال امكثي
~~في بيتك حتى يبلغ الكتاب أجله قالت فاعتددت فيه أربعة أشهر وعشرا
# صححه الترمذي وغيره
# هذا حيث ( تجب نفقتها ) على الزوج ( لو لم تفارق ) فلا تجب سكنى لمن لا
~~نفقة لها عليه من ناشزة ولو في العدة وصغيرة لا تحتمل الوطء وأمة لا تجب
~~نفقتها كمالا تجب لمعتدة عن وطء شبهة ولو في نكاح فاسد فتعبيري بذلك أعم من
~~قوله إلا ناشزة وهو من زيادتي في معتدة فسخ أو وفاة وحيث لا تجب سكنى
~~لمعتدة
# فللزوج أو وارثه إسكانها حفظا لما به وعليها الإجابة وحيث لا تركة
# ولم يتبرع الوارث بالسكنى سن للسلطان
# إسكانها من بيت المال وإنما وجبت السكنى لمعتدة وفاة ومعتدة نحو طلاق
~~بائن
# وهي حائل دون النفقة لأنها لصيانة ماء الزوج وهي تحتاج إليها بعد الفرقة
~~كما تحتاج إليها قبلها
# والنفقة لسلطنته عليها وقد انقطعت وإذا وجبت السكنى فإنما تجب ( في مسكن
~~) لائق بها ( كانت به عند الفرقة ولو ) كان ( من نحو شعر ) كصوف محافظة على
~~حفظ ماء الزوج
# نعم لو ارتحل أهلها وفي الباقين قوة وعدد تخيرت بين الإقامة PageV02P187
~~والإرتحال كما يعلم مما يأتي في العذر لأن مفارقة الأهل عسرة موحشة ونحو من
~~زيادتي
# ( ولاتخرج ) منه ولو رجعية ولا تخرج هي منه ولو وافقها الزوج على خروجها
~~منه بغير حاجة لم يجز
# وعلى الحاكم المنع منه لأن في العدة حقا لله سبحانه وتعالى وقد وجبت في
~~ذلك المسكن قال تعالى @QB@ لا تخرجوهن من بيوتهن ولا يخرجن @QE@
# وما ذكرته في الرجعية هو ما قالة الإمام
# قال في المطلب ونص عليه في الأم وفي الحاوي والمهذب وغيرهما من كتب ms0749
~~العراقيين أن للزوج أن يسكنها حيث شاء لأنها في حكم الزوجة وبه جزم النووي
~~في نكته
# قال السبكي والأول أولى لإطلاق الآية والأذرعي إنه المذهب المشهور
~~والزركشي إنه الصواب ( إلا لعذر كشراء غير من لها نفقة ) على المفارق ( نحو
~~طعام ) كقطن وكتان ( نهارا وغزلها ونحوه ) كحديثها وتأنسها ( عند جارتها
~~ليلا إن ) رجعت و ( باتت ببيتها ) للحاجة إلى ذلك أما من بها نفقة كرجعية
~~وحامل بائن فلا يخرجان لذلك إلا بإذن الزوج كالزوجة إذ عليه القيام
~~بكفايتهما نعم للثانية الخروج لغير تحصيل النفقة كشراء قطن وبيع غزل كما
~~ذكره السبكي وغيره
# ( وكخوف ) على نفس أو مال من نحو هدم وغرق وفسقة مجاورين لها وهذا أعم من
~~قوله لخوف من هدم أو غرق أو على نفسها ( وشدة تأذيها بجيران أو عكسه ) أي
~~شدة تأذيهم بها للحاجة إلى ذلك بخلاف الإذى اليسير إذ لا يخلو منه أحد ومن
~~الجيران الأحماء وهم أقارب الزوج نعم إن اشتد أذاها لهم أو عكسه وكانت
~~الدار ضيقة نقلهم الزوج عنها وخرج بالجيران ما لو طلقت ببيت أبويها وتأذت
~~بهم أو هم بها فلا نقل لأن الوحشة لا تطول بينهما ( ولو انتقلت لبلد أو
~~مسكن بإذن ) من الزوج ( فوجبت عدة ولو قبل وصولها ) إليه ( اعتدت فيه )
~~لأنها مأمورة بالمقام فيه سواء أحولت الأمتعة من الأول أم لا ( أو ) انتقلت
~~لذلك ( بلا إذن ففي الأول ) تعتد وإن وجبت العدة بعد وصولها للثاني
~~لعصيانها بذلك نعم إن أذن لها بعد انتقالها أن تقيم في الثاني فكما لو
~~انتقلت بالإذن ( كما لو أذن ) في الإنتقال ( فوجبت ) أي العدة ( قبل خروجها
~~) فتعتد في الأول لأنه الذي وجبت فيه العدة ( أو سافرت بإذن ) لحاجتها أو
~~لحاجته كحج وعمرة وتجارة واستحلال من مظلمة ورد آبق أولا لحاجتهما كنزهة
~~وزيارة ( فوجبت في طريق فعودها أولى ) من مضيها
# وإنما لم يلزمها العود لأن في قطع المسير مشقة ظاهرة وهي معتدة في سيرها
~~مضت أو عادت ( ويجب ) أي عودها ( بعد انقضاء حاجتها ) إن سافرت لها ( أو )
~~بعد ms0750 انقضاء ( مدة الإذن ) PageV02P188 إن قدر لها مدة ( أو ) مدة ( إقامة
~~المسافر ) إن لم يقدر لها مدة في سفر غير حاجتها لتعتد للبقية في الطريق أو
~~بعضها فيه وبعضها في الأول عملا بحسب الحاجة ( كوجوبها بعد وصولها ) المقصد
~~فإنه يجب عودها بعد ما ذكر
# وإطلاقي للسفر أولى من تقييده له بالحج والتجارة لكن إن سافرت معه لحاجته
~~لزمها العود ولا تقيم بمحل الفرقة أكثر من مدة إقامة المسافر إن أمنت
~~الطريق ووجدت الرفقة لأن سفرها كان بسفره فينقطع بزوال سلطانه واغتفر لها
~~مدة المسافر لأنها خرجت بأهبة الزوج فلا تبطل عليها أهبة السفر وذكر أولوية
~~العود مع قولي أو مدة إلى آخره من زيادتي ( ولو خرجت ) منه ( فطلقها وقال
~~ما أذنت في خروج أو ) قال وقد قالت أذنت لي في نقلتي ( أذنت لا لنقلة حلف )
~~فيصدق لأن الأصل عدم الإذن في الأولى وعدم الإذن في النقلة في الثانية فيجب
~~رجوعها في الحال إلى مسكنها وهذا بخلاف ما لو كان القائل في الثانية وارث
~~الزوج فإنها المصدقة بيمينها لأنها أعرف بما جرى من الوارث والتصريح
~~بالتحليف في الثانية من زيادتي
# ( وإذا كان المسكن ) ملكا ( له يليق بها تعين ) لأن تعتد فيه لما مر (
~~وصح بيعه في عدة أشهر ) كالمكتري لا في عدة حمل أو أقداء لأن خر المدة
~~مجهول أو كان مستعارا أو مكتري وانقضت مدته أي المكتري ( انتقلت ) منه ( إن
~~امتنع المالك ) من بقائهما بيدالزوج بأن رجع المعير ولم يرض بإجارته المثل
~~وامتنع المكتري من تجديد بأجرة الإجارة بذلك وكامتناعه خروجه عن أهلية
~~التبرع في المسكن بنحو جنون أو سفه ( أو ) كان ملكا ( لها تخيرت ) بين
~~الاستمرار فيه بإعارة أو أجارة والا نتفال منه
# وهذا ما صححه في الروضة كأصلها إذ لا يلزمها بذله بإعارة ولا بإجارة
# فقول الأصل استمرت أي جوازا لئلا يخالف ذلك وإن أشعر كلامه بالوجوب ( كما
~~لو كان ) المسكن ( خسيسا ) فتخير بين الاستمرار فيه وطلب النقل إلى لائق
~~بها ( ويخير ) هو ( إن كان نفيسا ) بين إبقائها فيه ms0751 ونقلها إلى مسكن لائق
~~بها ويتحرى المسكن الأقرب إلى المنقول عنه بحسب ما يمكن وظاهر كلامهم وجوبه
~~واستبعده الغزالي وتردد في الاستحباب ( وليس له ) ولو أعمى ( مساكنتهاولا
~~مداخلتها ) في مسكن لما يقع فيهما من الخلوة بها وهي حرام كالخلوة بأجنبية
~~( إلا في دار واسعة مع مميز بصير محرم لها مطلقا ) أي ذكرا كان PageV02P189
~~أو أنثى ( أو ) مع مميز بصير محرم ( له أنثى أو حليلة ) من زوجة أو أمة (
~~أو ) في ( دار بها نحو حجرة ) كطبقة ( وانفرد كل ) منهما ( بواحدة بمرافقها
~~كمطبخ ومستراح وممر وأغلق باب بينهما ) أو سد وهو أولى فيجوز ذلك في
~~الصورتين ولو بلا محرم أو نحوه في الثانية لانتفاء المحذور فيه لكنه يكره
~~لأنه لا يؤمن معه النظر ولا عبرة في الأولى بمجنون أو صغير لا يميز
# وتعبيري فيهما بما ذكر مع ما فيه من زيادات أولى من تعبيره بما ذكره
~~وظاهر أنه يعتبر في الحليلة كونها ثقة وأن غير المحرم ممن يباح نظره كامرأة
~~أو ممسوح ثقتين كالمحرم فيما ذكر
# (
# | باب الاستبراء
# هو لغة طلب البراءة وشرعا التربص بالمرأة مدة بسبب ملك اليمين حدوثا أو
~~زوالا لبراءة الرحم أو تعبدا وهذا جرى على الأصل وإلا فقد يجب الاستبراء
~~بغير ذلك كأن وطىء أمة غيره ظانا أنها أمته على أن حدوث ملك اليمين أو
~~زواله ليس بشرط بل الشرط كما سيأتي حدوث حل التمتع به أوروم التزويج ليوافق
~~ما يأتي في المكاتبة والمرتدة وتزويج موطوءته ونحوها ( يجب ) الاستبراء لحل
~~تمتع أو تزويج ( بملك أمة ) ولو معتدة ملكا لازما ( بشراء أو غيره ) كإرث
~~ووصية وسبي ورد بعيب ولو بلا قبض وهبة بقبض
# ( وإن تيقن براءة رحم ) كصغيرة وآيسة وبكر وسواء أملكها من صبي أم امرأة
~~أم ممن استبرأها بالنسبة لحل التمتع
# وذلك لقوله صلى الله عليه وسلم في سبايا أو طاس ألا لا توطأ حامل حتى تضع
# ولا غير ذات حمل حتى تحيض حيضة رواه أبو داود وغيره
# وصححه الحاكم على شرط مسلم وقاس الشافعي بالمسبية غيرها بجامع ms0752 حدوث الملك
~~وألحق من لم تحض أو أيست بمن تحيض في اعتبار قدر الحيض
# والطهر غالبا وهو شهر كما سيأتي
# وتعبيري بما ذكر أعم مما ذكره ( ويجب ) الاستبراء ( بطلاق قبل وطء ) وهذه
~~من زيادتي ( وبزوال كتابة ) صحيحة بأن فسختها المكاتبة أو عجزها سيدها
~~بعجزها عن النجوم ( و ) بزوال ( ردة ) منهما أن من أحدهما لعود ملك التمتع
~~بعد زواله بالنكاح أو بالكتابة أو بالردة
# وتعبيري بما ذكر أعم من قوله ويجب في مكاتبة عجزت وكذا مرتدة ( لا بحل )
~~لها ( من نحو صوم ) كاعتكاف وإحرام ورهن وحيض ونفاس بعد حرمتها على السيد
~~بذلك لأن حرمتها به لا تخل بالملك بخلاف النكاح والكتابة والردة وتعبيري
~~بذلك PageV02P190 أعم من قوله لا من حلت من صوم واعتكاف وإحرام ( ولا بملكه
~~زوجته ) لأنه لم يتجدد به حل ( بل يسن ) لتمييز ولد النكاح عن ولد ملك
~~اليمين فإنه في النكاح ينعقد مملوكا ثم يعتق بالملك وفي ملك اليمين ينعقد
~~حرا و تصير أمة أم ولد
# ( و ) يجب الاستبراء ( بزوال فراش ) له ( عن أمة ) مستولدة كانت أولا (
~~بعتقها ) بإعتاق السيد أو بموته بأن كانت مستولدة أو مدبرة كما تجب العدة
~~على المفارقة عن نكاح فعلم أن الأمة لو عتقت مزوجة أو معتدة عن زوج لا
~~استبراء عليها لأنها ليست فراشا للسيد
# ولأن الاستبراء لحل التمتع أو التزويج وهي مشغولة بحق الزوج بخلافها في
~~عدة وطء شبهة لأنها لم تصر بذلك فراشا لغير السيد ( ولو استبر أقبله ) أي
~~قبل العتق ( مستولدة ) فإنه يجب عليها الاستبراء لما مر ( لا ) إن استبرأ
~~قبله ( غيرها ) أي غير مستولدة ممن زال عنها الفراش فلا يجب الاستبراء
~~فتزوج حالا إذ لا تشبه منكوحة بخلاف المستولدة فإنها تشبهها
# فلا يعتد بالاستبراء الواقع قبل زوال فراشها ( وحرم قبل استبراء تزويج
~~موطوءته ) هو أولى من قوله موطوءة مستولدة كانت أولا حذرا من اختلاط
~~الماءين
# أما غير موطوءته فإن كانت غير موطوءة فله تزويجها مطلقا أو موطوءة فله
~~تزويجها ممن الماء منه وكذا من غيره إن كان الماء ms0753 غير محترم أو استبرأها من
~~انتقلت منه إليه ( لا تزوجها ) مستولدة كانت أولا ( أن أعتقها ) فلا يحرم
~~كما لايحرم تزويجه المعتدة منه
# أما غير موطوءته فإن كانت غير موطوءة أو موطوءة غيره بزنا أو استبرأها من
~~انتقلت منه إليه فكذلك والإحرم تزوجها قبل الاستبراء وإن أعتقها وذكر حكم
~~غير المستولدة في هذه من زيادتي
# ( وهو ) أي الاستبراء لذات أقراء ( حيضة ) لما مر في الخبر فلا يكفي
~~بقيتها الموجودة حالة وجوب الاستبراء بخلاف بقية الطهر في العدة لأنها
~~تستعقب الحيضة الدالة على البراءة
# وهنا تستعقب الطهر ولا دلالة له عليها وليس الاستبراء كالعدة حتى يعتبر
~~الطهر لا الحيض فإن الأقراء فيها متكررة فيعرف بتخلل الحيض البراءة ولا
~~تكرر هنا فيعتمد الحيض الدال عليها ( ولذات أشهر ) ممن لم تحض أو أيست (
~~شهر ) لأنه بدل عن القرء حيضا وطهرا غالبا ( ولحامل غير معتدة بالوضع )
~~كمسبية ومزوجة حاملين
# ( وضعه ) أي الحمل للخبر السابق ( ولو من زنا ) أو مسبية لذلك ولحصول
~~البراءة بخلاف العدة لاختصاصها بالتأكيد بدليل اشتراط التكرر فيها دون كما
~~مر ولأن فيها حق الزوج فلا يكتفي بوضع حمل غيره
# والاستبراء الحق فيه لله سبحانه وتعالى فإن كانت معتدة بالوضع بأن ملكها
~~معتدة عن زوج أو وطء شبهة أو عتقت حاملا منها وهي فراش لسيدها لم تستبرىء
~~بالوضع لتأخر الاستبراء عنه ( ولو ملك ) بشراء أو غيره ( نحو مجوسية )
~~كوثنية أو مرتدة ( أو ) نحو ( مزوجة ) من معتدة عن PageV02P191 زوج أو وطء
~~شبهة مع علمه بالحال أو مع جهله وأجاز البيع ( فجرى صورة استبراء ) كأن
~~حاضت ( فزال مانعه ) بأن أسلمت نحو المجوسية أو طلقت المزوجة قبل الدخول أو
~~بعده وانقضت العدة أو انقضت عدة الزوج أو الشبهة ( لم يكف ) ذلك
~~للاستبراءلأنه لا يستعقب حل التمتع الذي هو القصد في الاستبراء وتعبيري بما
~~ذكر في الأولى أعم من قوله ولو اشترى مجوسية فحاضت ( وحرم قبل ) تمام (
~~استبراء في مسبية وطء ) دون غيره كقبلة ولمس ونظر بشهوة للخبر السابق
# ولما روى البيهقي أن ابن عمر قبل التي ms0754 وقعت في سهمه من سبايا أو طاس قبل
~~الاستبراء ولم ينكر عليه أحد من الصحابة
# ( و ) حرم ( في غيرها تمتع ) بوطء كما في المسبية وبغيره قياسا عليه
# وإنما حل في المسبية لأن غايتها أن تكون مستولدة حربي وذلك لا يمنع الملك
~~أي فلايحرم التمتع وإنما حرم الوطء للخبر السابق وصيانة لمائه عن اختلاطه
~~بماء الحربي لا لحرمة ماء الحربي وما نص عليه الشافعي من حرمة التمتع بها
~~بغير الوطء جوابه قوله إذا صح الحديث فهو مذهبي وقد صح في حله الحديث حيث
~~دل بمفهومه عليه بل ودل أيضا عليه الإجماع السكوتي المأخوذ من قصة ابن عمر
~~السابقة ( وتصدق ) المملوكة بلا يمين ( في قولها حضت ) لأنه لا يعلم إلا
~~منها غالبا فللسيد وطؤها بعد طهرها وإنما لم تحلف لأنها لو نكلت لم يقدر
~~السيد على الحلف ( ولو منعته ) الوطء ( فقال ) لها ( أخبرتني بالاستبراء
~~حلف ) فله بعد حلفه وطؤها بعد طهرها لأن الاستبراء مفوض إلى أمانته ولهذا
~~لا يحال بينهما بخلاف من وطئت زوجته بشبهة يحال بينهما في عدة الشبهة نعم
~~عليها الإمتناع من تمكينه إذا تحققت بقاء شيء من زمن الاستبراء وإن أبحنا
~~له في الظاهر وذكر التحليف من زيادتي ( ولا تصير ) الأمة ( فراشا ) لسيدها
~~( إلا بوطء ) ويعلم بإقراره به أو البينة عليه ومثله إدخال المني ( فإذا
~~ولدت للإمكان منه لحقه وإن ) لم يعترف به أو ( قال عزلت ) لأن الماء قد
~~يسبقه إلى الرحم وهو لا يحس به وهذا فائدة كونها فراشا بما ذكر فلا تصير
~~فراشا بغيره كالملك
# والخلوة ولا يلحقه ولدها وإن خلا بها بخلاف الزوجة فإنها تكون فراشا
~~بمجرد الخلوة بها حتى إذا ولدت للإمكان من الخلوة بها لحقه وإن لم يعترف
~~بالوطء
# والفرق أن مقصود النكاح التمتع والولد فاكتفى فيه بالإمكان من الخلوة
~~وملك اليمين وقد يقصد به التجارة والاستخدام فلا يكتفي فيه إلا بالإمكان من
~~الوطء ( لا إن نفاه وادعى استبراء ) بعد الوطء بحيضة مثلا بقيدين زدتهما
~~بقولي ( وحلف ووضعته لستة أشهر ) فأكثر ( منه ) أي من ms0755 الإستبراء فلا يلحقه
~~لأن الوطء الذي هو المناط عارضه دعوى الاستبراء فبقي محض الإمكان ولا تعويل
~~عليه في ملك اليمين وفارق ما لو طلق زوجته ومضت ثلاثة أقراء ثم أتت بولد
~~يمكن كونه منه حيث يلحقه PageV02P192 بأن فراش النكاح أقوى من فراش التسري
~~بدليل ثبوت النسب فيه بمجرد الإمكان بخلافه في التسري إذ لا بد فيه من
~~الإقرار بالوطء أو البينة عليه وقد عارض الوطء هنا الاستبراء فلم يترتب
~~عليه اللحوق كما تقرر وإنما حلف لأجل حق الولد أما إذا وضعته لأقل من ستة
~~أشهر من الاستبراء فيلحقه للعلم بأنها كانت حاملا حينئذ ( فإن أنكرته ) أي
~~الاستبراء ( حلف ) ويكفي فيه ( أن الولد ليس منه ) فلا يجب التعرض
~~للاستبراء كما في ولد الحرة ( ولو ادعت إيلادا فأنكر الوطء لم يحلف ) وإن
~~كان ثم ولد لأن الحاصل عدم الوطء PageV02P193
# (
# | كتاب الرضاع
# ) وهو بفتح الراء وكسرها لغة اسم لمص الثدي وشرب لبنه
# وشرعا اسم لحصول لبن امرأة أو ما حصل منه في معدة طفل أو دماغه والأصل في
~~تحريمه قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم وأخواتكم من
~~الرضاعة @QE@ وخبر الصحيحين يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب وتقدمت الحرمة
~~به في باب ما يحرم من النكاح والكلام هنا في بيان ما يحصل به مع ما يذكر
~~معه ( أركانه ) ثلاثة ( رضيع ولبن ومرضع وشرط فيه كونه آدمية حية ) حياة
~~مستقرة ( بلغت ) ولو بكرا ( سن حيض ) أي تسع سنين قمرية تقريبية فلا يثبت
~~تحريم بلبن رجل أو خنثى ما لم تتضح أنوثته لأنه لم يخلق لغذاء الولد فأشبه
~~سائر المائعات ولأن اللبن أثر الولادة وهي لا تتصور في الرجل والخنثى نعم
~~يكره لهما نكاح من ارتضعت بلبنهما كما نقله في الروضة كأصلها عن النص في
~~لبن الرجل
# ومثله لبن الخنثى بأن بانت ذكورته ولا بلبن بهيمة حتى لو شرب منه ذكر
~~وأنثى لم يثبت بينهما أخوة لأنه لا يصلح لغذاء الولد صلاحية لبن الآدميات
~~ولا بلبن جنية لأن الرضاع يثبت النسب والله قطع النسب ms0756 بين الجن والإنس وهذا
~~لا يخرج بتعبير الأصل بامرأة ولا بلبن من انتهت إلى حركة مذبوح لأنها
~~كالميتة ولا بلبن ميتة لأنه من جثة منفكة عن الحل والحرمة كالبهيمة ولا
~~بلبن من لم تبلغ سن حيض لأنها لا تحتمل الولادة واللبن المحرم فرعها بخلاف
~~ما إذا بلغته لأنه وإن لم يحكم ببلوغها فاحتمال البلوغ قائم
# والرضاع تلو النسب فاكتفى فيه بالاحتمال
# ( و ) شرط ( في الرضيع كونه حيا ) حياة مستقرة فلا أثر لوصول اللبن إلى
~~جوف غيره لخروجه عن التغذي ( و ) كونه ( لم يبلغ حولين ) في ابتداء الخامسة
~~وإن بلغهما في أثنائها ( يقينا ) فلا أثر لذلك بعدهما ولا مع الشك في ذلك
~~لخبر لا رضاع إلا ما فتق الأمعاء وكان قبل الحولين
# رواه الترمذي وحسنه ولخبر لا رضاع إلا ما كان في الحولين رواه البيهقي
~~وغيره ولآية @QB@ والوالدات يرضعن أولادهن @QE@
# وللشك في سبب التحريم في صورة الشك وما ورد مما يخالفه في قصة سالم
~~فمخصوص به ويقال منسوخ ويعتبران بالأهلة فإن انكسر الشهر الأول كمل بالعدد
~~من الخامس والعشرين وابتداؤهما من وقت انفصال الولد بتمامه
# ( و ) شرط ( في اللبن وصوله أو ) وصول ( ما حصل منه ) من جبن أو غيره (
~~جوفا ) من معدة أو دماغ والتصريح به من زيادتي
# ( ولو اختلط ) بغيره غالبا كان أو مغلوبا وإن تناول بعض PageV02P194
~~المخلوق ( أو ) كان ( بإيجار ) بأن يصب اللبن في الحلق فيصل إلى معدته ( أو
~~إسعاط ) بأن يصب اللبن في الأنف فيصل إلى الدماغ فإنه يحرم لحصول التغذي
~~بذلك ( أو بعد موت المرأة ) لانفصاله منها وهو محترم ( لا ) وصوله ( بحقنة
~~أو تقطير في نحو إذن ) كقبل لانتفاء التغذي بذلك والثانية من زيادتي (
~~وشرطه ) أي الرضاع ليحرم ( كونه خمسا ) من المرات انفصالا ووصولا للبن (
~~يقينا ) فلا أثر لدونها ولا مع الشك فيها كأن تناول من المخلوط ما لا يتحقق
~~كون خالصه خمس مرات للشك في سبب التحريم
# وقد ورى مسلم عن عائشة وضي الله عنها كان فيما أنزل الله في القرآن عشر
~~رضعات معلومات يحرمن فنسخن ms0757 بخمس معلومات فتوفي رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم وهن فيما يقرأ من القرآن أي يتلى حكمهن أو يقرؤهن من لم يبلغه النسخ
~~لقربه وقدم مفهوم هذا الخبر على مفهوم خبر مسلم أيضا لا تحرم الرضعة ولا
~~الرضعتان لاعتضاده بالأصل وهو عدم التحريم
# والحكمة في كون التحريم بخمس أن الحواس التي هي السبب الإدراك خمس ( عرفا
~~) أي ضبط الخمس بالعرف ( فلو قطع ) الرضيع الرضاع ( إعراضا ) عن الثدي ( أو
~~قطعته ) عليه المرضعة ثم عاد إليه فيهما ( تعدد ) الرضاع وإن لم يصل إلى
~~الجوف منه إلا قطرة والثانية من زيادتي ( أو ) قطعا ( لنحو لهو ) كتنفس
~~ونوم خفيف وازدراد ما اجتمع في فمه ( وعاد حالا أو تحول ) ولو بتحويلها من
~~ثدي ( إلى ثديها الآخر ) هو أولى من قوله إلى ثدي ( أو قامت لشغل خفيف
~~فعادت فلا ) تعدد للعرف في ذلك والأخيرة مع نحو من زيادتي ( ولو حلب منها )
~~لبن ( دفعة وأوجره خمسا ) أي في خمس مرات ( أو عكسه ) أي حلب منها في خمس
~~مرات وأوجره دفعة ( فرضعة ) نظرا إلى انفصاله في المسألة الأولى وإيجاره في
~~الثانية بخلاف ما لو حلب من خمس نسوة في طرف وأوجره ولو دفعة فإنه يحسب من
~~كل واحدة رضعة ( وتصير المرضعة أمه وذو اللبن أباه وتسري الحرمة ) من
~~الرضيع ( إلى أصولهما وفروعهما وحواشيهما ) نسبا ورضاعا ( وإلى فروع الرضيع
~~) كذلك فتصير أولاده أحفادهما وآباؤهما أجداده وأمهاتهما جداته وأولادهما
~~إخوته وأخواته وإخوة المرضعة وأخواتها أخواله وخالاته وأخوة ذي اللبن
~~وأخواته أعمامه وعماته وخرج بفروع الرضيع أصوله وحواشيه فلا تسري الحرمة
~~منه إليهما ويفارقان أصول المرضعة وحواشيها بأن لبن المرضعة كالجزء من
~~أصولها فسرى التحريم به إليهم وإلى الحواشي بخلافه في أصول الرضيع ( ولو
~~ارتضع من خمس لبنهن لرجل من كل رضعة ) كخمس مستولدات له ( صار ابنه ) لأن
~~PageV02P195 لبن الجميع منه ( فيحرمن عليه ) لأنهن موطوءات أبيه ولا أمومة
~~لهن من جهة الرضاع ( لا ) إن ارتضع من ( خمس بنات أو أخوات له ) أي لرجل
~~فلا حرمة بينه وبين الرضيع لأنها لو ثبتت ms0758 لكان الرجل جد الأم أو خالا
~~والجدودة للأم والخوؤلة إنما ثبتت بتوسط الأمومة ولا أمومة ( واللبن لمن
~~لحقه ولد نزل ) اللبن ( به ) سواء أكان بنكاح أم ملك وهي من زيادتي أم وطء
~~شبهة بخلاف ما إذا كان بوطء زنا إذ لا حرمة للبنه فلا يحرم على الزاني أن
~~ينكح المرتضعة من ذلك اللبن لكن تكره ( ولو نفاه ) أي نفى من لحقه الولد
~~الولد ( انتفى اللبن ) النازل به حتى لو ارتضعت به صغيرة حلت للنافي فلو
~~استلحق الولد لحقه الرضيع أيضا ( ولو وطىء واحد منكوحة أو إثنان امرأة
~~بشبهة ) فيهما ( فولدت ) ولدا ( فاللبن ) النازل به ( لمن لحقه الولد ) إما
~~بقائف بأن أمكن كونه منهما أو بغيره بأن انحصر الإمكان في واحد منهما أو لم
~~يكن قائف أو لحقه بهما أو نفاه عنهما أو أشكل عليه الأمر وانتسب لأحدهما
~~بعد بلوغه أو بعد إفاقته من نحو جنون فالرضيع من ذلك اللبن ولد رضاع لمن
~~لحقه الولد لأن اللبن تابع للولد فإن مات قبل الإنتساب وله ولد قام مقامه
~~أو أولاد وانتسب بعضهم لهذا وبعضهم لذاك دام الإشكال فإن ماتوا قبل
~~الإنتساب أو بعده فيما ذكر أو لم يكن له ولد انتسب الرضيع وحيث أمر
~~بالإنتساب لا يجبر عليه لكن يحرم عليه النكاح بنت أحدهما ونحوهما بخلاف
~~الولد ومن يقوم مقامه فإنهم يجبرون على الإنتساب ( ولا تنقطع نسبة اللبن عن
~~صاحبه ) وإن طالت المدة أو انقطع اللبن وعاد لعموم الأدلة ولأنه لم يحدث ما
~~يحال عليه ( إلا بولادة من آخر فاللبن بعدها له ) أي للآخر فعلم أنه قبلها
~~للأول
# وإن دخل وقت ظهور لبن حمل الآخر لأن اللبن غذاء للولد لا للحمل فيتبع
~~المنفصل سواء أزاد اللبن على ما كان أم لا ويقال إن أقل مدة يحدث فيها
~~اللبن للحمل أربعون يوما وتعبيري بما ذكر أعم مما ذكره
#
# | فصل في طرو الرضاع على النكاح مع الغرم بسبب قطعه النكاح
# لو كان ( تحته صغيرة فأرضعتها من تحرم عليه بنتها ) كأخته وأمه وزوجة
~~أبيه بلبنه ms0759 من PageV02P196 نسب أو رضاع وزوجة أخرى له بلبنه أو أمة موطوءة
~~له ولو بلبن غيره ( انفسخ نكاحه ) منها لصيرورتها محرما له كما صارت في هذه
~~الأمثلة بنت أخته أو أخته أو بنت موطوءته ومن زوجته الأخرى لأنها صارت أم
~~زوجته وتعبيري بما ذكر أعم من قوله فأرضعتها أمه أو أخته أو زوجة أخرى (
~~ولها ) أي للصغيرة عليه ( نصف مهرها ) المسمى إن كان صحيحا وإلا فنصف مهر
~~مثلها لأنه فراق قبل الوطء ( وله على المرضعة ) بقيد زدته بقولي ( إن لم
~~يأذن ) في إرضاعها ( نصف مهر المثل ) وإن أتلفت عليه كل البضع اعتبارا لما
~~يجب عليه ( فإن ارتضعت من نائمة أو ) مستيقظة ( ساكتة فلا غرم ) لها لأن
~~الإنفساخ حصل بسببها وذلك يسقط المهر قبل الدخول ولا له على من ارتضعت هي
~~منها لأنها لم تصنع شيئا وتغرم له المرضعة مهر مثل لزوجته الأخرى أو نصفه
~~وقولي أو ساكتة من زيادتي وصرح به النووي ولا ينافيه قولهم إن التمكين من
~~الرضاع كالإرضاع لأن المراد إنه كهو في التحريم ( أو ) أرضعتها ( أم كبيرة
~~تحته ) أيضا ( انفسختا ) أي نكاحهما لأنهما صارتا أختين ولا سبيل إلى الجمع
~~بينهما ولا أولوية لإحداهما على الأخرى ( وله نكاح أيتهما ) شاء لأن المحرم
~~عليه جمعهما ( أو ) أرضعتها ( بنتها ) أي الكبيرة ( حرمت الكبيرة أبدا )
~~لأنها صارت أم زوجته ( والصغيرة ربيبة ) فتحرم أبدا إلى وطء الكبيرة لأنها
~~صارت بنت زوجته الموطوءة وإلا فلا تحرم PageV02P197
# ( والغرم ) للصغيرة والكبيرة في المسألتين ( ما مر ) فعليه لكل منهما نصف
~~المسمى أو نصف مهر المثل وله على المرضعة إن لم يأذن نصف مهر مثلهما ( لا
~~إن وطىء الكبيرة فله لأجلها ) على المرضعة ( مهر مثل ) كما وجب عليه لبنتها
~~أو أمها المهر بكماله
# وقولي والغرم إلى آخره من زيادتي في المسألة الثانية ( أو ) أرضعتها (
~~الكبيرة حرمت أبدا ) لما مر ( وكذا الصغيرة إن ارتضعت بلبنه ) لأنها صارت
~~بنته ( وإلا ) أي وإن ارتضعت بلبن غيره ( فربيبة ) له فإن وطىء الكبيرة
~~حرمت عليه تلك أبدا وإلا فلا ( وينفسخ ) وإن لم تحرم ms0760 لاجتماعها مع الأم (
~~كما لو أرضعت ) أي الكبيرة ( ثلاث صغائر تحته ) معا أو مرتبا فتحرم الكبيرة
~~أبدا وكذا الصغائر إن ارتضعن بلبنه وإلا فربيبات وينفسخن وإن لم يحر من
~~سواء أرضعتهن معا بإيجارهن الرضعة الخامسة أو بإلقام ثدييها ثنتين وإيجار
~~الثالثة من لبنها لصيرورتهن أخوات ولاجتماعهن مع الأم أم مرتبا فتنفسخ
~~الأولى برضاعها لاجتماعها مع الأم في النكاح والثانية والثالثة برضاع
~~الثالثة لاجتماع كل منهما مع أختها في النكاح وبه علم أنه لو ارتضعت ثنتان
~~معا ثم الثالثة لم ينفسخ نكاح الثالثة إن لم تحرم وحيث انفسخ نكاحهن فله
~~تجديد نكاح من شاء منهن من غير جمع ( ولو أرضعت أجنبية زوجتيه ) معا أو
~~مرتبا ولو بعد طلاقهما الرجعي ( انفسختا ) وعلم مما مر أنها تحرم عليه أبدا
~~دونهما ( ولو نكحت مطلقته صغيرا أرضعته بلبنه حرمت عليهما أبدا ) لأنها
~~صارت زوجة ابن المطلق وأم الصغير وزوجة أبيه
#
# | فصل في الإقرار بالرضاع والاختلاف فيه وما يذكر معهما
# لو ( أقرر جل أو امرأة بأن بينهما رضاعا محرما ) كقوله هند بنتي أو أختي
~~برضاع أو عكسه بقيد زدته بقولي ( وأمكن ) ذلك بأن لم يكذبه حس ( حرم
~~تناكحهما ) مؤاخذة لكل منهمابإقراره بخلاف ما إذا لم يمكن ذلك كأن قال
~~فلانة بنتي وهي أسن منه ( أو ) أقر بذلك ( زوجان فرقا ) أي فرق بينهما عملا
~~بقولهما ( ولها ) المهر من مسمى أو ( مهر مثل إن وطئها معذورة ) كأن كانت
~~جاهلة بالحال أو مكرهة وإلا فلا يجب شيء وتعبيري بالمهر أعم من تعبيره بمهر
~~مثل وقولي معذورة من زيادتي ( أو ادعاه ) أي الرضاع المحرم ( فأنكرت انفسخ
~~) النكاح مؤاخذة له بقوله ( ولها ) عليه ( المهر ) المسمى إن كان صحيحا
~~وإلا فمهر مثل ( إن وطىء وإلا فنصفه ) ولا يقبل قوله عليها وله تحليفها قبل
~~الوطء وكذا بعده إن كان المسمى أكثر من مهر المثل فإن نكلت حلف هو
~~PageV02P198 ولزمه مهر المثل بعد الوطء ولا شيء قبله
# وتعبيري بالمهر أعم من تعبيره بالمسمى ( أو عكسه ) بأن ادعت الرضاع
~~فأنكره ( حلف ) فيصدق ( إن زوجت ) منه ms0761 ( برضاها به ) بأن عينته في إذنها (
~~أو مكنته ) من نفسها لتضمن ذلك الإقرار بحلة لها ( وإلا ) بأن زوجها مجبر
~~أو أدنت ولم تعين أحدا ولم تمكنه من نفسها فيهما ( حلفت ) فتصدق لاحتمال ما
~~تدعيه ولم يسبق ما ينافيه فأشبه ما لو ذكرته قبل النكاح وقولي به أو مكنته
~~مع تحليفها من زيادتي ( ولها ) في الصور ( مهر مثل بشرطه السابق ) من أنه
~~يطؤها معذورة وإلا فلا شيء لها عملا بقولها فيما تستحقه نعم أن أخذت المسمى
~~فليس له طلب رده لزعمه أنه له والورع به فيما إذا ادعت الرضاع أن يطلقها
~~طلقة لتحل لغيره إن كانت كاذبة وقولي بشرطه السابق أولى من قوله إن وطىء
# ( وحلف منكر رضاع على نفي علمه ) لأنه ينفي فعل غيره ولا نظر إلى فعله في
~~الارتضاع لأنه كان صغيرا ( و ) حلف ( مدعيه على بت ) لأنه يثبته سواء فيهما
~~الرجل والمرأة ولو نكل أحدهما عن اليمين وردت على الآخر حلف على البت (
~~ويثبت هو ) أي الرضاع ( والإقرار به بما يأتي في الشهادات ) من أن الرضاع
~~يثبت برجلين وبرجل وامرأتين وبأربع نسوة لاختصاص النساء بالإطلاع عليه
~~غالبا كالولادة وأن الإقرار به لا يثبت إلا برجلين لأنه مما يطلع عليه
~~الرجال غالبا ( وتقبل شهادة مرضعة لم تطلب أجرة ) للرضاع ( وإن ذكرت فعلها
~~) كأن قالت أرضعتهما لأنها غير متهمة في ذلك بخلاف نظيره في الولادة إذ
~~يتعلق بها النفقة والميراث وسقوط القود ولأن الشهادة في الحقيقة شهادة على
~~فعل الغير وهو الرضيع
# أما إذا طلبت الأجرة فلا تقبل شهادتها اتهامها بذلك ولا يكفي في الشهادة
~~أن يقال بينهما رضاع محرم لاختلاف المذاهب في شروط التحريم كما علم ذلك من
~~قولي
# ( وشرط الشهادة ذكر وقت ) للرضاع احترازا عما بعد الحولين في الرضيع وعما
~~قبل تسع سنين في المرضعة وعما بعد الموت فيهما ( وعدد ) للرضعات احترازا
~~عما دون خمس ( وتفرقة ) لها احترازا عن إطلاقها باعتبار مصاته أو تحوله من
~~أحد ثدييها إلى الآخر وهذا من زيادتي وبه جزم في أصل الروضة تبعا ms0762 للجمهور
~~وإن بحث فيه الرافعي ( ووصول لبن جوفه ) احترازا عما لم يصله ( ويعرف )
~~وصوله ( بنظر حلب ) بفتح اللام ( وإيجار وازدراد أو قرائن كامتصاص من ثدي
~~وحركة حلقه بعد علمه أنها ذات لبن ) أما قبل علمه بذلك فلا يحل له أن يشهد
~~لأن الأصل عدم اللبن ولا يكفي في أداء الشهادة ذكر القرائن بل يعتمدها
~~ويجزم بالشهادة والإقرار بالرضاع لا يشترط فيه ذكر الشروط المذكورة لأن
~~المقر يحتاط فلا يقر إلا عن تحقيق PageV02P199
# (
# | كتاب النفقات
# ) وما يذكر معها وهي جمع نفقة من الإنفاق وهو الإخراج وجمعت لاختلاف
~~أنواعها من نفقة زوجة وقريب ومملوك ( يجب بفجر كل يوم على معسر فيه ) أي في
~~فجره ( وهو من لا يملك ما يخرجه عن المسكنة ) ولو مكتسبا ( و ) على ( من به
~~رق ) ولو مكاتبا ومبعضا ولو موسرين ( لزوجته ) ولو ذمية أو أمة أو مريضة أو
~~رفيعة ( مد طعام )
# وتفسيري للمعسر بما ذكر أولى من تفسيره له بمسكين الزكاة لإخراجه المكتسب
~~كسبا يكفيه
# والمراد إدخاله
# وقولي ومن ربه رق من زيادتي وإنما ألحق بالمعسر المكاتب والبعض الموسران
~~لضعف ملك الأول ونقص حال الثاني
# ( و ) على ( متوسط ) فيه ( وهو من يرجع بتكليفه مدين معسرا مد ونصف و )
~~على ( موسر ) فيه ( وهو من لا يرجع ) بذلك معسرا ( مدان ) واحتجوا لأصل
~~التفاوت بآية لينفق ذو سعة من سعته
# واعتبروا النفقة بالكفارة بجامع أن كلا منهما مال يجب بالشرع ويستقر في
~~الذمة وأكثر ما وجب في الكفارة لكل مسكين مدان وذلك في كفارة الأذى في الحج
~~وأقل ما وجب فيها لكل مسكين مر وذلك كفارة اليمين والظهار ووقاع رمضان
~~فأوجبوا على الموسر الأكثر وعلى المعسرالأقل وعلى المتوسط ما بينهما كما
~~تقرر وإنما لم تعتبر كفاية المرأة كنفقة القريب لأنها تستحقها أيام مرضها
~~وشبعها وإنما وجب ذلك بفجر اليوم للحاجة إلى طحنه وعجنه وخبزه ( من غالب
~~قوت المحل ) للزوجة من برأ وشعير أو تمر أو أقط أو غيرها لأنه من المعاشرة
~~بالمعروف المأمور بها وقياسا على الفطرة والكفارة
# وتعبيري هنا وفيما ms0763 يأتي بالمحل أعم من تعبيره بالبلد ( فإن اختلف ) غالب
~~قوت المحل أو قوته ولا غالب ( فلائق به ) أي بالزوج يجب ولا عبرة باقتياته
~~أقل منه تزهدا أو بخلا
# ( والمد مائة وأحد وسبعون درهما وثلاثة أسباع درهم ) كما قاله النووي
~~خلافا للرافعي في قوله إنه مائة وثلاثة وسبعون درهما وثلث درهم واختلافهم
~~في ذلك مبني على اختلافهما في مقدار رطل بغداد وتقدم بيانه في باب زكاة
~~النابت ( وعليه دفع PageV02P200 حب ) سليم إن كان واجبه لأنه أكمل نفعا كما
~~في الكفارة فلا يكفي غيره كدقيق وخبز ومسوس لعدم صلاحيته لكل ما يصلح له
~~الحب فلو طلبت غير الحب لم يلزمه ولو بذل غيره لم يلزمها قبوله ( و ) عليه
~~( طحنه وعجنه وخبزه ) وإن اعتادتها بنفسها للحاجة إليها وفارق ذلك نظيره في
~~الكفارة بأن الزوجة في حبسه وذكر العجن من زيادتي ( ولها اعتياض ) عن ذلك
~~بنحو دراهم ودنانير وثياب لأنه اعتياض عن طعام مستقر في الذمة لمعين
~~كالاعتياض عن طعام مغصوب تلف سواء أكان الاعتياض من الزوج أم من غيره بناء
~~على ما مر من جواز بيع الدين لغير من هو عليه هذا ( إن لم يكن ) الاعتياض (
~~ربا ) كبر عن شعير
# فإن كان ربا كخبيز بر أو دقيقه عن بر لم يجز وهذا أولى من قوله إلا خبزا
~~ودقيقا المحتاج إلى تقييده بكونه من الجنس
# وظاهر أنه لا يجوز الاعتياض عن النفقة المستقبلة ( وتسقط نفقتها بأكلها
~~عنده ) برضاها ( كالعادة وهي رشيدة أو ) غير رشيدة وقد ( أذن وليها ) في
~~أكلها عنده لاكتفاء الزوجات به في الاعصار وجريان الناس عليه فيها فإن كانت
~~غير رشيدة وأكلت بغير إذن وليها لم تسقط بذلك نفقتها
# والزوج متطوع وخالف البلقيني فأفتى بسقوطها به
# وعلى الأول قال الأذرعي والظاهر أن ذلك في الحرة أما الأمة إذا أوجبنا
~~نفقتها فيشبه أن يكون المعتبر رضا السيد المطلق التصرف بذلك دون رضاها
~~كالحرة المحجورة وتعبيري بعنده أعم من تعبير الأصل بمعه ( ويجب لها ) عليه
~~( أدم غالب المحل ) وإن لم تأكله كزيت وسمن وتمر ms0764 ) وخل إذ لا يتم العيش
~~بدونه ( ويختلف ) الواجب ( بالفصول ) فيجب في كل فصل ما يناسبه ( و ) يجب
~~لها عليه ( لحم يليق به ) جنسا ويسارا وغيره ( كعادة المحل ) قدرا ووقتا (
~~ويقدرهما ) أي الأدم واللحم ( قاض باجتهاده ) عند التنازع إذ لا تقدير
~~فيهما من جهة الشرع
# ( ويفاوت ) في قدرهما ( بين الثلاثة ) الموسر والمعسر والمتوسط فينظر ما
~~يحتاجه المد من الأدم فيفرضه على المعسر
# وضعفه على الموسر وما بينهما على المتوسط وينظر في اللحم إلى عادة المحل
~~من أسبوع أو غيره وما ذكره الشافعي من مكيلة زيت أو سمن أي أوقية تقريب وما
~~ذكر من رطل لحم في الأسبوع الذي حمل على المعسر وجعل باعتبار ذلك على
~~الموسر رطلان وعلى المتوسط رطل ونصف وأن يكون ذلك يوم الجمعة لأنه أولى
~~بالتوسيع فيه محمول عند الأكثرين على ما كان في أيامه بمصر من قلة اللحم
~~فيها ويزاد بعدها بحسب عادة المحل
# قال الشيخان ويشبه أن يقال لا يجب الأدم في يوم اللحم ولم يتعرضوا له
~~ويحتمل أن يقال إذا أوجبنا على الموسر اللحم كل يوم يلزمه الأدم أيضا ليكون
~~أحدهما غداء والآخر عشاء
# وذكر تقدير القاضي اللحم من زيادتي وبه صرح في البسيط PageV02P201 ( و )
~~يجب لها ( كسوة ) بكسر الكاف وضمها قال تعالى @QB@ وعلى المولود له رزقهن
~~وكسوتهن بالمعروف @QE@ تكفيها وتختلف كفايتها بطولها وقصرها وهزالها وسمنها
~~وباختلاف المحال في الحر والبرد ( من قميص وخمار ونحو سراويل مما يقوم
~~مقامه ( و ) نحو ( مكعب ) مما يداس فيه ( ويزيد ) على ذلك ( في شتاء نحو
~~جبة ) كفروة
# فإن لم تكف واحدة زيد عليها كما بحثه الرافعي وصرح به الخوارزمي ( بحسب
~~عادة مثله ) أي الزوج من قطن وكتان وحرير وصفاقة ونحوها نعم لو اعتيد رقيق
~~لا يستر بل يجب صفيق يقاربه
# ويفاوت في كيفية ذلك بين الموسر والمعسر والمتوسط واعتبرت الكفاية في
~~الكسوة دون النفقة لأنها في الكسوة محققة بالرؤية بخلافها في النفقة وظاهر
~~أنه يجب لها توابع ما ذكر من تكة سراويل وكوفية للرأس وزر للقميص والجبة
~~ونحوها ونحو ms0765 في الموضعين من زيادتي ( و ) يجب ( لقعودها على معسر لبد في
~~شتاء وحصير في صيف ( و ) على ( متوسط زلية ) فيهما وهي بكسر الزاي وتشديد
~~الياء شيء مضروب صغير وقيل بساط صغير ( و ) على ( موسر طنفسة ) بكسر الطاء
~~والفاء وبفتحهما وبضمهما وبكسر الطاء وفتح الفاء بساط صغير ثخين له وبرة
~~كبيرة وقيل كساء ( في شتاء ونطع ) بفتح النون وكسرها مع إسكان الطاء وفتحها
~~( في صيف تحتهما زلية أو حصير ) لأنهما لا يبسطان وحدهما وهذا مع التفصيل
~~فيما على الموسر وغيره في الشتاء والصيف من زيادتي ( و ) يجب ( لنومها )
~~على كل منهم مع التفاوت في الكيفية بينهم ( فراش ) ترقد عليه كمضربة وثيرة
~~أي لينة أو قطيفة وهي دثار مخمل ( ومخدة ) بكسر الميم ( مع لحاف أو كساء في
~~شتاء و ) مع ( رداء في صيف ) وكل ذلك بحسب العادة حتى قال الروياني وغيره
~~لو كانوا لا يعتادون في الصيف لنومهم غطاء غير لباسهم لم يجب غيره ولا يجب
~~ذلك في كل سنة وإنما يجدد وقت تجديده عادة
# وذكر الكساء مع قولي ورداء في صيف من زيادتي وكالشتاء فيما ذكر المحال
~~الباردة وكالصيف فيه المحال الحارة
# ( و ) يجب لها ( آلة أكل وشرب وطبخ كقصعة ) بفتح القاف ( وكوز وجرة وقدر
~~) ومغرفة من خزف أو حجر أو خشب
# ( و ) يجب لها ( آلة تنظف كمشط ودهن ) من زيت أو نحوه ( وسدر ) ونحوه (
~~ونحو مرتك ) بفتح الميم وكسرها ( تعين لصنان ) أي لدفعه
# وخرج بزيادتي تعين ما إذا لم يتعين كأن كان يندفع بماء وتراب فلا يجب (
~~وأجرة حمام اعتيد ) دخولا وقدرا كمرة في شهر أو أكثر بقدر العادة فإن كانت
~~المرأة ممن لا تعتاد دخوله لم يجب PageV02P202 ( وثمن ماء غسل بسببه ) أي
~~الزوج كوطئه وولادتها منه بخلاف الحيض والاحتلام لأن الحاجة إليه في الأول
~~من قبل الزوج بخلافها في الثاني ويقاس بذلك ماء الوضوء فيفرق أن يكون بمسه
~~وأن يكون بغيره ( لا ما يزين ) بفتح أوله ( ككحل وخضاب ) فلا يجب فإن أراد
~~الزينة به هيأه لها فتتزين به وجوبا ms0766 ( و ) لا ( دواء مرض وأجرة نحو طبيب )
~~كحاجم وفاصد لأن ذلك لحفظ البدن وتعبيري بنحو طبيب أعم مما عبر به
# ( و ) يجب لها ( مسكن يليق بها ) عادة من دار أو حجرة أو غيرهما كالمعتدة
~~بل أولى وإن لم يملكه كأن يكون مكتري أو معارا واعتبر بحالها بخلاف النفقة
~~والكسوة حيث اعتبرتا بحاله لأن المعتبر فيهما التمليك وفيه الإمتاع كما
~~سيأتي ولأنهما إذا لم يليقا بها يمكنها إبدالهما بلائق فلا إضرار بخلاف
~~المسكن فإنها ملزمة بملازمته فاعتبر بحالها
# ( و ) يجب عليه ولو معسرا أو به رق إخدام حرة تخدم ) أي بأن كان مثلها
~~يخدم ( عادة ) بقيد زدته بقولي ( في بيت أبيها ) مثلا لا إن صارت كذلك في
~~بيت زوجها لأنه من المعاشرة بالمعروف المأمور بها ( بمن ) أي بواحد ( يحل
~~نظره ) ولو مكتري أو في صحبتها ( لها ) كحرة وأمة وصبي مميز غير مراهق
~~وممسوح ومحرم لها ولا يخدمها بنفسه لأنها تستحي منه غالبا
# وتعبير بذلك كصب الماء عليها وحمله إليها للمستحم أو للشرب أو نحو ذلك
~~وتعبيري بما ذكر أعم وأولى مما ذكره
# أما غير الحرة فلا يجب إخدامها وإن كانت جميلة لنقصها ( فيجب له إن صحبها
~~) لخدمة ( ما يليق به من دون ما للزوجة نوعا من غير كسوة ) من نفقة وأدم
~~وتوابعهما ( و ) من ( دونه جنسا ونوعا منها ) أي من الكسوة
# والتصريح بالتقييد بدون ما ذكر من زيادتي ( فله مد وثلث على موسر ومد على
~~غيره ) من متوسط ومعسر كالمخدومة في الأخير لأن النفس لا تقوم بدونه عالبا
~~واعتبارا بثلثي نفقة المخدومة في الأولين وقدر الأدم بحسب الطعام وقدر
~~الكسوة ونحو مكعب
# وللذكر نحو قمع وللأنثى مقنعة وخف ورداء لحاجتها إلى الخروج ولكل جبة في
~~الشتاء لا سراويل وله ما يفرشه وما يتغطى به كقطعة وكساء في الشتاء وبارية
~~في الصيف ومخدة وخرج بمن صحبها المكتري ومملوك الزوج فليس له إلا أجرته أو
~~الانفاق عليه بالملك ( لا آلة تنظف ) لأن اللائق به أن يكون أشعث لئلا تمتد
~~إليه الأعين ( فإن كثر ms0767 وسخ وتأذى بقمل وجب أن يرفه ) بمن يزيله من نحو مشط
~~ودهن ( و ) يجب ( إخدام من احتاجت لخدمة لنحو مرض ) كهرم وإن كانت ممن لا
~~تخدم عادة وتخدم بما ذكر وإن تعدد بقدر الحاجة ( والمسكن والخادم ) وهو من
~~زيادتي يجب فيهما ( إمتاع ) لا تمليك PageV02P203 لما مر أنه لا يشترط
~~كونهما ملكه ( وغيرهما من نفقة وأدم وكسوة وآلة تنظف وغيره ( تمليك ) ولو
~~بلا صيغة كالكفارة
# فللزوجة الحرة التصرف فيه بأنواع التصرفات بخلاف غيرها ويملكها أيضا نفقة
~~مصحوبها المملوك لها أو الحرة ولها أن تتصرف في ذلك وتكفيه من مالها ( فلو
~~قترت ) أي ضيقت على نفسها في طعام أو غيره ( بما يضر ) هما أو أحدهما أو
~~الخادم فهذا أعم من قوله بما يضرها ( منعها ) من ذلك ( وتعطي الكسوة أو كل
~~ستة أشهر ) من كل سنة فابتداء إعطائها من وقت وجوبها
# وتعبيري بستة أشهر تبعا للروضة كأصلها أولى من تعبيره بشتاء وصيف لما لا
~~يخفى وما يبقى سنة
# فأكثر كالفرش والمشط يجدد في وقت تجديده عادة كما مر ( فإن تلفت فيها )
~~أي في الستة الأشهر ولو بلا تقصير ( لم تبدل أو ماتت ) فيها ( لم ترد أو لم
~~تكس مدة فدين ) عليه بناء في الثلاثة على أن الكسوة تمليك لا إمتاع
#
# | فصل في موجب المؤن ومسقطاتها
# ( تجب المؤن ) على ما مر ( ولو على صغير ) لا يمكنه وطء ( لا لصغيرة ) لا
~~توطأ ( بالتمكين ) لا بالعقد لأنه يوجب المهر والعقد لا يوجب عوضين مختلفين
~~وإنما لم تجب للصغيرة لتعذر الوطء لمعنى فيها كالناشزة بخلاف الصغير إذ لا
~~مانع من جهته ( والعبرة في ) تمكين ( مجنونة ومعصر بتمكين وليهما ) لهما
~~لأنه المخاطب بذلك نعم لو سلمت المعصر نفسها فتسلمها الزوج ونقلها إلى
~~مسكنه وجبت المؤن
# ويكفي في التمكين أن تقول المكلفة أو السكرى أو ولي غيرها متى دفعت المهر
~~مكنت ( وحلف الزوج ) عند الاختلاف في التمكين ( على عدمه ) فيصدق فيه لأنه
~~الأصل والتحليف من زيادتي ( فإن عرضت عليه ) بأن عرضت المكلفة أو السكرى
~~نفسها عليه كأن بعثت إني ms0768 مسلمة نفسي إليك أو عرض المجنونة أو المعصر وليهما
~~عليه ولو بالبعث إليه ( وجبت ) مؤنها ( من ) حين ( بلوغ الخبر ) له ( فإن
~~غاب ) الزوج عن بلدها ابتداء أو بعد تمكينها ثم نشوزها وقد رفعت الأمر إلى
~~القاضي ( وأظهرت ) له ( التسليم كتب القاضي لقاضي بلده ليعلمه ) بالحال (
~~فيجيء ) لها حالا ( ولو بنائبه ) ليتسلمها وتجب المؤن من حين التسليم إذ
~~بذلك يحصل التمكين ( فإن أبى ) ذلك PageV02P204 ( ومضى زمن ) إمكان ( وصوله
~~) إليها ( فرضها القاضي ) في ماله وجعل كالمتسلم لها لأن المانع منه فإن
~~جهل موضعه كتب القاضي لقضاة البلاد الذين ترد عليهم القوافل من بلده عادة
~~ليطلب وينادي باسمه فإن لم يظهر فرضها القاضي في ماله الحاضر وإخذ منها
~~كفيلا بما يصرفه إليها لاحتمال موته أو طلاقه ( وتسقط ) مؤنها ( بنشوز ) أي
~~خروج عن طاعة الزوج ولو في بعض اليوم وإن لم تأثم كصغيرة ومجنونة والنشوز (
~~كمنع تمتع ) ولو بلمس ( إلا لعذر كعبالة ) فيه بفتح العين وهي كبر الذكر
~~بحيث لا تحتمله الزوجة ( ومرض ) بها ( يضر معه الوطء ) وحيض ونفاس فلا تسقط
~~المؤن لأنه إما عذر دائم أو يطرأ ويزول وهي معذورة فيه
# وقد حصل التسليم الممكن ويمكن التمتع بها من بعض الوجوه ( وكخروج ) من
~~مسكنها ( بلا إذن ) منه لأن عليها حق الحبس في مقابلة وجوب المؤن ( إلا )
~~خروجا ( لعذر كخوف ) من انهدام المسكن أو غيره وكاستفتاء لم يغنها الزوج عن
~~خروجها له وقولي لعذر أعم مما ذكره ( ولنحو زيارة ) لأهلها كعيادتهم ( في
~~غيبته و ) تسقط ( بسفر ولو بإذنه ) لخروجها عن قبضته وإقبالها عن شأن غيره
~~( لا ) إن كانت ( معه ) ولو في حاجتها وبلا إذن ( أو ) لم تكن معه وسافرت (
~~بإذنه لحاجته ) ولو مع حاجة غيره فلا تسقط مؤنها فيهما لأنه الذي أسقط حقه
~~لغرضه في الثانية ولتمكينها له في الأولى لكنها تعصى إذا خرجت معه بلا إذن
~~إن منعها من الخروج فخرجت ولم يقدر على ردها سقطت مؤنها
# وكلام الأصل يفهم أن سفرها معه بغير إذنه يسقط النفقة مطلقا وليس مرادا
~~وكلامي أولا شامل ms0769 لسفرها لحاجة ثالث بخلاف كلامه ( كإحرامها ) بحج أو عمرة
~~أو مطلقا ( ولو بلا إذن ما لم تخرج ) فلا تسقط به مؤنها لأنها في قبضته وله
~~تحليلها إن لم يأذن لها فإن خرجت فمسافرة لحاجتها فتسقط مؤنها ما لم يكن
~~معها وتعبيري بما ذكر أولى من تقييده بحج أو عمرة ( وله منعها نفلا مطلقا )
~~من صوم وغيره وقطعه إن شرعت فيه لأنه ليس بواجب وحقه واجب
# قال الأذرعي وقضية كلام الجمهور من ذلك مطلقا وقال الماوردي له منعها منه
~~إذا أراد التمتع قال وهو حسن متعين انتهى
# ويقاس به ما يأتي ( و ) له منعها ( قضاء موسعا ) من صوم وغيره بأن لم
~~تتعد بفوته ولم يضق الوقت لأن حقه على الفور وهذا على التراخي ( فإن أبت )
~~بأن فعلته على خلاف منعه ( فناشزة ) لامتناعها من التمكين بما فعلته وقولي
~~نفلا مطلقا أولى من قوله صوم نفل ودخل فيه صوم الاثنين والخميس ومثله صوم
~~نذر منشأ بغير إذنه وخرج به النقل الراتب كسنة الظهر وصوم عرفة وعاشوراء
~~وبالقضاء الأداء وبالموسع المضيق فليس له منعها شيئا منها لتأكد الراتبة
~~والأداء أول الوقت ولتعين المضيق أصالة ( ولرجعية ) حرة كانت أو أمة حائلا
~~أو PageV02P205 حاملا ( مؤن غير تنظف ) من نفقة وكسوة وغيرهما لبقاء حبس
~~الزوج عليها وسلطنته بخلاف مؤن تنظفها لامتناع الزوج عنها ( فلو أنفق )
~~مثلا ( لظن حمل فأخلف ) بأن بانت حائلا ( استرد ما ) أنفقه ( بعد ) انقضاء
~~( عدتها ) لتبين خطأ الظن وتصدق في قدر أقرائها بيمينها إن كذبها وإلا فلا
~~يمين ( ولا مؤنة ) من نفقة وكسوة ( لحائل بائن ) ولو بفسخ أو وفاة لانتفاء
~~سلطنة الزوج عليها
# ( وتجب لحامل ) لآية @QB@ وإن كن أولات حمل @QE@ لها أي لنفسها بسبب
~~الحمل لا للحمل لأنها لو كانت له لتقدرت بقدر كفايته ولأنها تجب على الموسر
~~والمعسر ولو كانت له لما وجبت على المعسر ( لا ) لحامل معتدة ( عن ) وطء (
~~شبهة ) ولو بنكاح فاسد ( و ) لا عن ( فسخ بمقارن ) للعقد لأنه يرفع العقد
~~من أصله بخلاف الفسخ والانفساخ بعارض كردة ورضاع وهذه من ms0770 زيادتي ( و ) لا
~~عن ( وفاة ) لخبر ليس للحامل المتوفي عنها زوجها نفقة رواه الدارقطني
~~باسناد صحيح ولأنها بانت بالوفاة والقريب تسقط مؤنته بها وإنما لم تسقط
~~فيما لو توفى بعد بينونتها لأنها وجبت قبل الوفاة فاغتفر بقاؤها في الدوام
~~لأنه أقوى من الابتداء ولما مر من أن البائن لا تنتقل إلى عدة الوفاة وأما
~~إسكانها فتقدم في العدد أنه واجب ( ومؤنة عدة كمؤنة زوجة ) في تقديرها
~~ووجوبها يوما فيوما وغيرهما لأنها من توابع النكاح ولأنها في الحقيقة مؤنة
~~للزوجة لا للحمل كما مر ( ولا يجب دفعها ) لها ( إلا بظهور حمل ) ليظهر سبب
~~الوجوب ومثله اعتراف المفارق بالحمل وتعبيري بالمؤنة أعم من تعبيره بالنفقة
#
# | فصل في حكم الاعسار بمؤنة الزوجة
# لو ( أعسر ) الزوج ( مالا وكسبا لائقا به نفقة أو كسوة أو بمسكن ) لزوجته
~~( أو مهر PageV02P206 واجب قبل وطء فإن صبرت ) زوجته بها كأن أنفقت على
~~نفسها من مالها ( فغير المسكن دين ) عليه فلا يسقط بمضي الزمن بخلاف المسكن
~~لما مر أنه امتاع ( وإلا ) بأن لم تصبر ( فلها فسخ ) بالطريق الآتي لوجود
~~مقتضيه وكما تفسخ بالجب والعنة بل هذا أولى لأن الصبر عن التمتع أسهل منه
~~عن النفقة ونحوها ( لا لأمة بمهر ) لأنه محض حق سيدها
# أما المبعضة فليس لها ولا لسيدها الفسخ إلا بتوافقهما كما اعتمده الأذرعي
~~( ولا إن تبرع ) بها ( أب ) وإن علا ( لموليه أو سيد ) عن عبده إذ يلزمهما
~~قبول التبرع
# ووجهه في الأولى أن المتبرع به يدخل في ملك المؤدى عنه ويكون الولي كأنه
~~وهب وقبل له بخلاف غير الأب المذكور والسيد إذ لا يلزمها القبول لما فيه من
~~تحمل المنة نعم لو سلمها المتبرع للزوج ثم سلمها الزوج لها لم تنفسخ
~~لانتفاء المنة عليها صرح به الخوارزمي في كافيه وخرج بالأقل اعساره بواجب
~~الموسر أو المتوسط فلا فسخ به لأن واجبه الآن واجب المعسر وبالمذكورات
~~إعساره بالأدم لأنه تابع والنفس تقوم بدونه وبواجب المفوضة فلا تفسخ
~~بالاعسار بالمهر قبل الفرض وبقبل وطء ما بعده لتلف المعوض فكان ms0771 كعجز
~~المشتري عن الثمن بعد قبل المبيع وتلفه ولأن تسليمها يشعر برضاها بذمته
~~وشمل كلامهم ما لو أعسر ببعض المهر وهو كذلك وإن قبضت بعضه كما صرح به
~~الأذرعي وغيره
# لكن أفتى ابن الصلاح فيما لو قبضت بعضه بعدم الفسخ واعتمده الأسنوي وقد
~~بينت وجهه مع زيادة في شرح الروض وغيره وقولي لائقا به مع التقييد بالواجب
~~وبغير المسكن ومع قولي ولا إلى آخره من زيادتي ( فلا فسخ بامتناع غيره )
~~موسرا أو متوسطا من الإنفاق حضر أو غاب فهو أعم من قوله لا فسخ بمنع موسر (
~~إن لم ينقطع خبره ) لانتفاء الإعسار المثبت للفسخ وهي متمكنة من تحصيل حقها
~~بالحاكم فإن انقطع خبره ولا مال له حاضر فلها الفسخ لأن تعذر واجبها
~~بانقطاع خبره كتعذره بالاعسار
# والتقييد بذلك من زيادتي ( ولا بغيبة ماله دون مسافة قصر ) لأنه في حكم
~~الحاضر ( وكلف إحضاره ) عاجلا أما إذا كان بمسافة قصر فأكثر فلها فسخ
~~لتضررها PageV02P207 بالانتظار الطويل
# نعم لو قال أنا أحضره مدة الإمهال فالظاهر إجابته ذكره الأذرعي وغيره (
~~ولا بغيبة من جهل حاله ) يسارا وإعسارا لعدم تحقق المقتضى والتصريح بهذا من
~~زيادتي
# ( ولا ) فسخ ( لولي ) لأن الفسخ بذلك يتعلق بالشهوة والطبع للمرأة لا دخل
~~للولي فيه وينفق عليها من مالها فإن لم يكن لها مال فنفقتها على من عليه
~~نفقتها قبل النكاح ( ولا ) فسخ ( في غير مهر لسيد أمة ) وإن لم يرض
~~بالاعسار لذلك وواجبها وإن كان ملكا له لكنه في الأصل لها ويتلقاه السيد من
~~حيث إنها لا تملك ( بل له ) إن كانت غير صبية ومجنونة ( إلجاؤها إليه بأن
~~يترك واجبها ويقول ) لها ( افسخي أو اصبري ) على الجوع أو العري دفعا للضرر
~~عنه
# أما في المهر فله الفسخ بالاعسار به لأنه محض حقه كما مر
# وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به ( ولا ) فسخ ( قبل ثبوت إعساره ) بإقراره
~~أو ببينة ( عند قاض ) فلا بد من الرفع إليه ( فيمهله ) ولو بدون طلبه (
~~ثلاثة أيام ) ليتحقق إعساره وهي مدة قريبة يتوقع فيها القدرة ms0772 بقرض أو غيره
~~( ولها خروج فيها لتحصيل نفقة ) مثلا بكسب أو سؤال وليس له منعها من ذلك
~~لانتفاء الإنفاق المقابل لحبسها ( وعليها رجوع ) إلى مسكنها ( ليلا ) لأنه
~~وقت الدعة وليس لها منعه من التمتع ( ثم ) بعد الإمهال يفسخ القاضي أو هي
~~باذنه صبيحة الرابع )
# نعم إن لم يكن في الناحية قاض ولا محكم ففي الوسيط لا خلاف في استقلالها
~~بالفسخ ( فإن سلم نفقته فلا ) فسخ لتبين زوال ما كان الفسخ لأجله ولو سلم
~~بعد الثلاث نفقة يوم
# وتوافقا على جعلها مما مضى ففي الفسخ احتمالان في الشرحين والروضة بلا
~~ترجيح وفي المطلب الراجح منعه
# ( فإن أعسر ) بعد أن سلم نفقة الرابع ( بنفقة الخامس بنت ) على المدة ولم
~~تستأنفها وهذه من زيادتي
# ( كما لو أيسر في الثالث ) ثم أعسر في الرابع فإنها تبنى ولا تستأنف (
~~ولو رضيت ) قبل النكاح أو بعده ( بإعسار فلها الفسخ ) لأن الضرر يتجدد ولا
~~أثر لقولها رضيت به أبدا لأنه وعد لا يلزم الوفاء به
# ( لا ) إن رضيت بإعساره ( بالمهر ) فلا فسخ لأن الضرر لا يتجدد
~~PageV02P208
#
# | فصل في مؤنة القريب
# ( لزم موسرا ولو بكسب يليق به ) ذكرا إو أنثى ولو مبعضا ( بما يفضل عن
~~مؤنة ممونه ) من نفسه وغيره وإن لم يفضل عن دينه ( يومه وليلته كفاية أصل )
~~له وإن علا ذكرا أو أنثى ( وفرع ) له وإن نزل كذلك إذا ( لم يملكاها ) أي
~~الكفاية وكانا حرين معصومين ( وعجز الفرع عن كسب يليق ) به ( وإن اختلفا
~~دينا ) والأصل في الثاني قوله تعالى @QB@ وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن
~~بالمعروف @QE@ كذا احتج به والأولى الاحتجاج بقوله تعالى @QB@ فإن أرضعن
~~لكم فآتوهن أجورهن @QE@ ووجهه أنه لما لزمت أجرة إرضاع الولد كانت كفايته
~~ألزم وقيس بذلك الأول بحامع البعضية بل هو أولى لأن حرمة الأصل أعظم والفرع
~~بالتعهد والخدمة أليق واحتج له أيضا بقوله تعالى @QB@ ووصينا الإنسان
~~بوالديه حسنا @QE@
# فإن لم يفضل عنها شيء فلا شيء عليه لأنه ليس من أهل المواساة
# وظاهر أنه لو كان الفاضل لا يكفي أصله أو فرعه ms0773 لم يلزمه غيره وأنه لا
~~يلزمه للمبعض منهما إلا بالقسط وبما ذكر علم PageV02P209 أنهما لو قدرا على
~~كسب لائق بهما وجبت لأصل لا فرع لعظم حرمة الأصل ولأن فرعه مأمور بمصاحبته
~~بالمعروف وليس منها تكليفه الكسب مع كبر السن وأنه يباع فيها ما يباع في
~~الدين من عقار وغيره لشبهها به
# وفي كيفية بيع العقار وجهان أحدهما يباع كل يوم جزء بقدر الحاجة والثاني
~~لا لأنه يشق ولكن يقترض عليه إلى أن يجتمع ما يسهل بيع العقار له ورجح
~~النووي في نظيره من نفقة العبد الثاني فليرجح هنا وقال الأذرعي إنه الصحيح
~~أو الصواب قال ولا ينبغي قصر ذلك على العقار
# وتعبيري بالمؤنة وبالكفاية وبالعجز أعم مما عبر به وقولي وليلته ويليق من
~~زيادتي ( ولا تصير بفوتها دينا ) عليه لأنها مواساة لا يجب فيها تمليك (
~~إلا باقتراض قاض ) بنفسه أو مأذونه ( لغيبة أو منع ) فإنها حينئذ تصير دينا
~~عليه وعدلت عن تعبيره بفرض القاضي بالفاء إلى تعبيري باقتراضه بالقاف لأن
~~الجمهور على أنها لا تصير دينا بفرضه خلافا للغزالي في بعض كتبه وبذلك لا
~~تصير دينا بإذنه في الاقتراض خلافا لما وقع في الأصل ( وعلى أمه ) أي الولد
~~( إرضاعه اللبأ ) بالهمز والقصر بأجرة وبدونها لأنه لا يعيش غالبا إلا به
~~وهو اللبن أول الولادة ومدته يسيرة ( ثم ) بعد إرضاعه اللبأ ( إن انفردت هي
~~أو أجنبية وجب إرضاعه ) على الموجودة منهما ( أو وجدتا لم تجبر هي ) على
~~إرضاعه وإن كانت في نكاح أبيه لقوله تعالى @QB@ وإن تعاسرتم فسترضع له أخرى
~~@QE@ فإن رغبت في إرضاعه ولو بأجرة مثل أو كانت منكوحة أبيه ( فليس لأبيه
~~منعها ) إرضاعه لأنها أشفق على الولد من الأجنبية ولبنها له أصلح وأوفق
~~وخرج بأبيه غيره كأن كانت منكوحة غير أبيه فله منعها ( لا بأقل ) من أجرة
~~مثل ( دونها ) أي الأم فله منعها من ذلك لقوله تعالى @QB@ وإن أردتم أن
~~تسترضعوا أولادكم فلا جناح عليكم @QE@ ودونها من زيادتي إن طلبت )
~~PageV02P210 لإرضاعه ( فوق أجرة مثل أو تبرعت ) بإرضاعه ( أجنبية أو ms0774 رضيت (
~~ومن استوى فرعاه ) في قرب أو بعد أو إرث أو عدمه أو ذكورة أو أنوثة ( موناه
~~) بالسوية بينهما وإن تفاوتا في اليسار أو أيسر أحدهما بمال والآخر بكسب
~~فإن غاب أحدهما أخذ قسطه من ماله فإن لم يكن له مال اقترض عليه فإن لم يكن
~~أمر الحاكم الحاضر مثلا بالتموين بقصد الرجوع على الغائب أو على ماله إذا
~~وجده ( ف ) إن اختلفا فكان أحدهما أقرب والآخر وارثا مون ( الأقرب ) وإن
~~كان إنثى غير وارث لأن القرب أولى بالاعتبار من الإرث ( ف ) إن استويا قربا
~~مون ( الوارث ) لقوة قرابته ( فإن تفاوتا ) أي المتساويان في القرب ( إرثا
~~) كإبن وبنت ( مونا سواء ) لاشتراكهما في الإرث وقيل يوزع بحسبه نظير ما
~~رجحه النووي فيمن له أبوان وقلنا إن مؤنته عليهما وبه جزم في الأنوار لكن
~~منعه الزركشي ورجح الأول ونقل تصحيحه عن الفوراني والخوارزمي وغيرهما ورجحه
~~ابن المقري والترجيح من زيادتي
# ( ومن له أبوان ) أي أب وإن علا وأم ( فعلى الأب ) مؤنته صغيرا كان أو
~~بالغا أما الصغير فلقوله تعالى @QB@ فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن @QE@ وأما
~~البالغ فبالاستصحاب ( أو ) له ( أجداد وجدات ف ) على ( الأقرب ) مؤنته وإن
~~لم يدل بعضهم ببعض ( أو ) له ( أصل وفرع ف ) على ( الفرع ) وإن نزل مؤنته
~~لأنه أولى بالقيام بشأن أصله لعظم حرمته ( أو ) له ( محتاجون ) منهماأو من
~~أحدهما ولم يقدر على كفايتهم ( قدم ) بعد نفسه ثم زوجته ( الأقرب ) فالأقرب
# ( تتمة ) لو كان له أب وأم وإبن قدم الإبن الصغير ثم الأم ثم الأب ثم
~~الولد الكبير PageV02P211
#
# | فصل في الحضانة
# وتنتهي في الصغير بالتمييز وما بعده إلى البلوع تسمى كفالة كذا قاله
~~الماوردي وقال غيره تسمى حضانة أيضا ( الحضانة ) بفتح الحاء لغة الضم
~~مأخوذة من الحضن بكسرها وهو الجنب لضم الحاضنة الطفل إليه وشرعا ( تربية من
~~لا يستقل ) بأموره بما يصلحه ويقيه عما يضره ولو كبيرا مجنونا كأن يتعهد
~~بغسل جسده وثيابه ودهنه وكحله وربط الصغير في المهد وتحريكه لينام (
~~والإناث أليق بها ) لأنهن أشفق وأهدى إلى التربية ms0775 وأصبر على القيام بها (
~~وأولاهن أم ) لوفور شفقتها ( فأمهات لها وارثات ) وإن علت الأم تقدم (
~~القربى فالقربى فأمهات أب كذلك ) أي وارثات وإن علا الأب تقدم القربى
~~فالقربى وخرج بالوارثات غيرهن وهي من أدلت بذكر بين أنثيين كأم أبي أم
~~لادلائها بمن لاحق له في الحضانة وقدمت أمهات الأم على أمهات الأب لقوتهن
~~في الإرث فإنهن لا يسقطن بالأب بخلاف أمهاته ولأن الولادة فيهن محققة وفي
~~أمهات الأب PageV02P212 مظنونة ( فأخت ) لأنها أقرب من الخالة ( فخالة )
~~لأنها تدلى بالأم بخلاف من يأتي ( فبنت أخت فبنت أخ ) كالأخت مع الأخ
~~والترتيب بينهما من زيادتي ( فعمه ) لأن جهة الأخوة مقدمة على جهة العمومة
~~وتقدم أخت وخالة وعمة لأبوين عليهن لأب لزيادة قرابتهن وتقديم الخالة
~~والعمة لأبوين عليهما لأب من زيادتي ( وتقدم أخت وخالة وعمة لأبوين عليهن
~~لأب ولأب عليهن لأم ) لقوة الجهة وفهم بالأولى أنهن إذا كن لأبوين يقدمن
~~عليهن لأم
#
# | فرع لو كان للمحضون بنت قدمت في الحضانة عند عدم الأبوين على الجدات
# أو زوج يمكن تمتعه بها قدم ذكرا كان أو أنثى على كل الأقارب
# والمراد بتمتعه بها وطؤه لها فلا بد أن تطيقه وإلا فلا تسلم إليه كما مر
~~في الصداق وصرح به ابن الصلاح في فتاويه هنا ( وتثبت ) الحضانة ( لأنثى
~~قريبة غير محرم ) لم تدل بذكر غير وارث كما علم من التقييد بالوارثات فيما
~~مر ( كبنت خالة ) وبنت عمة وبنت عم لغير أم وإن كانت غير محرم لشفقتها
~~بالقرابة وهدايتها إلى التربية بالأنوثة بخلاف غير القريبة كالمعتقة وبخلاف
~~من أدلت بذكر غير وارث كبنت خال وبنت عم لأم وكذا من أدلت بوارث أو بأنثى
~~وكان المحضون ذكرا يشتهى ( و ) تثبت ( لذكر قريب وارث ) محرما كان كأخ أو
~~غير محرم كإبن عن لوفور شفقته وقوة قرابته بالإرث والولاية ويزيد المحرم
~~بالمحرمية ( بترتيب ) ولاية ( نكاح ) هو أولى من قوله على ترتيب الإرث لأنه
~~الجد مقدم على الأخ هنا كما في النكاح بخلافه في الإرث ( ولا تسلم مشتهاة
~~لغير محرم ) حذرا من ms0776 الخلوة المحرمة ( بل ) تسلم ( لثقة يعينها ) هو كبنته
~~فلو فقد في الذكر الإرث والمحرمية كإبن الخال وابن العمة أو الإرث دون
~~المحرمية كالخال والعم للأم وأبي الأم أو القرابة دون الإرث كالعتق فلا
~~حضانة له لعدم القرابة التي هي مظنة الشفقة في الأخيرة ولضعفها في غيرها
# وذكر قريبة وقريب من زيادتي في غير المحرم ( ولو اجتمع ذكور وإناث فأم )
~~تقدم ( فأمهاتها ) وإن علت ( فأب فأمهاته ) وإن علا لما مر
# ( فالأقرب ) فالأقرب ( من الحواشي ) ذكرا كان أو أنثى ( ف ) إن استويا
~~قربا قدمت ( الأنثى ) لأن PageV02P213 الإناث أصبر وأبصر فتقدم أخت على أخ
~~وبنت أخ على ابن أخ ( ف ) إن استويا ذكورة وأنوثة قدم ( بقرعة ) من خرجت
~~قرعته على غيره
# والخنثى هنا كالذكر فلا يقدم على الذكر فلو ادعى الأنوثة صدق بيمينه (
~~ولا حضانة لغير حر ) ولو مبعضا ( و ) غير ( رشيد ) من صبي وسفيه ومجنون وإن
~~تقطع جنونه إلا إذا كان يسيرا كيوم في سنة ( و ) غير ( أمين ) لأنها ولاية
~~وليسوا من أهلها
# نعم لو أسلمت أم ولد كافر فحضانته لها وإن كانت رقيقة ما لم تنكح لفراغها
~~لأن السيد ممنوع من قربانها وتعبيري بغير حر ورشيد أعم من تعبيره برقيق
~~ومجنون ( و ) غير ( مسلم عليه ) أي على مسلم لأنه لا ولاية له عليه ( و )
~~لا ( لذات لبن لم ترضع الولد ) إذ في تكليف الأب مثلا استئجار من ترضعه
~~عندها مع الإغتناء عنه عسر عليه ( و ) لا ( ناكحة غير أبيه ) وإن رضي لأنها
~~مشغولة عنه بحق الزوج ( إلا من له حق في حضانة ) بقيد زدته بقولي ( ورضي )
~~فلها الحضانة
# وتعبيري بذلك أعم من قوله إلا عمه وابن أخيه ( فإن زال المانع ) من رق
~~وعدم رشد وعدالة وغير مما ذكر ( ثبت الحق ) لمن زال عنه المانع هذا كله في
~~ولد غير مميز ( والمميز إن افترق أبواه ) من النكاح وصلحا خير فإن اختار
~~أحدهما ( ف ) هو ( عند من اختار منهما ) لأنه صلى الله عليه وسلم خير غلاما
~~بين أبيه وأمه رواه الترمذي وحسنه والغلامة ms0777 كالغلام ( وخير ) المميز ( بين
~~أم ) وإن علت ( وجد أو غيره من الحواشي ) كأخ أو عم أو ابنه كالأب بجامع
~~العصوبة ( كأب ) أي كما يخير بين أب ( وأخت ) لغير أب ( أو خالة ) كالأم (
~~وله بعد اختيار ) لأحدهما ( تحول للآخر ) وإن تكرر منه ذلك لأنه قد يظهر له
~~الأمر على خلاف ما ظنه أو بتغير حال من اختاره قبل نعم إن غلب على الظن أن
~~سبب تكرره قلة تمييزه ترك عند من يكون عنده قبل التمييز
# وقولي أو غيره من الحواشي أعم من قوله وكذا أخ أو عم لكن قيد في الروضة
~~كأصلها تبعا للبغوي التخيير في مسألة ابن العم بالذكر
# والمعتمد خلافه وبه صرح الروياني وغيره وأن كانت المشتهاة لا تسلم له كما
~~مر
# ( ولأب ) مثلا إن ( اختير منع أنثى ) لا ذكر ( زيارة أم ) لتألف الصيانة
~~وعدم البروز والأم أولى منها بالخروج لزيارتها بخلاف الذكر لا يمنعه
~~زيارتها لئلا يألف العقوق ولأنه ليس بعورة فهو أولى منها بالخروج وخرج
~~بزيارة الأم عيادتها فليس له المنع منها لشدة الحاجة إليها PageV02P214 (
~~ولا يمنع أما زيارتهما ) أي الذكر والأنثى ( على العادة ) كيوم في أيام لا
~~في كل يوم ولا يمنعها من دخولها بيته وإذا زارت لا تطيل المكث ( وهي أولى
~~بتمريضهما عنده ) لأنها أشفق وأهدى إليه
# وهذا ( إن رضي ) به ( وإلا فعندها ) ويعودهما ويحترز في الحالين عن
~~الخلوة بها ( وإن اختارها ذكر فعندها ليلا وعنده نهارا ) ليعلمه الأمور
~~الدينية والدنيوية على ما يليق به لأن ذلك من مصالحه ( أو ) اختارتها (
~~أنثى فعندها أبدا ) أي ليلا ونهارا لاستواء الزمنين في حقها ( ويزورها الأب
~~على العادة ) ولا يطلب إحضارها عنده ( وإن اختارهما ) مميز ( أقرع ) بينهما
~~ويكون عند من خرجت قرعته منهما ( أو لم يختر ) واحدا منهما ( فالأم أولى )
~~لأن الحضانة لها ولم يختر غيرها وكالأنثى فيما ذكر الخنثى ( ولو سافر
~~أحدهما ) أي أراد سفرا ( لا لنقلة ) كحج وتجارة ونزهة فهو أعم من قوله سفر
~~حاجة ( فالمقيم ) أولى بالولد مميزا كان أو لا حتى يعود المسافر لخطر ms0778 السفر
~~طالت مدته أولا ولو أراد كل منهما سفر حاجة فالأم أولى على المختار في
~~الروضة ( أولها ) أي لنقلة ( فالعصبة ) من أب أو غيره ولو غير محرم أولى به
~~من الأم حفظا للنسب وإنما يكون أولى به فيما إذا كان هو المسافر ( إن أمن
~~خوفا ) في طريقه ومقصده وإلا فالأم أولى وقد علم مما مر أنه لا تسلم
~~PageV02P215 مشتهاة لغير محرم كابن عم حذرا من الخلوة المحرمة بل لثقة
~~ترافقه كبنته واقتصار الأصل على بنته مثال
#
# | فصل في مؤنة المملوك وما معها
# ( عليه ) أي المالك ( كفاية رقيقه غير مكاتبه ) مؤنة من قوت وأدم وكسوة
~~وماء طهارة وغيرها ولو كان أعمى زمنا أو أم ولد أو آبقا لخبر مسلم للمملوك
~~طعامه وكسوته ولا يكلف من العمل ما لا يطيق ويقاس بما فيه غيره مما ذكر ولا
~~شيء عليه للمكاتب ولو كتابة فاسدة لاستقلاله بالكسب واستثناؤه من زيادتي
~~واطلاقي الكفاية أولى من تقييده لها بالنفقة والكسوة ( من غالب عادة أرقاء
~~البلد ) من بر وشعير وزيت وقطن وصوف وكتان وغيرها لخبر الشافعي للمملوك
~~نفقته وكسوته بالمعروف قال والمعروف عندنا المعروف لمثله ببلده ويراعى حال
~~السيد في يساره واعساره فيجب ما يليق بحاله من رفيع الجنس الغالب وخسيسه
~~وتفضل ذات الجمال على غيرها في المؤنة ( فلا يكفي ستر عورة ) له وأن لم
~~يتأذ بحر أو برد لأن ذلك يعد تحقيرا وقولي ( ببلادنا ) من زيادتي ذكره
~~الغزالي وغيره احترازا عن بلاد السودان ونحوها كما في المطلب
# ( وسن أن يناوله مما يتنعم به ) من طعام وأدم وكسوة للأمر بذلك في
~~الصحيحين المحمول على الندب كما سيأتي
# والأولى أن يجلسه معه للأكل فإن لم يفعل روغ له لقمة تسد مسدا لا صغيرة
~~تثير الشهوة ولا تقضي النهمة ولو كان السيد يأكل ويلبس دون اللائق به
~~المعتاد غالبا بخلا أو رياضة فليس له الاقتصارفي رقيقه على ذلك بل يلزمه
~~زيه الغالب ولو تنعم بما فوق اللائق به ندب له أن يدفع إليه مثله ولا يلزمه
~~بل له الاقتصار ms0779 على الغالب كما علم وقوله صلى الله عليه وسلم إنما هم
~~إخوانكم جعلهم الله تحت أيديكم فمن كان أخوه تحت يده فليطعمه من طعامه
~~وليلبسه من لباسه
# قال الرافعي حملة الشافعي على الندب أو على الخطاب لقوم مطاعمهم وملابسهم
~~متقاربة أو على أنه جواب سائل علم حاله فأجاب بما اقتضاه الحال ( وتسقط )
~~كفاية الرقيق ( بمضي الزمن ) فلا تصير دينا إلا بما مر في مؤنة القريب
~~بجامع وجوب ما ذكر بالكفاية
# ( ويبيع قاض فيها ماله ) أو يؤجره إن امتنع منها ومن إزالة ملكه عن
~~الرقيق بعد أمر له بأحدهما أو غاب كما في مؤنة القريب وكيفيته أنه إن تيسر
~~بيع ماله أو إيجاره شيئا فشيئا بقدر الحاجة فذاك وإن لم يتيسر كعقار استدان
~~عليه إلى أن يجتمع ما يسهل البيع PageV02P216 أو الإيجار له ثم باع أو أجر
~~منه ما يفي به لما في بيعه أو إيجاره شيئا فشيئا من المشقة
# وعلى هذا يحمل كلام من أطلق أنه يباع بعد استدانة فإن لم يمكن بيع بعضه
~~ولا إيجاره وتعذرت الاستدانة باع جميعه أو آجره ( فإن فقد ) ماله ( أمره )
~~القاضي ( بإيجاره أو بإزالة ملكه ) عنه بنحو بيع أو إعتاق فإن لم يفعل باعه
~~القاضي أو أجره عليه فإن تعذر فكفايته في بيت المال ثم على المسلمين فإن
~~اقتصر على أمره بأحدهما قدم الإيجار وذكر الأمر بإيجاره من زيادتي وتعبيري
~~بإزالة ملكه أعم من قوله ببيعه أو إعتاقه
# وأما أم الولد فيخليها تكتسب وتمون نفسها فإن تعذرت مؤنتها بالكسب فهي في
~~بيت المال ( وله إجبار أمته على إرضاع ولدها ) منه أو من غيره لأن لبنها
~~ومنافعها له بخلاف الحرة ( وكذا غيره ) أي غير ولدها ( إن فضل ) عنه لبنها
~~لذلك نعم إن لم يكن ولدها منه ولا مملوكه فله أن يرضعها من شاء وإن لم يفضل
~~عن هذا الولد لبنها لأن إرضاعه على والده أو مالكه ( و ) له إجبارها ( على
~~فطمه قبل ) مضي ( حولين و ) على ( إرضاعه بعدهما إن لم يضر ) أي الفطم أو
~~الإرضاع ms0780 لأنه في الأولى قد يريد التمتع بها وهي ملكه ولا ضرر في ذلك وفي
~~الثانية لبنها ومنافعها له ولا ضرر فإن حصل ضرر للولد أو للأمة أولهما فلا
~~إجبار وليس لها استقلال بفطم ولا ارضاع إذ لا حق لها في التربية
# وقولي إن لم يضر أعم من قوله في الأولى إن لم يضره وفي الثانية إن لم
~~يضرها ( ولحرة حق في تربيته فليس لأحدهما فطمه قبل ) مضي ( حولين و ) لا (
~~إرضاعه بعدهما إلا بتراض بلا ضرر ) لأن لكل منهما حقا في التربية فلهما
~~النقص عن الحولين والزيادة عليهما إذا لم يتضرر بهما الولد والأم أو أحدهما
~~وقولي بلا ضرر من زيادتي فيما إذا تراضيا على الإرضاع وأعم من تقييده له
~~بالوالد فيما إذا تراضيا على الفطم وعلم مما ذكر أن لكل منهما فطمه بعدهما
~~بغير رضا الآخر حيث لا تضرر بذلك لأنهما مدة الرضاع التام ( ولا يكلف
~~مملوكه ) من آدمي أو غيره من العمل ( ما لا يطيقه ) للخبر السابق فليس له
~~أن يكلفه عملا على الدوام يقدر عليه يوما أو يومين أو ثلاثة ثم يعجز
# وله أن يكلفه الأعمال الشاقة بعض الأوقات وبه صرح الرافعي
# وتعبيري بمملوكه أعم من تعبيره برقيقه ( وله مخارجة رقيقه ) على ما
~~يحتمله كسبه المباح الفاضل عن مؤنته إن جعلت من كسبه لخبر الصحيحين أنه صلى
~~الله عليه وسلم أعطى أبا طيبة لما حجمه صاعين أو صاعا من تمر وأمر أهله أن
~~يخففوا عنه من خراجه ( بتراض ) فليس لأحدهما إجبار الآخر عليها لأنها عقد
~~معاوضة فاعتبر فيها التراضي كالكتابة ( وهي ضرب PageV02P217 خراج معلوم
~~يؤديه ) من كسبه ( كل يوم أو نحوه ) كأسبوع أو شهر بحسب ما يتفقان عليه
~~وقولي ضرب مع معلوم من زيادتي وقولي أو نحوه أعم من قوله أو أسبوع ( وعليه
~~كفاية دوابه المحترمة ) بعلفها أو سقيها أو بتخليتها للرعي
# وورود الماء إن ألفت ذلك لحرمة الروح بخلاف غير المحترمة كالفواسق
# وتعبيري بما ذكر أعم من قوله علف دوابه وسقيها والتقييد بالمحترمة من
~~زيادتي ( فإن ms0781 امتنع ) من ذلك ( وله مال ) آخر ( أجبر على كفاية أو إزالة
~~ملك ) هي أعم من قوله بيع ( أو ذبح مأكول ) منها صونا لها عن التلف ( فإن
~~امتنع ) من ذلك ( فعل الحاكم ما يراه ) منه ويقتضيه الحال وهذا من قولي وله
~~مال من زيادتي فإن لم يكن له مال آخر أجبر على أحد الأخيرين أو الإيجار فإن
~~امتنع فعل الحاكم ما يراه مع ذلك فإن تعذر فكفايتها من بيت المال ثم على
~~المسلمين ( ولا يحلب ) من لبنها ( ما يضر ) ها أو ولدها وإنما يحلب ما يفضل
~~عنه
# وقولي يضر أعم من قوله يضر ولدها ( وما لا روح له كقناة ودار لا تجب
~~عمارته ) لانتفاء حرمة الروح ولأن ذلك من جملة تنمية المال وهي ليست بواجبة
~~وهذا بالنسبة لحق الله تعالى فلا ينافي وجوب ذلك في حق غيره كالأوقاف ومال
~~المحجور عليه وإذا لم تجب العمارة لا يكره تركها إلا إذا أدى إلى الخراب
~~فيكره ويكره ترك سقي الزرع والشجر عند الإمكان لما فيه من إضاعة المال كذا
~~علله الشيخان
# قال الأسنوي وقضيته عدم تحريم إضاعة المال لكنهما صرحا في مواضع بتحريمها
~~كإلقاء المتاع في البحر بلا خوف فالصواب أن يقال بتحريمها إن كان سببها
~~أعمالا كإلقاء المتاع في البحر وبعد تحريمها إن كان سببها ترك أعمال لأنها
~~قد تشق عليه ومنه ترك سقي الأشجار المرهونة بتوافق العاقدين فإنه جائز
~~خلافا للروياني والله أعلم PageV02P218
# (
# | كتاب الجناية
# ) الشاملة للجناية بالجارح وبغيره كسحر ومثقل فهي أعم من تعبيره بالجراح
# والأصل فيها آيات كآية @QB@ يا أيها الذين آمنوا كتب عليكم القصاص @QE@
~~وأخبار كخبر الصحيحين لا يحل دم امرىء مسلم يشهد أن لا إله إلا الله وأني
~~رسول الله إلا بإحدى ثلاث الثيب الزاني والنفس بالنفس والتارك لدينه
~~المفارق للجماعة ( هي ) أي الجناية على البدن سواء أكانت مزهقة للروح أم
~~غير مزهقة من قطع ونحوه ثلاثة ( عمد وشبهه وخطأ لأنه ) أي الجاني ( إن لم
~~يقصد عين من وقعت ) أي الجناية ( به ) بأن لم يقصد الفعل كأن ms0782 زلق فوقع على
~~غيره أو قصده وقصد عين 3 شخص فأصاب غيره من الآدميين ( فخطأ )
# وتعبيري بذلك أولى من قوله فإن فقد قصد أحدهما فخطأ إلى آخره ( أو قصدها
~~) أي عين من وقعت الجناية به ( بما يتلف غالبا ) جارحا كان أولا ( فعمد أو
~~غيره ) أي أو بما يتلف غير غالب بأن قصدها بما يتلف نادرا كغرز إبرة بغير
~~مقتل ولم يظهر أثره أو بما يتلف لا غالبا ولا نادرا كضرب غير متوال في غير
~~مقتل وشدة حر وبرد بسوط أو عصا خفيفين لمن يحتمل الضرب به فشبهه أي شبه عمد
~~ويسمى أيضا خطأ عمد وعمد خطأ وخطأ شبه عمد ( ولا قود إلا في عمد ) بقيد
~~زدته بقولي ( ظلم ) أي من حيث الإتلاف بخلاف غير الظلم كالقود وبخلاف الظلم
~~لا من تلك الحيثية بأن عدل عن الطريق المستحق في الاتلاف كأن استحق حزر
~~قبته قودا فقده نصفين وذلك ( كغرز إبرة بمقتل ) كدماغ وعين وحلق وخاصرة
~~فمات به لخطر الموضع وشدة تأثيره ( أو ) غرزها ( بغيره ) أي بغير مقتل
~~كألية وفخذ ( وتألم حتى مات ) لظهور أثر الجناية وسرايتها إلى الهلاك ( فإن
~~لم يظهر أثر ومات حالا فشبه عمد ) لأن مثله لا يقتل غالبا واقتصاري على
~~التألم كاف كما صححه النووي في شرح الوسيط فلا حاجة لذكر التورم معه كما
~~فعله في الأصل ( ولا أثر له ) أي لغرزها ( فيما لا يؤلم كجلدة عقب ) فلا
~~يجب بموته عنده قود ولا غيره لعلمنا بأنه لم يمت به
# والموت عقبه موافقة قدر فهو كمن ضرب بقلم أو ألقى عليه خرقة فمات ( ولو
~~منعه طعاما إو شرابا ) هو أولى من قوله PageV02P219 والشراب ( وطلبا ) له (
~~حتى مات فإن مضت مدة يموت مثله فيها غالبا جوعا أو عطشا فعمد ) لظهور قصد
~~الإهلاك به وتختلف المدة باختلاف حال الممنوع قوة وضعفا والزمن حرا وبردا
~~ففقد الماء ليس كهو في البرد ( وإلا ) أي وإن لم تمض المدة المذكورة ( فإن
~~لم يسبق ) منعه ( ذلك ) أي جوع أو عطش ( فشبه عمد ) لأنه لا يقتل ms0783 غالبا (
~~وإن سبق وعلمه ) المانع ( فعمد ) لما مر ( وإلا ) بأن لم يعلمه ( فنصف دية
~~شبهه ) أي شبه العمد لأن الهلاك حصل به وبما قبله وهذا مراد الأصل بقوله
~~وإلا فلا أي فليس بعمد ( ويجب قود ) أي قصاص ( بسبب ) كالمباشرة وسمى ذلك
~~قودا لأنهم يقودون الجاني بحبل وغيره قاله الأزهري ( فيجب على مكره ) بكسر
~~الراء بغير حق بأن قال اقتل اقتل هذا أو اقتلك وإن ظنه المكره بفتحها صيدا
~~أو كان مراهقا لأنه قتله بما يقصد به الهلاك غالبا فأشبه ما لو رماه بسهم
~~فقتله ولا يؤثر فيه جهل المكره لأنه آلة مكرهة ولا صباه لأن عمد الصبي عمد
~~( لا إن كرهه على قتل نفسه ) بأن قال اقتل نفسك وإلا قتلتك فقتلها فلا قود
~~لأن ذلك ليس بإكراه حقيقة لاتحاد المأمور به والمخوف به فكأنه اختاره قال
~~في الشرح الصغير ويشبه أن يقال لو هدده بقتل يتضمن تعذيبا شديدا إن لم يقتل
~~نفسه كان إكراها ( أو ) على ( قتل زيد أو عمرو ) فقتلهما أو أحدهما فلا قود
~~على المكره وإن كان آثما لأن ذلك ليس إكراها حقيقة
# فالمأمور مختار للقتل فعليه القود ( أو ) على ( صعود شجرة فزلق ومات )
~~فلا قود لأنه لا يقصد به القتل غالبا بل هو شبه عمدان كانت مما يزلق على
~~مثلها غالبا وإلا فخطأ ( و ) يجب ( على مكره ) بفتح الراء أيضا لأن الإكراه
~~يولد داعية القتل في المكره غالبا ليدفع الهلاك عن نفسه وقد آثرها بالبقاء
~~فهما شريكان في القتل
# ( لا إن قال ) شخص لآخر ( اقتلني ) سواء أقال معه وإلا قتلتك أم لا فلا
~~قود بل هو هدر للأذن له في القتل ( أو أكرهه على رمي صيد فأصاب رجلا فمات )
~~فلا قود على واحد منهما لأنهما لم يتعمدا قتله فإن وجبت دية بالقتل إكراها
~~كإن عفا عن القود عليها ( وزعت ) على المكره والمكره كالشريكين في القتل (
~~فإن اختص أحدهما بما يوجب قودا اقتص منه ) دون الآخر فلو أكره حر عبدا أو
~~عكسه على قتل عبد فقتله فالقود على ms0784 العبد أو أكره مكلف غيره أو عكسه على
~~قتل دمي فقتله فالقود على المكلف أو علم أحدهما أنه آدمي وظنه الآخر صيدا
# فالقود على العالم ( و ) يجب ( على من ضيف بمسموم ) بقيد زدته بقولي
# ( يقتل غالبا غير مميز PageV02P220 فمات ) سواء أقال إنه مسموم أم لا
~~لأنه ألجأه إلى ذلك ( فإن ضيف به مميزا أو دسه في طعامه ) أي طعام المميز (
~~الغالب أكله منه وجهله فشبه عمد ) فيلزم ديته ولا قود لتناوله الطعام
~~باختياره فإن علمه فلا شيء على المضيف أو الداس
# وتعبيري بالمميز وبغيره هو الموافق لبحث الشيخين ومنقول غيرهما بخلاف
~~تعبيره بما ذكره وتعبيري بشبه العمد الذي عبر به المحرر أولى من قوله فدية
~~وخرج بالطعام المذكور ما لو دس سما في طعام نفسه فأكل منه من يعتاد الدخول
~~له أو في طعام من يندر أكله منه فأكله فمات فإنه هدر
# ( و ) يجب ( على من ألقى غيره فيما ) أي شيء ( لا يمكنه التخلص منه )
~~كنار وماء مغرق لا يمكنه التخلص منهما بعوم أو غير مغرق وألقاه بهيئة لا
~~يمكنه ذلك معها ( وإن التقمه حوت ) ولو قبل وصوله الماء لأن ذلك مهلك لمثله
~~ولا نظر إلى الجهة التي هلك بها
# وتعبيري بما ذكر أعم من اقتصاره على الماء والنار ( فإن أمكنه ) أي
~~التخلص بعوم أو غيره ( ومنعه ) منه ( عارض ) كموج وريح فهلك ( فشبه عمد )
~~ففيه دية ( أو مكث ) حتى مات ( فهدر ) لأنه المهلك نفسه ( أو النقمة حوت
~~فعمد إن علم به وإلا فشبهه )
# والتفصيل بين العلم وعدمه من زيادتي ولو ألقاه مكتوفا بالساحل فزاد الماء
~~وأغرقه فإن كان بموضع يعلم زيادة الماء فيه كالمد بالبصرة فعمد وإن كان قد
~~يزيد وقد لا يزيد فشبه عمد أو كان بحيث لا يتوقع زيادة فاتفق سيل نادر فخطأ
~~( ولو ترك ) مجروح ( علاج جرحه المهلك ) فهلك ( فقود ) على جارحه لأن الجرح
~~مهلك والبرء غير موثوق به لو عالج ( ولو أمسكه ) شخص ولو للقتل ( أو ألقاه
~~من ) مكان ( عال أو حفر بئرا ) ولو عدوانا ( فقتله ms0785 ) في الأوليين ( أو رداء
~~فيه ) في الثالثة ( آخر فالقود على الآخر ) أي القاتل أو المردي ( فقط ) أي
~~دون الممسك أو الملقي أو الحافر لأن المباشرة مقدمة على غيرها مع أن الحافر
~~لا قود عليه لو انفرد أيضا لأن الحفر شرط
#
# | فصل في الجناية من اثنين وما يذكر معها
# لو ( وجد ) بواحد ( من إثنين معا فعلان مزهقان ) للروح سواء أكانا مذففين
~~أي مسرعين للقتل أم لا ( كحز ) للرقبة ( وقد ) للجثة ( وكقطع عضوين ) مات
~~المقطوع به منهما ( فقاتلان ) فعليهما القود وإن كان أحدهما مذففا دون
~~الآخر فالمذفف هو القاتل ( أو ) وجدا منهما ( مرتبا PageV02P221 ف ) القاتل
~~( الأول إن أنهاه إلى حركة مذبوح بأن لم يبق ) فيه ( إبصار ونطق وحركة
~~اختيار ) لأنه صيره إلى حالة الموت ( ويعزر الثاني ) لهتكه حرمة ميت ( وإلا
~~) أي وإن لم ينهه الأول إلى حركة مذبوح ( فإن ذفف ) أي الثاني ( كحز بعد
~~جرح فهو القاتل وعلى الأول ضمان جرحه ) قودا أو مالا ( وإلا ) أي وإن لم
~~يذفف الثاني أيضا ومات المجني عليه بالجنايتين كأن أجافاه أو قطع الأول يده
~~من الكوع والثاني من المرفق ( فقاتلان ) بطريق السراية ( ولو قتل مريضا
~~حركته حركة مذبوح ولو بضرب يقتله ) دون الصحيح وإن جهل المرض ( أو ) قتل (
~~من عهده أو ظنه عبدا أو كافرا غير حربي ) ولو بدراهم مرتدا أو غيره ( أو
~~ظنه قاتل أبيه أو حربيا ) بأن كان عليه زي الحربيين ( بدارنا فأخلف ) أي
~~فبان خلافه ( لزمه قود ) لوجود مقتضيه وجهله وعهده وظنه لا يبيح له الضرب
~~أو القتل
# وفارق المريض المذكور من وصل إلى حركة مذبوح بجناية بأنه قد يعيش بخلاف
~~ذاك ( أو ) قتل من ظنه حربيا ( بدراهم أو صفهم ) فأخلف ( فهدر وإن لم يعهده
~~حربيا لعذر الظاهر ثم نعم إن قتله ذمي لم نستعن به لزمه القود وخرج بغير
~~الحربي في مسألة العهد ما لو عهده حربيا فإن قتله بدارنا فلا قود أو بدارهم
~~أو صفهم فهدر كما فهم مما مر وبعهده وظنه كفره ما لو انتفيا فإن عهد وظن
~~إسلامه ms0786 ولو بدراهم أو شك فيه وكان بدارنا لزمه قود أو بدارهم أو صفهم فهدر
~~إن لم يعرف مكانه وإلا فكقتله بدارنا والتقييد بالحربي في مسألة الإهدار مع
~~قولي أو صفهم من زيادتي
#
# | فصل في أركان القود في النفس
# ( أوكان القود في النفس ) ثلاثة ( قتيل وقاتل وقتل ) ( وشرط فيه ما مر )
~~من كونه عمدا ظلما فلا قود في الخطأ وشبه العمد وغير الظلم كما مر بيانه (
~~وفي القتيل عصمة ) بإيمان أو أمان كعقد ذمة أو عهد لقوله تعالى @QB@ قاتلوا
~~الذين لا يؤمنون بالله @QE@
# الآية وقوله @QB@ وإن أحد من المشركين استجارك @QE@ الآية وهي معتبرة من
~~الفعل إلى التلف وسيأتي بيانه في الفصل الآتي ( فيهدر حربي ) ولو صبيا
~~وامرأة وعبدا لقوله تعالى @QB@ فاقتلوا المشركين حيث وجدتموهم @QE@ ومرتد
~~في حق معصوم لخبر من بدل دينه فاقتلوه ( كزان PageV02P222 محصن قتله مسلم )
~~معصوم لاستيفائه حدا الله تعالى سواء أثبت زناه باقراره أو ببينة ( ومن
~~عليه قود لقاتله ) لاستيفائه حقه ( و ) شرط ( في القاتل ) أمران ( التزام )
~~للأحكام ولو من سكران أو ذمي أو مرتد ( فلا قود على صبي ومجنون وحربي ولو
~~قال وقت القتل صبيا وأمكن ) صباه فيه ( أو مجنونا وعهد ) جنونه قبله ( حلف
~~) فيصدق لأن الأصل بقاء الصبا والجنون سواء انقطع أم لا بخلاف ما إذا لم
~~يمكن صباه ولم يعهد جنونه ( أو ) قال ( أنا صبي ) الآن وأمكن ( فلا قود )
~~ولا يحلف أنه صبي لأن التحليف لإثبات صباه ولو ثبت لبطلت يمينه ففي تحليفه
~~إبطال لتحليفه وسيأتي هذا في الدعوى والبينات مع زيادة ( ومكافأة ) أي
~~مساواة ( حال جناية ) بأن لم يفضل قتيله باسلام أو أمان أو حرية أو أصلية
~~أو سيادة ( فلا يقتل مسلم ) ولو زانيا محصنا ) ( بكافر ) ولو ذميا لخبر
~~البخاري لا يقتل مسلم بكافر وأن ارتد المسلم لعدم المكافأة حال الجناية إذ
~~العبرة في العقوبات بحالها ( ويقتل ذو أمان بمسلم وبذي أمان وإن اختلفا
~~دينا ) كيهودي ونصراني ( أو أسلم القاتل ولو قبل موت الجريح ) لتكافئهما
~~حال الجناية ( ويقتص في هذه ) المسألة ( إمام بطلب وارث ms0787 ) ولا يفوضه إلى
~~الوارث حذرا من تسليط الكافر على المسلم ( ويقتل مرتد بغير حربي ) لما مر
# وتعبيري هنا بذلك وفيما مر بكافر وذي أمان أعم من تعبيره هنا بذمي ومرتد
~~وثم بذمي ( ولا ) يقتل ( حر بعيره ) ولو مبعضا لعدم المكافأة ( ولا مبعض
~~بمثله وإن فاقه حرية ) كأن كان نصفه حرا وربع القاتل حرا إذ لا يقتل بجزء
~~الحرية جزء الحرية وبجزء الرق جزء الرق لأن الحرية شائعة فيهما بل يقتل
~~جميعه بجميعه فيلزم قتل جزء حر بجزء رق وهو ممتنع ( ويقتل رقيق ) ولو مدبرا
~~ومكاتبا وأم ولد ( برقيق وإن عتق القاتل ) ولو قبل موت الجريح لتكافئهما
~~بتشاركهما في المملوكية حال الجناية ( لا مكاتب برقيقه ) الذي ليس أصله كما
~~لا يقتل الحر برقيقه وهذا من زيادتي
# فإن كان رقيقه أصله فالأصل في الروضة تبعا لنسخ أصلها السقيمة أنه لا
~~يقتل به والأقوى في نسخه المعتمدة والشرح الصغير أنه يقتل به وقد يؤيد
~~الأول بما يأتي من أن الفضيلة لا تجبر النقيصة
# ( ولا قود بين رقيق مسلم وحر كافر ) بأن قتل الأول الثاني أو عكسه لأن
~~المسلم لا يقتل بالكافر ولا الحر بالرقيق ولا تجبر فضيلة كل منهما نقيصته
~~وتعبيري بما ذكر أعم من تعبيره بعبد وذمى ( ويقتل ) فرع ( بأصله ) كغيره (
~~لا ) أصل ( بفرعه ) لخبر لا يقاد للإبن من أبيه صححه PageV02P223 الحاكم
~~والبيهقي والبنت كالإبن والأم كالأب وكذا الأجداد والجدات وإن علوا من قبل
~~الأب إو الأم والمعنى فيه أن الوالد كان سببا في وجود الولد فلا يكون الولد
~~سببا في عدمه وهل يقتل بولده المنفي بلعان وجهان في نسخ الروضة المعتمدة
~~وأصلها عن المتولي
# قال الأذرعي والأشبه أنه يقتل به ما دام مصرا على النفي
# قلت وهو مقتضى كلام المتولي في موانع النكاح ووقع في نسخ الروضة السقيمة
~~ما يقتضي تصحيح أنه لا يقتل به فاغتر بها الزركشي وغيره فعزوا تصحيحه إلى
~~نقل الشيخين له عن المتولي ( ولا ) أصل ( له ) أي لأجل فرعه كأن قتل رقيقه
~~أو زوجته أو عتيقه أو ms0788 زوجة نفسه وله منها ولد لأنه إذا لم يقتل بجنايته على
~~فرعه فلأن لا يقتل بجنايته على من له في قتله حق أولى ( ولو تداعيا مجهولا
~~وقتله أحدهما فإن ألحق به فلا قود ) عليه لما مر
# وإلا فعليه القود إن ألحق بالآخر أو بثالث
# وإن اقتضت عبارة الأصل عدمه في الثالث فإن ألحق بهما أو لم يلحق بأحد فلا
~~قود حالا لأن أحدهما أبوه وقد اشتبه الأمر ( ولو قتل أحد ) أخوين ( شقيقين
~~حائزين الأب والآخر الأم معا وكذا ) إن قتلا ( مرتبا ولا زوجية ) بين الأب
~~والأم والمعية والترتيب بزهوق الروح ( فلكل ) منهما ( قود ) على الآخر لأنه
~~قتل مورثه ( وقدم في معية ) محققة أو محتملة ( بقرعة و ) في ( غيرها بسبق )
~~للقتل وهذه من زيادتي
# نعم إن علم سبق دون عين السابق احتمل أن يقرع وأن يتوقف ألى البيان
~~وكلامهم قد يقتضي الثاني ( فإن اقتص أحدهما ولو مبادرا ) أي بغير قرعة أو
~~سبق ( فلوارث الآخر قتله ) بناء على أن القاتل بحق لا يرث ( أو ) كان ثم (
~~زوجية ) بين الأب والأم ( فللأول ) فقط القود لأنه إذا سبق قتل الأب لم يرث
~~منه قاتله ويرثه أخوه والأم وأذا قتل الآخر الأم ورثها الأول فتنتقل إليه
~~حصتها من القود ويسقط باقيه
# ويستحق القود على أخيه ولو سبق قتل الأم سقط القود عن قاتلها واستحق قتل
~~أخيه والتقييد بالشقيقين وبالحائزين من زيادتي
# ( ويقتل شريك من امتنع قوده لمعنى فيه ) لوجود مقتضى القتل وإن كان شريكا
~~لمن ذكر فيقتص من شريك قاتل نفسه بأن جرح شخص نفسه وجرحه غيره فمات منهما
~~ومن شريك حربي في قتل مسلم وشريك أب في قتل الولد وشريك دافع صائل وقاطع
~~قودا أو حدا وعبد شارك حرا في قتل عبد وذمي شارك مسلما في قتل ذمي وحر شارك
~~حرا جرح عبدا فعتق بأن جرحه المشارك بعد عتقه فمات بسرايتهما وخرج بقولي
~~لمعنى فيه شريك مخطىء أو شبه عمد فلا يقتص منه وإن حصل الزهوق بما يجب فيه
~~القود وما لا يجب
# والفرق ms0789 أن كلا من الخطأ وشبه العمد شبهه في الفعل أورث في فعل الشريك فيه
~~شبهة في القود ولا شبهة في PageV02P224 العمد ( لا قاتل غيره بجرحين عمد
~~وغيره ) من خطأ وشبه عمد ( أو ) بجرحين ( مضمون وغيره ) كمن جرح حربيا أو
~~مرتدا ثم أسلم وجرحه ثانيا فمات بهما فلا قود عليه تغليبا لمسقط القود
# وتعبيري بما ذكر أعم مما ذكره ( ولو داوى جرحه بمذفف ) أي قاتل سريعا (
~~فقاتل نفسه أو بما لا يقتل غالبا أو ) بما يقتل غالبا و ( جهل حاله فشبه
~~عمد ) فلا قود على جارحه في الثلاث وإنما عليه ضمان جرحه
# والتصريح بالثانية من زيادتي ( فإن علمه ) أي علم حاله ( ف ) جارحه (
~~شريك جارح نفسه ) فعليه القود ( ويقتل جمع بواحد ) كأن القوه من عال في بحر
~~أو جرحوه جراحات مجتمعة أو متفرقة وإن تفاوتت عددا أو فحشا لما روى الشافعي
~~وغيره أن عمر قتل نفرا خمسة أو سبعة برجل قتلوه غيلة وقال لو تمالأ عليه
~~أهل صنعاء لقتلتهم جميعا ولم ينكر عليه فصار أجماعا
# والغيلة أن يخدع ويقتل بموضع لا يراه فيه أحد ( ولولي عفو عن بعضهم بحصته
~~من الدية باعتبار عددهم ) في جراح ونحوه بقرينة ما يأتي وعن جميعهم بالدية
~~فتوزع على عددهم فعلى الواحد من العشرة عشرها
# وإن تفاوتت جراحاتهم عددا إو فحشا ( ولو ضربوه بسياط ) أو عصا خفيفة
~~فقتلوه ( وضرب كل ) منهم ( لا يقتل قتلوا إن تواطؤوا ) أي توافقوا على ضربه
~~( وإلا ) بأن وقع اتفاقا ( فالدية ) تجب عليهم ( باعتبار ) عدد ( الضربات
~~وإنما لم يعتبر التواطؤ في الجراحات ونحوها لأن ذلك يقصد به الإهلاك بخلاف
~~الضرب بنحو السوط أما إذا كان ضرب كل منهم يقتل فيقتلون مطلقا وإذا آل
~~الأمر إلى الدية وزعت على الضربات بخلاف الجراحات ونحوها
# وقولي وإلا إلى آخره من زيادتي
# ( ومن قتل جمعا مرتبا قتل بأولهم أو معا ) بأن ماتوا في وقت واحد أو جهل
~~أمر المعية والترتيب
# فالمراد المعية المحققة أو المحتملة ( فبقرعة ) بينهم فمن خرجت قرعته قتل
~~به ( وللباقين الديات ) لأنها جنايات ms0790 لو كانت خطأ لم تتداخل فعند التعمد
~~أولى فلو قتله ) منهم ( غير من ذكر ) بأن قتله غير الأول في الأولى وغير من
~~خرجت قرعته في الثانية فتعبيري بذلك أعم من قوله فلو قتله غير الأول ( عصى
~~ووقع قودا ) لأن حقه متعلق به ( وللباقين الديات ) لتعذر القود بغير
~~اختيارهم
# وتعبيري بذلك أولى من قوله وللأول دية وهل المراد دية القتيل أو القاتل
~~حكى المتولي فيه وجهين تظهر فائدتهما في اختلاف قدر الديتين فعلى الثاني
~~منهما لو كان القتيل رجلا والقاتل امرأة وجب خمسون بعيرا في عكسه مائة
~~والأقرب الوجه الأول كما دل عليه كلامهم في باب العفو عن القود ولو قتله
~~أولياء القتلى جميعا وقع القتل عنهم PageV02P225 موزعا عليهم فيرجع كل منهم
~~إلى ما يقتضيه التوزيع من الدية فإن كانوا ثلاثة حصل لكل منهم ثلث حقه وله
~~ثلثا الدية
#
# | فصل في تغير حال المجروح لحرية أو عصمة أو إهدار أو بقدر المضمون به
# لو ( جرح عبده أو حربيا أو مرتدا فعتق ) العبد ( وعصم ) الحربي بإيمان أو
~~أمان أو المرتد بإيمان ( فمات ) بالجرح ( فهدر ) أي لا شيء فيه اعتبارا
~~بحال الجناية نعم عليه في قتل عبده كفارة كما سيأتي ( ولو رماه ) أي العبد
~~أو الحربي أو المرتد بسهم ( فعتق وعصم ) قبل إصابة السهم ثم مات بها ( فدية
~~خطأ ) تجب اعتبارا بحالة الإصابة لأنها حالة اتصال الجناية والرمي كالمقدمة
~~التي يتوصل بها إلى الجناية فعلم أنه لا قود بذلك لعدم المكافأة أول أجزاء
~~الجناية وتعبيري بذلك أعم مما عبر به ( ولو ارتد جريح ومات ) سراية ( فنفسه
~~هدر ) أي لا شيء فيها لأنه لو قتله حينئذ مباشرة لم يلزمه شيء فالسراية
~~أولى ( ولوارثه ) لولا الردة ولو معتقا ( قود الجرح إن أوجبه ) أي الجرح
~~القود كموضحة وقطع يد عمدا ظلما اعتبارا بحال الجناية وكما لو لم يسر إنما
~~كان القود للوارث لا للإمام لأنه للتشفي وهو له لا للإمام ( وإلا ) أي وإن
~~لم يوجب الجرح القود ( ف ) الواجب ( الأقل من أرشه ودية ) للنفس لأنه
~~المتيقن ms0791 فلو كان الجرح قطع يد وجب نصف الدية أو يديه ورجليه وجبت دية ويكون
~~الواجب ( فيئا ) لا يأخذ الوارث منه شيئا
# وتعبيري بوارث أولى من تعبيره بقريبه المسلم وقولي فيئا من زيادتي ( فإن
~~أسلم ) المرتد ( فمات سراية فدية ) كاملة تجب لوقوع الجرح والموت حال
~~العصمة فلا قود وإن قصرت الردة لتخلل حالة الإهدار ( كما لو جرح مسلم ذميا
~~فأسلم أو حر عبدا ) لغيره ( فعتق ومات سراية ) فإنه يجب فيه دية كاملة لأن
~~الاعتبار في قدر الدية بحال استقرار الجناية لا قود لأنه لم يقصد بالجناية
~~من يكافئه ( وديته ) في الثانية ( للسيد ) ساوت قيمته أو نقصت عنها لأنه
~~استحقها بالجناية الواقعة في ملكه ولا يتعين حقه فيها بل للجاني العدول
~~لقيمتها وإن كانت الدية موجودة فإذا أسلم الدراهم أجبر السيد على قبولها
~~وإن لم يكن له أن يطالبه إلا بالدية ( فإن زادت ) أي الدية ( على قيمته
~~فالزيادة لورثته ) لأنها وجبت بسبب الحرية هذا كله إذا لم يكن لجرحه أرش
~~مقدر وإلا فللسيد الأقل من أرشه والدية كما يعلم ذلك من قولي ( ولو قطع )
~~الحر ( يد عبد فعتق ثم مات سراية فللسيد الأقل من الدية والأرش ) أي أرش
~~PageV02P226 اليد المقطوعة في ملكه لو اندمل القطع وهو نصف قيمته لا الأقل
~~من الدية وقيمته لأن السراية لم تحصل في الرق حتى تعتبر في حق السيد
# ( قاعدة ) كل جرح أوله غير مضمون لا ينقلب مضمونا بتغير الحال في
~~الإنتهاء وإن كان مضمونا في الحالين اعتبر في قدر الضمان الإنتهاء وفي
~~القود الكفاءة من الفعل إلى الإنتهاء
#
# | فصل فيم يعتبر في قود الأطراف والجراحات والمعاني مع ما يأتي
# ( كالنفس فيما مر ) مما يعتبر لوجوب القود ومن أنه يقاد من جمع بواحد
~~وغير ذلك ( غيرها ) من طرف وغيره
# فتعبيري بذلك أعم مما عبر به ( فيقطع ) بالشروط السابقة ( جمع ) أي
~~أيديهم ( بيد تحاملوا عليها ) دفعة بمحدد ( فأبانوها ) فإن لم يتحاملوا بأن
~~تميز فعل بعضهم عن بعض كأن قطع واحد من جانب وآخر من جانب حتى التقت
~~الحديدتان ms0792 فلا قود على واحد منهما بل على كل منهما حكومة تليق بجنايته وبحث
~~الشيخان بلوغ مجموع الحكومتين دية اليد
# ( والشجاج ) في الرأس والوجه بكسر الشين جمع شجة بفتحها وهي جرح فيهما
# أما في غيرهما فيسمى جرحا لاشجة عشر ( حارصة ) بمهملات وهي ما ( تشق
~~الجلد ) قليلا نحو الخدش
# وتسمى الحرصة والحريصة والقاشرة ( ودامية ) بتخفيف الياء ( تدميه ) بضم
~~التاء أي تشق بلا سيلان دم وإلا تسمى دامعة بعين مهملة وبهذا الاعتبار تكون
~~الشجاج إحدى عشرة ( وباضعة ) من البضع وهو القطع ( تقطع اللحم ) بعد الجلد
~~( ومتلاحمة تغوص فيه ) أي في اللحم
# ( وسمحاق ) بكسر السين ( تصل جلدة العظم ) أي التي بينه وبين اللحم وتسمى
~~الجلدة به أيضا وكذا كل جلدة رقيقة ( وموضحة تصله ) أي تصل العظم بعد خرق
~~الجلدة ( وهاشمة تهشمه ) أي العظم وإن لم توضحه ( ومنقلة ) بكسر القاف
~~المشددة أفصح من فتحها ( تنقله ) من محل إلى آخره وإن لم توضحه وتهشمه (
~~ومأمومة ) وتسمى آمة ( تصل خريطة الدماغ ) المحيطة به وهي أم الرأس (
~~ودامغة ) بغين معجمة ( تخرقها ) أي خريطة الدماغ وتصل إليه وهي مذففة عند
~~بعضهم ( ولا قود ) في الشجاج ( إلا في موضحة ولو ) كانت ( في باقي البدن )
~~لتيسر ضبطها واستيفاء مثلها
# ( ويجب ) القود ( في قطع بعض نحو مارن ) كأذن وشفة ولسان وحشفة ( وإن لم
~~يبن ) لذلك ويقدر المقطوع بالجزئية كالثلث والربع لا بالمساحة والمارن
~~مالان من الأنف
# وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به PageV02P227 ( وفي قطع من مفصل ) بفتح
~~الميم وكسر الصاد لانضباطه ( حتى في أصل فخذ ) وهو ما فوق الورك ( ومنكب )
~~وهو مجموع ما بين العضد والكتف ( إن أمكن ) القود فيهما ( بلا إجافة )
~~بخلاف ما إذا لم يمكن إلا بإجافة لأن الجوائف لا تنضبط
# ( و ) يجب ( في فقء عين ) أي تعويرها بعين مهملة ( وقطع أذن وجفن ) بفتح
~~الجيم ( ومارن وشفة ولسان وذكر وأنثيين ) أي بيضتين بقطع جلدتهما ( وأليين
~~) بفتح الهمزة أي اللحمان الناتئان بين الظهر والفخذ ( وشفرين ) بضم الشين
~~حرفا الفرج لأن لها نهايات مضبوطة ( لا في كسر عظم ) لعدم الوثوق بالمماثلة ms0793
~~فيه ( إلا سنا وأمكن ) بأن تنشر بمنشار بقول أهل الخبرة ففي كسرها القود
~~على النص وجزم به الماوردي وغيره والاستثناء من زيادتي ( وله ) أي المجني
~~عليه ( قطع مفصل أسفل ) محل ( الكسر ) ليحصل به استيفاء بعض حقه ( فلو كسر
~~عضده وأبانه ) أي المكسور من اليد ( قطع من المرفق أو ) من ( الكوع ) ويسمى
~~الكاع لعجزه عن محل الجناية فيهما ومسامحته ببعض حقه في الثانية ( وله
~~حكومة الباقي ) وهو المقطوع من العضد في الأولى والمقطوع منه مع الساعد في
~~الثانية لأنه لم يأخذ عوضا عنه ( ولو أوضح وهشم أو نقل أو ضح ) المجني عليه
~~لإمكان القود في الموضحة ( وأخذ أرش الباقي ) أي الهاشمة والمنقلة وهو خمسة
~~أبعرة للهاشمة وعشرة للمنقلة لتعذر القود في الهشم
# والتنقيل المشتمل على الهشم غالبا ولو أوضح وأم أوضح وأخذ ما بين الموضحة
~~والمأمومة وهو ثمانية وعشرون بعيرا وثلث لأن في المأمومة ثلث الدية كما
~~سيأتي ( ولو قطعه من كوعه لم يقطع شيئا من أصابعه ) ولو أنملة لقدرته على
~~محل الجناية
# فتعبيري بذلك أولى من قوله فليس له التقاط أصابعه ( فإن التقاط أصابعه (
~~فإن قطع عزر ) لعدوله عن حقه ( ولا غرم ) عليه لأنه يستحق إتلاف الجملة (
~~وله قطع الكف ) بعد القطع لأنه من مستحقه ويفارق ما لو قطعه من نصف ساعده
~~فلقط أصابعه لا يمكن من قطع كفه لأنه ثم بالتمكين لا يصل إلى تمام حقه
~~بخلافه هنا ( ويجب ) القود ( بإبطال ) المعاني سراية من ( بصر وسمع وبطش
~~وذوق وشم وكلام ) لأن لها محال مضبوطة ولأهل الخبرة طرق في إبطالها وذكر
~~الكلام من زيادتي ( فلو أوضحه أو لطمه لطمة تذهب ضوأه غالبا فذهب ) ضوؤه (
~~فعل به كفعله فإن ذهب ) PageV02P228 فذاك ( وإلا أذهبه بأخف ممكن كتقريب
~~حديدة محماة ) من حدقته أو وضع كافور فيها ومحل ذلك أن يقول أهل الخبرة
~~يمكن إذهاب الضوء مع بقاء الحدقة وإلا فالواجب الأرش ومحله في اللطمة فيما
~~إذا ذهب بها من المجني عليه ضوء إحدى العينين أن لا يذهب بها من الجاني ضوء
~~عينيه أو ms0794 إحداهما مخالفة للمجني عليها أو مبهمة وإلا فلا يلطم حذرا من
~~إذهاب ضوء عينيه أو المخالفة للمجني عليها بل يذهبه بالمعالجة
# فإن تعذرت فالأرش ( ولو قطع أصبعا فتأكل غيرها ) من بقية الأصابع ( فلا
~~قود في المتأكل ) وفارق إذهاب البصر ونحوه من المعاني بأن ذاك لا يباشر
~~بالجناية بخلاف الأصبع ونحوه من الأجسام فيقصد بمحل البصر مثلا نفسه ولا
~~يقصد بالأصبع مثلا غيرها فلو اقتص في الأصبع فسرى لغيرها لم تقع السراية
~~قصاصا بل تجب على الجاني للأصابع الأربعة أربعة أخماس الدية
# (
# | باب كيفية القود والاختلاف فيه
# ومستوفيه ) مع ما يأتي ( لا تؤخذ ) هو لشموله أعم من قوله لا تقطع ( يسار
~~بيمين ولا شفة سفلى بعليا وعكسهما ) أي يمين بيسار وشفة عليا بسفلى ( ولا
~~أنملة ) بفتح الهمزة وضم الميم في الأفصح ( بأخرى ) ولا أصبع بأخرى ( ولا
~~حادث ) بعد الجناية ( بموجود ) فلو قلع سنا ليس له مثلها فلا قود وإن نبت
~~له مثلها بعد ( ولا زائد بزائد أو أصلي دونه ) كأن يكون لزائد الجاني ثلاثة
~~مفاصل ولزائد المجني عليه أو أصليته مفصلان ( أو ) بزائد أو أصلي ( بمحل
~~آخر ) كزائد بجنب خنصر بزائد بجنب إبهام أو بنصر أصلي ولا يد مستوية
~~الأصابع والكف بيد أقصر من أختها وذلك لانتفاء المساواة فيما ذكر المقصود
~~في القود ولو تراضيا بأخذ ذلك لم يقع قودا ويؤخذ زائد بزائد وبأصلي ليسا
~~دونه إن اتحدا محلا وقولي ولا حادث إلى آخره ما عدا حكم الزائد بالزائد
~~بمحل آخر من زيادتي ( ولا يضر ) في القود بعد ما ذكر ( تفاوت كبر وصغر وطول
~~) وقصر ( وقوة ) وضعف في عضو أصلي أو زائد كما في النفس لأن المماثلة في
~~ذلك لا تكاد تتفق
# ( والعبرة في ) قود ( موضحة بمساحة ) فيقاس مثلها طولا وعرضا من رأس
~~الشاج ويخط PageV02P229 عليه بنحو سواد أو حمرة وبوضح بنحو موسى وإنما لم
~~يعتبر ذلك بالجزئية لأن الرأسين مثلا قد يختلفان صغرا وكبرا فيكون جزء
~~أحدهما قدر جميع الآخر فيقع الحيف بخلاف الأطراف لأن القود وجب فيها
~~بالمماثلة بالجملة ms0795 فلو اعتبرناها بالمساحة أدى إلى أخذ عضو ببعض آخر وهو
~~ممتنع ( ولا يضر تفاوت غلظ لحم وجلد ) في قودها ولو كان برأس الشاج شعير
~~دون المشجوج ففي الروضة وأصلها عن نص الأم أنه لا قود لما فيه من إتلاف شعر
~~لم يتلفه الجاني
# وظاهر نص المختصر وجوبه وعزى للماوردي وحمل ابن الرفعة الأول على فساد
~~منبت المشجوج والثاني على ما لو حلق الأذرعي وقضية نص الأم أن الشعر الكثيف
~~يجب إزالته ليسهل الاستيفاء ويبعد عن الغلط قال والتوجيه يشعر بأنها لا تجب
~~إذا كان الواجب استيعاب الرأس ( ولو أوضح رأسا ورأسه ) أي الشاج ( أصغر
~~استوعب ) إيضاحا ( ويؤخذ قسط ) للباقي ( من أرش الموضحة ) لو ورع على
~~جميعها فإن كان الباقي قدر الثلث فلنتمم به ثلث أرشها فلا يكمل الإيضاح من
~~غير الرأس كالوجه والقفا لأنه غير محل الجناية ( أو ) ورأسه ( أكبر أخذ )
~~منه ( قدر حقه ) فقط لحصول المماثلة ( والخيرة في محله للجاني ) لأن جميع
~~رأسه محل الجناية وقيل للمجني عليه وصوبه الأذرعي وغيره قالوا وهو الذي
~~أورده العراقيون ( أو ) أوضح ( ناصية وناصية أصغر كمل ) عليها ( من ) باقي
~~( رأسه ) من أي محل كان لأن الرأس كله عضو واحد فلا فرق بين مقدمه وغيره (
~~ولو زاد ) المقتص ( في موضحته ) على حقه ( عمدا لزمه قوده ) أي الزائد لكن
~~إنما يقتص منه بعد اندمال موضحته ( فإن وجب مال ) بأن حصل بشبه عمد أو بخطأ
~~بغير اضطراب الجاني أو عفا بمال ( فأرش كامل ) يجب لمخالفة حكمه حكم الأصل
~~فإن كان الخطأ باضطراب الجاني فهدر
# فلو قال المقتص تولدت باضطرابك فأنكر ففي المصدق منهما وجهان
# قال البلقيني الأرجح عندي تصديق المقتص منه وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر
~~به ( ولو أوضحه جمع ) بأن تحاملوا على آلة وجروها معا ( أوضح من كل ) منهم
~~( مثلها ) أي مثل موضحته لا قسطه منها فقط إذ ما من جزء إلا وكل منهم جان
~~عليه فأشبه ما إذا اشتركوا في قطع عضو فلو آل الأمر للدية وجب على كل واحد
~~قسطه كما قطع ms0796 به البغوي
# والماوردي لا دية موضحة كاملة خلافا لما رجحه الإمام ووقع في الروضة عز
~~والأول للإمام والثاني للبغوي وهو خلاف ما في الرافعي وغيره
# ( ويؤخذ ) عضو ( أشل ) من ذكر أو يد أو غيرهما ( بأشل مثله أو دونه )
~~شللا وهما من زيادتي ( وبصحيح ) هذا ( إن أمن ) من المأخوذ ( نزف دم ) بقول
~~أهل الخبرة لأنه مثل حقه أو دونه بخلاف ما إذا لم يؤمن من ذلك PageV02P230
~~بأن لم تنسد أفواه العروق بالجسم فلا يؤخذ به وإن رضي الجاني حذرا من
~~استيفاء النفس بالطرف
# ( ويقنع به ) أي بالأشل إذا أخذ بأشل دونه أو بصحيح فلا أرش للشلل
~~لاستوائهما في الجرم وإن اختلفا في الصفة لأنها لا تقابل بمال ( لا عكسهما
~~) أي لا يؤخذ أشل بأشل فوقه ولا صحيح بأشل ( في غير أنف وأذن وسراية ) كيد
~~ورجل وجفن
# ( وأن رضي الجاني ) رعاية للمماثلة كما لا يقتل حر بعبد وإن رضي
# وخرج بزيادتي في غير أنف وأذن وسراية الأشل من ذلك وما لو سرى قطع الأشل
~~للنفس فيؤخذ به ذلك لبقاء المنفعة من جمع الريح والصوت في الأولين وكما في
~~الموت بجائفة في الثالث ( فلو فعل ) أي أخذ ذلك بما ذكر بقيد زدته بقولي (
~~بلا إذن ) من الجاني ( فعليه ديته ) ولو حكومة الأشل فلا يقع ما فعل قودا
~~لأنه غير مستحق ( فلو سرى ف ) عليه ( قود النفس ) لتفويتها ظلما أما إذا
~~أخذه بإذن الجاني فلا قودفي النفس ولا دية في الطرف إن أطلق الإذن ويجعل
~~مستوفيا لحقه فإن قال خذه قودا ففعل فقيل لا شيء عليه وهو مستوف بذلك حقه
~~وقيل عليه ديته وله حكومة وقطع به البغوي
# كذا في الروضة كأصلها هنا ( والشلل بطلان العمل ) وإن لم يزل الحس
~~والحركة وهو شامل لشلل الذكر وغيره بخلاف قول الأصل والأشل منقبض لا ينبسط
~~أو عكسه فإنه وإن لزمه الأول لكنه قاصر على الذكر ( ولا أثر لانتشار الذكر
~~وعدمه ) فيؤخذ ذكر فحل بذكر خصي وعنين إذ لا خلل في العضو وتعذر الانتشار
~~لضعف في القلب ms0797 أو الدماغ ( ويؤخذ سليم بأعسم وأعرج ) لذلك والعسم بمهملتين
~~مفتوحتين تشنج في المرفق أو قصر في الساعد أو العضد قاله في الروضة كأصلها
# وقال ابن الصباغ هو ميل واعوجاج في الرسغ وقال الشيخ أبو حامد الأعسر وهو
~~من بطشه بيساره أكثر
# ( و ) يؤخذ طرف ( فاقد أظفار بسليمها ) لأنه دونه ( لا عكسه ) أي لا يؤخذ
~~طرف سليم أظفاره بفاقدها لأنه فوقه ( ولا أثر لتغيرها ) أي الأظفار بنحو
~~سواد أو خضرة وعليهما اقتصر الأصل فيؤخذ بطرفها الطرف السليم أظفاره منه
~~لأن ذلك علة ومرض في العضو وذلك لا يؤثر في وجوب القود
# ( و ) يؤخذ ( أنف شام بأخشم ) أي غير شام كعكسه المفهوم بالأولى ولأن
~~الشم ليس في جرم الأنف ( وأذن سميع بأصم ) كعكسه المفهوم بالأولى ولأن
~~السمع لا يحل جرم الأذن ( لا عين صحيحة بعمياء ) ولو مع قيام صورتها ( ولا
~~لسان ناطق بأخرس ) لأن كلا منهما أكثر من حقه لأن البصر والنطق في العين
~~واللسان بخلاف السمع والشم كما مر ( وفي قلع سن ) لم يبطل نفعها ولم يكن
~~بها نقص ينقص به أرشها ( قود ) وإن نبتت من مثغور لقوله تعالى @QB@ والسن
~~بالسن @QE@
# وعودها نعمة جديدة وفي القود بكسرها PageV02P231 تفصيل تقدم
# والأصل أطلق أنه لا قود فيه ( ولو قلع ) شخص ولو غير مثغور ( سن غير
~~مثغور ) ولو بالغا وهو الذي لم تسقط اسنانه الرواضع التي من شأنهاالسقوط (
~~انتظر ) حاله فلا قود ولا دية في الحال لأنها تعود غالبا ( فإن بان فساد
~~منبتها ) بأن سقطت البواقي وعدن دونها
# وقال أهل الخبرة فسد منبتها ( وجب قود ولا يقتص له في صغره ) بل يؤخر حتى
~~يبلغ فإن مات قبل بلوغه اقتص وارثه في الحال أو أخذ الأرش وإذا اقتص من غير
~~مثغور لمثله وقد فسد منبت سنه
# فإن لم تعد سن الله تبارك وتعالى رضي الله عنهن الرب عز وجل الجاني فذاك
~~وإلا قلعت ثانيا ولو قلع بالغ لم يثغر سن بالغ مثغور خير المجني عليه بين
~~الأرش
# والقود كما نقله الشيخان عن ابن كج وجزم ms0798 به في الأنوار وهو معلوم من صدر
~~كلامي فلو اقتص وعادت سن الجاني لم تقلع ثانيا
# وفارقت ما قبلها بأن المجني عليه قد رضي بدون حقه فلا عود له وثم اقتص
~~ليفسد منبت الجاني كما أفسد منبته وقد تبين عدم فساده فكان له العود ( ولو
~~نقصت يده أصبعا فقطع ) يدا ( كاملة قطع وعليه أرش أصبع ) لأنه قطعها ولم
~~يستوف قودها وللمقطوع أن يأخذ دية اليد ولا يقطع ( أو بالعكس ) بأن قطع
~~كامل ناقصة ( فللمقطوع مع حكومة خمس الكف دية أصابعه ) الأربع ( أو لقطها
~~وحكومة منابتها ) ولا حكومة لها في الحال الأول لأنها من جنس الدية فلا
~~يبعد دخولها فيها بخلاف القود فإنه ليس من جنسها وإنما وجبت حكومة خمس الكف
~~لأنه لم يستوف في مقابلته شيء يخيل اندراجه فيه ( ولو قطع كفا بلا أصابع
~~فلا قود ) عليه ( إلا أن تكون كفه مثلها ) فعليه قود للمماثلة ولو عكس بأن
~~قطع فاقد الأصابع كاملها قطع كفه وأخذت دية الأصابع كما علم مما مر فيما لو
~~قطع ناقص اليد أصبعا يدا كاملة ( ولو شلت ) بفتح الشين ( أصبعاه فقطع كاملة
~~لقط ) الأصابع ( الثلاث ) السليمة ( وأخذ ) مع حكومة منابتها المعلومة مما
~~مر ( دية أصبعين ) وهو ظاهر ( أو قطع يده وقنع بها ) لأنه لو عم الشلل جميع
~~اليد وقطع قنع بها ففي شلل البعض أولى
#
# | فصل في اختلاف مستحق الدم والجاني
# لو ( قد ) مثلا ( شخصا وزعم موته ) والولي حياته ( أو قطع يديه ورجليه
~~فمات وزعم سراية والولي اندمالا ممكنا أو سببا ) آخر للموت بقيد زدته بقولي
~~( عينه ) أو لم يعينه ( وأمكن PageV02P232 اندمال حلف الولي ) لأن الأصل
~~بقاء الحياة في الأولى وعدم السراية في الثانية فيجب فيها ديتان وفي الأولى
~~دية لا قود لأنه يسقط بالشبهة وخرج بالممكن غيره لقصر زمنه كيوم ويومين
~~فيصدق الجاني في قوله بلا يمين ( كما لو قطع يده فمات وزعم سببا ) للموت
~~غير القطع ولم يمكن الاندمال ( ولولي سراية ) فإنه الذي يحلف سواء أعين
~~الجاني السبب أم أبهمه لأن الأصل عدم وجود ms0799 سبب آخر
# واستشكل ذلك بالصورة السابقة مع أن الأصل فيها أيضا عدم وجود سبب آخر
# وأجيب بأنه إنما صدق الولي ثم مع ما ذكر لأن الجاني قد اشتغلت ذمته ظاهر
~~ابديتين ولم يتحقق وجود المسقط لإحداهما وهو السراية بإمكان الإحالة على
~~السبب الذي ادعاه الولي فدعواه قد اعتضدت بالأصل وهو شغل ذمة الجاني ( ولو
~~أزال طرفا ظاهرا ) كيد ولسان ( وزعم نقصه خلقة ) كشلل أو فقد أصبع ( حلف )
~~بخلاف ما لو أزال طرفا باطنا كذكر وأنثيين أو ظاهرا و زعم حدوث نقصه فلا
~~يحلف بل يحلف المجني عليه
# والفرق عسر إقامة البينة في الباطن دون الظاهر والأصل عدم حدوث نقصه
~~والمراد بالباطن ما يعتاد ستره مروءة وبالظاهر غيره ( أو أوضح موضحتين ورفع
~~الحاجز ) بينهما ( وزعمه ) أي الرفع ( قبل اندماله ) أي الإيضاح ليقتصر على
~~أرش واحد ( حلف إن قصر زمن ) بين الإيضاح والرفع لأن الظاهر معه وذكر
~~التحليف فيما عدا مسألة القد من زيادتي
# ( وإلا ) بأن طال الزمن ( حلف الجريح ) أنه بعد الاندمال ( وثبت ) له (
~~أرشان ) باعتبار الموضحتين ورفع الحاجز بعد الاندمال الثابت بحلفه وذلك لأن
~~حلفه دافع للنقص عن أرشين فلا يوجب زيادة
#
# | فصل في مستحق القود ومستوفيه
# ( القود ) يثبت للورثة ) العصبة وذوي الفروض بحسب إرثهم المال سواء أكان
~~الإرث بنسب أم بسبب كالزوجين والمعتق ( ويحبس جان ) هو أعم من قوله القاتل
~~ضبطا لحق المستحق ( إلى كمال صبيهم ) بالبلوغ ( ومجنونهم ) بالافاقة (
~~وحضور غائبهم ) أو إذنه لأن القود للتشفي ولا يحصل باستيفاء غيرهم من ولي
~~أو حاكم أو بقيتهم فإن كان الصبي والمجنون فقيرين محتاجين للنفقة جاز لولي
~~المجنون غير الوصي العفو على الدية دون ولي الصبي لأن له غاية تنتظر بخلاف
~~المجنون وعلم بقولي ويحبس أنه لا يخلى بكفيل لأنه قد يهرب فيفوت
~~PageV02P233 الحق ( ولا يستوفيه ) أي القود ( إلا واحد ) منهم أو من غيرهم
# فليس لهم أن يجتمعوا على استيفائه لأن فيه تعذيبا للمقتص منه ويؤخذ منه
~~أن لهم ذلك إذا كان القود بنحو إغراق وبه صرح البلقيني وإنما يستوفيه
~~الواحد ms0800 ( بتراض ) منهم أو من باقيهم ( أو بقرعة ) بينهم إذا لم يتراضوا بل
~~قال كل أنا أستوفيه بقيد زدته بقولي ( مع إذن ) من الباقين في الاستيفاء
~~بعدها فمن خرجت قرعته تولاه بإذن الباقين ( ولا يدخلها ) أي القرعة ( عاجز
~~) عن الاستيفاء كشيخ وامرأة وهذا ما صححه الأكثرون كما في أصل الروضة وصححه
~~في الشرح الصغير
# ونص عليه في الأم وصحح الأصل أنه يدخلها العاجز ويستنيب ( فلو بدر أحدهم
~~فقتله بعد عفو ) منه أو من غيره ( لزمه قود ) وإن لم يعلم بالعفو إذ لا حق
~~له في القتل ( أو قبله فلا ) قود عليه لأن له حقا في قتله ( وللبقية ) في
~~المسألتين ( قسط دية من تركة جان ) لأن المبادرة فيما وراء حقه كالأجنبي
# ولوارث الجاني على المبادر قسط ما زاد على قدر حقه من الدية ( ولا يستوفى
~~) المستحق قودا في نفس أو غيرها ( ألا بإذن إمام ) ولو بنائبه لخطره
~~واحتياجه إلى النظر لاختلاف العلماء في شروطه وقد لا يعتبر الإذن كما في
~~السيد والقاتل في الحرابة والمستحق المضطر إو المنفرد بحيث لا يرى كما بحثه
~~ابن عبد السلام ( فإن استقل به المستحق عزر ) لافتياته على الإمام واعتد به
~~( ويأذن ) الإمام ( لأهل ) لاستيفائه من مستحقيه ( في نفس ) لا غيرها من
~~طرف ومعنى
# وأما غير الأهل كالشيخ والزمن والمرأة فلا يأذن له في الاستيفاء ويأذن له
~~في الاستنابة وإنما يأذن له في غير النفس لأنه لا يؤمن من أن يزيد في
~~الإيلام بترديد الآلة فيسري ( فإن أذن له في ضرب رقبة فأصاب غيرهما عمدا )
~~بقوله ( عزره ) لتعديه ( ولم يعزله ) لأهليته وإن تعدى بفعله ( أو أخطأ
~~ممكنا ) كأن ضرب كتفه أو رأسه مما يلي الرقبة ( عزله ) لأن حاله يشعر بعجزه
~~( لا ) إن كان ( ماهرا ) فلا يعزله وهذا من زيادتي ( ولم يعزره ) بقيد زدته
~~بقولي ( إن حلف ) أنه أخطأ لعدم تعديه وخرج بممكنا ما لو ادعى خطأ غير ممكن
~~كأن أصاب رجليه أو وسطه فإنه كالعمد فيما مر
# ( وأجرة جلاد ) بقيد زدته بقولي ( لم يرزق من ) مال ( المصالح ms0801 على جان )
~~موسر لأنها مؤنة حق لزمه أداؤه والجلاد هو المنصوب لاستيفاء الحد
# والقود وصف بأغلب أوصافه ( وله ) أي للمستحق ( قود فورا ) إن أمكن لأن
~~موجب القود الإتلاف فعجل كقيم المتلفات ( وفي حرم ) وإن التجأ إليه كقتل
~~الحية والعقرب
# ( و ) في ( حر وبرد ومرض ) بخلاف نحو قطع السرقة مما هو من حقوق الله
~~تعالى لبناء حق الآدمي على المضايقة وحق الله على المسامحة PageV02P234
# ( لا ) في ( مسجد ) ولو في غير حرم بل يخرج منه ويقتص منه صيانة له وكذا
~~لو التجأ إلى ملك شخص أو مقبرة وذكر حكم المسجد من زيادتي ( وتحبس ذات حمل
~~ولو بتصديقها ) فيه ( في قود ) في نفس أو غيرها ( حتى ترضعه اللبأ ويستغني
~~عنها ) بامرأة أخرى أو بهيمة يحل لبنها أو فطمه بشرطه ومحل تصديقها أذا
~~أمكن ذلك وإلا كأن كانت ايسة فلا تصدق ( ومن قيل بشيء ) من محدد إو غيره
~~كغرق وحريق ( قتل به ) رعاية للمماثلة ( أو بسيف ) ( و ) لأنه أسهل وأسرع
# وترجيج الأصل تعين السيف فيما لو قتله بنحو جائفة أو كسر عضد سبق قلم إذ
~~التخيير هو المنقول عن النص والجمهور وصوبه جماعة نعم لو قال أفعل به كفعله
~~فإن لم يمت لم أقتله بل أعفو عنه لم يمكن لما فيه من التعذيب ( إلا ) إن
~~قتل ( بنحو سحر ) مما يحرم فعله كلواط وإيجار خمر أو بول ( ف ) لا يقتل به
~~وإن كانت المماثلة به بل ( بسيف ) فقط نعم يقتل بمسموم إن قتل به كما شمله
~~المستثنى منه
# وتعبيري بنحو سحر أعم من تعبيره بالسحر والخمر واللواط ( ولو فعل به
~~كفعله من نحو إجافة ) كتجويع وكسر عضد ( فلم يمت قتل بسيف ) لما مر ولا
~~يزاد في الفعل المذكور حتى يموت وقيل يزاد فيه ورجحه الأصل في التجويع (
~~ولو قطع فسرى ) القطع إلى النفس ( حز الولي ) رقبته تسهيلا عليه ( أو قطع )
~~للمماثلة ( ثم حز ) للسراية ( أو انتظر ) بعد القطع ( السراية لتكمل
~~المماثلة ( ولو اقتص مقطوع يد فمات سراية ) وتساويا دية حز الولي ) رقبة
~~القاطع ( أو عفا ms0802 ) عن جزها ( بنصف دية ) واليد المستوفاة مقابلة بالنصف (
~~ولو كان المقطوع يدين وعفا ) الولي عن الحز ( فلا شيء ) به لأنه استوفى ما
~~يقابل الدية
# وخرج بزيادتي وتساويا دية ما لو لم يتساويا فيها كأن نقصت دية القاطع
~~كامرأة قطعت يد رجل فاقتص ثم مات سراية فالعفو بثلاثة أرباع الدية لأنه
~~استحق دية رجل سقط منها ما استوفاه وهو يد امرأة بربع دية رجل صححه في
~~الورضة
# وأصلها في باب العفو ( ولو مات جان ) سراية ( بقوديد ) مثلا ( فهدر )
~~لأنه قطع بحق ( وإن ماتا ) أي الجاني بالقود والمجني عليه بالجناية ( سراية
~~معا أو سبق المجني عليه ) الجاني موتا ( فقد اقتص ) بالقطع والسراية في
~~مقابلتهما ( وإلا ) بأن تأخر موت المجني عليه ( فنصف دية ) تجب في تركة
~~الجاني إن تساويا دية لأن القود لا يسبق الجناية لأن ذلك يكون كالمسلم فيه
# وهو ممتنع فلو كان ذلك في قطع يدين فلا شيء له PageV02P235 ( ولو قال
~~مستحق ) قود ( يمين ) للجاني الحر العاقل ( أخرجها فأخرج يسارا ) سواء أكان
~~عالما بها وبعدم إجزائها أم لا
# ( وقصد إباحتها ) فقطعها المستحق ( فمهدرة ) أي لا قود فيها ولا دية وإن
~~لم يتلفظ بالإذن في القطع سواء أعلم القاطع أنها اليسار أم لا ويعزر في
~~العلم ( أو ) قصد ( جعلها عنه ) أي عن اليمين ( ظانا إجزاءها ) عنها ( أو
~~أخرجها دهشا وظناها اليمين أو ) ظن ( القاطع الإجزاء فدية ) تجب ( لها ) أي
~~لليسار لأنه لم يبذلها مجانا فلا قود لها لتسليط مخرجها بجعلها عوضا في
~~الأولى
# وللدهشة القريبة في مثل ذلك في الثانية بقسميها
# وثانيهما من زيادتي ( ويبقى قود اليمين ) في المسائل الثلاث لأنه لم
~~يستوفه ولا عفا عنه لكنه يؤخر حتى تندمل يسراه ( إلا في ظن القاطع الإجزاء
~~) عنها فلا قود لها بل تجب لهادية وهذا من زيادتي
# فإن قال القاطع وقد دهش المخرج ظننت أنه أباحها وجب القود في اليسار وكذا
~~لو قال علمت أنها اليسار وأنها لا تجزىء عن اليمين أو دهشت
#
# | فصل في موجب العمد والعفو
# ( موجب العمد ) في نفس وغيرها ms0803 بفتح الجيم ( قود ) بفتح الواو أي قصاص (
~~والدية ) عند سقوطه بعفو عنه عليها أو بغير عفو ( بدل ) عنه على ما قاله
~~الدارمي وجزم به الشيخان والأوجه ما اقتضاه كلام الشافعي والأصحاب وصرح به
~~الماوردي في قود النفس أنها بدل ما جنى عليه وإلا لزم المرأة بقتلها الرجل
~~دية امرأة وليس كذلك ( فلو عفا ) المستحق ولو محجور فلس أو سفه ( عنه مجانا
~~أو مطلقا ) بأن لم يتعرض للدية ( فلا شيء ) لأن المحجور عليه لا يكلف
~~الاكتساب والعفو إسقاط ثابت لا إثبات معدوم ( أو ) عفا ( عن الدية لغا )
~~لأنه عفو عما ليس مستحقا فهو فيها لغو كالمعدوم ( فإن اختارها ) أي الدية (
~~عقب عفوه مطلقا أو عفا عليها بعد عفوه عنها وجبت ) فاختيارها في الأولى وهو
~~من زيادتي كالعفو عليها ولما كان العفو عنها لغوا في الثانية صح العفو
~~عليها وإن تراخى عنه ( وإن لم يرض جان ) بشيء من اختيار الدية أو العفو
~~عليها فإنها تجب لأنه محكوم علبه
# فلا يعتبر رضاه كالمحال عليه والمضمون عنه ( ولو عفا ) عن القود ( على
~~غير جنسها ) أي الدية
# ( أو ) على ( أكثر منها ثبت ) المعفو عليه وسقط القود ( إن قبل جان ) ذلك
~~( وإلا فلا ) يثبت ( ولا يسقط القود ) لأن ذلك اعتياض فتوقف على الاختيار
~~وهذا من زيادتي في الثانية PageV02P236 ( ولو قطع أو قتل ) شخص آخر ( مالك
~~أمره ) ولو سكران أو سفيها ( بإذنه فهدر ) أي لا قود فيه ولا دية للإذن فيه
~~وخرج بمالك أمره للعبد والصبي والمجنون
# فتعبيري به أولى من تعبيره بالرشيد ( ولو قطع ) بضم أوله أي عضوه وإن سرى
~~القطع ( فعفا عن قوده وأرشه ) بلفظ وصية أو إبراء إو نحوه كإسقاط ( صح )
~~العفو عن قود العضو والسراية وعن أرش العضو إن خرج من الثلث أو أجاز الوارث
~~وإلا سقط منه قدر الثلث ( لا ) عن ( أرش السراية ) إلى نفس أو عضو بآخر بأن
~~تأكل بالقطع فلا يصح العفو عنه ( وإن قال ) مع عفوه عن ذلك ولو بغير لفظ
~~الوصية
# ( و ) عفوت ( عما يحدث ) من الجناية لأنه ms0804 إنما عفا عن موجب جناية موجودة
~~فلا يتناول غيرها والعفو عما يحدث باطل لأنه إبراء عما لم يجب ( إلا إن عفا
~~عنه ) أي عما يحدث ( بلفظ وصية ) كأوصيت له بأرش هذه الجناية وبأرش ما يحدث
~~منها فيصح ويسقط أرش ما يحدث بالشرط السابق والاستثناء من زيادتي ( ومن له
~~قود نفس بسراية ) قطع ( طرف فعفا عنها فلا قطع ) له لأن مستحقه القتل
~~والقطع طريقه وقد عفا عن مستحقه
# وقال البلقيني المعتمد أن له القطع وصرح به في البسيط ( أو ) عفا ( عن
~~الطرف فله حز الرقبة ) لاستحقاقه له ( ولو قطعه ) المستحق ( ثم عفا عن
~~النفس ) مجانا أو بعوض ( فسرى القطع ) إلى النفس ( بان بطلان العفو ) فتقع
~~السراية قودا لأن السبب وجد قبله وترتب عليه مقتضاه فلم يؤثر فيه العفو
~~وفائدة بطلانه تظهر فيما لو عفا بعوض فإنه لا يلزم فإن لم يسر صح العفو فلا
~~يلزم غرم لقطع العضو لأنه قطع عضو من يباح له دمه فكان كما لو قطع يد مرتد
~~والعفو إنما يؤثر فيما بقي لا فيما استوفى ( ولو وكل ) باستيفاء القود ( ثم
~~عفا ) عنه ( فاقتص الوكيل جاهلا ) عفوه ( فعليه دية ) لورثة الجاني لأنه
~~بان أن قتله بغير حق فعلم أنه لا قود عليه لعذره ولا دية على عاقلته ( ولا
~~يرجع بها ) على عاف لأنه محسن بالعفو ( ولو لزمها ) أي امرأة ( قود فنكحها
~~به مستحقه جاز ) لأنه عوض مقصود ( وسقط ) القود لملكها قود نفسها ( فإن
~~فارق ) ها ( قبل وطء رجع بنصف أرش ) لتلك الجناية لأنه بدل ما وقع العقد به
~~PageV02P237
# (
# | كتاب الديات
# ) جمع دية وهي المال الواجب بالجناية على الحر في نفس أو فيما دونها
~~وهاؤها عوض من فاء الكلمة وهي مأخوذة من الودي وهو دفع الدية يقال وديت
~~القتيل أوديه وديا
# والأصل فيها قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ ومن قتل مؤمنا خطأ فتحرير رقبة
~~مؤمنة ودية @QE@ وخبر الترمذي وغيره الآتي ( دية حر مسلم ) معصوم ( مائة
~~بعير ) نعم إن قتله رقيق فالواجب أقل الأمرين من قيمة القاتل والدية كما
~~يعلم مما ms0805 يأتي ( مثلثة في عمد وشبهه ثلاثون حقة وثلاثون جذعة وأربعون خلفة
~~) بفتح الخاء المعجمة وكسر اللام وبالفاء أي حاملا ( بقول خبيرين ) عدلين
~~وإن لم تبلغ خمس سنين لخبر الترمذي في العمد وخبر أبي داوود في شبهه بذلك
~~سواء أوجب العمد قودا فعفا على الدية أو لم يوجبه كقتل الوالد ولده
# ( ومخمسة في خطأ من بنات مخاض وبنات لبون وبني لبون وحقاق وجذعات ) من كل
~~منها عشرون لخبر الترمذي وغيره بذلك
# ( إلا ) إن وقع الخطأ ( في حرم مكة ) سواء أكان القاتل والمقتول فيه أم
~~أحدهما ( أو ) في ( أشهر حرم ) ذي القعدة وذي الحجة والمحرم ورجب ( أو محرم
~~رحم ) بالإضافة كأم وأخت ( فمثلثة ) لعظم حرمة الثلاثة لما ورد فيها ولا
~~يلحق بها حرم المدينة ولا الإحرام ولا رمضان ولاأثر لمحرم رضاع ومصاهرة ولا
~~لقريب غير محرم كولد عم
# والأول بقسميه إن كان قريبا كبنت عم هي أخت من الرضاع أو أم زوجة وارد
~~على قول الأصل أو محرما ذا رحم ( ودية عمد على جان معجلة ) كسائر أبدال
~~المتلفات
# ( و ) دية ( غيره ) من شبه عمد وخطأ وإن تثلثت ( على عاقلة ) لجان (
~~مؤجلة ) لخبر الصحيحين عن أبي هريرة أن امرأتين اقتتلتا فحذفت إحداهما
~~الأخرى بحجر فقتلتها وما في بطنها فقضى رسول الله صلى الله عليه وسلم أن
~~دية جنينها غرة عبد أو أمة وقضى بدية المرأة على عاقلتها أي القاتلة وقتلها
~~شبه عمد فثبوت ذلك في الخطأ أولى
# والمعنى فيه أن القبائل في الجاهلية كانوا يقومون بنصرة الجاني منهم
~~ويمنعون أولياء الدم أخذ حقهم فأبدل الشرع تلك النصرة ببذل المال وخص
~~تحملهم بالخطأ وشبه العمد PageV02P238 لأنهما مما يكثر لا سيما في متعاطي
~~الأسلحة فحسنت إعانته لئلا يتضرر بما هو معذور فيه وأجلت الدية عليهم رفقا
~~بهم ( ولا يقبل ) في إبل الدية ( معيب ) بما يثبت الرد في البيع وإن كانت
~~إبل الجاني معيبة ( إلا برضا ) به من المستحق لأن حقه السالم من العيب في
~~الذمة ( ومن لزمته ) الدية من جان أو عاقلة ( فمن إبله ) تؤخذ ms0806 ( ف ) إن لم
~~يكن له إبل أخذت من ( غالب ) إبل ( محله ) من بلد أو غيره ( ف ) إن لم يكن
~~في محله إبل أخذت من غالب إبل ( أقرب محل ) إلى محل الدافع فيلزمه نقلها
~~وبذلك علم ما صرح به الأصل أنه لا يعدل إلى نوع أو قيمة إلا بتراض
# لكن قال في البيان كذا أطلقوه وليكن مبنيا على جواز الصلح عن إبل الدية
~~أي والأصح منعه لجهالة صفتها وقضيته أن صفتها لو علمت صح الصلح وبه صرح
~~الغزالي في بسيطه وعليه جرى ابن الرفعة فيصح العدول حينئذ وما تقرر من أنها
~~إنما تؤخذ من غالب إبل محله عند عدم إبله هو ما في الأصل والمهذب والبيان
~~وغيرها والذي في الروضة ونقله أصلها عن التهذيب التخيير بينهما
# وظاهر ما تقرر أن إبله لو كانت معيبة أخذت الدية من غالب إبل محله
# قال الزركشي وغيره وليس كذلك بل يتعين نوع إبله سليما
# كما قطع به الماوردي ونص عليه في الأم ( وما عدم ) منها كلا أو بعضا حسا
~~أو شرعا بأن عدمت في المحل الذي يجب تحصيلها منه أو وجدت فيه بأكثر من ثمن
~~المثل أو بعدت وعظمت المؤنة والمشقة ( فقيمته ) وقت وجوب التسليم تلزم ( من
~~غالب نقد محل العدم ) وقولي غالب من زيادتي ( ودية كتابي ) معصوم كما علم
~~مما مر ( ثلث ) دية ( مسلم ) نفسا وغيرها ويعتبر في ذلك حل منا كحته وإلا
~~فديته دية مجوسي
# ( و ) دية ( مجوسي ونحو وثني ) كعابد شمس وقمر وزنديق وغيرهم ممن له عصمة
~~كما علم مما مر ( ثلث خمسه ) أي المسلم أي ديته كما قال به عمر وعثمان وابن
~~مسعود رضي الله عنهم وهذه أخس الديات ونحو من زيادتي
# ( و ) دية ( أنثى وخنثى ) حرين ( نصف ) دية ( حر ) نفسا ودونها روى
~~البيهقي خبر دية المرأة نصف دية الرجل وألحق بنفسها ما دونها وبها الخنثى
~~لأن زيادته عليها مشكوك فيها ( ومن لم يبلغه إسلام ) أي دعوة نبينا صلى
~~الله عليه وسلم وقتل ( وإن تمسك بما لم يبدل ) من دين ( فدية ms0807 ) أهل ( دينه
~~) ديته فإن كان كتابيا فدية كتابي أو مجوسيا فدية مجوسي لأنه بذلك ثبت له
~~نوع عصمة فألحق بالمؤمن من أهل دينه
# فإن جهل قدر دية أهل دينه
# قال ابن الرفعة يجب أخس الديات لأنه المتيقن ( وإلا ) بأن تمسك بما بدل
~~من دين أو لم يتمسك بشيء بأن لم تبلغه دعوة نبي أصلا ( فكمجوسي ) ديته
~~والمتولد بين مختلفي الدية يعتبر بأكثرهما دية سواء أكان أبا أم أما
~~والتغليظ السابق بالتثليث يأتي في دية الكافر ففي قتل كتابي عمدا أو شبهه
~~عشر حقائق وعشر PageV02P239 جذعات وثلاث عشرة خلفة وثلث وفي قتله خطأ ستة
~~وثلثان من كل من بنات مخاض وبنات لبون وبني لبون وحقاق وجذعات وفي قتل
~~مجوسي عمدا أو شبهه حقتان وجذعتان وخلفتان وثلثان وفي قتله خطأ بعير وثلث
~~من كل سن مر آنفا
# وعن المتولي وغيره استثناء الكافر المقتول في حرم مكة من التثليث
#
# | فصل في موجب ما دون النفس من الجرح ونحوه
# يجب ( في موضحة رأس أو وجه ولو ) في العظم الناتىء خلف الأذن أو فيما تحت
~~المقبل من اللحيين أو ( صغرت والتحمت نصف عشر دية صاحبها ) ففيها الكامل
~~وهو الحر المسلم غير الجنين خمسة أبعرة لخبر في الموضحة خمس من الإبل رواه
~~الترمذي وحسنه وإنما لم يسقط بالالتحام لأنها في مقابلة الجزء الذاهب
~~والألم الحاصل أما موضحة غير الرأس والوجه ففيها حكومة
# ( و ) في ( هاشمة ) نقلت أو ( أوضحت ) ولو بسراية ( أو أحوجت له ) أي
~~للإيضاح بشق لإخراج عظم أو تقويمه ( عشر ) من دية صاحبها ففيها لكامل عشرة
~~أبعرة لما روي عن زيد بن ثابت أنه صلى الله عليه وسلم أوجب في الهاشمة عشرا
~~من الإبل رواه الدار قطني والبيهقي موقوفا على زيد
# ( و ) في هاشمة ( بدونه ) أي بدون ما ذكر ( نصفه ) أي نصف عشر دية صاحبها
~~أخذا مما مر
# وقولي أو أحوجت له من زيادتي
# ( و ) في ( منقلة ) بإيضاح وهشم ( هما ) أي عشر دية صاحبها أخذا مما مر
~~ونصفه ففيهما لكامل خمسة عشر بعيرا لخبر عمرو ms0808 بن حزم بذلك رواه أبو داود
# ( و ) في ( مأمومة ثلث دية ) من دية صاحبها ( كجائفة ) لخبر عمرو بذلك
~~أيضا وقيس بالمأمومة الدامغة ( وهي ) أي الجائفة ( جرح ينفذ لجوف ) بقيدين
~~زدتهما بقولي
# ( باطن محيل ) للغذاء أو الدواء ( أو طريق له ) أي للمحيل ( كبطن وصدر
~~وثغرة نحر وجبين ) أي كداخلها فإن خرقت الأمعاء ففيها مع ذلك حكومة وخرج
~~بالباطن المذكور غيره كالفم والأنف والعين وممر البول وداخل الفخذ ( ولو
~~أوضح ) واحد ( وهشم ) في محل الإيضاح ( آخر ونقل ) فيه ( ثالث وأم ) فيه (
~~رابع فعلى كل ) منهم نصف عشر ( إلا الرابع فتمام الثلث ) وهو عشر ونصفه
~~وثلثه عليه
# وتعبيري في المذكورات بما ذكر أولى من اقتصاره على أرشها في الكامل وقولي
~~وهشم أولى من قوله فهشم PageV02P240 ( وفي الشجاج قبل موضحة ) من حارصة
~~وغيرها المتقدم بيانه ( إن عرفت نسبتها منها ) أي من الموضحة كباضعة قيست
~~بموضحة فكان ما قطع منها ثلثا أو نصفا في عمق اللحم ( الأكثر من حكومة وقسط
~~من الموضحة ) وهذا ما نقله في الروضة كأصلها عن الأصحاب
# والأصل اقتصر على وجوب قسط أرش الموضحة ( وإلا ) أي وإن لم تعرف نسبتها
~~منها ( فحكومة ) لا تبلغ أرش موضحة كجرح سائر البدن ( ولو أوضح موضعين
~~بينهما لحم وجلد أو انقسمت موضحة عمدا وغيره ) من خطأ أو شبه عمد فهو أعم
~~من قوله وخطأ ( أو شملت ) بكسر الميم أفصح من فتحها ( رأسا ووجها أو وسع
~~موضحة غيره فموضحتان ) لاختلاف الصور في الأولى
# والحكم في الثانية والمحل في الثالثة والفاعل في الرابعة إذ فعل الشخص لا
~~يبنى على فعل غيره بخلاف ما لو وسعها الجاني فهي موضحة واحدة كما لو أتى
~~بها ابتداء كذلك ولو عاد الجاني في الأولى فرفع الحاجز بينهما قبل الاندمال
~~لزمه أرش واحد وكذا لو تأكل الحاجز بينهما لأن الحاصل بسراية فعله منسوب
~~إليه وخرج بينهما لحم وجلد ما لو بقي أحدهما فموضحة واحدة لأن الجناية أتت
~~على الموضع كله كاستيعابه بالإيضاح ( والجائفة كموضحة ) في التعدد وعدمه
~~صورة وحكما ومحلا وفاعلا وفي غير ms0809 ذلك كعدم سقوط الأرش بالالتحام وبذلك علم
~~عدم تعددها فيما لو طعنه بسن له رأسان والحاجز بينهما سليم ( فلو نفذت ) أي
~~الجائفة ( من جانب إلى آخر فجائفتان ) لأنه جرحه جرحين نافذين إلى الجوف
#
# | فصل في موجب إبانة الأطراف
# والترجمة به من زيادتي ( في ) الجناية على ( أذنين ولو بإيباس ) لهما (
~~دية ) لخبر عمرو بن حزم وفي الأذن خمسون رواه الدار قطني والبيهقي ولأن
~~أبطل منهما منفعة دفع الهوام بالإحساس فلو حصل بالجناية إيضاح وجب مع الدية
~~أرش موضحة وسواء في ذلك السميع والأصم
# والمراد بالدية هنا وفيما يأتي من نظائره دية من جنى عليه ( و ) في ( بعض
~~) منهما ( قسطه ) منها أن ما وجب فيه الدية وجب في بعضه قسطه منها والبعض
~~صادق بواحدة ففيها النصف وببعضها ويقدر بالمساحة ( و ) في إبانة ( يابستين
~~حكومة ) كإبانة يد شلاء وجفن وأنف وشفة مستحشفات
# ( و ) في ( كل عين نصف ) من الدية لخبر عمرو بذلك رواه مالك ( ولو ) كانت
~~العين ( عين أحول ) PageV02P241 وهو من في عينه خلل دون بصره ( وأعور ) وهو
~~فاقد بصر إحدى العينين ( وأعمش ) وهو من يسيل دمعه غالبا مع ضعف بصره ( أو
~~بها بياض لا ينقص ضوءا ) لأن المنفعة باقية بأعينهم ولا نظر إلى مقدارها
~~فصورة مسألة الأعور وقوع الجناية على عينه السليمة ( فإن نقصه ) أي الضوء (
~~فقسط ) منه فيها ( إن انضبط وإلا فحكومة ) فيها وفرق بينه وبين عين الأعمش
~~لأن البياض نقص الضوء الذي كان في أصل الخلقة وعين الأعمش لم ينقص ضوءها
~~عما كان في الأصل
# قاله الرافعي ويؤخذ منه كما قاله الأذرعي وغيره إن العمش لو تولد من آفة
~~أو جناية لا تكمل فيها الدية
# ( و ) في ( كل جفن ربع ) من الدية ( ولو ) كان ( لأعمى ) لأن الجمال
~~والمنفعة في كل منها ففي الأربعة الدية ويندرج فيها حكومة الأهداب
# ( و ) في ( كل من طرفي مارن وحاجز ) بينهما ( ثلث ) لذلك ففي المارن
~~الدية ويندرج فيها حكومة القصبة ( و ) في ( كل شفة ) وهي في عرض الوجه إلى
~~الشدقين وفي طوله إلى ما يستر ms0810 اللثة ( نصف ) ففي الشفتين الدية لخبر عمرو
~~بذلك رواه النسائي وغيره فإن كانت مشقوقة ففيها نصف ناقص قدر حكومة ( وفي
~~لسان ) لناطق ( ولو لألكن وأرت وألثغ وطفل ) وإن لم يظهر أثر نطقه ( دية )
~~لخبر عمرو بذلك رواه أبو داود وغيره نعم إن بلغ أوان النطق أو التحريك ولم
~~يظهر أثره ففيه حكومة ( و ) في لسان ( لأخرس حكومة ) خلقيا كان الخرس أو
~~عارضا كما في قطع يد شلاء
# هذا إن لم يذهب بقطعه الذوق وإلا فدية ولو أخذت دية اللسان فنبت لم تسترد
# وفارق عود المعاني كما سيأتي بأن ذهابها كان مظنونا وقطع اللسان محقق
~~فالعائد غيره وهو نعمة جديدة
# ( و ) في ( كل سن ) أصلية تامة مثغورة ( نصف عشر ) ففي حر مسلم خمسة
~~أبعرة لخبر عمرو بذلك رواه أبو داود وغيره ( وإن كسرها دون السنخ ) بكسر
~~المهملة وسكون النون وإعجام الخاء وهو أصلها المستتر باللحم ( أو عادت أو
~~قلت حركتها أو نقصت منفعتها ) ففيها نصف العشر لبقاء الجمال والمنفعة فيها
~~والعود نعمة جديدة فإن قلع هو أو غيره السنخ بعد الكسر لزمه حكومة
# وتعبيري بنصف العشر أولى من اقتصاره على خمسة أبعرة لسن الكامل ( فإن
~~بطلت منفعتها فحكومة كزائدة ) وهي الخارجة عن سمت الأسنان ففيها حكومة (
~~ولو قلعت الأسنان ) كلها وهي ثنتان وثلاثون ( فبحسابه ) وإن زادت على دية
~~ففيها مائة وستون بعيرا
# وإن اتحد الجاني لظاهر خبر عمرو ولو زادت على ثنتين وثلاثين فهل تجب لما
~~زاد حكومة أو لكل سن منه أرش وجهان بلا ترجيح للشيخين
# وصحح صاحب الأنوار الأول والقمولي PageV02P242 والبلقيني الثاني وهو
~~الأوجه كما شمله كلام الجمهور ( ولو قلع سن غير مثغور ) فلم تعد وقت العود
~~( وبأن فساد منبتها فأرش ) يجب كما يجب القود فلو مات قبل بيان الحال فلا
~~أرش لأن الظاهر عودها لوعاش والأصل براءة الذمة نعم تجب له حكومة ( وفي
~~لحيين دية ) كالأذنين ففي كل لحي نصف دية ( ولا يدخل فيهما ) أي في ديتهما
~~( أرش أسنان ) لأن كلا منهما مستقل وله بدل مقدر
# ( و ) في ms0811 ( كل يد روجل نصف ) من الدية لخبر عمرو بذلك رواه النسائي وغيره
~~( فإن قطع من فوق كف أو كعب فحكومة ) تجب ( أيضا ) لأنه ليس بتابع بخلاف
~~الكف مع الأصابع وفي اليد والرجل الشلاوين حكومة ( و ) في ( كل أصبع عشر
~~دية ) من دية صاحبها ففي أصبع الكامل عشرة أبعرة لخبر عمرو بذلك رواه أبو
~~داود وغيره
# ( و ) في ( أنملة إبهام نصفه و ) أنملة ( غيرها ثلثه ) عملا بتقسيط واجب
~~الأصبع ولو زادت الأصابع أو الأنامل على العدد الغالب مع التساوي أو نقصت
~~قسط الواجب عليها
# وتعبيري بما ذكر أعم من اقتصاره على دية أصابع الكامل وأناملها ( و ) في
~~( حلمتيها ) أي المرأة ( ديتها ) ففي كل واحدة وهي رأس الثدي نصف لأن منفعة
~~الإرضاع بها كمنفعة اليد بالأصابع ولا يزاد بقطع الثدي معها شيء وتدخل
~~حكومته في ديتها
# ( و ) في ( حلمة غيرها ) من رجل وخنثى ( حكومة ) لأنه إتلاف جمال فقط
~~وذكر حكم الخنثى من زيادتي
# ( و ) في ( كل من أنثيين ) بقطع جلدتيهما ( وأليين ) وهما محل القعود (
~~وشفرين ) وهما حرفا فرج المرأة ( وذكر ولو لصغير وعنين وسلخ جلد إن ) لم
~~ينبت بدله و ( بقي ) فيه ( حياة مستقرة ثم مات بسبب من غير السالخ ) كهدم
~~أو منه واختلف الجنايتان عمدا وغيره ( دية ) لخبر عمرو بذلك في الذكر
~~والانثيين
# رواه أبو داود وغيره
# وقياسا عليهما في الباقي فإن مات بسبب من السالخ ولم تختلف الجنايتان
~~عمدا وغيره فالواجب دية النفس
# وفي الذكر الأشل حكومة وقولي ثم مات إلى آخره أعم من قوله وحز غير السالخ
~~رقبته ( وحشفة كذكر ) ففيها دية لأن معظم منافع الذكر وهو لذة المباشرة
~~تتعلق بها فما عداها منه تابع لها كالكف مع الأصابع ( وفي بعضها قسطه منها
~~) لا من الذكر لأن الدية تكمل بقطعها فقسطت على أبعاضها فإن اختل بقطعها
~~مجرى البول فأكثر من قسط الدية وحكومة فساد المجرى ذكره في الروضة كأصلها (
~~كبعض مارن وحلمة ) ففيه قسطه منهما لا من الأنف والثدي PageV02P243
#
# | فصل في موجب إزالة المنافع
# ( تجب دية في ) إزالة ( عقل ms0812 ) غريزي وهو ما يترتب عليه التكليف لخبر
~~البيهقي بذلك نعم إن رجى عوده بقول أهل الخبرة في مدة يظن أنه يعيش إليها
~~انتظر فإن مات قبل العود وجبت الدية كبصر وسمع وفي بعضه إن عرف قدره قسطه
~~وإلا فحكومة
# أما العقل المكتسب وهو ما به حسن التصرف ففيه حكومة ولا يزاد شيء على دية
~~العقل إن زال بما لا أرش له كأن ضرب رأسه أو لطمه ( فإن زال بماله أرش )
~~مقدر أو غير مقدر ( وجب مع ديته ) وإن كان أحدهما أكثر لأنها جناية أبطلت
~~منفعة ليست في محل الجناية فكانت كما لو أوضحه فذهب سمعه أو بصره فلو قطع
~~يديه ورجليه فزال عقله وجب ثلاث ديات أو أوضحه في صدره فزال عقله فدية
~~وحكومة ( فإن ادعى ) ولي المجني عليه ( زواله ) بالجناية وأنكر الجاني (
~~اختبر في غفلاته فإن لم ينتظم قوله وفعله أعطى ) الدية ( بلا حلف ) لأن
~~حلفه يثبت جنونه والمجنون لا يحلف فإن اختلفا في جنون متقطع حلف زمن إفاقته
~~( وإلا ) بأن انتظما ( حلف جان ) فيصدق لاحتمال صدور المنتظم اتفاقا أو
~~جريا على العادة
# والتصريح بهذا من زيادتي
# والاختبار بأن يكرر ذلك إلى أن يغلب على الظن صدقه أو كذبه ولو أخذت دية
~~العقل أو غيره من بقية المعاني ثم عاد استردت
# ( و ) تجب دية ( في ) إزالة ( سمع ) لخبر البيهقي بذلك ولأنه من المنافع
~~المقصودة ففي سمع كل من أذنيه نصف دية ( و ) في إزالته ( مع إذنيه ديتان )
~~لأن السمع ليس في الأذنين كما مر
# ( ولو ادعى ) المجني عليه ( زواله ) وأنكر الجاني ( فانزعج لصياح ) مثلا
~~( في غفلة ) كنوم ( حلف جان ) أن سمعه باق لاحتمال أن يكون انزعاجه اتفاقا
~~وذكر التحليف من زيادتي وإلا أي وإن لم ينزعج فمدع يحلف لاحتمال تجلده
~~ويأخذ دية ولا بد في امتحانه من تكرر ذلك إلى أن يغلب على الظن صدقه أو
~~كذبه ولو توقع عوده بعد مدة قدرها أهل الخبرة انتظر وشرط الإمام أن لا يظن
~~استغراقها العمر وأقره الشيخان ويجيء مثله في توقع ms0813 عود البصر وغيره ( وإن
~~نقص ) السمع من الأذنين أو إحداهما ( فقسطه ) أي النقص من الدية ( إن عرف )
~~قدره بأن عرفه في الأولى أنه كان يسمع من موضع كذا فصار يسمع من دونه وبأن
~~تحشى في الثانية العليلة ويضبط منتهى سماع الأخرى ثم يعكس فإن كان التفاوت
~~نصفا وجب في الأولى نصف الدية
# وفي الثانية ربعها ( وإلا ) أي وإن لم يعرف قدره بالنسبة ( فحكومة ) فيه
~~PageV02P244 ( باجتهاد قاض ) لا باعتبار سمع قرنه فلو قال أنا أعلم قدر ما
~~ذهب من سمعي
# قال الماوردي صدق بيمينه لأنه لا يعرف إلا من جهته ( كشم ) ففيه دية
# وفي شم كل منخر نصف دية ولو ادعى زواله فانبسط للطيب وعبس للخبيث حلف جان
~~وإلا فمدع ويأخذ دية وإن نقص وعرف قدر الزائل فقسطه وإلا فحكومة
# وذكر حكم دعوى الزوال والنقص فيه من زيادتي ( وضوء ) فهو كالسمع أيضا
~~فيما مر
# ( و ) لكن ( لو فقأ عينه لم يزد ) على الدية دية أخرى بخلاف إزالة أذنيه
~~مع السمع لما مر
# ( وإن ادعى ) زواله ) أي الضوء وأنكر الجاني ( سئل أهل خبرة ) فإنهم إذا
~~أوقفوا الشخص في مقابلة عين الشمس ونظروا في عينه عرفوا أن الضوء ذاهب أو
~~قائم بخلاف السمع لا يراجعون فيه إذ لا طريق لهم إلى معرفته ( ثم ) إن لم
~~يوجد أهل خبرة أو لم يبن لهم شيء ( امتحن بتقريب نحو عقرب ) كحديدة من عينه
~~( بغتة ) ونظر أينزعج أم لا فإن انزعج حلف الجاني وإلا فالمجني عليه وتقييد
~~الامتحان بعدم ظهور شيء لهم هو ما حمل عليه البلقيني ما في الروضة وأصلها
~~إذ فيهما نقل السؤال عن نص الأم وجماعة والامتحان عن جماعة ورد الأمر إلى
~~خيرة الحاكم بينهما عن المتولي
# والأصل جرى على قول المتولي وطريق معرفة قدر النقص فيما لو نقص ضوء عين
~~أن تعصب 3 ويوقف شخص في موضع يراه ويؤمر بأن يتباعد حتى يقول لا أراه فتعرف
~~المسافة ثم تعصب الصحيحة وتطلق العليلة ويؤمر الشخص بأن يقرب راجعا إلى أن
~~يراه فيضبط ما بين ms0814 المسافتين ويجب قسطه من الدية
# ( و ) تجب دية ( في ) إزالة ( كلام ) قال أهل الخبرة لا يعود ( وإن لم
~~يحسن ) صاحبه ( بعض حروف ) لأنه من المنافع المقصودة ( لا ) إن كان عدم
~~إحسانه لذلك ( بجناية ) فلا دية لئلا يتضاعف الغرم في القدر الذي أزاله
~~الجاني الأول ( وتوزع الدية ( على ثمانية وعشرين حرفا عربية ففي ) إزالة (
~~بعضها قسطه ) منها ففي إزالة نصفها نصف الدية وفي كل حرف ربع سبعها لأن
~~الكلام يتركب من جميعها هذا إن بقي في الباقي كلام مفهوم وإلا وجب كمال
~~الدية لأن منفعة الكلام قد فاتت ( ولو قطع نصف لسانه فزال ربع كلامه أو عكس
~~) أي قطع ربع لسانه فزال نصف كلامه ( فنصف دية ) اعتبارا بأكثر الأمرين
~~المضمون كل منهما بالدية ولو قطع النصف فزال النصف فنصف دية وهو ظاهر ( و )
~~تجب دية ( في ) إزالة ( صوت ) مع بقاء اللسان على اعتداله وتمكنه من
~~التقطيع والترديد لخبر زيد بن أسلم بذلك رواه البيهقي ( فإن زال معه حركة
~~لسان ) بأن عجز عن التقطيع والترديد ( فديتان ) لأنهما منفعتان مقصودتان في
~~كل منهما دية ( و ) تجب دية ( في ) إزالة ( ذوق ) كغيره من الحواس ( وتدرك
~~به حلاوة وحموضة ومرارة PageV02P245 وملوحة وعذوبة وتوزع ) الدية ( عليهن )
~~فإذا زال إدراك واحدة منهن وجب خمس الدية ( فإن نقص ) الإدراك عن إكمال
~~الطعوم ( فكسمع ) في نقصه فإن عرف قدره فقسطه من الدية وإلا فحكومة
# وذكر حكمه عند معرفة قدره من زيادتي
# ( و ) تجب دية ( في ) إزالة ( مضغ ) لأنه المنفعة العظمى للأسنان وفيها
~~الدية فكذا منفعتها كالبصر مع العينين فإن نقص فحكمه ما مر
# ( و ) في إزالة لذة ( جماع ) بكسر صلب ولو مع بقاء المني وسلامة الذكر (
~~وقوة إمناء و ) قوة ( حبل ) وقوة إحبال لأنها من المنافع المقصودة ولو أنكر
~~الجاني زوال لذة الجماع صدق المجني عليه بيمينه لأنه لا يعرف إلا منه ( و )
~~في ( إفضائها ) أي المرأة من زوج أو غيره بوطء أو بغيره ( وهو رفع ما بين
~~قبل ودبر ) فإن لم يستمسك الغائط فحكومة مع الدية وقيل هو ms0815 رفع ما بين مدخل
~~ذكر ومخرج بول وهو ما جزم به في الروضة كأصلها في باب خيار النكاح فإن لم
~~يستمسك البول فحكومة مع الدية
# فعلى التفسير الأول في الثاني حكومة وعلى الثاني بالعكس
# وقال الماوردي على الثاني تجب الدية في الأول من باب أولى وعلى الأول تجب
~~في الثاني حكومة
# وصحح المتولي أن كلا منهما إفضاء موجب للدية لأن التمتع يختل بكل منهما
~~ولأن كلا منهما يمنع إمساك الخارج من أحد السبيلين فلو أزال الحاجزين لزمه
~~ديتان وخرج بإفضائها إفضاء الخنثى ففيه حكومة لا دية ( فإن لم يمكن وطء إلا
~~به ) أي بالإفضاء ( فليس لزوج وطؤها ) لإفضائه إلى الإفضاء المحرم ولا
~~يلزمها تمكينه ( ولو أزال ) الزوج ( بكارتها ) ولو بلا ذكر ( فلا شيء )
~~عليه لأنه مستحق لإزالتها وإن أخطأ في طريق الاستيفاء بخشبة أو نحوها ( أو
~~) أزالها ( غيره بغير ذكر فحكومة ) نعم إن إزالتها بكر وجب القود ( أو به )
~~أي بذكر ( وعذرت ) بشبهة منها أو نحوها كإكراه أو جنون ( فمهر مثل ثيب
~~وحكومة ) فإن كان بزنا بمطاوعتها وهي حرة فهدر ( و ) تجب دية ( في ) إزالة
~~( بطش و ) إزالة ( مشي ) بأن ضرب يديه فزال بطشه أو صلبه فزال مشيه لأنهما
~~من المنافع المقصودة ( ونقص كل ) منهما ( ك ) نقص ( سمع ) فيما مر فيه
# وفي تعبيري بما ذكر زيادة على قوله وفي نفسها حكومة كما علم مما مر ( ولو
~~كسر صلبه فزال مشيه وجماعه أو ) مشيه ( ومنيه فديتان ) لأن كلا منهما مضمون
~~بدية عند الإنفراد فكذا عند الاجتماع PageV02P246
#
# | فرع في اجتماع جنايات على أطراف ولطائف في شخص واحد
# لو ( فعل ما يوجب ديات ) من إزالة أطراف ولطائف ( فمات منه ) سراية ( أو
~~حزه الجاني قبل اندمال ) من فعله ( واتحد الحز والموجب عمدا أو غيره ) من
~~خطأ أو شبه عمد ( فدية ) للنفس ويدخل فيها ما عداها من الموجبات لأنه صار
~~نفسا ودية النفس في صورة الحز وجبت قبل استقرار بدل ما عدا النفس فيدخل
~~فيها بدله كالسراية
# وقولي منه أولى من قوله سراية لإفادته أنه ms0816 لو مات من بعضه بعد اندمال
~~البعض الآخر لا يدخل موجبه في الدية وخرج بما بعده ما لو حزه غير الجاني أو
~~حزه الجاني لكن بعد الاندمال أو قبله واختلف الحز والموجب بأن حزه عمدا
~~وكان الموجب خطأ أو شبه عمدا أوعكسه أو حزه خطأ وكان الموجب شبه عمد أو
~~عكسه فلا يدخل ما عدا النفس فيها لاختلاف الفاعل في الأولى والحكم في
~~الثالثة واستقرار بدل ما عدا النفس قبل وجوب ديتها في الثانية
#
# | فصل في الجناية التي لا تقدير لأرشها والجناية على الرقيق
# ( يحب حكومة فيما ) يوجب مالا مما ( لا مقدر فيه ) من الدية ولا تعرف
~~نسبته من مقدر فإن عرفت نسبته من مقدر بأن كان بقربه موضحة أو جائفة وجب
~~الأكثر من قسطه وحكومة كما مر ( وهي جزء نسبته لدية نفس نسبة ما نقص )
~~بالجناية ( من قيمته ) إليها ( بعد البرء بفرضه رقيقا بصفاته ) التي هو
~~عليها إذ الحر لا قيمة له فلو كانت قيمته بلا جناية عشرة وبها تسعة فالنقص
~~العشر فيجب عشر الدية
# وتقدر لحية امرأة أزيلت فسد منبتها لحية عبد كبير يتزين بها ( فإن لم يبق
~~) بعد البرء ( نقص ) لا فيه ولا في قيمته ( اعتبر أقرب نقص ) فيه من حالات
~~نقص قيمته ( إلى البرء ) فإن لم ينقص إلا حال سيلان الدم ارتقينا إليه
~~واعتبرنا القيمة والجراحة سائلة فإن لم ينقص أصلا فقيل يعزر فقط إلحاقا
~~للجرح باللطم والضرب للضرورة وقيل يفرض القاضي شيئا باجتهاده ورجحه
~~البلقيني ( ولا تبلغ حكومة ماله ) أرش ( مقدر ) كيد ورجل ( مقدره ) لئلا
~~تكون الجناية على العضو مع بقائه مضمونة بما يضمن به العضو نفسه
# فتنقص حكومة الأنملة بجرحها أو قطع ظفرها عن ديتها وحكومة جرح الأصبع
~~بطوله عن ديته
# ( ولا ) تبلغ حكومة ( مالا مقدر له ) كفخذ وعضد ( دية نفس ) وإن بلغت أرش
~~عضو مقدر أو زادت عليه ( أو ) دية ( متبوعه ) كأن قطع كفا بلا أصابع فلا
~~تبلغ حكومتها دية الأصابع ( فإن بلغت ) شيئا من الثلاث المذكورات ( نقص قاض
~~شيئا ) منه ( باجتهاده ) لئلا ms0817 يلزم المحذور السابق وذكر هذا في الثانية مع
~~ذكر الثالثة من زيادتي
# قال الإمام لا يكفي نقص أقل متمول وكلام الماوردي يقتضي PageV02P247
~~اعتبار المتمول وإن قل ( و ) الجرح ( المقدر ) أرشه ( كموضحة يتبعه الشين
~~حواليه ) ولا يفرد بحكومته لأنه لو استوعب جميع موضعه بالإيضاح لم يلزمه
~~إلا أرش موضحة نعم إن تعدى شينها للقفا مثلا ففي استتباعه وجهان صصح منهما
~~البارزي عدم استتباعه فهو مستثنى من الاستتباع كما استثنى منه ما لو أوضح
~~جبينه فأزال حاجبه فإن عليه الأكثر من أرش موضحة وحكومة الشين وإزالة
~~الحاجب قاله المتولي وأقره الشيخان
# أما ما لا يتقدر أرشه فيفرد الشين حواليه بحكومة لضعف الحكومة عن
~~الاستتباع بخلاف الدية وتقدم في التيمم تفسير الشين ( وفي ) إتلاف ( نفس
~~رقيق ) ولو مدبرا ومكاتبا وأم ولد ( قيمته ) وإن زادت على دية الحر كسائر
~~الأموال المتلفة ( وفي ) إتلاف ( غيرها ) أي غير نفسه من الأطراف واللطائف
~~( ما نقص ) من قيمته سليما ( إن لم يتقدر ) ذلك الغير ( في حر ) نعم وإن
~~كان أكثر من أرش متبوعه أو مثله لم يجب كله بل يوجب القاضي حكومة باجتهاده
~~لئلا يلزم المحذور السابق في الحر نقله البلقيني عن المتولي وقالا هو تفصيل
~~لا بد منه وإطلاق من أطلق يحمل عليه ( وإلا ) أي وإن تقدر في الحر كموضحة (
~~فنسبته ) أي فيجب مثل نسبته من الدية ( من قيمته ففي ) قطع يده نصف قيمته
~~كما يجب فيها من الحر نصف ديته وفي قطع ( ذكره وأنثييه قيمتاه ) كما يجب
~~فيهما من الحر ديتان نعم لو جنى عليه اثنان فقطع كل منهما يدا مثلا وجناية
~~الثاني قبل اندمال الأولى ولم يمت منهما لزمه نصف ما وجب على الأول فلو
~~كانت قيمته ألفا فصارت بالأولى ثمانمائة لزم الثاني مائتان وخمسون لا
~~أربعمائة لأن الجناية الأولى لم تستقر وقد أوجبنا نصف القيمة فكأن الأول
~~انتقص نصفها
# (
# | باب موجبات الدية
# ) غير ما مر منها في البابين قبله ( والعاقلة وجناية الرقيق والغرة
~~والكفارة ) للقتل بعطف الأربعة على موجبات وزيادة المتوسطين منها في
~~الترجمة ms0818
# لو ( صاح أوسل سلاحا فإن كان على غير قوي تمييز ) لصبا أو جنون أو نوم أو
~~ضعف عقل كائن ( بطرف ) مكان ( عال ) كسطح ( فوقع ) بذلك بأن ارتعد به (
~~فمات ) منه ( فشبه عمد ) فيضمن ما تلف بذلك ( وإلا ) بأن لم يمت منه أو كان
~~على قوي تمييز أو غيره ولم يكن بطرف مكان عال بأن كان بأرض مستوية أو قريبة
~~منها فوقع بذلك فمات ( فهدر ) لأن موت PageV02P248 غير قوي التمييز في
~~الأولى غير منسوب للفاعل وفيما عداها بمجرد ذلك في غاية البعد وعدم تماسك
~~قوي التمييز بذلك خلاف الغالب من حاله فيكون موتهما موافقة قدر
# فالحكم فيما ذكر منوط بالتمييز القوي وعدمه لا بالبلوغ أو المراهقة
~~وعدمهما كما وقع في الأصل بل مفهوم كلامه في المميز متدافع وتعبيري بغير
~~قوي تمييز وعال أعم من تعبيره بصبي لا يميز وسطح ( كما لو وضع حرا ) ولو
~~غير مميز ( بمسبعة ) أي موضع السباع ( فأكله سبع ) فإنه هدر ( وإن عجز عن
~~تخليصه ) منه لأن ذلك ليس بإهلاك ولم يوجد ما يلجىء السبع إليه بل الغالب
~~من حال السبع الفرار من الإنسان بخلاف ما لو وضعه في زبية السبع وهو فيها
~~أو ألقى السبع عليه فأكله فعليه القود وخرج بحر الرقيق فيضمنه بوضع اليد
# وتعبيري بالحر أولى من تعبيره بالصبي ( ولو صاح على صيد فوقع ) به ( غير
~~مميز من طرف ) مكان ( عال ) بأن ارتعد به فمات منه ( فخطأ ) لأنه لم يقصده
# وتعبيري بذلك أولى مما عبر به ( ولو ألقت ) امرأة ( جنينا ) بانزعاجها (
~~ببعث نحو سلطان إليها ) أو إلى من عندها ( ضمن ) ببنائه للمفعول بالغرة كما
~~سيأتي سواء أذكرت عنده بسوء أم لا خلافا لما يوهمه من أن ذكرها عنده بذلك
~~شرط وخرج بألقت جنينا ما لو ماتت فزعا منه فلا ضمان لأن مثله لا يفضى إلى
~~الموت نعم لو ماتت بالإلقاء ضمن عاقلته ديتها مع الغرة لأن الإلقاء قد يحصل
~~منه موت الأم ونحو من زيادتي ( ولو تبع بنحو سلاح هاربا منه فرمى نفسه في
~~مهلك ms0819 كنار ) وهذا أعم مما عبر به ( عالما به ) فهلك ( لم يضمنه ) لأنه باشر
~~إهلاك نفسه قصدا ( أو جاهلا ) به لعمى أو ظلمة أو غير ذلك ( أو انخسف به
~~سقف ) في طريقه فهلك ( ضمنه ) لإلجائه إلى الهرب المفضي إلى الهلاك وذلك
~~شبه عمد ( كما لو علم ) ولي أو غيره ( صبيا العوم ) فغرق ( أو حفر بئرا
~~عدوانا ) كأن حفرها بملك غيره أو مشترك بلا إذن فيهما أو بطريق أو مسجد يضر
~~حفرها فيه المارة وإن أذن فيه الإمام أو لا يضرها ولم يأذن فيه إمام والحفر
~~لغير مصلحة عامة فهلك بها غيره ( أو ) حفرها ( بدهليزه ) بكسر الدال ( وسقط
~~فيها من دعاه جاهلا بها ) لنحو ظلمة أو تغطية لها فهلك فإنه يضمن لتعديه
~~بإهمال الصبي وبالحفر وبالافتيات على الإمام وبالتغرير
# وإذن الإمام فيما يضر كلا إذن وذلك شبه عمد نعم إن انقطع التعدي كأن رضي
~~المالك بإبقاء البئر أو ملكها المتعدي فلا ضمان أما حفرها بغير ما ذكر كأن
~~حفرها بموات أو بملكه على العادة أو بملك غيره أو مشترك بإذن أو بطريق أو
~~مسجد لا يضر المارة وإذن الإمام وإن حفرت لمصلحة PageV02P249 نفسه أو لم
~~يأذن ولم ينه وحفرت لمصلحة عامة للمسلمين كالحفر للاستقاء أو لجمع ماء
~~المطر أو حفرت بدهليزه وسقط فيها من لم يدعه أو من دعاه وكان عالما بها فلا
~~ضمان لجوازه مع عدم التغرير والمصالح العامة يغتفر لأجلها المضرات الخاصة
~~نعم بحث الزركشي الضمان فيما لو حفرها بمسجد لمصلحة نفسه ولو بإذن الإمام
~~وقولي جاهلا بها من زيادتي ( ويضمن ما تلف بقمامات ) بضم القاف أي كناسات (
~~وقشور نحو بطيخ طرحت بطريق ) إلا أن يعلم بها إنسان ويمشي عليها قصدا فلا
~~ضمان كما هو معلوم ( أو ) تلف ( بجناح أو ميزاب ) خارج ( إلى الشارع ) لأن
~~الارتفاق بالطريق والشارع مشروط بسلامة العاقبة ( وإن جاز إخراجه ) أي
~~الجناح أو الميزاب للحاجة ( فإن تلف بالخارج ) منهما ( فالضمان ) به ( أو )
~~به ( وبالداخل فنصفه ) لأن التلف بالداخل غير مضمون فوزع عليه وعلى الخارج
~~من غير ms0820 نظر إلى وزن أو مساحة ( كجدار بناه مائلا إلى شارع ) أو ملك غيره
~~بغير إذنه فإن تلف به مضمون كالجناح ولا يبرأ ناصب الجناح أو الميزاب وباني
~~الجدار من الضمان ببيع الدار لغيره في صورة الشارع ولغير المالك في صورة
~~ملك غيره حتى لو تلف بهما إنسان ضمنته عاقلة البائع كما نقله الشيخان عن
~~البغوي وأقراه
# نعم إن كانت عاقلته يوم التلف غيرها يوم النصب أو البناء فالضمان عليه
~~صرح به البغوي في تعليقه
# أما لو بناه مستويا فمال على شارع أو ملك غيره أو بناه مائلا إلى ملكه
~~وسقط وتلف به شيء حال سقوطه أو بعده فلا ضمان وإن أمكنه إصلاحه لأن الميل
~~في الأول لم يحصل بفعله وله في الثاني أن يبني في ملكه كيف شاء ( ولو تعاقب
~~سببا هلاك كأن حفر ) واحد ( بئرا ) حفرا عدوانا ( ووضع آخر حجرا ) وضعا (
~~عدوانا فعثر به إنسان ووقع بها ) فهلك ( فعلى الأول ) من السببين يحال
~~الهلاك وهو في هذا المثال الوضع لأن العثور بما وضع هو الذي ألجأه إلى
~~الوقوع فيها المهلك فوضع الحجر سبب أول للهلاك وحفر البئر سبب ثان له ( فإن
~~وضعه بحق ) كأن وضعه في ملكه ( فالحافر ) هو الضامن لأنه المتعدي وللرافعي
~~فيه بحث ذكرته مع جوابه في شرح الروض وغيره
# ( ولو وضع ) واحد ( حجرا ) في طريق ( وآخران حجرا ) بجنبه ( فعثر بهما
~~آخر فالضمان ) له ( أثلاث ) بعدد الواضعين ( أو وضع حجرا ) في طريق ( فعثر
~~به غيره فدحرجه فعثر به آخر ) فهلك ( ضمنه المدحرج ) لأن الحجر إنما حصل ثم
~~بفعله ( ولو عثر ) ماش ( بقاعد أو نائم أو واقف بطريق PageV02P250 اتسع
~~وماتا أو أحدهما هدر عاثر ) لنسبته إلى تقصير بخلاف المعثور به لا يهدر
~~وهذا ما في الروضة كالشرحين ووقع في الأصل أنه يهدر فلم يفرق بينهما ( فإن
~~ضاق ) الطريق ( هدر قاعد ونائم ) لتقصيرهما لا عاثر بهما لعدم تقصيره (
~~وضمن واقف ) لأن الوقوف من مرافق الطريق لا عاثر به لتقصيره نعم إن انحرف
~~الواقف إلى الماشي فأصابه في انحرافه وماتا ms0821 فكماشيين اصطدما وحكمه يأتي على
~~الأثر
#
# | فصل فيما يوجب الشركة في الضمان وما يذكر معه
# لو ( اصطدم حران ) ماشيان أو راكبان ولو صبيين أو مجنونين أو حاملين
~~مقبلين كانا أو مدبرين أو أحدهما مقبلا والآخر مدبرا فوقعا وماتا ودابتاهما
~~( فعلى عاقلة من قصد ) الاصطدام منهما أو من أحدهما ( نصف دية مغلظة )
~~لوارث الآخر لأن كلا منهما مات بفعله وفعل الآخر ففعله هدر في حق نفسه
~~مضمون في حق الآخر ضمان شبه عمد لا عمد لأن الغالب أن الاصطدام لا يفضي إلى
~~الموت ( و ) على عاقلة ( غيره ) وهو من لم يقصد الاصطدام منهما أو من
~~أحدهما لعمى أو غفلة أو ظلمة ( نصفها مخففة وعلى كل ) منهما إن لم يمت وهو
~~من زيادتي ( أو في تركته ) إن مات ( نصف قيمة دابة الآخر )
# وإن لم تكن مملوكة له لاشتراكهما في الإتلاف مع هدر فعل كل منهما في حق
~~نفسه
# وظاهر مما يأتي في السفينتين أنه لو كان على الدابتين مال أجنبي لزم كلا
~~منهما نصف الضمان أيضا لو كانت حركة إحدى الدابتين ضعيفة بحيث يقطع بأنه لا
~~أثر لها مع قوة حركة الأخرى لم يتعلق بها حكم كغرز إبرة في جلد العقب مع
~~الجراحات العظيمة نقله الشيخان عن الإمام وأقراه وجزم به ابن عبد السلام
~~ومثل ذلك يأتي في الماشيين كما قاله ابن الرفعة وغيره ( ومن أركب صبيين أو
~~مجنونين تعديا ولو وليا ) كأن أركبهما أجنبي بغير إذن الولي أو أركبهما
~~الولي دابتين شرستين أو جموحتين ( ضمنهما ودابتيهما ) والضمان الأول على
~~عاقلته والثاني عليه نعم إن تعمدا الاصطدام
# ففي الوسيط يحتمل إحالة الهلاك عليهما بناء على أن عمدهما عمد واستحسنه
~~الشيخان
# وفرضوه في الصبي ومثله المجنون
# فإن لم يتعد المركب فكما لو ركبا بأنفسهما
# والتقييد بالتعدي مع ذكر حكم الولي من زيادتي ( أو ) اصطدم ( رقيقان )
~~وماتا ( فهدر ) وإن تفاوتا قيمة لفوات محل تعلق الجناية وإن مات أحدهما
~~فنصف قيمته PageV02P251 في رقبة الحي نعم لو امتنع بيعهما كمستولدتين لزم
~~سيد كل الأقل من قيمته ms0822 وأرش جنايته على الآخر وكذا لو كانا مغصوبين لزم
~~الغاصب الأقل أيضا
# وتعبيري بالرقيق أعم من تعبيره بالعبد ( أو ) اصطدام ( سفينتان ) لملاحين
~~أو لأجنبي ( فكدابتين ) في حكمهما السابق فإن كانتا في الثانية لاثنين فكل
~~منهما مخير بين أخذ جميع قيمة سفينته من ملاحه ثم هو يرجع بنصفها على ملاح
~~الآخر وبين أن يأخذ نصفها منه ونصفها من ملاح الآخر
# ( والملاحان ) فيهما المجريان لهما ( كراكبين ) لدابتيهما في حكمهما
~~السابق نعم أن تعمدا الاصطدام بما يعد مفضيا للهلاك غالبا وجب نصف دية كل
~~منهما في تركة الآخر لا على عاقلته فإن لم يموتا وكان معهما ركاب وماتوا
~~بذلك اقتص منهما الواحد بالقرعة وللباقين الدية ( فإن كان فيهما مال أجنبي
~~لزم كلا ) منهما ( نصف الضمان ) لتعديهما
# وظاهر أن الأجنبي يتخير بين أخذ جميع بدل ماله من أحد الملاحين ثم هو
~~يرجع بنصفه على الآخر وبين أن يأخذ نصفه منه ونصفه من الآخر فإن كان
~~الملاحان رقيقين تعلق الضمان برقبتهما هذا كله إذا كان الاصطدام بفعلهما أو
~~بتقصيرهما كأن قصرا في الضبط مع إمكانه أو سيرا في ريح شديدة لا تسير في
~~مثلها السفن أو لم يكملا عدتهما أما إذا لم يكن شيء منهما كأن حصل الاصطدام
~~بغلبة الرياح فلا ضمان بخلاف غلبة الدابتين الراكبين لأن الضبط ممكن
~~باللجام ( ولو أشرفت سفينة ) فيها متاع وراكب ( على غرق ) وخيف غرقها
~~بمتاعها ( جاز طرح متاعها ) كله في البحر لرجاء سلامتها أو بعضه لرجاء
~~سلامة الباقي وقيد البلقيني الجواز بإذن المالك وقد بسطت الكلام عليه في
~~شرح الروض والبهجة ( ووجب ) طرحه كله أو بعضه وإن لم يأذن مالكه ( لرجاء
~~نجاة راكب ) محترم إذا خيف هلاكه ويجب إلقاء ما لا روح فيه لتخليص ذي روح
~~وإلقاء الدواب لإبقاء الأدميين وإذا اندفع الغرق بطرح بعض المتاع اقتصر
~~عليه ( فإن طرح مال غيره بلا إذن ) منه ( ضمنه ) كأكل المضطر طعام غيره
~~بغير إذنه ( كما لو قال ) لآخر في سفينته ( ألق متاعك ) في البحر ( وعلى
~~ضمانه أو نحوه ) كقوله على أني ms0823 ضامنه أو على أني أضمنه فألقاه فيه
# ( وخاف ) القائل له ( غرقا ولم يختص نفع الإلقاء بالملقى ) بأن اختص
~~بالملتمس أو به وبالملقي أو بأجنبي أو به أو بأحدهما أو عم الثلاثة فإنه
~~يضمنه وإن لم يكن له فيها شيء ولم تحصل النجاة لأنه التماس إتلاف لغرض صحيح
~~بعوض فصار كقوله أعتق عبدك على كذا فإن لم يخف غرقا أو اختص النفع بالملقي
~~كأن قال من بالشط أو بزورق أو نحوه بقرب السفينة ألق متاعك في البحر وعلى
~~ضمانه فألقاه أو اقتصر على قوله ألق متاعك لم يضمنه لأنه في الأول شبيه بمن
~~التمس هدم دار غيره ففعل وفي الثانية أمر المالك بفعل واجب عليه ففعله لغرض
~~لنفسه فلا يجب فيه عوض كما لو قال لمضطر كل طعامك وعلي ضمانه PageV02P252
~~فأكله
# وفي الثانية لم يلتزم شيئا وفارق ما لو قال لغيره أد ديني فأداه حيث يرجع
~~به عليه بأن أداء الدين ينفعه قطعا وإلقاء قد لا ينفعه ( ولو قتل حجر
~~منجنيق ) بفتح الميم والجيم في الأشهر ( أحد رماته ) كأن عاد عليه ( هدر
~~قسطه على عاقلة الباقين الباقي ) من ديته لأنه مات بفعله وفعلهم خطأ
# فإن كان واحدا من عشرة سقط عشر ديته ووجب على عاقلة كل من التسعة عشرها (
~~أو ) قتل ( غيرهم بلا قصد ) من الرماة ( فخطأ ) قتله لعدم قصدهم له ( أو به
~~) أي بقصد منهم ( فعمد إن غلبت الإصابة ) منهم بحذفهم لقصدهم معينا بما
~~يقتل غالبا فإن غلب عدمها أو استوى الأمران فشبه عمد
#
# | فصل في العاقلة وكيفية تأجيل ما تحمل
# وسموا عاقلة لعقلهم الإبل بفناء دار المستحق ويقال لتحملهم عن الجاني
~~العقل أي الدية ويقال لمنعهم عنه
# والعقل المنع ومنه سمي العقل عقلا لمنعه من الفواحش ( عاقلة جان عصيته )
~~المجمع على إرثهم من النسب لما في رواية في خبر الصحيحين السابق أوائل كتاب
~~الديات وأن العقل على عصبتها ( وقدم ) منهم ( أقرب ) فأقرب فيوزع على عدده
~~الواجب من الدية آخر السنة كما سيأتي ( فإن بقي شيء ) منه ( فمن يليه ) أي ms0824
~~الأقرب يوزع الباقي عليه وهكذا والأقرب الأخوة ثم بنوهم وإن نزلوا ثم
~~الأعمام ثم بنوهم كالإرث ( و ) قدم ( مدل بأبوين ) على مدل بأب كالإرث ( ف
~~) إن عدم عصبة النسب أو لم يف ما عليهم بالواجب في الجناية ( فمعتق فعصبته
~~) من النسب ( فمعتقه فعصبته ) كذلك وهكذا ( فمعتق أبي الجاني فعصبته ) كذلك
~~( فمعتقه فعصبته ) كذلك
# وتعبيري بالفاء آخرا أولى من تعبيره فيه بالواو ( وهكذا ) أي بعد معتق
~~معتق الأب وعصبته معتق الجد إلى حيث ينتهي ويوزع الواجب على المعتقين بقدر
~~ملكهم لا بعدد رؤوسهم
# ويعقل المولي من جهة الأم إذا لم يوجد عتق من جهة الآباء ويتحمل أيضا بعد
~~من ذكر الأخوة للأم وذوو الأرحام إن ورثناهم كما في الأنوار ونقله في
~~الثانية الشيخان عن المتولي وأقراه
# والظاهر أن تحمل الأخوة للأم قبل ذوي الأرحام للإجماع على توريثهم ( ولا
~~يعقل بعض جان و ) بعض ( معتق ) من أصل وفرع لما في رواية أبي داود في خبر
~~PageV02P253 الصحيحين السابق أوائل كتاب الديات وبرأ الولد أي من العقل
~~وقيس به غيره من الأبعاض وببعض الجاني بعض المعتق ( ولو ) كان فرع الجانية
~~( ابن ابن عمها ) فلا يعقل عنها وإن كان يلي نكاحها لأن البنوة هنا مانعة
~~وثم غير مقتضية لا مانعة فإذا وجد مقتض زوج به وذكر حكم بعض المعتق من
~~زيادتي
# ( وعتيقها ) أي المرأة ( تعقله عاقلتها ) دونها لما يأتي أن المرأة لا
~~تعقل
# ( ومعتقون وكل من عصبة كل معتق كمعتق ) فيما عليه كل سنة من نصف دينار أو
~~ربعه لأن الولاء في الأولى لجميع المعتقين لا لكل منهم
# وفي الثانية لكل من العصبة فلا يتوزع عليهم تورعه على الشركاء لأنه لا
~~يورث بل يورث به
# ( ولا يعقل عتيق ) ولا عصبته من معتقة لانتفاء إرثه
# ( ف ) إن عدم من ذكر أو لم يف ما عليه بما مر ف ( بيت مال ) يعقل ( عن
~~مسلم ) الكل أو الباقي لأنه يرثه بخلاف الكافر فماله فيء والواجب في ماله
~~إن كان له أمان واستثنى من ذلك اللقيط فلا يعقل عن ms0825 قاتله بيت المال إذ لا
~~فائدة من أخذها منه لتعاد إليه
# ( ف ) إن عدم ذلك أو لم يف ما ذكر فالكل أو الباقي ( على جان ) بناء على
~~الأصح من أن الواجب ابتداء عليه ثم تتحمله العاقلة وتعبيري بذلك أعم من
~~قوله فكله على جان ( وتؤجل ) ولو من غير ضرب قاض ( عليه ) أي على الجاني (
~~كعاقلة دية نفس كاملة ) بإسلام وحرية وذكورة ( ثلاث سنين في ) آخر ( كل سنة
~~ثلث ) من الدية وتأجيلها بالثلاث رواه البيهقي من قضاء عمر وعلي رضي الله
~~عنهما وعزاه الشافعي إلى قضاء النبي صلى الله عليه وسلم والظاهر تساوي
~~الثلاث في القسمة وأن كل ثلث آخر سنته وأجلت بالثلاث لكثرتها لا لأنها بدل
~~نفس وتأجيلها عليه من زيادتي ( و ) تؤجل دية ( كافر معصوم ) ولو غير ذمي
~~وإن عبر الأصل بالذمي ( سنة ) لأنها قدر ثلث دية مسلم أو أقل
# ( و ) تؤجل ( دية امرأة وخنثى ) مسلمين ( سنتين في ) آخر ( الأولى )
~~منهما ( ثلث ) من دية نفس كاملة
# وذكر حكم الخنثى من زيادتي ( وتحمل عاقلة رقيقا ) أي الجناية عليه بقيمته
~~لأنها بدل نفس كالحر فإذا كانت قيمته قدر دية أو ديتين ( ففي ) آخر ( كل
~~سنة ) يؤخذ منها ( قدر ثلث ) من دية نفس كاملة ( ك ) واجب ( غير نفس ) من
~~الأطراف وغيرها فإنه يؤجل في كل سنة قدر ثلث الدية بناء على الأصح من أن
~~العاقلة تحمل بدلها كدية النفس فتعبيري بذلك أعم من تعبيره بالأطراف ( ولو
~~قتل ) رجلين ( مسلمين ) هو أولى من قوله رجلين ( ففي ثلاث ) لا ست من
~~السنين تؤخذ ديتهما في كل سنة لكل ثلث دية ( وأجل ) واجب ( نفس من ) وقت (
~~زهوق ) لها بمزهق أو بسراية جرح لأنه مال يحل بانقضاء الأجل فكان ابتداء
~~أجله من وقت وجوبه كسائر الديون المؤجلة
# ( و ) أجل واجب ( غيرها من وقت ( جناية ) لأن الوجوب تعلق بها وإن كان لا
~~يطالب ببدلها إلا بعد الاندمال نعم لو سرت جناية PageV02P254 من أصبع إلى
~~كف مثلا فأجل أرش الأصبع من قطعها والكف من سقوطها كما اختاره الإمام ms0826
~~والغزالي وغيرهما
# وجزم به الحاوي الصغير والأنوار ورجحه البلقيني ( ومن مات ) من العاقلة (
~~في أثناء سنة فلا شيء ) عليه من واجبها بخلاف من مات بعدها
# ( ويعقل كافر ذو أمان عن مثله ) إن زادت مدته على مدة الأجل لاشتراكهما
~~في الكفر المقر عليه وتعبيري بذلك أولى من قوله ويعقل يهودي عن نصراني
~~وعكسه ( لا فقير ) ولو كسوبا فلا يعقل لأن العقل مواساة والفقير ليس من
~~أهلها ( ورقيق ) لأن غير المكاتب من الأرقاء لا ملك له والمكاتب ليس من أهل
~~المواساة ( وصبي ومجنون وامرأة وخنثى ) وهما من زيادتي وذلك لأن مبنى العقل
~~على النصرة ولا نصرة بهم ( ومسلم عن كافر وعكسه ) إذ لا موالاة بينهما فلا
~~نصرة ( وعلى غني ) من العاقلة وهو من ( ملك آخر السنة فاضلا عن حاجته عشرين
~~دينارا ) أي قدرها ( نصف دينار و ) على ( متوسط ) وهو من ( ملك ) آخر السنة
~~فاضلا عن حاجته ( دونها ) أي العشرين دينارا ( وفوق ربعه ) أي الدينار (
~~ربعه ) بمعنى مقدارهما لا عينهما لأن الإبل هي الواجبة وما يؤخذ يصرف إليها
~~وللمستحق أن لا يأخذ غيرها وإنما شرط كون الدون الفاضل عن حاجته فوق الربع
~~لئلا يصير بدفعه فقيرا وبما ذكر علم أن من أعسر آخرها لم يجب عليه شيء وإن
~~كان موسرا قبل أو أيسر بعد وأن من أعسر بعد أن كان موسرا آخرها لم يسقط عنه
~~شيء من واجبها ومن كان أولها رقيقا أو صبيا أو مجنونا أو كافرا وصار في
~~آخرها بصفة الكمال لا يدخل في التوزيع في هذه السنة ولا فيما بعدها لأنه
~~ليس من أهل النصرة في الابتداء بخلاف الفقير وذكر ضابط الغني والمتوسط من
~~زيادتي
#
# | فصل في جناية الرقيق
# ( مال جناية رقيق ) ولو بعد العفو أو فداء من جناية أخرى ( يتعلق برقبته
~~) إذ لا يمكن إلزامه لسيده لأنه إضرار به مع براءته ولا أن يقال في ذمته
~~إلى عتقه لأنه تفويت للضمان أو تأخير إلى مجهول وفيه ضرر ظاهر بخلاف معاملة
~~غيره له لرضاه بذمته
# فالمتلعق برقبته طريق وسط في ms0827 رعاية الجانبين ( فقط ) أي لا بذمته ولا
~~بكسبه ولا بهما ولا بكل منهما أو بهما مع رقبته وإن أذن له سيده في الجناية
~~وإلا لما تعلق برقبته كديون المعاملات حتى لو بقي شيء لا يتبع به بعد عتقه
~~نعم إن أقر الرقيق بالجناية ولم يصدقه سيده ولا بينة تعلق واجبها بذمته كما
~~PageV02P255 مر في الإقرار أو اطلع سيده على لقطة في يده وأقرها عنده أو
~~أهمله وأعرض عنه فأتلفها أو تلفت عنده تعلق المال برقبته وبسائر أموال
~~السيد كما نبه عليه البلقيني
# ومعلوم مما مر في الرهن أن جناية غير المميز ولو بالغا بأمر سيده أو غيره
~~على الآمر
# وتعبيري بالرقيق أعم من تعبيره بالعبد ( ولسيده ) ولو بنائبه ( بيعه لها
~~) أي لأجلها بإذن المستحق ( و ) له ( فداؤه بالأقل من قيمته والأرش ) لأن
~~الأقل إن كان القيمة فليس عليه غير تسليم الرقبة وهي بدلها أو الأرش فهو
~~الواجب
# وتعتبر قيمته ( وقتها ) أي وقت الجناية لأنه وقت تعلقها هذا ( إن منع )
~~السيد ( بيعه ) وقتها ( ثم نقصت قيمته وإلا فوقت فداء ) تعتبر قيمته لأن
~~النقص قبله لا يلزم السيد بدليل ما لو مات الرقيق قبل اختيار الفداء
# وقولي وقتها إلى آخرها من زيادتي
# ( ولو جنى ) ثانيا مثلا ( قبل فداء باعه فيهما ) أي في جنايتيه ووزع ثمنه
~~عليهما ( أو فداه بالأقل من قيمته والأرشين ولو أتلفه ) حسا أو شرعا كأن
~~قتله أو عتقه أو باعه وصححناه بأن كان المعتق موسرا والبائع مختارا للفداء
~~( فداه ) لزوما لمنعه بيعه بالأقل من قيمته
# والأرش ( كأم ولد ) أي كما لو كان الجاني أم ولد فيلزمه فداؤها لذلك (
~~بالأقل ) من قيمتها وقت الجناية
# والأرش ( وجناياتها كواحدة ) فيفديها بالأقل من قيمتها والأرش فيشترك
~~الأرش الزائد على القيمة فيها بالمحاصة كأن تكون ألفين والقيمة ألفا وكأم
~~الولد الموقوف ( ولو هرب ) الجاني ( أو مات برىء سيده ) من علقته ( إلا إن
~~طلب ) منه ( فمنعه ) فيصير مختارا لفدائه
# فالمستثنى منه صادق بأن لم يطلب منه أو طلب ولم يمنعه ( ولو اختار فداء
~~فله رجوع ms0828 ) عنه ( وبيع ) له إن لم تنقص قيمته وليس الوطء اختيارا
#
# | فصل في الغرة وتقدم دليلها
# في خبر أبي هريرة أوائل كتاب الديات
# تجب ( في كل جنين ) حر ( انفصل أو ظهر ) بخروج رأسه مثلا ( ميتا ) في
~~الحالين ( ولو لحما فيه صورة خفية بقول قوابل بجناية عل أمه الحية وهو
~~معصوم ) عند الجناية وإن لم تكن أمه معصومة عندها ( غرة ) ففي جنينين غرتان
~~وهكذا ولو من حاملين اصطدمتا لكنهما إن كانتا PageV02P256 مستولدتين
~~والجنينان من سيديهما سقط عن كل منهما نصف غرة جنين مستولدته لأنه حقه إلا
~~إذا كان للجنين جدة لأم فلها السدس فلا يسقط عنه إلا الربع والسدس
# فإن لم ينفصل ولم يظهر أو انفصل وظهر لحم لا صورة فيه أو كانت أمه ميتة
~~أو كان هوغير معصوم عند الجناية كجنين حربية من حربي وإن أسلم أحدهما بعد
~~الجناية فلا شيء فيه لعدم تحقق وجوده في الأوليين وظهور موته بموتها في
~~الثالثة وعدم الاحترام في الرابعة
# والتصريح باعتبار وقوع الجناية على الحية مع التقييد بعصمة جنينها من
~~زيادتي وبذلك علم أن تقييدي له بها أولى من تقييد من قيد أمه بها لا يهام
~~ذلك أنه لو جنى على حربية جنينها معصوم حينئذ لا شيء فيه وليس كذلك
# ( وإن انفصل حيا فإن مات عقبه ) أي عقب انفصاله ( أو دام ألمه فمات فدية
~~) لأنا تيقنا حياته وقد مات بالجناية ( وإلا ) بأن بقي زمنا ولا ألم به ثم
~~مات ( فلا ضمان ) فيه لأنا لم نتحقق موته بالجناية ( والغرة رقيق ) ولو أمة
~~( مميز بلا عيب مبيع ) لأن الغرة الخيار وغير المميز والمعيب ليسا من
~~الخيار
# واعتبر عدم عيب المبيع كإبل الدية لأنه حق آدمي لو حظ فيه مقابلة ما فات
~~من حقه فغلب فيه شائبة المالية فأثر فيها كل ما يؤثر في المال
# وبذلك فارق الكفارة والأضحية ( و ) بلا ( هرم ) فلا يجزىء رقيق هرم لعدم
~~استقلاله بخلاف الكفارة لأن الوارد فيها لفظ الرقبة ( يبلغ ) أي الرقيق أي
~~قيمته ( عشر دية الأم ) ففي الحر المسلم رقيق ms0829 تبلغ قيمته خمس أبعرة كما روي
~~عن عمر وعلي وزيد بن ثابت ولا مخالف لهم
# ( وتفرض ) أي الأم ( كأب دينا إن فضلها فيه ) ففي جنين بين كتابية ومسلم
~~تفرض الأم مسلمة ( ف ) إن فقد الرقيق حسا أو شرعا وجب ( العشر ) من دية
~~الأم ( ف ) إن فقد العشر بفقد الإبل وجب ( قيمته ) كما في إبل الدية وهذا
~~مع ذكر الفرض من زيادتي والغرة ( لورثة جنين ) لأنها دية نفس وبما تقرر علم
~~أن تعبيري بما ذكر أعم من اقتصاره على غرة المسلم والكتابي ( وفي جنين رقيق
~~عشر أقصى قيم أمه من جناية إلى إلقاء ) أما وجوب العشر فعلى وزان اعتبار
~~الغرة في الحر بعشر دية أمه المساوي لنصف عشر دية أبيه وأما وجوب الأقصى
~~وهو ما في أصل الروضة فعلى وزان الغصب والأصل اقتصر على اعتبار عشر القيمة
~~يوم الجناية ( لسيده ) لملكه إياه وإن لم يكن مالكا لأمه فقولي لسيده أولى
~~من قوله لسيدها ( وتقوم ) الأم ( سليمة ) سواء أكانت ناقصة والجنين سليم أم
~~بالعكس أما في الأولى فلسلامته
# وأما في الثانية وهي من زيادتي فلأن نقصان الجنين قد يكون من أثر الجناية
# واللائق الاحتياط والتغليظ ( والواجب ) من الغرة وعشر الأقصى ( على عاقلة
~~) للجاني لخبر أبي هريرة السابق ولأنه لا PageV02P257 عمد في الجناية على
~~الجنين إذ لا يتحقق وجوده ولا حياته حتى يقصد وبذلك علم أنه لو اصطدمت
~~حاملان فألقتا جنينين لزم عاقلة كل منهما نصف غرتي جنينهما لأن الحامل إذا
~~جنت على نفسها فألقت جنينها لزم عاقلتها الغرة كما لو جنت على حامل أخرى
~~فلا يهدر منها شيء بخلاف الدية لأن الجنين أجنبي عنهما
#
# | فصل في كفارة القتل
# والأصل فيها قوله تعالى @QB@ ومن قتل مؤمنا خطأ فتحرير رقبة مؤمنة @QE@
# وقوله @QB@ وإن كان من قوم بينكم وبينهم ميثاق فدية مسلمة إلى أهله
~~وتحرير رقبة مؤمنة @QE@
# تجب ( على غير حربي ) لا أمان له ( ولو صبيا ومجنونا ورقيقا ومعاهدا
~~وشريكا ومرتدا كفارة بقتله )
# ولو خطأ أو بتسبب أو شرط ( معصوما عليه ولو معاهدا وجنينا ) ومرتدا ms0830 (
~~وعبده ونفسه )
# وإن لم يضمنهما لأنها إنما تجب لحق الله تعالى
# لا لحق الآدمي
# وخرج بغير الحربي المذكور الحربي الذي لا أمان له
# فلا تلزمه الكفارة ومثله الجلاد القاتل بأمر الإمام ظلما وهو جاهل بالحال
~~لأنه سيف الإمام وآلة سياسته وبالقتل غيره كالجراحات فلا كفارة فيه لورود
~~النص بها في القتل دون غيره كما تقرر وليس غيره في معناه وبالمعصوم عليه
~~غيره كباغ قتله عادل عكسه في القتال وصائل ومقتص منه ومرتد وحربي لا أمان
~~له ولو امرأة أو صبيا أو مجنونا فلا كفارة في قتله وإنما حرم قتل هذه
~~المرأة وتالييها لأن تحريمه ليس لحرمتهم بل لمصلحة المسلمين لئلا يفوتهم
~~الارتفاق بهم وتقدم أن غير المميز لو قتل بأمر غيره ضمن آمره
# فالكفارة عليه والكفارة على الصبي والمجنون في مالهما فيعتق الولي عنهما
~~من مالهما والعبد يكفر بالصوم وبما تقرر علم أنه لو اصطدم شخصان فماتا لزم
~~كلا منهما كفارتان واحدة لقتل نفسه وواحدة لقتل الآخر وأنه لو اصطدمت
~~حاملان فماتتا وألقتا جنينين لزم كلا منهما أربع كفارات لاشتراكهما في
~~إهلاك أربعة أنفس نفسيهما وجنينهما
# (
# | باب دعوى الدم
# ) أعني القتل بقرينة ما يأتي وعبر به عنه للزومه غالبا
# ( والقسامة ) بفتح القاف أي الأيمان الآتي بيانها مأخوذة من القسم وهو
~~اليمين PageV02P258 ( شرط لكل دعوى ) بدم أو غيره كغصب وسرقة وإتلاف ستة
~~شروط أحدها ( أن تكون معلومة ) غالبا بأن يفصل المدعي ما يدعيه ( ك ) قوله
~~( قتله عمدا أو شبهه أو خطأ إفرادا أو شركة ) لأن الأحكام تختلف باختلاف
~~هذه الأحوال
# ويذكر عدد الشركاء إن أوجب القتل الدية نعم أن قال أعلم أنهم لا يزيدون
~~على عشر مثلا سمعت دعواه وطالب بحصة المدعى عليه
# فإن كان واحدا طالبه بعشر الدية وقولي أو شبهه من زيادتي
# ( فإن أطلق ) ما يدعيه كقوله هذا قتل أبي ( سن ) للقاضي ( استفصاله ) عما
~~ذكره لتصح بتفصيله دعواه
# وتعبيري بذلك أولى من قوله استفصله القاضي لأنه يوهم وجوب الاستفصال
~~والأصح خلافه
# ( و ) ثانيها أن تكون ( ملزمة ) وهذا من زيادتي ms0831 فلا تسمع دعوى هبة شيء أو
~~بيعه أو إقرار به حتى يقول المدعي وقبضته بإذن الواهب ويلزم البائع أو
~~المقر التسليم إلى
# ( و ) ثالثها ( أن يعين مدعي عليه ) فلو قال قتله أحد هؤلاء لم تسمع
~~دعواه لإيهام المدعى عليه
# ( و ) رابعها وخامسها ( أن يكون كل ) من المدعي والمدعى عليه ( غير حربي
~~) لا أمان له ( مكلفا ) ومثله السكران كذمي ومعاهد ومحجور سفه أو فلس لكن
~~لا يقول السفيه في دعواه المال واستحق تسلمه بل ووليي يستحق تسلمه فلا تصح
~~دعوى حربي لا أمان له وصبي ومجنون ولا دعوى عليهم
# وتعبيري بغير حربي لشموله المعاهد
# والمستأمن أولى من تعبيره بملتزم لإخراجه لهما
# ( و ) سادسها ( أن لا تناقضها ) دعوى ( أخرى فلو ادعى ) على واحد (
~~انفراده بقتل ثم ) ادعى ( على آخر ) شركة أو انفرادا ( لم تسمع ) الدعوى (
~~الثانية ) لأن الأولى تكذبها نعم إن صدقه الآخر فهو مؤاخذ بإقراره وتسمع
~~الدعوى عليه على الأصح في أصل الروضة ولا يمكن من العود إلى الأولى لأن
~~الثانية تكذبها ( أو ) ادعى ( عمدا ) مثلا ( وفسره بغيره عمل بتفسيره )
~~فتلغى دعوى العمد لا دعوى القتل لأنه قد يظن ما ليس بعمد عمدا فيعتمد
~~تفسيره مستندا إلى دعواه القتل
# وتعبيري بما ذكر أولى من قوله لم يبطل أصل الدعوى لإيهامه بطلان التفسير
~~( وإنما تثبت القسامة في قتل ولو لرقيق ) لا في غيره كقطع طرف وإتلاف مال
~~غير رقيق لأنها خلاف القياس فيقتصر فيها على مورد النص وهو القتل ففي غيره
~~القول قول المدعى عليه بيمينه مع اللوث وعدمه ويعتبر كون القتل ( بمحل لوث
~~) بمثلثة ( وهو ) أي اللوث ( قرينة تصدق المدعي ) أي توقع في القلب صدقه (
~~كأن ) هو أولى من قوله بأن ( وجد قتيل أو بعضه ) وهو من زيادتي ( في محلة )
~~منفصلة عن بلد كبير ( أو ) في ( قرية صغيرة لأعدائه ) في دين أو دنيا ولم
~~يخالطهم غيرهم من غير أصدقاء القتيل وأهله ( أو تفرق عنه ) جمع ( محصورون )
~~يتصور PageV02P259 اجتماعهم على قتله وإلا فلا قسامة
# نعم إن ادعى على عدد منهم محصورين مكن ms0832 من الدعوى والقسامة
# وتعبيري بالمحصورين أولى من تعبيره بالجمع ( أو أخبر ) هو أولى من قوله
~~شهد ( بقتله ) ولو قبل الدعوى ( عدل أو عبدان أو امرأتان أو صبية أو فسقة
~~أو كفار ) وإن كانوا مجتمعين لأن كلا منهم يفيد غلبة الظن ولأن اتفاق كل من
~~الأصناف الأخيرة على الإخبار عن الشيء يكون غالبا عن حقيقة واحتمال التواطؤ
~~فيها كاحتمال الكذب في إخبار العدل
# وتعبيري بعبدين أو امرأتين هو ما في الروضة كأصلها وعليه يحمل تعبير
~~الأصل بعبيد ونساء ( ولو تقاتل ) بالتاء الفوقية قبل اللام ( صفان ) بأن
~~التحم قتال بينهما ولو بأن وصل سلاح أحدهما للآخر ( وانكشفت عن قتيل ) من
~~أحدهما ( فلوث في حق ) الصف ( الآخر ) لأن الغالب أن صفه لا يقتله
# ( ولو ظهر لوث ) في قتيل ( فقال أحدا بنيه ) مثلا ( قتله زيد وكذبه الآخر
~~ولو فاسقا ) ولم يثبت اللوث بعدل ( بطل ) أي اللوث فلا يحلف المستحق
~~لانخرام ظن القتل بالتكذيب الدال على أنه لم يقتله لأن النفوس مجبولة على
~~الانتقام من قاتل مورثها بخلاف ما إذا لم يكذبه بأن صدق أو سكت أو قال لا
~~أعلم أنه قتله أو كذبه وثبت اللوث بعدل ( أو ) قال أحدهما قتله زيد (
~~ومجهول و ) قال ( الآخر ) قتله ( عمرو ومجهول حلف كل ) منهما ( على من عينه
~~) إذ لا تكاذب منهما لاحتمال أن الذي أبهمه كل منهما من عينه الآخر ( وله )
~~أي كل منهما ( ربع دية ) لاعترافه بأن الواجب نصفها وحصته منه نصفه
# ( ولو أنكر مدعى عليه اللوث ) في حقه كأن قال كنت عند القتل غائبا عنه أو
~~لست أنا الذي رؤي معه السكين المتلطخ على رأسه ( حلف ) فيصدق لأن الأصل
~~براءة ذمته وعلى المدعي البينة ( ولو ظهر لوث بقتل مطلقا ) عن التقييد بعمد
~~وغيره كأن أخبر عدل به بعد دعوى مفصلة ( فلا قسامة ) لأنه لا يفيد مطالبة
~~القاتل ولا العاقلة ( وهي ) أي القسامة ( حلف مستحق بدل الدم ولو مكاتبا )
~~بقتل رقيقه فإن عجز قبل نكوله حلف السيد ( أو مرتدا ) لأن الحاصل بحلفه نوع
~~اكتساب للمال فلا ms0833 تمنع منه الردة كالاحتطاب ( وتأخيره ليسلم أولى ) لأنه لا
~~يتورع عن اليمين الكاذبة ومن أوصى لأم ولده مثلا بقيمة عبده إن قتل ثم مات
~~حلف الوارث بعد دعواها وبهذا وبما مر من حلف السيد بعد عجز المكاتب علم أن
~~الحالف قد يكون غير مدع ( خمسين يمينا ولو متفرقة ) بجنون أو غيره لخبر
~~الصحيحين بذلك المخصص لخبر البيهقي البينة على المدعي واليمين على المدعي
~~عليه وجوز تفريقها نظرا إلى أنها حجة كالشهادة يجوز تفريقها PageV02P260
# ( ولو مات ) قبل تمامها ( لم يبن وارثه ) إذ لا يستحق أحد شيئا بيمين
~~غيره بخلاف ما إذا أقام شاهدا ثم مات فإن لوارثه أن يقيم شاهدا آخر لأن كلا
~~شهادة مستقلة ( وتوزع ) الخمسون ( على ورثته ) اثنين فأكثر ( بحسب الإرث )
~~غالبا قياسا لها على ما يثبت بها ( ويجبر كسر ) إن لم تنقسم صحيحة لأن
~~اليمين الواحدة لا تتبعض فلو كانوا ثلاثة حلف كل منهم سبعة عشر ( ولو نكل
~~أحدهما ) أي الوارثين ( أو غاب حلفها ) أي الخمسين ( الآخر وأخذ حصته ) لأن
~~الخمسين هي الحجة ( وله ) في الثانية ( صبر للغائب ) حتى يحضر فيحلف معه ما
~~يخصه ولو حضر الغائب بعد حلفه حلف خمسا وعشرين كما لو كان حاضرا ولو قال
~~الحاضر
# لا أحلف إلا قدر حصتي لم يبطل حقه من القسامة
# فإذا حضر الغائب حلف معه حصته ولو كان الوارث غير حائز حلف خمسين
# ففي زوجة وبنت تحلف الزوجة عشرا والبنت أربعين بجعل الإيمان بينهما
~~أخماسا لأن سهامهما خمسة
# وللزوجة منها واحد ( ويمين مدعى عليه بلا لوث و ) يمين ( مردودة ) من
~~مدعى عليه
# ( و ) يمين ( مع شاهد خمسون ) لأنها يمين دم حتى لو تعدد المدعي عليه حلف
~~كل خمسين ولا توزع عليهم
# وفارق نظيره في المدعي بأن كلا منهم ينفي عن نفسه القتل كما ينفيه
~~المنفرد وكل من المدعين لا يثبت لنفسه ما يثبته المنفرد ( والواجب بالقسامة
~~دية ) على مدعي عليه في قتل عمد وعلى عاقلته في قتل خطأ وشبه عمد كما علم
~~مما مر
# فلا يجب بها قود لقوله ms0834 صلى الله عليه وسلم في خبر البخاري إما أن يدوا
~~صاحبكم أو يؤذنوا بحرب من الله
# ولم يتعرض للقود ولأن القسامة حجة ضعيفة فلا توجب القود احتياطا لأمر
~~الدماء كالشاهد واليمين
# وأجيب عن قوله في الخبر أتحلفون وتستحقون دم صاحبكم أن التقدير بدل دم
~~صاحبكم جمعا بين الدليلين ( ولو ادعى ) قتلا ( عمدا ) مثلا ( بلوث على
~~ثلاثة حضر أحدهم ) وأنكر ( حلف ) المستحق ( خمسين وأخذ ) منه ( ثلث دية فإن
~~حضر آخر فكذا ) أي فيحلف خمسين كالأول ويأخذ ثلث دية ( إن لم يكن ذكره في
~~الأيمان وإلا اكتفى بها ) بناء على صحة القسامة في غيبة المدعي عليه وهو
~~الأصح كإقامة البينة
# ( والثالث كالثاني ) فيما مر فيه وهذا من زيادتي
# ( ولا قسامة فيمن لا وارث له ) خاصا لأن تحليف عامة المسلمين غير ممكن
~~لكن ينصب القاضي من يدعي على من ينسب إليه القتل ويحلفه PageV02P261
#
# | فصل فيما يثبت به موجب القود وموجب المال بسبب الجناية من إقرار وشهادة
# ( إنما يثبت قتل بسحر بإقرار ) به حقيقة أو حكما لا ببينة لأن الشاهد لا
~~يعلم قصد الساحر
# ولا يشاهد تأثير السحر نعم إن قال قتلته بكذا فشهد عدلان بأنه يقتل غالبا
~~أو نادرا فيثبت ما شهدا به
# والإقرار أن يقول قتله بسحري فإن قال وسحري يقتل غالبا فإقرار بالعمد
~~ففيه القود أو يقتل نادرا فإقرار بشبه العمد أو قال أخطأت من اسم غيره إلى
~~اسمه فإقرار الخطأ ففيهما الدية على الساحر لا العاقلة إلا أن يصدقوه
# ( و ) إنما يثبت ( موجب قود ) بكسر الجيم من قتل بغير سحر أو جرح أو
~~إزالة ( به ) أي بإقرار حقيقة أو حكما ( أو ب ) شهادة ( عدلين ) به ( و )
~~إنما يثبت موجب ( مال ) من قتل بغير سحر أو جرح أو إزالة ( بذلك ) أي
~~بإقرار به أو شهادة عدلين به ( أو برجل وامرأتين أو ) برجل ( ويمين )
# وهذه المسائل من جملة ما يأتي في كتاب الشهادات ذكرت هنا تبعا للشافعي
~~رضي الله عنه ويأتي ثم الكلام في صفات الشهود والمشهود به مستوفى
# وفي باب القضاء ms0835 بيان أن القاضي يقضي بعلمه PageV02P262 ( ولو عفا )
~~المستحق ( عن قود ) لم يثبت على مال ( لم يقبل للمال الأخيران ) أي رجل
~~وامرأتان ورجل ويمين لأن العفو إنما يعتبر بعد ثبوت موجب القود ولا يثبت
~~بمن ذكر ( ك ) ما لا يقبلان ل ( أرش هشم بعد إيضاح ) لأن الإيضاح قبله
~~الموجب للقود لا يثبت بهما نعم إن كان ذلك من جانبين أو من واحد في مرتين
~~ثبت أرش الهشم بذلك وهو واضح والتصريح في هاتين بالرجل وباليمين من زيادتي
~~( وليصرح ) وجوبا ( الشاهد بالإضافة ) أي بإضافة التلف للفعل ( فلا يكفي )
~~في ثبوت القتل ( جرحه ) بسيف ( فمات حتى يقول ) فمات ( منه أو فقتله )
~~لاحتمال موته إن لم يقل ذلك بسبب غير الجرح ( وتثبت دامية ب ) قوله ( ضربه
~~فأدماه أو فأسال دمه ) لا بقوله فسال دمه لاحتمال سيلانه بغير الضرب ( و )
~~تثبت ( موضحة ب ) قوله ( أوضح رأسه ) لأن المفهوم منه أوضح عظم رأسه فلا
~~حاجة إلى التصريح به
# وهذا ما نص عليه في الأم والمختصر ورجحه البلقيني وغيره وجزم به في
~~الروضة كأصلها ثم ذكر عدم الاكتفاء به الذي صححه الأصل عن حكاية الإمام
~~والغزالي ووجه بأن الموضحة من الإيضاح وليس فيه تخصيص بعظم ( ويجب لقود )
~~أي لوجوبه في الموضحة ( بيانها ) محلا ومساحة وإن كان برأسه موضحة واحدة
~~لجواز أنها كانت صغيرة فوسعها غير الجاني وخرج بالقود الدية لأنها لا تختلف
~~باختلاف محل الموضحة ومساحتها ( وتقبل شهادته ) أي الوارث ظاهرا عند القضاة
~~( لمورثه ) غير أصله وفرعه كما يعلم من بابها ( بجرح اندمل أو بمال ) ولو (
~~في مرض ) لانتفاء التهمة بخلافها قبل اندمال جرحه لأنه لو مات مورثه كان
~~الأرش له فكأنه شهد لنفسه وفارق قبولها بمال في المرض بأن الجرح سبب الموت
~~الناقل للحق إليه بخلاف المال وبأنه إذا شهد له بالمال لا ينتفع به حال
~~وجوبه بخلاف ما إذا شهد له بالجرح ( لا شهادة عاقلة بفسق بينة جناية ) قتل
~~أو غيره ( يحملونها ) بأن تكون خطأ أو شبه عمد ويكونوا أهلا لتحملها وقت
~~الشهادة ولو فقراء ms0836 فلا تقبل لأنهم متهمون بدفع التحمل عن أنفسهم بخلاف بينة
~~إقرار بذلك أو بينة عمد
# وفارق عدم قبولها من الفقراء قبولها من الأباعاد وفي الأقربين وفاء
~~بالواجب أن المال غاد ورائح فالغني غير مستبعد فتحصل التهمة وموت القريب
~~كالمستبعد في الإعتقاد فلا تتحقق فيه تهمة
# وتعبيري بالجناية أعم من تعبيره بالقتل ( ولو شهد اثنان على اثنين بقتله
~~فشهدا به ) أي بقتله ( على الأولين ) في المجلس مبادرة ( فإن صدق الولي )
~~المدعي ( الأولين ) أي استمر على تصديقهما ( فقط حكم بهما ) وسقطت
~~PageV02P263 شهادة الآخرين للتهمة ولأن الولي كذبهما ( وإلا ) بأن صدق
~~الآخرين أو الجميع أو كذب الجميع ( بطلتا ) أي الشهادتان وهو الظاهر في
~~الثالث ووجهه في الأول أن فيه تكذيب الأولين وعداوة الآخرين لهما وفي
~~الثاني أن في تصديق كل فريق تكذيب الآخر ( ولو أقر بعض ورثة بعفو بعض )
~~منهم عن القود وعينه أو لم يعنيه ( سقط القود ) لأن لا يتبعض وبالإقرار سقط
~~حقه منه فسقط حق الباقي
# وللجميع الدية سواء عين العافي أم لا نعم إن أطلق العافي العفو أو عفا
~~مجانا فلا حق له فيها ( ولو اختلف شاهدان في زمان فعل ) كقتل ( أو مكانه أو
~~آلته أو هيئته ) كأن قال أحدهما قتله بكرة والآخر عشية أو قتله في البيت
~~والآخر في السوق أو قتله بسيف والآخر برمح أو قتله بالحز والآخر بالقد (
~~لغت ) شهادتهما ( ولا لوث ) للتناقض فيها وخرج بزيادتي فعل الإقرار فلو
~~اختلفا زمنه أو غيره مما ذكر كأن شهد أحدهما بأنه أقر بالقتل يوم السبت
~~والآخر بأنه أقر به يوم الأحد لم تلغ الشهادة لأنه لا اختلاف في الفعل ولا
~~في صفته بل في الإقرار
# وهو غير مؤثر لجواز أنه أقر فيهما نعم إن عينا زمنا في مكانين متباعدين
~~بحيث لا يصل المسافر من أحدهما إلى الآخر في ذلك الزمن كأن شهد أحدهما بأنه
~~أقر بالقتل بمكة يوم كذا والآخر بأنه أقر بقتله بمصر ذلك اليوم لغت
~~شهادتهما PageV02P264
# (
# | كتاب البغاة
# ) جمع باغ سموا بذلك لمجاوزتهم الحد
# والأصل فيه آية ms0837 @QB@ وإن طائفتان من المؤمنين اقتتلوا @QE@ وليس فيها ذكر
~~الخروج على الإمام صريحا لكنها تشمله لعمومها أو تقتضيه لأنه إذا طلب
~~القتال لبغي طائفة على طائفة
# فللبغي على الإمام أولى ( هم ) مسلمون ( مخالفو إمام ) ولو جائرا بأن
~~خرجوا عن طاعته بعدم انقيادهم له أو منع حق توجه عليهم كزكاة ( بتأويل )
~~لهم في ذلك ( باطل ظنا وشوكة لهم ) وهي لا تحصل إلا بمطاع وإن لم يكن إماما
~~لهم ( ويجب قتالهم ) لإجماع الصحابة عليه وهذا مع قولي باطل ظنا من زيادتي
# وليسوا فسقة لأنهم إنما خالفوا بتأويل جائز باعتقادهم لكنهم مخطئون فيه
~~كتأويل الخارجين على علي رضي الله عنه بأنه يعرف قتلة عثمان رضي الله عنه
~~ويقدر عليهم ولا يقتص منهم لمواطأته إياهم
# وتأويل بعض مانعي الزكاة من أبي بكر رضي الله عنه بأنهم لا يدفعون الزكاة
~~إلا لمن صلاته سكن لهم وهو النبي صلى الله عليه وسلم
# فمن فقدت فيه الشروط المذكورة بأن خرجوا بلا تأويل كما نعي حق الشرع
~~كالزكاة عنادا أو بتأويل يقطع ببطلانه كتأويل المرتدين أو لم يكن لهم شوكة
~~بأن كانوا أفرادا يسهل الظفر بهم أو ليس فيهم مطاع فليسوا بغاة لانتفاء
~~حرمتهم فيترتب على أفعالهم مقتضاها على تفصيل في ذي الشوكة يعلم مما يأتي
~~حتى لو تأولوا بلا شوكة وأتلفوا شيئا ضمنوه مطلقا كقاطع طريق
# ( وأما الخوارج وهم قوم يكفرون مرتكب كبيرة ويتركون الجماعات فلا يقاتلون
~~) ولا يفسقون ( ما لم يقاتلوا ) بقيد زدته بقولي
# ( وهم في قبضتنا ) نعم إن تضررنا بهم تعرضنا لهم حتى يزول الضرر ( وإلا )
~~بأن قاتلوا أو لم يكونوا في قبضتنا ( قوتلوا ولا يجب قتل القاتل منهم ) وإن
~~كانوا كقطاع الطريق في شهر السلاح لأنهم لم يقصدوا إخافة الطريق
# وهذا ما في الروضة وأصلها عن الجمهور وفيهما عن البغوي أن حكمهم حكم قطاع
~~الطريق وبه جزم الأصل فإن قيد بما إذا قصدوا إخافة الطريق فلا خلاف ( وتقبل
~~شهادة بغاة ) لتأويلهم قال الشافعي إلا أن يكونوا ممن يشهدون لموافقيهم
~~بتصديقهم كالخطابية ولا يختص هذا بالبغاة ms0838 كما يعلم مع زيادة من كتاب
~~الشهادة ( و ) يقبل ( قضاؤهم فيما يقبل ) فيه ( قضاؤنا ) لذلك ( إن
~~PageV02P265 علمنا أنهم لا يستحلون دماءنا وأموالنا ) وإلا فلا تقبل
~~شهادتهم ولا قضاؤهم لانتفاء العدالة المشترطة في الشاهد والقاضي وتقييد
~~القبول بعلم ما ذكر مع قولي وأموالنا من زيادتي وخرج بما يقبل فيه قضاؤنا
~~غيره كأن حكموا بما يخالف النص أو الإجماع أو القياس الجلي فلا يقبل ( ولو
~~كتبوا بحكم أو سماع بينة فلنا تنفيذه ) أي الحكم لأنه حكم أمضى والحاكم به
~~من أهله
# ( و ) لنا ( الحكم بها ) أي ببينتهم لتعلقه برعايانا نعم يندب لنا عدم
~~التنفيذ والحكم استخفافا بهم ( ويعتد بما استوفوه من عقوبة ) حد أو تعزير (
~~وخراج وزكاة وجزية ) لما في عدم الاعتداد به من الإضرار بالرعية ( و ) يعتد
~~( بما فرقوه من سهم المرتزقة على جندهم ) لأنهم من جند الإسلام ورعب الكفار
~~قائم بهم
# ( وحلف ) الشخص ندبا إن اتهم كما مر في الزكاة لا وجوبا وإن صححه النووي
~~في تصحيحه هنا ( في ) دعوى ( دفع زكاة لهم ) فيصدق لأنه أمين في أمور الدين
~~( لا ) في دعوى دفع ( خراج ) فلا يصدق لأنه أجرة ( أو ) دفع ( جزية ) لأن
~~الذمي غير مؤتمن فيما يدعيه علينا للعداوة الظاهرة
# ( و ) حلف وجوبا فيصدق ( في عقوبة ) أنها أقيمت عليه ( إلا إن ثبت موجبها
~~ببينة ولا أثر لها ببدنه ) فلا يصدق فيها لأن الأصل عدم إقامتها ولا قرينة
~~تدفعه فعلم أنه يصدق فيما أثر ببدنه للقرينة وفي غيره إن ثبت موجبها بإقرار
~~لأنه يقبل رجوعه فيجعل إنكاره بقاء العقوبة عليه كالرجوع
# وتعبيري بالعقوبة في الموضعين أعم من تعبيره بالحد وذكر التحليف فيها من
~~زيادتي
# ( وما أتلفوه علينا أو عكسه ) أي اتلفناه عليهم في حرب أو غيرها ( لضرورة
~~حرب هدر ) اقتداء بالسلف وترغيبا في الطاعة ولأنا مأمورون بالحرب فلا نضمن
~~ما يتولد منها وهم إنما أتلفوا بتأويل بخلاف ذلك في غير الحرب أو فيها لا
~~لضرورتها فمضمون على الأصل في الإتلافات وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به (
~~كذي شوكة ) مسلم ( بلا ms0839 تأويل ) فيهدر ما أتلفه لضرورة حرب لأن سقوط الضمان
~~عن الباغين لقطع الفتنة
# واجتماع الكلمة وهذا موجود هنا بخلاف ما يتلفه المتأول بلا شوكة وبه صرح
~~الأصل لأنه كقاطع الطريق وبخلاف ما تتلفه طائفة ارتدت ولهم شوكة وإن تابوا
~~وأسلموا لجنايتهم على الإسلام ( ولا يقاتلهم الإمام حتى يبعث ) إليهم (
~~أمينا فطنا ناصحا يسألهم ما ينقمون ) أي يكرهون ( فإن ذكروا مظلمة ) بكسر
~~اللام وفتحها ( أو شبهة أزالها ) عنهم لأن عليا بعث ابن عباس رضي الله عنهم
~~إلى أهل النهروان PageV02P266 فرجع بعضهم إلى الطاعة
# ( فإن أصروا ) بعد الإزالة ( وعظهم ) وأمرهم بالعود إلى الطاعة لتكون
~~كلمة أهل الدين واحدة ( ثم ) إن لم يتعظوا ( أعلمهم بالمناظرة ) وهذا من
~~زيادتي ( ثم ) إن أصروا أعلمهم ( بالقتال ) لأنه تعالى أمر بالإصلاح ثم
~~بالقتال ( فإن استمهلوا ) فيه ( فعل ) باجتهاده ( ما رآه مصلحة ) من
~~الامهال وعدمه فإن ظهر له أن استمهالهم للتأمل في إزالة الشبهة أمهلهم أو
~~لاستلحاق مدد لم يمهلهم ( ولا يتبع ) إذا وقع قتال ( مدبرهم ) إن كان غير
~~متحرف لقتال أو متحيز إلى فئة قريبة ( ولا يقتل مثخنهم ) بفتح الخاء من
~~أثخنته الجراحة أضعفته ( وأسيرهم ) لخبر الحاكم والبيهقي بذلك
# فلو قتل واحد منهم فلا قود لشبهة أبي حنيفة ولو ولوا مجتمعين تحت راية
~~زعيمهم أتبعوا ( ولا يطلق ) أسيرهم ( ولو ) كان ( صبيا أو إمرأة ) أو عبدا
~~( حتى تنقضي الحرب ويتفرق جمعهم ) ولا يتوقع عودهم ( إلا أن يطيع ) أي
~~الأسير ( باختياره ) فيطلق قبل ذلك
# وهذا في الرجل الحر وكذا في الصبي والمرأة والعبد إن كانوا مقاتلين وإلا
~~أطلقوا بمجرد انقضاء الحرب ( ويرد ) لهم ( بعد أمن غائلتهم ) أي شرهم
~~لعودهم إلى الطاعة أو تفرقهم وعدم توقع عودهم ( ما أخذ ) منهم ( ولا يستعمل
~~) ما أخذ منهم في حرب أو غيره إلا لضرورة كأن لم نجد ما ندفع به عنا إلا
~~سلاحهم أو ما نركبه عند الهزيمة إلا خيلهم ( ولا يقاتلون بما يعم كنار
~~ومنجنيق ) وهو آلة رمي الحجارة إلا لضرورة بأن قاتلوا به فاحتيج إلى
~~المقاتلة بمثله دفعا إو أحاطوا بنا ms0840 واحتجنا في دفعهم إلى ذلك ( ولا يستعان
~~عليهم بكافر ) لأنه يحرم تسليطه على المسلم ( إلا لضرورة ) بأن كثروا
~~وأحاطوا بنا
# فقولي إلا لضرورة راجع إلى الصور الثلاث كما تقرر وهو في الأخيرة من
~~زيادتي ( ولا بمن يرى قتلهم مدبرين ) لعداوة أو اعتقاد كالحنفي
# والإمام لا يرى ذلك إبقاء عليهم فلو احتجنا للاستعانة به جاز إن كان فيه
~~جراءة أو حسن إقدام وتمكنا من منعه لو اتبع منهزما ( ولو آمنوا حربيين )
~~بالمد أي عقدوا لهم أمانا ( ليعينوهم ) علينا ( نفذ ) أمانهم ( عليهم )
~~لأنهم أمنوهم من أنفسهم لا علينا لأن الأمان لترك قتال المسلمين فلا ينعقد
~~بشرط قتالهم فلو أعانوهم وقالوا ظننا أنه يجوز لنا أعانة بعضكم على بعض أو
~~أنهم المحقون ولنا إعانة المحق أو أنهم استعانوا بنا على كفار
# وأمكن صدقهم بلغناهم المأمن وقاتلناهم كالبغاة ( ولو أعانهم كفار معصومون
~~) هو أعم من قوله أهل ذمة ( عالمون بتحريم قتالنا مختارون ) فيه ( انتقض
~~عهدهم ) كما لو انفردوا بالقتال ( فإن قال ذميون ) كنا مكرهين أو ( ظننا )
~~جواز PageV02P267 القتال إعانة أو ظننا ( أنهم محقون ) فيما فعلوه بقيد
~~زدته بقولي ( وأن لنا إعانة المحق ) وأمكن صدقهم ( فلا ) ينتقض عهدهم
~~لموافقتهم طائفة مسلمة مع عذرهم ( ويقاتلون كبغاة ) لانضمامهم إليهم مع
~~الأمان فلا يتبع مدبرهم ولا يقتل مثخنهم ولا أسيرهم وخرج بالذميين
~~المعاهدون والمؤمنون فينتقض عهدهم ولا يقبل عذرهم إلا في الإكراه ببينة
~~وبقتالهم الضمان فلو أتلفوا علينا نفسا أو مالا ضمنوه
#
# | فصل في شروط الإمام الأعظم وفي بيان طرق انعقاد الإمامة
# وهي فرض كفاية كالقضاء ( شرط الإمام كونه أهلا للقضاء ) بأن يكون مسلما
~~حرا مكلفا عدلا ذكرا مجتهدا ذا رآى وسمع وبصر ونطق لما يأتي في باب القضاء
~~وفي عبارتي زيادة العدل ( قرشيا ) لخبر النسائي الأئمة من قريش فإن فقد
~~فكناني ثم رجل من بني إسماعيل ثم عجمي على ما في التهذيب أو جر همي على ما
~~في التتمة ثم رجل من بني إسحاق ( شجاعا ) ليغزو بنفسه ويعالج الجيوش ويقوي
~~على فتح البلاد ويحمي البيضة وتعتبر سلامته ms0841 من نقص يمنع استيفاء الحركة
~~وسرعة النهوض كما دخل في الشجاعة ( وتنعقد الإمامة ) بثلاثة طرق أحدها (
~~ببيعة أهل الحل والعقد من العلماء ووجوه الناس المتيسر اجتماعهم ) فلا
~~يعتبر فيها عدد بل لو تعلق الحل والعقد بواحد مطاع كفت بيعته بحضرة شاهدين
~~ولا تكفي بيعة العامة ويعتبر اتصاف المبايع ( بصفة الشهود ) من عدالة
~~وغيرها لا اجتهاد وما في الروضة كأصلها من أنه يشترط كونه مجتهدا
# إن اتحد وأن يكون فيهم مجتهد إن تعدد مفرع على ضعيف ( و ) ثانيها (
~~باستخلاف الإمام ) من عينه في حياته وكان أهلا للإمامة حينئذ ليكون خليفة
~~بعد موته ويعبر عنه بعهده إليه كما عهد أبو بكر إلى عمر رضي الله عنهما
~~ويشترط القبول في حياته ( كجعله الأمر ) في الخلافة ( شورى ) أي تشاورا (
~~بين جمع )
# فإنه كالاستخلاف لكن لواحد مبهم من جمع فيرتضون بعد موته أو في حياته
~~بإذنه أحدهم كما جعل عمر رضي الله تعالى عنه الأمر شورى بين ستة علي
~~والزبير وعثمان وعبد الرحمن بن عوف وسعد بن أبي وقاص وطلحة فاتفقوا على
~~عثمان رضي الله عنه ( و ) ثالثها ( باستيلاء ) شخص ( متغلب ) على الإمامة (
~~ولو غير أهل ) لها كصبي وإمرأة بأن قهر الناس بشوكته وجنده
# وذلك لينتظم شمل المسلمين وهذا أعم من تعبيره بالفاسق والجاهل
~~PageV02P268
# (
# | كتاب الردة
# ) ( هي ) لغة الرجوع عن الشيء إلى غيره وشرعا ( قطع من يصح طلاقه الإسلام
~~بكفر عزما ) ولو في قابل ( أو قولا أو فعلا استهزاء ) كان ذلك ( أو عنادا
~~أو اعتقادا ) بخلاف ما لو اقترن به ما يخرجه عن الردة كاجتهاد أو سبق لسان
~~أو حكاية أو خوف وكذا قول الولي حال غيبته أنا الله لكن قال ابن عبد السلام
~~إنه يعزر فلا يتقيد الاستهزاء وما عطف عليه بالقول وإن أو همه كلام الأصل
~~وذلك ( كنفي الصانع ) المأخوذ من قوله تعالى @QB@ صنع الله @QE@ أو نفي (
~~نبي أو تكذيبه أو جحد مجمع عليه ) إثباتا أو نفيا بقيدين زدتهما بقولي
# ( معلوم من الدين ضرورة بلا عذر ) كركعة من الصلوات الخمس وكصلاة سادسة
~~بخلاف ms0842 جحد مجمع عليه لا يعرفه إلا الخواص ولو كان فيه نص كاستحقاق بنت
~~الابن السدس مع البنت وبخلاف المعذور كمن قرب عهده بالإسلام ( أو تردد في
~~كفر أو إلقاء مصحف بقاذورة أو سجود لمخلوق ) كصنم وشمس
# فتعبيري بمخلوق أعم من قوله لصنم أو شمس ( فتصح ردة سكران كإسلامه )
~~بخلاف الصبي والمجنون والمكره
# ( ولو ارتد فجن أمهل ) احتياطا فلا يقتل في جنونه لأنه قد يعقل ويعود
~~للإسلام فإن قتل فيه هدر لأنه مرتد لكن يعزر قاتله لتفويته الاستتابة
~~الواجبة ( ويجب تفصيل شهادة بردة ) لاختلاف الناس فيما يوجبها كما في
~~الشهادة بالجرح والزنا والسرقة
# وجرى عليه في الروضة وأصلها في باب تعارض البينتين لكنهما صححا هنا في
~~الأصل وغيره عدم الوجوب
# وقال الرافعي عن الإمام أنه الظاهر لأن الردة لخطرها لا يقدم الشاهد بها
~~إلا على بصيرة والأول هو المنقول وصححه جماعة منهم السبكي
# وقال الأسنوي إنه المعروف عقلا ونقلا قال وما نقل عن الإمام بحث له ( ولو
~~ادعى ) مدعي عليه بردة ( إكراها وقد شهدت بينة بلفظ كفر أو فعله حلف )
~~فيصدق ولو بلا قرينة لأنه لم يكذب الشهود والحزم أنه يجدد كلمة الإسلام
~~وقولي أو فعله من زيادتي
# ( و ) شهدت ( بردته فلا تقبل ) أي البينة لما مر
# وعلى ما في الأصل تقبل ولا يصدق مدعي الإكراه بلا قرينة لتكذيبه
~~PageV02P269 الشهود لأن المكره لا يكون مرتدا أما بقرينة كأسر كفار فيصدق
~~بيمينه
# وإنما حلف لاحتمال كونه مختارا ( ولو قال أحد ابنين مسلمين مات أبي مرتدا
~~فإن بين سبب ردته ) كسجود لصنم ( فنصيبه فيء ) لبيت المال ( وإلا ) بأن
~~أطلق ( استفصل ) فإن ذكر ما هو ردة كان فيئا أو غيرها كقوله كان يشرب الخمر
~~صرف إليه وهذا هو الأظهر في أصل الروضه
# وما في الأصل من أن الأظهر أنه فيء أيضا ضعيف ( وتجب استتابة مرتد ) ذكرا
~~أو غيره لأنه كان محترما بالإسلام وربما عرضت له شبهة فتزال والاستتابة
~~تكون ( حالا ) لأن قتله المرتب عليها حد فلا يؤخر كسائر الحدود نعم إن كان
~~سكران سن ms0843 التأخير إلى الصحو ( فإن أصر قتل ) لخبر البخاري من بدل دينه
~~فاقتلوه ( أو أسلم صح ) إسلامه وترك ( ولو ) كان ( زندقيا ) أو تكرر ذلك
~~لآية @QB@ قل للذين كفروا @QE@ وخبر فإذا قالوها عصموا مني دماءهم وأموالهم
~~إلا بحق والزنديق من يخفي الكفر ويظهر الإسلام
# كما قاله الشيخان في هذا الباب وبابي صفة الأئمة والفرائض أو من لا ينتحل
~~دينا كما قالاه في اللعان وصوبه في المهمات ثم ( وفرعه ) أي المرتد ( إن
~~انعقد قبلها ) أي الردة ( أو فيها وأحد أصوله مسلم فمسلم ) تبعا والإسلام
~~يعلو ( أو ) أصوله ( مرتدون فمرتد ) تبعا لا مسلم ولا كافر أصلي فلا يسترق
~~ولا يقتل حتى يبلغ ويستتاب فإن لم يتب قتل واختلف في الميت من أولاد الكفار
~~قبل بلوغه والصحيح كما في المجموع في باب صلاة الاستسقاء تبعا للمحققين
~~أنهم في الجنة والأكثرون على أنهم في النار وقيل على الأعراف ولو كان أحد
~~أبويه مرتدا والآخر كافرا أصليا فكافر أصلي قاله البغوي ( وملكه ) أي
~~المرتد ( موقوف ) كبضع زوجته ( إن مات مرتدا بان زواله بالردة ) وإلا فلا
~~يزول ( ويقضي منه دين لزمه قبلها ) بإتلاف أو غيره ( و ) بدل ( ما أتلفه
~~فيها ) قياسا على ما لو تعدى بحفر بئر ومات ثم تلف بها شيء ( ويمان منه
~~ممونه ) من نفسه وبعضه وماله وزوجاته لأنها حقوق متعلقة به فهو أعم مما عبر
~~به ( وتصرفه إن لم يحتمل الوقف ) بأن لم يقبل التعليق كبيع وهبة ورهن
~~وكتابة ( باطل ) لعدم احتماله الوقف ( وإلا ) أي وإن احتمله بأن قبل
~~التعليق كعتق وتدبير ووصية ( فموقوف إن أسلم نفذ ) بمعجمة تبينا وإلا فلا (
~~ويجعل ماله عند عدل وأمته عند نحو محرم ) كإمرأة ثقة احتياطا وتعبيري بذلك
~~أعم من تعبيره بإمرأة ثقة ( ويؤجر ماله ) عقارا كان أو غيره
# صيانة له عن الضياع ( ويؤدي مكاتبه النجوم لقاض ) حفظا لها ويعتق بذلك
~~وإنما لم يقبضها المرتد لأن قبضه غير معتبر PageV02P270
# (
# | كتاب الزنا
# ) بالقصر لغة حجازية وبالمد لغة تميمية وهو ما ذكر في قولي ( يجب الحد
~~على ملتزم ) ولو حكما للأحكام ms0844 ( عالم بتحريمه بايلاج حشفة ) متصلة من حي (
~~أو قدرها ) من فاقدها ( بفرج ) قبل أو دبر من ذكر أو أنثى ( محرم لعينه
~~مشتهي طبعا بلا شبهة ولو مكتراة ) للزنا ( أو مبيحة ) للوطء ( ومحرما )
~~بنسب أو رضاع أو مصاهرة
# ( وإن ) كان ( تزوجها ) وليس ما ذكر شبهة دارئة للحد ( لا بغير إيلاج )
~~لحشفته كمفاخذة ونحوها من مقدمات الوطء ( و ) لا ( بوطء حليلته في نحو حيض
~~وصوم ) كنفاس وإحرام لأن التحريم لعارض
# ( و ) وطئها ( في دبرو ) وطء ( أمته المزوجة أو المعتدة أو المحرم ) بنسب
~~أو رضاع كأخته منهما وأمه من الرضاع أو مصاهرة كموطوءة أبيه وابنه لشبهة
~~الملك المأخوذ من خبر ادرؤوا الحدود بالشبهات رواه الترمذي وصحح وقفه
~~والحاكم وصحح اسناده وظاهر كلامهم أن وطء أمته المحرم في دبرها لا يوجب
~~الحد لكن قال ابن المقري أنه يوجبه كما نقله ابن الرفعة عن البحر المحيط
~~وسكت عليه قال الأذرعي وقد ينازع فيه قلت الظاهر ما نقل ابن الرفعة لأن
~~العلة في سقوط الحد بالوطء في قبلها شبهة الملك المبيح في الجملة وهو في
~~الجملة لم يبح دبرا قط
# وأما الزوجة والمملوكة الأجنبية فسائر جسدها مباح للوطء فانتهض شبهة في
~~الدبر والوثنية كالمحرم ولا يعترض بالزوجة فإن تحريمها لعارض كالحيض انتهى
~~( أو وطء بإكراه أو بتحليل عالم ) كنكاح بلا ولي كمذهب أبي حنيفة أو بلا
~~شهود كمذهب مالك لشبهة الإكراه والخلاف ( أو ) وطء ( لميتة أو بهيمة ) لأن
~~فرجها غير مشتهي طبعا بل ينفر منه الطبع فلا يحتاج إلى الزجر عنه ولا بوطء
~~صبي أو مجنون أو حربي ولو معاهدا إلا أنه غير ملتزم للاحكام ولا بوطء جاهل
~~بالتحريم لقرب عهده بالإسلام أو بعده عن العلماء لجهله
# وحكم الخنثى حكمه في الغسل
# وتعبيري بملتزم أولى من قوله وشرطه التكليف إلا السكران وقولي طبعا وفي
~~دبر من زيادتي وتعبيري بحشفة أو قدرها أولى من تعبيره بالذكر وقولي في نحو
~~حيض وصوم أعم من قوله في حيض وصوم وإحرام ( والحد PageV02P271 لمحصن ) رجلا
~~كان أو إمرأة ( رجم ) حتى يموت ms0845 لأمره صلى الله عليه وسلم به في أخبار مسلم
~~وغيره نعم لا رجم على الموطوء في دبره بل حده كحد البكر وإن أحصن إذ لا
~~يتصور الإيلاج في دبره على وجه مباح حتى يصير به محصنا والرجم ( بمدر ) أي
~~طين مستحجر ( وحجارة معتدلة ) لا بحصيات خفيفة لئلا يطول تعذيبه ولا بصخرات
~~لئلا يذففه فيفوت التنكيل المقصود
# قال الماوردي والاختيار أن يكون ما يرمى به ملء الكف وأن يتوقى الوجه ولا
~~يربط ولا يقيد ( ولو ) كان الرجم ( في مرض وحر وبرد مفرطين ) لأن النفس
~~مستوفاة به ( وسن حفر لإمرأة ) عند رجمها إلى صدرها إن ( لم يثبت زناها
~~بإقرار ) بأن ثبت ببينة أو لعان لئلا تنكشف بخلاف ما إذا ثبت بالإقرار
~~فيمكنها الهرب إن رجعت وبخلاف الرجل لا يحفر له وإن ثبت زناه بالبينة
# وأما ثبوت الحفر في قصة الغامدية مع أنها كانت مقرة فبيان للجواز وذكر
~~حكم اللعان من زيادتي
# ( والمحصن مكلف ) ومثله السكران ( حر ولو كافرا وطىء أو وطئت ) بذكر أصلي
~~عامل ( بقبل في نكاح صحيح ولو ) في عدة شبهة أو حيض أو نحوه أو ( بناقص )
~~كأن وطىء كامل بتكليف وحرية ناقصة أو عكسه فالكامل محصن نظرا إلى حاله
~~وإنما اعتبر الوطء في نكاح صحيح لأن به قضى الواطىء أو الموطوءة شهوته فحقه
~~أن يمتنع عن الحرام واعتبر وقوعه حال الكمال لأنه مختص بأكمل الجهات وهو
~~النكاح الصحيح فاعتبر حصوله من كامل حتى لا يرجم من وطىء وهو ناقص ثم زنى
~~وهو كامل ويرجم من كان كاملا في الحالين وإن تخللهما نقص كجنون ورق فالعبرة
~~بالكمال في الحالين وبما تقرر علم أنه لا إحصان بوطء في ملك يمين ولا بوطء
~~شبهة أو نكاح فاسد كما في التحليل وأنه لا إحصان لصبي ومجنون ومن به رق
~~لأنه صفة كمال فلا يحصل إلا من كامل وأنه لا يعتبر الوطء في حال عصمة حتى
~~لو وطىء وهو حربي ثم زنى بعد أن عقدت له ذمة رجم
# وقولي أو وطئت من زيادتي
# ( و ) الحد ms0846 ( لبكر حر ) من مكلف ولن ذميا ومثله السكران رجلا كان أو
~~إمرأة ( مائة جلدة وتغريب عام ) ولاء لآية @QB@ الزانية والزاني @QE@ مع
~~أخب الصحيحين وغيرهما المزيد فيهما التغريب على الآية ( لمسافة قصر ) لأن
~~المقصود إيحاشه بالبعد عن الأهل والوطن ( فأكثر ) إن رآه الإمام لأن عمر
~~غرب إلى الشام وعثمان إلى مصر وعليا إلى البصرة فلا يكفي تغريبه إلى ما دون
~~مسافة القصر إذ لا يتم الإيحاش المذكور به لأن الأخبار تتواصل حينئذ ولا
~~ترتيب بينه وبين الجلد لكن تأخيره عن الجلد أولى ( ويجب تأخير الجلد لحر
~~وبرد مفرطين ) إلى اعتدال الوقت
# ( ومرض إن رجى برؤه وإلا جلد بعثكال ) بكسر العين أشهر من فتحها
~~PageV02P272 وبالمثلثة أي عرجون ( عليه مائة غصن ونحوه ) كأطراف ثياب ( مرة
~~فإن كان ) عليه ( خمسون ) غصنا ( فمرتين ) يجلد به ( مع مس الأغصان له أو
~~انكباس ) لبعضها على بعض ليناله بعض الألم فإن انتفى ذلك أو شك فيه لم يسقط
~~الحد
# وفارق الأيمان حيث لا يشترط فيها ألم بأنها مبنية على العرف والضرب غير
~~المؤلم يسمى ضربا والحدود مبنية على الزجر ولا يحصل إلا بالإيلام
# ( فإن برأ ) بفتح الراء وكسرها بعد ضربه بذلك ( أجزأه ) الضرب به وقولي
~~ونحوه من زيادتي وسيأتي في الصيال أن الإمام لو جلد في حر وبرد مفرطين ومرض
~~يرجى برؤه لا ضمان عليه وإن وجب تأخير الجلد عنها لأنه تلف بواجب أقيم عليه
~~وفارق ما لو ختن الإمام أقلف فيها فمات بأن الجلد ثبت أصلا وقدرا بالنص
~~والختان قدرا بالاجتهاد وما ذكرته من وجوب التأخير هو المذهب في الروضة
# وكلام الأصل يقتضي أنه سنة وبه جزم في الوجيز ( وتعيين الجهة للإمام )
~~فلو عين له جهة لم يعدل إلى غيرها لأنه اللائق بالزجر ( ويغرب غريب من بلد
~~زناه لا لبلده ولا لدون المسافة منه ) أي من بلده ( و ) يغرب ( مسافر لغير
~~مقصده ) ويؤخر تغريب غير المستوطن حتى يتوطن
# وقولي ولا لدون إلى آخره من زيادتي
# ( فإن عاد ) المغرب ( لمحله ) الأصلي أو الذي غرب منه ( أو لدون المسافة ms0847
~~منه جدد ) التغريب معاملة له بنقيض قصده وقولي أو لدون المسافة منه من
~~زيادتي
# $ فرع زنى فيما غرب إليه غرب إلى غيره
# قال ابن كج والماوردي وغيرهما ويدخل فيه بقية العام الأول ( ولا تغرب
~~إمرأة إلا بنحو محرم ) كزوج وممسوح وإمرأة وبأمن ( ولو بأجرة ) لأنها مما
~~يتم به الواجب كأجرة الجلاد ولأنها من مؤن سفرها فإن لم يكن لها مال فعلى
~~بيت المال ( فإن امتنع ) من الخروج معها بأجرة ( لم يجبر ) كما في الحج
~~ولأن في إجباره تعذيب من لم يذنب
# وقولي بنحو محرم أعم من قوله مع زوج أو محرم ( و ) الحد ( لغير حر ) ولو
~~مبعضا فهو أعم من تعبيره بالعبد ( نصف ) حد ( حر ) فيجلد خمسين ويغرب نصف
~~عام لقوله تعالى @QB@ فعليهن نصف ما على المحصنات من العذاب @QE@
# ولا يبالي بضرر السيد في عقوبات الجرائم بدليل أنه يقتل بردته ويحد بقذفه
~~وإن تضرر السيد نعم قال البلقيني لا حد على الرقيق الكافر لأنه لم يلتزم
~~الأحكام بالذمة إذ لا جزية عليه فهو كالمعاهد والمعاهد لا يحد وتبعه
~~الزركشي
# وهو مردود لقول الأصحاب للكافر أن يحد عبده الكافر ولأن الرقيق تابع
~~لسيده فحكمه حكمه بخلاف المعاهد ولأنه لا يلزم من عدم التزام الجزية عدم
~~الحد كما في المرأة الذمية وظاهر أن ما مر ثم من اعتبار مسافة القصر وتأخير
~~الجلد لما مر مع ما ذكر معه يأتي هنا PageV02P273
# ( ويثبت ) الزنا ( بإقرار ) حقيقي ( ولو مرة ) لأنه صلى الله عليه وسلم
~~رجم ماعزا والغامدية بإقرارهما
# رواه مسلم وروى هو والبخاري خبر واغد يا أنيس إلى إمرأة هذه فإن اعترفت
~~فارجمها علق الرجم على مجرد الاعتراف وإنما كرره على ماعز في خبره لأنه شك
~~في عقله ولهذا قال أبك جنون
# ويعتبر كون الإقرار مفصلا كالشهادة ( أو بينة ) لآية @QB@ واللاتي يأتين
~~الفاحشة من نسائكم @QE@
# وكذا بلعان الزوج في حق المرأة إن لم تلاعن كما مر
# فلا يثبت بعلم القاضي فلا يستوفيه بعلمه أما السيد فيستوفيه من رقيقه
~~بعلمه لمصلحة تأديبه ( ولو أقر ) بالزنا ( ثم ms0848 رجع ) عن ذلك ( سقط ) الحد
~~لأنه صلى الله عليه وسلم عرض لماعز بالرجوع بقوله لعلك قبلت لعلك لمست أبك
~~جنون ( لا إن هرب أو قال لا تحدوني ) فلا يسقط لوجود مثبته مع عدم تصريحه
~~برجوعه لكن يكف عنه في الحال فإن رجع فذاك وإلا حد وإن لم يكف عنه فمات فلا
~~ضمان لأنه صلى الله عليه وسلم لم يوجب عليهم في قصة ماعز شيئا
# أما الحد الثابت بالبينة فلا يسقط بالرجوع كما لا يسقط هو ولا الثابت
~~بالإقرار بالتوبة ( ولو شهد أربعة ) من الرجال ( بزناها وأربع ) من النسوة
~~أو رجلان أو رجل وإمرأتان ( بأنها عذراء ) بمعجمة أي بكر سميت عذراء لتعذر
~~وطئها وصعوبته ( فلا حد ) عليها للشبهة لأن الظاهر من حال العذراء أنها لم
~~توطأ ولا على قاذفها القيام بالبينة بزناها لاحتمال أن العذرة زالت ثم عادت
~~لترك المبالغة في الافتضاض ولا على الشهود لقوله تعالى @QB@ ولا يضار كاتب
~~ولا شهيد @QE@
# وقولي فلا حد أعم من قوله لم تحد هي ولا قاذفها وظاهر أنها أن كانت غوراء
~~بحيث يمكن تغييب الحشفة مع بقاء البكارة حدت كما قاله البلقيني ( ويستوفيه
~~) أي الحد ( الإمام ) ولو بناثبه ( من حر ) لما مر
# ( ومكاتب ) كالحر لاستقلاله ( ومبعض ) لجزئه الحر إذ لا ولاية للسيد عليه
# والعبد الموقوف كله أو بعضه وعبد بيت المال ( وسن حضوره ) أي الإمام ولو
~~بنائبه استيفاء الحد سواء أثبت الزنا بالإقرار أم بالبينة ولا يجب لأنه صلى
~~الله عليه وسلم أمر برجم ماعز والغامدية ولم يحضر ( كالشهود ) فيسن حضورهم
# قالوا وحضور جمع أقلهم أربعة
# الظاهر أن محله إذا ثبت زناه بالإقرار أو بالبينة ولم تحضر ( ويحد الرقيق
~~) غير المكاتب ( الإمام ) لعموم ولايته ( أو السيد ) وهو أولى لأنه أستر (
~~ولو فاسقا ) أو كافرا ورقيقه كافر ( أو مكاتبا ) لخبر أبي داود وغيره ? <
~~أقيموا الحدود على ما ملكت أيمانكم > ? نعم المحجور عليه بنحو سفه يقوم
~~وليه ولو وصيا وقيما مقامه ( فإن تنازعا ) فيمن يحد ( فالإمام ) أولى لما
~~مر
# ( ولسيده تعزيره ) لحق الله تعالى ولحق غيره ms0849 كما يؤدبه لحق نفسه ( وسماع
~~بينة بعقوبته ) أي بموجبها بقيد زدته بقولي ( إن كان أهلا ) لسماعها بأن
~~كان رجلا عدلا عالما بصفات الشهود وأحكام العقوبة PageV02P274
# (
# | كتاب حد القذف
# ) تقدم بيان القذف في بابه ( شرط له ) أي لحده ( في القاذف ما ) مر ( في
~~الزاني ) من كونه ملتزما للأحكام عالما بالتحريم وهذا أولى مما عبر به (
~~واختيار وعدم إذن ) من المقذوف وهذا من زيادتي ( و ) عدم ( أصالة ) فلا حد
~~على من قذف غيره
# وهو حربي أو صبي أو مجنون أو جاهل بالتحريم قرب عهده بالإسلام أو بعد عن
~~العلماء أو مكره أو بإذنه أو أصل له كما لا يقتل به
# ( و ) لكن ( يعزر مميز ) من صبي ومجنون لهما نوع تمييز للزجر والتأديب (
~~وأصل ) للإيذاء والتصريح بهذا من زيادتي ( وحد حر ثمانون ) جلدة لآية @QB@
~~والذين يرمون المحصنات @QE@ في الحر لقوله فيها ولا تقبلوا لهم شهادة أبدا
~~إذ غيره لا تقبل شهادته وإن لم يقذف ولإجماع الصحابة على ذلك
# ( و ) حد ( غيره ) ممن به رق ولو مبعضا فهو أعم من قوله
# والرقيق ( أربعون ) على النصف من الحر لإجماع الصحابة عليه
# والنظر في الحرية والرق إلى حالة القذف لأنها وقت الوجوب فلا تتغير
~~بالانتقال من أحدهما إلى الآخر فلو قذف وهو حر ثم استرق حد ثمانين أو هو
~~رقيق ثم عتق حد أربعين ولو قذف غيره في خلوة لم يسمعه إلا الله والحفظة
~~فليس بكبيرة موجبة للحد لخلوه عن مفسدة الإيذاء ولا يعاقب في الآخرة إلا
~~عقاب من كذب كذبا لا ضرر فيه
# قاله ابن عبد السلام
# ( و ) شرط له ( في المقذوف إحصان وتقدم في ) كتاب ( اللعان ) بقولي
~~والمحصن مكلف حر مسلم عفيف عن زنا ووطء محرم مملوكة ودبر حليلة وتقدم شرحه
~~ثم ( ولو شهد بزنا دون أربعة ) من الرجال ( أو ) شهد به ( نساء أو عبيد أو
~~أهل ذمة ) هو أولى من تعبيره بكفرة ( حدوا ) لأنهم في غير الأولى ليسوا من
~~أهل الشهادة وحذرا في الأولى من الوقوع في أعراض الناس بصورة الشهاد وخرج
~~بالزنا ms0850 الشهادة بالإقرار به فلا حد لأنها لا تسمى قذفا ( ولو تقاذفا لم
~~يتقاصا ) لأن التقاص إنما يكون عند اتفاق الجنس
# والصفة والحدان لا يتفقان في الصفة لاختلاف القاذف والمقذوف في الخلقة
~~وفي القوة والضعف غالبا
# ( ولو استقل مقذوف باستيفاء ) للحد ( لم يكف ) ولو بإذن لأن إقامة الحد
~~من منصب الإمام نعم لسيد العبد القاذف له الاستيفاء منه وكذا المقذوف
~~البعيد عن السلطان وقد قدر على الاستيفاء بنفسه من غير PageV02P275 مجاوزة
~~حد قاله الماوردي
# واعلم أن حد القذف يسقط بأقامة البينة بزنا المقذوف وبإقراره وبعفوه
~~واللعان في حق الزوجة
# ( خاتمة ) إذا سب شخص آخر فللآخر أن يسبه بقدر ما سبه ولا يجوز سب أبيه
~~ولا أمه وإنما يسبه بما ليس كذبا ولا قذفا نحو يا أحمق يا ظالم إذ لا يكاد
~~أحد أن ينفك عن ذلك وإذا انتصر بسبه فقد استوفى ظلامته وبرىء الأول من حقه
~~وبقي عليه إثم الابتداء والإثم لحق الله تعالى PageV02P276
# (
# | كتاب السرقة
# ) بفتح السين وكسر الراء ويجوز إسكانها مع فتح السين وكسرها
# والأصل في القطع بها قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ والسارق والسارقة
~~فاقطعوا أيديهما @QE@ وغيره مما يأتي ( أركانها ) أي السرقة الموجبة للقطع
~~الآتي بيانه ثلاثة ( سرقة وسارق ومسروق
# فالسرقة أخذ مال خفية من حرز مثله ) هذا من زيادتي ( فلا يقطع مختلس
~~ومنتهب وجاحد ) لنحو وديعة لخبر ليس على المختلس والمنتهب والخائن
# قطع صححه الترمذي والأولان يأخذان المال عيانا ويعتمد الأول الهرب
~~والثاني القوة والغلبة
# ويدفعان بالسلطان وغيره بخلاف السارق لأخذه خفية فيشرع قطعه زجرا
# ( وشرط في السارق ما ) مر ( في القاذف ) من كونه ملتزما للأحكام عالما
~~بالتحريم مختارا من غير إذن وأصالة وهذا أولى مما عبر به ( فلا يقطع حربي
~~ولو معاهدا و ) لا ( صبي ومجنون ومكره )
# ومأذون له وأصل ( وجاهل ) بالتحريم قرب عهده بالإسلام أو بعد عن العلماء
# ويقطع مسلم وذمي بمال مسلم وذمي
# ( و ) شرط ( في المسروق كونه ربع دينار خالصا أو قيمته ) أي مقوما به مع
~~وزنه إن كان ذهبا روى مسلم خبر لا ms0851 تقطع يد سارق إلا في ربع دينار فصاعدا
~~والبخاري خبر تقطع اليد في ربع دينار فصاعدا وخبر قطع النبي صلى الله عليه
~~وسلم في مجن ثمنه ثلاثة دراهم وكانت مساوية لربع دينار والدينار المثقال
~~وتعتبر قيمة ما يساويه حال السرقة سواء أكان دراهم أم لا
# وخرج بالخالص وما بعده مغشوش لم تبلغ قيمته ربع دينار خالصا فلا يقطع به
# والتقويم يعتبر بالمضروب ( فلا قطع بربع سبيكة أو حليا لا يساوي ربعا
~~مضروبا ) وإن ساواه غير مضروب نظرا إلى القيمة فيما هو كالعرض ولا بخاتم
~~وزنه دون ربع وقيمته بالصنعة ربع نظرا إلى الوزن الذي لا بد منه في الذهب
# وقولي أو حليا من زيادتي
# ( ولا بما نقص قبل إخراجه ) من الحرز عن نصاب بأكل أو غيره كإحراق
~~لانتفاء كون المخرج نصابا ( ولا بما دون نصابين اشتركا ) أي إثنان ( في
~~إخراجه ) لأن كلا منهما لم يسرق نصابا ( ولا بغير مال ) ككلب وخنزير وخمر
~~إذ لا PageV02P277 قيمة له ( بل ) يقطع ( بثوب رث ) بمثلثة ( في جيبه تمام
~~نصاب وأن ( جهله ) السارق لأنه أخرج نصابا من حرزه بقصد السرقة والجهل
~~بجنسه لا يؤثر كالجهل بصفته
# ( وبخمر بلغ إناؤه نصابا وبآلة لهو ) كطنبور ( بلغ مكسرها ذلك ) لأنه سرق
~~نصابا من حرزه ولا نظر إلى أن ما في الإناء وما بعده مستحق الإزالة نعم إن
~~قصد بإخراج ذلك إفساده فلا قطع ( وبنصاب ظنه فلوسا لا تساويه ) لذلك ولا
~~أثر لظنه ( أو ) بنصاب ( انصب من وعاء بثقبه له ) وإن أنصب شيئا فشيئا لذلك
~~( أو ) بنصاب ( أخرجه دفعتين ) بأن تم في الثانية لذلك ( فإن تخلل ) بينهما
~~( علم المالك وإعادة الحرز فالثانية سرقة أخرى ) فلا قطع فيها إن كان
~~المخرج فيها دون نصاب بخلاف ما إذا لم يتخلل علم المالك ولا إعادة الحرز أو
~~تخلل أحدهما فقط سواء اشتهر هتك الحرز أم لا فيقطع إبقاء للحرز بالنسبة
~~للأخذ لأن فعل الشخص يبنى على فعله
# لكن اعتمد البلقيني فيما إذا تخلل أحدهما فقط عدم القطع ( وكونه ) أي
~~المسروق ملكا ( لغيره ms0852 ) أي السارق ( فلا قطع بسرقة ماله ) من يد غيره ( ولو
~~) مرهونا أو مكترى أو ( ملكه قبل إخراجه ) من الحرز بإرث وغيره بل أو قبل
~~الرفع إلى القاضي ( ولا بما ) إذا ( ادعى ملكه ) لاحتمال ما ادعاه فيكون
~~شبهة ( ولا بماله فيه شركة ) وإن قل نصيبه منه لأن له في جزء حقا وذلك شبهة
~~ولا يقطع بما اتهبه ولو قبل قبضه لشبهة اختلاف الملك ( ولو سرقا ) أي إثنان
~~( وادعى أحدهما أنه ) أي المسروق ( له أولهما فكذبه الآخر ) وأقر بأنه سرقة
~~( قطع الآخر دونه ) عملا بإقرارهما فإن صدقه أو عكست أو قال لا أدري لم
~~يقطع كالمدعي لقيام الشبهة ( وكونه لا شبهة له فيه ) لخبر ادرؤوا الحدود
~~بالشبهات ( فيقطع بأم ولد سرقها معذورة ) بأن كانت مكرهة أو غير مميزة
~~كنائمة أو مجنونة أو أعجمية تعتقد وجوب طاعة الآمر لأنها مملوكة مضمونة
~~بالقيمة وقولي معذورة أعم من قوله نائمة أو مجنونة ( وبمال زوجه ) المحرز
~~عنه ذكرا كان أو أنثى لعموم الأدلة ( وبنحو باب مسجد ) كجذعه وساريته لأنه
~~يعد لتحصينه وعمارته لا لانتفاعنا به
# وتعبيري بذلك أعم من تعبيره بباب مسجد وجذعه ( لا بحصره وقناديل تسرج )
~~فيه وهو مسلم لأنه ينتفع بها كانتفاعه ببيت المال بخلاف الذمي وبخلاف
~~القناديل التي لا تسرج فهي كباب المسجد ( ومال بيت مال وهو مسلم ) وإن كان
~~غنيا لأن له فيه حقا لأن ذلك قد يصرف في عمارة المساجد والرباطات والقناطر
~~فينتفع بها الغني والفقير من المسلمين لأن ذلك مختص بهم بخلاف الذمي فيقطع
~~بذلك
# ولا نظر إلى انفاق الإمام عليه عند الحاجة لأنه إنما ينفق عليه
~~PageV02P278 للضرورة وبشرط الضمان كما في الإنفاق على المضطر وانتفاعه
~~بالرباطات والقناطر للتبعية من حيث إنه قاطن ببلاد الإسلام لا لاختصاصه بحق
~~فيها
# وقولي وهو مسلم من زيادتي وهو قيد المسألتين كما تقرر ( و ) لا ( مال
~~صدقة و ) لا ( موقوف وهو مستحق ) فيهما ككونه في الأولى فقيرا أو غارما
~~لذات البين أو غازيا وفي الثانية أحد الموقوف عليهم للشبهة بخلاف ما إذا لم
~~يكن ms0853 مستحقا فيهما وعليه يحمل كلام الأصل في الثانية وتعبيري بمستحق أعم من
~~تعبيره بفقير ( و ) لا ( مال بعضه ) من أصل أو فرع ( أو سيده ) أو أصل سيده
~~أو فرعه لشبهة استحقاق نفقته عليهم ( وكونه محرزا بلحاظ ) له بكسر اللام (
~~دائم أو حصانة ) لموضعه ( مع الحافظ ) له ( في بعض ) من أفرادها كما يعلم
~~مما يأتي ( عرفا لأن الحرز يختلف باختلاف الأموال والأحوال والأوقات ولم
~~يحده الشرع ولا اللغة فرجع فيه إلى العرف كالقبض والإحياء ولا يقدح في دوام
~~اللحاظ الفترات العارضة عادة ( فعرصة دار وصفتها حرز خسيس آنية وثياب )
# أما نفيسهما فحرزه بيوت الدور والخانات والأسواق المنيعة ( ومخزن حرز حلي
~~ونقد ) ونحوهما والتصريح بهذا من زيادتي
# ( ونوم بنحو صحراء ) كمسجد وشارع ( على متاع أو توسده حرز ) له ومحله في
~~توسده فيما يعد التوسد حرزا له وإلا كأن توسد كيسا فيه نقد أو جوهر فلا
~~يكون حرزا له كما ذكره الماوردي والروياني
# فتعبيري بنحو صحراء أعم من تعبيره بصحراء أو مسجد ( لا إن وضعه بقربه بلا
~~ملاحظ قوي ) بحيث يمنع السارق بقوة أو استغاثة ( أو انقلب عنه ) ولو بقلب
~~السارق فليس حرزا له بخلاف ما إذا كان في الأولى ملاحظ قوي ولا زحمة أو كثر
~~الملاحظون وذكر حكم الوضع بقربه في غير الصحراء من زيادتي
# ( ودار منفصلة عن العمارة حرز بملاحظ قوي يقظان بها ولو مع فتح الباب أو
~~نائم مع إغلاقه ) على الأقوى في الروضة والأقرب في الشرح الصغير وهو من
~~زيادتي
# وإن اقتضى كلام الأصل خلافه فإن لم يكن بها أحد أو كان بها خصيف وهي
~~بعيدة عن الغوث ولو مع إغلاق الباب أو بها نائم مع فتحه فليست حرزا وألحق
~~بإغلاقه ما لو كان مردودا ونام خلفه بحيث لو فتحه لأصابه وانتبه أو أمامه
~~بحيث لو فتح لانتبه بصريره وما لو نام فيه وهو مفتوح
# ( و ) دار ( متصلة ) بالعمارة ( حرز باغلاقه ) أي الباب ( مع ملاحظ ولو
~~نائما ) أو ضعيفا ( ومع غيبته زمن أمن نهارا ) لا مع فتحه ونومه ليلا ms0854 أو
~~نهارا أو يقظته لكن تغفله السارق ولا مع غيبته زمن خوف ولو نهارا أو زمن
~~أمن ليلا أو والباب مفتوح فليست حرزا
# ووجهه في اليقظان الذي PageV02P279 تغفله السارق تقصيره في المراقبة مع
~~فتح الباب المعلوم ذلك من قولي هنا بإغلاقه وفيما مر بلحاظ دائم ( وخيمة
~~وما فيها بصحراء لم تشد أطنابها ولم ترخ أذيالها كمتاع ) موضوع ( بقربه )
~~فيشترط في كون ذلك محرزا ملاحظة قوي
# ( وإلا ) بأن شدت أطنابها أو أرخيت أذيالها ( فمحرزان ) بذلك ( مع حافظ
~~قوي ولو نائما بقربها ) وقولي بقربها أولى من قوله فيها فلو شدت أطنابها
~~ولم ترخ أذيالها فهي محرزة دون ما فيها ( وماشية ) من إبل وخيل وبغال وحمير
~~أو غيرها ( بصحراء محرزة بحافظ يراها )
# فإن لم ير بعضها فهو غير محرز ولو تشاغل عنها بنوم أو غيره ولم تكن مقيدة
~~أو معقولة فغير محرزة
# ( و ) ماشية ( بأبنية مغلقة ) أبوابها متصلة ( بعمارة محرزة بها ولو بلا
~~حافظ ) فإن كانت بأبنية مفتوحة اشترط حافظ مستيقظ
# ( و ) ماشية بأبنية مغلقة ( ببرية محرزة بحافظ ولو نائما ) فإن كانت
~~بأبنية مفتوحة اشترط يقظته
# وشملت الأبنية الاصطبل فهو حرز للماشية بخلاف النقود والثياب
# والفرق أن إخراج الدواب مما يظهر ويبعد الاجتراء عليه بخلاف النقود
~~ونحوها فإنها مما يخفى ويسهل إخراجه
# ( و ) معناه راكب لأولها ( أكثر الالتفات لها ) بحيث يراها ( مع قطر إبل
~~وبغال ولم يزد قطار ) منهما ( في عمران على سبعة ) للعادة الغالبة
# ووقع في الأصل وغيره تسعة قال ابن الصلاح وهو تصحيف فإن لم ير بعضها فهو
~~غير محرز كغير المقطور فإنها مع القائد غير محرزة لأنها لا تسير معه غير
~~مقطورة غالبا وإن زاد على ما ذكر فالزائد محرز في الصحراء لا العمران عملا
~~بالعادة هذا
# وقد قال البلقيني التقييد بالتسع أو بالسبع ليس بمعتمد وذكر الأذرعي
~~والزركشي نحوه
# قال والأشبه الرجوع في كل مكان إلى عرفه وبه صرح صاحب الوافي ويقوم مقام
~~الالتفات مرور الناس في الأسواق وغيرها كما صرح به الإمام
# أما غير الإبل والبغال فلا يشترط ms0855 في إحرازها سائرة قطرها وذكر حكم غير
~~الإبل في الصحراء وفي السائرة مع قولي بسائق يراها وفي عمران من زيادتي
# ( وكفن مشروع في قبر ببيت حصين أو مقبرة بعمران ) ولو بطرفه ( محرز )
~~بالقبر للعادة ولعموم الأمر بقطع السارق
# وفي خبر البيهقي من نبش قطعناه سواء أكان الكفن من مال الميت أم من غيره
~~ولو من بيت المال بخلاف ما إذا كان القبر بمضيعة فالكفن غير محرز إذ لا خطر
~~ولا انتهاز فرصة في أخذه وبخلاف الكفن غير المشروع كالزائد على خمسة
# فالزائد أو PageV02P280 نحوه غير محرز في الثانية محرز في الأولى وقولي
~~مشروع من زيادتي ولو وضع ميت على وجه الأرض ونصب عليه حجارة كان كالقبر
~~فيقطع سارق كفنه نقله الرافعي عن البغوي قال النووي ينبغي أن لا يقطع إلا
~~إذا تعذر الحفر لأنه ليس بدفن وبما يحثه صرح الماوردي ولو سرق الكفن حافظ
~~البيت الذي فيه القبر فمقتضى كلام الروضة وأصلها ترجيح عدم قطعه
#
# | فصل فيما لا يمنع القطع وما يمنعه
# وما يكون حفظا لشخص دون آخر ( يقطع مؤجر حرز ومعيره ) بسرقتهما منه مال
~~المكترى والمستعير المستحق وضعه فيه لأنهما مستحقان لمنافعه ومنها الإحراز
~~بخلاف من أكتري أو استعار ساحة للزراعة فآوى فيها ماشية مثلا فلا قطع بذلك
# ( لا من سرق مغصوبا ) لأن مالكه لم يرض بإحرازه بحرز الغاصب ( أو ) سرق (
~~من حرز مغصوب ) ولو غير مالكه لأنه ليس حرزا للغاصب ( أو ) سرق ( مال من
~~غصب منه شيئا ووضعه معه ) أي مع ماله ( في حرزه ) لأن للسارق دخوله لأخذ
~~ماله ( ولو نقب ) واحد ( في ليلة وسرق في أخرى قطع ) كما لو نقب في أول
~~ليلة وسرق في أخرها ( إلا إن ظهر النقب ) للطارقين إو للمالك فلا قطع
~~لانتهاك الحرز فصار كما لو سرق غيره وإنما قطع في نظيره مما لو أخرج النصاب
~~دفعتين كما مر
# لأنه ثم تمم السرقة وهنا ابتدأها ( ولو نقب ) واحد ( وأخرج غيره فلا قطع
~~) على واحد منهما لأن الأول لم يسرق
# والثاني أخذ من غير ms0856 حرز نعم إن أمر الأول غير مميز بالإخراج قطع ( كما لو
~~وضعه في النقب ) أو ناوله لآخر فيه ( فأخذه الآخر ) فلا قطع على واحد منهما
# وإن تعاونا في النقب أو بلغ المال نصابين لأن الداخل لم يخرجه من تمام
~~الحرز والخارج لم يأخذه منه بخلاف
# ما لو نقب ووضعه أو ناوله للخارج خارج النقب فأخذه الآخر فيقطع الداخل
~~ولو نقبا وأخرجه أحدهما أو وضعه بقرب النقب فأخرجه الآخر قطع المخرج فقط
~~لأنه المخرج له من الحرز ( ولو رماه إلى خارج الحرز ) ولو إلى حرز آخر ( أو
~~أخرجه بماء جار ) أو راكد وحركه كما فهم بالأولى
# ( أو ريح هابة أو دابة سائرة ) أو واقفة وسيرها كما فهم بالأولى حتى خرجت
~~به ( قطع ) لأنه أخرجه من الحرز بما فعله بخلاف ما إذا عرض جريان الماء
~~وهبوب الريح ولم يحرك الماء الراكد ولم يسير الدابة الواقفة ( ولا يضمن حر
~~بيد ولا يقطع سارقه ولو ) كان ( صغيرا معه مال يليق به ) كقلادة فهو أولى
~~PageV02P281 من تعبيره بقلادة ( أو ) كان ( نائما بعير فأخرجه ) أي البعير
~~( عن قافلة ) لأنه ليس بمال
# والمال والبعير في يد الحر محرز به فإن كان لا يليق به قطع إن أخذ الصغير
~~من حرز المال وإلا فلا ذكره في الكفاية ( فإن كان ) النائم على البعير (
~~رقيقا قطع ) مخرجه عن القافلة لأنه مال وقد أخرجه من الحرز وكذا يقطع سارق
~~الرقيق في غير ذلك إن كان غير مميز أو مكرها نعم المكاتب كتابة صحيحة كالحر
~~لاستقلاله وكذا المبعض ( كما لو نقل ) مالا ( من بيت مغلق إلى صحن دار أو )
~~صحن ( نحو خان ) كرباط ( بابهما مفتوح ) بقيد زدته بقولي
# ( لا بفعله ) فيقطع لأنه أخرجه من حرزه إلى محل الضياع بخلاف ما لو كان
~~باب البيت مفتوحا وباب الدار مثلا مغلقا أو كانا مغلقين ففتحهما أو مفتوحين
~~فلا قطع
# لأنه في الأولين لم يخرجه من تمام الحرز والمال في الثالثة غير محرز
# نعم إن كان السارق في صورة غلق البابين أحد السكان المنفرد كل ms0857 منهم ببيت
~~قطع
# لأن ما في الصحن ليس محرزا عنه
# وما ذكر في نحو الخان هو ما رجحه الأصل والشرح الصغير وحكاه في أصل
~~الروضة عن قطع البغوي والغزالي وغيرهما والقطع مطلقا عن صاحب المهذب وغيره
~~لأن الصحن ليس حرزا لصاحب البيت بل هو مشترك كسكة منسدة وحكاه البلقيني عن
~~نص الأم والمختصر وعن الشيخ أبي حامد وأتباعه وحكاه الأذرعي والزركشي عن
~~العراقيين وبعض الخراسانيين قالا وهو المختار وظاهر أن الدار المشتركة كنحو
~~الخان في الخلاف المذكور ونحو من زيادتي
#
# | فصل فيما تثبت به السرقة وما يقطع بها وما يذكر معهما
# ( تثبت السرقة بيمين رد ) من المدعي عليه على المدعي لأنها كالبينة أو
~~كإقرار المدعى عليه وكل منهما تثبت به السرقة وقضيته أنه يقطع بها وهو ما
~~رجحه الشيخان هنا لكنهما جزما في الدعاوى في الروضة وأصلها بأنه لا يقطع
~~بها لأنه حق الله تعالى وهو لا يثبت بها واعتمده البلقيني واحتج له بنص
~~للشافعي
# وقال الأذرعي وغيره أنه المذهب الذي أورده العراقيون وبعض الخراسانيين (
~~وبرجلين ) كسائر العقوبات غير الزنا ( وبإقرار ) من سارق مؤاخذة له بقوله (
~~بتفصيل فيهما ) أي في الشهادة والإقرار بأن يبين السرقة والمسروق منه وقدر
~~المسروق والحرز بتعيينه أو وصفه بخلاف ما إذا لم يبين ذلك لأنه قد يظن غير
~~السرقة الموجبة للقطع سرقة موجبة له وذكر التفصيل في الإقرار من زيادتي
# ( وقبل رجوع مقر ) بقيد زدته بقولي ( لقطع ) كالزنا بخلاف المال لا يقبل
~~رجوعه فيه لأنه حق آدمي ( ومن أقر PageV02P282 ب ) موجب ( عقوبة لله )
~~تعالى ( فللقاضي تعريض برجوع ) عن الإقرار فلا يصرح به كأن يقول له ارجع
~~عنه لقوله صلى الله عليه وسلم لما عز المقر بالزنا لعلك قبلت أوغمزت أو
~~نظرت
# رواه البخاري ولمن أقر عنده بالسرقة ما إخالك سرقت
# رواه أبو داود وغيره وله التعريض بالإنكار أيضا إذا لم تكن بينة ( ولا
~~قطع إلا بطلب ) من مالك وهذا من زيادتي
# ( فلو أقر بسرقة لغائب ) أو صبي أو مجنون أو لسفيه فيما يظهر ( لم يقطع ms0858
~~حالا ) لاحتمال أن يقر أنه كان له ( أو ) أقر ( بزنا بأمته ) أي الغائب
~~سواء أقال أنه أكرهها عليه أم لا ( حد حالا ) لأن حد الزنا لا يتوقف على
~~الطلب
# فتعبيري بذلك أعم من قوله أو أنه أكره أمة غائب على زنا ( ويثبت برجل
~~وإمرأتين ) أو به مع يمين ( المال فقط ) أي دون القطع كما يثبت بذلك العصب
~~المعلق عليه طلاق أو عتق دونهما ( وعلى السارق رد ما سرق ) إن بقي ( أو
~~بدله ) إن لم يبق لخبر على اليد ما أخذت حتى تؤديه
# ( وتقطع ) بعد الطلب ( يده اليمنى ) قال تعالى @QB@ فاقطعوا أيديهما @QE@
# وقرىء شاذا فاقطعوا أيمانهما والقراءة الشاذة كخبر الواحد في الاحتجاج
~~بها كما مر ويكتفي بالقطع ( ولو ) كانت ( معيبة ) كفاقدة الأصابع أو
~~زائدتهما لعموم الآية
# ولأن الغرض التنكيل بخلاف القود فإنه مبني على المماثلة كما مر
# ( أو سرق مرار ) قبل قطعها لاتحاد السبب كما لو زنى أو شرب مرارا يكتفي
~~بحد واحد وكاليد اليمنى في ذلك غيرها كما هو ظاهر ( فإن عاد ) بعد قطع
~~يمناه إلى السرقة ثانيا ( فرجله اليسرى ) تقطع ( و ) إن عاد ثالثا قطعت (
~~يده اليسرى و ) إن عاد رابعا قطعت ( رجله اليمنى )
# روى الشافعي خبر السارق إن سرق فاقطعوا يده
# ثم أن سرق فاقطعوا رجله ثم إن سرق فاقطعوا يده ثم إن سرق فاقطعوا رجله
~~وإنما قطع من خلاف لئلا يفوت جنس المنفعة عليه فتضعف حركته كما في قطع
~~الطريق ( من كوع ) في اليد للأمر به في خبر سارق رداء صفوان ( وكعب ) في
~~الرجل لفعل عمر رضي الله عنه كما رواه ابن المنذر وغيره
# ( ثم ) إن عاد خامسا ( عزر ) كما لو سقطت أطرافه أولا ولا يقتل وما روى
~~من أنه صلى الله عليه وسلم قتله منسوخ أو مؤول بقتله لاستحلال أو نحوه بل
~~ضعفه الدار قطني وغيره
# ( وسن غمس محل قطعه بدهن مغلي ) بضم الميم لتنسد أفواه العروق وذكر سن
~~ذلك من زيادتي وخصه الماوردي بالحضري قال وأما البدوي فيحسم بالنار لأنه
~~عادتهم وقال في قاطع الطريق ms0859 وإذا قطع حسم بالزيت المغلي وبالنار بحسب العرف
~~فيهما وذلك ( لمصلحته ) لأنه حقه لا تتمة الحد لأن الغرض منه دفع الهلاك
~~عنه بنزف الدم فعلم أن للإمام اهماله PageV02P283 ( فمؤنته عليه ) كأجرة
~~الجلاد إلا أن ينصب الإمام من يقيم الحدود ويرزقه من مال المصالح كما مر في
~~فصل القود للورثة ولو سرق فسقطت يمناه مثلا بآقة أوو جناية وإن أوهم كلام
~~الأصل التقييد بالآفة سقط القطع لأنه تعلق بعينها وقدد زالت بخلاف ما لو
~~سقطت يسراه لا يسقط قطع يمناه لبقائها & باب قاطع الطريق & الأصل فيه آية
~~@QB@ إنما جزاء الذين يحاربون الله ورسوله @QE@ المائدة 33
# وقطع الطريق هو البروز لأخذ مال أو القتل أو إرعاب مكابرة اعتمادا على
~~القوة مع البعد عن الغوث كما يعلم مما يأتي ويثبت برجلين لا برجل وإمرأتين
~~( هو ) أي قاطع الطريق ( ملتزم ) للأحكام ولو سكران أو ذميا وإن خالفه كلام
~~الأصل
# والروضة وأصلها ( مختار ) من زيادتي
# ( مخيف ) للطريق ( يقاوم من يبرز ) هو ( له ) بأن يساويه أو يغلبه ( بحيث
~~يبعد ) معه ( غوث ) لبعده عن العمارة أو ضعف في أهلها وإن كان البارز واحدا
~~أو أنثى أو بلا سلاح وخرج بالقيود المذكورة أضدادها فليس المتصف بها أو
~~بشيء منها من حربي ولو معاهدا وصبي ومجنون ومكره ومختلس ومنتهب قاطع طريق
~~ولو دخل جمع بالليل دارا ومنعوا أهلها من الاستغاثة مع قوة السلطان وحضوره
# فقطاع
# وقيل مختلسون ( فمن أعان القاطع أو أخاف الطريق بلا أخذ نصاب و ) لا (
~~قتل عزر ) بحبس وغيره لارتكابه معصية لا حد فيها ولا كفارة وحبسه في غير
~~بلده أولى حتى تظهر توبته ولزمه رد المال أو بدله في صورة أخذه
# وتعبيري بنصاب أولى من تعبيره بمال
# ( أو بأخذ نصاب ) أي نصاب سرقة بقيدين زدتهما بقولي ( بلا شبهة من حرز )
~~مما مر بيانه في السرقة ( قطعت ) بطلب من المالك ( يده اليمنى ورجله اليسرى
~~فإن عاد ) بعد قطعهما ثانيا ( فعكسه ) أي فتقطع يده اليسرى ورجله اليمنى
~~للآية السابقة وإنما قطع من خلاف لما مر في السرقة ms0860 وقطعت اليد اليمنى للمال
~~كالسرقة وقيل للمحاربة والرجل قيل للمال والمجاهرة تنزيلا لذلك منزلة سرقة
~~ثانية وقيل للمحاربة
# قال العمراني وهو أشبه ( أو بقتل ) لمعصوم يكافئه عمدا كما يعلم مما يأتي
~~( قتل حتما ) للآية ولأنه ضم إلى جنايته إخافة السبيل المقتضية زيادة
~~العقوبة ولا زيادة هنا إلا تحتم القتل فلا يسقط
# قال PageV02P284 البندنيجي ومحل تحتمه إذا قتل لأخذ المال وإلا فلا تحتم
~~( أو ) بقتله عمدا ( وأخذ نصاب ) بلا شبهة من حرز ( قتل ثم صلب ) بعد غسله
~~وتكفينه والصلاة عليه ( ثلاثة ) من الأيام ( حتما ) زيادة في التنكيل
~~لزيادة الجريمة فإن مات حتف أنفعه
# فعن الشافعي أنه لا يصلب إذ بالموت سقط القتل فسقط تابعه
# وبما تقرر فسر ابن عباس الآية فقال المعنى أن يقتلوا أن قتلوا أو يصلبوا
~~مع ذلك إن قتلوا وأخذوا المال أو تقطع أيديهم وأرجلهم من خلاف أن اقتصروا
~~على أخذ المال أو ينفوا من الأرض إن أرعبوا ولم يأخذوا
# فحمل كلمة أو على التنويع لا التخيير كما في قوله تعالى @QB@ وقالوا
~~كونوا هودا أو نصارى @QE@
# أي قالت اليهود كونوا هودا وقالت النصارى كونوا نصارى وتقييدي بالنصاب مع
~~قولي حتما من زيادتي ( ثم ) بعد الثلاثة ( ينزل ) من محل الصلب ( فإن خيف
~~تغيره قبلها أنزل ) حينئذ وهذا من زيادتي ويقام عليه الحد بمحل محاربته إذا
~~شاهده من ينزجر به فإن كان بمفازة ففي أقرب محل إليها بهذا الشرط ( والمغلب
~~في قتله معنى القود ) لا الحد لأن الأصل فيما اجتمع فيه حق الله تعالى وحق
~~آدمي تغليب حق الآدمي لبنائه على الضيق ولأنه لو قتل بلا محاربة ثبت له
~~القود فكيف يحبط حقه بقتله فيها ( فلا يقتل بغير كفء ) كولده ( ولو مات )
~~بغير قتل ( فدية ) تجب في تركته في الحر
# أما في الرقيق فتجب قيمته مطلقا ( ويقتل بواحد ممن قتلهم وللباقين ديات )
~~فإن قتلهم مرتبا قتل بالأول ( ولو عفا وليه ) أي القتيل ( بمال وجب ) المال
~~( وقتل ) القاتل ( حدا ) لتحتم قتله ( وتراعى المماثلة ) فيما قتل به كما
~~مر بيانها في فصل ms0861 القود للورثة
# ( ولا يتحتم غير قتل وصلب ) كأن قطع يده فاندمل لأن التحتم تغليظ لحق
~~الله تعالى فاختص بالنفس كالكفارة
# وتعبيري بذلك أعم من تعبيره بالجرح ( وتسقط ) عنه ( بتوبة قبل القدرة
~~عليه ) لا بعدها ( عقوبة تخصه ) من قطع يد ورجل وتحتم قتل وصلب لآية @QB@
~~إلا الذين تابوا من قبل أن تقدروا عليهم @QE@
# فلا يسقط عنه ولا عن غيره بها قود ولا مال ولا باقي الحدود من حد زنا
~~وسرقة وشرب خمر وقذف لأن العمومات الواردة فيها لم تفصل بين ما قبل التوبة
~~وما بعدها بخلاف قاطع الطريق ومحل عدم سقوط باقي الحدود بالتوبة في الظاهر
# أما بينه وبين الله سبحانه وتعالى فتسقط
#
# | فصل في اجتماع عقوبات على واحد
# ( من لزمه قتل وقطع ) قودا
# ( وحد قذف ) لثلاثة ( وطالبوه ) بها ( جلد ) للقذف وإن تأخر ( ثم
~~PageV02P285 أمهل ) وجوبا حتى يبرأ وإن قال مستحق القتل عجلوا القطع وأنا
~~أبادر بعده بالقتل لئلا يهلك بالموالاة فيفوت القتل قودا ( ثم قطع ثم قتل
~~بلا ) وجوب ( مهلة ) بينهما لأن النفس مستوفاة ( فإن أخر مستحق الجلد ) حقه
~~( صبر الآخران حتى يستوفي ) حقه وإن تقدم استحقاقهما لئلا يفوتا عليه حقه (
~~أو ) أخر مستحق ( القطع ) حقه ( صبر مستحق القتل ) حتى يستوفي حقه لذلك (
~~فإن بادر وقتل عزر ) لتعديه وكان مستوفيا لحقه ( ولمستحق القطع ) حينئذ (
~~دية ) لفوات استيفائه وذكر التعزير من زيادتي ( أو ) لزمه ( عقوبات لله )
~~تعالى كأن شرب وزنى بكرا وسرق وارتد ( قدم الأخف ) منها فالأخف وجوبا لمحل
~~الحق وأخفها حد الشرب فيقام ثم يمهل وجوبا حتى يبرأ ثم يجلد للزنا ثم يمهل
~~وجوبا ثم يقطع ثم يقتل وظاهر أن التغريب لا يسقط وأنه بين القطع والقتل
~~وأنه لو فات محل الحق بعقوبة من عقوباته كأن اجتمع عليه قتل ردة ورجم فعل
~~الإمام يراه مصلحة وعليه ينزل قول القاضي في هذا المثال بقتل بالردة وقول
~~الماوردي والروياني يرجم ( أو ) لزمه عقوبات الله تعالى ( ولآدمي ) كأن شرب
~~وزنى وقذف وقطع وقتل ( قدم حقه إن لم يفوت حق الله ) تعالى ( أو كانا ms0862 قتلا
~~) فيقدم حد قذف وقطع على حد شرب وزنا وقتل على حد زنا لمحصن تقديما لحق
~~الآدمي بخلاف حد زنا البكر وحد الشرب فيقدمان على القتل لئلا يفوتا وتعبيري
~~بما ذكر أولى مما عبر به PageV02P286
# (
# | كتاب الأشربة والتعازير
# ) والأشربة جمع شراب بمعنى مشروب ( كل شراب أسكر كثيره ) من خمر أو غيره
~~( حرم تناوله ) وإن قل ولم يسكر لآية @QB@ إنما الخمر @QE@ ولخبر الصحيحين
~~كل شراب أسكر فهو حرام وخبر مسلم كل مسكر خمر وكل خمر حرام
# ( ولو كان ) تناوله ( لتداو أو عطش ) ولم يجد غيره لعموم النهى عنه ( أو
~~) كان ( درديا ) وهو ما يبقى أسفل إناء ما يسكر ثخينا ( على ملتزم تحريمه
~~مختار عالم به وبتحريمه ولا ضرورة وحد به ) أي بتناول ذلك لأن صلى الله
~~عليه وسلم كان يحد في الخمر رواه الشيخان وصحح الحاكم خبر من شرب الخمر
~~فاجلدوه وقيس به شرب النبيذ وإنما حرم القليل وحد به وإن لم يسكر حسما
~~لمادة الفساد كما حرم تقبيل الأجنبية والخلوة بها لإفضائهما إلى الوطء
# ودخل في التعريف السكران وخرج بالقيود المذكورة فيه أضدادها فلا حد على
~~من اتصف بشيء منها من صبي ومجنون وكافر ومكره وموجر وجاهل به أو بتحريمه إن
~~قرب إسلامه أو بعد عن العلماء
# ومن شرق بلقمة فأساغها به ولم يجد غيره وإنما حد الحنفي بتناوله النبيذ
~~وإن اعتقد حله لقوة أدلة تحريمه ولأن الطبع يدعو إليه فيحتاج إلى الزجر عنه
~~وخرج بالشراب غيره كبنج وحشيش مسكر فإنه وإن حرم تناوله خلافا لبعضهم لا
~~يحد به ولا ترد الخمرة المعقودة ولا الحشيش المذاب نظرا لأصليهما ويحد بما
~~ذكر ( وإن جهل الحد ) به لأن حقه أن يمتنع منه ( لا ) بتناوله ( لتداو أو
~~عطش ) فلا يحد به وإن وجد غيره كما نقله الشيخان عن جماعة واختاره النووي
~~في تصحيحه وصححه الأذرعي وغيره لشبهة قصد التداوي وهذا من زيادتي
# وما نقله الإمام عن الأئمة المعتبرين من وجوب الحد بذلك ضعفه الرافعي في
~~الشرح الصغير ( ولا ) بتناوله حالة كونه ( مستهلكا ) بغيره ms0863 كخبز عجن دقيقه
~~به لاستهلاكه ( ولا ) بتناوله ( بحقن وسعوط ) بفتح السين لأن الحد للزجر
~~ولا حاجة فيهما إلى زجر ( وحد حر أربعون ) جلدة ففي مسلم عن أنس رضي الله
~~عنه كان النبي صلى الله عليه وسلم يضرب في الخمر بالجريد والنعال أربعين
~~وعن علي رضي الله عنه جلد النبي صلى الله عليه وسلم أربعين وجلد أبو بكر
~~أربعين وعمر ثمانين وكل سنة وهذا أحب إلي ( و ) حد ( غيره ) ولو
~~PageV02P287 مبعضا ( عشرون ) على النصف من الحر كنظائره
# وتعبيري بغيره أعم من تعبيره بالرقيق ( ولاء ) كل من الأربعين والعشرين
~~بحيث يحصل بها زجر وتنكيل فلا يفرق على الأيام والساعات لعدم الإيلاء
# فإن حصل بها حينئذ إيلام قال الإمام فإن لم يتخلل ما يزول به الألم الأول
~~كفي وإلا فلا ويحد الرجل قائما والمرأة جالسة وتلف إمرأة أو نحوها عليها
~~ثيابها وكالمرأة الخنثى فيما يظهر لكن يحتمل أن لا يختص بلف ثيابه المرأة
~~ونحوها ويحتمل تعيين المحرم ونحوه ويحصل الحد ( بنحو سوط وأيد ) كنعال وعصي
~~معتدلة وأطراف ثياب بعد فتلها حتى تشتد ( وللإمام زيادة قدره ) أي الحد
~~عليه إن رآه فيبلغ الحر ثمانين غيره أربعين كما فعله عمر رضي الله تعالى
~~عنه في الحر ورآه علي رضي الله عنه قال لأنه إذا شرب سكر وإذا سكر هذى وإذا
~~هذى افترى وحد الافتراء ثمانون ( وهي ) أي زيادة قدر الحد عليه ( تعازير )
~~لا حد إلا لما جاز تركه واعترض بأن وضع التعزير النقص عن الحد فكيف يساويه
~~وأجيب بما أشرت إليه بتعازير من أن ذلك لجنايات تولدت من الشارب قال
~~الرافعي وليس شافيا فإن الجناية لم تتحقق حتى يعزر والجنايات التي تتولد من
~~الخمر لا تنحصر فلتجز الزيادة على الثمانين وقد منعوها
# قال وفي قصة تبليغ الصحابة الضرب ثمانين ألفاظ مشعرة بأن الكل حد وعليه
~~فحد الشارب مخصوص من بين سائر الحدود بأن يتحتم بعضه ويتعلق بعضه باجتهاد
~~الإمام
# وتعبيري بنحو سوط إلى آخره أولى مما عبر به الأصل
# ( وحد بإقراره وبشهادة رجلين أنه شرب ms0864 مسكرا ) وإن لم يقل وهو عالم مختار
~~لأن الأصل عدم الجهل والإكراه وقولي أنه تنازعه المصدر ان قبله فلا يحد
~~بريح مسكر ولا بسكر ولا بقيء لاحتمال الغلط أو الإكراه والحد يدرأ بالشبهة
~~( وسوط العقوبة ) من حد وتعزير فهو أعم من قوله وسوط الحدود ( بين قضيب )
~~أي غصن ( وعصا ) غير معتدلة ( ورطب ويابس ) بأن يكون معتدل الجرم والرطوبة
~~للاتباع فلا يكون عصا غير معتدلة ولا رطب فيشق الجلد بثقله ولا قضيبا ولا
~~يابسا فلا يؤلم لخفته
# وفي خبر مرسل رواه مالك الأمر بسوط بين الخلق والجديد وقيس بالسوط غيره (
~~ويفرقه ) أي السوط أو غيره من حيث العدد على الأعضاء فلا يجمع على عضو واحد
~~( ويتقي المقاتل ) كثغرة نحر وفرج لأن القصد ردعه لا قتله
# ( والوجه ) لخبر مسلم ) إذا ضرب أحدكم فليتق الوجه ولأنه مجمع المحاسن
~~فيعظم أثر شينه وإنما لم يتق الرأس لأنه مستور بالشعر غالبا ( ولا تشد يده
~~) ولا يمد هو على الأرض ليتمكن من الاتقاء بيديه فلو وضعهما أو إحداهما على
~~موضع عدل عنه الضارب إلى آخر لأنه يدل على شدة ألمه بالضرب فيه ولا تجرد
~~ثيابه بقيد زدته بقولي الخفيفة أما الثقيلة كجبة محشوة وفروة فتجرد نظرا
~~لمقصود الحد PageV02P288 ( ولا يحد في ) حال ( سكره ) بل بعد الإفاقة منه
~~ليرتدع ( ولا في مسجد ) لخبر أبي داود وغيره لا تقام الحدود في المساجد
~~ولاحتمال أن يتلوث من جراحة تحدث ( فإن فعل ) أي حد في سكره أو في المسجد (
~~أجزأ )
# أما في الأول فلظاهر خبر البخاري أتى النبي صلى الله عليه وسلم بسكران
~~فإمر بضربه فمنا من ضربه بيده ومنا من ضربه بنعله ومنا من ضربه بثوبه
# ولفظ الشافعي فضربوه بالأيدي والنعال وأطراف الثياب وأما في الثاني
~~فكالصلاة في دار مغصوبة وقضيته تحريم ذلك وبه جزم البندنيجي لكن الذي في
~~الروضة كأصلها في باب آداب القضاء إنه لا يحرم بل يكره ونص عليه في الأم
~~وقولي ولا في إلى آخره من زيادتي
#
# | فصل في التعزير
# من العزر أي المنع وهو ms0865 لغة التأديب وشرعا تأديب على ذنب لا حد فيه ولا
~~كفارة غالبا كما يؤخذ مما يأتي والأصل فيه قبل الإجماع آية @QB@ واللاتي
~~تخافون نشوزهن @QE@
# وفعله صلى الله عليه وسلم رواه الحاكم في صحيحه ( عزر لمعصية لا حد فيها
~~ولا كفارة ) سواء أكانت حقا لله تعالى أم لآدمي كمباشرة أجنبية في غير
~~الفرج وسب ليس بقذف وتزوير وشهادة زور وضرب بغير حق بخلاف الزنا لا يجابه
~~الحد وبخلاف التمتع بطيب ونحوه في الإحرام لإيجابه الكفارة وأشرت بزيادتي (
~~غالبا ) إلى أنه قد يشرع التعزير ولا معصية كمن يكتسب باللهو الذي لا معصية
~~معه وقد ينتفي مع انتفاء الحد والكفارة كما في صغيرة صدرت من ولي لله تعالى
~~وكما في قطع شخص أطراف نفسه وأنه قد يجتمع مع الحد كما في تكرر الردة وقد
~~يجتمع مع الكفارة في الظهار واليمين الغموس وإفساد الصائم يوما من رمضان
~~بجماع حليلته ويحصل ( بنحو حبس وضرب ) ( غير مبرح كصفع ونفي وكشف رأس
~~وتسويد وجه وصلب ثلاثة أيام فأقل وتوبيخ بكلام لا بحلق لحية ( باجتهاد إمام
~~) جنسا وقدرا إفرادا وجمعا وله في المتعلق بحق الله تعالى العفو إن رأى
~~المصلحة وتعبيري بذلك أعم من قوله بحبس أو ضرب أو صفع أو توبيخ والصفع
~~الضرب بجمع الكف أو ببسطها ( ولينقصه ) أي الإمام التعزير وجوبا ( عن أدنى
~~حد المعزر ) فينقص في تعزير الحر بالضرب عن أربعين وبالحبس أو النفي عن سنة
~~وفي تعزير غيره بالضرب عن عشرين وبالحبس أو النفي عن نصف سنة لخبر من بلغ
~~حدا في غير حد فهو من المعتدين رواه البيهقي وقال المحفوظ إرساله وكما يجب
~~نقص الحكومة عن الدية والرضخ عن السهم وتعبيري بما ذكر أعم من قوله وجب أن
~~ينقص في عبد عن عشرين وحر عن أربعين PageV02P289 ( وله ) أي الإمام ( تعزير
~~من عفا عنه مستحقة ) أي التعزير لحق الله تعالى وإن كان الإمام لا يعزره
~~بدون عفو قبل مطالبة المستحق له أما من عفا عنه مستحق الحد فلا يحده الإمام
~~ولا يعزره لأن التعزير ms0866 يتعلق أصله بنظر الإمام فجاز أو لا يؤثر فيه إسقاط
~~غيره بخلاف الحد
#
# | فرع للأب وإن علا تعزير موليه بارتكابه ما لا يليق
# قال الرافعي ويشبه أن تكون الأم مع صبي تكفله كذلك وللسيد تعزير رقيقه
~~لحقه وحق الله وللزوج تعزير زوجته لحقه كنشوز وللمعلم تعزير المتعلم منه
~~PageV02P290
# (
# | كتاب الصيال
# ) هو الاستطالة والوثوب ( وضمان الولاة و ) ضمان ( غيرهم و ) حكم ( الختن
~~) وذكرهما في الترجمة من زيادتي ( له ) أي للشخص ( دفع صائل ) مسلم وكافر
~~وحر ورقيق ومكلف وغيره ( على معصوم ) من نفس وطرف ومنفعة وبضع ومقدماته
~~كتقبيل ومعانقة ومال وإن قل واختصاص كجلد ميتة سواء أكانت للدافع أم لغيره
~~لآية @QB@ فمن اعتدى عليكم @QE@
# وخبر البخاري انصر أخاك ظالما أو مظلوما والصائل ظالم فيمنع من ظلمه لأن
~~ذلك نصره وخبر الترمذي وصححه من قتل دون دينه فهو شهيد ومن قتل دون دمه فهو
~~شهيد ومن قتل دون أهله فهو شهيد ومن قتل دون ماله فهو شهيد نعم لو صال
~~مكرها على إتلاف مال غيره لم يجز دفعه بل يلزم المالك أن يقي روحه بماله
~~كما يناول المضطر طعامه ولكل منهما دفع المكروه
# وقولي على معصوم أولى وأعم من قوله على نفس أو طرف أو بضع أو مال ( بل
~~يجب ) أي الدفع ( في بضع و ) في ( نفس ولو مملوكة قصدها غير مسلم ) يقيد
~~زدته بقولي ( محقون الدم ) بأن يكون كافرا أو بهيمة أو مسلما غير محقون
~~الدم كزان محصن فإن قصدها مسلم محقون الدم فلا يجب دفعه بل يجوز الاستسلام
~~له وشرط الوجوب في البضع وفي نفس غيره أن لا يخاف الدافع على نفسه ( فيهدر
~~) أي الصائل ولو بهيمة فيما حصل فيه بالدفع من قتل وغيره فلا يضمن بقود ولا
~~دية ولا قيمة ولا كفارة لأنه مأمور بقتاله وفي ذلك مع ضمانه منافاة ( لا
~~جرة ساقطة ) عليه مثلا كسرها أي لا تهدر وإن كان دفعها واجبا أو لم تندفع
~~عنه إلا بكسرها إذ لا قصد لها ولا اختيار بخلاف البهيمة نعم إن كانت ms0867 موضوعة
~~بمحل أو حال تضمن به كأن وضعت بروشن أو على معتدل لكنها مائلة هدرت (
~~وليدفع ) الصائل ( بالأخف )
# فالأخف ( إن أمكن كهرب فزجر فاستغاثة فضرب بيد فبسوط فبعصا فقتل ) لأن
~~ذلك جوز للضرورة
# ولا ضرورة في الأثقل مع إمكان تحصيل المقصود بالأخف نعم لو التحم القتال
~~بينهما واشتد الأمر عن الضبط سقط مراعاة الترتيب وفائدة الترتيب المذكور
~~أنه متى خالف وعدل إلى رتبة مع إمكان الاكتفاء بما دونها ضمن ومحل
~~PageV02P291 رعاية ذلك في غير الفاحشة فلو رآه قد أولج في أجنبية فله أن
~~يبدأ بالقتل وإن اندفع بدونه فإنه في كل لحظة مواقع لا يستدرك بالأناة
~~ومحله أيضا في المعصوم أما غيره كحربي ومرتد فله قتله لعدم حرمته أما إذا
~~لم يمكن الدفع بالأخف كأن لم يجد إلا سكينا فيدفع بها ( ولو عضت يده ) مثلا
~~( خلصها بفك و ) إن عجز عن فكه خلصها ( بضربه فبسلها ) أي اليد منه ( فإن
~~سقطت أسنانه ) والمعضوض معصوم أو حربي ( هدرت ) كنفسه وإن كان العاض مظلوما
~~لأن العض لا يجوز بحال قال ابن أبي عصرون إلا إذا لم يمكن التخلص إلا به
~~فإن لم يمكنه التخلص إلا بإتلاف عضو كفقء عينه وبعج بطنه فله ذلك كما علم
~~مما مر وبما تقرر علم أنه لا يجب تقديم الإنذار بالقول وهو كذلك ( كأن رمى
~~عين ناظر ) ممنوع من النظر ولو إمرأة أو مراهقا ( عمدا إليه ) حالة كونه (
~~مجردا ) عما يستر عورته ( أو إلى حرمته ) وإن كانت مستورة ( في داره ) ولو
~~مكتراة أو مستعارة ( من نحو ثقب ) مما لا يعد فيه الرامي مقصرا كسطح ومنارة
~~( بخفيف كحصاة وليس للناظر ثم محرم غير مجردة أو حليلة أو متاع فأعماه أو
~~أصاب قرب عينه ) فجرحه ( فمات ) فيهدر ( ولو لم ينذره ) قبل رميه لخبر
~~الصحيحين لو اطلع أحد في بيتك ولم تأذن له فحذفته بحصاة ففقأت عينه ما كان
~~عليك من جناح وفي رواية صححها ابن حبان والبيهقي فلا قود ولا دية والمعنى
~~فيه المنع من النظر وإن كانت حرمته مستورة ms0868 كما مر
# أو في منعطف لعموم الأخبار ولأنه يريد سترها عن الأعين وإن كانت مستورة
~~ولأنه لا يدري متى تستر وتنكشف فيحسم باب النظر وخرج بعين الناظر غيرها
~~كأذن المستمع وبالعمد النظر اتفاقا أو خطأ وبالمجرد مستور العورة وبما قبله
~~وبعده الناظر إلى غيره وغير حرمته وبداره المسجد والشارع ونحوهما وبنحو
~~الثقب الباب المفتوح والكوة الواسعة والشباك الواسع العيون وبالخفيف أي إذا
~~وجده الثقيل كحجر وسهم وبما بعده ما لو كان للناظر ثم محرم غير مجردة أو
~~حليلة أو متاع وبقرب عينه ما لو أصاب موضعا بعيدا عنها فلا يهدر في الجميع
~~لتقصيره في الرمي حينئذ
# وقولي مجردا مع قولي غير مجردة أو متاع من زيادتي
# وتعبيري بنحو ثقب أعم من قوله كوة أو ثقب وبحليلة أعم من قوله زوجة وإنما
~~قيد بغير المجردة لحرمة نظره إلى ما بين سرة وركبة محرمة فجاز رميه إذا
~~كانت مجردة ( والتعزير ممن يليه ) أي التعزير كولي لموليه ووال لمن رفع
~~إليه وزوج لزوجته ومعلم لمتعلم منه ولو بإذن الولي ( مضمون ) على العاقلة
~~إذا حصل به هلاك لأنه مشروط بسلامة العاقبة إذا المقصود التأديب لا الهلاك
~~فإذا حصل الهلاك تبين أنه جاوز الحد المشروط وظاهر أنه لا ضمان على معزر
~~رقيقه ولا رقيق غيره بإذنه ولا على من طلب منه التعزير باعترافه بما يقتضيه
~~ولا على مكتر ضرب دابة مكتراة الضرب المعتاد لأنها لا تتأدب إلا
~~PageV02P292 بالضرب ( لا الحد ) من الإمام ولو في حر وبرد مفرطين ومرض يرجى
~~برؤه فليس مضمونا لأن الحق قتله ( والزائد في حد ) من حد شرب وغيره كالزائد
~~في حد الشرب على الأربعين في الحر وعلى العشرين في غيره ( يضمن بقسطه )
~~بالعدد فلو جلد في الشرب ثمانين فمات لزمه نصف الدية أو في القذف إحدى
~~وثمانين لزمه جزء من أحد وثمانين جزءا من الدية
# وتعبيري بما ذكر أولى من اقتصاره على حد الشرب والقذف ( ولمستقل ) بأمر
~~نفسه بأن كان حرا غير صبي ومجنون ولو سفيها ( قطع غدة ) منه ولو بنائبه ms0869
~~إزالة للشين بها وهي ما تخرج بين الجلد واللحم هذا إن ( لم يكن ) قطعها (
~~أخطر ) من تركها بأن لم يكن خطر أو كان الترك أخطر أو الخطر فيه فقط أو
~~تساوى الخطران بخلاف ما إذا كان القطع أخطر وفهم منه بالأولى أنه لا قطع
~~فيما إذا كان الخطر في القطع فقط ( ولأب وإن علا قطعها من صغير ومجنون ) مع
~~خطر فيه ( إن زاد خطر ترك ) بخلاف غيره لعدم فراغه للنظر الدقيق المحتاج
~~إليه القطع مع عدم الشفقة أو قلتها وبخلاف ما لو تساوى الخطران أو زاد خطر
~~القطع أو كان الخطر فيه فقط ( ولوليهما ) ولو سلطانا أو وصيا ( علاج لا خطر
~~فيه ) وإن لم يكن في تركه خطر كقطع غدة لا خطر في قطعها وفصد وحجم إذ له
~~ولاية ماله وصيانته عن التضييع فصيانة بدنه أولى وليس لغيره ذلك
# وتعبيري بوليهما أولى من اقتصاره على الأب والجد والسلطان ( فلو ماتا )
~~أي الصغير والمجنون ( بجائز ) من هذا المذكور ( فلا ضمان ) لئلا يمتنع من
~~ذلك فيتضرران ( ولو فعل ) أي الولي ( بهما ما منع ) منه فماتا به ( فدية
~~مغلظة في ماله ) لتعديه ولا قود وتعبيري بما ذكر أولى من اقتصاره على
~~السلطان والصبي ( وما وجب بخطأ إمام ) ولو في حكم أو حد كأن ضرب في حد
~~الشرب ثمانين ( فمات فعلى عاقلته ) لا في بيت المال كغيره من الناس ( ولو
~~حد ) شخصا ( بشاهدين ليسا أهلا ) للشهادة ككافرين أو عبدين أو مراهقين أو
~~امرأتين أو فاسقين فمات
# فتعبيري بذلك أعم من قوله ولو حده بشاهدين فبانا عبدين أو ذميين أو
~~مراهقين ( فإن قصر ) في البحث عن جالهما ( فالضمان ) بالقود أو بالمال (
~~عليه ) لأن الهجوم على القتل ممنوع منه بالإجماع ( وإلا ف ) الضمان بالمال
~~( على عاقلته ) كالخطأ في غير الحد ( ولا رجوع ) لها عليهما لأنهما يزعمان
~~أنهما صادقان ( إلا على متجاهرين بفسق ) فترجع عليهما لأن الحكم بشهادتهما
~~يشعر بتدليس منهما وتغرير والاستثناء من زيادتي وبه صرح في الروضة وأصلها (
~~ومن عالج ) بنحو فصد هو أعم من ms0870 قوله ومن حجم أو فصد ( بإذن ) ممن يعتبر
~~إذنه فأدى إلى التلف ( لم يضمن ) وإلا لم يفعله أحد ( وفعل جلاد ) من قتل
~~أو جلد ( بأمر إمام PageV02P293 كفعله ) أي الإمام فالضمان قودا أو مالا
~~عليه دون الجلاد لأنه آلته ولا بد منه في السياسة فلو ضمناه لم يتول الجلد
~~أحد
# ( و ) لكن ( إن علم خطأه فالضمان على الجلاد إن لم يكرهه وإلا ) بأن
~~أكرهه ( فعليهما ويجب ختن مكلف ) ومثله السكران ( مطيق ) له ( رجل بقطع )
~~جميع ( قلفته ) بالضم وهي ما يغطي حشفته ( وامرأة ب ) قطع ( جزء من بظرها )
~~بفتح الموحدة وإسكان المعجمة وهو لحمة بأعلى الفرج لقوله تعالى @QB@ ثم
~~أوحينا إليك أن اتبع ملة إبراهيم حنيفا @QE@
# وكان من ملته الختن ففي الصحيحين وغيرهما أنه اختتن ولأنه قطع جزءا لا
~~يخلف فلا يكون إلا واجبا كقطع اليد والرجل بخلاف الصبي والمجنون ومن لا
~~يطيقه لأن الأولين ليسا من أهل الوجوب والثالث يتضرر به وخرج بالرجل
~~والمرأة الخنثى فلا يجب ختنه بل لا يجوز على ما في الروضة والمجموع لأن
~~الجرح مع الإشكال ممنوع وقولي مطيق من زيادتي
# وتعبيري بالمكلف أولى من تعبيره بالبلوغ ( وسن ) تعجيله ( لسابع ثاني )
~~يوم ( ولادة ) لمن يراد ختنه لأنه صلى الله عليه وسلم ختن الحسن والحسين
~~يوم السابع من ولادتهما
# رواه البيهقي والحاكم وقال صحيح الإسناد والمراد به ما قلنا لما يأتي
~~فعلم مما ذكرته أن يوم الولادة لا يحسب من السبعة وهو ما صححه في الروضة
~~وفي المهمات أنه المنصوص المفتى به لكن صحح النووي في شرح مسلم حسبانه منها
~~وهو وإن وافق عبارة الأصل وظاهر الحديث المذكور لكن المعتمد الأول لما مر
~~أنه المنصوص ولقوله في الروضة والمجموع أن المستظهري نقله عن الأكثرين
~~والفرق بينه وبين العقيقة ظاهر ( ومن ختن ) من ولي وغيره ( مطيقا ) فمات (
~~لم يضمنه ولي ) ولو وصيا أو قيما إلحاقا للختن حينئذ بالعلاج ولأنه لا بد
~~منه والتقديم أسهل من التأخير لما فيه من المصلحة وخرج بالولي غيره فيضمن
~~لتعديه بالمهلك أما غير المطيق ms0871 فيضمنه من ختنه بالقود أو بالمال بشرطه
~~لتعديه ( ومؤنته ) أي الختن هي أعم من قوله وأجرته ( في مال مختون ) لأنه
~~مصلحته فإن لم يكن له مال فعلى من عليه مؤنته
#
# | فصل فيما تتلفه الدواب
# من ( صحب دابة ) ولو مستأجرا أو مستعيرا أو غاصبا ( ضمن ما أتلفته ) نفسا
~~ومالا ليلا ونهار سواء أكان سائقها أم راكبها أم قائدها لأنها في يده وعليه
~~تعهدها وحفظها
# وأشرت PageV02P294 بزيادتي ( غالبا ) إلى أنه قد لا يضمن كأن أركبها
~~أجنبي بغير إذن الولي صبيا أو مجنونا لا يضبطها مثلهما أو نخسها إنسان بغير
~~إذن من صحبها أو غلبته فاستقبلها إنسان فردها فأتلفت شيئا في انصرافها
~~فالضمان على الأجنبي والناخس والراد ولو سقطت ميتة أو راكبها ميتا فتلف به
~~شيء لم يضمن ولو صحبها سائق وقائد استويا في الضمان أو راكب معهما أو مع
~~أحدهما ضمن الراكب فقط ( أو ) ما ( تلف ببولها أو روثها أو ركضها ) ولو
~~معتادا ( بطريق ) لأن الارتفاق بالطريق مشروط بسلامة العاقبة كما في الجناح
~~والروشن وهذا ما جزم به في الروضة وأصلها في باب محرمات الإحرام وهو
~~المنقول عن نص الأم والأصحاب وجزم به في المجموع وفيه احتمال للإمام بعدم
~~الضمان لأن الطريق لا تخلو منه
# والمنع منها لا سبيل إليه وعلى هذا الاحتمال جرى الأصل كالروضة وأصلها
~~هنا ( كمن حمل حطبا ) ولو على دابة ( فحك بناء فسقط أو تلف به ) أي بالحطب
~~( شيء في زحام ) مطلقا ( أو في غيره والتالف مدبر أو أعمى أو ) شيء ( معهما
~~ولم ينبههما ) ولم يكن من غير الحامل جذب فإنه يضمنه لتقصيره بخلاف ما لو
~~كان مقبلا بصيرا أو مدبرا أو أعمى ونبههما فإن كان من غير الحامل جذب لم
~~يضمن الحامل لهما غير النصف ومثله ما لو كان من غير الحامل جذب في الزحام
~~وفي معنى عدم تنبيههما ما لو كانا أصمين وفي معنى الأعمى معصوب العين لرمد
~~أو نحوه
# وتعبيري بما ذكر أعم من تعبيره بما ذكره ( وإن كانت وحدها ) ولو بصحراء (
~~فأتلفت شيئا ) كزرع ms0872 ليلا أو نهارا ( ضمنه ذو يد ) إن ( فرط ) في ربطها أو
~~إرسالها كأن ربطها بطريق ولو واسعا أو أرسلها ولو نهارا لمرعى بوسط مزارع
~~فأتلفتها فإن لم يفرط كأن أرسلها لمرعى لم يتوسطها لم يضمن
# وتعبيري بما ذكر أضبط مما عبر به وقولي ذو يد أولى من تعبيره بصاحب
~~الدابة لإيهام تخصيص ذلك بمالكها وليس مرادا إذ المستعير والمستأجر والمودع
~~والمرتهن وعامل القراض والغاصب كالمالك ( لا إن قصر مالكه ) أي الشيء الذي
~~أتلفته الدابة في هذه وتلك كأن عرض الشيء مالكه لها أو وضعه في الطريق
~~فيهما أو حضر وترك دفعها أو كان في محوط له باب وتركه مفتوحا في هذه فلا
~~ضمان لتفريط مالكه واستثنى من الدواب الطيور كحمام أرسله مالكه فكسر شيئا
~~أو التقط حبا لأن العادة جرت بإرسالها ذكره في الروضة كأصلها عن ابن الصباغ
~~( وإتلاف ) حيوان ( عاد ) كهرة عهد إتلافها ( مضمن ) لذي اليد ليلا ونهارا
~~إن قصر في ربطه لأن هذا ينبغي أن يربط ويكف شره بخلاف ما ءذا لم يكن عاديا
# وتعبيري بذلك أعم من قوله وهرة تتلف طيرا أو طعاما إن عهد ذلك منها ضمن
~~مالكها PageV02P295
# (
# | كتاب الجهاد
# ) المتلقى تفسيره من سير النبي صلى الله عليه وسلم في غزواته
# والأصل فيه قبل الإجماع آيات كقوله تعالى @QB@ كتب عليكم القتال @QE@
# @QB@ وقاتلوا المشركين كافة @QE@
# وأخبار كخبر الصحيحين أمرت أن أقاتل الناس حتى يقولوا لا إله إلا الله
# ( هو بعد الهجرة ) ولو في عهده صلى الله عليه وسلم ( والكفار ببلادهم كل
~~عام ) ولو مرة ( فرض كفاية ) لا فرض عين وإلا لتعطل المعاش وقد قال تعالى
~~@QB@ لا يستوي القاعدون من المؤمنين @QE@
# الآية ذكر فضل المجاهدين على القاعدين ووعد كلا الحسنى والعاصي لا يوعد
~~بها وقال @QB@ فلولا نفر من كل فرقة منهم طائفة ليتفقهوا في الدين @QE@
# وأما أنه فرض في كل عام مرة أي أقل فرضه ذلك فكإحياء الكعبة ولفعله صلى
~~الله عليه وسلم له كل عام وتحصل الكفاية بأن يشحن الإمام الثغور بمكافئين
~~للكفار مع إحكام الحصون والخنادق ms0873 وتقليد الأمراء ذلك أو بأن يدخل الإمام أو
~~نائبه دار الكفر بالجيوش لقتالهم
# وخرج بزيادتي بعد الهجرة ما قبلها فكان الجهاد ممنوعا منه ثم بعدها أمر
~~بقتال من قاتله ثم أبيح الابتداء به في غير الأشهر الحرم ثم أمر به مطلقا
~~وشمول التقييد بكون الكفار ببلادهم لعهده صلى الله عليه وسلم مع قولي كل
~~عام من زيادتي
# وشأن فرض الكفاية أنه ( إذا فعله من فيه كفاية سقط ) عنه وعن الباقين
~~وفروضها كثيرة
# ( كقيام بحجج الدين ) وهي البراهين على إثبات الصانع تعالى وما يجب له من
~~الصفات ويمتنع عليه منها وعلى إثبات النبوات وما ورد به الشرع من المعاد
~~والحساب وغير ذلك ( وبحل مشكله ) ودفع الشبه ( وبعلوم الشرع ) من تفسير
~~وحديث وفقه زائد على ما لا بد منه وما يتعلق بها ( بحيث يصلح للقضاء )
~~والإفتاء للحاجة إليهما ( وبأمر بمعروف ونهي عن منكر ) أي الأمر بواجبات
~~الشرع والنهي عن محرماته إذا لم يخف على نفسه أو ماله أو على غيره مفسدة
~~أعظم من مفسدة المنكر الواقع ولا ينكر إلا ما يرى الفاعل تحريمه ( وإحياء
~~الكعبة بحج وعمرة كل عام ) فلا يكفي إحياؤها بأحدهما ولا بالاعتكاف والصلاة
~~ونحوهما إذ المقصود الأعظم ببناء الكعبة الحج والعمرة فكان بهما إحياؤها
# وتعبيري بحج وعمرة أوضح من تعبيره بالزيارة ( ودفع ضرر معصوم ) من مسلم
~~PageV02P296 وغيره ككسوة عار وإطعام جائع إذا لم يندفع ضررهما بنحو وصية
~~ونذر ووقف وزكاة وبيت مال من سهم المصالح وهذا في حق الأغنياء
# وتعبيري بالمعصوم أولى من تعبيره بالمسلمين ( وما يتم به المعاش ) الذي
~~به قوام الدين والدنيا كبيع وشراء وحراثة ( ورد سلام ) من مسلم عاقل ( على
~~جماعة ) من المسلمين المكلفين فيكفي من أحدها بخلافه على واحد فإنه فرض عين
~~إلا إن كان المسلم أو المسلم عليه أنثى مشتهاة والآخر رجلا ولا محرمية
~~بينهما أو نحوها فلا يجب الرد ثم إن سلم هو حرم عليها الرد أو سلمت هي كره
~~له الرد وظاهر أن الخنثى مع المرأة كالرجل معها ومع الرجل كالمرأة معه ms0874
# ولا يجب الرد على فاسق ونحوه إذا كان في تركه زجر لهما أو لغيرهما
# ويشترط أن يتصل الرد بالسلام اتصال القبول بالإيجاب ( وابتداؤه ) أي
~~السلام على مسلم ليس بفاسق ولا مبتدع ( سنة ) على الكفاية إن كان من جماعة
~~وإلا فسنة عين لخبر أبي داود بأسناد حسن إن أولى الناس بالله من بدأهم
~~بالسلام ( لا على نحو قاضي حاجة وآكل ) كنائم ومجامع ومن بحمام يتنظف فلا
~~يسن السلام عليه لأن حاله لا يناسبه
# وتعبيري بذلك أعم من قوله لا على قاضي حاجة وآكل ومن في حمام واستثنى من
~~الأكل ما بعد الابتلاع وقبل الوضع فيسن السلام عليه ويؤخذ مما قدمته في
~~الرد مع اختلاف الجنس حكم الابتداء معه ( ولا رد عليه ) لو أتى به لعدم سنة
~~بل يكره لقاضي الحاجة والمجامع ( وإنما يجب الجهاد ) فيما ذكر ( على مسلم
~~ذكر حر مستطيع ) له ( غير صبي ومجنون ولو ) سكران أو ( خاف طريقا ) فلا
~~جهاد على صبي ومجنون لعدم أهليتهما له ولا على كافر لأنه غير مطالب به كما
~~في الصلاة ولا على أنثى وخنثى لضعفهما عن القتال غالبا ولا على من به رق
~~وإن أمره به سيده كما في الحج لعدم أهليته له ولا على غير مستطيع كأقطع
~~وأعمى وفاقد معظم أصابع يده ومن به عرج بين وإن ركب أو مرض تعظم مشقته
~~وكعادم أهبة قتال من سلاح ومؤنة ومركوب في سفر قصر فاضل ذلك عن مؤنة من
~~تلزمه مؤنته كما في الحج وكمعذور بما يمنع وجوب الحج إلا خوف طريق من كفار
~~أو لصوص مسلمين فلا يمنع وجوب الجهاد لأن مبناه على ركوب المخاوف
# والتقييد بالمسلم مع ذكر حكم الخنثى والمبعض والأعمى وفاقد معظم أصابع
~~يده من زيادتي
# ( وحرم سفر موسر ) لجهاد أو غيره ( بلا إذن رب دين حال ) مسلما كان أو
~~كافرا تقديما الفرض العين على غيره فإن أناب من يؤديه عنه من ماله الحاضر
~~فلا تحريم وخرج بزيادتي موسرا المعسر وبالحال المؤجل وإن قصر الأجل لعدم
~~توجه المطالبة به قبل ms0875 حلوله
# ( و ) حرم ( جهاد ولد بلا إذن أصله المسلم ) وإن علا أو كان رقيقا لأنه
~~فرض كفاية PageV02P297 وبر أصله فرض عين بخلاف أصله الكافر فلا يجب
~~استئذانه
# وتعبيري بأصله أولى من تعبيره بأبويه ( لا سفر تعلم فرض ) ولو كفاية كطلب
~~درجة الفتوى فلا يحرم عليه وإن لم يأذن أصله ويعتبر رشده في فرض الكفاية (
~~فإن أذن ) أي أصله أو رب الدين في الجهاد ( ثم رجع ) بعد خروجه وعلم
~~بالرجوع ( وجب رجوعه أن لم يحضر الصف وإلا ) بأن حضره ( حرم انصرافه )
~~لقوله تعالى @QB@ إذا لقيتم فئة فاثبتوا @QE@
# ولقوله @QB@ إذا لقيتم الذين كفروا زحفا فلا تولوهم الأدبار @QE@
# ولأن الانصراف يشوش أمر القتال ويشترط لوجوب الرجوع أيضا أو لا يخرج بجعل
~~من السلطان كما نقله ابن الرفعة عن الماوردي وعزى لنص الأم وأن يأمن على
~~نفسه وماله ولم تنكسر قلوب المسلمين وإلا فلا يجب الرجوع
# فإن أمكنه عند الخوف أن يقيم في قرية بالطريق إلى أن يرجع الجيش فيرجع
~~معهم لزمه ( وإن دخلوا ) أي الكفار ( بلدة لنا ) مثلا ( تعين ) الجهاد (
~~على أهلها ) سواء أمكن تأهبهم لقتال أو لم يمكن لكن علم كل من قصد إنه إن
~~أخذ قتل أو لم يعلم أنه إن امتنع من الاستسلام قتل أو لم تأمن المرأة فاحشة
~~أن أخذت
# ( و ) على ( من دون مسافة قصر منها ) وإن كان في أهلها كفاية لأنه
~~كالحاضر معهم فيجب ذلك على كل ممن ذكر ( حتى على فقير وولد ومدين ورقيق بلا
~~إذن ) من الأصل ورب الدين والسيد ولو كفى الأحرار ( وعلى من بها ) أي
~~بمسافة القصر فيلزمه المضي إليهم عند الحاجة ( بقدر كفاية ) دفعا لهم
~~وإنقاذا من الهلكة فيصير فرض عين في حق من قرب وفرض كفاية في حق من بعد
# ( وإذا لم يمكن ) من قصد ( تأهب لقتال وجوز أسرا ) وقتلا ( فله استسلام )
~~وقتال بقيد زدته بقولي ( إن علم أنه إن امتنع ) منه ( قتل وأمنت المرأة
~~فاحشة ) إن أخذت ( وإلا تعين ) الجهاد كما مر
# فإن أمنت المرأة ذلك حالا لا بعد الأسر ms0876 احتمل جواز استسلامها ثم تدفع إذا
~~أريد منها ذلك ذكره في الروضة كأصلها ( ولو أسروا مسلما ) وإن لم يدخلوا
~~دارنا ( لزمنا نهوض لخلاصه إن رجي ) بأن يكونوا قريبين منا كما يلزمنا في
~~دخولهم دارنا دفعهم لأن حرمة المسلم أعظم من حرمة الدار فإن توغلوا في
~~بلادهم ولم يمكن التسارع إليهم تركناه للضرورة PageV02P298
#
# | فصل فيما يكره من الغزو ومن يكره أو يحرم قتله من الكفار وما يجوز أو
~~يسن فعله بهم
# ( كره غزو بلا إذن إمام ) بنفسه أو نائبه لأنه أعرف بما فيه المصلحة نعم
~~أن عطل الغزو وأقبل هو وجنده على الدنيا أو غلب على الظن أنه إذا استؤذن لم
~~يأذن أو كان الذهاب للاستئذان يفوت المقصود لم يكره
# والغزو لغة الطلب لأن الغازي يطلب إعلاء كلمة الله تعالى ( وسن ) له ( أن
~~يؤمر على سرية ) وهي طائفة من الجيش يبلغ أقصاها أربعمائة ( بعثها و ) أن (
~~يأخذ البيعة ) عليهم ( بالثبات ) على الجهاد وعدم الفرار ويأمرهم بطاعة
~~الأمير ويوصيه بهم للاتباع ( وله ) لا لغيره ( اكتراء كفار ) لجهاد من خمس
~~الخمس بشروطه الآتية لأنه لا يقع عنهم فأشبهوا الدواب واغتفر جهل العمل لأن
~~المقصود القتال على ما يتفق ولأن معاقدة الكفار يحتمل فيها ما لا يحتمل في
~~معاقدة المسلمين وإنما لم يجز لغير الإمام أكتراؤهم لأنه يحتاج إلى نظر
~~واجتهاد لكون الجهاد من المصالح العامة ويفارق أكتراءه في الأذان بأن
~~الأجير ثم مسلم وهنا كافر لا يؤتمن وخرج بالكفار المسلمون فلا يجوز
~~أكتراؤهم للجهاد كما مر في الإجارة
# وتعبيري بكفار أولى من تعبيره بذمي ( و ) له ( استعانة بهم ) على كفار
~~عند الحاجة إليها ( إن أمناهم ) بأن يخالفوا معتقد العدو ويحسن رأيهم فينا
~~( وقاومنا الفريقين ) ويفعل بالمستعان بهم ما يراه مصلحة من إفرادهم بجانب
~~الجيش أو اختلاطهم به بأن يفرقهم بيننا
# ( و ) له استعانة ( بعبيد ومراهقين أقوياء بإذن مالك أمرهما ) من السادة
~~والأولياء نعم إن كان العبيد موصى بمنفعتهم لبيت لمال أو مكاتبين كتابة
~~صحيحة لم يحتج إلى إذن السادة وفي معنى العبيد المدين ms0877 بإذن الغريم والولد
~~بإذن الأصل
# وفي معنى المراهقين النساء الأقوياء بإذن مالك أمرهن ( ولكل ) من الإمام
~~وغيره ( بذل أهبة ) من سلاح وغيره من ماله أو من بيت المال في حق الإمام
~~لخبر الصحيحين من جهز غازيا فقد غزا وذكر الأمن والمقاومة في الاكتراء
~~ومالك الأمر في المراهقين وغير الإمام في بذل الأهبة من زيادتي
# ( وكره ) لغاز ( قتل قريب ) له من الكفار لما فيه من قطع الرحم ( و ) قتل
~~قريب ( محرم أشد ) كراهة من قتل غيره لأن المحرم أعظم من غيره ( إلا أن يسب
~~الله ) تعالى ( أو نبيه ) صلى الله عليه وسلم بأن يذكره بسوء فلا يكره قتله
~~تقديما لحق الله تعالى وحق نبيه
# وتعبيري بذلك أعم من قوله إلا أن يسمعه يسب الله أو رسوله PageV02P299 (
~~وجاز قتال صبي ومجنون ومن به رق وأنثى وخنثى قاتلوا ) فإن لم يقاتلوا حرم
~~قتلهم للنهي في خبر الصحيحين عن قتل النساء والصبيان وإلحاق المجنون ومن به
~~رق والخنثى بهما وعلى هذا يحمل إطلاق الأصل حرمة قتلهم وكالقتال السب
# للإسلام أو المسلمين وذكر من به رق من زيادتي
# ( و ) جاز قتل ( غيرهم ) ولو راهبا وأجيرا وشيخا وأعمى وزمنا وإن لم يكن
~~فيهم قتال ولا رأى لعموم قوله تعالى @QB@ فاقتلوا المشركين @QE@ لا الرسل
~~فلا يجوز قتلهم لجريان السنة بذلك وهذا من زيادتي
# ( و ) جاز ( حصار كفار ) في بلاد وقلاع وغيرهما ( وقتلهم بما يعم لا بحرم
~~مكة ) كإرسال ماء عليهم ورميهم بنار منجنيق
# ( وتبييتهم في غفلة ) أي الإغارة عليهم ليلا ( وإن كان فيهم مسلم ) أو
~~ذراريهم قال تعالى @QB@ وخذوهم واحصروهم @QE@
# وحاصر رسول الله صلى الله عليه وسلم أهل الطائف رواه الشيخان ونصب عليهم
~~المنجنيق رواه البيهقي
# وقيس به ما في معناه مما يعم الاهلاك به وخرج بزيادتي
# لا بحرم مكة ما لو كانوا به فلا يجوز حصارهم ولا قتلهم بما يعم ( و ) جاز
~~( رمي ) كفار ( متترسين في قتال بذراريهم ) بتشديد الياء وتخفيفها أي
~~نسائهم وصبيانهم ومجانينهم وكذا بخناثاهم وعبيدهم ( أو بآدمي محترم ) كمسلم
~~وذمي ( إن دعت إليه ms0878 ) فيهما ( ضرورة ) بأن كانوا بحيث لو تركوا غلبونا كما
~~يجوز نصب المنجنيق على القلعة وإن كان يصيبهم ولئلا يتخذوا ذلك ذريعة إلى
~~تعطيل الجهاد أو حيلة على استبقاء القلاع لهم وفي ذلك فساد عظيم ولأن مفسدة
~~الأعراض أكثر من مفسدة الإقدام ولا يبعد احتمال قتل طائفة للدفع عن بيضة
~~الإسلام ومراعاة الكليات ونقصد قتل المشركين ونتوقى المحترمين بحسب الإمكان
~~فإن لم تدع إليه فيهما ضرورة لم يجز رميهم لأنه يؤدي إلى قتلهم بلا ضرورة
~~وقد نهينا عن قتله ورجح في الروضة في الأولى جواز رميهم وعليه يفرق بينها
~~وبين الثانية بأن الآدمي المحترم محقون الدم لحرمة الدين والعهد فلم يجز
~~رميهم بلا ضرورة والذراري حقنوا لحق الغائمين فجاز رميهم بلا ضرورة
# وتعبيري بما ذكر أعم من تعبيره بالنساء والصبيان والمسلمين
# ( وحرم انصراف من لزمه جهاد عن صف إن قاومناهم ) وإن زادوا على مثلينا
~~كمائة أقوياء عن مائتين وواحد ضعفاء لآية @QB@ فإن يكن منكم مائة صابرة
~~يغلبوا مائتين @QE@
# مع النظر للمعنى والآية خبر بمعنى الأمر أي لتصير مائة لمائتين وعليها
~~يحمل قوله تعالى @QB@ إذا لقيتم فئة فاثبتوا @QE@
# وخرج بزيادتي من لزمه جهاد من لم يلزمه كمريض وامرأة بالصف ما لو لقي
~~مسلم مشركين فإنه يجوز انصرافه عنهما وإن طلبهما ولم يطلباه وبما بعده ما
~~إذا لم نقاومهم وإن لم يزيدوا على مثلينا فيجوز الإنصراف كمائة ضعفاء عن
~~مائتين إلا واحدا أقوياء
# فتعبيري بالمقاومة وعدمها أولى من تعبيره بزيادتهم على مثلينا وعدمها
~~مضيق ليتبعه العدو إلى متسع سهل للقتال ( أو متحيزا إلى فئة يستنجد بها ولو
~~بعيدة ) قليلة أو كثيرة فيجوز انصرافه لقوله تعالى @QB@ إلا متحرفا @QE@
~~إلى آخره ( وشاركا ) أي المتحرف والمتحيز ( ما لم يبعد الجيش ( إلا متحرفا
~~PageV02P300 لقتال ) كمن ينصرف ليكمن في موضع ويهجم أو ينصرف من فيما غنم
~~بعد مفارقته ) كما يشاركانه فيما غنمه قبلها بجامع بقاء نصرتهما ونجدتهما
~~فهما كسرية قريبة تشارك الجيش فيما غنمه بخلافهما إذا بعدا لفوات النصرة
# ومنهم من أطلق أن المتحرف يشارك وحمل على من ms0879 لا يبعد ولم يغب والجاسوس
~~إذا بعثه الإمام لينظر عدد المشركين وينقل أخبارهم يشارك الجيش فيما غنم في
~~غيبته لأنه كان في مصلحتنا وخاطر بنفسه أكثر من الثبات في الصف وذكر مشاركة
~~المتحرف فيما ذكر من زيادتي وإطلاق النص عدم المشاركة محمول على من بعد أو
~~غاب ( ويجوز بلا كره ) وندب ( لقوي ) بأن عرف قوته من نفسه ( أذن له إمام )
~~ولو بنائبه ( مبارزة ) لكافر لم يطلبها لإقراره صلى الله عليه وسلم عليها
~~وهي ظهور إثنين من الصفين للقتال من البروز وهو الظهور ( فإن طلبها كافر
~~سنت له ) أي للقوي المأذون له للأمر بها في خبر أبي داود ولأن في تركها
~~حينئذ إضعافا لنا وتقوية لهم ( وإلا ) بأن لم يطلبها أو طلبها وكان المبارز
~~منا ضعيفا فيهما وإن أذن له الإمام أو كان قويا فيهما ولم يأذن له الإمام (
~~كرهت )
# أما في الأولين فلأن الضعيف قد يحصل لنا به ضعف وأما في الأخيرين فلأن
~~للإمام نظرا في تعيين الإبطال وذكر الكراهة من زيادتي ( وجاز ) لنا ( إتلاف
~~لغير حيوان من أموالهم ) كبناء وشجر وإن ظن حصوله لنا مغايظة لهم لقوله
~~تعالى @QB@ ولا يطؤون موطئا يغيظ الكفار @QE@
# الآية ولقوله @QB@ يخربون بيوتهم بأيديهم وأيدي المؤمنين @QE@
# ولخبر الصحيحين أنه صلى الله عليه وسلم قطع نخل بني النضير وحرق عليهم
~~بيوتهم فأنزل الله عليه @QB@ ما قطعتم من لينة @QE@
# الآية ( فإن ظن حصوله لنا كره ) إتلافه هو أولى من تعبيره بندب تركه حفظا
~~لحق الغانمين ولا يحرم لما مر ( وحرم ) إتلاف ( لحيوان محترم ) لحرمته
~~وللنهي عن ذبح الحيوان لغير مأكله ( إلا لحاجة ) كخيل يقاتلون عليها فيجوز
~~إتلافها لدفعهم أو للظفر بهم كما يجوز قتل الذراري عند التترس بهم بل أولى
~~وكشيء غنمناه وخفنا رجوعه إليهم وضرره لنا فيجوز إتلافه دفعا لضرره أما غير
~~المحترم كالخنزير فيجوز بل يسن إتلافه مطلقا PageV02P301
#
# | فصل في حكم الأسر وما يؤخذ من أهل الحرب
# ( ترق ذراري كفار ) وخناثاهم ( وعبيدهم ) ولو مسلمين ( بأسر ) كما يرق
~~حربي مقهور لحربي بالقهر أي يصيرون بالأسر أرقاء ms0880 لنا ويكونون كسائر أموال
~~الغنيمة الخمس لأهله والباقي للغانمين لأنه صلى الله عليه وسلم كان يقسم
~~السبي كما يقسم المال
# والمراد برق العبيد استمراره لا تجدده ومثلهم فيما ذكر المبعضون تغليبا
~~لحقن الدم
# ودخل في الذراري زوجة المسلم والذمي الحربية والعتيق الصغير والمجنون
~~الذمي فيرقون بالأسر كما في زوجة من أسلم والمراد بزوجة الذمي التي لم تدخل
~~تحت قدرتنا حين عقد الذمة له وما ذكرته في رزجة المسلم هو مقتضى ما في
~~الروضة وأصلها واعتمده البلقيني وغيره
# وخالف الأصل فصحح عدم جواز أسرها مع تصحيحه جوازه في زوجة من أسلم (
~~ويفعل الإمام في ) أسير ( كامل ) ببلوغ وعقل وذكورة وحرية ( ولو عتيق ذمي
~~الأحظ ) للإسلام والمسلمين ( من ) أربع خصال ( قتل ) بضرب الرقبة ( ومن )
~~بتخلية سبيله ( وفداء بأسرى ) منا وكذا من أهل الذمة فيما يظهر فمن اقتصر
~~على قوله منا جرى على الغالب ( أو بمال وإرقاق ) ولو لوثني أو عربي أو بعض
~~شخص للاتباع ويكون مال الفداء ورقابهم إذا رقوا كسائر أموال الغنيمة ويجوز
~~فداء مشرك بمسلم أو أكثر ومشركين بمسلم
# ( فإن خفي ) عليه الأحظ في الحال ( حبسه حتى يظهر ) له الأحظ فيفعله (
~~وإسلام كافر بعد أسره يعصم دمه ) من القتل لخبر الصحيحين أمرت أن أقاتل
~~الناس حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله فإذا قالوها عصموا مني دماءهم
~~وأموالهم إلا بحقها
# ( والخيار ) باق ( في الباقي ) كما أن من عجز عن الإعتاق في كفارة اليمين
~~يبقى خياره في الباقي فإن كان إسلامه بعد اختيار الإمام خصلة غير القتل
~~تعينت ( لكن إنما يفدى من له ) في قومه ( عز ) ولو بعشيرة ( يسلم به ) دينا
~~ونفسا وهذا من زيادتي ( وقبله ) أي وإسلامه قبل أسره ( يعصم دمه وماله )
~~للخبر السابق ( وفرعه الحر الصغير أو المجنون ) عن السبي ويحكم بإسلامه
~~تبعا له والتقييد بالحر مع ذكر المجنون من زيادتي وخرج بالحر المذكور ضده
~~فلا يعصمه إسلام أبيه من السبي ( لا زوجته ) فلا يعصمها من السبي بخلاف
~~عتيقه لأن الولاء ألزم من النكاح لأنه لا يقبل الرفع بخلاف ms0881 النكاح ( فإن
~~رقت ) بأن سبيت ولو بعد الدخول ( انقطع نكاحه ) حالا لامتناع PageV02P302
~~إمساك الأمة الكافرة للنكاح كما يمتنع ابتداء نكاحها وفي تعبير الأصل
~~باسترقت تسمح فإنها ترق بنفس السبي كما مر
# ( كسبي زوجة حرة أو زوج حر ورق ) بسبيه أو بإرقاقه فإنه ينقطع به النكاح
~~لحدوث الرق وبذلك علم أن نكاحهما ينقطع فيما لو سبيا وكانا حرين وفيما لو
~~كان أحدهما حرا والآخر رقيقا ورق الزوج بما مر سواء أسبيا أو أحدهما وكان
~~المسبي حرا وإن أوهم كلام الأصل خلافه وأنه لا ينقطع فيما لو كانا رقيقين
~~سواء أسبيا أم أحدهما إذ لم يحدث رق
# وإنما انتقل الملك من شخص إلى آخر وذلك لا يقطع النكاح كالبيع والهبة
~~والتقييد بالرق الحاصل بإرقاق الزوج الكامل من زيادتي ( ولا يرق عتيق مسلم
~~) كما في عتيق من أسلم
# وتعبيري بيرق أولى من اقتصاره على الإرقاق ( وإذا رق ) الحربي ( وعليه
~~دين لغير حربي ) كمسلم وذمي ( لم يسقط ) إذ لم يوجد ما يقتضي إسقاطه (
~~فيقضي من ماله إن غنم بعد رقه ) وإن زال عنه ملكه بالرق قياسا للرق على
~~الموت فإن غنم قبل رقه أو معه لم يقض منه فإن لم يكن له مال أو لم يقض منه
~~بقي في ذمته إلى أن يعتق فيطالب به وخرج بزيادتي لغير حربي الحربي كدين
~~حربي على مثله ورق من عليه الدين بل أورب الدين فيسقط ولو رق رب الدين وهو
~~على غير حربي لم يسقط ( ولو كان لحربي على مصله دين معاوضة ) كبيع وقرض (
~~ثم عصم أحدهما ) بإسلام أو أمان مع الآخر أو دونه ( لم يسقط ) لالتزامه
~~بعقد وخرج بالمعاوضة دين الإتلاف ونحوه كالغصب فيسقط لعدم التزامه ولأن سبب
~~الدين ليس عقدا يستدام ولا يتقيد بعصمة المتلف
# وتقييد الروضة كأصلها به لبيان محل الخلاف وكالحربي مع مثله إذا عصم
~~أحدهما الحربي مع المعصوم إذا عصم الحربي في حكمي المعاوضة والإتلاف
# وتعبيري بما ذكر أولى من قوله ولو افترض حربي من حربي إلى آخره ( وما أخذ
~~منهم ) أي ms0882 من أهل الحرب ( بلا رضا ) من عقار أو غيره بسرقة وغيرها ( غنيمة
~~) مخمسة إلا السلب خمسها لأهله والباقي للآخذ تنزيها لدخوله دارهم وتغريره
~~بنفسه منزلة القتال والمراد بالعقار المملوك إذ الموات لا يملكونه فكيف
~~يتملك عليهم صرح به الجرجاني وإطلاقي لما ذكر أولى من تقييده بأخذه من دار
~~الحرب ( وكذا ما وجد كلقطة ) مما يظن أنه لهم فهو غنيمة لذلك ( فإن أمكن
~~كونه لمسلم ) بأن كان ثم مسلم ( وجب تعريفه ) لعموم الأمر بتعريف اللقطة
~~ويعرفه سنة إلا أن يكون حقيرا كسائر اللقطات وبعد تعريفه يكون غنيمة (
~~ولغانمين ) ولو أغنياء أو بغير إذن الإمام ( لا لمن حقهم بعد ) أي بعد
~~انقضاء الحرب PageV02P303 ( تبسط ) على سبيل الإباحة لا التمليك ( في غنيمة
~~) قبل اختيار تملكها
# ( بدار حرب ) وإن لم يعز فيها ما يأتي ( و ) في ( العود ) منها ( إلى
~~عمران غيرها ) كدارنا ودار أهل الذمة
# فتعبيري بما ذكر أولى من تعبيره بدارهم أي الكفار وبعمران الإسلام فإن
~~كان الجهاد في دارنا وعز فيها ما يأتي قال القاضي فلنا التبسط أيضا ( بما
~~يعتاد أكله ) للآدمي ( عموما ) كقوت وأدم وفاكهة ( وعلف ) للدواب التي لا
~~يغتني عنها في الحرب ( شعير أو نحوه ) كتبن وقول لخبر أبي داود والحاكم
~~وقال صحيح على شرط البخاري عن عبد الله بن أبي أوفى
# قال أصبنا مع رسول الله صلى الله عليه وسلم بخيبر طعاما فكان كل أحد منا
~~يأخذ منه قدر كفايته
# وفي البخاري عن ابن عمر قال كنا نصيب في مغازينا العسل والعنب فنأكله ولا
~~نرفعه
# والمعنى فيه عزته بدار الحرب غالبا لاحراز أهله له عنا فجعله الشارع
~~مباحا ولأنه قد يفسد وقد يتعذر نقله وقد تزيد مؤنة نقله عليه وإن كان معه
~~طعام يكفيه لعموم الإخبار ( وذبح ) لحيوان مأكول ( لأكل ) ولو لجلده لا
~~لأخذ جلده وجعله سقاء أو خفا أو غيره ويجب رد جلده إن لم يؤكل معه
# وتعبيري بما ذكر أعم من قوله وذبح مأكول للحمه وليكن التبسط ( بقدر حاجة
~~) فلو أخذ فوقها لزمه رده إن بقي أو ms0883 بدله إن تلف وهذا من زيادتي وخرج بما
~~يعتاد أكله غيره كمركوب وملبوس وبعموما ما تندر الحاجة إليه كدواء وسكر
~~وفانيد فإن احتاج إليها مريض منهم أعطاه الإمام قدر حاجته بقيمته أو يحسبه
~~عليه من سهمه كما لو احتاج أحدهم إلى ما يتدفأ به من برد أما من لحقهم بعد
~~انقضاء الحرب ولو قبل حيازة الغنيمة فلا حق له في التبسط كما لا حق له في
~~الغنيمة ولأنه معهم كغير الضيف مع الضيف وهذا مقتضى ما في الرافعي ووقع في
~~الأصل والروضة اعتبار بعدية حيازة الغنيمة أيضا وقد يوجه بأنه يتسامح في
~~التبسط ما لا يتسامح في الغنيمة ( ومن عاد إلى العمران ) المذكور ( لزمه رد
~~ما بقي ) مما يتبسط به ( إلى الغنيمة ) لزوال الحاجة والمراد بالعمران ما
~~يجد فيه حاجته مما ذكر بلا عزة كما هو الغالب وإلا فلا أثر له في منع
~~التبسط ( ولغانم حر أو مكاتب غير صبي ومجنون ولو ) سكران أو ( محجورا )
~~عليه بفلس أو سفه ( إعراض عن حقه ) منها ولو بعد إفرازه ( قبل ملكه ) له
~~لأن المقصود الأعظم من الجهاد إعلاء كلمة الله تعالى والذب عن الملة
~~والغنائم تابعة فمن أعرض عنها فقد جرد قصده للغرض الأعظم وإنما صح إعراض
~~المحجور عليه لأن الإعراض يمحض جهاده للآخرة فلا يمنع منه
# وما اقتضاه كلام الأصل من عدم صحة إعراض محجور السفه ونقله في الروضة
~~كأصلها عن تفقه الإمام إنما فرعه الإمام على القول بأن الغنائم تملك بمجرد
~~الاغتنام PageV02P304 كما صرح به الغزالي في بسيطه والمعتمد خلافه كما
~~سيأتي
# وممن صحح صحة إعراضه الأسنوي والأذرعي وغيرهما ورده بعضهم بما لا يجدي
~~وخرج بزيادتي التقييد بالحر أو المكاتب الرقيق غير المكاتب والمبعض فيما
~~وقع في نوبة سيده إن كانت مهايأة وفيما يقابل رقه إن لم تكن وبما بعدها
~~الصبي والمجنون وهو ظاهر وما لو أعرض بعد ملكه عن حقه فلا يصح لاستقرار
~~ملكه كسائر الأملاك ( وهو ) أي ملكه ( باختيار تملك ) ولو بقبوله ما أفرز
~~له ولو عقارا
# وتعبيري بما ms0884 ذكر أولى من تعبيره بالقسمة لأن العبرة به لا بها كما بينه
~~في الروضة كأصلها ( لا لسالب ) ولا ( لذي قربى ) ولو واحدا فلا يصح
~~إعراضهما لأن السلب متعين لمستحقه كالوارث وسهم ذوي القربى منحة أثبتها
~~الله تعالى لهم بالقرابة بلا تعب وشهود وقعت كالإرث فليسوا كالغائمين الذين
~~يقصدون بشهودهم محض الجهاد لاعلاء كلمة الله تعالى وأما بقية أهل الخمس فلا
~~يتصور إعراضها لعمومها و ( المعرض ) عن حقه ( كمعدوم ) فيضم نصيبه إلى
~~الغنيمة ويقسم بين الباقين وأهل الخمس ( ومن مات ) ولم يعرض ( فحقه لوارثه
~~) فله طلبه والاعراض عنه ( ولو كان فيها ) أي الغنيمة ( كلب أو كلاب تنفع )
~~لصيد أو ماشية أو غير ذلك ( وأراده بعضهم ) أي بعض الغانمين أو أهل الخمس
~~كما في الروضة وأصلها ( ولم ينازع ) فيه ( أعطيه وإلا ) بأن نوزع فيه (
~~قسمت ) تلك الكلاب ( إن أمكن ) قسمتها عددا ( وإلا أقرع ) بينهم فيها أما
~~ما لا ينفع منها فلا يجوز اقتناؤه وقولهم عددا هو المنقول
# قال الرافعي وقد مر في الوصية أنه يعتبر قيمتها عند من يرى لها قيمة
~~وينظر إلى منافعها فيمكن أن يقال بمثله هنا
# ( وسواد العراق ) من إضافة الجنس إلى بعضه إذا السواد أزيد من العراق
~~بخمسة وثلاثين فرسخا كما قاله الماوردي
# وسمي بذلك لخضرته بالأشجار والزروع لأن الخضرة تظهر من البعد سوادا ( فتح
~~) أي فتحه عمر رضي الله تعالى عنه ( عنوة ) بفتح العين أي قهرا ( وقسم )
~~بين الغانمين وأهل الخمس ( ثم ) بعد قسمته واختيار التمليك ( بذلوه )
~~بالمعجمة أي أعطوه لعمر ( ووقف ) دون أبنيته لما يأتي فيها أي وقفه عمر رضي
~~الله عنه ( علينا ) وأجره لأهله إجارة مؤبدة للمصلحة الكلية فيمتنع لكونه
~~وقفا بيعه ورهنه وهبته
# وظاهر أن البذل إنما يكون ممن يمكن بذله كالغانمين وذوي القربى إن
~~انحصروا بخلاف بقية أهل الخمس فلا يحتاج الإمام في وقف حقهم إلى بذل لأن له
~~أن يعمل في مثل ذلك ما فيه المصلحة لأهله ( وخراجة أجرة ) منجمة تؤدي كل
~~سنة مثلا لمصالحنا فيقدم الأهم فالأهم ( وهو من ) أول ( عبادان ms0885 ) بموحدة
~~مشددة ( إلى ) آخر ( حديثة الموصل ) بفتح الحاء والميم ( طولا ومن ) أول
~~PageV02P305 ( القادسية إلى ) آخر ( حلوان ) بضم الحاء ( عرض لكن ليس
~~للبصرة ) بفتح الباء أشهر من ضمها وكسرها وتسمى قبة الإسلام أو خزانة العرب
~~( حكمه ) أي حكم سواد العراق وإن كانت داخلة في حده ( إلا الفرات شرقي
~~دجلتها ) بكسر الدال وفتحها ( ونهر الصراة ) بفتح الصاد ( غربيها ) أي
~~الدجلة وما عداهما من البصرة كان مواتا أحياه المسلمون بعد وتسميتها بما
~~ذكر من زيادتي
# ( وأبنيته ) أي سواد العراق ( يجوز بيعها ) إذ لم ينكره أحد ولأن وقفها
~~يفضي إلى خرابها ( وفتحت مكة صلحا ) لآية @QB@ ولو قاتلكم الذين كفروا @QE@
# يعني أهل مكة ولقوله تعالى @QB@ وهو الذي كف أيديهم عنكم وأيديكم عنهم
~~ببطن مكة @QE@
# ولخبر مسلم من دخل المسجد فهو آمن ومن دخل دار أبي سفيان فهو آمن ومن
~~ألقى سلاحه فهو آمن ومن أغلق بابه فهو آمن
# ( ومساكنها وأرضها المحياة ملك ) يتصرف فيه كسائر الأملاك كما عليه السلف
~~والخلف
# وفي الأخبار الصحيحة ما يدل لذلك وأما خبر مكة لا يباع رباعها ولا تؤجر
~~دورها فضعيف وإن رواه الحاكم وفتحت مصر عنوة على الصحيح والشام فتحت مدنها
~~صلحا وأرضها عنوة
# كذا نقله الرافعي في كتاب الجزية عن الروياني ورجح السبكي أن دمشق فتحت
~~عنوة
#
# | فصل في الأمان مع الكفار
# العقود التي تفيدهم الأمن ثلاثة أمان وجزية وهدنة لأنه إن تعلق بمحصور
~~فالأمان أو بغير محصور فإن كان إلى غاية
# فالهدنة وإلا فالجزية وهما مختصان لإمام بخلاف الأمان وستعلم أحكام
~~الثلاثة والأصل في الأمان آية @QB@ وإن أحد من المشركين استجارك @QE@
# وخبر الصحيحين ذمة المسلمين واحدة يسعى بها أدناهم فمن أخفر مسلما أي نقض
~~عهده فعليه لعنة الله والملائكة والناس أجمعين
# ( لمسلم مختار غير صبي ومجنون وأسير ) ولو امرأة وعبدا وفاسقا وسفيها (
~~أمان حربي محصور غير أسير ونحو جاسوس ) واحدا كان أو أكثر كأهل قرية صغيرة
~~فلا يصح الأمان من كافر لأنه متهم ولا من مكره أو صغير أو مجنون كسائر
~~عقودهم ولا من أسير أي مقيد ms0886 أو محبوس لأنه مقهور بأيديهم لا يعرف وجه
~~المصلحة ولأن الأمان يقتضى أن يكون المؤمن آمنا وهذا ليس بآمن أما أسير
~~الدار وهو المطلق ببلادهم الممنوع من الخروج منها فيصح أمانه PageV02P306
# قال الماوردي وإنما يكون مؤمنه آمنا منا بدارهم لا غير إلا أن يصرح
~~بالأمان في غيرها ولا أمان حربي غير محصور كأهل ناحية وبلد لئلا ينسد
~~الجهاد قال الإمام ولو أمن مائة ألف منا مائة ألف منهم فكل واحد لم يؤمن
~~إلا واحدا لكن إذا ظهر الانسداد رد الجميع قال الرافعي وهو ظاهر أن أمنوهم
~~دفعة فإن وقع مرتبا فينبغي صحة الأول فالأول إلى ظهور الخلل
# واختاره النووي وقال إنه مراد الإمام ولا أمان أسير وأمنه غير الإمام
~~لأنه بالأسر ثبت فيه حق لنا وقيده الماوردي بغير من أسره أما من أسره
~~فيؤمنه إن كان باقيا في يده لم يقبضه الإمام ولا أمان نحو جاسوس كطليعة
~~للكفار لخبر لا ضرر ولا ضرار
# قال الإمام وينبغي أن لا يستحق تبليغ المأمن
# وتعبيري بغير صبي ومجنون لشموله السكران أعم من تعبيره بمكلف ومفهوم قولي
~~غير أسير أو لا أعم من قوله
# ولا يصح أمان أسير لمن هو معهم وغير أسير الثاني من زيادتي
# ( أربعة أشهر فأقل ) فلو أطلق الأمان حمل عليها ويبلغ بعدها المأمن ولو
~~عقد على أزيد منها ولا ضعف بنا بطل في الزائد فقط تفريقا للصفقة
# وأما الزائد لضعفنا المنوط بنظر الإمام فكهو في الهدنة
# ومحل ذلك في الرجال أما النساء ومثلهن الخناثى فلا يتقيدن بمدة لأن
~~الرجال إنما منعوا من سنة لئلا يترك الجهاد
# والمرأة والخنثى ليسا من أهله وإنما يصح الأمان ( بما يفيد مقصوده ولو
~~رسالة ) وإن كان الرسول كافرا ( وإشارة ) مفهمة ولو من ناطق وكتابة وتعليقا
~~بغرر كقوله إن جاء زيد فقد أمنتك لبناء الباب على التوسعة لحقن الدم كما
~~يفيده اللفظ صريحا أو كناية والصريح كأمنتك أو أجرتك وأنت في أماني
# والكناية كأنت على ما تحب أو كن كيف شئت
# وإطلاقي الإشارة لشمولها الإيجاب والقبول ms0887 أولى من تقييده لها بالقبول (
~~إن علم الكافر الأمان ) بأن بلغه ولم يرده وإلا فلا فلو بدر مسلم فقتله جاز
~~ولو كان هو الذي أمنه ولا يشترط فيه القبول واشتراطه بحث للإمام جرى عليه
~~الشيخان كالغزالي
# ( وليس لنا نبذه ) أي الأمان ( بلا تهمة ) لأنه لازم من جانبنا أما
~~بالتهمة فينبذه الإمام والمؤمن
# فتعبيري بلنا أولى من تعبيره بالإمام ( ويدخل فيه ) أي في الأمان للحربي
~~بدارنا ( ماله وأهله ) من ولده الصغير أو المجنون وزوجته إن كانا ( بدارنا
~~) وكذا ما معه من مال غيره ولو بلا شرط دخولهما ( إن أمنه إمام ) من زيادتي
~~فإن أمنه غيره لم يدخل أهله ولا مالا يحتاجه من ماله إلا بشرط دخولهما
~~وعليه يحمل كلام الأصل ( وكذا ) يدخلان فيه إن كانا ( بدارهم إن شرطه ) أي
~~الدخول ( إمام ) لا غيره
# والتقييد بالإمام من زيادتي
# أما إذا كان الأمان للحربي بدارهم فقياس ما ذكر أن يقال إن كان أهله
~~وماله بدارهم دخلا ولو بلا شرط إن أمنه الإمام وإن أمنه غيره لم يدخل أهله
~~ولا مالا يحتاجه من ماله إلا بالشرط وإن كانا بدارنا دخلا إن شرطه الإمام
~~لا غيره PageV02P307 ( وسن لمسلم بدار كفر أمكنه إظهار دينه ) لكونه مطاعا
~~في قومه أو له عشيرة تحميه ولم يخف فتنة في دينه بقيد زدته بقولي
# ( ولم يرج ظهور إسلام ) ثم ( بمقامه هجرة ) إلى دارنا لئلا يكيدوا له
# نعم إن قدر على الامتناع والاعتزال ثم ولم يرج نصرة المسلمين بها حرمت
~~عليه لأن محله دار إسلام فيحرم أن يصيره باعزاله عنه دار حرب
# ( ووجبت ) عليه ( إن لم يمكنه ) ذلك أو خاف فتنة في دينه ( وأطاقها ) أي
~~الهجرة لآية @QB@ إن الذين توفاهم الملائكة ظالمي أنفسهم @QE@
# فإن لم يطقها فمعذور إلى أن يطيقها أما إذا رجا ما ذكر
# فالأفضل أن يقيم ( كهرب أسير ) فإنه يجب عليه أن أطاقه ولم يمكنه إظهار
~~دينه لخلوصه به من قهر الأسر وتقييدي بعدم الإمكان هو ما جزم به القمولي
~~وغيره وقال الزركشي أنه قياس ما مر في الهجرة ms0888 لكنه قال قبله سواء أمكنه
~~إظهار دينه أم لا
# ونقله عن تصحيح الإمام ( ولو أطلقوه بلا شرط فله اغتيالهم ) قتلا وسبيا
~~وأخذا للمال إذ لا أمان وقتل الغيلة أن يخدعه فيذهب به إلى موضع فيقتله فيه
~~كما مر
# ( أو ) أطلقوه ( على أنهم في أمانه أو عكسه ) أي أو أنه في أمانهم ( حرم
~~) عليه اغتيالهم لأن أمان الشخص لغيره يوجب أن يكون الغير آمنا منه وصورة
~~العكس من زيادتي
# واستثنى منها في الأم ما لو قالوا أمناك ولا أمان لنا عليك ( فإن تبعه
~~أحد فصائل ) فيدفعه بالأخف فالأخف ( أو ) أطلقوه ( على أن لا يخرج من دارهم
~~) بقيد زدته بقولي
# ( ولم يمكنه ما مر ) أي إظهار دينه ( حرم وفاء ) بالشرط لأن في ذلك ترك
~~إقامة دينه فإن أمكنه إظهاره جاز له الوفاء لأن الهجرة حينئذ مندوبة أو
~~جائزة لا واجبة ( ولإمام ) ولو بنائبه ( معاقدة كافر ) هو أعم من قوله علجا
~~وهو الكافر الغليظ ( بدل على قلعة كذا ) بإسكان اللام وفتحها ( بأمة ) مثلا
~~( منها ) للحاجة إلى ذلك معينة كانت الأمة أو مبهمة رقيقة أو حرة لأنها ترق
~~بالأسر والمبهمة يعينها الإمام بخلاف ما لو لم تكن من القلعة كأن قال لو لك
~~من مالي أمة
# فلا يجوز على الأصل في المعاقدة على مجهول ( فإن فتحها ) عنوة من عاقده (
~~بدلالته وفيها الأمة ) المعينة أو المبهمة ( حية ولم تسلم قبله ) أي قبل
~~إسلامه بأن لم تسلم أو أسلمت معه أو بعده ( أعطيها ) وإن لم يكن فيها غيرها
~~( أو أسلمت قبله وبعد العقد أو ماتت بعد الظفر ) بها
# ( ف ) يعطى ( قيمتها إلا ) بأن لم تفتح أو فتحها غير من عاقده ولو
~~بدلالته أو فتحها من عاقده لا بدلالته أو بدلالته وليس فيها الأمة أو فيها
~~الأمة وقد ماتت قبل الظفر بها أو أسلمت قبل إسلامه وقبل العقد وإن أسلم
~~بعدها ( فلا شيء له ) لعدم وجود المعلق عليه الفتح بصفته ووجوب PageV02P308
~~قيمتها فيما ذكر هو ما نقله في الروضة كأصلها عن الجمهور ونص عليه في الأم
~~وقيل ms0889 يجب أجرة المثل وصححه الأصل تبعا للإمام
# قال الشيخان ومحل الخلاف إذا كانت معينة فإن كانت مبهمة ومات كل من فيها
~~وأوجبنا البدل فيجوز أن يقال يرجع بأجرة المثل قطعا لتعذر تقويم المجهول
~~ويجوز أن يقال تسلم إليه قيمة من تسلم إليه قبل الموت أما إذا فتحت صلحا
~~بدلالته ودخلت في الأمان فإن لم يرضوا بتسليم أمة ولا الكافر الدال ببدلها
~~نبذ الصلح وبلغوا المأمن وإن رضوا بتسليمها ببدلها أعطوا بدلها من حيث يكون
~~الرضخ وخرج بالكافر المسلم فإنه وإن صحت معاقدته كما نقله في الروضة كأصلها
~~عن العراقيين واقتضى كلامه في باب الغنيمة تصحيحه يعطاها ان وجدت حية وإن
~~أسلمت فلو ماتت بعد الظفر فله قيمتها
# وتعيين القلعة مع تقييد الفتح بمن عاقد وإسلام الأمة بالقبلية والبعدية
~~المذكورتين من زيادتي PageV02P309
# (
# | كتاب الجزية
# ) تطلق على العقد وعلى المال الملتزم به وهي مأخوذة من المجازاة لكفنا
~~عنهم
# وقيل من الجزاء بمعنى القضاء قال تعالى @QB@ واتقوا يوما لا تجزي نفس عن
~~نفس شيئا @QE@
# أي لا تقضي والأصل لها قبل الإجماع آية @QB@ قاتلوا الذين لا يؤمنون
~~بالله @QE@
# وقد أخذها النبي صلى الله عليه وسلم من مجوس هجر
# وقال سنوابهم سنة أهل الكتاب كما رواه البخاري ومن أهل نجران كما رواه
~~أبو داود
# والمعنى في ذلك أن في أخذها معونة لنا وإهانة لهم وربما يحملهم ذلك على
~~الإسلام وفسر إعطاء الجزية في الآية بالتزامها والصغار بالتزام أحكامنا
# ( أركانها ) خمسة ( عاقد ومعقود له ومكان ومال وصيغة وشرط فيها ) أي في
~~الصيغة ( ما ) مر في شرطها ( في البيع ) من نحو اتصال القبول بالإيجاب وعدم
~~صحتها مؤقتة أو معلقة وذكر الجزية وقدرها كالثمن في البيع
# فتعبيري بذلك أفيد مما عبر به ( وهي ) أي الصيغة إيجابا ( كأقررتكم أو
~~أذنت في إقامتكم بدارنا ) مثلا ( على أن تلتزموا كذا ) جزية ( وتنقادوا
~~لحكمنا ) الذي يعتقدون تحريمه كزنا وسرقة دون غيره كشرب مسكر ونكاح مجوس
~~محارم
# وذلك لأن الجزية والانقياد كالعوض عن التقرير فيجب ذكرهما كالثمن في
~~البيع ( و ) قبولا نحو ( قبلنا ms0890 ورضينا ) وعلم من اشتراط ذكر الانقياد أنه
~~لا يشترط ذكر كف لسانهم عن الله تعالى ورسوله صلى الله عليه وسلم ودينه لأن
~~في ذكر الانقياد غنية عنه ويستثنى من منع صحة التأقيت السابق ما لو قال
~~أقررتكم ما شئتم لأن لهم نبذ العقد متى شاؤوا فليس فيه إلا التصريح بمقتضى
~~العقد بخلاف الهدنة لا تصح بهذا اللفظ لأنه يخرج عقدها عن موضوعه من كونه
~~مؤقتا إلى ما يحتمل تأبيده المنافي لمقتضاه ( وصدق كافر ) وجد في دارنا (
~~في ) قوله ( دخلت لسماع كلام الله ) تعالى ( أو رسولا أو بأمان مسلم ) فلا
~~نتعرض له لأن قصد ذلك يؤمنه
# والغالب أن الحربي لا يدخل بلادنا إلا بأمان فإن اتهم حلف ندبا نعم أن
~~ادعى ذلك بعد أسره لم يصدق إلا ببينة
# ( و ) شرط ( في العقد كونه إماما ) يعقد بنفسه أو نائبه فلا يصح عقدها من
~~غيره لأنها من الأمور الكلية فتحتاج إلى نظر واجتهاد
# لكن لا يغتال المعقود له بل يبلغ مأمنه ( وعليه إجابة إذا طلبوا وأمن )
~~بأن لم PageV02P310 يخف غائلتهم ومكيدتهم فإن خاف ذلك كأن يكون الطالب
~~جاسوسا يخاف شره لم يجبهم
# والأصل في ذلك خبر مسلم عن بريدة كان رسول الله صلى الله عليه وسلم إذا
~~أمر أميرا على جيش أو سرية أوصاه إلى أن قال فإن هم أبوا فسلهم الجزية فإن
~~هم أجابوا فأقبل منهم وكف عنهم ويستثنى الأسير إذا طلب عقدها فلا يجب
~~تقريره به
# وقولي وأمن أولى من قوله إلا جاسوسا يخافه
# ( و ) شرط ( في المعقود له كونه متمسكا بكتاب ) كتوراة وإنجيل وصحف
~~إبراهيم وشيث وزبور داود سواء أكان المتمسك كتابيا ولو من أحد أبويه بأن
~~اختاره أم مجوسيا ( لجد ) له ( أعلى لم نعلم ) نحن ( تمسكه به بعد نسخه )
~~بأن علمنا تمسكه به قبل نسخه أو معه أو شككنا في وقته ولو كان تمسكه به بعد
~~التبديل فيه وإن لم يجتنب المبدل منه وذلك للآية وخبر البخاري السابقين
~~وتغليبا لحقن الدم أما إذا علمنا تمسك الجد به بعد نسخه ms0891 كمن تهود بعد بعثة
~~عيسى عليه أفضل الصلاة والسلام فلا تعقد الجزية لفرعه لتمسكه بدين سقطت
~~حرمته ولا لمن لا كتاب له ولا شبهة كعبدة الأوثان والشمس والملائكة وحكم
~~السامرة والصائبة هنا كهو في النكاح إلا أن يشكل أمرهم فيقرون بالجزية
# فتعبيري بما ذكر أعم وأولى من تعبيره بما ذكره ( حرا غير صبي ومجنون )
~~ولو سكران وزمنا وهرما وأعمى وراهبا وأجيرا وفقيرا لأن الجزية كأجرة الدار
~~ولأنها تؤخذ لحقن الدم
# فلا جزية على من به رق وأنثى وخنثى وصبي ومجنون لأن كلا منهم محقون الدم
~~والآية السابقة في الذكور
# وقد كتب عمر رضي الله عنه إلى أمراء الأجناد أن لا تأخذوا الجزية من
~~النساء والصبيان
# رواه البيهقي بإسناد صحيح فلو طلب الخنثى والمرأة عقد الذمة في الجزية
~~أعلمهما الإمام بأنه لا جزية عليهما فإن رغبا في بذلها فهي هبة ولو بان
~~خنثى المعقود له ذكرا طالبناه بجزية المدة الماضية عملا بما في نفس الأمر (
~~وتلفق إفاقة جنون ) أي أزمنتها إن ( كثر ) الجنون وأمكن تلفيقها فإن بلغت
~~سنة وجبت الجزية اعتبارا للأزمنة المتفرقة بالمجتمعة وخرج بكثر ما لو قل
~~زمن الجنون كساعة من شهر فلا أثر له ( ولو كمل ) ببلوغ أو إفاقة أو عتق (
~~عقد له إن التزم جزية ) فلا يكفي بعقد متبوعه ( وإلا ) أي وإن لم يلتزمها (
~~بلغ المأمن ) لأنه كان في أمان متبوعه
# وتعبيري بكمل أعم من تعبيره ببلغ
# ( و ) شرط ( في المكان قبوله ) للتقرير ( فيمنع كافر ) ولو ذميا ( إقامة
~~بالحجاز وهو مكة والمدينة واليمامة وطرفها ) أي الثلاثة ( وقراها ) كالطائف
~~لمكة وخيبر للمدينة
# روى البيهقي عن أبي عبيدة ابن الجراح آخر ما تكلم به رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم أخرجوا اليهود من الحجاز وروى الشيخان خبر أخرجوا المشركين من
~~جزيرة العرب ومسلم خبر لأخرجن اليهود والنصارى من جزيرة العرب
# والقصد منها الحجاز المشتملة عليه
# وتعبيري بالإقامة أعم من PageV02P311 تعبيره بالاستيطان ( فلو دخله بلا
~~إذن إمام أخرجه ) منه لعدم إذنه له ( وعزر عالما بالتحريم ) بدخوله لجراءته
~~بخلاف ما إذا ms0892 جهله ( ولا يأذن له ) في دخوله الحجاز غير حرم مكة ( إلا
~~لمصلحة لنا كرسالة وتجارة فيها كبير حاجة وإلا ) بأن لم يكن فيها كبير حاجة
~~( فلا يأذن له إلا بشرط أخذ شيء منها ) أي من متاعها كالعشر أو نصفه بحسب
~~اجتهاد الإمام ولا يؤخذ في كل سنة إلا مرة واحدة كالجزية ( ولا يقيم ) فيه
~~بعد الإذن له في دخوله ( إلا ثلاثة ) من الأيام غير يومي الدخول والخروج
~~لأن الأكثر منها مدة الإقامة وهو ممنوع منها
# ثم والمراد في موضع واحد فلو أقام في موضع ثلاثة أيام ثم انتقل إلى آخر
~~أي وبينهما مسافة القصر وهكذا فلا منع ( فإن مرض فيه وشق نقله ) منه ( أو
~~خيف منه ) موته أو زيادة مرضه
# وذكر الخوف من زيادتي ( ترك ) مراعاة لأعظم الضررين وإلا نقل رعاية لحرمة
~~الدار
# وتقييدي الترك في المريض بمشقة نقله تبعت فيه الأصل والحاوي وغيرهما وهو
~~فقه حسن وإن خالف ما في الروضة وأصلها فالذي فيهما عن الإمام أنه ينقل عظمت
~~المشقة أولا وعن الجمهور أنه لا ينقل مطلقا وعليه اقتصر مختصر الروضة ( فإن
~~مات ) فيه ( وشق نقله ) منه لتقطعه أو بعد المسافة من غير الحجاز أو نحو
~~ذلك ( دفن ثم ) للضرورة نعم الحربي لا يجب دفنه وتغرى الكلاب عليه فإن تأذى
~~الناس برائحته ووري أما إذا لم يشق نقله بأن سهل قبل تغيره فينقل فإن دفن
~~ترك ( ولا يدخل حرم مكة ) ولو لمصلحة لقوله تعالى @QB@ فلا يقربوا المسجد
~~الحرام @QE@
# والمراد جميع الحرم لقوله تعالى @QB@ وإن خفتم عيلة @QE@
# أي فقرا يمنعهم من الحرم وانقطاع ما كان لكم بقدومهم من المكاسب فسوف
~~يغنيكم الله من فضله
# ومعلوم أن الجلب إنما يجلب إلى البلد لا إلى المسجد نفسه
# والمعنى في ذلك أنهم أخرجوا النبي صلى الله عليه وسلم منه فعوقبوا بالمنع
~~من دخوله بكل حال ( فإن كان رسولا خرج له إمام ) بنفسه أو نائبه ( يسمعه
~~فإن مرض أو مات فيه نقل ) منه وإن خيف موته أو دفن أو أذن له الإمام لتعديه
~~ولأن ms0893 المحل غير قابل لذلك بالإذن فلا يؤثر فيه الإذن
# نعم إن تهرى بعد دفنه ترك وليس حرم المدينة كحرم مكة فيما ذكر فيه
~~لاختصاصه بالنسك وفيه خبر الشيخين لا يحج بعد العام مشرك
# وأما غير الحجاز فلكل كافر دخوله بأمان ( و ) شرط ( في المال ) عند قوتنا
~~( كونه دينارا فأكثر كل سنة ) عن كل واحد لقوله صلى الله عليه وسلم لمعاذ
~~لما بعثه إلى اليمن خذ من كل حالم أي محتلم دينارا
# رواه أبو داود وغيره وصححه PageV02P312 ابن حبان والحاكم ( ولكن لا يعقد
~~لسفيه بأكثر ) من دينار احتياطا له سواء أعقد هو أم وليه وهذا من زيادتي
# ( وسن ) للإمام ( مما كسة غير فقير ) أي مشاحته في قدر الجزية سواء أعقد
~~بنفسه أم بوكيله حتى يزيد على دينار بل إذا أمكنه أن يعقد بأكثر منه لم يجز
~~أن يعقد بدونه إلا لمصلحة وسن أن يفاوت بينهم ( فيعقد لمتوسط بدينار ولغني
~~بأربعة ) للخروج من خلاف أبي حنيفة فإنه لا يجيزها إلا كذلك فيؤخذ من كل
~~منهما آخر السنة ما عقد به إن وجد بصفته آخرها لأن العبرة بوقت الأخذ لا
~~بوقت العقد نقله في أصل الروضة عن النص فلو عقد بأكثر من دينار وامتنع
~~الكافر من بذل الزائد فناقض للعهد كما سيأتي فيعلم منه أنه يلزمه ما التزم
~~كمن اشترى شيئا بأكثر من ثمن مثله ( ولو أسلم أو مات أو جن أو حجر عليه )
~~بفلس أو سفه بعد سنة ( فجزيته كدين ادمي ) فتقدم على الوصايا والإرث ويسوى
~~بينها وبين دين الآدمي لأنها مال معاوضة وبهذا فارقت الزكاة حيث تقدم
~~عليهما ( أو ) أسلم أو مات أو جن أو حجر عليه بفلس أو سفه ( في أثنائها )
~~أي السنة ( فقسط ) من الجزية لما مضى كالأجرة
# وصورة ذلك في الميت أن يخلف وارثا خاصا مستغرقا وإلا فماله أو الباقي بعد
~~قسط الجزية فيء فتسقط الجزية في الأول والباقي بعد القسط في الثاني
# وذكر مسألة الجنون والحجر من زيادتي
# ( وتؤخذ الجزية ) منه ( برفق ) كسائر الديون ويكفي في الصغار ms0894 المذكور في
~~آيتها أن يجري عليه الحكم بما لا يعتقد حله كما فسره الأصحاب بذلك وتقدمت
~~الإشارة إليه وتفسيره بأن يجلس الآخذ ويقوم الكافر ويطاطىء رأسه ويحني ظهره
~~ويضع الجزية في الميزان ويقبض الآخذ لحيته ويضرب لهزمتيه وهما مجتمع اللحم
~~بين الماضغ والأذن من الجانبين مردود بأن هذه الهيئة باطلة ودعوى سنها أو
~~وجوبها أشد بطلانا
# ولم ينقل أن النبي صلى الله عليه وسلم ولا أحدا من الخلفاء الراشدين فعل
~~شيئا منها ( وسن ) لإمام ( أن يشرط ) بنفسه أو نائبه ( على غير فقير ) من
~~غني ومتوسط ( ضيافة من يمر به منا ) بخلاف الفقير لأنها تتكرر فلا تتيسر له
~~( زائدة على جزية ) لأنها مبنية على الإباحة والجزية على التمليك ( ثلاثة
~~أيام فأقل ) وإطلاقي ما ذكر أعم من تقييده ببلدهم ( ويذكر عدد ضيفان رجلا
~~وخيلا ) لأنه أنفى للغرر وأقطع للنزاع بأن يشرط ذلك على كل منهم أو على
~~المجموع كأن يقول وتضيفوا في كل سنة ألف مسلم وهم يتوزعون فيما بينهم أو
~~يتحمل بعضهم عن بعض ( و ) يذكر ( منزلهم ككنيسة وفاضل مسكن وجنس طعام وأدم
~~) من خبز وسمن وزيت ونحوها
# ( وقدرهما لكل منا ) ويفاوت بينهم في القدر لا في الصفة بحسب PageV02P313
~~تفاوت الجزية ويذكر قدر أيام الضيافة في الحول كمائة يوم فيه ( و ) يذكر (
~~العلف ) للدواب ( لا جنسه و ) لا ( قدره ) أي لا يشترط ذكرهما فيكفي
~~الإطلاق ويحمل على تبن وحشيش وقت بحسب العادة ( إلا الشعير ) إن ذكره (
~~فيقدره ) ولو كان لواحد دواب ولم يعين عددا منها لم يعلف له إلا واحدة على
~~النص وقولي لا جنسه إلى آخره من زيادتي
# والأصل في ذلك ما روى البيهقي أنه صلى الله عليه وسلم صالح أهل أيلة على
~~ثلاثمائة دينار وكانوا ثلاثمائة رجل وعلى ضيافة من يمر بهم من المسلمين
# وروى الشيخان خبر الضيافة ثلاثة أيام وليكن المنزل بحيث يدفع الحر والبرد
~~( وله إجابة من طلب ) منه ولو أعجميا ( أداء جزية ) لا باسمها بل ( باسم
~~زكاة إن رآه ) مصلحة ويسقط عنه اسم الجزية ( و ) له ms0895 ( تضعيفها ) أي الزكاة
~~( عليه ) كما فعل عمر رضي الله عنه ولم يخالفه أحد من الصحابة وله أيضا
~~تربيعها وتخميسها ونحوهما بحسب المصلحة ( لا الجبران ) لئلا يكثر التضعيف
~~ولأنه على خلاف القياس فيقتصر فيه على مورد النص
# ففي خمسة أبعرة شاتان وخمسة وعشرين بنتا مخاض
# وفي المعشرات خمسها أو عشرها وفي الركاز خمسان ولو ملك ستا وثلاثين بعيرا
~~ليس فيها بنتا لبون أخرج بنتي مخاض مع إعطاء الجبران أو حقتين مع أخذه
~~فيعطى في النزول مع كل واحدة شاتين أو عشرين درهما ويأخذ في الصعود مع كل
~~واحدة مثل ذلك لكن الخيرة في ذلك هنا للإمام لا للمالك كما نص عليه الشافعي
# ( ولا يأخذ قسط بعض نصاب ) كشاة من عشرين شاة ونصف شاة من عشرة لأن الأثر
~~إنما ورد في تضعيف ما يلزم المسلم ( ثم المأخوذ ) منه مضعفا أو غير مضعف (
~~جزية ) فيصرف مصرفها ولهذا قال عمر هؤلاء حمقى أبوا الإسم ورضوا بالمعنى
~~ولا يؤخذ من مال من لا تلزمه الجزية كالمرأة والصبي ويزاد على الضعف إن لم
~~يف بدينار عن كل واحد إلى أن يفي
#
# | فصل في أحكام الجزية
# غير ما مر ( لزمنا ) بعقدها للكفار ( الكف ) عنهم ( مطلقا ) عن التقييد
~~بما يأتي بأن لا تتعرض لهم نفسا ومالا وسائر ما يقرون عليه كخمر وخنزير لم
~~يظهر وهما لأنهم إنما بذلوا الجزية لعصمتها
# وروى أبو داود خبر ألا من ظلم معاهدا أو انتقصه أو كلفه فوق طاقته أو أخذ
~~منه شيئا بغير طيب نفس فإنا حجيجه يوم القيامة
# ( والدفع ) أي دفع المسلم وغيره فهو أعم من قوله ودفع PageV02P314 أهل
~~الحرب ( عنهم ) إن كانوا بدارنا أو بدار حرب فيها مسلم ( لا ) إن كانوا (
~~بدار حرب خلت عن مسلم ) فلا يلزمنا الدفع عنهم إذ لا يلزمنا الدفع عنها
~~بخلاف دارنا ( إلا إن شرط ) الدفع عنهم ( أو انفردوا بجوارنا ) فيلزمنا ذلك
~~لالتزامنا إياه في الأولى وإلحاقا في الثانية بنا في العصمة
# وقولي لا بدار إلى إلا إن شرط مع تقييد ما بعده بقولي بجوارنا ms0896 من زيادتي
# ( و ) لزمنا ( ضمان ما نتلفه عليهم نفسا ومالا ) أي يضمنه المتلف لعصمتهم
~~بخلاف الخمر ونحوها ( و ) لزمنا ( منعهم إحداث كنيسة ونحوها ) كبيعة وصومعة
~~للتعبد فيهما ( و ) لزمنا ( هدمهما ) ببلد أحدثناه كبغداد والقاهرة أو أسلم
~~أهله عليه كاليمن والمدينة أو فتحناه عنوة في مسألة الهدم لأنه ملك لنا (
~~لا ببلد فتحناه صلحا وشرط ) كونه ( لنا مع إحداثهما ) في الأولى ( أو
~~إبقائهما ) في الثانية ( أو ) شرط كونه ( لهم ) ويؤدون خراجه فلا نمنعهم
~~إحداثهما ولا نهدمهما لأنه ملكهم فيما إذا شرط لهم وكأنهم استثنوا إحداثهما
~~أو إبقاءهما فيما إذا شرط لنا
# نعم لو وجدتا ببلد لم نعمل احداثهما به بعد إحداثه إو الإسلام عليه أو
~~فتحه ولا وجودهما عندها لم نهدمهما لاحتمال أنهما كانتا في قرية أو برية
~~فاتصلت بهما عمارتنا
# وقولي ونحوها من زيادتي
# وكذا مسألة الفتح صلحا مطلقا أو بشرط كون البلد لنا مع شرط إحداث ما ذكر
~~وهو ما نقل الشيخان في الأخيرة عن الروياني وغيره وأقراه وتوقف فيه الأذرعي
~~بل صرح الماوردي بالمنع وحمل الزركشي عدمه على ما إذا دعت إليه ضرورة
~~ومسألة الهدم ببلد أحدثناه أو أسلم أهله عليه من زيادتي
# ( و ) لزمنا ( منعهم مساواة بناء لبناء جار مسلم ) ورفعه عليه المفهوم
~~الأولى وإن رضي لحق الإسلام ولخبر الإسلام يعلو ولا يعلى عليه ولئلا يطلعوا
~~على عوراتنا وللتمييز بين البناءين بخلاف ما إذا لم يكن لهم جار مسلم كأن
~~انفردوا بقرية أو بعدوا عن بناء المسلم عرفا إذ المراد بالجار أهل محلته
~~دون جميع البلد كما ذكره الجرجاني واستظهره الزركشي
# ( و ) منعهم ( ركوبا لخيل ) لأن فيه عزا واستثنى الجويني البراذين
~~الخسيسة وخرج بالخيل غيرها كالحمير والبغال ولو نفيسة ( و ) ركوبا ( بسرج
~~أو ركب نحو حديد ) كرصاص تمييزا لهم عنا بخلاف برذعة وركب خشب أو نحوه
~~ويؤمرون بالركوب عرضا وقيل لهم الاستواء
# واستحسن الشيخان الفرق بين المسافة البعيدة والقريبة
# قال ابن كج وهذا في الذكور البالغين أي العقلاء ونحو من زيادتي
# ( و ) لزمنا ( إلجاؤهم ) بقيد زدته بقولي ms0897 ( لزحمتنا إلى أضيق طريق ) بحيث
~~لا يقعون في وهدة ولا يصدمهم جدار
# روى الشيخان خبر لا تبدؤوا اليهود والنصارى بالسلام وإذا لقيتم أحدهم في
~~طريق فاضطروه إلى أضيقه فإن خلت الطرق عن PageV02P315 الزحمة فلا حرج
# ( و ) لزمنا ( عدم توقيرهم و ) عدم ( تصديرهم بمجلس ) بقيد زدته بقولي (
~~به مسلم ) إهانة لهم
# ( و ) لزمنا ( أمرهم ) أعني البالغين العقلاء منهم ( بغيار ) بكسر
~~المعجمة وهو تغيير اللباس بأن يخيط فوق الثياب بموضع لا يعتاد الخياطة عليه
~~كالكتف ما يخالف لونه لونه ويلبس والأولى باليهودي الأصفر وبالنصراني
~~الأزرق أو الأكهب
# ويقال الرمادي وبالمجوسي الأحمر أو الأسود ويكتفي عن الخياطة بالعمامة
~~كما عليه العمل الآن
# قال في الروضة كأصلها وبإلقاء منديل ونحوه واستبعده ابن الرفعة ( أو زنار
~~) بضم الزاي وهو خيط غليظ فيه ألوان يشد في الوسط ( فوق الثياب ) فجمع
~~الغيار مع الزنار تأكيد ومبالغة في الشهرة والتمييز وهو المنقول عن عمر رضي
~~الله عنه
# فتعبيري بأو أولى من تعبيره بالواو والمرأة تجعل زنارها تحت الإزار مع
~~ظهور شيء منه ومثلها الخنثى فيما يظهر ( و ) لزمنا أمرهما ب ( تمييزهم بنحو
~~خاتم حديد ) كخاتم رصاص وجلجل حديد أو رصاص في أعناقهم أو غيرها ( إن
~~تجردوا ) عن ثيابهم ( بمكان ) كحمام ( به مسلم )
# وتقييدي بالمسلم في غير الحمام من زيادتي ( و ) لزمنا ( منعهم إظهار منكر
~~بيننا ) كإسماعهم إيانا قولهم الله ثالث ثلاثة واعتقادهم في عزير والمسيح
~~عليهما الصلاة والسلام وإظهار خمر وخنزير وناقوس وعيد لما فيه من إظهار
~~شعائر الكفر بخلاف ما إذا أظهروها فيما بينهم كأن انفردوا في قرية والناقوس
~~ما يضربه النصارى لأوقات الصلوات ( فإن خالفوا ) بأن أظهروا شيئا مما ذكر (
~~عزروا ) وإن لم يشرط في العقد وهذا من زيادتي
# ( ولم ينتقض عهدهم ) وإن شرط انتقاضه به لأنهم يتدينون به ( ولو قاتلونا
~~) ولا شبهة لهم كما مر في البغاة ( أو أبوا جزية ) بأن امتنعوا من بذل ما
~~عقد به أو بعضه ولو زائدا على دينار ( أو إجراء حكمنا ) عليهم ( انتقض )
~~عهدهم بذلك لمخالفته موضوع العقد ( ولو زنى ms0898 ذمي بمسلمة ولو بنكاح ) أي
~~باسمه ( أو دل أهل حرب على عورة ) أي خلل ( لنا ) كضعف ( أو دعا مسلما
~~للكفر أو سب الله ) تعالى ( أو نبيا له ) صلى الله عليه وسلم
# وهو أعم من قوله رسول الله ( أو الإسلام أو القرآن بما لا يدينون به أو )
~~فعل ( نحوها ) كقتل مسلم عمدا أو قذفه ( انتقض عهده ) به ( إن شرط انتقاضه
~~به ) وإلا فلا
# وهذا ما في الشرح الصغير وهو المنقول عن النص
# لكن صحح في أصل الروضة عدم الانتقاض به مطلقا لأنه لا يخل بمقصود العقد
~~وسواء انتقض عهده أم لا يقام عليه موجب ما فعله من حد أو تعزير أما ما
~~يدينون به كقولهم القرآن ليس من عند الله وقولهم الله ثالث ثلاثة فلا
~~انتقاض به مطلقا كما مرت الإشارة PageV02P316 إليه
# وقولي بما لا يدينون به مع أو نحوها من زيادتي
# وكذا التصريح بسب الله تعالى ( ومن انتقض عهده بقتال قتل ) ولا يبلغ
~~المأمن لقوله تعالى @QB@ فإن قاتلوكم فاقتلوهم @QE@
# ولأنه لا وجه لإبلاغه مأمنه مع نصبه القتال ( أو بغيره ) بقيد زدته بقولي
~~( ولم يسأل تجديد عهد فللإمام الخيرة فيه ) من قتل وإرقاق ومن وفداء ولا
~~يلزمه أن يلحقه بمأمنه لأن كافر لا أمان له كالحربي ويفارق من أمنه صبي حيث
~~نلحقه بمأمنه إن ظن صحة أمانه بأن ذاك يعتقد لنفسه أمانا وهذا فعل باختياره
~~ما أوجب الانتقاض أما لو سأل تجديد عهد فتجب إجابته ( فإن أسلم قبلها ) أي
~~الخيرة ( تعين من ) فيمتنع القتل والإرقاق والقداء لأنه لم يحصل في يد
~~الإمام بالقهر وهذا أولى من قوله امتنع الرق ( ومن انتقض أمانه ) الحاصل
~~بجزية وغيرها ( لم ينتقض أمان ذراريه ) إذ لم يوجد منهم ناقض
# وتعبيري بذراريه أعم من تعبيره بالنساء أو الصبيان ( ومن نبذه ) أي
~~الأمان ( واختار دار الحرب بلغها ) وهي مأمنه ليكون مع نبذه الجائز له
~~خروجه بأمان كدخوله ولأنه لم يوجد منه خيانة ولا ما يوجب نقض عهده
~~PageV02P317
#
# | كتاب الهدنة
# من الهدون أي السكون وهي لغة المصالحة وشرعا مصالحة ms0899 أهل الحرب على ترك
~~القتال مدة معينة بعوض أو غيره وتسمى موادعة ومهادنة ومعاهدة ومسالمة
# والأصل فيها قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ براءة من الله ورسوله @QE@
~~الآية
# وقوله @QB@ وإن جنحوا للسلم فاجنح لها @QE@ ومهادنته صلى الله عليه وسلم
~~قريشا عام الحديبية كما رواه الشيخان وهي جائزة لا واجبة ( إنما يعقدها
~~لبعض ) كفار ( إقليم وإليه أو إمام ) ولو بنائبه ( ولغيره ) من الكفار كلهم
~~أو كفار إقليم كالهند والروم ( إمام ) ولو بنائبه لأنها من الأمور العظام
~~لما فيها من ترك الجهاد مطلقا أو في جهة ولأنه لا بد فيها من رعاية مصلحتنا
# فاللائق تفويضها للإمام مطلقا أو من فوض إليه الإمام مصلحة الأقاليم فيما
~~ذكر وما ذكر فيه هو ما في الأصل وغيره وقضيته أن وإلي الإقليم لا يهادن
~~جميع أهله وبه صرح الفوراني لكن صرح العمراني بأن له ذلك
# وتعبيري بالبعض أولى من تعبير الأصل ببلدة وإنما تعقد ( لمصلحة ) فلا
~~يكفي انتفاء المفسدة قال تعالى @QB@ فلا تهنوا وتدعوا إلى السلم وأنتم
~~الأعلون @QE@
# والمصلحة ( كضعفنا ) بقلة عدد وأهبة ( أو رجاء إسلام أو بذل جزية ) ولو
~~بلا ضعف فيهما ( فإن لم يكن ) بنا ( ضعف جازت ) ولو بلا عوض ( إلى أربعة
~~أشهر ) الآية @QB@ فسيحوا في الأرض @QE@
# ولأنه صلى الله عليه وسلم هادن صفوان بن أمية أربعة أشهر عام الفتح رجاء
~~إسلامه فأسلم قبل مضيها
# قال الماوردي ومحله في النفوس أما أموالهم فيجوز العقد عليها مؤبدا (
~~وإلا ) بأن كان بنا ضعف ( فإلى عشر سنين ) بقيد زدته بقولي ( بحسب الحاجة )
~~لأن صلى الله عليه وسلم هادن قريشا هذه المدة
# رواه أبو داود فلا يجوز أكثر منها إلا في عقود متفرقة بشرط أن لا يزيد كل
~~عقد على عشر ذكره الفوراني وغيره ولو دخل إلينا بأمان لسماع كلام الله
~~تعالى فاستمع في مجالس يحصل بها البيان لم يمهل أربعة أشهر لحصول غرضه (
~~فإن زيد ) على الجائز منها بحسب المصلحة أو الحاجة ( بطل في الزائد ) دون
~~الجائز عملا بتفريق الصفقة وعقد الهدنة للنساء
# والخناثى لا يتقيد بمدة ( ويفسد العقد ms0900 إطلاقه ) لاقتضائه التأبيد وهو
~~ممتنع لمنافاته مقصوده من المصلحة PageV02P318 ( وشرط فاسد كمنع ) أي كشرط
~~منع ( فك أسرانا ) منهم ( أو ترك مالنا ) عندهم من مسلم وغيره
# ( لهم أورد مسلمة ) أسلمت عندنا أو أتتنا منهم مسلمة ( أو عقد جزية بدون
~~دينار ) أو إقامتهم بالحجاز أو دخلوهم الحرم ( أو دفع مال إليهم ) لاقتران
~~العقد بشرط مفسد
# نعم إن كان ثم ضرورة كأن كانوا يعذبون الأسرى أو أحاطوا بنا وخفنا
~~اصطلامهم جاز الدفع إليهم بل وجب ولا يملكونه وقولي كمنع إلى آخره أولى من
~~قوله بأن شرط منع فك أسرانا إلى آخره ( وتصح ) الهدنة ( على أن يقضها إمام
~~أو معين عدل ذو رأي متى شاء ) فإذا نقضها انتقضت وليس له أن يشاء أكثر من
~~أربعة أشهر عند قوتنا ولا أكثر من عشر سنين عند ضعفنا ( ومتى فسدت بلغناهم
~~مأمنهم ) أي ما يأمنون فيه منا ومن أهل عهدنا وأنذرناهم إن لم يكونوا
~~بدارهم ثم لنا قتالهم وإن كانوا بدارهم فلنا قتالهم بلا إنذار وهذه مع
~~مسألة المعين من زيادتي ( أو صحت لزمنا الكف عنهم ) أي كف أذانا وأذى أهل
~~العهد ( حتى تنقضي ) مدتها ( أو تنقض ) قال تعالى @QB@ فأتموا إليهم عهدهم
~~إلى مدتهم @QE@
# وقال @QB@ فما استقاموا لكم فاستقيموا لهم @QE@
# فلا يلزم كيف أذى الحربيين عنهم ولا أذى بعضهم عن بعض لأن مقصود الهدنة
~~الكف عما ذكر لا الحفظ وبذلك علم أنها لا تنفسخ بموت الإمام ولا بعزله
~~ونقضها يكون ( بتصريح ) منهم أو منا بطريقه ( أو نحوه ) أي التصريح (
~~كقتالنا أو مكاتبة أهل حرب بعورة لنا أو نقض بعضهم بلا إنكار باقيهم ) قولا
~~وفعلا أو قتل مسلم أو ذمي بدارنا أو إيواء عيون الكفار أو سب الله سبحانه
~~تعالى أو نبيه صلى الله عليه وسلم وإنما كان عدم إنكار الباقين في نقض
~~بعضهم نقضا فيهم لضعف الهدنة بخلاف نظيره في عقد الجزية وقولي أو تنقض مع
~~أو نحوه أعم وأولى مما ذكره ( وإذا انتقضت ) أي الهدنة ( جازت إغارة عليهم
~~) ولو ليلا بقيد زدته بقولي ( ببلادهم ) فإن كانوا ms0901 ببلادنا بلغناهم مأمنهم
~~( وله ) أي للإمام ولو بنائبه ( بأمارة خيانة ) منهم لا بمجرد وهم وخوف (
~~نبذ هدنة ) لآية @QB@ وإما تخافن من قوم خيانة فانبذ إليهم @QE@
# فتعبيري بالأمارة أولى من تعبيره بالخوف ( لا ) نبذ ( جزية ) لأن عقدها
~~آكد من عقد الهدنة لأنه مؤبد وعقد معاوضة ( ويبلغهم ) بعد استيفاء ما عليهم
~~( مأمنهم ) أي ما يؤمنون فيه ممن مر ( ولو شرط رد من جاءنا منهم أو أطلق )
~~بأن لم يشرط رد ولا عدمه ( لم يرد واصف إسلام ) وإن ارتد ( إلا إن كان في
~~الأولى ذكرا وحرا غير صبي ومجنون طلبته عشيرته ) إليها لأنها تذب عنه
~~وتحميه مع PageV02P319 قوته في نفسه ( أو ) طلبه فيها ( غيرها ) أي غير
~~عشيرته ( وقدر على قهره ) ولو بهرب
# وعليه حمل رد النبي صلى الله عليه وسلم أبا بصير لما جاء في طلبه رجلان
~~فقتل أحدهما في الطريق وأفلت الآخر رواه البخاري
# فلا ترد أنثى إذ لا يؤمن أن يطأها زوجها أو تتزوج كافرا
# وقد قال تعالى @QB@ فلا ترجعوهن إلى الكفار @QE@ ولا خنثى احتياطا ولا
~~رقيق وصبي ومجنون ولا من لم تطلبه عشيرته ولا غيرها أو طلبه غيرها وعجز عن
~~قهره لضعفهم فإن بلغ الصبي أو أفاق المجنون ووصف الكفر رد وخرج بالتقييد
~~بالأولى
# وهو من زيادتي مسألة الإطلاق فلا يجب الرد مطلقا والتصريح بوصف الإسلام
~~في غير المرأة من زيادتي ( ولم تجب ) بارتفاع نكاح امرأة بإسلامها قبل
~~الدخول أو بعده ( دفع مهر لزوج ) لها لأن البضع ليس بمال فلا يشمله الأمان
~~كما لا يشمل زوجته
# وأما قوله تعالى @QB@ وآتوهم @QE@ أي الأزواج ما @QB@ أنفقوا @QE@ أي من
~~المهور فهو وإن كان ظاهرا في وجوب الغرم محتمل لندبه الصادق بعدم الوجوب
~~الموافق للأصل ورجحوه على الوجوب لما قام عندهم في ذلك
# ( والرد ) له يحصل ( بتخلية ) بينه وبين طالبه كما في الوديعة ( ولا
~~يلزمه رجوع ) إليه ( وله قتل طالبه ) دفعا عن نفسه ودينه ولذلك لم ينكر
~~النبي صلى الله عليه وسلم على أبي بصير امتناعه وقتله طالبه ( ولنا تعريض
~~له به ) أي بقتله ms0902 لما روي أحمد في مسنده أن عمر قال لأبي جندل حين رده
~~النبي صلى الله عليه وسلم إلى أبيه سهيل بن عمر وإن دم الكافر عند الله كدم
~~الكلب يعرض له بقتل أبيه
# وخرج بالتعريض التصريح فيمتنع ( ولو شرط ) عليهم في الهدنة ( رد مرتد )
~~جاءهم منا ( لزمهم الوفاء ) به عملا بالشرط سواء أكان رجلا أم امرأة حرا أو
~~رقيقا ( فإن أبو افناقضون ) العهد لمخالفتهم الشرط ( وجاز شرط عدم رده ) أي
~~مرتد جاءهم منا ولو امرأة ورقيقا فلا يلزمهم رده لأنه صلى الله عليه وسلم
~~شرط ذلك في مهادنة قريش ويغرمون مهر المرأة وقيمة الرقيق فإن عاد إلينا
~~رددنا لهم قيمة الرقيق دون مهر المرأة لأن الرقيق بدفع قيمته يصير ملكا لهم
~~والمرأة لا تصير زوجة كذا في الروضة كأصلها
#
# | فرع قال الماوردي يجوز شراء أولاد المعاهدين منهم لا سبيهم
# PageV02P320
#
# | كتاب الصيد
# أصله مصدر ثم أطلق على المصيد ( والذبائح ) جمع ذبيحة بمعنى مذبوحة
# والأصل فيهما قوله تعالى @QB@ وإذا حللتم فاصطادوا @QE@
# وقوله @QB@ إلا ما ذكيتم @QE@ أركان الذبح بالمعنى الحاصل بالمصدر أربعة
# ( ذبح وذابح وذبيح وآلة فالذبح ) الشامل للنحر وقتل غير المقدور عليه بما
~~يأتي ( قطع حلقوم ) وهو مجرى النفس ( ومريء ) وهو مجرى الطعام ( من ) حيوان
~~( مقدور ) عليه ( وقتل غيره ) أي قتل غير المقدور عليه ( بأي محل ) كان منه
~~والكلام في الذبح استقلالا فلا يرد الجنين لأن ذبحه بذبح أمه تبعا لخبر
~~ذكاة الجنين ذكاة أمه ( ولو ذبح مقدورا ) عليه ( من قفاه أو ) من داخل (
~~أذنه عصى ) لما فيه من التعذيب ثم أن قطع حلقومه ومريئه وبه حياة مستقرة
~~أول القطع حل وإلا فلا كما يعلم مما يأتي وسواء في الحل أقطع الجلد الذي
~~فوق الحلقوم والمريء أم لا
# وتعبيري بأذنه أعم من تعبيره بأذن ثعلب ( وشرط في الذبح قصد ) أي قصد
~~العين أو الجنس بالفعل
# والتصريح بهذا من زيادتي ( فلو سقطت مدية على مذبح شاة أو احتكت بها
~~فانذبحت أو استرسلت جارحة بنفسها فقتلت أو أرسل سهما لا لصيد ) كأن أرسله
~~إلى ms0903 غرض أو اختبارا لقوته ( فقتل صيدا حرم ) وإن أغرى الجارحة صاحبها بعد
~~استرسالها في الثانية وزاد عدوها لعدم القصد المعتبر ( كجارحة ) أرسلها و (
~~غابت عنه مع الصيد أو جرحته ) ولم ينته بالجرح إلى حركة مذبوح ( وغاب ثم
~~وجده ميتا فيها ) فإنه يحرم لاحتمال أن موته بسبب آخر وما ذكر من التحريم
~~في الثانية هو ما عليه الجمهور وصححه الأصل واعتمده البلقيني
# لكن اختار النووي في تصحيحه الحل وقال في الروضة إنه أصح دليلا وفي
~~المجموع أنه الصواب أو الصحيح ( لأ إن رماه ظانه حجرا ) أو حيوانا لا يؤكل
~~( أو ) رمى ( سرب ) بكسر أوله أي قطيع ( ظباء فأصاب واحدة ) منه ( أو قصد
~~واحدة ) منه ( فأصاب غيره ) فلا يحرم لصحة قصده ولا اعتبار بظنه المذكور (
~~وسن نحر إبل ) PageV02P321 في لبة وهي أسفل العنق لأنه أسهل لخروج روحها
~~بطول عنقها ( قائمة معقولة ركبة ) بقيد زدته بقولي ( يسري وذبح نحو بقر )
~~كغنم وخيل في حلق وهو أعلى العنق للاتباع رواه الشيخان وغيرهما ويجوز عكسه
~~بلا كراهة إذ لم يرد فيه نهي ( مضجعا لجنب أيسر ) لأنه أسهل على الذابح في
~~أخذه السكين باليمين وإمساكه الرأس باليسار ( مشدودا قوائمه غير رجل يمنى )
~~لئلا يضطرب حالة الذبح فيزل الذابح بخلاف رجله اليمنى فتترك بلا شد ليستريح
~~بتحريكها
# وتعبيري بنحو بقر أعم من تعبيره بالبقر والغنم ( و ) سن ( أن يقطع )
~~الذابح ( الودجين ) بفتح الواو والدال تثنية ودج وهما عرقا صفحتي عنق
~~يحيطان به يسميان بالوريدين ( و ) أن ( يحد ) بضم الياء ( مديته ) لخبر
~~مسلم وليحد أحدكم شفرته وهي بفتح الشين السكين العظيم
# والمراد السكين مطلقا ( و ) أن ( يوجه ذبيحته ) أي مذبحها ( لقبلة )
~~ويتوجه هو لها أيضا
# ( و ) أن يسمي لله وحده ) عند الفعل من ذبح أو إرسال سهم أو جارحة فيقول
~~بسم الله للاتباع فيهما
# رواه الشيخان في الذبح للأضحية بالضأن وقيس بما فيه غيره وخرج بوحده
~~تسمية رسوله معه بأن يقول بسم الله واسم محمد فلا يجوز لإيهامه التشريك
# قال الرافعي فإن أراد أذبح بسم الله وأتبرك باسم ms0904 محمد صلى الله عليه وسلم
~~فينبغي أن لا يحرم ويحمل إطلاق من نفى الجواز عنه على أنه مكروه لأن
~~المكروه يصح نفي الجواز عنه
# ( و ) أن ( يصلي ) ويسلم ( على النبي ) صلى الله عليه وسلم لأنه محل يشرع
~~فيه ذكر الله فيشرع فيه ذكر نبيه كالأذان والصلاة ( و ) شرط ( في الذابح )
~~الشامل للناحر ولقاتل غير المقدور عليه بما يأتي ليحل مذبوحه ( حل نكاحنا
~~لأهل ملته ) بأن يكون مسلما أو كتابيا بشرطه السابق في النكاح ذكرا أو أنثى
~~ولو أمة كتابية
# قال تعالى @QB@ وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم @QE@ بخلاف المجوسي
~~ونحوه وإنما حلت ذبيحة الأمة الكتابية مع أنه يحرم نكاحها لأن الرق مانع ثم
~~لا هنا والشرط المذكور معتبر من أول الفعل إلى آخره ولو تخلل بينهما ردة أو
~~إسلام نحو مجوسي لم تحل ذبيحته ودخل فيما عبرت به ذبيحة أزواج النبي صلى
~~الله عليه وسلم بعد موته فتحل بخلاف ما عبر به ( وكونه في غير مقدور ) عليه
~~من صيد وغيره ( بصيرا ) فلا يحل مذبوح لأعمى بإرسال آلة الذبح إذ ليس له في
~~ذلك قصد صحيح
# والتصريح بهذا مع شموله لغير الصيد من زيادتي
# ( وكره ذبح أعمى وغير مميز ) لصبا أو جنون ( وسكران ) لأنهم قد يخطئون
~~المذبح فعلم أنه يحل ذبح الأعمى في المقدور عليه وذبح الآخرين مطلقا لأن
~~لهم قصد أو إرادة في الجملة ومنه يؤخذ عدم حل ذبح النائم
# وقد حكى الدارمي فيه وجهين وذكر حل ذبح الصبي والمجنون والسكران في غير
~~المقدور عليه من غير الصيد مع ذكر كراهة ذبح غير المميز والسكران من زيادتي
~~PageV02P322
# ( وحرم ما شارك فيه من حل ذبحه غيره ) كأن أمر مسلم ومجوسي مدية على حلق
~~شاة أو قتلا صيدا بسهم أو جارحة تغليبا للمحرم
# وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به ( لا ما سبق إليه ) من آلتيهما المرسلتين
~~إليه ( آلة الأول فقتلته أو أنهته إلى حركة مذبوح ) فلا يحرم كما لو ذبح
~~مسلم شاة فقدها مجوسي بخلاف ما لو انعكس ذلك أو جرحاه ms0905 معا أو جهل ذلك أو
~~جرحاه مرتبا ولم يذفف أحدهما فمات بهما تغليبا للمحرم كما علم مما مر
# ( و ) شرط ( في الذبيح كونه ) حيوانا ( مأكولا فيه حياة مستقرة ) أول
~~ذبحه وإلا فلا يحل لأنه حينئذ ميتة نعم المريض لو ذبح آخر رمق حل إن لم
~~يوجد فعل يحال الهلاك عليه من جرح أو نحوه وسيأتي حل ميتة السمك
# والجراد ودود طعام لم ينفرد عنه ( ولو أرسل آلة على غير مقدور ) عليه
~~كصيد وبعير ند وتعذر لحوقه ولو بلا استعانة ( فجرحته ولم يترك ذبح بتقصير )
~~بأن لم يدرك فيه حياة مستقرة كأن رماه فقده نصفين أو أبان منه عضوا بجرح
~~مذفف أو بغير مذفف ولم يثبته به ثم جرحه ثانيا فمات حالا أو أدركها وذبحه
~~ولو بعد أن أبان منه عضوا بجرح غير مذفف أوترك ذبحه بلا تقصير كأن اشتغل
~~بتوجيهه للقبلة أو سل السكين فمات قبل الإمكان ( حل ) إجماعا في الصيد
~~ولخبر الشيخين في البعير بالسهم وقيس بما فيه غيره ورويا خبر أبي ثعلبة ما
~~أصبت بقوسك فاذكر اسم الله عليه وكل ( إلا عضوا أبانه ) منه ( بجرح غير
~~مذفف ) أي غير مسرع للقتل فلا يحل لأنه أبين من حي سواء أذبحه بعد الإبانة
~~أم جرحه ثانيا أم ترك ذبحه بلا تقصير ومات بالجرح
# وما ذكرته في صورة الترك هو ما صححه في الشرحين والروضة والذي صححه الأصل
~~فيها حل العضو أيضا كما لو كان الجرح مذففا أما لو ترك ذبح بتقصير كأن لم
~~يكن معه سكين أو غصب منه أو علق في الغمد بحيث يعسر إخراجه أو أبان منه
~~عضوا بجرح غير مذفف وأثبته به ثم جرحه ومات فلا يحل لتقصيره بترك حمل
~~السكين ودفع غاصبه وبعدم استصحاب غمد يوافقه وبترك ذبحه بعد قدرته عليه
# نعم رجح البلقيني الحال فيما لو غصب بعد الرمي أو كان الغمد معتادا غير
~~ضيق فعلق لعارض ( وما تعذر ذبحه لوقوعه في نحو بئر حل بجرح يزهق ولو بسهم )
~~لأنه حينئذ في معنى البعير الناد ms0906 ( لا بجارحة ) أي بإرسالها فلا يحل
# والفرق أن الحديد يستباح به الذبح مع القدرة بخلاف فعل الجارحة ونحو من
~~زيادتي
# ( و ) شرط ( في الآلة كونها محددة ) بفتح الدال المشددة أي ذات حد ( تجرح
~~كحديد ) أي كمحدد حديد ( وقصب وحجر ) ورصاص وذهب وفضة ( إلا عظما ) كسن
~~وظفر لخبر الشيخين ما أنهر الدم وذكر اسم الله عليه فكلوه ليس PageV02P323
~~السن والظفر وألحق بهما باقي العظام ومعلوم مما يأتي أن ما قتلته الجارحة
~~بظفرها أو نابها حلال فلا حاجة لاستثنائه ( فلو قتل بثقل غير جارحة ) من
~~مثقل ( كبندقة ) وسوط وأحبولة خنقته وهي ما تعمل من الحبال للاصطياد ( و )
~~من محدد مثل ( مدية كالة أو ) قتل ( بمثقل ) بفتح القاف المشددة ( ومحدد
~~كبندقة وسهم ) وسهم جرح صيدا فوقع بحبل أو نحوه ثم سقط منه ومات ( حرم )
~~فيهما تغليبا للمحرم في الثانية ولقوله تعالى @QB@ والمنخنقة والموقوذة
~~@QE@
# أي المقتولة ضربا في الأولى بنوعيها
# أما المقتول بثقل الجارحة فكالمقتول بجرحها كما يعلم مما يأتي أيضا ( لا
~~إن جرحه سهم في هواء وأثر ) فيه ( فسقط بأرض ومات أو قتل بإعانة ريح للسهم
~~) فلا يحرم لأن السقوط على الأرض وهبوب الريح لا يمكن التحرز منهما وخرج
~~بجرحه وأثر ما لو أصابه السهم في الهواء بلا جرح ككسر جناح أو جرحه ولم
~~يؤثر فيه فيحرم
# فتعبيري بجرحه أولى من تعبيره بأصابه وقولي وأثر من زيادتي ( وكونها ) أي
~~الآلة ( في غير مقدور ) عليه ( جارحة سباع أو طير ككلب وفهد وصقر معلمة )
~~قال تعالى @QB@ أحل لكم الطيبات وما علمتم من الجوارح @QE@
# أي صيده وتعلمها ( بأن تنزجر بزجر ) في ابتداء الأمر وبعده ( وتسترسل
~~بإرسال ) أي تهيج بإغراء ( وتمسك ) ما أرسلت عليه بأن لا تخليه يذهب ليأخذه
~~المرسل ( ولا تأكل منه ) أي من لحمه أو نحوه كجلد وحشوته قبل قتله أو عقبه
# وما ذكرته من اشتراط جميع هذه الأمور في جارحة الطير وجارحة السباع وهو
~~ما نص عليه الشافعي كما نقله البلقيني كغيره ثم قال ولم يخالفه أحد من
~~الأصحاب وكلام الأصل كالروضة وأصلها يخالف ms0907 ذلك حيث خصها بجارحة السباع
# وشرط في جارحة الطير ترك الأكل فقط ( مع تكرر ) لذلك ( يظن به تأدبها )
~~ومرجعه أهل الخبرة بالجوارح وعلم مما ذكر أنه لا يضر تناولها الدم لأنها لم
~~تتناول ما هو مقصود المرسل ( ولو تعلمت ثم أكلت من صيد ) أي من لحمه أو
~~نحوه قبل قتله أو عقبه فقولي من صيد أولى من قوله من لحم صيد ( حرم ) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم في خبر الشيخين عن عدي بن حاتم فإن أكل فلا تأكل وأما
~~قوله في خبر أبي داود عن أبي ثعلبة كل وإن أكل منه فأجيب عنه بأن في رجاله
~~من تكلم فيه وإن صح حمل على ما إذا أطعمه صاحبه منه أو أكل منه بعد ما قتله
~~وانصرف أما ما قبله من الصيود فلا ينعطف التحريم عليه ( واستؤنفت تعليمها )
~~قال في المجموع لفساد التعليم الأول أي من حينه لا من أصله PageV02P324
# | فصل فيما يملك به الصيد وما يذكر معه
# ( يملك صيد ) غير حرمي وليس به أثر ملك كخضب وقص جناح وصائده غير محرم (
~~بإبطال منعته ) حسا أو حكما ( قصدا كضبط بيد ) وإن لم يقصد تملكه حتى لو
~~أخذه لينظر إليه ملكه ( وتذفيف ) أي إسراع للقتل ( وإزمان ) برمي أو نحوه (
~~ووقوعه فيما نصب له ) كشبكة نصبها له ( وإلجائه لمضيق ) بأن يدخله نحو بيت
~~( بحيث لا ينفلت منهما ) وذكر الضابط المزيد مع جعل المذكورات بعده أمثلة
~~له أولى من قوله يملك المصيد بضبطه بيده إلى آخره إذ ملكه لا ينحصر فيها إذ
~~مما يملك به ما لو عشش الطائر في بنائه وقصد ببنائه تعشيشه وما لو أرسل
~~جارحة على صيد فأثبتته بخلاف ما لو انفلت منها وخرج بقصد ما لو وقع اتفاقا
~~في ملكه وقدر عليه بتوحل أو غيره ولم يقصده به فلا يملكه ولا ما حصل منه
~~كبيض وفرخ
# وتقييدي ما نصب بقولي له وبالحيثية المذكورة من زيادتي ولو سعى خلفه فوقف
~~إعياء لم يملكه حتى يأخذه ( ولا يزول ملكه عنه بانفلاته ) كما لو ms0908 أبق العبد
~~نعم لو انفلت بقطعه ما نصب له زال ملكه عنه ( و ) لا ( بإرساله ) له وإن
~~قصد به التقرب إلى الله تعالى كما لو سيب بهيمة ومن أخذه لزمه رده
# ولو قال مطلق التصرف عند إرساله أبحته لمن يأخذه حل لآخذه أكله ولا ينفذ
~~تصرفه فيه ( ولو تحول حمامه لبرج غيره لزمه ) أي الغير ( تمكين ) منه
# وهو مراد الأصل بقوله لزمه رده وإن حصل بينهما بيض أو فرخ فهو تبع للأنثى
~~فيكون لمالكها هذا إن اختلط ولم يعسر تمييزه ( فإن عسر تمييزه لم يصح تمليك
~~أحدهما شيئا منه لثالث ) لأنه لا يتحقق الملك فيه
# وخرج بالثالث ما لو ملك ذلك لصاحبه فيصح للضرورة ( فإن علم ) لهما (
~~العدد واستوت القيمة وباعاه ) لثالث ( صح ) البيع
# ووزع الثمن على العدد فإذا كان لأحدهما مائة والآخر مائتين كان الثمن
~~أثلاثا وكذا يصح لو باعا له بعضه المعين بالجزئية فإن جهلا العدد ولو مع
~~استواء القيمة أو علماه ولم تستو القيمة لم يصح للجهل بحصة كل منهما من
~~الثمن
# نعم لو قال كل بعتك الحمام الذي لي فيه بكذا صح ( ولو جرحا صيدا معا
~~وأبطلا منعته ) بأن ذففا أو أزمنا أو ذفف أحدهما وأزمن الآخر والأخير من
~~زيادتي
# ( فلهما ) الصيد لاشتراكهما في سبب الملك ( أو ) أبطلها ( أحدهما ) فقط (
~~فله ) الصيد لانفراده بسبب الملك ولا شيء على الآخر بجرحه لأنه PageV02P325
~~لم يجرح ملك غيره
# ومعلوم أن المذفف في المسألتين حلال سواء أكان التذفيف في المذبح أم في
~~غيره فإن احتمل كون الإبطال منهما أو من أحدهما فهو لهما أو علم تأثير
~~أحدهما وشك في الآخر سلم النصف لمن أثر جرحه ووقف النصف الآخر بينهما فإن
~~تبين الحال أو اصطلحا على شيء فذاك وإلا قسم بينهما نصفين وينبغي أن يستحل
~~كل من الآخر ما حصل له بالقسمة ( أو ) جرحاه ( مرتبا وأبطلها أحدهما ) فقط
~~( فله ) الصيد فإن أبطلها الثاني فلا شيء على الأول بجرحه لأنه كان مباحا
~~حينئذ أو أبطلها الأول بتذفيف فعلى الثاني أرش ما نقص ms0909 من لحمه وجلده إن كان
~~لأنه جنى على ملك غيره ( ثم إبطال الأول بإزمان إن ذفف الثاني في مذبح حل
~~وعليه للأول أرش ) لما نقص بالذبح عن قيمته مزمنا ( أو ) ذفف ( في غيره )
~~أي في غير مذبح ( أو لم يذفف ومات بالجرحين حرم ) تغليبا للمحرم ( ويضمن
~~للأول ) قيمته مزمنا في التذفيف وكذا في الجرحين إن لم يتمكن الأول من ذبحه
~~كما اقتضاه كلامهم لكن استدرك صاحب التقريب فقال إن كانت قيمته سليما عشيرة
~~ومزمنا تسعة ومذبوحا ثمانية لزمه ثمانية ونصف لحصول الزهوق بفعليهما فيوزع
~~الدرهم الفائت بهما عليهما وصححه الشيخان وإن تمكن الأول من ذبحه ولم يذبحه
~~فله بقدر ما فوته الثاني لا جميع قيمته مزمنا لأن تفريط الأول صير فعله
~~إفسادا ففي المثال السابق تجمع قيمته سليما وقيمته زمنا فتبلغ تسعة عشر
~~فيقسم عليها ما فوتاه وهو عشرة فحصة الأول لو كان ضامنا عشرة أجزاء من تسعة
~~عشر جزءا من عشرة وحصة الثاني تسعة أجزاء من ذلك فهي اللازمة له ( ولو ذفف
~~أحدهما فيه ) أي في غير المذبح ( وأزمن الآخر وجهل السابق ) منهما ( حرم )
~~الصيد لاحتمال تقدم الأزمان فلا يحل بعده إلا بالتذفيف في المذبح ولم يوجد
~~وقولي فيه من زيادتي PageV02P326
#
# | كتاب الأضحية
# بضم الهمزة وكسرها مع تخفيف الياء وتشديدها ويقال ضحية بفتح الضاد وكسرها
~~وأضحاة بفتح الهمزة وكسرها وهي ما يذبح من النعم تقربا إلى الله تعالى من
~~يوم عيد النحر إلى آخر أيام التشريق كما سيأتي وهي مأخوذة من الضحوة سميت
~~بأول زمان فعلها وهو الضحى
# والأصل فيها قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ فصل لربك وانحر @QE@ أي صل صلاة
~~العيد وانحر النسك
# وخبر مسلم عن أنس رضي الله تعالى عنه قال ضحى النبي صلى الله عليه وسلم
~~بكبشين أملحين أقرنين ذبحهما بيده وسمى وكبر ووضع رجله على صفاحهما والأملح
~~قيل الأبيض الخالص
# وقيل الذي بياضه أكثر من سواده وقيل غير ذلك ( التضحية سنة ) مؤكدة في
~~حقنا على الكفاية إن تعدد أهل البيت وإلا فسنة عين لخبر صحيح في ms0910 الموطأ وفي
~~سنن الترمذي وواجبة في حق النبي صلى الله عليه وسلم ( وتجب بنحو ونذر )
~~كجعلت هذه الشاة كسائر القرب ( وكره لمريدها ) غير محرم ( إزالة نحو شعر )
~~كظفر وجلدة لا تضر إزالتها ولا حاجة له فيها ( في عشر ) ذي ( الحجة و )
~~أيام ( تشريق حتى يضحي ) للنهي عنها في خبر مسلم
# والمعنى فيه شمول العتق من النار جميع ذلك وذكر الكراهة والتشريق من
~~زيادتي
# وتعبيري بنحو شعر أعم مما عبر به ( ويسن أن يذبح ) الأضحية ( رجل بنفسه )
~~إن أحسن الذبح ( وأن يشهد ) ها ( من وكل ) به لأنه صلى الله عليه وسلم ضحى
~~بنفسه رواه الشيخان
# وقال لفاطمة قومي إلى أضحيتك فاشهديها فإنه بأول قطرة من دمها يغفر لك ما
~~سلف من ذنوبك رواه الحاكم وصحح إسناده وخرج بزيادتي رجل الأنثى والخنثى
~~فالأفضل لهما التوكيل
# ( وشرطها ) أي التضحية ( نعم ) إبل وبقر وغنم إناثا كان أو خناثى أو
~~ذكورا ولو خصيانا لقوله تعالى @QB@ ولكل أمة جعلنا منسكا ليذكروا اسم الله
~~على ما رزقهم من بهيمة الأنعام @QE@ ولأن التضحية عبادة تتعلق بالحيوان
~~فاختصت بالنعم كالزكاة
# ( و ) شرطها ( بلوغ ضأن سنة أو إجذاعه و ) بلوغ ( بقر ومعز سنتين وإبل
~~خمسا ) لخبر أحمد وغيره ضحوا بالجذع من الضان فإنه جائز وخبر مسلم لا
~~تذبحوا إلا مسنة إلا أن تعسر عليكم فاذبحوا جذعة من الضأن
# قال العلماء المسنة هي الثنية من الإبل والبقر والغنم PageV02P327 فما
~~فوقها وقضيته أن جذعة الضأن لا تجزىء إلا إذا عجز عن المسنة والجمهور على
~~خلافه وحملوا الخبر على الندب وتقديره يسن لكم أن لا تذابحوا إلا مسنة فإن
~~عجزتم فجذعة ضأن
# وقولي أو إجذاعه من زيادتي
# ( و ) شرطها ( فقد عيب ) في الأضحية ( ينقص مأكولا ) منها من لحم وشحم
~~وغيرهما فتجزىء فاقدة قرن ومكسورته كسرا لم ينقص المأكول ومشقوقة الأذن
~~ومخروقتها وفاقدة بعض الأسنان ومخلوقة بلا ألية أو ضرع أو ذنب لا مخلوقة
~~بلا أذن ولا مقطوعتها ولو بعضها ولا تولاء وهي التي تستدبر المرعى ولا ترعى
~~إلا قليلا فتهزل ولا عجفاء وهي ms0911 ذاهبة المخ من شدة هزالها ولا ذات جرب ولا
~~بينة مرض أو عور أو عرج وإن حصل عند اضطجاعها للتضحية باضطرابها
# والأصل في ذلك خبر لا تجزىء في الأضاحي العوراء البين عورها والمريضة
~~البين مرضها والعرجاء البين عرجها والعجفاء رواه أبو داود وغيره وصححه ابن
~~حبان وغيره
# وفي المجموع عن الأصحاب منع التضحية بالحامل وصحح ابن الرفعة الإجزاء ولا
~~يضر قطع فلقة يسيرة من عضو كبير كفخذ
# وقولي مأكولا أعم من قوله لحما
# ( و ) شرطها ( نية ) لها ( عند ذبح أو ) قبله عند ( تعيين ) لما يضحى به
~~كالنية في الزكاة سواء أكان تطوعا أم واجبا بنحو جعلته أضحية أو بتعيينه عن
~~نذر في ذمته ( لا فيما عين ) لها ( بنذر ) فلا يشترط له نية ( وإن وكل بذبح
~~كفت نيته ) فلا حاجة لنية الوكيل بل لو لم يعلم أنه مضح لم يضر ( وله
~~تفويضها لمسلم مميز ) وكيل أو غيره فلا يصح تفويضها لكافر ولا غير مميز
~~بجنون أو نحوه وقولي أو تعيين مع قولي وله إلى آخره من زيادتي
# وتعبيري بما ذكر بينهما أولى من تعبيره بما ذكره ( ويجزىء بعير أو بقرة
~~عن سبعة ) كما يجزىء عنهم في التحلل للإحصار لخبر مسلم عن جابر نحرنا مع
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم بالحديبية البدنة عن سبعة والبقرة عن سبعة
# وظاهر أنهم لم يكونوا من أهل بيت واحد
# ( و ) تجزىء ( شاة عن واحد ) لخبر الموطأ السابق ففيه ما يدل لذلك
# ( وأفضلها ) أي التضحية ( بسبع شياه فواحدة من إبل فبقر فضأن فمعز فشرك م
~~بعير ) فمن بقر اعتبارا بكثرة إراقة الدم وأطيبية اللحم في الشياه وبكثرة
~~اللحم غالبا في البعير ثم البقر وبأطيبية الضأن على المعز فيما بعدهما
~~وبالانفراد بدم في المعز على الشرك وأفضلها البيضاء البيضاء ثم الصفراء ثم
~~العفراء ثم الحمراء ثم البلقاء ثم السوداء
# ( ووقتها ) أي التضحية ( من مضى قدر ركعتين وخطبتين خفيفات من طلوع شمس )
~~يوم ( نحر إلى آخر ) أيام ( تشريق ) فلو ذبح قبل ذلك أو بعده لم يقع أضحية
~~لخبر ms0912 الصحيحين
# أول ما نبدأ به في يومنا هذا نصلي ثم نرجع فننحر من فعل ذلك فقد أصاب
~~سنتنا ومن ذبح قبل ذلك فإنما هو لحم قدمه لأهله ليس من النسك في شيء وخبر
~~ابن حبان في كل أيام التشريق ذبح وذكر الخفة في PageV02P328 الركعتين من
~~زيادتي
# ( والأفضل تأخيرها إلى مضي ذلك من ارتفاعها ) أي الشمس يوم النحر ( كرمح
~~) خروجا من الخلاف ( ومن نذر ) أضحية ( معينة ) ولو معيبة كلله على إن أضحي
~~بهذه الشاة وفي معناه جعلتها أضحية ( أو ) نذر أضحية ( في ذمته ) كلله على
~~أضحية ( ثم عين ) المنذور ( لزمه ذبح فيه ) أي في الوقت المذكور وفاء
~~بمقتضى ما التزمه ومعلوم أنه لو خرج وقت المنذور لزمه ذبحه قضاء ونقله
~~الروياني عن الأصحاب
# ( فإن تلفت ) أي المعينة ( في الثانية ) ولو بلا تقصير ( بقي الأصل )
~~عليه لأن ما التزمه ثبت في ذمته
# والمعين وإن زال ملكه عنه فهو مضمون عليه إلى حصول الوفاء كما لو اشترى
~~من مدينه سلعة بدينه ثم تلفت قبل تسليمها فإنه ينفسخ البيع ويعود الدين
~~كذلك يبطل التعيين هنا ويعود ما في الذمة كما كان ( أو ) تلفت ( في الأولى
~~) بقيد زدته بقولي ( بلا تقصير فلا شيء ) عليه لأن ملكه زال عنها بالنذر
~~وصارت وديعة عنده
# وإطلاقي للتلف في الصورتين أولى من تقييده بقبل الوقت ( أو ) تلفت فيها (
~~به ) أي بتقصير هو أعم من قوله أتلفها ( لزمه الأكثر من مثلها ) يوم النحر
~~( وقيمتها ) يوم التلف ( ليشتري بها كريمة أو مثلين ) للمتلفة ( فأكثر )
~~فإن فضل شيء شارك به في آخرى وهذا في الروضة كأصلها فقول الأصل لزمه أن
~~يشتري بقيمتها مثلها محمول على ما إذا ساوت قيمتها ثمن مثلها فإن أتلفها
~~أجنبي لزمه دفع قيمتها للناذر يشتري بها مثلها فإن لم يجد فدونها ( و ) سن
~~له ( أكل من أضحية تطوع ) ضحى بها عن نفسه للخبر الآتي وقياسا بهدي التطوع
~~الثابت بقوله تعالى @QB@ فكلوا منها @QE@
# بخلاف الواجبة بخلاف ما لو ضحى بها عن غيره كميت بشرطه الآتي وذكر سن
~~الأكل من ms0913 زيادتي
# ( و ) له ( إطعام أغنياء ) مسلمين لقوله تعالى @QB@ وأطعموا القانع @QE@
~~أي السائل والمعتر أي المتعرض للسؤال لا تمليكهم لمفهوم الآية بخلاف
~~الفقراء ويجوز تمليكهم منها ليتصرفوا فيه في بالبيع وغيره
# ( ويجب تصدق بلحم منها ) وهو ما ينطلق عليه الاسم منه لظاهر قوله تعالى
~~@QB@ وأطعموا البائس الفقير @QE@ أي الشديد الفقر
# ويكفي تمليكه لمسكين واحد ويكون نيئا لا مطبوخا لشبهه حينئذ بالخبز في
~~الفطرة
# قال البلقيني ولا قديدا على الظاهر وقولي بلحم منها أولى من قول الأصل
~~ببعضها ( والأفضل ) التصدق ( بكلها إلا لقما يأكلها ) تبركا فإنها مسنونة
# روى البيهقي أنه صلى الله عليه وسلم كان يأكل من كبد أضحيته ( وسن إن جمع
~~) بين الأكل والتصدق والإهداء ( أن لا يأكل فوق ثلث ) وهو مراد الأصل بقوله
~~ويأكل ثلثا ( و ) أن ( لا يتصدق بدونه ) أي بدون الثلث وهو من زيادتي وأن
~~يهدي الباقي ( ويتصدق بجلدها أو ينتفع PageV02P329 به ) أي في استعماله
~~وإعارته دون بيعه وإجارته ( وولد الواجبة ) المعينة ابتداء بلا نذر أو به
~~عن نذر في الذمة ( كهي ) في وجوب الذبح والتفرقة سواء أماتت أم لا وسواء
~~أكانت حاملا عند التعيين أم حملت بعده وليس في تضحية بحامل فإن الحمل قبل
~~انفصاله لا يسمى ولدا كما ذكره الشيخان في كتاب الوقف ( وله أكل ولد غيرها
~~) كاللبن فلا يجب التصدق بشيء منه ولا يكفي عن التصدق بشيء منها ( و ) له
~~بكره ( شرب فاضل لبنهما ) عن ولدهما إن لم ينهك لحمها وسقيه غيره بلا عوض
~~لأنه يستخلف بخلاف الولد وله ركوب الواجبة وإركابها بلا أجرة فإن تلفت أو
~~نقصت بذلك ضمنها لكن إن حصل ذلك في يد المستعير ضمنها المستعير دونه
~~والتفصيل في الأكل بين ولدي الواجبة وغيرها مع التصريح بحل شرب فاضل لبن
~~غيرها من زيادتي
# وجزم الأصل بحل أكل ولد الواجبة مبني على ضعيف ( ولا تضحية لأحد عن آخر
~~بغير إذنه ولو ) كان ( ميتا ) كسائر العبادات بخلاف ما إذا أذن له كالزكاة
# وصورته في الميت أن يوصي بها واستثنى من اعتبار الإذن ذبح أجنبي ms0914 معينة
~~بالنذر بغير إذن الناذر فيصح على المشهور ويفرق صاحبها لحمها لأن ذبحها لا
~~يفتقر إلى نية كما مر
# وتضحية الولي من ماله عن محاجيره فيصح كما أفهمه تقييدهم المنع بمالهم
~~وتضحية الإمام عن المسلمين من بيت المال فتصح كما نقله الشيخين عن الماوردي
~~وأقراه ( ولا ) تضحية ( لرقيق ) ولو مكاتبا أو أم ولد لأنه لا يملك شيئا أو
~~ملكه ضعيف ( فإن أذن ) له ( سيده ) فيها وضحى فإن كان غير مكاتب ( وقعت
~~لسيده ) لأن يده كيده ( أو ) مكاتبا وقعت ( للمكاتب ) لأنها تبرع وقد أذن
~~له فيه سيده وهذا من زيادتي
# أما المبعض فيضحى بما يملكه بحريته ولا يحتاج إلى إذن سيده كما لو تصدق
~~به
#
# | فصل في العقيقة
# قال ابن أبي الدم قال أصحابنا يستحب تسميتها نسيكة أو ذبيحة ويكره
~~تسميتها عقيقة كما يكره تسمية العشاء عتمة وهي لغة الشعر الذي على رأس
~~الولد حين ولادته
# وشرعا ما يذبح عند حلق شعره لأن مذبحه يعق أي يشق ويقطع ولأن الشعر يحلق
~~إذ ذاك والأصل فيها أخبار كخبر الغلام مرتهن بعقيقته تذبح عنه يوم السابع
~~ويحلق رأسه ويسمى رواه الترمذي وقال حسن صحيح والمعنى فيه إظهار البشر
~~والنعمة ونشر النسب وهي سنة مؤكدة وإنما لم تجب كالأضحية بجامع أن كلا
~~منهما إراقة دم بغير جناية ولخبر أبي داود من أحب أن PageV02P330 ينسك عن
~~ولده فليفعل
# ومعنى مرتهن بعقيقته قيل لا ينمو نمو مثله حتى يعق عنه قال الخطابي أجود
~~ما قيل فيه ما ذهب إليه أحمد بن حنبل أنه إذا لم يعق عنه لم يشفع في والديه
~~يوم القيامة ( سن لمن تلزمه نفقة فرعه ) بتقدير فقره ( أن يعق عنه ) ولا
~~يعق عنه من ماله ويعتبر يساره قبل مضي مدة النفاس وذكر من يعق من زيادتي
# ( وهي ) أي العقيقة ( كضحية ) في جميع أحكامها من جنسها وسنها وسلامتها
~~ونيتها والأفضل منها والأكل والتصدق وحصول السنة بشاة ولو عن ذكر وغيرها
~~مما يأتي في العقيقة
# لكن لا يجب التصدق بلحم منها نيئا كما يعلم مما ms0915 يأتي
# فتعبيري بذلك أعم من قوله وسنها وسلامتها والأكل والتصدق كالأضحية ( وسن
~~لذكر شاتان وغيره ) من أنثى وخنثى ( شاة ) إن أريد العق بالشياه للأمر بذلك
~~في غير الخنثى رواه الترمذي وقال حسن صحيح وقيس بالأنثى الخنثى وإنما كانا
~~على النصف من الذكر لأن الغرض من العقيقة استبقاء النفس فأشبهت الدية لأن
~~كلا منهما فداء للنفس وذكر الخنثى من زيادتي
# ( و ) سن ( طبخها ) كسائر الولائم إلا رجلها فتعطى نيئة للقابلة لخبر
~~الحاكم الآتي
# ( و ) سن طبخها ( بحلو ) من زيادتي تفاؤلا بحلاوة أخلاق الولد ولأنه صلى
~~الله عليه وسلم كان يحب الحلوى والعسل وإذا أهدى للغني منها شيء ملكه
~~بخلافه في الأضحية كما مر لأن الأضحية ضيافة عامة من الله تعالى للمؤمنين
~~بخلاف العقيقة ( وأن لا يكسر عظمها ) تفاؤلا بسلامة أعضاء الولد فإن كسر
~~فخلاف الأولى ( وأن تذبح سابع ولادته ) أي الولد وبها يدخل وقت الذبح ولا
~~تفوت بالتأخير عن السابع وإذا بلغ بلا عق سقط سن العق عن غيره
# ( و ) أن ( يسمى فيه ) ولو سقطا لما مر أول الفصل ولا بأس بتسميته قبله
~~بل قال النووي في أذكاره يسن تسميته يوم السابع أو يوم الولادة واستدل لكل
~~منهما بأخبار صحيحة وحمل البخاري أخبار يوم الولادة على من لم يرد العق
~~وأخبار يوم السابع على من أراده ( و ) أن ( يحلق ) فيه ( رأسه ) لما مر (
~~بعد ذبحها ) كما في الحاج
# ( و ) أن ( يتصدق بزنته ) أي شعر رأسه ( ذهبا ) فإن لم يرد ( ففضة ) لأنه
~~صلى الله عليه وسلم أمر فاطمة فقال زني شعر الحسين وتصدقي بزنته فضة وأعطى
~~القابلة رجل العقيقة رواه الحاكم وصححه
# وقيس بالفضة الذهب وبالذكر غيره
# وذكر الترتيب بين الذهب والفضة من زيادتي وهو ما في المجموع وغيره وعبارة
~~الأصل ذهبا أو فضة ( و ) أن ( يؤذن في أذنه اليمنى ويقام في اليسرى ويحنك
~~بتمر فحلو حين يولد ) فيهما
# أما الأولى فلأن من فعل به ذلك لم تضره أم الصبيان أي التابعة من الجن
~~رواه ابن السني ولأنه صلى الله عليه وسلم ms0916 أذن في أذن الحسن حين ولدته فاطمة
# رواه الترمذي وقال حسن صحيح وليكون إعلامه بالتوحيد أول ما يقرع سمعه عند
~~قدومه PageV02P331 إلى الدنيا كما يلقن عند خروجه منها وأما الثانية وهي
~~تحنيكه بتمر بأن يمضغ ويدلك به حنكه داخل الفم حتى ينزل إلى جوفه شيء منه
~~فلأنه صلى الله عليه وسلم أتى بابن أبي طلحة حين ولد وتمرات فلا كهن ثم
~~فغرفاه ثم مجه فيه فجعل يتلمظ فقال صلى الله عليه وسلم حب الأنصار التمر
~~وسماه عبد الله
# رواه مسلم وقيس بالتمر الحلو وفي معنى التمر الرطب وقولي اليمنى ويقام في
~~اليسرى مع ذكر الحلو وتقييد التحنيك بحين الولادة من زيادتي PageV02P332
#
# | كتاب الأطعمة
# أي بيان ما يحل منها وما يحرم والأصل فيها آية @QB@ قل لا أجد فيما أوحي
~~إلي محرما @QE@
# وقوله تعالى @QB@ ويحل لهم الطيبات ويحرم عليهم الخبائث @QE@ حل دود طعام
~~كخل ( لم ينفرد ) عنه لعسر تمييزه بخلافه إن انفرد عنه فلا يحل أكله ولو
~~معه
# وتعبيري بذلك أولى مماعبر به ( و ) حل ( جراد وسمك ) أي أكلهما وبلعهما
~~وإن لم يشبه الثاني السمك المشهور ككلب وخنزير وفرس ( في ) حال ( حياة أو
~~موت ) في الثلاثة ولو بقتل مجوسي أما الأول فلما مر فيه وأما الأخيران
~~فلقوله تعالى @QB@ أحل لكم صيد البحر وطعامه متاعا لكم @QE@
# وخبر أحلت لنا ميتتان وليس في أكلهما حيين أكثر من قتلهما وهو جائز بل
~~يحل قليهما حيين ( وكره قطعهما ) حيين كما في أصل الروضة وعليه يحمل قول
~~الأصل في باب الصيد والذبائح ولا يقطع بعض سمكة ويكره ذبحها إلا سمكة كبيرة
~~يطول بقاؤها فيسن ذبحها وذكر حل الجراد حيا وكراهة قطعه من زيادتي
# ( وحرم ما يعيش في بر وبحر كضفدع ) بكسر أوله وفتحه وضمه مع كسر ثالثه
~~وفتحه في الأول وكسره في الثاني وفتحه في الثالث ( وسرطان ) ويسمى عقرب
~~الماء ( وحية ) ونسناس وتمساح وسلحفاة بضم السين وفتح اللام لخبث لحمها
~~وللنهي عن قتل الضفدع رواه أبو داود والحاكم وصححه
# ( وحل من حيوان بر جنين ) ظهر فيه صورة ms0917 الحيوان ( مات بذكاة أمه ونعم )
~~أي إبل وبقر وغنم لقوله تعالى @QB@ أحلت لكم بهيمة الأنعام @QE@
# وروى أبو داود وغيره خبر أبي سعيد الخدري قلنا يا رسول الله إنا ننحر
~~الإبل ونذبح البقر والشاة فنجد في بطنها الجنين أي الميت فنلقيه أم نأكله
~~فقال كلوه إن شئتم فإن ذكاته ذكاة أمه أي ذكاتها التي أحلتها أحلته تبعا
~~لها
# ( وخيل ) لأن صلى الله عليه وسلم نهى يوم خيبر عن لحوم الحمر الأهلية
~~وأذن في لحوم الخيل رواه الشيخان
# ( وبقر وحش وحماره ) لأنه صلى الله عليه وسلم قال في الثاني كلوا من لحمه
~~وأكل منه وراه الشيخان
# وقيس به الأول ( وظبي ) بالإجماع ( وضبع ) بضم الباء أكثر من إسكانها لأن
~~صلى الله عليه وسلم قال يحل أكله رواه الترمذي وقال حسن صحيح
# ( وضب ) وهو حيوان للذكر منه ذكران PageV02P333 وللأنثى فرجان لأنه أكل
~~على مائدته صلى الله عليه وسلم رواه الشيخان ( وأرنب ) لأنه بعث بوركها
~~إليه فقبله رواه الشيخان
# زاد البخاري وأكل منه وهو حيوان يشبه العناق قصير اليدين طويل الرجلين
~~عكس الزرافة يطأ الأرض على مؤخر قدميه ( وثعلب ) بمثلثة أوله ويسمى أبا
~~الحصين ( ويربوع ) وهو حيوان قصير اليدين جدا طويل الرجلين لونه كلون
~~الغزال ( وفنك ) بفتح الفاء والنون وهو دويبة يؤخذ من جلدها الفرو للينها
~~وخفتها ( وسمور ) بفتح السين وضم الميم المشدد وهو حيوان بشبه السنور لأن
~~العرب تستطيب الأربعة
# والمراد في كل ما مر ومما يأتي الذكر والأنثى ( وغراب زرع ) وهو نوعان
~~أحدهما يسمى الزاغ وهو أسود وصغير وقد يكون محمر المنقار والرجلين والآخر
~~يسمى الغداف الصغير وهو أسود أو رمادي اللون
# والحل فيه هو مقتضى كلام الرافعي وصرح به جمع منهم الروياني وعلله بأنه
~~يأكل الزرع لكن صحح في أصل الروضة تحريمه وخرج بغراب الزرع غيره وهو ثلاثة
~~الأبقع وهو الذي فيه سواد وبياض والعقعق وهو ذو لونين أبيض وأسود وطويل
~~الذنب قصير الجناح صوته العقعقة والغداف الكبير ويسمى الغراب الجبلي لأنه
~~لا يسكن إلا الجبال ( ونعامة وكركي وإوز ) بكسر أوله وفتح ms0918 ثانيه وهو شامل
~~للبط ( ودجاج ) بفتح أوله أفصح من ضمه وكسره ( وحمام وهو ما عب ) أي شرب
~~الماء بلا مص وزاد الأصل كغيره وهدر أي صوت ولا حاجة إليه لأنه لازم لعب
~~ومن ثم اقتصر في الروضة في جزاء الصيد على عب وقال إنه مع هدر متلازمان
~~ولهذا اقتصر الشافعي على عب ( وما على شكل عصفور ) بضم أوله أفصح من فتحه (
~~بأنواعه كعندليب ) بفتح العين والدال المهملتين بينهما نون وآخره موحدة بعد
~~التحتية ( وصعوة ) بفتح الصاد وسكون العين المهملتين ( وزرزور ) بضم أوله
~~لأنها كلها من الطيبات قال تعالى @QB@ أحل لكم الطيبات @QE@ لا حمار أهلي
~~للنهي عنه رواه الشيخان ( ولا ذو ناب ) من سباع وهو ما يعدو على الحيوان
~~ويتقوى بنابه ( و ) ذو ( مخلب ) بكسر الميم أي ظفر من طير للنهي عن الأول
~~في خبر الشيخين وعن الثاني في خبر مسلم فذو ناب ( كأسد وقرد ) وهو معروف (
~~و ) ذو المخلب ( كصقر ) بالصاد والسين والزاي ( ونسر ) بفتح النون أشهر من
~~ضمها وكسرها ( ولا ابن آوى ) بالمد لأن العرب تستخبثه وهو حيوان كريه الريح
~~فيه شبه من الذئب والثعلب وهو فوقه ودون الكلب ( وهرة ) وحشية أو أهلية
~~لأنها تعدو بنا بها وإطلاقي لها أولى من تقييده لها بالوحشية ( ورحمة ) وهي
~~طائر أبقع ( وبغاثه ) بتثليث الموحدة وبالمعجمة والمثلثة طائر أبيض ويقال
~~أغبر PageV02P334 دوين الرخمة بطيء الطيران لخبث غذائهما
# ( وببغا ) بفتح الموحدتين وتشديد الثانية وبالمعجمة وبالقصر الطائر
~~الأخضر المعروف بالدرة بضم المهملة ( وطاوس وذباب ) بضم أوله ( وحشرات )
~~بفتح أوله صغار دواب الأرض ( كخنفساء ) بضم أوله مع فتح ثالثه أشهر من ضمه
~~وبالمد وحكى ضم ثالثه مع القصر لخبث لحم الجميع واستثنى من الحشرات القنفذ
~~والوبر والضب واليربوع وهذان تقدم تفسيرهما آنفا
# وتقدم ضبط الوبر وتفسيره في باب ما حرم بالإحرام ( ولا ما أمر بقتله أو
~~نهى عنه ) أي عن قتله لأن الأمر بقتل شيء أو النهي عنه يقتضي حرمة أكله
~~فالمأمور بقتله ( كعقرب وحية وحدأة ) بوزن عنبة ( وفأرة وسبع ضار )
~~بالتخفيف أي عاد روى الشيخان ms0919 خمس يقتلن في الحل والحرام الغراب والحدأة
~~والفأرة والعقرب والكلب العقور
# وفي رواية لمسلم الغراب الأبقع والحية بدل العقرب وفي رواية لأبي داود
~~والترمذي ذكر السبع العادي مع الخمس ( و ) المنهي عن قتله ( كخطاف ) بضم
~~الخاء المعجمة وتشديد الطاء ويسمى الآن بعصفور الجنة ( ونحل )
# وتعبيري بما نهى عنه مع التمثيل له بما ذكر أولى من قوله لا خطاف ونمل
~~ونحل ( ولا ما تولد من مأكول وغيره ) كمتولد بين كلب وشاة أو بين فرس وحمار
~~أهلي تغليبا للتحريم ( وما نص فيه ) بتحريم أو تحليل أو بما يدل على أحدهما
~~كالأمر بالقتل والنهي عنه ( إن استطابه عرب ذو يسار وطباع سليمة حال رفاهية
~~حل أو استخبثوه فلا ) يحل لأن العرب أولى الأمم لأنهم المخاطبون أولا
# ولأن الدين عربي
# وخرج بذو يسار المحتاجون وبسليمة أجلاف البوادي الذين يأكلون مآدب ودرج
~~من غير تمييز فلا عبرة بهم
# وبحال الرفاهية حال الضرورة فلا عبرة بها ( فإن اختلفوا ) في استطابته (
~~فالأكثر ) منهم يتبع ( ف ) إن استووا اتبع ( قريش ) لأنهم قطب العرب وفيهم
~~الفتوة ( فإن اختلفت ) قريش ولا ترجيح ( أو لم تحكم بشيء ) بأن شكت أو لم
~~توجد العرب أو لم يكن له اسم عندهم ( اعتبر بالأشبه ) به من الحيوانات صورة
~~أو طبعا أو طعما للحم فإن استوى الشبهان أو لم نجد ما يشبهه فحلال لآية
~~@QB@ قل لا أجد فيما أوحي إلي محرما @QE@
# وقولي فإن اختلفوا إلى آخره ما عدا ما لو عدم اسمه عندهم من زيادتي
# ( وما جهل اسمه عمل بتسميتهم ) أي العرب له مما هو حلال أو حرام
# ( وحرم متنجس ) أي تناوله مائعا كان أو جامدا لخبر الفأرة السابق في باب
~~النجاسة ( وكره جلالة ) وهي التي تأكل الجلة بفتح الجيم من نعم وغيره كدجاج
~~أي كره تناول شيء منها كلبنها وبيضها ولحمها وكذار كوبها بلا حائل فتعبيري
~~بها أعم من تعبيره بلحمها هذا إن ( تغير لحمها ) أي طعمه أو PageV02P335
~~لونه أو ريحه وتبقى الكراهة ( إلى أن يطيب ) لحمها بعلف أو بدونه ( لا بنحو
~~غسل ) كطبخ ms0920 ومن اقتصر كالأصل على العلف جرى على الغالب لخبر أنه صلى الله
~~عليه وسلم نهى عن أكل الجلالة وشرب لبنها حتى تعلف أربعين ليلة وراه
~~الترمذي وقال حسن صحيح زاد أبو داود وركوبها وإنما لم يحرم ذلك لأنه إنما
~~نهى عنه لتغيره وذلك لا يوجب التحريم كلحم المذكي إذ أنتن وتروح
# أما طيبه بنحو غسل فلا تزول به الكراهة ( وكره لحر ) تناول ( ما كسب ) أي
~~كسبه حر أو غيره ( بمخامرة نجس كحجم ) وكنس زبل أو نحوه بخلاف الفصد
~~والحياكة ونحوهما
# وخرج بزيادتي لحر غيره ( وسن ) له ( أن يناوله مملوكه ) من رقيق وغيره
# فهو أعم من تعبيره بيطعمه رقيقه وناضحه
# ودليل ذلك أنه صلى الله عليه وسلم سئل عن كسب الحجام فنهى عنه
# وقال أطعمه رقيقك واعلفه ناضحك
# رواه ابن حبان وصححه الترمذي وحسنه وقيس بما فيه غيره
# والفرق من جهة المعنى شرف الحر ودناءة غيره قالوا وصرف النهي عن الحرمة
~~خبر الشيخين عن ابن عباس احتجم رسول الله صلى الله عليه وسلم وأعطى الحجام
~~أجرته فلو كان حرا ما لم يعطه ( وعلى مضطر ) بأن خاف على نفسه محذورا كموت
~~ومرض مخوف وزيادته وطول مدته وانقطاع رفقة من عدم التناول ( سد رمقه ) أي
~~بقية روحه ( من محرم ) غير مسكر كآدمي ميت ( وجده فقط ) أي دون حلال ( وليس
~~نبيا ) فلا يشبع وإن لم يتوقع حلالا قريبا لاندفاع الضرورة بذلك ( إلا أن
~~يخاف محذورا ) إن اقتصر عليه ( فيشبع ) وجوبا بأن يأكل حتى يكسر سورة الجوع
~~لا بأن لا يبقى للطعام مساغ فإنه حرام قطعا أما النبي فلا يجوز التناول منه
~~لشرف النبوة وكذا لو كان مسلما
# والمضطر كافرا وليس لمضطر أشرف على الموت أكل من المحرم لأنه حينئذ لا
~~ينفع
# وكذا العاصي بسفره حتى يتوب كما مر في صلاة المسافر
# ومثله مراق الدم كمرتد وحربي ولو وجد ميتة آدمي وغيره قدمت ميتة غيره
# وميتة الآدمي المحترم لا يجوز طبخها ولا شيها لما فيه من هتك حرمته
# وقولي فقط وليس نبيا من زيادتي
# وتعبيري ms0921 بالمضطر والمحذور أعم من تعبيره بما ذكره ( وله ) أي للمضطر (
~~قتل غير آدمي معصوم ) ولو بالنسبة إليه كمن له عليه قود ومرتد وحربي ولو
~~صبيا وامرأة ( لأكله ) لعدم عصمته
# وإنما امتنع قتل الصبي والمرأة الحربيين في غير حال الضرورة لحق الغانمين
~~لا لعصمتهما ولهذا لا تجب الكفارة على قاتلهما أما الآدمي المعصوم فلا يجوز
~~قتله ولو ذميا ومستأمنا
# وتعبيري بما ذكر أعم من قوله وله قتل مرتد وحربي ( ولو وجد طعام غائب أكل
~~) منه وجوبا ( وغرم ) قيمة ما أكله إن كان متقوما ومثله إن كان مثليا لأنه
~~قادر على أكل طاهر بعوض مثله سواء قدر على العوض أم لا لأن الذمم تقوم مقام
~~الأعيان ( أو ) طعام ( حاضر مضطر ) له ( لم يلزمه بذله ) بمعجمة له
# نعم إن كان نبيا وجب بذله له وإن لم يطلبه PageV02P336 ( فإن آثر ) في
~~هذه الحالة مضطرا ( مسلما ) معصوما ( جاز ) بل ندب وإن كان أولى به كما
~~ذكره في الروضة كأصلها لقوله تعالى @QB@ ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم
~~خصاصة @QE@
# وهذا من شيم الصالحين
# وخرج بالمسلم الكافر ولو ذميا
# والبهيمة فلا يجوز إيثارهما لكمال شرف المسلم على غيره والآدمي على
~~البهيمة ( أو ) طعام حاضر ( غير مضطر ) له ( لزمه ) أي بذله ( لمعصوم )
~~بخلاف غير المعصوم وتعبيري بمعصوم أعم من قوله مسلم أو ذمي وإنما يلزمه ذلك
~~( بثمن مثل مقبوض إن حضر وإلا ففي ذمة ) لأن الضرر لا يزال بالضرر فلا
~~يلزمه بلا ثمن مثل
# وقولي في ذمة أعم من تعبيره بنسيئة ( ولا ثمن إن لم يذكر ) حملا على
~~المسامحة المعتادة في الطعام لاسيما في حق المضطر ( فإن منع ) غير المضطر
~~بذله بالثمن للمضطر ( فله ) أي للمضطر ( قهره ) وأخذ الطعام ( وإن قتله )
~~ولا يضمنه بقتله إلا إن كان مسلما والمضطر كافرا معصوما فيضمنه على ما بحثه
~~ابن أبي الدم واغتر به بعضهم فجزم به ( أو وجد ) مضطر ( ميتة وطعام وغيره )
~~بقيد زدته بقولي
# ( لم يبذله أو ) ميتة ( وصيدا حرم بإحرام أو حرم تعينت ) أي الميتة فيهما
~~لعدم ضمانها واحترامها ms0922 وتختص الأولى بأن إباحة الميتة للمضطر منصوص عليها
~~وإباحة أكل مال غيره بلا إذنه ثابتة بالاجتهاد والثانية بأن المحرم ممنوع
~~من ذبح الصيد مع أن مذبوحه منه ميتة كما مر في الحج
# والثالثة وهي من زيادتي بأن صيد الحرم ممنوع من قتله أما إذا بذله غيره
~~مجانا أو بثمن مثله أو بزيادة يتغابن بمثلها ومع المضطر ثمنه أو رضي بذمته
~~فلا تحل له الميتة ولو لم يجد المضطر المحرم إلا صيدا أو غير المحرم إلا
~~صيد حرم ذبحه وأكله وافتدى ( وحل قطع جزئه ) أي جزء نفسه كلحمة من فخذه (
~~لأكله ) بلفظ المصدر لأنه إتلاف جزء لاستيفاء الكل كقطع اليد للأكلة هذا (
~~إن فقد نحو ميتة ) مما مر كمرتد وحربي ( وكان خوفه ) أي خوف قطعه ( أقل )
~~من الخوف في ترك الأكل أو كان الخوف في ترك الأكل فقط كما فهم بالأولى
~~بخلاف ما إذا وجد نحو ميتة أو كان الخوف في القطع فقط أو مثل الخوف في ترك
~~الأكل أو أشد فإنه يحرم القطع وخرج بجزئه قطع جزء غير المعصوم وبأكله قطع
~~جزئه لأكل غيره فلا يحلان إلا أن يكون المضطر نبيا فيهما أما قطع جزء غير
~~المعصوم لأكله فحلال أخذا من قولي فيما مر وله قتل غير آدمي معصوم
~~PageV02P337
#
# | كتاب المسابقة على الخيل والسهام
# وغيرهما مما يأتي
# فالمسابقة تعم المناضلة والرهان وإن اقتضى كلام الأصل تغاير المسابقة
~~والمناضلة
# قال الأزهري النضال في الرمي والرهان في الخيل والسباق فيهما ( هي )
~~للرجال المسلمين بقصد الجهاد ( سنة ) للإجماع
# وللآية @QB@ وأعدوا لهم ما استطعتم من قوة @QE@
# وفسر النبي صلى الله عليه وسلم القوة فيها بالرمي كما رواه مسلم ولخبر لا
~~سبق إلا في خف أو حافر أو نصل رواه الشافعي وغيره وصححه ابن حبان
# والسبق بفتح الباء العوض ويروى بالسكون مصدرا ( ولو بعوض ) لأن فيه حثا
~~على الاستعداد للجهاد ( ولازمة في حق ملتزمه ) أي العوض ولو غير المتسابقين
~~كالإجارة ( فليس له فسخها ولا ترك عمل ) قبل الشروع ولا بعده وإن كان
~~مسبوقا أو سابقا ms0923 وأمكن أن يدركه الآخر ويسبقه وإلا فله تركه لأنه ترك حق
~~نفسه ( ولا زيادة و ) لا ( نقص فيه ) أي في العمل ( ولا في عوض )
# وتعبيري بالعوض أولى من تعبيره بالمال
# وقولي في حق ملتزمه من زيادتي
# وخرج به غيره فهي جائزة في حقه
# ( وشرطها ) أي المسابقة بين اثنين مثلا ( كون المعقود عليه عدة قتال )
~~لأن المقصود منها التأهب له ولهذا قال الصيمري لا تجوز المسابقة من النساء
~~لأنهن لسن أهلا للحرب ومثلهن الخناثى ( كذي حافر ) من خيل وبغال وحمير ( و
~~) ذي ( خف ) من إبل وفيلة ( و ) ذي ( نصل ) كسهام ورماح ومسلات ( ورمي
~~بأحجار ) بيد أو مقلاع بخلاف إشالتها المسماة بالعلاج والمراماة بها بأي
~~يرميها كل منهما إلى الآخر ( ومنجنيق لا كطير وصراع ) بكسر أوله ويقال بضمه
~~( وكرة محجن وبندق وعوم وشطرنج ) بفتح وكسر أوله المعجم والمهمل ( وخاتم )
~~ووقوف على رجل ومعرفة ما بيده من شفع ووتر مسابقة بسفن وأقدام ( بعوض )
~~فيها لأنها لا تنفع في الحرب
# وأما مصارعة النبي صلى الله عليه وسلم ركانة على شياه كما رواها أبو داود
~~في مراسيله فأجيب عنها بأن الغرض أن يريه شدته ليسلم بدليل أنه لما صرعه
~~فأسلم رد عليه غنمه
# والكاف من زيادتي وخرج بزيادتي بعوض ما إذا خلت عنه المسابقة فجائزة ( و
~~) كونه ( جنسا ) واحدا وإن اختلف نوعه ( أو بغلا وحمارا ) فيجوز وإن اختلف
~~جنسهما لتقاربهما
# والتصريح بهذا الشرط من زيادتي PageV02P338 ( وعلم مسافة ) بالأذرع أو
~~المعاينة ( و ) علم ( مبدإ ) يبتدئان منه ( مطلقا ) أي سواء أكانا راكبين
~~أو راميين ( و ) علم ( غاية ) ينتهيان إليها ( لراكبين و ) كذا ( لراميين
~~إن ذكرت ) أي الغاية فلو أهملا الثلاثة أو بعضها
# وشرط العوض لمن سبق أو قالا إن اتفق السبق دون الغاية لواحد منا
# فالعوض له لم يصح للجهل هذا كله إذا لم يغلب عرف وإلا فلا يشترط شيء من
~~ذلك بل يحمل المطلق عليه
# وذكر اشتراط العلم بالمسافة في المركوب مع ذكر اشتراط العلم بالمبدأ
~~والغاية في الرمي من زيادتي أما إذا لم تذكر الغاية ms0924 في الراميين فلا يأتي
~~اشتراط العلم بها فلو تناضلا على أن يكون السبق لا بعدهما رميا ولا غاية صح
~~العقد وبذلك علم أنه لا يأتي حينئذ اشتراط العلم بالمسافة أيضا
# وعلى ذلك يشترط استواء القوسين في الشدة واللين والسهمين في الخفة
~~والرزانة ( وتساو ) منهما ( فيهما ) فلو شرط تقدم مبدإ أحدهما أو غايته لم
~~يجز لأن المقصود معرف حذف الراكب أو الرامي وجودة سير المركوب وذلك لا يعرف
~~مع تفاوت المسافة
# ( وتعيين المركوبين ولو بالوصف والراكبين والراميين بالعين ) لأن المقصود
~~ما مر آنفا ولا يعرف إلا بالتعيين ( ويتعينون ) أي المركوبان والراكبان
~~والراميان ( بها ) أي بالعين لا بالوصف على ما تقرر فلا يجوز إبدال واحد
~~منهم ( وإمكان سبق كل ) من الراكبين أو الراميين ( و ) إمكان ( قطع المسافة
~~بلا ندور ) فيهما فلو كان أحدهما ضعيفا يقطع بتخلفه أو فارها يقطع بتقدمه
~~أو كان سبقه ممكنا على ندور أولا يمكنه قطع المسافة إلا على ندور لم يجز
# وذكر تعيين الراكبين والراميين وتعينهما وإمكان سبق كل من الراميين
~~وإمكان قطع المسافة بلا ندور مع التصريح بقولي بها من زيادتي
# وتعبيري هنا وفيما يأتي بالمركوب من تعبيره بالفرس
# ( وعلم عوض ) عينا كان أو دينا كالأجرة فلو شرطا عوضا مجهولا كثوب غير
~~موصوف لم يصح العقد ( ويعتبر ) لصحتها ( عند شرطه منهما محلل كفء هو ) لهما
~~في الركوب وغيره ( و ) كفء ( مركوبه ) المعين لمركوبيهما ( يغنم ) إن سبق (
~~ولا يغرم ) إن لم يسبق ( فإن سبقهما أخذ العوضين ) جاءا معا أو أحدهما قبل
~~الآخر ( أو سبقاه وجاءا معا أو لم يسبق أحد فلا شيء لأحد أو جاء مع أحدهما
~~) وتأخر الآخر ( فعوض هذا لنفسه وعوض المتأخر للمحلل ومن معه ) لأنهما
~~سبقاه ( وإلا ) بأن توسطهما أو سبقاه وجاءا مرتبين أو سبقه أحدهما وجاء مع
~~المتأخر ( فعوض المتأخر للسابق ) لسبقه لهما أما إذا كان الشرط من غيرهما
~~إماما كان أو غيره كقوله من سبق منكما فله في بيت المال أو على كذا أو من
~~أحدهما كقوله إن سبقتني فلك على كذا وإن ms0925 سبقتك فلا شيء لي عليك
# فيصح بغير محلل بخلاف ما إذا كان الشرط منهما لأن PageV02P339 كلا منهما
~~متردد بين أن يغنم وأن يغرم وهو صورة القمار المحرم
# وإنما صح شرطه من غيرهما لما فيه من التحريض على تعلم الفروسية وغيرها
~~وبذل عوض في طاعة
# واشتراط كفاءة المحلل لهما وغنمه وعدم غرمه مع قولي أو لم يسبق أحد من
~~زيادتي
# وتعبيري بقولي وإلا أعم مما عبر به ( ولو تسابق جمع ) ثلاثة فأكثر ( وشرط
~~للثاني مثل الأول أو دونه صح ) لأن كل واحد يجتهد أن يكون أولا أو ثانيا في
~~الأولى ليفوز بالعوض وأولا في الثانية ليفوز بالأكثر وما ذكرته في الأولى
~~هو ما صححه في الروضة كالشرحين
# ووقع في الأصل الجزم فيها بالفساد لأن كلا منهم لا يجتهد في السبق لوثوقه
~~بالعوض سبق أو سبق فإن شرط للثاني أكثر من الأول لم يصح لذلك أو للأخير أقل
~~من الأول صح وإلا فلا ( وسبق ذي خف ) من إبل وفيلة عند إطلاق العقد ( بكتد
~~) بفتح الفوقية أشهر من كسرها وهو مجمع الكتفين بين أصل العنق والظهر
# وتعبيري به هو ما في الروضة كأصلها تبعا للنص والجمهور والأصل عبر بكتف (
~~و ) سبق ( ذي حافر ) من خيل ونحوها ( بعنق ) عند الغاية والفرق بين ذي الخف
~~وغيره أن الفيل منه لا عنق له حتى يعتبر والإبل منه ترفع أعناقها في العدو
~~فلا يمكن اعتبارها والخيل ونحوها تمدها
# فالتقدم ببعض الكتد أو العنق سابق وإن زاد طول أحد العنقين فالسبق بتقدمه
~~بأكثر من قدر الزائد وتعبيري بذي خف وحافر أعم من قوله إبل وخيل ( وشرط
~~لمناضلة ) زيادة على ما مر ( بيان بادىء ) منهما بالرمي لاشتراط الترتيب
~~بينهما فيه حذرا من اشتباه المصيب بالمخطىء لو رميا معا ( و ) بيان ( عدد
~~رمي ) وهو من زيادتي
# ( و ) عدد ( إصابة ) فيها كخمسة من عشرين ( وبيان قدر غرض ) بفتح الغين
~~المعجمة والراء أي ما يرمى إليه من نحو خشب أو جلد أو قرطاس طولا وعرضا
~~وسمكا ( و ) بيان ( ارتفاعه ) من الأرض ( إن ms0926 ) ذكر الغرض و ( لم يغلب عرف )
~~فيهما فإن غلب فلا يشترط بيان شيء منهما بل يحمل المطلق عليه وقولي
~~وارتفاعه من زيادتي ( لا ) بيان ( مبادرة بأن يبدر ) بضم الدال أي يسبق (
~~أحدهما بإصابة ) العدد ( المشروط ) إصابته بقيود زدتها بقولي ( من عدد
~~معلوم ) كعشرين من كل منهما ( مع استوائهما في ) عدد ( المرمي أو اليأس منه
~~) أي من استوائهما ( فيها ) أي في الإصابة فلو شرطا أن من سبق إلى خمسة من
~~عشرين فله كذا فرمى كل عشرين أو عشرة وأصاب أحدهما خمسة والآخر دونها
~~فالأول ناضل وإن أصاب كل منهما خمسة فلا ناضل وكذا لو أصاب أحدهما خمسة من
~~عشرين والآخر أربعة من تسعة عشر بل يتم العشرين لجواز أن يصيب في الباقي
# وإن أصاب أحدهما الآخر من التسعة عشر ثلاثة يتم العشرين وصار PageV02P340
~~منصولا ليأسه من الاستواء في الإصابة مع الاستواء في رمي عشرين ( و ) لا
~~بيان ( محاطة ) بتشديد الطاء ( بأن تزيد إصابته على إصابة الآخر بكذا )
~~كواحد ( منه ) أي من عدد معلوم كعشرين من كل منهما وقولي منه من زيادتي
# ( و ) لا بيان عدد ( نوب ) للرمي كسهم سهم واثنين اثنين ( ويحمل المطلق )
~~عن التقييد بمبادرة ومحاطة وبعد نوب الرمي ( على المبادرة و ) على ( أقل
~~نوبه ) وهو سهم سهم لغلبتهما وما ذكرته من عدم اشتراط بيان الثلاث هو الأصح
~~في أصل الروضة
# والشرح الصغير في الأولين ومقتضى كلامهما في الأخيرة
# والأصل جزم باشتراط بيان الثلاث ( ولا ) بيان ( قوس وسهم ) لأن العمدة
~~على الرامي
# ( فإن عين ) شيء منهما ( لغا وجاز إبداله بمثله ) من نوعه ولو بلا عيب
~~بخلاف المركوب كما مر
# وبخلاف ما لو عينا نوعا كقسي فارسية أو عربية فلا يبدل بنوع آخر إلا
~~بتراض منهما ( وشرط منعه ) أي منع إبدال ( مفسد ) للعقد لفساده لأن الرامي
~~قد يعرض له أحوال خفية تحوج إلى الإبدال وفي منعه منه تضييق فأشبه تعيين
~~المكيال في السلم ( وسن بيان صفة إصابة الغرض ) هو أولى من تعبيره بصفة
~~الرمي ( من قرع ) بسكون الراء ( وهو مجردها ) أي ms0927 مجرد إصابة الغرض أي يكفي
~~فيه ذلك لا أن ما بعده يضر وكذا فيما يأتي ( أو خزق ) بمعجمة وزاي ( بأن
~~يثقبه ويسقط أو خسق ) بمعجمة ثم مهملة ( بأن يثبت فيه وإن سقط ) بعد ذلك (
~~أو مرق ) بالراء ( بأن ينفذ ) منه أو خرم بالراء بأن يصيب طرف الغرض فيخرمه
~~أو الحوابي بالمهملة بأن يقع السهم بين يدي الغرض ثم يثب إليه من حبى الصبي
~~( فإن أطلقا كفى القرع ) لصدق الصيغة به كغيره ولأنه المتعارف ( ولو عين
~~زعيمان ) أي كبيران ممن جمع في المناضلة ( حزبين ) بأن عين أحدهما واحدا ثم
~~الآخر بإزائه واحدا وهكذا إلى آخرهم بقيد زدته بقولي ( متساويين ) في
~~عددهما وفي عدد الرمي بأن ينقسم عليهما صحيحا ( جاز ) إذ لا محذور في ذلك
# وفي البخاري ما يدل له ( لا ) تعيينهما ( بقرعة ) ولا أن يختار واحد جميع
~~الحزب أو لا لأنه لا يؤمن أن يستوعب الحذاق
# والقرعة قد تجمعهم في جانب فيفوت مقصود المناضلة نعم إن ضم حاذق إلى غيره
~~في كل جانب وأقرع فلا بأس قاله الإمام
# وبعد تراضي الحزبين وتساويهما عددا يتوكل كل زعيم عن حزبه في العقد
~~ويقعدان ( فإن عين من ظنه راميا فأخلف ) أي فبان خلافه ( بطل ) العقد ( فيه
~~وفي مقابله ) من الحزب الآخر ليحصل التساوي كما إذا خرج أحد العبدين
~~المبيعين مستحقا فإنه يبطل فيه البيع ويسقط من الثمن ما يقابله ( لا في
~~الباقي ) عملا بتفريق الصفقة ( ولهم ) PageV02P341 جميعا ( الفسخ ) للتبعيض
~~( فإن أجازوا وتنازعوا في ) تعيين من يجعل في ( مقابلة فسخ ) العقد لتعذر
~~إمضائه ثم الحزبان كالشخصين في جميع ما مر فيهما ( وإذا نضل حزب قسم العوض
~~بالسوية ) بينهم لأن الحزب كالشخص وكما إذا غرم حزب العوض فإنه يوزع عليهم
~~بالسوية ( لا ) بعدد ( الإصابة إلا إن شرط ) القسم بعددها فيقسم بعددها
~~عملا بالشرط وهذا ما صححه في الروضة كأصلها
# وصحح الأصل أنه يقسم بينهم بحسب الإصابة مطلقا لأن الاستحقاق بها (
~~وتعتبر ) أي الإصابة المشروطة ( بنصل ) بمهملة لأن المفهوم منها
# ( فلو تلف ) ولو مع خروج السهم من ms0928 القوس ( وتر ) بالانقطاع ( أو قوس )
~~بالانكسار ( أو عرض ما انصدم به السهم ) كبهيمة ( وأصاب ) في الصور الثلاث
~~الغرض ( حسب له ) لأن الإصابة مع ذلك تدل على جودة الرمي ( وإلا ) أي وإن
~~لم يصبه ( لم يحسب عليه ) بقيد زدته بقولي ( إن لم يقصر ) لعذر فيعيد رميه
~~فإن قصر حسب عليه ( ولو نقلت ريح الغرض فأصاب محله حسب له ) عن الإصابة
~~المشروطة لأنه لو كان فيه لأصابه ( وإلا ) أي وإن لم يصب محله ( حسب عليه )
~~وإن أصاب الغرض في المحل المستقل إليه وهذا ما في الروضة كأصلها
# وفي أكثر نسخ المحرر ما يوافقه فقول الأصل وإلا فلا يحسب عليه
# قال الأذرعي إنه سبق قلم ولعله تبع بعض نسخ المحرر ( ولو شرط خسق فلقي
~~صلابة فسقط ) ولو من غير ثقب ( حسب له ) لعدم تقصيره ويسن أن يكون عند
~~الغرض شاهدان ليشهدا على ما وقع من إصابة وخطأ وليس لهما أن يمدحا المصيب
~~ولا أن يذما المخطىء لأن ذلك يخل بالنشاط PageV02P342
# (
# | كتاب الأيمان
# ) جمع يمين والأصل فيها قبل الإجماع آيات كآية @QB@ لا يؤاخذكم الله
~~باللغو في أيمانكم @QE@
# وأخبار كخبر البخاري أنه صلى الله عليه وسلم كان يحلف لا ومقلب القلوب
~~واليمين والحلف والإيلاء والقسم ألفاظ مترادفة ( اليمين تحقيق ) أمر (
~~محتمل ) هذا من زيادتي
# وخرج بالتحقيق لغو اليمين بأن سبق لسانه إلى ما لم يقصده بها أو إلى
~~لفظها كقوله في حال غضبه أو صلة كلام لا والله تارة وبلى والله أخرى
~~وبالمحتمل غيره كقوله والله لأموتن أو لا أصعد السماء فليس بيمين لامتناع
~~الحنث فيه بذاته بخلاف والله لأصعدن السماء فإنه يمين تلزم به الكفارة حالا
~~وتنعقد بأربعة أنواع ( بما اختص الله تعالى به ) ولو مشتقا أو من غير
~~أسمائه الحسنى ( كو الله ) بتثليث آخره أو تسكينه إذ اللحن لا يمنع
~~الانعقاد ( ورب العالمين ) أي مالك المخلوقات لأن كل مخلوق علامة على وجود
~~خالقه وخالق الخلق ( والحي الذي لا يموت ومن نفسي بيده ) أي بقدرته يصرفها
~~كيف يشاء والدي أعبده أو أسجد له ( إلا ms0929 أن يريد ) به ( غير اليمين ) فليس
~~بيمين فيقبل منه ذلك كما في الروضة كأصلها ولا يقبل منه ذلك في الطلاق
~~والعتاق والإيلاء ظاهرا لتعلق حق غيره به
# فشمل المستثنى منه ما لو أراد بها غيره تعالى فلا يقبل منه إرادته ذلك لا
~~ظاهرا ولا باطنا لأن اليمين بذلك لا تحتمل غيره
# فقول الأصل ولا يقبل قوله لم أرد به اليمين مؤول بذلك أو سبق قلم ( وبما
~~هو فيه ) تعالى عند الإطلاق ( أغلب كالرحيم والخالق والرازق والرب ما لم
~~يرد ) بها ( غيره ) تعالى بأن أراده تعالى أو أطلق بخلاف ما إذا أراد بها
~~غيره لأنها تستعمل في غيره مقيدا كرحيم القلب وخالق الإفك ورازق الجيش ورب
~~الإبل ( أو ) بما هو ( فيه ) تعالى ( وفي غيره سواء كالموجود والعالم والحي
~~إن أراده ) تعالى بها بخلاف ما إذا أراد بها غيره أو أطلق لأنها لما أطلقت
~~عليهما سواء أشبهت الكنايات ( وبصفته ) الذاتية ( كعظمته وعزته وكبريائه
~~وكلامه ومشيئته وعلمه وقدرته وحقه إلا أن يرد بالحق العبادات وباللذين قبله
~~المعلوم والمقدور وبالبقية ظهور آثارها ) فليست يمينا PageV02P343 لاحتمال
~~اللفظ لها وقولي وبالبقية إلى آخره من زيادتي وقوله وكتاب الله يمين وكذا
~~والقرآن أو المصحف إلا أن يريد بالقرآن الخطبة والصلاة وبالمصحف الورق
~~والجلد
# ( وأحرف القسم ) المشهورة ( باء ) موحدة ( وواو وتاء ) فوقية كبالله
~~ووالله وتالله لأفعلن كذا ( ويختص الله ) أي لفظه ( بالتاء ) الفوقية
~~والمظهر مطلقا بالواو وسمع شاذا ترب الكعبة وتالرحمن وتدخل الموحدة عليه
~~وعلى المضمر فهي الأصل وتليها الواو ثم التاء ( ولو قال الله ) مثلا (
~~بتثليث آخره أو تسكينه ) لأفعلن كذا ( فكناية ) كقوله أشهد بالله أو لعمر
~~الله أو على عهد الله وميثاقه وذمته وكفالته لأفعلن كذا إن نوى بها اليمين
~~وإلا فلا
# واللحن وإن قيل به في الرفع لا يمنع الانعقاد كما مر على أنه لا لحن في
~~ذلك فالرفع بالابتداء أي الله أحلف به لأفعلن والنصب بنزع الخافض والجر
~~بحذفه وإبقاء عمله والتسكين بإجراء الوصل مجرى الوقف
# وقولي أو تسكينه من زيادتي
# ( و ) قوله ( أقسمت ms0930 أو أقسم أو حلفت أو أحلف بالله لأفعلن ) كذا ( يمين )
~~لأنه عرف الشرع قال تعالى @QB@ وأقسموا بالله جهد أيمانهم @QE@
# ( إلا إن نوى خبرا ) ماضيا في صيغة الماضي أو مستقبلا في المضارع فلا
~~يكون يمينا لاحتمال ما نواه ( و ) قوله لغيره ( أقسم عليك بالله أو أسألك
~~بالله لتفعلن ) كذا ( يمين إن أراد يمين نفسه ) فيسن للمخاطب إبراره فيها
~~بخلاف ما إذا لم يردها ويحمل على الشفاعة في فعله ( لا ) قوله ) ( إن فعلت
~~كذا فإنا يهودي أو نحوه ) كأنا برىء من الإسلام أو من الله أو من رسوله
~~فليس بيمين ولا يكفر به إن قصد تبعيد نفسه عن الفعل أو أطلق كما اقتضاه
~~كلام الأذكار وليقل لا إله إلا الله محمد رسول الله ويستغفر الله وإن قصد
~~الرضا بذلك إن فعله فهو كافر في الحال وقولي أو نحوه أعم من قوله أو بريء
~~من الإسلام ( وتصح ) أي اليمين ( على ماض وغيره ) نحو والله ما فعلت كذا أو
~~فعلته والله لأفعلن كذا أو لا أفعله
# ( وتكره ) أي اليمين قال الله تعالى @QB@ ولا تجعلوا الله عرضة لأيمانكم
~~@QE@
# ( إلا في طاعة ) من فعل واجب أو مندوب وترك حرام أو مكروه فطاعة ( و ) في
~~( دعوى ) عند حاكم ( و ) في ( حاجة ) كتوكيد كلام كقوله صلى الله عليه وسلم
~~فوالله لا يمل الله حتى تملوا أو تعظيم أمر كقوله والله لو تعلمون ما أعلم
~~لضحكتم قليلا ولبكيتم كثيرا
# فلا تكره فيهما وهما من زيادتي
# ( فإن حلف على ) ارتكاب ( معصية ) كترك واجب عيني ولو عرضا وفعل حرام (
~~عصى ) بحلفه ( ولزمه حنث وكفارة ) لخبر الصحيحين من حلف على يمين فرأى
~~غيرها خيرا منها فليأت الذي هو خير وليكفر عن يمينه وإنما يلزمه الحنث إذا
~~لم يكن له طريق سواه وإلا PageV02P344 فلا كما لو حلف لا ينفق على زوجته
~~فإن له طريقا بأن يعطيها من صداقها أو يقرضها ثم يبرئها لأن الغرض حاصل مع
~~بقاء التعظيم ( أو ) على ترك أو فعل ( مباح ) كدخول دار وأكل طعام ولبس ثوب
~~( سن ترك حنثه ms0931 ) لما فيه من تعظيم اسم الله تعالى
# نعم إن تعلق بتركه أو فعله غرض ديني كأن حلف أن لا يأكل طيبا ولا يلبس
~~ناعما فقيل يمين مكروهة وقيل يمين طاعة اتباعا للسلف في خشونة العيش وقيل
~~يختلف باختلاف أحوال الناس وقصودهم وفراغهم للعبادة
# قال الشيخان وهو الأصوب ( أو ) على ( ترك مندوب ) كسنة ظهر ( أو فعل
~~مكروه ) كالتفات في الصلاة ( سن حنثه وعليه ) بالحنث ( كفارة ) للخبر
~~السابق ( أو ) على ( عكسهما ) أي على فعل مندوب أو ترك مكروه ( كره ) أي
~~حنثه وعليه بالحنث كفارة وهذا من زيادتي
# ( وله تقديم كفارة بلا صوم على أحد سببيها ) لأنها حق مالي تعلق بسببين
~~فجاز تقديمها على أحدهما كالزكاة فتقدم على الحنث ولو كان حراما كالحنث
~~بترك واجب أو فعل حرام وعلى عود في ظهار كأن ظاهر من رجعية ثم راجعها
# وكأن طلق رجعيا عقب ظهاره ثم كفر ثم راجع وعلى موت في قتل بعد جرح
# أما الصوم فلا يقدم لأنه عبادة بدنية فلا تقدم على وقت وجوبها بغير حاجة
~~كصوم رمضان وخرج بغير حاجة الجمع بين الصلاتين تقديما والتقييد بغير الصوم
~~فيما عدا الحنث من زيادتي
# ( كمنذور مالي ) فإنه يجوز تقديمه على وقته الملتزم لما مر سواء أقدمه
~~على المعلق عليه كإشفاء أم لا كقوله إن شفى الله مريضي فلله علي أن أعتق
~~عبدا أو إن شفى الله مريضي فلله على أن أعتق عبدا يوم الجمعة الذي يعقب
~~الشفاء فإنه يجوز إعتاقه قبل الشفاء وقبل يوم الجمعة الذي عقب الشفاء
#
# | فصل في صفة كفارة اليمين
# وهي مخيرة ابتداء مرتبة انتهاء كما يعلم مما يأتي ( خير ) المكفر الحر
~~الرشيد ولو كافرا ( في كفارة يمين بين إعتاق كظهار ) أي كإعتاق عن كفارته
~~وهو إعتاق رقبة مؤمنة بلا عيب يخل بالعمل والكسب كما مر في محله
# ( وتمليك عشرة مساكين كل ) منهم إما ( مدا من جنس فطرة ) كما مر في كتاب
~~الكفارة
# وإن عبر الأصل هنا بمد حب من غالب قوت بلده ( أو مسمى كسوة ) مما يعتاد
~~لبسه كعرقية ms0932 ومنديل ( ولو ملبوسا لم PageV02P345 تذهب قوته ولم يصلح
~~للمدفوع له كقميص صغير وعمامته وإزراره وسراويله لكبير وحرير لرجل ( لا نحو
~~خف ) مما لا يسمى كسوة كدرع من حديد أو نحوه وقفازين وهما ما يعملان لليدين
~~ويحشيان بقطن كما مر في الحج
# ومنطقة وهي ما تشد في الوسط فلا تجزىء وقولي نحو خف أعم مما ذكره ( فإن )
~~لم يكن المكفر رشيدا أو ( عجز عن كل ) من الثلاثة هو أولى من قوله عن
~~الثلاثة ( بغير غيبة ماله ) برق أو غيره ( لزمه صوم ثلاثة ) من الأيام
# ( ولو مفرقة ) لآية @QB@ لا يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم @QE@
# والرقيق لا يملك أو يملك ملكا ضعيفا فلو كفر عنه سيده بغير صوم لم يجز
~~ويجزىء بعد موته بالإطعام والكسوة لأنه لا رق بعد الموت وله في المكاتب أن
~~يكفر عنه بهما بإذنه وللمكاتب أن يكفر بهما بإذن سيده أما العاجز بغيبة
~~ماله فكغير العاجز لأنه واجد فينتظر حضور ماله بخلاف فاقد الماء مع غيبة
~~ماله فإنه يتيمم لضيق وقت الصلاة وبخلاف المتمتع المعسر بمكة الموسر ببلده
~~فإنه يصوم لأن مكان الدم بمكة فاعتبر يساره وعدمه بها ومكان الكفارة مطلق
~~فاعتبرا مطلقا فإن كان هنا رقيق غائب تعلم حياته فله إعتاقه في الحال ( فإن
~~كان ) العاجز ( أمة تحل ) لسيدها ( لم تصم إلا بإذن ) منه وإن لم يضرها
~~الصوم في خدمة السيد لحق التمتع ( كغيرها ) من أمة لا تحل له وعبد
# ( والصوم يضره ) أي غيرها في الخدمة ( وقد حنث بلا إذن ) من السيد فإنه
~~لا يصوم إلا بإذن وإن أذن له في الحلف لحق الخدمة فإن أذن له في الحنث صام
~~بلا إذن وإن لم يأذن له في الحلف فالعبرة في الصوم بلا إذن فيما إذا أذن في
~~أحدهما بالحنث
# ووقع في الأصل ترجيح اعتبار الحلف لأن الإذن فيه إذن فيما يترتب عليه من
~~التزام الكفارة والأول هو الأصح في الروضة كالشرحين لأن الحلف مانع من
~~الحنث فلا يكون الإذن فيه إذنا في التزام الكفارة فإن لم يضره الصوم ms0933 في
~~الخدمة لم يحتج إلى إذن فيه
# والتصريح بحكم الأمة من زيادتي ( ومبعض كحر في غير إعتاق ) فإن كان له
~~مال كفر بتمليك ما مر باعتاق لعدم أهليته للولاء وإلا فيصوم وهذا أولى مما
~~عبر به الأصل
#
# | فصل في الحلف على السكنى والمساكنة وغيرهما
# مما يأتي لو ( حلف لا يسكن ) بهذه الدار ( أو لا يقيم بها ) وهو فيها (
~~فمكث ) فيها ( بلا عذر حنث PageV02P346 وإن بعث متاعه ) وأهله كما لو لم
~~يبعثهما لأنه حلف على سكنى نفسه فلا يحنث إن خرج حالا بنية التحول وإن
~~تركهما ولا إن مكث بعذر كجمع متاع وإخراج أهل ولبس ثوب وإغلاق باب ومنع من
~~خروج وخوف على نفسه أو ماله ( كما لو حلف لا يساكنه وهما فيها فمكثا لبناء
~~حائل ) بينهما فيحنث لوجود المساكنة إلى تمام البناء بلا ضرورة
# وهذا ما نقله في الروضة كأصلها عن الجمهور وصححه في الشرح الصغير وصحح
~~الأصل تبعا للبغوي أنه لا يحنث لاشتغاله برفع المساكنة ( لا إن خرج أحدهما
~~حالا ) بينة التحول ( أو حلف لا يدخلها وهو فيها أو لا يخرج وهو خارج أو
~~نحو ذلك ) مما لا يتقدر بمدة كصلاة وصوم وتطهر وتطيب وتزوج ووطء وغصب إذا
~~حلف لا يفعلها ( فاستدام ) ها فلا يحنث لعدم وجود المحلوف عليه
# وهو في الأولى ظاهر إذ لا مساكنة وأما فيما عداها فلأن استدامة الأحوال
~~المذكورة ليست كانشائها إذ لا يصح أن يقال دخلت شهرا
# وكذا البقية
# وصورة حلف المصلي أن يحلف ناسيا أو جاهلا أو يكون أخرس ويحلف بالإشارة (
~~ويحنث باستدامة نحو لبس ) مما يتقدر بمدة كركوب وقيام وقعود وسكنى واستقبال
~~ومشاركة فلان إذا حلف لا يفعلها فيحنث باستدامتها لصدق اسمها بذلك إذ يصح
~~أن يقال لبست شهرا وركبت ليلة وكذا البقية
# وإذا حنث باستدامة شيء ثم حلف أن لا يفعله فاستدامه لزمه كفارة أخرى
~~لانحلال اليمين اوولى باستدامة الأولى
# وتعبيري في هذه والتي قبلها بما ذكر أعم مما ذكره
# ( ومن حلف لا يدخل ) هذه ( الدار حنث بدخوله داخل بابها ) حتى ms0934 دهليزها
~~ولو برجله معتمدا عليها فقط ) لأنه يعد داخلا بخلاف ما لو مدها وقعد خارجها
~~أو دخل بها ولم يعتمد عليها فقط
# وإن أطلق الأصل أنه لا يحنث بدخوله بها وبخلاف ما لو أدخل رأسه أو يده أو
~~دخل طاقا معقودا قدام الباب ( لا بصعود سطح ) من خارج الدار ( ولو محوطا لم
~~يسقف ) لأنه لا يعد داخلا بخلاف ما إذا سقف كله أو بعضه ونسب إليها بأن كان
~~يصعد إليه منها كما هو الغالب لأنه حينئذ كطبقة منها
# وقولي لم يسقف من زيادتي
# ( ولو صارت غير دار ) كأن صارت فضاء أو جعلت مسجدا ( فدخل لم يحنث )
~~لزوال اسم الدار المحلوف عليها بخلاف ما لو بقي اسمها
# كأن بقي رسوم جدرها أو أعيدت بآلتها ( أو ) حلف ( لا يدخل دار زيد حنث ب
~~) دخول ( ما ) أي دار ( يملكها أو ) دار ( تعرف به ) كدار العدل وإن لم
~~يسكنها دون دار يسكنها بإجارة أو إعارة أو غصب أو نحوها لأن الإضافة إلى من
~~يملك تقتضي ثبوت الملك حقيقة أو ما ألحق به ( فإن أراد ) بها ( مسكنه ف )
~~يحنث ( به ) أي بمسكنه وإن لم يملكه ولم يعرف به ولا PageV02P347 يحنث بغير
~~مسكنه وإن كان ملكه أو عرف به
# وقولي أو تعرف به من زيادتي
# ( أو ) حلف ( لا يدخل داره ) أي زيد ( أو لا يكلم عبده أو زوجته فزال
~~ملكه ) عن الثلاث أو بعض الأولين ( فدخل ) الدار ( وكلم ) العبد أو الزوجة
~~( لم يحنث ) لزوال الملك ( إلا أن يشير ) إليهم بأن يقول داره هذه أو عبده
~~هذا أو زوجته هذه ( ولم يرد ما دام ملكه ) بالرفع والنصب فيحنث تغليبا
~~للإشارة فإن أراد ما دام ملكه لم يحنث ولو مع الإشارة
# كما دخل في المستثنى منه عملا بإرادته وزوال ملكه في غير الزوجة بلزوم
~~العقد من قبله
# وفيها بإبانته لها لا بطلاقه الرجعي
# فتعبيري بما ذكر أولى من قوله فباعهما أو طلقها
# وظاهر أنه لا حنث لو مع الإشارة في زوال الاسم كزوال اسم العبد بعتقه
~~واسم الدار ms0935 بجعلها مسجدا
# فقولهم تغليبا للإشارة أي مع بقاء الاسم كما يعلم مما يأتي أو اخر الفصل
~~الآتي ( أو ) حلف ( لا يدخل دارا من ذا الباب حنث بالمنفذ ) المشار إليه لا
~~بغيره وإن نقل إليه خشب الأول لأن الباب حقيقة في المنفذ مجاز في الخشب فإن
~~أراد الثاني حمل عليه ( أو ) حلف لا يدخل ( بيتا ف ) يحنث ( بمسماه ) أي
~~بما يسمى بيتا ولو خشبا أو خيمة أو شعرا لوقوع اسمه على الجميع بخلاف ما لا
~~يسمى بيتا كمسجد وحمام وغار جبل وكنيسة وبيعة لأنه لا يقع عليها اسم البيت
~~إلا بتقييد أو تجوز
# فإن أراد شيئا حمل عليه ( أو ) حلف ( لا يدخل على زيد فدخل على قوم هو
~~فيهم ) عالما بذلك ( حنث وإن استثناه ) بلفظه أو نيته لوجود الدخول عليه (
~~وفي نظيره من السلام ) ولو في الصلاة ( يحنث إن لم يستثنه ) لظهور اللفظ في
~~الجميع فإن استثناه باللفظ أو بالنية لم يحنث وفارق ما قبله بأن الدخول لا
~~يتبعض بخلاف السلام
#
# | فصل في الحلف على أكل أو شرب مع بيان ما يتناوله بعض المأكولات
# لو ( حلف لا يأكل رؤوسا ) وأطلق ( حنث برؤوس نعم ) لأنها المتعارفة
~~لاعتياد بيعها مفردة ( لا برؤوس طير وصيد ) بري أو بحري ( إلا إن كان )
~~الحالف ( من بلد تباع فيه مفردة ) وإن حلف خارجه فيحنث بأكلها فيه قطعا وفي
~~غيره على الأقوى في الروضة
# وأصلها قالا وهو الأقرب إلى ظاهر النص لكن صحح النووي في تصحيحه مقابله
# قال في الروضة كأصلها وهو ما رجحه PageV02P348 الشيخ أبو حامد والروياني
~~ومال إليه البلقيني بل صححه في تصحيحه وكلام الأصل يفهمه ( أو ) لا يأكل (
~~بيضا ف ) يحنث ( بمفارق بائضه ) أي ما من شأنه أن يفارقه ( حيا ) ويؤكل
~~بيضه منفردا ( كدجاج ونعام ) وإن فارقه بعد موته بخلاف غيره كبيض سمك وهو
~~بطارخه لأنه إنما يفارقه ميتا بشق بطنه وكبيض جراد لأنه لا يؤكل منفردا (
~~أو ) حلف لا يأكل ( لحما ف ) يحنث ( بلحم مأكول ) كنعم وخيل وطير ووحش
~~مأكولين فيحنث بالأكل من مذكاة ms0936 ( ولو لحم رأس ولسان لا ) لحم ( سمك وجراد )
~~لأنه لا يفهم من إطلاق اللحم عرفا فعلم أنه لا يتناول غير اللحم ككرش وكبد
~~وطحال وقلب ورئة
# ( ويتناول ) أي اللحم ( شحم ظهر وجنب ) لأنه لحم سمين ولهذا يحمر عند
~~الهزال ( لا ) شحم ( بطن وعين ) لأنه يخالف اللحم في الإسم والصفة
# ( والشحم عكسه ) فلا يتناول شحم ظهر وجنب ويتناول شحم بطن وعين وذكر
~~الجراد مع عدم تناول اللحم شحم العين والشحم شحم الجنب ومع تناول الشحم شحم
~~البطن والعين من زيادتي
# ( والألية والسنام ) بفتح أولهما ( ليسا ) أي كل منهما ( شحما ولا لحما )
~~لمخالفته لكل منهما في الإسم والصفة ( ولا يتناول أحدهما الآخر ) لذلك فلا
~~يحنث من حلف لا يأكل أحدهما بالآخر
# ( والدسم ) وهو الودك ( يتناولهما ) أي الألية والسنام ( و ) يتناول (
~~شحم نحو ظهر ) كبطن وجنب ( ودهنا ) مأكولا فيحنث بأكل أحدهما من حلف لا
~~يأكل دسما
# وقولي نحو ظهر أعم من قوله ظهر وبطن
# ( ويتناول لحم البقر جاموسا وبقر وحش ) فيحنث بأكل أحدهما من حلف لا يأكل
~~لحم بقر وذكر بقر الوحش من زيادتي
# ( و ) يتناول ( الخبز كل خبز ولو من أرز ) بفتح الهمزة وضم الراء وتشديد
~~الزاي على الأشهر ( وباقلا ) بتشديد اللام مع القصر على الأشهر ( وذرة )
~~بذال معجمة والهاء عوض عن واو أو ياء ( وحمص ) بكسر الحاء وفتح الميم
~~وكسرها فيحنث بأكل أحدها من حلف لا يأكل خبزا ( وإن ثرده ) بمثلثة أو لم
~~يكن معهود بلده لظهور اللغة فيه وبهذا فارق ما مر من اعتبار العرف سواء
~~ابتلعه بعد مضغ أم دونه ( و ) يتناول ( الطعام قوتا وفاكهة ) لوقوع اسمه
~~عليهما والفاكهة تشمل الأدم والحلوى كما مر في الربا وتقدم ثم إن الطعام
~~يتناول الدواء بخلافه هنا مع الفرق بين البابين ( و ) يتناول ( الفاكهة
~~رطبا وعنبا ورمانا وأترجا ) بضم الهمزة والراء وتشديد الجيم ويقال فيه
~~أترنج بالنون وترج ( ورطبا ويابسا ) كتمر وزبيب ( وليمونا ونبقا ) بفتح
~~النون وسكون الموحدة وكسرها
# ( وبطيخا ولب فستق ) بضم الفوقية وفتحها ( و ) لب ( غيره ) كلب بندق ( لا
~~قثاء ms0937 بكسر القاف PageV02P349 أكثر من فتحها وبمثلثة مع المد ( وخيارا
~~وباذنجانا ) بكسر المعجمة ( وجزرا ) بفتح الجيم وكسرها فليست من الفاكهة
~~وكذا البلح والحصرم كما ذكره المتولي
# لكن محله في البلح في غير الذي حلا أما ما حلا فظاهر أنه من الفاكهة (
~~ولا يتناول الثمر ) بمثلثة ( يابسا ولا البطيخ والتمر ) بمثناة ( والجوز
~~هنديا ) والهندي من البطيخ الأخضر واستشكل ( ولا الرطب تمرا وبسرا ) وبلحا
~~( ولا العنب زبيبا ) وحصرما ( وعكوسها ) لاختلافها إسما وصفة فلا يحنث بأكل
~~التمر من حلف لا يأكل رطبا والعكس وكذا الباقي ولو حلف لا يأكل العنب أو
~~الرمان لم يحنث بشرب عصيره ولا بدبسه ولا بامتصاصه ورمى ثفله لأنه لا يسمى
~~أكلا
# ( فائدة ) أول التمر طلع ثم خلال بفتح المعجمة ثم بلح ثم بسر ثم رطب ثم
~~تمر ( ولو قال ) في حلقه مشيرا لبر ( لا آكل ذا البر حنث به على هيئته ولو
~~مطبوخا لا على غيرها ) كطحينه وسويقه وعجينه وخبزه لزوال اسمه ( أو ) قال
~~فيه مشيرا له لا آكل ( ذاف ) يحنث ( بالجميع ) عملا بالإشارة ( أو ) قال
~~مشيرا الرطب لا آكل ( ذا الرطب فأكله تمرا أو ) لصبي أو عبد ( لا أكلم هذا
~~الصبي أو ذا العبد فكلمه كاملا ) بالبلوغ أو الحرية ( لم يحنث ) لزوال
~~الإسم وذكر حكم العبد من زيادتي وتعبيري بالكامل في الصبي أولى من تعبيره
~~بالشيخ ( أو ) قال مشيرا لبقرة أو شجرة ( لا آكل من ذي البقرة أو من ذي
~~الشجرة حنث
# بما يؤكل منهما ) من لحم وغيره في الأولى ومن ثمر وجمار في الثانية ( لا
~~بولد ولبن ) في الأولى ( ونحو ورق ) كطرف غصن في الثانية عملا بالعرف
# وتعبيري بما يؤكل أعم من تعبيرة بلحم وثمر ( أو ) قال في حلفه ( لا آكل
~~سويقا فسفه أو تناوله بآلة ) هو أعم من قوله بأصبع ( أو ) لا آكل ( مائعا )
~~أو لبنا ( فأكله بخبز حنث ) لأن ذلك يعد أكلا ( لا إن شربه ) أي السويق في
~~مائع أو المائع أو اللبن فلا يحنث لأنه لم يأكله ( أو ) قال ( لا أشربه )
~~أي السويق أو ms0938 المائع ( فبالعكس ) أي يحنث في الثانية دون الأولى فيهما ( أو
~~) قال ( لا آكل سمنا فأكله ) ولو ذائبا ( بخبز أو في عصيدة وعينه ظاهرة حنث
~~) لأنه متميز في الحس وقد أكل المحلوف عليه وزيادة بخلاف ما إذا شربه ذائبا
~~كما علم وما إذا لم تظهر عينه لاستهلاكه PageV02P350
#
# | فصل في مسائل منثورة
# لو ( حلف لا يأكل ذي التمرة فاختلطت بتمر فأكله إلا بعض تمرة لم يحنث )
~~لجواز أن تكون هي المحلوف عليها ولفظ بعض من زيادتي
# ( أو ليأكلنها فاختلطت أو ) ليأكلن ( ذي الرمانة لم يبر إلا بالجميع )
~~لاحتمال أن يكون المتروك هو المحلوف عليه أو بعضه في الأولى ولتعلق اليمين
~~بالجميع في الثانية ( أو لا يلبس ذين لم يحنث بأحدهما ) لأن الحلف عليهما (
~~أولا ) يلبس ( ذا ولا ذا حنث به ) أي بأحدهما لأنه يمينان ( أو ليأكلن ذا )
~~الطعام ( غدا فتلف ) بنفسه أو بإتلاف ( أو مات ) الحالف في غد بعد ( تمكنه
~~) من أكله ( أو أتلفه قبله ) أي قبل تمكنه ( حنث ) من الغد بعد مضي زمن
~~تمكنه لأنه تمكن من البر في الأوليين وفوت البر باختياره في الثالثة بخلاف
~~ما لو تلف أو مات هو أو أتلفه غيره قبل التمكن فلا يحنث كالمكره واعتباري
~~في الإتلاف قبلية التمكن أعم من اعتباره فيه قبلية الغد ( أو ليقضين حقه
~~عند رأس الهلال ) أو معه أو أول الشهر ( فليقض عند غروب ) شمس ( آخر الشهر
~~فإن خالف ) بأن قدم أو أخر ( مع تمكنه ) من القضاء فيه ( حنث ) فينبغي أن
~~يعد المال ويرصد ذلك الوقت فيقضيه فيه ( لا إن شرع في مقدمة القضاء ) كوزن
~~وكيل وعد وحمل ميزان ( حينئذ فتأخر ) القضاء لكثرتها فلا يحنث للعذر
# وتعبيري بمقدمة القضاء أعم من تعبيره بالكيل
# ( أو لا يتكلم لم يحنث بما لا يبطل الصلاة ) كذكر ودعاء غير محرم لا خطاب
~~فيهما وقراءة قرآن وشيء من التوراة غير محرم أو الإنجيل لأن إسم الكلام عند
~~الإطلاق ينصرف إلى كلام الآدميين في محاوراتهم
# وتعبيري بما ذكر أعم من تعبيره بالتسبيح وقراءة القرآن ( أو لا ms0939 يكلمه
~~فسلم عليه ) ولو من صلاة ( حنث ) لأن السلام عليه نوع من الكلام ( لا إن
~~كاتبه أو راسله أو أشار إليه ) بيد أو غيرها ( أو أفهمه بقراءة آية مراده
~~ونواها ) فلا يحنث به اقتصارا بالكلام على حقيقته
# وقال تعالى @QB@ فلن أكلم اليوم إنسيا @QE@ @QB@ فأشارت إليه @QE@
# فإن لم ينو في الأخيرة قراءة حنث لأنه كلمه ودخل في الإشارة إشارة الأخرس
~~فلا يحنث بها وإنما نزلت إشارته منزلة النطق في العقود والفسوخ للضرورة
# ( أو ) حلف ( لا مال له حنث بكل مال وإن قل حتى بمدبره ) PageV02P351
~~ومستولدته ( ودينه ولو مؤجلا ) لصدق إسمه على ذلك ( لا بمكاتب ) لأن
~~كالخارج عن ملكه ولا بالدين الذي عليه للسيد لتعليلهم بأن الدين تجب فيه
~~الزكاة ولا زكاة في هذا الدين لسقوطه بالتعجيز ولا بملك منفعة لأن المفهوم
~~من إطلاق المال الأعيان ( أو ليضربنه بر بما يسمى ضربا ولو لطما ) أي ضربا
~~للوجه بباطن الراحة ( ووكزا ) أي دفعا ويقال ضربا باليد مطبقها لأن كلا
~~منهما ضرب خلاف ما لا يسمى ضربا كعض وخنق بكسر النون وقرص ووضع سوط عليه
~~ونتف شعر ( ولا يشترط ) فيه ( إيلام ) لأنه يقال ضربه فلم يؤلمه ويخالف
~~الحد والتعزير لأن المقصود منهما الزجر ( إلا أن يصفه ) أي الضرب ( بنحو
~~شديد ) كمبرح فيشترط فيه الإيلام ونحو من زيادتي
# ( أو ليضربنه مائة سوط أو خشبة فضربه ضربة بمائة مشدودة ) من السياط في
~~الأولى ومن الخشب في الثانية ( أو ) ضربه ضربة ( في الثانية بعثكال عليه
~~مائة غصن بر وإن شك في إصابة الكلل ) عملا بالظاهر وهو إصابة الكل وخالف
~~نظيره في حد الزنا لأن العبرة فيه الإيلام بالكل ولم يتحقق وهنا الإسم وقد
~~وجد وفيما لو حلف ليفعلن كذا اليوم إلا أن يشاء زيد فلم يفعله ومات زيد
# ولم تعلم مشيئته حيث يحنث لأن الضرب سبب ظاهر في الانكباس والمشيئة لا
~~أمارة عليها والأصل عدمها والشك هنا مستعمل في حقيقته وهو استواء الطرفين
~~فلو ترجح عدم إصابة الكل فمقتضى كلام الأصحاب كما في المهمات عدم البر
~~وتقييدي ms0940 العثكال بالثانية من زيادتي
# فخرج الأولى فلا يبر به فيها كما صححه في الروضة كالشرحين لأنه ليس بسياط
~~ولا من جنسها
# وما اقتضاه كلام الأصل من أنه يبر به فيها ضعيف وإن زعم الأسنوي أنه
~~الصواب ( أو ) ليضربنه ( مائة مرة لم يبر بهذا ) المذكور من المائة
~~المشدودة ومن العثكال لأنه لم يضربه إلا مرة ( أو لا يفارقه حتى يستوفي )
~~حقه منه ( ففارقه ) مختارا ذاكرا لليمين ( ولو بوقوف ) بأن كانا ماشيين
~~ووقف أحدهما حتى ذهب الآخر ( أو بفلس ) بأن فارقه بسبب ظهور فلسه إلى أن
~~يوسر ( أو أبرأه ) من الحق ( أو أحال ) به على غريمه وهذا من زيادتي
# ( أو احتال ) به على غريم غريمه ( حنث ) في المسائل الأربع لوجود
~~المفارقة في الأولى بأنواعها ولتفويته البر باختياره في الثانية ولعدم
~~الاستيفاء الحقيقي في الأخيرتين
# نعم إن فارقه في مسألة الفلس بأمر الحاكم لم يحنث كالمكره ( لا إن فارقه
~~غريمه ) وإن أذن له أو تمكن من اتباعه لأنه إنما حلف على فعل نفسه فلا يحنث
~~بفعل غيره ( وإن استوفى ) حقه ( وفارقه ووجده غير جنس حقه ) كمغشوش أو نحاس
~~( وجهله أو ) وجده ( رديئا لم يحنث ) لعذره في الأولى ولأن الرداءة لا تمنع
~~الاستيفاء في الثانية بخلاف ما إذا كان غير جنس حقه وعلم به ( أو ) حلف
# ( لا أرى PageV02P352 منكرا إلا رفعته إلى القاضي فرآه بر بالرفع إلى
~~قاضي البلد ) في محل ولايته لا إلى غيره لأن ذلك مقتضى التعريف بأل حتى لو
~~انعزل وتولى غيره بر بالرفع إلى الثاني ( فإن مات وتمكن ) من رفعه إليه (
~~فلم يرفعه حنث ) لتفويته البر باختياره
# ( أو ) لا أرى منكرا إلا رفعته ( إلى قاض بر بكل قاض ) في ذلك البلد
~~وغيره ( أو إلى القاضي فلان بر بالرفع إليه ولو معزولا ) لتعلق اليمين
~~بعينه ( فإن نوى ما دام قاضيا وتمكن ) من رفعه ( فلم يرفعه حتى عزل حنث )
~~لما مر
# فإن لم يتمكن فلا يحنث لعذره وإن نوى وهو قاض والحالة ما ذكر لم يبر
~~برفعه إليه بعد عزله ولا يحنث ms0941 لأنه ربما ولي ثانيا والرفع على التراخي
~~ويحصل الرفع إلى القاضي بأن يخبره به أو يكتب إليه أو يرسل رسولا يخبره به
#
# | فصل في الحلف على أن لا يفعل كذا
# لو ( حلف لا يفعل كذا ) كبيع وشراء وعتق ( وأطلق حنث بفعله لا بفعل وكيله
~~له ) لأنه إنما حلف على فعله ( إلا فيما لو حلف لا ينكح فيحنث بقبول وكيله
~~لا بقبوله هو لغيره ) لأن الوكيل في قبول النكاح سفير محض لا بد له من
~~تسمية الموكل وخرج بقولي وأطلق ما لو أراد في الأولى أن لا يفعله هو ولا
~~غيره وفي الثانية أن لا ينكح لنفسه ولا لغيره فيحنث عملا بنيته
# وقولي وأطلق من زيادتي
# فيها ( ولا يحنث بفاسد ) من بيع أو غيره لأن ذلك غالبا في الحلف منزل على
~~الصحيح ( إلا بنسك ) فيحنث به وإن كان فاسدا لأنه منعقد يجب المضي فيه وهذا
~~من زيادتي
# وتعبيري في المستثنى منه بما ذكر أعم من تعبيره بما قاله
# ( أو لا يهب حنث بتمليك ) منه ( تطوع في حياة ) كهدية وعمرى ورقبى وصدقة
~~غير واجبة لأن كلا منها هبة فلا يحنث بأعارة وضيافة
# ووقف وبهبة بلا قبض وزكاة ونذر وكفارة وهبة ذات ثواب ووصية إذ لا تمليك
~~في الثلاثة الأول ولا تمليك تام في الرابعة ولا تطوع في الأربعة بعدها أو
~~لا تمليك في الحياة في الأخيرة
# وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به ( أو لا يتصدق لم يحنث بهبة ) ولا هدية
~~لأنهما ليسا صدقة كما مر ولهذا حلتا للنبي صلى الله عليه وسلم PageV02P353
~~دون الصدقة ويحنث بالصدقة الواجبة والمندوبة
# وبما تقرر علم أن مرادهم بالهبة في هذه ما يقابل الصدقة والهدية وفي التي
~~قبلها الهبة المطلقة ( أو لا يأكل طعاما أو من طعام اشتراه زيد حنث بما
~~اشتراه ) زيد ( وحده ولو سلما ) أو تولية أو مرابحة لأنها أنواع من الشراء
~~( لا إن اختلط ) ما اشتراه وحده ( بغير ولم يظن أكله منه ) بأن يأكل قليلا
~~كعشر حبات وعشرين حبة لأنه يمكن أن يكون ms0942 من غير المشتري بخلاف ما إذا أكل
~~كثيرا ككف وخرج بما اشتراه وحده ما لو اشتراه وكيله أو شركة أو ملكه بقسمة
~~فلا يحنث ووجهه فيما إذا اشتراه شركة أن كل جزء منه مشترك
# وتعبيري بالظن أولى من تعبيره باليقين ( أو لا يدخل دارا اشتراها زيد لم
~~يحنث بدار أخذها بلا شراء كشفعة ) كأن أخذها بشفعة الجوار بعد حكم الحنفي
~~له بها أو أخذ بعضها بشفعة وباقيها بشراء لأن ذلك لا يسمى شراء عرفا
# وقولي بلا إلى آخره أعم من قوله بشفعة PageV02P354
# (
# | كتاب النذر
# ) بمعجمة ولغة الوعد بشر أو التزام ما ليس بلازم أو الوعد بخير أو شر
~~وشرعا التزام قربة لم تتعين كما يعلم مما يأتي والأصل فيه آيات كقوله تعالى
~~@QB@ وليوفوا نذورهم @QE@
# وأخبار كخبر البخاري من نذر أن يطيع الله فليطعه ومن نذر أن يعصي الله
~~فلا يعصه
# ( أركانه ) ثلاثة ( صيغة ومنذور وناذر وشرط فيه ) أي في الناذر ( إسلام
~~واختيار ونفوذ تصرف فيما ينذره ) بكسر الذال وضمها فيصح النذر من السكران
~~ولا يصح من كافر لعدم أهليته للقربة ولا من مكره لخبر رفع عن أمتي الخطأ
~~ولا ممن لا ينفذ تصرفه فيما ينذره كمحجور سفه أو فلس في القرب المالية
~~العينية وصبي ومجنون
# ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ يشعر بالتزام ) وفي معناه ما مر في الضمان
~~وهذا وما قبله من زيادتي ( كالله علي ) كذا ( أو على كذا ) كعتق وصوم وصلاة
~~فلا يصح بالنية كسائر العقود ( و ) شرط ( في المنذور كونه قربة لم تتعين )
~~نفلا كانت أو فرض كفاية لم يتعين والثاني من زيادتي
# ( كعتق وعيادة ) وسلام وتشييع جنازة ( وقراءة سورة معينة وطول قراءة صلاة
~~وصلاة جماعة وكخصلة معينة من خصال الواجب PageV02P355 المخير فيما يظهر ولا
~~فرق في صحة نذر الثلاثة الأخيرة في المتن بين كونها في فرض أم لا فالقول
~~بأن صحتها مقيدة بكونها في الفرض أخذا من تقييد الروضة
# وأصلها بذلك وهم لأنهما إنما قيدا بذلك للخلاف فيه ( فلو نذر غيرها ) أي
~~غير القرية المذكورة واجب عيني ms0943 كصلاة الظهر أو مخير كأحد خصال كفارة اليمين
~~مبهما أو معصية كشرب خمر وصلاة بحدث أو مكروه كصوم الدهر لمن خاف به ضررا
~~أو فوت حق أو مباح كقيام وقعود سواء أنذر فعله أم تركه ( لم يصح ) نذره أما
~~الواجب المذكور فلأنه لزم عينا بإلزام الشرع قبل النذر فلا معنى لالتزامه
~~وأما المعصية فلخبر مسلم لا نذر في معصية الله تعالى ولا فيما لا يملكه ابن
~~آدم وأما المكروه وهو من زيادتي
# والمباح فلأنهما لا يتقرب بهما ولخبر أبي داود لا نذر إلا فيما ابتغي به
~~وجه الله ( ولم يلزمه ) بمخالفته ( كفارة ) حتى في المباح لعدم انعقاد نذره
~~وأما خبر لا نذر في معصية وكفارته كفارة يمين فضعيف باتفاق المحدثين وعدم
~~لزومها في المباح هو ما رجحه في الروضة كالشرحين وصوبه في المجموع وخالف
~~الأصل فرجح لزومها نظرا إلى أنه نذر في غير معصية
# وكلام الروضة كأصلها يقتضيه في موضع ( والنذر ضربان ) أحدهما ( نذر لجاج
~~) بفتح اللام وهو التمادي في الخصومة ويسمى نذر اللجاج والغضب ويمين اللجاج
~~والغضب ونذر الغلق ويمين الغلق بفتح الغين المعجمة واللام ( بأن يمنع )
~~نفسه أو غيرها من شيء ( أو يحث ) عليه ( أو يحقق خبرا غضبا بالتزام قربة )
~~وهذا الضابط من زيادتي
# ( كإن كلمته ) أو إن لم أكلمه أو إن لم يكن الأمر كما قلته ( فعلى كذا )
~~من نحو عتق وصوم ( وفيه ) عند وجود الصفة ( ما التزمه ) عملا بالتزامه ( أو
~~كفارة يمين ) لخبر مسلم كفارة النذر كفارة يمين وهي لا تكفي في نذر التبرر
~~بالاتفاق فتعين حمله على نذر اللجاج ( ولو قال ) إن كلمته ( فعلي كفارة
~~يمين أو ) كفارة ( نذر لزمته ) أي الكفارة عند PageV02P356 وجود الصفة
~~تغليبا لحكم اليمين في الأولى ولخبر مسلم السابق في الثانية ولو قال فعلي
~~يمين فلغو أو فعلي نذر صح ويتخير فيه بين قربة وكفارة يمين ونص البويطي
~~يقتضي أنه لا يصح ولا يلزمه شيء فلو كان ذلك في نذر التبرر كأن قال إن شفى
~~الله مريضي فعلي نذر أو قال ms0944 ابتداء لله علي نذر لزمه قربة من القرب
~~والتعيين إليه ذكره البلقيني وبعضهم قرر كلام الأصل على خلاف ما قررته
~~فاحذره
# ( و ) ثانيهما ( نذر تبرر بأن يلتزم قربة بلا تعليق كعلي كذا ) وكقول من
~~شفي من مرضه لله علي كذا لما أنعم الله على من شفائي من مرضي ( أو بتعليق
~~بحدوث نعمة أو ذهاب نقمة كإن شفي الله مريضي فعلى كذا فيلزمه ذلك ) أي ما
~~التزمه ( حالا ) إن لم يعلقه ( أو عند وجود الصفة ) إن علقه للآيات المذكور
~~بعضها أول الباب ( ولو نذر صوم أيام سن تعجيله ) حيث لا عذر مسارعة لبراءة
~~ذمته ( فإن قيد بتفريق أو موالاة وجب ) ذلك عملا بالتزامه وإلا فلا لحصول
~~الوفاء
# بالتقديرين فلو نذر عشرة أيام متفرقة فصامها متوالية أجزأ منها خمسة ( أو
~~) نذر صوم ( سنة معينة لم يدخل ) في نذرها ( عيد وتشريق وحيض ونفاس ورمضان
~~) أي أيامها لأن رمضان لا يقبل صوم غيره وما عداه لا يقبل صوما أصلا فلا
~~يدخل في نذر ما ذكر ( فلا قضاء ) لها عن نذره لما ذكر خلافا للرافعي فيما
~~وقع في الحيض والنفاس ( ولا يجب بما أفطره من غيرها استئناف سنة ) بل له أن
~~يقتصر على قضائه لأن التتابع إنما كان للوقت كما في رمضان لا لأنه مقصود (
~~إلا إن شرط تتابعها ) فيجب استئنافها عملا بالشرط لأن التتابع صار به
~~مقصودا ( أو ) نذر صوم سنة ( مطلقة وجب تتابعها إن شرطه ) في نذره وإلا فلا
~~( ولا يقطعه ما لا PageV02P357 يدخل في ) نذر ( معينة ) من صوم رمضان عنه
~~وفطر أيام العيد والتشري والحيض والنفاس لاستثنائه شرعا وإن لم يذكر الأصل
~~النفاس ( ويقضيه غير زمن حيض ونفاس متصلا بآخر السنة ) ليفي بنذره أما زمن
~~الحيض والنفاس فلا يلزمه قضاؤه والأشبه عند ابن الرفعة لزومه كما في رمضان
~~بل أولى وفرضه في الحيض قال الزركشي ومثله النفاس ( أو ) نذر صوم أيام (
~~الأثانين لم يقضها إن وقعت فيما مر ) مما لا يدخل في نذر صوم سنة معينة
~~ووقع في الأصل ترجيح قضائها إن ms0945 وقعت في حيض أو نفاس
# ولعل النووي لم يتعقب في الأصل الرافعي في ذلك كما تعقبه فيه في السنة
~~المعينة قبل للعلم به من ذلك ( أو ) وقعت ( في شهرين لزمه صومهما تباعا )
~~لكفارة مثلا ( وسبقا ) أي موجبهما نذر الأثانين فلا يلزمه قضاؤها لتقدم
~~وجوبهما على النذر بخلاف ما إذا لم يسبقا
# وتعبيري بذلك أعم من تقييده الشهرين بالكفارة ( أو ) نذر صوم ( يوم بعينه
~~من جمعة تعين ) فلا يصوم عنه قبله والصوم عنه بعده قضاء كما لو تعين بالشرع
~~ابتداء ( فإن نسيه صام يومها ) أي يوم الجمعة فإن كان هو وقع أداء وإلا
~~فقضاء وهذا بناء على أن أول الأسبوع السبت أما على القول بأن أوله الأحد
~~وعزى للأكثرين وجرى عليه النووي في تحريره وغيره فيصوم يوم السبت والمعتمد
~~الأول ( ومن نذر إتمام نفل ) من صوم أو غيره فهذا أعم من قوله ومن شرع في
~~صوم نفل فنذر إتمامه ( لزمه ) لأنه عبادة فصح التزامه بالنذر ( أو ) نذر (
~~صوم بعض يوم لم ينعقد ) نذره لأنه غير معهود شرعا وكذا لو نذر سجدة أو
~~ركوعا أو بعض ركعة كما علم مما مر ( أو ) صوم ( يوم قدوم زيد انعقد )
~~لإمكان الوفاء به بأن يعلم قدومه غدا فيبيت النية ( فإن صامه عنه ) فذاك (
~~وإلا فإن قدم ليلا أو يوما مما مر ) مما لا يدخل في نذر صوم سنة معينة وهذا
~~أعم من قوله أو يوم عيد أو في رمضان ( سقط ) الصوم لعدم قبول ذلك للصوم أو
~~لصوم غيره ( وإلا ) بأن قدم نهارا وهو صائم نفلا أو واجبا غير رمضان أو وهو
~~مفطر بغير ما مر ( لزمه القضاء ) وإنما لم يكف تتميم صوم النفل بعد قدومه
~~فيه لأن لزوم صومه ليس من وقت القدوم بل من أول PageV02P358 النهار ( أو )
~~نذر صوم اليوم ( التالي له ) أي ليوم قدوم زيد ( و ) صوم ( أول خميس بعد
~~قدوم عمر و ) كأن قال إن قدم زيد فعلي صوم اليوم التالي ليوم وقدومه وإن
~~قدم عمرو فعلي صوم أول خميس بعد قدومه ms0946 ( فقدم في الأربعاء صام الخميس عن
~~أولهما ) أي النذرين ( وقضى الآخر ) لتعذر الاتيان به في وقته وصح عكسه وإن
~~أثم به قال في المجموع ولو قال إن قدم زيد فلله علي أن أصوم أمس يوم قدومه
~~لم يصح نذره على المذهب وما نقل عنه من أنه قال صح نذره على المذهب سهو
#
# | فصل في نذر الاتيان إلى الحرم بنسك أو غيره
# مما يأتي لو ( نذر اتيان الحرم أو شيء منه ) كالبيت الحرام أو بيت الله
~~الحرام أو بيت الله بنية ذلك والصفا ومسجد الخيف ودار أبي جهل ( لزمه نسك )
~~من حج أو عمرة لأن القربة إنما تتم باتيانه بنسك والنذر محمول على واجب
~~الشرع وذكر حكم اتيان الحرم من زيادتي وقولي أو شيء منه أعم من تعبيره
~~باتيان بيت الله مع أنه غير كاف لصدقه بمساجد غير الحرم بل لا بد من وصفه
~~بالحرام أو بنيته كما علم ( أو ) نذر ( المشي إليه لزمه مع نسك مشي من
~~مسكنه ) لأن ذلك مدلول لفظه وهذا فيما عدا بيت الله من زيادتي
# ( أو ) نذر ( أن يحج أو يعتمر ماشيا ) أو عكسه ( لزمه ) مع ذلك ( مشي )
~~لأنه مقصود ( من حيث أحرم ) من الميقات أو قبله أو بعده لأنه التزم المشي
~~في النسك وابتداؤه من الإحرام فإن صرح به من مسكنه وجب منه وقولي من حيث
~~أحرم من زيادتي بالنظر للعمرة ( فإن ركب ) ولو بلا عذر ( أجزأه ) لأنه أفضل
~~عند النووي ولأنه أتى بأصل النسك ولم يترك إلا هيئة فكان كترك الإحرام من
~~الميقات أو المبيت بمنى ( ولزمه دم ) أي شاة وإن ركب بعذر لتركه الواجب
~~ولترفهه بتركه ويمتد وجوب المشي حتى يفرغ من نسكه أو يفسد وفراغه من حجه
~~بفراغه من التحللين
# قال الشيخان والقياس أنه إذا كان يتردد في خلال أعمال النسك لغرض تجارة
~~أو غيرها فله الركوب ولم يذكروه ومن نذر الحج مثلا راكبا فحج ماشيا لزمه دم
~~أو الحج حافيا لزمه الحج دون الحفاء ( أو ) نذر ( نسكا ) من حج أو عمرة ms0947 (
~~وعضب أناب ) كما في حجة الإسلام وعمرته ( وسن تعجيله أول ) زمن ( تمكنه )
~~مبادرة إلى براءة الذمة PageV02P359 ( فإن مات بعده ) أي بعد تمكنه من فعله
~~( فعل من ماله ) فإن مات قبل التمكن فلا شيء عليه كحجة الإسلام وعمرته ( أو
~~) نذر ( أن يفعله ) أي النسك من حج أو عمرة فهو أعم من قوله وإن نذر الحج (
~~عاما معينا ) هو أعم من قوله عامه ( وتمكن ) من فعله ( لزمه ) فيه إن لم
~~يكن عليه نسك إسلام فإن لم يفعله فيه وجب قضاؤه فإن لم يعين العام لزمه في
~~أي عام شاء أو عين ولم يتمكن من فعله فيه فإن لم يبق زمن يسعه لم ينعقد
~~نذره أو وسعه وحدث له قبل إحرامه عذر كمرض فلا قضاء لأن المنذور نسك في ذلك
~~العام ولم يقدر عليه ( فإن فاته بلا عذر أو بمرض أو خطأ ) للطريق أو الوقت
~~( أو نسيان ) لأحدهما أو للنسك ( بعد إحرامه قضى ) وجوبا كما لو نذر صوم
~~سنة معينة فأفطر فيها لمرض فإنه يقضي ما أفطره بخلاف ما لو طرأ ذلك قبل
~~إحرامه كما مر
# وقولي بلا عذر مع ذكر حكم الخطأ أو النسيان ومع قولي بعد إحرامه من
~~زيادتي
# فعلم بما تقرر أنه لا قضاء فيما لو فاته بمنع نحو عدو كسلطان ورب دين لا
~~يقدر على وفائه فلا يجب قضاؤه كما في نسك الإسلام إذا صد عنه في أول سني
~~الإمكان لا يجب قضاؤه
# وفارق المرض وتالييه باختصاصه بجواز التحلل به من غير شرط بخلاف
~~المذكورات ( أو ) نذر ( صلاة أو صوما في وقت ) لم ينه عن فعل ذلك فيه (
~~ففاته ) ولو بعذر كمرض ومنع نحو عدو ( قضى ) وجوبا لتعين الفعل في الوقت
~~ولتفويته ذلك باختياره وفارق النسك في نحو العد وبأن الواجب بالنذر كالواجب
~~بالشرع وقد تجب الصلاة والصوم مع العجز فكذا يلزمان بالنذر والنسك لا يجب
~~إلا عند الاستطاعة فكذا النذر قاله البغوي وغيره
# قال الزركشي وما ذكروه في الصلاة خلاف القياس بل القياس أنه يصلي كيف
~~أمكنه في ms0948 الوقت المعين ثم يجب القضاء لأن ذلك عذر نادر كما في الواجب
~~بالشرع
# ( أو ) نذر ( إهداء شيء ) من نعم أو غيرها وعينه في نذره أو بعده ( إلى
~~الحرم ) كأن قال لله علي أن أهدي هذا الثوب أو البعير إلى الحرم أو إلى مكة
~~( لزمه حمله إليه ) أي إلى الحرم نفسه إن لم يعين شيئا منه وإلى ما عينه
~~منه إن عين ( إن سهل ) عملا بالتزامه ( و ) لزمه ( صرفه ) بعد ذبح ما يذبح
~~منه ( لمساكينه ) الشاملين لفقرائه والذي يذبح منه ما يجزى في الأضحية فإن
~~لم يجز فيها كظبي وصغير ومعيب تصدق به حيا فلو ذبحه تصدق بلحمه وغرم ما نقص
~~بذبحه أما إذا لم يسهل حمله كعقار ورحا فيلزم حمل ثمنه إلى الحرم
# ويشترط في لزوم حمله أيضا إمكان التعميم به حيث وجب التعميم فإن لم يمكن
~~التعميم به كلؤلؤ فإن كانت قيمته في الحرم ومحل النذر سواء تخير بين حمله
~~وبيعه بالحرم وبين حمل ثمنه أو في أحدهما أكثر تعين
# وقولي إن سهل من زيادتي
# وتعبيري بالمشي وبالحرم وبالمساكين أولى من تعبيره بالهدي وبمكة وبمن بها
~~لأن الحكم لا يختص بها مع ما في قوله من إيهام غير المراد PageV02P360 ( أو
~~) نذر ( تصدقا ) بشيء ( على أهل بلد معين لزمه ) صرفه لمساكينه من المسلمين
~~سواء الحرم وغيره فلا يجوز نقله كما في الزكاة ومن نذر النحر بالحرم لزمه
~~النحر به وتفرقة اللحم على مساكينه أو بغيره لم يلزمه شيء ( أو ) نذر (
~~صوما بمكان لم يتعين ) الصوم فيه فله الصوم في غيره سواء الحرم وغيره كما
~~أن الصوم الذي هو بدل واجبات الإحرام لا يتعين في الحرم ( أو ) نذر ( صلاة
~~به ) أي بمكان ( فكاعتكاف ) أي فكنذره فلا تتعين فيه لأنها لا تختلف
~~باختلاف الأمكنة إلا المسجد الحرام ومسجد المدينة والمسجد الأقصى
# فتتعين لعظم فضلها وإن تفاوتت فيه ويقوم الأول مقام الآخرين وأولهما مقام
~~الآخر دون العكس كما علم ذلك من التنظير فهو أعم مما عبر به ( أو ) نذر (
~~صوما ) مطلقا أو مقيدا ms0949 بنحو دهر كحين ( فيوم ) يحمل عليه لأنه أقل ما يفرد
~~بالصوم ( أو أياما ) أي صومها ( فثلاثة ) لأنها أقل الجمع ( أو ) نذر (
~~صدقة فبمتمول ) يتصدق به وإن قل وكذا لو نذر التصدق بمال عظيم لأن الصدقة
~~الواجبة لا تنحصر في قدر لأن الخلطاء قد يشتركون في نصاب فيجب على أحدهم
~~شيء قليل
# وتعبيري بمتمول أولى من قوله فيما كان إذ لا يكفي بما لا يتمول ( أو )
~~نذر ( صلاة فركعتان ) تكفيان لأنهما أقل واجب منها ( بقيام قادر ) إلحاقا
~~للنذر بواجب الشرع ( أو ) نذر ( صلاة قاعد أجاز ) فعلها ( قائما ) لإتيانه
~~بالأفضل ( لا عكسه ) أي نذر الصلاة قائما فلا يجوز فعلها قاعدا مع القدرة
~~على القيام لأنه دون ما التزمه ( أو ) نذر ( عتقا فرقبة ) تجزي ولو ناقصة
~~ككافرة لوقوع الإسم عليها ( أو ) نذر ( عتق كافرة أو معيبة أجزأه ) رقبة (
~~كاملة ) لإتيانه بالأفضل ( فإن عين ) رقبة ( ناقصة ) كلله علي عتق هذا
~~العبد الكافر أو المعيب ( تعينت ) لتعلق النذر بالعين PageV02P361
# (
# | كتاب القضاء
# ) بالمد أي الحكم بين الناس
# والأصل فيه قبل الإجماع آيات كقوله تعالى @QB@ وأن احكم بينهم بما أنزل
~~الله @QE@
# وقوله @QB@ فاحكم بينهم بالقسط @QE@
# وأخبار كخبر الصحيحين إذا اجتهد الحاكم فأخطأ فله أجر وإن أصاب فله أجران
# وفي رواية صحح الحاكم إسنادها فله عشرة أجور وما جاء في التحذير من
~~القضاء كقوله من جعل قاضيا ذبح بغير سكين محمول على عظم الخطر فيه أو على
~~من يكره له القضاء أو يحرم عليه ما يأتي ( توليه ) أي القضاء ( فرض كفاية )
~~في حق الصالحين له في الناحية
# أما تولية الإمام لأحدهم ففرض عين عليه ( فمن تعين له في ناحية لزمه طلبه
~~) ولو ببذل مال أو خاف من نفسه الميل ( و ) لزمه ( قبوله ) إذا وليه للحاجة
~~إليه فيها فإن امتنع أجبر وإنما يلزمه الطلب والقبول ( فيها ) أي في ناحيته
~~فلا يلزمانه في غيرها لأن ذلك تعذيب لما فيه من ترك الوطن بالكلية لأنه عمل
~~القضاء لا غاية له بخلاف سائر فروض الكفايات المحوجة إلى السفر
# كالجهاد وتعلم العلم ( أو ms0950 ) لم يتعين فيها لكنه ( كان أفضل ) من غيره (
~~سنا ) أي الطلب والقبول ( له ) فيها إذا وثق بنفسه وقولي وقبوله إلى آخره
~~من زيادتي
# ( أو ) كان ( مفضولا ولم يمتنع الأفضل ) من القبول ( كرها له ) أي
~~للمفضول لما في خبر الصحيحين من قوله صلى الله عليه وسلم لعبد الرحمن بن
~~سمرة لا تسأل الإمارة
# فإن كان الأفضل يمتنع من القبول فكالمعدوم
# واستثنى الماوردي من الكراهة ما إذا كان المفضول أطوع وأقرب إلى القبول
~~والبلقيني ما إذا كان أقوى في القيام في الحق وذكر كراهة القبول من زيادتي
# ( أو ) كان ( مساويا ) لغيره ( فكذا ) أي فيكرهان له ( إن اشتهر )
~~بالانتفاع بعلمه ( وكفى ) بغير بيت المال لما فيه من الخطر بلا حاجة وعلى
~~هذا حمل امتناع السلف ( وإلا ) بأن لم يشتهر أو لم يكف بما ذكر ( ستا له )
~~لينتفع بعلمه أو ليكفي من بيت المال ويحرم طلبه بعزل صالح له ولو مفضولا
~~وتبطل عدالة الطالب والتصريح بسن القبول من زيادتي
# ( وشرط القاضي كونه إهلا للشهادات ) بأن يكون مسلما مكلفا حرا ذكرا عدلا
~~سميعا بصيرا ناطقا ( كافيا ) لأمر القضاء فلا PageV02P362 يولاه كافر وصبي
~~ومجنون ومن به رق وأنثى وخنثى وفاسق ومن لم يسمع وأعمى وأخرس وإن فهمت
~~إشارته ومغفل ومختل النظر بكبر أو مرض لنقصهم ( مجتهدا وهو العارف بأحكام
~~القرآن والسنة وبالقياس وأنواعها )
# فمن أنواع القرآن والسنة الخاص والعام والمجمل والمبين والمطلق والمقيد
~~والنص والظاهر والناسخ المنسوخ
# ومن أنواع السنة المتواتر والآحاد والمتصل وغيره ومن أنواع القياس الأولى
~~والمساوي والأدون كقياس الضرب للوالدين على التأفيف لهما وقياس إحراق مال
~~اليتيم على أكله في التحريم فيهما
# وقياس التفاح على البر في باب الربا بجامع الطعم ( وحال الرواة ) قوة
~~وضعفا فيقدم عند التعارض الخاص على العام
# والمقيد على المطلق والنص على الظاهر والمحكم على المتشابه والناسخ
~~والمتصل والقوي على مقابلها ( ولسان العرب ) لغة ونحوا وصرفا وبلاغة (
~~وأقوال العلماء ) إجماعا واختلافا فلا يخالفهم في اجتهاده ( فإن فقد الشرط
~~) المذكور بأن لم يوجد رجل متصف به ( فولى سلطان ذو شوكة ms0951 مسلما غير أهل )
~~كفاسق ومقلد وصبي وامرأة ( نفذ ) بمعجمة ( قضاؤه للضرورة ) لئلا تتعطل
~~مصالح الناس
# وتعبيري بمسلما غير أهل أعم من قوله فاسقا أو مقلدا وهو الأوفق لتعليلهم
~~ومقتضى كلام الروضة وأصلها وصرح به ابن عبد السلام في الصبي والمرأة وإن
~~خالفه بعضهم تفقها ومعلوم أنه يشترط في غير الأهل معرفة طرف من الأحكام (
~~وسن للإمام أن يأذن للقاضي في الاستخلاف ) إعانة له ( فإن أطلق التولية )
~~بأن لم يأذن له في الاستخلاف ولم ينهه عنه ( استخلف ) ولو بعضه ( فيما عجز
~~عنه ) لحاجته إليه دون ما يقدر عليه ( أو ) أطلق ( الإذن ) بأن لم يعمم له
~~في الإذن في الاستخلاف ولم يخصص ( ف ) يستخلف ( مطلقا ) وهذه من زيادتي
# وكإطلاق الإذن تعميمه كما فهم منه بالأولى وإن خصصه بشيء لم يتعده أو
~~نهاه عن الاستخلاف لم يستخلف ويقتصر على ما يمكنه أن كانت توليته أكثر منه
~~( وشرطه ) أي المستخلف بفتح اللام ( كالقاضي ) أي كشرطه السابق ( إلا أن
~~يستخلفه في ) أمر ( خاص كسماع بينة فيكفي علمه بما يتعلق به ويحكم باجتهاده
~~) إن كان مجتهدا ( أو اجتهاد مقلده ) بفتح اللام إن كان مقلدا بكسرها لأنه
~~إنما يحكم بمعتقده ( ولا يشترط عليه خلافه ) أي خلاف الحكم باجتهاده أو
~~اجتهاد مقلده لأنه لا يعتقده ( وجاز نصب أكثر من قاض بمحل ) كبلد وإن لم
~~يخص كلا منهم بمكان أو زمان أو نوع كالأموال أو الدماء أو الفروج هذا ( إن
~~لم يشرط اجتماعهم على الحكم ) وإلا فلا يجوز لما يقع بينهم من الخلاف في
~~محل الاجتهاد ويؤخذ من التعليل أن عدم الجواز محله في غير المسائل المتفق
~~عليها وهو ظاهر وقولي أكثر PageV02P363 من قاض أعم من قوله قاضيين وقيده
~~الماوردي بقوله ما لم يكثروا وفي المطلب يجوز أن يناط بقدر الحاجة ( و )
~~جاز ( تحكيم إثنين ) فأكثر ( إهلا للقضاء ) واحدا أو أكثر ( في غير عقوبة
~~لله تعالى ) ولو مع وجود قاض أو في قود أو نكاح وخرج بالأهل غيره فلا يجوز
~~تحكيمه أي مع وجود الأهل وإلا جاز حتى في ms0952 عقد نكاح امرأة لا ولي لها خاص
~~وبغير عقوبة الله تعالى عقوبته من حد أو تعزير فلا يجوز التحكيم فيها إذ
~~ليس لها طالب معين ويؤخذ من هذا التعليل أن حق الله تعالى المالي الذي لا
~~طالب له معين فلا يجوز فيه التحكيم وهو ظاهر
# وتعبيري بما ذكر أعم وأولى من تعبيره بما ذكره وقضية كلامهم أن للمحكم أن
~~يحكم بعلمه وهو ظاهر وإن زعم بعض المتأخرين أن الراجح خلافه وقال الأذرعي
~~لم أر فيه شيئا أي صريحا ( ولا ينفذ حكمه إلا برضاهما به قبله ) لأن رضاهما
~~هو المثبت للولاية فلا بد من تقدمه بقيد زدته بقولي ( إن لم يكن أحدهما
~~قاضيا ) وإلا فلا يشترط رضاهما بناء على أن ذلك تولية منه فلو حكما إثنين
~~لم ينفذ حكم أحدهما حتى يجتمعا بخلاف تولية قاضيين ليجتمعا على الحكم لظهور
~~الفرق قاله في المطلب أما الرضا بالحكم بعده فليس بشرط كحكم الحاكم ( ولا
~~يكفي رضا جان ) هو أعم من قوله رضا قاتل بحكمه ( في ضرب دية على عاقلته )
~~بل لا بد من رضاهم أيضا به ولو كانوا فقراء لأنهم لا يؤاخذون بإقراره فكيف
~~يؤاخذون برضاه ( ولو رجع أحدهما قبله ) أي قبل الحكم ولو بعد إقامة المدعي
~~شاهدين ( امتنع ) الحكم وليس للمحكم أن يحبس بل غايته الإثبات والحكم وإذا
~~حكم بشيء من العقوبات كالقود وحد القذف لم يستوفه لأن ذلك يحرم أبهة الولاة
#
# | فصل فيما يقتضي انعزال القاضي أو عزله وما يذكر معه
# لو ( زالت أهليته ) أي أهلية القاضي ( بنحو جنون وإغماء ) كغفلة وصمم
~~ونسيان يخل بالضبط وفسق ( انعزل ) لوجود المنافي ولأن القضاء عقد جائز نعم
~~لو عمى بعد سماع البينة وتعديلها ولم يحتج لإشارة نفذ حكمه في تلك الواقعة
# وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به ( فلو عادت ) أهليته ( لم تعد ولايته )
~~كالوكالة وغيرها من العقود ( وله عزل نفسه ) كالوكيل وهذا من PageV02P364
~~زيادتي
# ( وللإمام عزله بخلل ) ظهر منه ويكفي فيه غلبة الظن وحمل هذا وما قبله إن
~~وجد ثم صالح غيره للقضاء ms0953 ( وبأفضل ) منه ( وبمصلحة ) كتسكين فتنة سواء
~~أعزله بمثله أم بدونه وذكر حكم دونه من زيادتي
# ( وإلا ) بأن لم يكن شيء من ذلك ( حرم ) عزله ( و ) لكنه ( ينفذ ) طاعة
~~للإمام بقيد زدته بقولي ( إن وجد ) ثم ( صالح ) غيره للقضاء وإلا فلا ينفذ
~~أما القاضي فله عزل خليفته بلا موجب بناء على انعزاله بموته ( ولا ينعزل
~~قبل بلوغه عزله ) لعظم الضرر بنقض الأحكام وفساد التصرفات نعم لو علم الخصم
~~أنه معزول لم ينفذ حكمه له لعلمه أنه غير حاكم باطنا ذكره الماوردي ( فإن
~~علقه ) أي عزله ( بقراءة كتابا انعزل بها وبقراءة ) من غيره ( عليه ) لأن
~~الغرض إعلامه بصورة الحال لا قراءته بنفسه وصوب الأسنوي عدم انعزاله بقراءة
~~غيره عليه كما في مسألة الطلاق والقائل بالأول فرق بأن المرعى ثم النظر إلى
~~الصفات وهنا إلى الإعلام وكما ينعزل بقراءة الكتاب ينعزل بمعرفته ما فيه
~~بتأمله وإن لم يكن قراءة حقيقة ( وينعزل بانعزاله ) بموت أو غيره ( نائبه )
~~لأنه فرعه ( لا قيم يتيم ووقف ) فلا ينعزل بذلك لئلا تتعطل أبواب المصالح (
~~ولا من استخلفه بقول الإمام استخلف عني ) لأنه خليفة الإمام والأول سفير في
~~التولية بخلاف ما لو قال له استخلف عن نفسك أو أطلق فينعزل بذلك لظهور غرض
~~المعاونة له فلا تشكل الثانية بنظيرتها من الوكالة إذ ليس الغرض ثم معاونة
~~الوكيل بل النظر في حق الموكل فحمل الإطلاق على إرادته ( ولا ينعزل قاض
~~ووال ) والتصريح به من زيادتي ( بانعزال الإمام ) بموت أو غيره لشدة الضرر
~~في تعطيل الحوادث
# وتعبيري بالانعزال هنا وفي القيم أعم من تعبيره بالموت ( ولا يقبل قول
~~متول في غير محل ولايته ولا ) قول ( معزول حكمت بكذا ) لأنهما لا يملكان
~~الحكم حينئذ فلا يقبل إقرارهما به ( ولا شهادة كل ) منهما ( بحكمه ) لأنه
~~يشهد على فعل نفسه ( إلا أن شهد بحكم حاكم ولم يعلم القاضي أنه حكمه )
~~فتقبل شهادته كما تقبل شهادة المرضعة كذلك فإن علم القاضي أنه حكمه لم تقبل
~~شهادته به كما لو صرح به وقولي ولم يعلم إلى ms0954 آخره من زيادتي ( ولو ادعى على
~~متول جور في حكم لم يسمع ) ذلك ( إلا ببينة ) فلا يحلف لأنه نائب الشرع
~~والدعوى على النائب دعوى على المنيب ولأنه لو فتح باب التحليف لتعطل القضاء
~~قال الزركشي هذا أن كان موثوقا به وإلا حلف ( أو ) ادعى عليه ( ما ) أي شيء
~~( لا يتعلق بحكمه أو على معزول شيء ) كأخذ مال برشوة أو بشهادة من لا تقبل
~~شهادته PageV02P365 ( فكغيرهما ) فتفصل الخصومة بإقرار أو حلف أو إقامة
~~بينة وقيد السبكي الأولى من هاتين فقال هذا إن ادعى عليه بما لا يقدح فيه
~~ولا يخل بمنصبه وإلا فالقطع بأن الدعوى لا تسمع ولا يحلف ولا طريق للمدعي
~~حينئذ إلا البينة ثم قال بل ينبغي أن يكون الحكم كذلك وإن ادعى عليه بما لا
~~يقدح فيه ولم يظهر للحاكم صحة الدعوى صيانة عن ابتدائه بالدعوى والتحليف
~~انتهى وليس لأحد أن يدعى على متول في محل ولايته عند قاض أنه حكم بكذا فإن
~~كان في غير محلها أو معزولا سمعت البينة ولا يحلف ذكره في الروضة وأصلها
~~فما ذكرته في المعزول محله في غير ما ذكراه فيه
#
# | فصل في آداب القضاء وغيرها
# ( تثبت التولية ) للقضاء ( بشاهدين ) كغيرها ( يخرجان مع المتولي ) إلى
~~محل ولايته قرب أو بعد ( يخبران ) أهله بها ( أو باستفاضة ) بها كما جرى
~~عليه الخلفاء ولأنها آكد من الإشهاد فلا تثبت بكتاب لإمكان تحريفه قال
~~تعالى @QB@ ولو كان من عند غير الله لوجدوا فيه اختلافا كثيرا @QE@
# ( وسن أن يكتب موليه ) إماما كان أو قاضيا فهو أعم وأولى من قوله ليكتب
~~الإمام PageV02P366 ( له ) كتابا بالتولية وبما يحتاج إليه في المحل
~~المذكور لأنه صلى الله عليه وسلم كتب لعمرو بن حزم لما بعثه إلى اليمن رواه
~~أبو داود وغيره وفيه الزكوات والديات وغيرها
# ( و ) أن ( يبحث القاضي عن حال علماء المحل وعدوله ) قبل دخوله إن تيسر
~~وإلا فحين يدخل هذا إن لم يكن عارفا بهم
# وتعبيري بالمحل هنا وفيما يأتي أعم من تعبيره بالبلد ( و ) أن ( يدخل )
~~وعليه عمامة ms0955 سوداء ( يوم إثنين ) صبيحته ( و ) إن عسر دخل يوم ( خميس ف )
~~يوم ( سبت ) وقولي فخميس فسبت من زيادتي ونقله في الروضة عن الأصحاب ( و )
~~أن ( ينزل وسط المحل ) بفتح السين على الأشهر ليتساوى أهله في القرب منه (
~~و ) أن ( ينظر أولا في أهل الحبس ) لأنه عذاب ( فمن أقر ) منهم ( بحق فعل )
~~به ( مقتضاه ) فإن كان الحق حدا أقامه عليه وأطلقه أو تعزيرا ورأى إطلاقه
~~فعل أو مالا أمره بأدائه
# فإن لم يؤد ولم يثبت إعساره أدام حبسه وإلا نودي عليه لاحتمال خصم آخر
~~فإن لم يحضره أحد أطلق
# وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به ( ومن قال ظلمت ) بالحبس ( فعلى خصمه
~~حجة ) فإن لم يقمها صدق المحبوس بيمينه ( فإن كان ) خصمه ( غائبا كتب إليه
~~ليحضر ) هو أو وكيله عاجلا فإن لم يفعل حلف وأطلق لكن يحسن أن يؤخذ منه
~~كفيل ( ثم ) بعد فراغه من المحبوسين ينظر في ( الأوصياء ) بأن يحضرهم إليه
~~فمن ادعى وصاية بحث عنها هل ثبتت ببينة أولا وعن حاله وتصرفه فيها ( فمن
~~وجده عدلا قويا ) فيها ( أقره أو فاسقا ) أو شك في عدالته ولم يعدله الحاكم
~~الأول ( أخذ المال منه أو ) عدلا ( ضعيفا ) لكثرة المال أو لسبب آخر ( عضده
~~بمعين ) يتقوى به ثم ينظر في أمناء القاضي المنصوبين على المحاجيز وتفرقة
~~الوصايا ثم في الوقف العام والمال الضال واللقطة ( ثم يتخذ كاتبا ) للحاجة
~~إليه ولأن القاضي لا يفرغ للكتابة غالبا ( عدلا ) في الشهادة لتؤمن خيانته
~~( ذكرا حرا ) هما من زيادتي
# ( عارفا بكتابة محاضروسجلات ) وكتب حكمية ليعلم صحة ما يكتبه من فساده (
~~شرطا ) فيها والمحضر بفتح الميم ما يكتب فيه ما جرى للمتحاكمين في المجلس
~~فإن زاد عليه الحكم أو تنفيذه سمي سجلا وقد يطلقان على ما يكتب ( فقيها )
~~بما زاد على ما يشترط من أحكام الكتابة لئلا يؤتى من قبل الجهل ( عفيفا )
~~عن الطمع لئلا يستمال به وهو من زيادتي
# ( وافر عقل ) لئلا يخدع ( جيد خط ) لئلا يقع الغلط والاشتباه حاسبا فصيحا
~~( ندبا ) PageV02P367 فيها ( و ) أن يتخذ ms0956 ( مترجمين ) للحاجة إليهما في
~~تعريف كلام من لا يعرف القاضي لغته من خصم أو شاهد
# أما تعريف كلام القاضي الذي لا يعرف الخصم أو الشاهد لغته فلا يشترط فيه
~~العدد لأنه إخبار محض ( و ) أن يتخذ قاض ( أصم مسمعين ) للحاجة إليهما أما
~~إسماع الخصم الأصم ما يقوله القاضي والخصم
# فقال القفال لا يشترط فيه العدد لما مر وشرط كل من المترجمين والمسمعين
~~أن يكونا ( أهلي شهادة ) فيشترط إتيانهما بلفظها فيقول كل منهما أشهد أنه
~~يقول كذا ويشترط انتفاء التهمة حتى لا يقبل ذلك من الوالد والولد إن تضمن
~~حقا لهما ويجزي من المترجمين والمسمعين في المال أو حقه رجل وامرأتان وفي
~~غيره رجلان
# وتعبيري بما ذكر أولى من تعبيره في المترجم بالعدالة والحرية والعدد وفي
~~المسمع بالعدد ( ولا يضرهما العمى ) لأن الترجمة والإسماع تفسير ونقل اللفظ
~~لا يحتاج إلى معاينة بخلاف الشهادة وهذا من زيادتي في المسمعين
# ( و ) أن ( يتخذ القاضي مزكيين ) لما مر
# وسيأتي شرطهما آخر الباب ومحل سن ما ذكر من اتخاذ كاتب ومن بعده إذا لم
~~يطلب أجرة أو رزقا من بيت المال ( و ) أن يتخذ ( درة ) بكسر المهملة (
~~لتأديب وسجنا لأداء حق ولعقوبة ) هو أعم من قوله ولتعزير كما أتخذهما عمر
~~رضي الله عنه ( ومجلسا رفيقا ) به وبغيره بأن يكون واسعا لئلا يتأذى بضيقه
~~الحاضرون ظاهرا ليعرفه كل من يراه لائقا بالحال كأن يجلس في الشتاء في كن
~~وفي الصيف في فضاء
# وكأن يجلس على مرتفع وفراش وتوضع له وسادة ( وكره مسجد ) أي اتخاذه
~~مجالسا للحكم صونا له عن ارتفاع الأصوات واللغط الواقعين بمجلس القضاء عادة
~~ولو اتفقت قضية أو قضايا وقت حضوره فيه لصلاة أو غيرها فلا بأس بفصلها ( و
~~) كره ( قضاء عند تغير خلقه بنحو غضب ) كجوع وشبع مفرطين ومرض مؤلم وخوف
~~مزعج وفرح شديد نعم إن غضب لله ففي الكراهة وجهان قال البلقيني المعتمد
~~عدمها ( وأن يعامل ) هذا أعم من قوله وأن لا يشتري ولا يبيع ( بنفسه ) إلا
~~إن فقد من يوكله ( أو ms0957 وكيل ) له ( معروف ) لئلا يحابى وذكر كراهة المسجد
~~والمعاملة من زيادتي
# ( وسن ) عند اختلاف وجوه النظر وتعارض الآراء في حكم ( أن يشاور الفقهاء
~~) الأمناء لقوله تعالى لنبيه صلى الله عليه وسلم @QB@ وشاورهم في الأمر
~~@QE@
# ( وحرم قبوله هدية من لا عادة له ) بها ( قبل ولايته أو ) له عادة بها و
~~( زاد عليها ) قدرا أو صفة بقيد زدته فيهما بقولي ( في محلها ) أي ولايته (
~~و ) قبوله ولو في غير محلها هدية ( من له خصومة ) عنده وإن اعتادها قبل
~~ولايته لأنها في الأخيرة تدعو إلى الميل إليه وفي غيرها سببها العمل ظاهرا
~~ولخبر هدايا العمال غلول وروى سحت PageV02P368 رواه باللفظ الأول البيهقي
~~بأسناد حسن ( وإلا ) بإن كان في محل ولايته أو لم يزد المهدي على عادته ولا
~~خصومة فيهما ( جاز ) قبولها ولو أرسل بها إليه من ليس من أهل عمله ولم يدخل
~~معها ولا حكومة له ففي جواز قبولها وجهان في الكفاية عن الماوردي وحيث حرمت
~~لم يملكها ( وسن ) له فيما يجوز قبولها ( أن يثيب عليها أو يردها ) لمالكها
~~( أو يضعها في بيت المال ) وهذان الأخيران من زيادتي
# ( ولا يقضي ) أي القاضي ( بخلاف علمه ) وإن قامت به بينة وإلا لكان قاطعا
~~ببطلان حكمه والحكم بالباطل محرم ( ولا به ) أي بعلمه ( في عقوبة لله )
~~تعالى من تحد أو تعزير لندب الستر في أسبابها ( أو ) في غيرها و ( قامت )
~~عنده ( بينة بخلافه ) وهذه من زيادتي
# وتعبيري بالعقوبة أعم من تعبيره بالحدود وما عدا ما ذكر يحكم فيه بعلمه
~~لأنه إذا قضى بشاهدين أو شاهد ويمين وذلك إنما يفيد الظن فبالعلم وإن شمل
~~الظن أولى وشرط الحكم به أن يصرح بمستنده فيقول علمت أن له عليك ما ادعاه
~~وحكمت عليك بعلمي قاله الماوردي والروياني ( ولا ) يقضي مطلقا ( لنفسه
~~وبعضه ) من أصله وفرعه ( ورقيق كل ) منهم ولو مكاتبا ( وشريكه في المشترك )
~~للتهمة في ذلك ( ويقضي لكل ) منهم ( غيره ) أي غير القاضي من إمام وقاض ولو
~~نائبا عنه دفعا للتهمة وذكر رقيق البعض وشريك غير القاضي ممن ذكر ms0958 من زيادتي
# ( ولو أقر مدعي عليه ) بالحق ( أو حلف المدعي ) يمين الرد أو غيرها ( أو
~~أقام ) به ( بينة وسأل ) المدعي ( القاضي أن يشهد بذلك ) أي بإقراره أو
~~يمينه أو ما قامت به البينة والأخيرة من زيادتي
# ( أو ) سأله ( الحكم بما ثبت ) عنده ( والإشهاد به لزمه ) إجابته لأنه قد
~~ينكر بعد ذلك فلا يتمكن القاضي من الحكم عليه إذ لا يقبل قوله حكمت بكذا
~~لأنه ربما نسي أو عزل وقولي أو حلف المدعي أعم من قوله أو نكل فحلف المدعي
~~ولو حلف المدعي عليه وسأل القاضي ذلك ليكون حجة له فلا يطالبه مرة أخرى
~~لزمه إجابته ( أو ) سأله ( أن يكتب له ) في قرطاس أحضره ( محضرا ) بما جرى
~~من غير حكم ( أو ) أن يكتب له ( سجلا ) بما جرى مع الحكم به ( سن إجابته )
~~لأن في ذلك تقوية لحجته وإنما لم يجب كالإشهاد لأن الكتابة لا تثبت حقا
~~بخلاف الإشهاد وسواء في ذلك الديون المؤجلة والوقوف وغيرهما
# نعم إن تعلقت الحكومة بصبي أو مجنون له أو عليه وجب التسجيل على ما نقل
~~عن الزبيدي وشريح والروياني وكالمدعي في سن الإجابة المدعي عليه كما في
~~الروضة كأصلها وصيغة الحكم نحو حكمت أو قضيت بكذا أو أنفذت الحكم به أو
~~ألزمت الخصم به بخلاف قوله
# ثبت عندي كذا أو صح لأنه ليس بإلزام والحكم إلزام
# ( و ) سن ( نسختان ) لما وقع بين ذي الحق PageV02P369 وخصمه ( إحدهما )
~~تعطى ( له ) غير مختومة ( والأخرى ) تحفظ ( بديوان الحكم ) مختومة مكتوب
~~على رأسها إسم الخصمين ( وإذا حكم ) قاض باجتهاد أو تقليد ( فبان ) حكمه (
~~بمن لا تقبل شهادته ) كعبدين ( أو خلاف نص ) من كتاب أو سنة أو نص مقلده (
~~أو إجماع أو قياس جلي ) وهو ما قطع فيه بنفي تأثير الفارق بين الأصل والفرع
~~أو بعد تأثيره ( بأن أن لا حكم ) وهو المراد بقوله نقضه هو وغيره أي من
~~الحكام لتيقن الخطأ فيه ولمخالفته القاطع أو الظن المحكم بخلاف القياس
~~الخفي وهو ما لا يبعد فيه تأثير الفارق فلا ينفض الحكم المخالف ms0959 له لأن
~~الظنون المتعادلة لو نقض بعضها ببعض لما استمر حكم ولشق الأمر على الناس
~~والجلي كقياس الضرب على التأفيف للوالدين في قوله تعالى @QB@ فلا تقل لهما
~~أف @QE@
# بجامع الإيذاء والخفي كقياس الذرة على البر في باب الربا بجامع الطعم
# وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به المذكور بعضه في الشهادات ( وقضاء ) بقيد
~~زدته بقولي
# ( رتب على أصل كاذب ) بأن كان باطن الأمر فيه بخلاف ظاهره ( ينفذ ظاهرا )
~~لا باطنا فلا يحل حراما ولا عكسه فلو حكم بشهادة زور بظاهر العدالة لم يحصل
~~بحكمه الحل باطنا سواء المال والنكاح وغيرهما أما المرتب على أصل صادق
~~فينفذ القضاء فيه باطنا أيضا قطعا إن كان في محل اتفاق المجتهدين وعلى
~~الأصح عند البغوي وغيره إن كان في محل اختلافهم وإن كان الحكم لمن لا
~~يعتقده لتتفق الكلمة ويتم الانتفاع فلو قضي حنفي للشافعي بشفعة الجوار أو
~~بالإرث بالرحم حل له الأخذ به وليس للقاضي منعه من الأخذ بذلك ولا من
~~الدعوى به إذا أرادها اعتبارا بعقيدة الحاكم ولأن ذلك مجتهد فيه والاجتهاد
~~إلى القاضي لا إلى غيره ولهذا جاز للشافعي أن يشهد بذلك عند من يرى جوازه
~~وإن كان خلاف اعتقاده ( ولو رأى ) قاض أو شاهد ( ورقة فيها حكمه أو شهادته
~~) على شخص بشيء ( أو شهد شاهدان أنه حكم أو شهد بكذا لم يعمل به ) واحد
~~منهما في إمضاء حكم ولا أداء شهادة ( حتى يذكر ) ما حكم أو شهد به لإمكان
~~التزوير ومشابهة الخط ( وله ) أي الشخص ( حلف على ما له به تعلق ) كاستحقاق
~~حق له على غيره أو أدائه لغيره ( اعتمادا على خط نحو مورثه ) كنفسه ومكاتبه
~~الذي مات مكاتبا أن له على فلان كذا أو أداه ما له عليه ( إن وثق بأمانته )
~~لاعتضاده بالقرينة
# وفارق القضاء والشهادة بما تضمنه الخط حيث لا يجوز ما لم يذكر كما مر بأن
~~اليمين تتعلق به والحكم والشهادة بغيره وكالخط إخبار عدل كما فهم منه
~~بالأولى ونحو من زيادتي ( وله رواية الحديث بخط محفوظ ms0960 ) عنده أو عند من يثق
~~به وإن لم يذكر قراءة ولا سماعا ولا إجازة وعلى ذلك عمل العلماء سلفا وحلفا
~~وفارقت الشهادة بأنها أوسع منها لأن الفرع يروى مع حضور الأصل ولا يشهد
~~PageV02P370
#
# | فصل في التسوية بين الخصمين وما يتبعها
# ( تجب تسوية ) على القاضي ( بين الخصمين في ) وجوه ( الإكرام ) وإن
~~اختلفا شرفا ( كقيام ) لهما ونظر إليهما ( ودخول ) عليه فلا يأذن لأحدهما
~~دون الآخر ( واستماع ) لكلامهما ( وطلاقة وجه ) لهما ( وجواب سلام ) منهما
~~إن سلما معا فلو سلم أحدهما فلا بأس أن يقول للآخر سلم أو يصبر حتى يسلم
~~فيجيبهما جميعا
# قال الشيخان وقد يتوقف في هذا إذا طال الفصل وكأنهم احتملوه محافظة على
~~التسوية ( ومجلس ) بأن يجلسهما إن كانا شريفين بين يديه أو أحدهما عن يمينه
~~والآخر عن يساره
# وقولي في الإكرام مع جعل ما بعده أمثلة له أولى من اقتصاره على الأمثلة
# والتصريح بوجوب التسوية من زيادتي ( وله رفع مسلم ) على كافر في المجلس
~~وغيره من أنواع الإكرام كأن يجلس المسلم أقرب إليه كما جلس علي رضي الله
~~عنه بجنب شريح في خصومة له مع يهودي وقال لو كان خصمي مسلما لجلست معه بين
~~يديك ولكني سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول لا تساووهم في المجلس
# رواه البيهقي وذكر رفع المسلم في غير المجلس من زيادتي وهو ما بحثه
~~الشيخان وصرح به الفوراني وزدت له تبعا للحاوي الصغير وغيره لأنبه على جواز
~~ذلك وبه صرح سليم الرازي وغيره في الرفع في المجلس لكن قال الزركشي مع نقله
~~ذلك عن سليم والظاهر وجوبه وبه صرح صاحب التمييز وهو قياس القاعدة أن ما
~~كان ممنوعا منه إذا جاز وجب كقطع اليد في السرقة انتهى
# يجاب بأن القاعدة أكثرية لا كلية بدليل سجود السهو والتلاوة في الصلاة (
~~وإذا حضراه ) أي الخصمان هذا أعم من قوله وإذا جلسا أي بين يديه مثلا ( سكت
~~) عنهما حتى يتكلما ( أو قال ليتكلم المدعي ) منكما لما فيه من إزالة هيبة
~~القدوم
# قال الشيخان أو يقول للمدعي إذا ms0961 عرفه تكلم وفيه كلام ذكرته في شرح الروض
~~( فإذا ادعى ) أحدهما ( طالب ) القاضي جوازا ( خصمه بالجواب ) وإن لم يسأله
~~المدعي لأن المقصود فصل الخصومة وبذلك تنفصل ( فإن أقر ) بالحق حقيقة أو
~~حكما ( فذاك ) ظاهر في ثبوته ( أو أنكر سكت أو قال للمدعي ألك حجة ) نعم إن
~~علم علمه بأن له إقامتها فالسكوت أولى أو شك فالقول أولى أو علم جهله بذلك
~~وجب إعلامه به ( فإن قال ) فيهما ( لي حجة وأريد حلفه مكن ) لأنه قد لا
~~يحلف ويقر فيستغني المدعي عن إقامة الحجة وإن حلف أقامها PageV02P371 وأظهر
~~كذبه فله في طلب حلفه غرض ( أو ) قال ( لا ) حجة لي أو زاد عليه لا حاضرة
~~ولا غائبة أو كل حجة أقيمها فهي كاذبة أو زور ( ثم أقامها ) ولو بعد الحلف
~~( قبلت ) لأنه ربما لم يعرف له حجة أو نسي ثم عرف
# وتعبيري بالحجة أعم من تعبيره بالبينة لشموله الشاهد مع اليمين ( وإذا
~~ازدحم مدعون ) هو أولى من قوله خصوم ( قدم ) وجوبا ( بسبق ) من أحدهم ( علم
~~ف ) إن لم يعلم سبق بأن جهل أو جاؤوا معا قدم ( بقرعة ) والتقديم فيهما (
~~بدعوى واحدة ) لئلا يطول الزمن فيتضرر الباقون ( و ) لكن ( سن تقديم
~~مسافرين مستوفزين ) شدوا الرجال ليخرجوا مع رفقتهم على مقيمين
# ( و ) تقديم ( نسوة ) على غيرهن من المقيمين طلبا لسترهن وإن تأخر
~~المسافرون والنسوة في المجيء إلى القاضي ( إن قلوا ) وينبغي كما في الروضة
~~كأصلها أن لا يفرق بين كونهم مدعين ومدعى عليهم
# والتصريح بسن التقديم من زيادتي فإن كثروا أو كان الجميع مسافرين أو نسوة
~~فالتقديم بالسبق أو القرعة كما مر أو نسوة ومسافرين قدموا عليهن والازدحام
~~على المفتي والمدرس كالازدحام على القاضي إن كان العلم فرضا وإلا فالخيرة
~~إلى المفتي والمدرس ( وحرم ) عليه ( اتخاذ شهود ) معينين ( لا يقبل غيرهم )
~~لما فيه من التضييق على الناس ( بل من ) شهد عنده و ( علم حاله ) من عدالة
~~أو فسق ( عمل بعلمه ) فيه فيقبل الأول ولا يحتاج إلى تعديل وإن طلبه الخصم
~~ويرد الثاني ولا يحتاج إلى ms0962 بحث نعم لا يعمل بشهادة الأول إن كان أصله أو
~~فرعه على الأرجح عند البلقيني من وجهين في الروضة
# كأصلها بلا ترجيح تفريعا على تصحيح الروصة أنه لا تقبل تزكيته لهما (
~~وإلا ) أي وإن لم يعلم فيه ذلك ( استزكاه ) أي طلب تزكيته وجوبا وإن لم
~~يطعن فيه الخصم لأن الحكم بشهادته فيجب البحث عن شرطها ( كأن ) هو أولى من
~~قوله بأن ( يكتب ما يميز الشاهد والمشهود له و ) المشهود ( عليه ) من
~~الأسماء والكنى والحرف وغيرها فقد يكون بينهما وبين الشاهد ما يمنع الشهادة
~~كبعضية أو عداوة ( و ) المشهود ( به ) من دين أو عين أو غيرهما كنكاح فقد
~~يغلب على الظن صدق الشاهد في شيء دون شيء فهو أعم من قوله وقدر الدين
# ( ويبعث ) سرا ( به ) أي بما كتبه صاحبا مسألة ولا يعلم أحدهما بالآخر (
~~لكل مزك ) ليبحث عن حاله من ذكر قبول الشاهد في نفسه وهل بينه وبين المشهود
~~له أو عليه ما يمنع شهادته ( ثم يشافهه المبعوث بما عنده بلفظ شهادة ) لأن
~~الحكم إنما يقع بشهادته
# وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به ( ويكفي ) أشهد على شهادته ( أنه عدل )
~~وإن لم يقل لي وعلى لأنه أثبت العدالة التي اقتضاها قوله تعالى @QB@
~~وأشهدوا ذوي عدل منكم @QE@
# فزيادة لي وعلى تأكيد واعتذر ابن الصباغ عن كونه شهادة على شهادة مع حضور
~~الأصل في البلد بالحاجة لأن المزكين لا يكلفون الحضور إلى القاضي
~~PageV02P372 ( وشرط المزكي كشاهد ) أي كشرطه ( مع معرفته بجرح وتعديل ) أي
~~بأسبابهما ( وخبرة باطن من يعدله بصحبة أو جوار ) بكسر الجيم أفصح من ضمها
~~( أو معاملة ) ليكون على بصيرة مما يشهد به من التعديل والجرح ( ويجب ذكر
~~سبب جرح ) كزنا وسرقة وإن كان فقيها للاختلاف فيه بخلاف سبب التعديل ولا
~~يجعل بذكر الزنا قاذفا وإن انفرد لأنه مسؤول فهو في حقه فرض كفاية أو عين
~~بخلاف شهود الزنا إذا نقصوا عن الأربعة فإنهم قذفة لأنهم مندوبون إلى الستر
~~فهم مقصرون ( ويعتمد فيه ) أي الجرح ( معاينة ) كأن رآه يزني ( أو سماعا ms0963
~~منه ) كأن سمعه يقذف وهذا من زيادتي ( أو استفاضة ) أو تواترا أو شهادة من
~~عدلين لحصول العلم أو الظن بذلك وفي اشتراط ذكر ما يعتمده من معاينة ونحوها
~~وجهان أحدهما وهو الأشهر نعم وثانيهما وهو الأقيس لا ذكره في الروضة وأصلها
~~والثاني أوجه أما أصحاب السائل فيعتمدون المزكين
# وأعلم أن الجرح الذي ليس مفسرا وإن لم يقبل يفيد التوقف عن القبول إلى أن
~~يبحث عن ذلك كما ذكره في الرواية وظاهر أنه لا فرق بينهما وبين الشهادة في
~~ذلك ( ويقدم ) الجرح أي بينته ( على ) بينة ( تعديل ) لما فيه من زيادة
~~العلم ( فإن قال المعدل تاب من سببه ) أي الجرح ( قدم ) قوله على قول
~~الجارح لأن معه حينئذ زيادة علم ( ولا يكفي ) في التعديل ( قول المدعي عليه
~~هو عدل ) وقد غلط في شهادته على وإن كان البحث لحقه وقد اعترف بعدالته لأن
~~الاستزكاء حق الله تعالى
# (
# | باب القضاء على الغائب
# ) عن البلد أو عن المجلس وتوارى أو تعزز مع ما يذكر معه
# ( هو جائز في غير عقوبة لله ) تعالى ولو في قود وحد قذف لعموم الأدلة قال
~~جمع ولقوله صلى الله عليه وسلم لهند خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف وهو قضاء
~~منه صلى الله عليه وسلم على زوجها أبي سفيان وهو غائب ولو كان فتوى لقال
~~عليه الصلاة والسلام لك أن تأخذي أو لا بأس عليك أو نحوه لم يقل خذي لكن
~~قال في شرح مسلم لا يصح الاستدلال به لأن القصة كانت بمكة وأبو سفيان فيها
~~ولم يكن متواريا ولا متعززا وخرج بما ذكر عقوبة الله تعالى من حد أو تعزير
~~لأن حقه تعالى مبني على المسامحة بخلاف حق الآدمي فيقضي فيه على الغائب (
~~إن كان للمدعي حجة ولم يقل هو ) أي الغائب ( مقر ) بالحق بأن قال هو جاحد
~~له وهو ظاهر أو PageV02P373 أطلق لأنه قد لا يعلم جحوده ولا إقراره والحجة
~~تقبل على الساكت فلتجعل غيبته كسكوته فإن قال هو مقر وأنا أقيم الحجة
~~استظهارا لم تسمع حجته لتصريحه ms0964 بالمنافي لسماعها إذ لا فائدة فيها مع
~~الإقرار نعم لو كان للغائب مال حاضر وأقام الحجة على دينه لا ليكتب القاضي
~~به إلى حاكم بلد الغائب بل ليوفيه دينه فإنه يسمعها وإن قال هو مقر كما في
~~الروضة كأصلها عن فتاوى القفال وكذا لو قال هو مقر لكنه ممتنع أو قال وله
~~بينة بإقراره أقر فلان بكذا ولي به بينة ( وللقاضي نصب مسخر ) بفتح الخاء
~~المعجمة المشددة ( ينكر ) عن الغائب لتكون الحجة على إنكار منكر ( ويجب
~~تحليفه ) أي المدعي يمين الاستظهار إن لم يكن الغائب متواريا ولا متعززا (
~~بعد ) إقامة ( حجته إن الحق ) ثابت ( عليه يلزمه أداؤه ) وبعد تعديلها كما
~~في الروضة كأصلها إحتياطا للغائب لأنه لو حضر بما ادعى ما يبرئه منه ( كما
~~لو ادعى على نحو صبي ) من مجنون وميت وهو من زيادتي
# فإنه يحلف لما مر
# نعم إن كان للغائب نائب حاضر أو للصبي أو للمجنون نائب خاص أو للميت وارث
~~خاص اعتبر في وجوب التحليف سؤاله ولو ادعى قيم لموليه شيئا وأقام به بينة
~~على قيم شخص آخر
# فمقتضى كلام الشيخين أنه يجب انتظار كمال المدعى له ليحلف ثم يحكم له
~~وخالفهما السبكي
# فقال الوجه أنه يحكم له ولا ينتظر كما له لأنه قد يترتب على الانتظار
~~ضياع الحق وسبقه إليه ابن عبد السلام وهو المعتمد لأن اليمين هنا تابعة
~~للبينة
# وتعبيري فيما مر بالعقوبة وفيه وفيما يأتي بالحجة أعم من تعبيره بالحد
~~وبالبينة
# وقولي يلزمه أداؤه من زيادتي
# ولا يغني عنه ما قبله لأن الحق قد يكون عليه ولا يلزمه أداؤه لتأجيل
~~ونحوه ( ولو ادعى وكيل على غائب لم يحلف ) لأن الوكيل لا يحلف يمين
~~الاستظهار بحال ( ولو حضر ) الغائب ( وقال ) للوكيل ( أبرأني موكلك أمر
~~بالتسليم ) للوكيل ولا يؤخر الحق إلى أن يحضر الموكل وإلا لا نجر الأمر إلى
~~أن يتعذر استيفاء الحقوق بالوكالة ويمكن ثبوت الإبراء من بعد أن كانت له
~~حجة ( وله تحليفه ) أي الوكيل ( أنه لا يعلم ) أي أن موكله أبرأه إذا ms0965 ادعى
~~عليه علمه به لأن تحليفه إنما جاء من جهة دعوى صحيحة يقتضي اعترافه بها
~~سقوط مطالبته لخروجه باعترافه بها من الوكالة والخصومة بخلاف يمين
~~الاستظهار فإن حاصلها أن المال ثابت في ذمة الغائب أو نحوه وهذا لا يتأتى
~~من الوكيل وهذه من زيادتي
# ( وإذا حكم ) الحاكم على الغائب ( بمال وله مال ) بقيد زدته بقولي ( في
~~عمله قضاه منه ) لغيبته وقولي بحكم أولى من قوله ثبت لأنه إنما يعطي من مال
~~الغائب إذا حكم به القاضي لا بمجرد الثبوت فإنه ليس حكما ( وإلا ) بأن لم
~~يحكم أو لم يكن المال في عمله ( فإن سأل المدعي إنهاء الحال ) في
~~PageV02P374 ذلك ( إلى قاضي بلد الغائب أنهاه ) إليه ( بإشهاد عدلين )
~~يؤديان عند القاضي الآخر إما ( بحكم ) إن حكم لستوفي الحق ( أو سماع حجة )
~~ليحكم بها ثم يستوفي الحق ( ويسميها ) أي الحجة ( إن لم يعدلها وإلا فله
~~ترك تسميتها ) كما أنه حكم استغنى عن تسمية الشهود ثم إن كانت الحجة شاهدين
~~فذاك أو شاهد أو يمينا أو يمينا مردودة وجب بيانها فقد لا يكون ذلك حجة عند
~~المنهي إليه ( وسن ) مع الإشهاد ( كتاب به يذكر فيه ما يميز الخصمين )
~~الغائب وذا الحق
# وذكر الثاني من زيادتي ويكتب في إنهاء الحكم قامت عندي حجة على فلان
~~لفلان بكذا وحكمت له به فاستوف حقه وقد ينهي علم نفسه ( و ) سن ( ختمه )
~~بعد قراءته على الشاهدين بحضرته ويقول أشهدكما أني كتبت إلى فلان بما
~~سمعتما ويضعان خطهما فيه ولا يكفي أن يقول أشهدكما أن هذا خطي وأن ما فيه
~~حكمي ويدفع للشاهدين نسخة أخرى بلا ختم ليطالعاها ويتذكرا عند الحاجة (
~~ويشهدان ) عند القاضي الآخر على القاضي الكاتب ( بما جرى ) عنده من ثبوت أو
~~حكم ( إن أنكر الخصم ) المحضر أن المال المذكور فيه عليه ( فإن قال ليس
~~المكتوب إسمي حلف ) فيصدق بقيد زدته بقولي ( إن لم يعرف به ) لأنه أخبر
~~بنفسه والأصل براءة الذمة فإن عرف به لم يصدق بل يحكم عليه ( أو ) قال (
~~لست الخصم و ) قد ms0966 ( ثبت ) بإقراره أو بحجة ( أنه إسمه حكم عليه إن لم يكن
~~ثم من يشركه فيه ) أي في الإسم حالة كونه ( معاصرا للمدعي ) بأن لم يكن ثم
~~من يشركه فيه وعليه اقتصر الأصل أو كان ولم يعاصر المدعي لأن الظاهر أنه
~~المحكوم عليه ( وإلا ) بأن كان ثم من يشركه فيه وعاصر المدعي ( فإن مات )
~~هو من زيادتي
# ( أو أنكر ) الحق ( بعث ) المكتوب إليه ( للكاتب ليطلب من الشهود زيادة
~~تمييز ) للمشهود عليه ( ويكتبها ) وينهيها ثانيا لقاضي بلد الغائب فإن لم
~~يجد زيادة تمييز وقف الأمر حتى ينكشف فإن اعترف المشارك بالحق طولب به
~~ويعتبر أيضا مع المعاصرة إمكان المعاملة كما صرح به البندنيجي والجرجاني
~~وغيرهما ( ولو شافه الحاكم ) وهو ( في عمله بحكمه قاضيا ) ولو غير المكتوب
~~إليه بأن اتحد عملهما وهو من زيادتي أو حضر القاضي إلى بلد الحاكم وشافهه
~~بذلك أو ناداه وكل منهما في طرف عمله ( أمضاه ) أي نفذه إذا كان ( في عمله
~~) لأنه أبلغ من الشهادة والكتاب ( وهو ) حينئذ ( قضاء بعلمه ) بخلاف ما
~~PageV02P375 لو شافهه به في غير عمله وما لو شافهه بسماع الحجة فقط فلا
~~يقضي بذلك وظاهر أن محله في الثانية حيث تيسرت شهادة الحجة ( والإنهاء )
~~ولو بلا كتاب فهو أعم من قوله والكتاب ( بحكم يمضي مطلقا ) عن التقييد بفوق
~~مسافة العدوى ( و ) الإنهاء ( بسماع حجة يقبل فيما فوق مسافة عدوى ) لا
~~فيما دونه وفارق الإنهاء بالحكم بأن الحكم قد تم ولم يبق إلا الاستيفاء
~~بخلاف سماع الحجة إذ يسهل إحضارها مع القرب
# والعبرة في المسافة بما بين القاضيين لا بما بين القاضي المنهي والغريم (
~~وهي ) أي مسافة العدوى ( ما يرجع منها مبكرا إلى محله يومه ) المعتدل وهو
~~مراد الأصل بقوله إلى محله ليلا وسميت بذلك لأن القاضي يعدي أي يعين من طلب
~~خصما منها على احضاره ويؤخذ من تعليلهم السابق أنه لو عسر إحضار الحجة مع
~~القرب بنحو مرض قبل الإنهاء كما ذكره في المطلب
#
# | فصل في الدعوى بعين غائبة
# لو ( ادعى عينا غائبة عن البلد ms0967 يؤمن اشتباهها ) بغيرها ( كحيوان وعقار
~~عرفا ) بأن عرف الأول بشهرة والثاني بها أو بحدوده وسكنه ( سمع ) القاضي (
~~حجته وحكم بها وكتب ) بذلك ( إلى قاضي بلد العين ليسلمها للمدعي ) كما في
~~نطيره من الدعوى على غائب ( ويعتمد ) المدعي ( في ) دعوى ( عقار ) بقيد
~~زدته بقولي ( لم يشتهر حدوده ) ليتميز ولا يجب ذكر القيمة لحصول التمييز
~~بدونه ( أو لا يؤمن ) اشتباهها كغير المعروف من العبيد والدواب وغيرها
# ( بالغ ) المدعي ( في وصف مثلي ) ما أمكنه ( وذكر قيمة متقوم ) وجوبا
~~فيهما وندب أن يذكر قيمة مثلي وأن يبالغ في وصف متقوم وهذا ما في الروضة
~~وأصلها هنا وعليه يحمل كلام الأصل هنا وما ذكره كالروضة وأصلها في الدعاوى
~~من وجوب وصف العين بصفة السلم دون قيمتها مثلية كانت أو متقومة هو في عين
~~حاضرة بالبلد يمكن إحضارها مجلس الحكم وبذلك اندفع قول بعضهم إن كلامهما
~~هنا يخالف ما في الدعاوى ( وسمع الحجة ) في العين اعتمادا على صفاتها ( فقط
~~) أي دون الحكم بها لخطر الاشتباه ( وكتب إلى قاضي بلد العين بما قامت به )
~~الحجة ( فيبعثها للكاتب مع المدعي بكفيل ببدنه ) أي المدعي احتياطا للمدعى
~~عليه حتى إذا لم تعينها الحجة طولب بردها
# هذا ( إن لم PageV02P376 تكن أمة ) تحرم خلوته بها ( وإلا ) بأن كانت
~~كذلك ( فمع أمين ) في الرفقة لتقوم الحجة بعينها نعم إن أظهر الخصم عينا
~~أخرى مشاركة في الإسم والصفة فكما مر في المحكوم عليه وذكر حكم الأمة من
~~زيادتي ويسن أن يختم على العين عند تسليمها بختم لازم لئلا تبدل بما يقع به
~~اللبس على الشهود فإن كان رقيقا جعل في عنقه قلادة وختم عليها ( فإن قامت )
~~عنده ( بعينها كتب ) إلى قاضي بلدها ( ببراءة الكفيل ) بعد تتميم الحكم
~~وتسليم العين للمدعي ( أو ) ادعى عينا غائبة ( عن المجلس فقط ) أي لا عن
~~البلد ( كلف إحضار ما يسهل ) هو أولى من قوله يمكن ( إحضاره لتقوم الحجة
~~بعينه ) لتيسر ذلك فلا تشهد بصفة لعدم الحاجة بخلافه في الغائبة عن البلد
~~نعم إن كانت العين مشهورة للناس أو ms0968 عرفها القاضي لم يحتج إلى إحضارها أما
~~إذا لم يسهل إحضاره بأن لم يمكن كعقار أو يعسر كشيء ثقيل أو يورث قلعه ضررا
~~فلا يؤمر باحضاره بل يحدد المدعي العقار ويصف ما يعسر وتشهد الحجة بتلك
~~الحدود والصفات أو يحضر القاضي أو يبعث نائبه لسماع الحجة فإن كان العقار
~~مشهورا بالبلد لم يحتج لتحديده فيما ذكر ومثله يأتي في وصف ما يعسر إحضاره
# واعلم أن العين الغائبة عن بلد بمسافة العدوى كالتي في البلد لاشتراكهما
~~في إيجاب الإحضار نبه على ذلك في المطلب ( ولو أنكر المدعي عليه العين )
~~المدعاة ( حلف ) فيصدق لأن الأصل عدمها ( ثم ) بعد حلفه ( للمدعي دعوى
~~بدلها ) من مثل أو قيمة فهو أعم من تعبيره بالقيمة ( فإن نكل ) عن اليمين (
~~فحلف المدعي أو أقام حجة ) حين أنكر ( كلف الإحضار ) للعين لتشهد الحجة
~~بعينها ( وحبس عليه ) حيث لا عذر لأنه امتنع من حق واجب عليه ( فإن ادعى
~~تلفها حلف ) فيصدق وإن ناقض نفسا إذ لو لم يصدق لخلد عليه الحبس فيلزمه
~~بدلها وذكر التحليف في التلف من زيادتي
# ( ولو غصبه ) غيره ( عينا أو دفعها له ليبيعها فجحدها وشك أباقية ) هي
~~فيدعيها ( أم لا ) فبدلها في الصورتين أو ثمنها إن باعها في الثانية ( فقال
~~ادعى عليه كذا يلزمه رده إن بقي أو بدله ) من مثل أو قيمة ( إن تلف أو ثمنه
~~إن باعه سمعت ) دعواه وإن كانت مترددة للحاجة فإن أقر بشيء فذاك وإن أنكر
~~حلف أنه لا يلزمه رد العين ولا بد لها ولا ثمنها وإن نكل
# فقيل يحلف المدعي كما ادعى وقيل يشترط التعيين والأوجه الأول
# وتعبيري بالبدل أعم من تعبيره بالقيمة ( وإذا أحضرت العين ) الغائبة عن
~~البلد أو المجلس ( فثبتت للمدعي فمؤنة الإحضار على خصمه وإلا ) أي وإن لم
~~تثبت له ( فهي ) أي مؤنة الإحضار ( ومؤنة الرد ) للعين إلى محلها ( عليه )
~~أي على المدعي لتعديه وعليه أجرة مثلها أيضا لمدة الحيلولة إن كانت غائبة
~~عن البلد لا عن المجلس فقط PageV02P377
#
# | فصل في بيان من يحكم عليه ms0969 في غيبته وما يذكر معه
# ( الغائب الذي تسمع الحجة ) عليه ( ويحكم عليه من فوق ) مسافة ( عدوى )
~~وقد مر بيانها قبيل الفصل السابق للحاجة إلى ذلك ( أو ) من ( توارى أو تعزز
~~) وعجز القاضي عن إحضاره لتعذر الوصول إليه وإلا لاتخذ الناس ذلك ذريعة إلى
~~إبطال الحقوق أما غير هؤلاء فلا تسمع الحجة ولا يحكم عليه إلا بحضوره نعم
~~إن كان الغائب في غير عمل الحاكم فله أن يحكم ويكاتب قاله الماوردي وغيره (
~~ولو سمع حجة على غائب فقدم قبل الحكم لم تعد ) أي لم تجب إعادتها ( بل
~~يخبره ( بالحال ) ويمكنه من جرح ) لها واما بعد الحكم فهو على حجته بالأداء
~~والإبراء والجرح يوم إقامة الحجة أو قبله ولم تمض مدة الاستبراء ( ولو
~~سمعها فانعزل ) هو أعم من قوله ولو عزل بعد سماع بينة ( فولي ) ولم يحكم
~~بقبولها كما قيد به البلقيني ( أعيدت ) وجوبا لبطلان السماع الأول
~~بالانعزال بخلاف ما لو خرج عن عمله ثم عاد أو حكم بقبول الحجة فإن له الحكم
~~بالسماع الأول ( ولو استعدى ) بالبناء للمفعول ( على حاضر ) بالبلد أي طلب
~~من القاضي إحضاره ولم يعلم القاضي كذبه ( أحضره ) وجوبا إن لم يكن مكتري
~~العين وحضوره يعطل حق المكتري كما قاله السبكي ( بدفع ختم ) أي مختوم من
~~طين رطب أو غيره للمدعي يعرضه على الخصم ويكون نقش الختم أجب القاضي فلانا
~~( فإن امتنع بلا عذر فبمرتب لذلك ) من الأعوان بباب القاضي يحضره وما ذكرته
~~من الترتيب بين الأمرين هو ما في الروضة وأصلها
# وكلام الأصل يقتضي التخيير بينهما فعليه مؤنة المرتب على الطالب إن لم
~~يرزق من بيت المال وعلى الأول مؤنته على الممتنع فيما يظهر ( ف ) إن امتنع
~~كذلك ف ( بأعوان السلطان ) يحضره ( ويعزره ) بما يراه والمؤنة عليه وإن
~~امتنع لعذر كمرض وخوف ظالم وكل من يخاصم عنه أو بعث إليه القاضي نائبه فإن
~~وجب تحليفه في الأولى بعث إليه القاضي من يحلفه ( أو ) على ( غائب في غير
~~عمله أو فيه وله ثم نائب أو فيه مصلح ) بين ms0970 الناس ( لم يحضره ) لعدم ولايته
~~عليه في الأولى ولما في إحضاره من المشقة مع وجود الحاكم أو نحوه ثم في
~~الثانية وقولي أو فيه مصلح من زيادتي PageV02P378
# ( بل يسمع حجة ) عليه ( ويكتب ) بذلك إلى قاضي بلده في الأولى إن كان
~~وإلى النائب أو المصلح في الثانية وظاهر أن محل هذا إذا كان المكتوب إليه
~~فوق مسافة العدوى وقولي بل يسمع حجة ويكتب من زيادتي في الأولى ( وإلا )
~~فإن كان في عمله ولم يكن ثم نائب عنه ولا مصلح ( أحضره ) بعد تحرير الدعوى
~~وصحة سماعها ( من ) مسافة ( عدوى ) وهذا ما صححه الأصل وهو الموافق لأول
~~الفصل وقيل يحضره وإن بعدت المسافة وهو مقتضى كلام الروضة وأصلها وعليه
~~العراقيون لأن عمر رضي الله تعالى عنه استدعى المغيرة بن شعبة في قضية من
~~البصرة إلى الكوفة ولئلا يتخذ السفر طريقا لإبطال الحقوق ( ولا تحضر )
~~بالبناء للمفعول ( مخدرة ) أي لا تكلف حضور مجلس الحكم للدعوى عليها بل ولا
~~الحضور للتحليف إلا لتغليظ يمين بمكان ( وهي من لا يكثر خروجها لحاجات )
~~كشراء خبر وقطن وبيع غزل ونحوها وذلك بإن لم تخرج أصلا إلا لضرورة أو تخرج
~~قليلا لحاجة كعزاء وزيارة وحمام
# (
# | باب القسمة
# ) هي تمييز الحصص بعضها من بعض
# والأصل فيها قبل الإجماع آيات كآية @QB@ وإذا حضر القسمة @QE@
# وأخبار كخبر الصحيحين كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يقسم الغنائم بين
~~أربابها والحاجة داعية إليها فقد يتبرم الشريك من المشاركة أو يقصد
~~الاستبداد بالتصرف ( قد يقسم ) المشترك ( الشركاء أو حاكم ولو بمنصوبهما
~~وشرط منصوبه ) أي الحاكم ( أهليته للشهادات ) فيشترط كونه مكلفا ذكرا حرا
~~مسلما عدلا ضابطا سميعا بصيرا ناطقا فلا يصح نصب غيره لأن نصبه لذلك ولاية
~~وهذا ليس من أهلها
# فتعبيري بذلك أولى من قوله ذكر حر عدل ( وعلمه بقسمة ) والعلم بها يستلزم
~~العلم بالمساحة والحساب لأنهما آلتاها ويعتبر كونه عفيفا عن الطمع ومعرفته
~~بالقيمة على أحد وجهين رجح منهما الأسنوي ندبها تبعا لجزم جماعة به فإن لم
~~يعرفها سأل عدلين ورده البلقيني
# وقال ms0971 المعتمد اعتبارها في التعديل والرد أما منصوب الشركاء فلا يشترط فيه
~~إلا التكليف لأنه وكيل عنهم إلا أن يكون فيهم محجور عليه فتعتبر فيه
~~العدالة ومحكمهم كمنصوب الحاكم ( وكذا ) يشترط إما ( تعدده لتقويم ) في
~~القسمة لأنه شهادة بالقيمة فإن لم يكن فيها تقويم كفي قاسم لأن قسمته تلزم
~~بنفس قوله فأشبه الحاكم ولا يحتاج القاسم إلى لفظ الشهادة وإن PageV02P379
~~وجب تعدده لأنها تستند إلى عمل محسوس ( أو جعله ) بأن يجعله الحاكم ( حاكما
~~فيه ) أي في التقويم فيقسم وحده ويعمل بعد لين وبعلمه وإن أفهم كلام الأصل
~~أنه لا يعمل به ( وأجرته من بيت المال ) من سهم المصالح لأن ذلك من المصالح
~~العامة ( ف ) إن تعذر بيت المال فأجرته ( على الشركاء ) سواء أطلب القسمة
~~كلهم أم بعضهم لأن العمل لهم ( فإن أكتروا قاسما وعين كل ) منهم ( قدرا
~~لزمه ) ولو فوق أجرة المثل سواء أعقدوا معا أم مرتبين ( وإلا ) بأن أطلقوا
~~المسمى ( فالأجرة ) موزعة ( على قدر ) مساحة ( الحصص المأخوذة ) لأنها من
~~مؤن الملك كالنفقة وخرج بزيادتي المأخوذة الحصص الأصلية في قسمة التعديل
~~فإن الأجرة ليست على قدر مساحتها بل على قدر مساحة المأخوذة قلة وكثرة لأن
~~العمل في الكثير أكثر منه في القليل هذا إذا كانت الإجارة صحيحة وإلا
~~فالموزع أجرة المثل على قدر الحصص مطلقا ( ثم ما عظم ضرر قسمته إن بطل نفعه
~~بالكلية كجوهرة وثوب نفيسين منعهم الحاكم ) منها لأنه سفه ولم يجبهم إليها
~~كما فهم بالأولى ( وإلا ) أي وإن لم يبطل نفعه بالكلية بأن نقص نفعه أو بطل
~~نفعه المقصود ( لم يمنعهم ولم يجبهم ) فالأول ( كسيف يكسر ) فلا يمنعهم من
~~قسمته كما لو هدموا جدارا واقتسموا نقضه ولا يجيبهم لما فيها من الضرر
# ( و ) الثاني ( كحمام وطاحونة صغيرين ) فلا يمنعهم ولا يجيبهم لما مر
# وفي لفظ صغيرين تغليب المذكر على المؤنث لأن الحمام مذكر والطاحونة مؤنثة
~~فإن كان كل منهما كبيرا بأن أمكن جعل كل منهما حمامين أو طاحونتين أجيبوا
~~وإن احتيج إلى إحداث بئر أو مستوقد ولا يخفى ms0972 على الواقف على ذلك ما فيه من
~~الإيضاح وغيره بخلاف كلام الأصل ( ولو كان له عشر دار ) مثلالا يصلح للسكنى
~~والباقي لآخر يصلح لها ولو بضم ما يملكه بجواره أجبر صاحب العشر على القسمة
~~( بطلب الآخر لا عكسه ) أي لا يجبر الآخر لطلب صاحب العشر لأن صاحب العشر
~~متعنت في طلبه والآخر معذور أما إذا صلح العشر ولو بالضم فيجبر بطلب صاحبه
~~الآخر لعدم التعنت حينئذ ( وما لا يعظم ضرره ) أي ضرر قسمته ( قسمته أنواع
~~) ثلاثة وهي الآتية لأن المقسوم إن تساوت الأنصباء منه صورة وقيمة فهو
~~الأول وإلا فإن لم يحتج إلى رد شيء آخر فالثاني وإلا فالثالث ( أحدها )
~~القسمة ( بالأجزاء ) وتسمى قسمة المتشابهات ( كمثلي ) من حبوب ودراهم
~~وأدهان وغيرها ( ودار متفقة الأبنية وأرض مشتبهة الأجزاء فيجبر الممتنع )
~~عليها إذ لا ضرر PageV02P380 عليها فيها ( فيجزأ ما يقسم ) كيلا في المكيل
~~ووزنا في الموزون وذرعا في المذروع وعدا في المعدود ( بعدد الأنصباء إن
~~استوت ) كأثلاث لزيد وعمرو وبكر ( ويكتب ) مثلا هنا وفيما يأتي من بقية
~~الأنواع ( في كل رقعة ) إما ( إسم شريك ) من الشركاء ( أو جزء ) من الأجزاء
~~( مميز ) عن البقية بحد أو غيره ( وتدرج ) الرقع ( في بنادق ) من نحو طين
~~مجفف أو شمع ( مستوية ) وزنا وشكلا ندبا ( ثم يخرج من لم يحضرهما ) أي
~~الكتابة والإدراج بعد جعل الرقاع في حجره مثلا
# فتعبيري بذلك أولى من قوله ثم يخرج من لم يحضرهما ( رقعة ) إما ( على
~~الجزء الأول إن كتبت الأسماء ) فيعطى من خرج إسمه ( أو على إسم زيد ) مثلا
~~( إن كتبت الأجزاء ) فيعطى ذلك الجزء ويفعل كذلك في الرقعة الثانية فيخرجها
~~على الجزء الثاني أو على إسم عمرو وتتعين الثالثة للباقي إن كانت أثلاثا
~~وتعين من يبدأ به من الشركاء أو الأجزاء منوط بنظر القاسم
# ( فإن اختلفت ) أي الأنصباء ( كنصف وثلث وسدس ) في أرض أو نحوها ( جزىء )
~~ما يقسم ( على أقلها ) وهو في المثال السدس فيكون ستة أجزاء وأقرع كما مر (
~~ويجتنب ) إذا كتبت الأجزاء ( تفريق حصة واحد ) بأن لا ms0973 يبدأ بصاحب السدس
~~لأنه إذا بدأ به حينئذ ربما خرج له الجزء الثاني أو الخامس فيتفرق ملك من
~~له النصف أو الثلث فيبدأ بمن له النصف مثلا فإن خرج على إسمه الجزء الأول
~~أو الثاني أعطيهما والثالث ويثنى بمن له الثلث فإن خرج على إسمه الجزء
~~الرابع أعطيه والخامس ويتعين السادس لمن له السدس
# فالأولى كتابة الأسماء في ثلاث رقاع أو ست والإخراج على الأجزاء لأنه لا
~~يحتاج فيها إلى اجتناب ما ذكر ( الثاني ) القسمة ( بالتعديل ) بأن تعدل
~~السهام بالقيمة ( كأرض تختلف قيمة أجزائها ) لنحو قوة إنبات وقرب ماء أو
~~يختلف جنس ما فيها كبستان بعضه نخل وبعضه عنب فإذا كانت لإثنين نصفين وقيمة
~~ثلثها المشتمل على ما ذكر كقيمة ثلثيها الخاليين عن ذلك جعل الثلث سهما
~~والثلثان سهما وأقرع كما مر
# ( ويجبر ) الممتنع ( عليها ) أي على قسمة التعديل إلحاقا للتساوي في
~~القيمة بالتساوي في الأجزاء ( فيها ) أي في الأرض المذكورة نعم إن أمكن
~~قسمة الجيد وحده والرديء وحده لم يجبر عليها فيها كأرضين يمكن قسمة كل
~~منهما بالأجزاء فلا يجبر على التعديل كما بعثه الشيخان وجزم به جمع منهم
~~الماوردي والروياني ( و ) يجبر عليها ( في منقولات نوع ) لم يختلف متقومه
~~كعبيد وثياب من نوع إن زالت الشركة بالقسمة كما سيأتي كثلاثة أعبد زنجية
~~متساوية القيمة بين ثلاثة وكثلاثة أعبد كذلك بين إثنين قيمة أحدهم كقيمة
~~الآخرين لقلة اختلاف الأغراض فيها بخلاف منقولات نوع اختلف كضائنتين شامية
~~ومصرية أو منقولات أنواع كعبيد تركي وهندي وزنجي وثياب إبريسم وكتان وقطن
~~أو لم تزل الشركة PageV02P381 كعبدين قيمة ثلثي أحدهما تعدل قيمة ثلثه مع
~~الآخر فلا إجبار فيها لشدة اختلاف الأغراض فيها ولعدم زوال الشركة بالكلية
~~في الأخيرة
# وتعبيري بمنقولات نوع أعم من تعبيره وثياب من نوع ( و ) يجبر على قسمة
~~التعديل أيضا ( في نحو دكاكين صغار متلاصقة ) مما لا يحتمل كل منهما القسمة
~~( أعيانا إن زالت الشركة ) بها للحاجة بخلاف نحو الدكاكين الكبار والصغار
~~غير الموصوفة بما ذكر فلا إجبار فيها وإن ms0974 تلاصقت الكبار واستوت قيمتها لشدة
~~اختلاف الأغراض باختلاف المحال والأبنية كالجنسين
# ومعلوم مما مر
# أنه لو طلبت قسمة الكبار غير أعيان أجبر الممتنع وذكر حكم نحو الدكاكين
~~الصغار من زيادتي بل كلام الأصل يقتضي أنه لا إجبار فيها وتقييد الحكم في
~~المنقولات بزوال الشركة كما مرت الإشارة إليه من زيادتي ( الثالث ) القسمة
~~( بالرد ) بأن يحتاج في القسمة إلى رد مال أجنبي ( كأن يكون بأحد الجانبين
~~) من الأرض ( نحو بئر ) كشجر وبيت ( لا يمكن قسمته ) وليس في الجانب الآخر
~~ما يعادله إلا بضم شيء إليه من خارج ( فيرد آخذه ) بالقسمة التي أخرجتها
~~القرعة ( قسط قيمته ) أي قيمة نحو البئر فإن كانت ألفا وله النصف رد
~~خمسمائة
# وتعبيري بنحو بئر أعم من تعبيره ببئر وشجر ( ولا إجبار فيه ) أي في هذا
~~النوع لأن فيه تمليكا لما لا شركة فيه فكان كغير المشترك ( وشرط لما ) أي
~~لقسمة ما ( قسم بتراض ) من قسمة رد وغيرها ولو بقاسم يقسم بينهما بقرعة (
~~رضا ) بها ( بعد ) خروج ( قرعة )
# أما في قسمة الرد والتعديل فلأن كلا منهما بيع والبيع لا يحصل بالقرعة
~~فافتقر إلى الرضا بعد خروجها كقبله وأما في غيرها فقياسا عليهما وذلك ( ك )
~~قولهما ( رضينا بهذه ) القسمة أو بهذا أو بما أخرجته القرعة فإن لم يحكما
~~القرعة كأن اتفقا على أن يأخذ أحدهما أحد الجانبين والآخر الآخر أو أحدهما
~~الخسيس والآخر النفيس ويرد زائد القيمة فلا حاجة إلى تراض ثان
# أما قسمة ما قسم إجبارا فلا يعتبر فيها الرضا لا قبل القرعة ولا بعدها
# وتعبيري بما ذكر بالنظر لقسمة غير الرد أولى مما عبر به فيها
# ( و ) النوع ( الأول إفراز ) للحق لا بيع قالوا لأنها لو كانت بيعا لما
~~دخلها الإجبار ولما جاز الاعتماد على القرعة ومعنى كونها إفرازا أن القسمة
~~تبين أن ما خرج لكل من الشريكين كان ملكه وقيل هو بيع فيما لا يملكه من
~~نصيب صاحبه إفرازا فيما كان يملكه قبل القسمة وإنما دخلها الإجبار للحاجة
~~وبهذا جزم في الروضة تبعا لتصحيح أصلها ms0975 له في بابي زكاة العشرات والربا (
~~وغيره ) من النوعين الأخيرين ( بيع ) وإن أجبر على الأول منهما كما مر
# قالوا لأنه لما انفرد كل من الشريكين ببعض المشترك بينهما صار كأنه باع
~~ما كان له بما كان للآخر وإنما دخل الأول منهما الإجبار للحاجة وبهذا جزم
~~في الروضة كما يبيع الحاكم مال المدين جبرا PageV02P382 ( لو ثبت بحجة ) هو
~~أعم من قوله ببينة ( غلط ) فاحش أو غيره ( ى و حيف في قسمة إجبار أو قسمة
~~تراض ) بأن نصبا لهما قاسما أو اقتسما بأنفسهما ورضيا بعد القسمة ( وهي
~~بالأجزاء نقضت ) أي القسمة بنوعيها كما لو قامت حجة بجور القاضي أو كذب
~~شهود ولأن الثانية إفراز ولا إفراز مع التفاوت فإن لم تكن بالأجزاء بأن
~~كانت بالتعديل أو الرد لم تنقض لأنها بيع ولا أثر للغلط والحيف فيه كما لا
~~أثر للغبن فيه لرضا صاحب الحق بتركه ( وإن لم يثبت ) ذلك وبين المدعي قدر
~~ما ادعاه ( فله تحليف شريكه ) كنظائره ولا يحلف القاسم الذي نصبه الحاكم
~~كما لا يحلف الحاكم إنه لم يظلم ( ولو استحق بعض مقسوم معينا وليس سواء )
~~بأن اختص أحدهما به أو أصاب أكثر منه ( بطلت ) أي القسمة لاحتياج أحدهما
~~إلى الرجوع على الآخر وتعود الإشاعة ( وإلا ) بأن استحق بعضه شائعا أو
~~معينا سواء ( بطلت فيه ) لا في الباقي تفريقا للصفقة
# ( خاتمة ) لو ترافعوا إلى قاض في قسمة ملك بلا بينة به لم يجبهم وإن لم
~~يكن لهم منازع وقيل يجيبهم وعليه الإمام وغيره PageV02P383
# (
# | كتاب الشهادات
# ) جمع شهادة وهي إخبار عن شيء بلفظ خاص
# والأصل فيها آيات كآية @QB@ ولا تكتموا الشهادة @QE@
# وأخبار كخبر الصحيحين ليس لك إلا شاهداك أو يمينه ) وأركانها شاهد ومشهود
~~له ومشهود عليه ومشهود به وصيغة وكلها تعلم مما يأتي مع ما يتعلق بها (
~~الشاهد حر مكلف ذو مروءة يقظ ناطق غير محجور ) عليه ( بسفه ) وهذا من
~~زيادتي
# ( و ) غير ( متهم عدل ) فلا يقبل ممن به رق أو صبا أو جنون ولا من عادم
~~مروءة ومغفل لا يضبط ms0976 وأخرس ومحجور عليه بسفه ومتهم وغير عدل من كافر وفاسق
# والعدل يتحقق ( بأن لم يأت كبيرة كقتل وزنا وقذف وشهادة زور ( ولم يصر
~~على صغيرة أو ) أصر عليها ( وغلبت طاعاته ) فبارتكاب كبيرة أو إصرار على
~~صغيرة من نوع أو أنواع تنتفي العدالة إلا أن تغلب طاعات المصر على ما أصر
~~عليه فلا تنتفي العدالة عنه وقولي أو إلى آخره من زيادتي
# والصغيرة ( كلعب بنرد ) لخبر أبي داود من لعب بالنرد فقد عصى الله ورسوله
~~( و ) لعب ( بشطرنج ) بكسر أوله وفتحه معجما ومهملا ( إن شرط ) فيه ( مال )
~~من الجانبين أو من أحدهما لأنه في الأول قمار
# وفي الثاني مسابقة على غير آلة القتال ففاعلها متعاط لعقد فاسد وكل منهما
~~حرام وإن أوهم كلام الأصل أنه مكروه في الثاني ( وإلا ) بأن لم يشترط فيه
~~مال ( كره ) لأن فيه صرف العمر إلى ما لا يجدي نعم إن لعبه مع معتقد
~~التحريم حرم ( كغناء ) بكسر الغين والمد ( بلا آلة واستماعه ) فإنهما
~~مكروهان لما فيهما من اللهو أما مع الآلة فيحرمان
# وتعبيري بالاستماع هنا فيما يأتي أولى من تعبيره بالسماع ( لا حداء ) بضم
~~الحاء وكسرها والمد وهو ما يقال خلف الإبل من رجز وغيره ( ودف ) بضم الدال
~~أشهر من فتحها لما هو سبب لإظهار السرور كعرس وختان وعيد وقدوم غائب ( ولو
~~بجلاجل )
# والمراد بها الصنوج جمع صنج وهو الحلق التي تجعل داخل الدف والدوائر
~~العراض التي تؤخذ من صفر وتوضع في خروق دائرة الدف ( واستماعها ) فلا يحرم
~~ولا بكره شيء من الثلاثة لما في الأول من تنشيط الإبل للسير وإيقاظ النوام
~~وفي الثاني من إظهار السرور وورد في حلهما أخبار بل صرح النووي بسن الأول
~~والبغوي بسن الثاني وحل استماعهما تابع PageV02P384 لحلهما والتصريح بذكر
~~استماع الثاني من زيادتي
# ( وكاستعمال آلة مطربة كطنبور ) بضم الطاء ( وعود وصنج ) بفتح أوله ويسمى
~~الصفاقتين وهما من صفر تضرب إحداهما بالأخرى ( ومزمار عراقي ) بكسر الميم
~~وهو ما يضرب مع الأوتار ( ويراع ) وهو الزمارة التي يقال لها الشبابة فكلها
~~صغائر لكن ms0977 صحح الرافعي حل اليراع ومال إليه البلقيني وغيره لعدم ثبوت دليل
~~معتبر بتحريمه ( وكوبة ) بضم الكاف ( وهي طبل طويل ضيق الوسط واستماعها )
~~أي الآلات المذكورة لأنها من شعار الشربة وهي مطربة
# وروى أبو داود وغيره خبر إن الله حرم الخمر والميسر والكوبة والمعنى فيه
~~التشبيه بمن يعتاد استعماله وهم المخنثون وذكر استماع الكوبة من زيادتي
# ( لا رقص ) فليس بحرام ولا مكروه بل مباح لخبر الصحيحين أنه صلى الله
~~عليه وسلم وقف لعائشة يسترها حتى تنظر إلى الحبشة وهم يلعبون ويزفنون
~~والزفن الرقص ولأنه مجرد حركات على استقامة أو اعوجاج ( إلا بتكسر ) فيحرم
~~لأنه يشبه أفعال المخنثين ( ولا إنشاء شعر وإنشاده واستماعه ) فكل منها
~~مباح اتباعا للسلف ولأنه صلى الله عليه وسلم كان له شعراء يصغي إليهم منهم
~~حسان بن ثابت وعبد الله بن رواحة رواه مسلم
# وذكر استماعه من زيادتي
# ( إلا بفحش ) كهجو لمعصوم ( أو تشبيب بمعين من أمرد أو امرأة غير حليلة )
~~وهو ذكر صفاتهما من طول وقصر وصدغ وغيرها فيحرم لما فيه من الإيذاء بخلاف
~~تشبيب بمبهم لأن التشبيب صنعة وعرض الشاعر تحسين الكلام لا تحقيق المذكور
~~أما حليلته من زوجة أو أمة فلا يحرم التشبيب بها نعم إن ذكره بما حقه
~~الإخفاء سقطت مروءته وذكر الأمرد مع التقييد بغير الحليلة من زيادتي
# ( والمروءة توقي الأدناس عرفا ) لأنها لا تنضبط بل تختلف باختلاف الأشخاص
~~والأحوال والأماكن ( فيسقطها أكل وشرب وكشف رأس ولبس فقيه قباء أو قلنسوة
~~حيث ) أي بمكان ( لا يعتاد ) لفاعلها كأن يفعل الثلاثة الأول غير سوقي في
~~سوق ولم يغلبه عليه في الأولين جوع أو عطش ويفعل الرابع فقيه ببلد لا يعتاد
~~مثله لبس ذلك فيه
# وقولي وشرب من زيادتي
# وتعبيري بكشف الرأس أعم من تعبيره بالمشي مكشوف الرأس والتقييد في هذه
~~بحيث لا يعتاد من زيادتي وفي الأكل به أولى من تقييده له بالسوق وككشف
~~الرأس كشف البدن كما فهم الأولى والمراد غير العورة أما ذاك فمن المحرمات (
~~وقبلة حليلة ) من زوجة أو أمة ( بحضرة ms0978 الناس ) الذي يستحيا منهم في ذلك (
~~وإكثار ما يضحك ) بينهم ( أو ) إكثار ( لعب شطرنج أو غناء أو استماعه أو
~~رقص ) بخلاف قليل الخمسة إلا قليل
# ثانيها في الطريق ويقاس به ما في معناه ( و ) يسقطها أيضا ( حرفة دنيئة )
~~بالهمز ( كحجم PageV02P385 وكنس ودبغ ممن لا تليق ) هي ( به ) لإشعارها
~~بالخسة بخلافه ممن تليق به وإن لم تكن حرفة آبائه وقول الأصل تبعا للرافعي
~~وكانت حرفة أبيه اعترضه في الروضة
# فقال لم يتعرض الجمهور لهذا القيد وينبغي أن لا يقيد به بل ينظر هل تليق
~~به هو أم لا ولهذا حذفه بعض مختصريها ( والتهمة ) بضم التاء وفتح الهاء في
~~الشخص ( جر نفع ) إليه أو إلى من لا تقبل شهادته له بشهادته ( أو دفع ضرر )
~~عنه بها ( فترد ) شهادته ( لرقيقه ) ولو مكاتبا ( وغريم له مات ) وإن لم
~~تستغرق تركته الديون ( أو حجر ) عليه ( بفلس ) للتهمة
# وروى الحاكم على شرط مسلم خبر لا تجوز شهادة ذي الظنة ولا ذي الحنة
~~والظنة التهمة
# والحنة العداوة بخلاف حجر السفه والمرض وبخلاف شهادته لغريمه الموسر وكذا
~~المعسر قبل موته والحجر عليه لتعلق الحق حينئذ بذمته لا بعين أمواله ( و )
~~ترد شهادته ( بما هو محل تصرفه ) كأن وكل أو وصى فيه لأنه يثبت بشهادته
~~ولاية له على المشهود به نعم إن شهد به بعد عزله ولم يكن خاصم قبلت
# وتعبيري بما ذكر أعم من قوله بما هو وكيل فيه ( وببراءة مضمونة ) لأنه
~~يسقط بها المطالبة عن نفسه ( و ) ترد الشهادة ( من غرماء محجور فلس بفسق
~~شهود دين آخر ) لتهمة دفع ضرر المزاحمة والتقييد بالحجر من زيادتي
# ( و ) ترد شهادته ( لبعضه ) من أصل أو فرع له كشهادته لنفسه ( لا )
~~بشهادته ( عليه ) بشيء ( ولا على أبيه بطلاق ضرة أمه أو قذفها ولا لزوجه )
~~ذكرا أو أنثى ( وأخيه وصديقه ) لانتفاء التهمة نعم لو شهد الزوج أن فلانا
~~قذف زوجته لم تقبل على أحد وجهين في النهاية وأشعر كلامها بترجيحه ورجحه
~~البلقيني فهذه مستثناة من قبول شهادته لزوجته
# وحذفت من الأصل هنا ms0979 مسائل لتقدمها في كتاب دعوى الدم ولو كان بينه وبين
~~بعضه عداوة ففي قبول شهادته عليه خلاف وجزم في الأنوار بعدم قبولها له
~~وعليه ( ولو شهد لمن لا تقبل ) شهادته ( له ) من أصل أو فرع أو غيرهما فهو
~~أعم من قوله شهد لفرع ( وغيره قبلت لغيره ) لا له لاختصاص المانع به ( أو
~~شهد إثنان لإثنين بوصية من تركه فشهدا لهما بوصية منها قبلتا ) وإن احتملت
~~المواطأة لأن الأصل عدمها مع أن كل شهادة منفصلة عن الأخرى ( ولا تقبل )
~~الشهادة ( من عدو شخص عليه ) في عداوة دنيوية لخبر الحاكم السابق ولأن
~~العداوة من أقوى الريب بخلاف شهادته له إذ لا تهمة
# والفضل ما شهدت به الأعداء
# ( وهو ) أي عدو الشخص ( من يحزن بفرحه وعكسه ) أي ويفرح بحزنه ( وتقبل )
~~الشها ( على عدو دين ككافر ) شهد عليه مسلم ( ومبتدع ) شهد عليه سني ( و )
~~تقبل ( من مبتدع لا نكفره ) ببدعته كمنكري صفات الله وخلقه أفعال عباده
~~وجواز رؤيته يوم القيامة لاعتقادهم PageV02P386 أنهم مصيبون في ذلك لما قام
~~عندهم بخلاف من نكفره ببدعته كمنكري حدوث العالم والبعث والحشر للأجسام
~~وعلم الله بالمعدوم وبالجزئيات لإنكارهم ما علم مجيء الرسول به ضرورة فلا
~~تقبل شهادتهم ( لا داعية ) أي يدعو الناس إلى بدعته فلا تقبل شهادته كما لا
~~تقبل روايته بل أولى كما رجحه فيها ابن الصلاح والنووي وغيرهما ( ولا خطابي
~~) فلا تقبل شهادته ( لمثله إن لم يذكر ) فيها ( ما ينفي الاحتمال ) أي
~~احتمال اعتماده على قول المشهود له لاعتقاده أنه لا يكذب فإن ذكر فيها ذلك
~~كقوله رأيت أو سمعت أو شهد لمخالفه قبلت لزوال المانع وهذه والتي قبلها من
~~زيادتي
# ( ولا مبادر ) بشهادته قبل أن يسألها لأنه متهم ( إلا في شهادة حسبة )
~~فتقبل شهادته بأن يشهد ( في حق الله ) كصلاة وزكاة وصوم بأن يشهد بتركها (
~~أو ) في ( ماله فيه حق مؤكد كطلاق وعتق ونسب وعفو عن قود وبقاء عدة
~~وانقضائها ) وخلع في الفراق لا في المال بأن يشهد بذلك ليمنع من مخالفه ما
~~يترتب عليه وصورتها ms0980 أن يقول الشهود ابتداء للقاضي نشهد على فلان بكذا
~~فأحضره لنشهد عليه فإن ابتدؤوا وقالوا فلان زنى فهم قذفة وإنما تسمع عند
~~الحاجة إليها فلو شهد إثنان أن فلانا أعتق عبده أو أنه أخو فلانة من الرضاع
~~لم يكف حتى يقولا أنه يسترقه أو أنه يريد نكاحها أما حق الآدمي كقود وحد
~~قذف وبيع فلا تقبل فيه شهادة الحسبة كما شمله المستثنى منه ( وتقبل شهادة
~~معادة بعد زوال رق أو صبا أو كفر ظاهر أو بدار ) لانتفاء التهمة لأن المتصف
~~بذلك لا يتغير برد شهادته ( لا ) بعد زوال ( سيادة أو عداوة أو فسق ) أو
~~خرم مروءة فلا تقبل للتهمة
# والتقييد بظاهر مع قولي أو بدار ولا سيادة أو عداوة من زيادتي
# وخرج بظاهر الكافر المسر فلا تقبل شهادته المعادة للتهمة وبالمعادة غيرها
~~فتقبل من الجميع ( وإنما يقبل غيرها ) أي غير المعادة ( من فاسق أو خارم
~~مروءة ) وهو من زيادتي
# ( بعد توبته وهي ندم ) على المحذور ( ب ) شرط ( إقلاع ) عنه ( وعزم أن لا
~~يعود ) إليه ( وخروج عن ظلامة آدمي ) من مال أو غيره فيؤدي الزكاة لمستحقها
~~ويرد المغصوب إن بقي وبدله إن تلف لمستحقه ويمكن مستحق القود وحد القذف من
~~الاستيفاء ويبرئه منه المستحق وما هو حد لله تعالى كزنا وشرب مسكر إن لم
~~يظهر عليه أحد فله أن يظهره ويقربه ليستوفى منه وله أن يستر على نفسه وهو
~~الأفضل وإن ظهر فقد فات الستر فيأتي الحاكم يقربه ليستوفى منه ( و ) شرط (
~~قول في ) محذور ( قولي ) لتقبل شهادته ( كقوله ) في القذف ( قذفي باطل وأنا
~~نادم ) عليه ( ولا أعود ) إليه ( و ) بشرط ( استبراء سنة في ) محذور ( فعلي
~~وشهادة زور وقذف إيذاء ) لأن PageV02P387 لمضيها المشتمل على الفصول
~~الأربعة أثرا بينا في تهييج النفوس لما تشتهيه فإذا مضت على السلامة أشعر
~~ذلك بحسن السريرة ومحله في الفاسق إذا أظهر فسقه فلو كان يسره وأقر به
~~ليقام عليه الحد قبلت شهادته عقب توبته فهذه مستثناة وبما ذكر علم أنه لا
~~استبراء في قذف لا إيذاء ms0981 به كشهادة الزنا إذا وجب بها الحد لنقص العدد ثم
~~تاب الشاهد وما أفهمه كلام الأم من أنه لا استبراء على قاذف غير المحصن
~~محمول على قذف لا إيذاء به ولا يخفى عليك حسن ما سلكته في بيان التوبة
~~وشرطها على ما سلكه الأصل
#
# | فصل في بيان ما يعتبر فيه شهادة الرجال وتعدد الشهود وما لا يعتبر فيه
~~ذلك مع ما يتعلق بهما
# ( لا يكفي لغير هلال رمضان ) ولو للصوم ( شاهد ) واحد ماله فيكفي للصوم
~~كما مر
# في كتابه ( وشرط لنحوزنا ) كإتيان بهيمة أو ميتة ( أربعة ) من الرجال
~~يشهدون أنهم رأوه أدخل حشفته أو قدرها من فاقدها في فرجها بالزنا أو نحوه
~~قال تعالى @QB@ والذين يرمون المحصنات @QE@
# الآية وخرج بذلك وطء الشبهة إذا قصد بالدعوى به المال أو شهد به حسبة
~~ومقدمات الزنا كقبلة ومعانقة فلا يحتاج إلى أربعة بل الأول بقيده الأول
~~يثبت بما يثبت به المال وسيأتي ولا يحتاج فيه إلى ذكر ما يعتبر في شهادة
~~الزنا من قول الشهود رأيناه أدخل حشفته إلى آخره والباقي يثبت برجلين ونحو
~~هنا وفيما يأتي من زيادتي
# ( ولمال ) عينا كان أو دينا أو منفعة ( وما قصد به مال ) من عقد مالي أو
~~فسخه أو حق مالي ( كبيع ) ومنه الحوالة لأنها بيع دين بدين ( وإقالة )
~~وضمان ( وخيار ) وأجل ( رجلان أو رجل وامرأتان ) لعموم آية @QB@ واستشهدوا
~~شهيدين @QE@
# والخنثى كالمرأة
# وتعبيري بما قصد به مال أولى مما عبر به ( ولغير ذلك ) أي ما ذكر من نحو
~~الزنا إلى آخره ( من ) موجب ( عقوبة ) لله تعالى أو لآدمي ( وما يظهر لرجال
~~غالبا كنكاح وطلاق ) ورجعة ( وإقرار بنحو زنا وموت ووكالة ووصاية ) وشركة
~~وقراض وكفالة ( وشهادة على شهادة رجلان ) لأنه تعالى نص على الرجلين في
~~الطلاق والرجعة والوصاية وتقدم خبر لا نكاح إلا بولي وشاهدي عدل
# وروى مالك عن الزهري مضت السنة بأنه لا تجوز شهادة النساء في الحدود ولا
~~في النكاح والطلاق وقيس بالمذكورات غيرها PageV02P388 مما يشاركها في
~~المعنى المذكور والوكالة والثلاثة بعدها وإن كانت في ms0982 مال القصد منها
~~الولاية والسلطنة لكن لما ذكر ابن الرفعة اختلافهم في الشركة والقراض
# قال وينبغي أن يقال إن رام مدعيهما إثبات التصرف فهو كالوكيل أو إثبات
~~حصته من الربح فيثبتان برجل وامرأتين إذ المقصود المال ويقرب منه دعوى
~~المرأة النكاح لإثبات المهر أي أو شطره أو الإرث فيثبت برجل وامرأتين وإن
~~لم يثبت النكاح بهما في غير هذه ( وما لا يرونه غالبا كبكارة وولادة وحيض
~~ورضاع وعيب امرأة تحت ثوبها يثبت بمن مر ) أي برجلين ورجل وامرأتين (
~~وبأربع ) من النساء
# روى ابن أبي شيبة عن الزهري مضت السنة بأنه يجوز شهادة النساء فيما لا
~~يطلع عليه غيرهن من ولادة النساء وعيوبهن وقيس بذلك غيره مما يشاركه في
~~المعنى المذكور وإذا قبلت شهادتهن في ذلك منفردات فقبول الرجلين والرجل
~~والمرأتين أولى
# وما تقرر في مسألة الرضاع قيده القفال وغيره بما إذا كان الرضاع من الثدي
~~فإن كان من إناء حلب فيه اللبن لم تقبل شهادة النساء به لكن تقبل شهادتهن
~~بأن هذا اللبن من هذه المرأة لأن الرجال لا يطلعون عليه غالبا ( ولا يثبت
~~برجل ويمين إلا مال أو ما قصد به مال )
# روى مسلم وغيره أنه صلى الله عليه وسلم قضى بشاهد ويمين زاد الشافعي في
~~الأموال وقيس بما فيه ما قصد به مال ( ولا يثبت شيء بامرأتين ويمين ) ولو
~~فيما يثبت بشهادة النساء منفردات لعدم ورود ذلك
# وقيامهما مقام رجل في غير ذلك لوروده ( ويذكر ) وجوبا ( في حلفه صدق
~~شاهده واستحقاقه لما ادعاه فيقول والله إن شاهدي لصادق وإني مستحق لكذا قال
~~الإمام ولو قدم ذكر الاستحقاق على تصديق الشاهد فلا بأس واعتبر تعرضه في
~~يمينه لصدق شاهده لأن اليمين والشهادة حجتان مختلفتا الجنس فاعتبر ارتباط
~~إحداهما بالأخرى ليصيرا كالنوع الواحد
# ( وإنما يحلف بعد شهادته وتعديله ) لأنه إنما يحلف من قوي جانبه وجانب
~~المدعي فيما ذكر إنما يقوى حينئذ
# وفارق عدم اشتراط تقدم شهادة الرجل على المرأتين بقيامهما مقام الرجل
~~قطعا ولا ترتيب بين الرجلين ( وله ترك حلفه ms0983 ) بعد شهادة شاهده ( وتحليف
~~خصمه ) لأنه قد يتورع عن اليمين وبيمين الخصم تسقط الدعوى ( فإن نكل ) خصمه
~~عن اليمين ( فله ) أي للمدعي ( أن يحلف يمين الرد ) كما أن له ذلك في الأصل
~~لأنها غير التي تركها لأن تلك لقوة جهته بالشاهد وهذه لقوة جهته بنكول
~~الخصم ولأن تلك لا يقضى بها إلا في المال وهذه يقضى بها في جميع الحقوق فلو
~~لم يحلف سقط حقه من اليمين كما سيأتي في الدعاوى PageV02P389 ( ولو قال )
~~رجل ( لمن بيده أمة وولدها ) يسترقهما ( هذه مستولدتي علقت بذافي ملكي مني
~~وحلف مع شاهد ) أو شهد له رجل وامرأتان بذلك ( ثبت الإيلاد ) لأن حكم
~~المستولدة حكم المال فتسلم إليه وإذا مات حكم بعتقها بإقراره وقولي مني من
~~زيادتي
# ( لا نسب الولد وحريته ) فلا يثبتان بذلك كما لا يثبت به عتق الأم فيبقى
~~الولد بيد من هو بيده على سبيل الملك وفي ثبوت نسبه من المدعي بالإقرار ما
~~مر في بابه ( أو ) قال لمن بيده ( غلام ) يسترقه ( كان لي وأعتقته وحلف مع
~~شاهد ) أو شهد له رجل وامرأتان بذلك ( انتزعه ) منه ( وصار حرا ) بإقراره
~~وإن تضمن استحقاق الولاء لأنه تابع ( ولو ادعوا ) أي ورثة كلهم أو بعضهم (
~~مالا ) عينا أو دينا أو منفعة ( لمورثهم وأقاموا شاهدا و حلف ) معه ( بعضهم
~~) فقط على الجميع لا على حصته فقط ( انفرد بنصيبه ) فلا يشارك فيه إذ لو
~~شورك فيه لملك الشخص بيمين غيره ( وبطل حق كامل حضر ) بالبلد ( ونكل ) حتى
~~لو مات لم يكن لوارثه أن يحلف ( وعيره ) من صبي أو مجنون أو غائب ( إذا زال
~~عذره حلف وأخذ نصيبه بلا إعادة شهادة ) ان لم يتغير حال الشاهد لأن الشهادة
~~ثبتت في حق البعض فتثبت في حق الجميع وإن لم تصدر الدعوى منهم بخلاف ما إذا
~~أوصى لشخصين فحلف أحدهما مع شاهد والآخر غائب فلا بد من إعادة الشهادة لأن
~~ملكه منفصل عن ملك الحالف بخلاف حقوق الورثة فإنها إنما تثبت أولا لواحد
~~وهو المورث
# قال الشيخان وينبغي أن يكون ms0984 الحاضر الذي لم يشرع في الخصومة أو لم يشعر
~~بالحال كالصبي ونحوه في بقاء حقه بخلاف ما مر في الناكل إما إذا تغير حال
~~الشاهد فوجهان في الروضة كأصلها
# قال الأذرعي وغيره والأقوى منع الحلف قال الزركشي وينبغي أن يكون محل ذلك
~~إذا ادعى الأول الجميع فإن ادعى بقدر حصته فلا بد من الإعادة جزما ( وشرط
~~لشهادة بفعل كزنا ) وغصب وولادة ( إبصار ) له مع فاعله فلا يكفي فيه السماع
~~من الغير وقد تجوز الشهادة فيه بلا إبصار كأن يضع أعمى يده على ذكر رجل
~~داخل فرج امرأة فيمسكهما حتى يشهد عند قاض بما عرفه ( فيقبل ) في ذلك ( أصم
~~) لإبصاره ويجوز تعمد النظر لفرجي الزانيين لتحمل الشهادة لأنهما هتكا حرمة
~~أنفسهما ( و ) شرط لشهادة ( يقول كعقد ) وفسخ وإقرار ( هو ) أي إبصار (
~~وسمع فلا يقبل ) فيه ( أصم ) لا يسمع شيئا ( و ) لا ( أعمى ) تحمل شهادة في
~~مبصر لجواز اشتباه الأصوات وقد يحاكي الإنسان صوت غيره فيشتبه به ( إلا أن
~~) يترجم أو يسمع كما مر أو يشهد بما يثبت بالتسامع كما يعلم مما يأتي أو (
~~يقر ) شخص ( في أذنه ) بنحو طلاق أو عتق أو مال لرجل معروف الإسم والنسب (
~~فيمسكه حتى يشهد ) PageV02P390 عليه عند قاض
# ( أو يكون عماه بعد تحمله والمشهود له و ) المشهود ( عليه معروفي الإسم
~~والنسب ) فيقبل لحصول العلم بأنه المشهود عليه ( ومن سمع قول شخص أو رأى
~~فعله وعرفه باسمه ونسبه ) ولو بعد تحمله ( شهد بهما إن غاب ) بالمعنى
~~السابق في آخر القضاء على الغائب أو مات وإلا ) بأن لم يغب ولم يمت (
~~فبإشارة ) شهد على عينه فلا يشهد بهما ( كما لو لم يعرفه بهما ومات ولم
~~يدفن ) فإنه إنما يشهد بالإشارة وهذا من زيادتي
# فعلم أنه لا يشهد في غيبته ولا بعد موته ودفنه إن لم يعرفه بهما فلا ينبش
~~قبره
# وقال الغزالي إن اشتدت الحاجة إليه ولم يتغير نبش ( ولا يصح تحمل شهادة
~~على منتقبة ) بنون ثم تاء من انتقب كما قاله الجوهري ( اعتمادا على صوتها )
~~فإن الأصوات ms0985 تتشابه ( فإن عرفها بعينها أو باسم ونسب ) أو أمسكها حتى شهد
~~عليها ( جاز ) التحمل عليها منتقبة ( وأدى بما علم ) من ذلك فيشهد في العلم
~~بعينها عند حضورها
# وفي العلم بالإسم والنسب عند غيبتها ( لا بتعريف عدل أو عدلين ) أنها
~~فلانة بنت فلان أي لا يجوز التحمل عليها بذلك وهذا ما عليه الأكثر ( والعمل
~~على خلافه ) وهو التحمل عليها بذلك ( ولو ثبت على عينه حق ) فطلب المدعي
~~التسجيل ( سجل ) له ( القاضي ) جوازا ( بحلية لا باسم ونسب لم يثبتا )
~~ببينة ولا بعلمه
# ولا يكفي فيهما قول المدعي ولا إقرار من يثبت عليه الحق لأن نسب الشخص لا
~~يثبت بإقراره ولا بإقرار المدعي
# فإن ثبتا ببينته أو بعلمه سجل بهما
# وتعبيري يثبت أعم من تعبيره بقامت بينة ( وله بلا معارض شهادة بنسب ) ولو
~~من أم أو قبيلة ( وموت وعتق وولاء ووقف ونكاح بتسامع ) أي استفاضة ( من جمع
~~يؤمن كذبهم ) أي تواطؤهم عليه لكثرتهم فيقع العلم أو الظن القوي بخبرهم ولا
~~يشترط عدالتهم وحريتهم وذكورتهم كما لا يشترط في التواتر ولا يكفي أن يقول
~~سمعت الناس يقولون كذا بل يقول أشهد أنه ابنه مثلا لأنه قد يعلم خلاف ما
~~سمع من الناس
# وإنما اكتفي بالتسامع في المذكورات وإن تيسرت مشاهدة أسباب بعضها لأن
~~مدتها تطول فيعسر أقامة البينة على ابتدائها فتمس الحاجة إلى إثباتها
~~بالتسامع وما ذكر في الموقف هو بالنظر إلى أصله أما شروطه وتفاصيله فبينت
~~حكمها في شرح الروض ( و ) له بلا معارض شهادة ( بملك به أي بالتسامع ممن
~~ذكر ( أو بيد وتصرف تصرف PageV02P391 ملاك ) كسكنى وهدم وبناء وبيع مدة
~~طويلة عرفا ) فلا تكفي الشهادة بمجرد اليد لأنه قد يكون عن إجارة أو إعارة
~~ولا بمجرد التصرف لأنه قد يكون من وكيل أو غاصب ولا بهما معا بدون التصرف
~~المذكور
# كأن تصرف مرة أو تصرف مدة قصيرة لأن ذلك لا يحصل الظن ( أو باستصحاب )
~~لما سبق من نحو إرث وشراء وإن احتمل زواله للحاجة الداعية إلى ذلك ولا يصرح
~~في شهادته بالاستصحاب ms0986 فإن صرح به وظهر في ذكره تردد لم يقبل
# ومسألة الاستصحاب ذكرها الأصل في الدعوى والبينات وخرج بزيادتي
# بلا معارض ما لو عورض كأن أنكر المنسوب إليه النسب أو طعن بعض الناس به
~~فتمتنع الشهادة به لاختلال الظن حينئذ وقولي عرفا من زيادتي
# ( تنبيه ) صورة الشهادة بالتسامع أشهد أن هذا ولد فلان أو أنه عتيقه أو
~~مولاه أو وقفه أو أنها زوجته أو أنه ملكه لا أشهد أن فلانة ولدت فلانا أو
~~أن فلانا أعتق فلانا أو أنه وقف كذا أو أنه تزوج هذه أو أنه اشترى هذا لما
~~مر من أنه يشترط في الشهادة بالفعل الإبصار وبالقول الإبصار والسمع ولو
~~تسامع سبب الملك كبيع وهبة لم تجز الشهادة به بالتسامع ولو مع الملك إلا أن
~~يكون السبب إرثا فتجوز لأن الإرث يستحق بالنسب والموت وكل منهما يثبت
~~بالتسامع ومما يثبت به أيضا ولاية القضاء والجرح والتعديل والرشد والإرث
~~واستحقاق الزكاة والرضاع وتقدم بعض ذلك
#
# | فصل في تحمل الشهادة وأدائها وكتابة الصك
# والشهادة تطلق على تحملها كشهدت بمعنى تحملت وعلى أدائها كشهدت عند
~~القاضي بمعنى أديت وعلى المشهود به وهو المراد هنا كتحملت شهادة بمعنى
~~مشهود به فهي مصدر بمعنى المفعول ( تحمل الشهادة وكتابة الصك ) وهو الكتاب
~~( فرضا فللحاجة إلى إثباته عند التنازع ولتوقف الانعقاد عليه في النكاح
~~وغيره مما يجب فيه الإشهاد وأما فرضية كتابة الصك
# والمراد في الجملة لما مر أنه لا يلزم القاضي أن يكتب للخصم ما ثبت عنده
~~أو حكم به فلأنها لا يستغنى عنها في حفظ الحق ولها أثر ظاهر في التذكر
# وصورة الأولى أن يحضر من يتحمل فإن دعى للتحمل فلا وجوب إلا أن يكون
~~الداعي معذورا بمرض أو حبس أو كان امرأة مخدرة أو قاضيا ليشهده على أمر ثبت
~~عنده ولا يلزم الشاهد كتابة الصك إلا بأجرة فله أخذها كما له ذلك في تحمله
~~إن دعي له لا في أدائه وله بعد كتابته حبسه عنده للأجرة ( وكذا الأداء )
~~للشهادة فرض PageV02P392 كفاية وإن وقع ms0987 التحمل اتفاقا ( إن كانوا جمعا )
~~كأن زاد الشهود على إثنين فيما يثبت بهما ( فلو طلب من واحد ) منهم وهو من
~~زيادتي
# ( أو ) من ( إثنين ) منهم ( أو لم يكن إلا هما أو ) إلا ( واحد والحق
~~يثبت به وبيمين ) عند الحاكم المطلوب إليه ( ففرض عين ) وإلا لأفضى إلى ترك
~~الواجب قال تعالى @QB@ ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا @QE@
# سواء أكان الحق في الثالثة يثبت بشاهد ويمين أم لا فلو أدى واحد وامتنع
~~الآخر وقال للمدعي أحلف معه عصى لأن مقاصد الإشهاد التورع عن اليمين (
~~وإنما يجب ) الأداء ( إن دعى ) المتحمل ( من مسافة عدوى ) بناء على أنه
~~يلزمه الحضور إلى القاضي للأداء منها ( ولم يجمع على فسقه ) بأن أجمع على
~~عدمه أو اختلف فيه كشارب نبيذ فيلزم شاربه الأداء وإن عهد من القاضي رد
~~الشهادة به لأنه قد يتغير اجتهاده أما إذا أجمع على فسقه كشارب الخمر فلا
~~يجب عليه الأداء إذ لا فائدة له سواء أكان فسقا ظاهرا أم خفيا بل يحرم عليه
~~ذلك ( ولا عذر له من نحو مرض ) كتخدير المرأة وغيره مما تسقط به الجمعة (
~~والمعذور يشهد على شهادته أو يبعث القاضي ) إليه ( من يسمعها ) وإذا احتمعت
~~الشروط وكان في صلاة أو حمام أو على طعام فله التأخير إلى أن يفرغ
#
# | فصل في تحمل الشهادة على الشهادة وأدائها
# ( تقبل شهادة على شهادة مقبول ) شهادته ( في غير عقوبة لله ) تعالى (
~~وإحصان ) مالا كان أو غيره كعقد وفسخ وقود وحد قذف لعموم قوله تعالى @QB@
~~وأشهدوا ذوي عدل منكم @QE@
# ولدعاء الحاجة إليها لأن الأصل قد يتعذر ولأن الشهادة حق لازم الأداء
~~فيشهد عليها كسائر الحقوق بخلاف عقوبة الله تعالى والإحصان لأن حقه تعالى
~~المشروط فيه الإحصان في الجملة مبني على المسامحة وحق الآدمي على المضايقة
~~وذكر الإحصان من زيادتي
# وخرج بمقبول الشهادة غيره فلا يصح تحمل شهادة مردودها كفاسق ورقيق وعدو
~~وكذا لا يصح تحمل النساء وإن كانت الشهادة في ولادة أو رضاع كما علم من فصل
~~وشهادة الأصل مما يطلع عليه الرجال ms0988 غالبا وما يطلع عليه الرجال غالبا لا
~~يكفي فيه شهادة النساء ولا يكفي لغير هلال رمضان شاهد لأن شهادة الفرع تثبت
~~شهادة الأصل لا ما يشهد به الأصل ( وتحملها بأن PageV02P393 يسترعيه )
~~الأصل أي يلتمس منه رعاية الشهادة وضبطها لأن الشهادة على الشهادة نيابة
~~فاعتبر فيها الإذن أو ما يقوم مقامه كما يأتي ( فيقول أنا شاهد بكذا وأشهدك
~~) أو أشهدتك ( أو أشهد على شهادتي ) به وكل من سمع المسترعى له ذلك كما
~~يؤخذ مما عطفته على يسترعيه
# بقولي ( أو ) بأن يسمعه يشهد عند حاكم ) ولو محكما أن لفلان عند فلان كذا
~~فله أن يشهد على شهادته وإن لم يسترعه لأنه إنما يشهد عند الحاكم بعد تحقق
~~الوجوب ( أو ) بأن يسمعه ( يبين سببها ) أي الشهادة ( كأشهد أن لفلان على
~~فلان ألفا قرضا ) فلسامعه الشهادة على شهادته وإن لم يسترعه ولم يشهد عند
~~حاكم لانتفاء احتمال الوعد والتساهل مع الاسناد إلى السبب فلا يكفي ما لو
~~سمعه يقول لفلان على فلان كذا أو أشهد أن له عليه كذا أو عندي شهادة بكذا
~~أو أعلمك أو أخبرك بكذا أو أنا عالم به لأنه مع كونه لم يأت في بعض ذلك
~~بلفظ الشهادة قد يريد عدة كان قد وعدها أو يشير بكلمة على إلى أن عليه من
~~باب مكارم الأخلاق الوفاء بذلك وقد يتساهل باطلاقه لغرض صحيح أو فاسد فإذا
~~آل الأمر إلى الشهادة أحجم ( وليبين ) وجوبا ( الفرع عند الأداء جهة التحمل
~~) فإن استرعاه الأصل قال أشهد أن فلانا شهد أن لفلان على فلان كذا وأشهدني
~~على شهادته وإن لم يسترعه بين أنه شهد عند حاكم أو أنه أسند المشهود به إلى
~~سببه ( إلا أن يثق الحاكم بعلمه ) فلا يجب البيان كقوله أشهد على شهادة
~~فلان بكذا لحصول الغرض ( ولو حدث بالأصل عداوة أو فسق ) بردة أو غيرها ( لم
~~يشهد فرع ) لأنها لا تهجم غالبا دفعة فتورث ريبة فيما مضى وليس لمدتها
~~الماضية ضبط فتنعطف إلى حالة التحمل
# فلو زالت هذه الموانع احتيج إلى تحمل ms0989 جديد ( وصح أداء كامل تحمل ) حالة
~~كونه ( ناقصا ) كفاسق وعبد وصبي تحمل ثم أدى بعد كماله فتقبل شهادته كالأصل
# وتعبيري بذلك أعم مما عبر به ( ويكفي فرعان لأصلين ) أي لكل منهما فلا
~~يشترط لكل منهما فرعان كما لو شهدا على مقرين ولا يكفي واحد لهذا وواحد
~~للآخر ( وشرط قبولها ) أي شهادة الفرع ( موت أصل أو عذره بعذر جمعة ) كمرض
~~يشق به حضوره وعمى وجنون وخوف من غريم
# فتعبيري بعذر الجمعة أعم مما عبر به نعم استثنى الإمام الإغماء حضرا
~~فينتظر لقرب زواله
# وأقره الشيخان بل جزم به في الشرح الصغير ( أو غيبة فوق ) مسافة ( عدوى )
~~بزيادتي فوق فلا تقبل في غير ذلك لأنها إنما قبلت للضرورة ولا ضرورة حينئذ
~~( وأن يسميه فرع ) وإن كان الأصل عدلا لتعرف عدالته فإن لم PageV02P394
~~يسمه لم يكف لأن الحاكم قد يعرف جرحه لو سماه ولأنه ينسد باب الجرح على
~~الخصم ( وله ) أي للفرع ( تزكيته ) لأنه غير متهم فيها وهذا بخلاف ما لو
~~شهد إثنان في واقعة وزكى أحدهما الآخر لأن تزكية الفرع للأصل من تتمة
~~شهادته ولذلك شرطها بعضهم وفي تلك قام الشاهد المزكي بأحد شطري الشهادة فلا
~~يصح قيامه بالثاني وبذلك علم أنه لا يشترط في شهادة الفرع تزكية الأصل كما
~~صرح به الأصل بل له اطلاقها والحاكم يبحث عن عدالته وأنه لا يلزمه أن يتعرض
~~في شهادته لصدق أصله لأنه لا يعرفه بخلاف ما إذا حلف المدعي مع شاهد حيث
~~يتعرض لصدقه لأنه يعرفه
#
# | فصل في رجوع الشهود عن شهادتهم
# لو ( رجعوا عن الشهادة قبل الحكم امتنع ) الحكم بها وإن أعادوها لأن لا
~~يدري أصدقوا في الأول أو في الثاني فلا يبقى ظن الصدق فيها ( أو بعده ) أي
~~الحكم ( لم ينقض و ) لكن ( لا تستوفي عقوبة ) ولو لآدمي كزنا وشرب خمر وقود
~~وحد قذف لأنها تسقط بالشبهة والرجوع شبهة بخلاف المال فيستوفي إن لم يكن
~~استوفى لأنه ليس مما يسقط بالشبهة حتى يتأثر بالرجوع ( فإن كانت ) أي
~~العقوبة قد ( استوفيت بقطع ) بسرقة ms0990 أو غيرها ( أو قتل ) بردة أو غيرها ( أو
~~جلد ) بزنا أو غيره ( أو مات وقالوا تعمدنا ) شهادة الزور أو قال كل منهم
~~تعمدت ولا أعلم حال أصحابي ( وعلمنا أنه يستوفي منه بقولنا لزمهم قود أن
~~جهل الولي تعمدهم ) وإلا فالقود عليه فقط كما أفاده كلام الأصل في الجنايات
# فإن آل الأمر إلى الدية في الحالين وجبت مغلظة كما هو معلوم مما مر
# ثم وصرح به الأصل هنا بالنسبة للشهود فإن قالوا أخطأنا لزمهم دية مخففة
~~في مالهم ولو قال أحد شاهدين تعمدت أنا وصاحبي وقال الآخر أخطأت أو أخطأنا
~~أو تعمدت وأخطأ صاحبي فالقود على الأول
# وتعبيري بقطع وتالييه أولى مما عبر به وخرج بزيادتي
# وعلمنا أنه يستوفي منه بقولنا ما لو قالوا لم نعلم ذلك فإن كانوا ممن لا
~~يخفى عليه ذلك فلا اعتبار بقولهم وإلا بأن قرب عهدهم بالإسلام أو نشؤوا
~~بعيدا عن العلماء فشبه عمد ولو قال ولي القاتل أنا أعلم كذبهم في رجوعهم
~~وإن مورثي وقع منه ما شهدوا به فلا شيء عليهم ( كمزك وقاض ) رجعا فإن كلا
~~منهما يلزمه ذلك بالشروط المذكورة وهي في المزكي PageV02P395 والأخيران
~~منها في القاضي من زيادتي
# ( ولو رجع هو ) أي القاضي ( وهم ) أي الشهود ( فالقود ) عليهم بالشروط
~~المذكورة ( والدية ) حال الخطأ والتعمد بأن آل الأمر إليها ( مناصفة ) عليه
~~نصف وعليهم نصف وشمول المناصفة للمتعمد من زيادتي
# ( أو ) رجع ( ولي ) للدم ( ولو معهم ) أي مع الشهود والقاضي ( فعليه
~~دونهم ) القود أو الدية لأنه المباشر وهم معه كالممسك مع القاتل
# وقولي ولو معهم أعم مما عبر به ( ولو شهدوا ببينونة ) كطلاق بائن ورضاع
~~محرم ولعان وفسخ بعيب فهو أعم من قوله ولو شهدوا بطلاق بائن أو رضاع أو
~~لعان ( وفرق القاضي ) في الجميع بين الزوجين ( فرجعوا ) عن شهادتهم ( لزمهم
~~مهر مثل ولو قبل وطء ) أو بعد إبراء الزوجة زوجها عن المهر نظرا إلى بدل
~~البضع المفوت بالشهادة إذ النظر في الإتلاف إلى المتلف لا إلى ما قام به
~~على المستحق سواء دفع ms0991 الزوج إليها المهر أم لا بخلاف نظيره في الدين لا
~~يغرمون قبل دفعه لأن الحيلولة هنا قد تحققت وخرج بالبائن الرجعي فلا غرم
~~فيه عليهم إذا لم يفوتوا شيئا فإن لم يراجع حتى انقضت العدة غرموا كما في
~~البائن ( إلا إن ثبت ) بحجة فيما ذكر ( أن لا نكاح ) بينهما كرضاع محرم أو
~~نحوه فلا غرم إذا لم يفوتوا شيئا
# وتعبيري بما ذكر أعم مما عبر به ( ولو رجع شهود مال ) معا أو مرتبا (
~~غرموا ) وإن قالوا أخطأنا بدله للمشهود عليه لحصول الحيلولة بشهادتهم (
~~موزعا عليهم ) بالسوية بينهم عند اتحاد نوعهم ( أو ) رجع ( بعضهم وبقي )
~~منهم ( نصاب فلا ) غرم على الراجع لقيام الحجة بمن بقى ( أو ) بقى ( دونه )
~~أي النصاب ( فقسط منه ) يغرمه الراجع سواء زاد الشهود عليه كثلاثة رجع منهم
~~إثنان أم لا كإثنين رجع أحدهما فيغرم الراجع فيهما النصف لبقاء نصف الحجة (
~~وعلى امرأتين ) رجعتا ( مع رجل نصف ) على كل منهما ربع لأنهما نصف الحجة
~~وعلى الرجل النصف الباقي ( وعليه ) أي الرجل إذا رجع ( مع ) نساء ( أربع في
~~نحو رضاع ) مما يثبت بمحضهن ثلث وعليهن ثلثان إذ كل ثنتين بمنزلة رجل فإن
~~رجع هو أن ثنتان فلا غرم على الراجع لبقاء الحجة ونحو من زيادتي ( و ) عليه
~~إذا رجع مع أربع ( في مال نصف ) وعليهن نصف ( فإن رجع ) منهن ( ثنتان فلا
~~غرم ) عليهما لبقاء الحجة ( كما لو رجع شهود إحصان أو صفة ) ولو مع شهود
~~زنا أو شهود تعليق طلاق أو عتق فإنهم لا يغرمون وإن تأخرت شهادتهم عن شهادة
~~الزنا والتعليق إذ لم يشهدوا في الإحصان بما يوجب عقوبة على الزاني وإنما
~~وصفوه بصفة كمال وشهادتهم في الصفة شرط لا سبب والحكم إنما يضاف للسبب لا
~~للشرط قال الأسنوي والمعروف أنهم يغرمون وعزاه لجمع وقال البلقيني أنه
~~الأرجح كالمزكين PageV02P396
#
# | كتاب الدعوى والبينات
# الدعوى لغة الطلب وشرعا إخبار عن وجوب حق للمخبر على غيره عند حاكم
~~والبينة الشهود سموا بها لأن بهم يتبين الحق والأصل في ذلك أخبار كخبر ms0992
~~الصحيحين لو يعطي الناس بدعواهم لادعى ناس دماء رجال وأموالهم ولكن اليمين
~~على المدعي عليه
# وروى البيهقي بإسناد حسن ولكن البينة على المدعي واليمين على من أنكره (
~~المدعي من خالف قوله الظاهر والمدعى عليه من وافقه فلو قال ) الزوج وقد
~~أسلم هو وزوجته ( قبل وطء أسلمنا معا ) فالنكاح باق ( وقالت ) بل ( مرتبا )
~~فلا نكاح ( فهو مدع ) وهي مدعى عليها
# وتقدم شرط المدعي والمدعى عليه في ضمن شروط الدعوى في باب دعوى الدم
~~والقسامة
# ( وشرط في غير عين ودين ) كقود وحد قذف ونكاح ورجعة وإيلاء ولعان ( دعوى
~~عند حاكم ) ولو محكما فلا يستقل صاحبه باستيفائه نعم لو استقل المستحق لقود
~~باستيفائه وقع الموقع وإن حرم كما علم ذلك من الجنايات وخرج بذلك العين
~~والدين ففيهما تفصيل يأتي ومحل سماع الدعوى فيهما وفي غيرهما فيما لا يشهد
~~فيه حسبة وإلا فلا تسمع فيه الدعوى بل تكفي فيه شهادة الحسبة كما مر ومن
~~ذلك قتل من لا وارث له أو قذفه إذا لحق فيه للمسلمين وقتل قاطع الطريق الذي
~~لم يتب قبل القدرة عليه لأنه لا يتوقف على طلب
# وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به ( وإن استحق ) شخص ( عينا ) عند آخر (
~~فكذا ) تشترط الدعوى بها عند حاكم ( إن خشي بأخذها ضررا ) تحرزا عنه وإلا
~~فله أخذها استقلالا للضرورة ( أو ) استحق ( دينا على غير ممتنع ) من أدائه
~~( طالبه ) به فلا يأخذ شيئا له بغير مطالبة ولو أخذه لم يملكه ولزمه رده
~~ويضمنه إن تلف عنده ( أو ) على ( ممتنع ) مقرا كان أو منكرا ( أخذ ) من
~~ماله وإن كان له حجة ( جنس حقه فيملكه ) إن كان بصفته وإلا فكغير الجنس
~~وسيأتي وعليه يحمل قول الأصل فيتملكه وعلى الأول يحمل قول البغوي والماوردي
~~وغيرهما يملكه بالأخذ أي فلا حاجة إلى تملكه ( ثم ) إن تعذر عليه جنس حقه
~~أخذ ( غيره ) مقدما النقد على غيره ( فيبيعه ) مستقلا كما يستقل بالأخذ
~~ولما في الرفع إلى الحاكم من المؤنة والمشقة وتضييع الزمان هذا ( حيث لا
~~PageV02P397 حجة ) له وإلا فلا يبيع ms0993 إلا بإذن الحاكم
# والتقييد بهذا من زيادتي وإذا باعه فليبعه بنقد البلد وإن كان غير جنس
~~حقه ثم يشتري به الجنس إن خالفه ثم يتملك الجنس وما ذكر محله في دين آدمي
# أما دين الله تعالى كزكاة امتنع المالك من أدائها وظفر المستحق بجنسها من
~~ماله فليس له الأخذ لتوقفه على النية بخلاف دين الآدمي وأما المنفعة
~~فالظاهر كما قيل أنها كالعين إن وردت على عين فله استيفاؤها منها بنفسه إن
~~لم يخش ضررا وكالدين إن وردت على ذمة فإن قدر على تحصيلها بأخذ شيء من ماله
~~فله ذلك بشرطه ( فله ) أي لمن جاز له الأخذ ( فعل ما لا يصل للمال إلا به )
~~ككسر باب ونقب جدار وقطع ثوب فلا يضمن ما فوقه
# فتعبيري بذلك أعم مما عبر به وظاهر أن محل ذلك إذا كان ما يفعل به ذلك
~~ملكا للمدين ولم يتعلق به حق لازم كرهن وإجارة ( والمأخوذ مضمون ) على
~~الآخذ ( إن تلف قبل تملكه ) ولو بعد البيع لأنه أخذه لغرض نفسه كالمستام
~~ولو أخر بيعه لتقصير فنقصت قيمته ضمن النقص ( ولا يأخذ ) المستحق ( فوق حقه
~~إن أمكن ) الاقتصار عليه فإن لم يمكن بأن لم يظفر إلا بمتاع تزيد قيمته على
~~حقه أخذه ولا يضمن الزيادة لعذره وباع منه بقدر حقه إن أمكن بتجزئه وإلا
~~باع الكل وأخذ من ثمنه قدر حقه ورد الباقي بهبة ونحوها ( وله أخذ مال غريم
~~غريمه ) كأن يكون لزيد على عمرو دين ولعمر وعل بكر مثله فلزيد أن يأخذ من
~~مال بكر ما له على عمرو إن لم يظفر بمال الغريم وكان غريم الغريم جاحدا أو
~~ممتنعا أيضا ( ومتى ادعى ) شخص ( نقدا أو دينا ) مثليا أو متقوما ( وجب )
~~فيه لصحة الدعوى ( ذكر جنس ونوع وقدر وصفة تؤثر ) في القيمة كمائة درهم فضة
~~ظاهرية صحاح أو مكسرة نعم ما هو معلوم القدر كالدينار لا يحتاج إلى بيان
~~قدر وزنه كما جزم به في أصل الروضة وخرج بتأثير الصفة ما إذا لم تؤثر فلا
~~يحتاج إلى ms0994 ذكرها لكن استثنى منه دين السلم فيعتبر ذكرها فيه وذكر الدين من
~~زيادتي
# وتعبيري بالصفة أعم من تعبيره بالصحة والتكسير ( أو ) ادعى ( عينا )
~~حاضرة بالبلد يمكن إحضارها مجلس الحكم مثلية أو متقومة ( تنضبط ) بالصفات
~~كحبوب وحيوان ( وصفها ) وجوبا ( بصفة سلم ) ولا يجب ذكر قيمة فإن لم تنضبط
~~بالصفات كالجواهر واليواقيت وجب ذكر القيمة كما في الكفاية عن القاضي أبي
~~الطيب والبندنيجي وابن الصباغ ( فإن تلفت ) أي العين ( متقومة ذكر ) وجوبا
~~( قيمة ) دون الصفات بخلافها مثلية فيكفي فيها الضبط بالصفات ولا تسمع
~~الدعوى بمجهول إلا في أمور منها الإقرار والوصية وحق إجراء الماء في أرض
~~حددت ( أو ) ادعى ( عقدا ماليا ) كبيع وهبة ( وصفه ) وجوبا ( بصحة ) ولا
~~يحتاج إلى تفصيل كما في النكاح لأنه أخف حكما منه ولهذا لا يشترط فيه
~~الإشهاد PageV02P398 ( أو ) ادعى ( نكاحا فكذا ) أي وصفه بالصحة ( مع )
~~قوله ( نكحتها بولي وشاهدين عدول ورضاها إن شرط ) بأن كانت غير مجبرة فلا
~~يكفي فيه الإطلاق
# وتعبيري في الولي بالعدالة أولى من تعبيره فيه بالرشد لأنه لا يستلزمها (
~~ويزيد ) حر وجوبا ( في ) نكاح ( من بها رق عجزا عمن تصلح لتمتع وخوف زنا )
~~وإسلامها إن كان مسلما لأنها مشترطان في جواز نكاحها
# ويقول في نكاح الأمة زوجنيها مالكها الذي له إنكاحها أو نحوه وذكر اشتراط
~~الوصف بالصحة في دعوى العقد والنكاح من زيادتي
# وتعبيري بمن بها رق أولى من تعبيره بالأمة ( ولا يمين على من أقام بينة )
~~بحق لأنه كطعن في الشهود ( إلا إن ادعى خصمه مسقطا ) له كأداء له أو إبراء
~~منه وشرائه من مدعيه وعلمه بفسق شاهده ( فيحلف على نفيه ) وهو أنه ما تأدى
~~منه ألحق ولا أبرأه منه ولا باعه له ولا يعلم فسق شاهده لاحتمال ما يدعيه
~~ومحله في غير الأخيرة إذا ادعى حدوثه قبل قيام البينة والحكم وكذا بينهما
~~ومضى زمن إمكانه وإلا فلا يلتفت إلى قوله
# ويستثنى مع ما ذكر ما لو قامت بينة بإعسار المدين فللدائن تحليفه لجواز
~~أن يكون له مال باطن وما لو قامت ms0995 بعين وقال الشهود لا نعلمه باع ولا وهب
~~فلخصمه تحليفه أنها ما خرجت عن ملكه وخرج بالبينة أي وحدها الشاهد واليمين
~~والبينة مع يمين الاستظهار فليس لخصم المدعي تحليفه على نفي ذلك لأن الحلف
~~مع من ذكر قد تعرض فيه الحالف لاستحقاقه الحق فلا يحلف بعد ذلك على نفي ما
~~ادعاه الخصم ( وإذا استمهل ) من قامت عليه البينة أي طلب الإمهال ( ليأتي
~~بدافع ) من نحو أداء أو إبراء ( أمهل ثلاثة ) من الأيام لأنها مدة قريبة لا
~~يعظم فيها الضرر ومقيم البينة قد يحتاج إلى مثلها للفحص عن الشهود ( أو
~~ادعى رق غير صبي ومجنون ) مجهول نسب ولو سكران ( فقال أنا حر أصالة حلف )
~~فيصدق لأن الأصل الحرية وعلى المدعي البينة وإن استخدمه قبل إنكاره وجرى
~~عليه البيع مرارا وتداولته الأيدي وخرج بزيادتي أصالة ما لو قال أعتقتني أو
~~أعتقني من باعني منك فلا يصدق بغير بينة ( أو ) ادعى ( رقهما ) أي رق صبي
~~ومجنون ( وليسا بيده لم يصدق إلا بحجة ) لأن الأصل عدم الملك نعم لو كانا
~~بيد غيره وصدقه الغير كفى تصديقه أي مع تحليف المدعى ( أو بيده وجهل
~~لقطعهما حلف ) فيحكم له برقهما لأنه الظاهر من حالهما وإنما حلف لخطر شأن
~~الحرية فإن علم لقطعهما لم يصدق إلا بحجة على ما مر في كتاب اللقيط
# والفرق أن اللقيط محكوم بحريته ظاهرا بخلاف غيره
# وقولي حلف أولى من قوله حكم له به ( وإنكارهما ) أي الصبي والمجنون ولو
~~بعد كمالهما ( لغو ) لأنه قد حكم برقهما فلا يرفع ذلك الحكم إلا بحجة
# وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به ( ولا تسمع دعوى ب ) دين ( مؤجل ) وإن
~~PageV02P399 كان به بينة إذ لا يتعلق بها إلزام في الحال فلو كان بعضه حالا
~~وبعضه مؤجلا صحت الدعوى به لاستحقاق المطالبة ببعضه
# قاله الماوردي قال وكذا لو كان المؤجل في عقد وقصد بدعواه له تصحيح العقد
~~لأن المقصود منها مستحق في الحال
#
# | فصل فيما يتعلق بجواب المدعى عليه
# لو ( أصر على سكوته عن جواب الدعوى فكنا ms0996 كل ) إن حكم القاضي بنكوله أو
~~قال للمدعي احلف بعد عرض اليمين عليه كما سيأتي في فصل النكول فيحلف المدعي
~~فإن كان سكوته لنحو دهش أو غباوة شرح له القاضي الحال ثم حكم عليه أو قال
~~للمدعي احلف وإن لم يصر
# ( فإن ادعى ) عليه ( عشرة ) مثلا ( لم يكف ) في الجواب ( لا تلزمني )
~~العشرة ( حتى يقول ولا بعضها وكذا يحلف ) إن حلف لأن مدعيها مدع لكل جزء
~~منها فاشترط مطابقة الإنكار والحلف دعواه ( فإن حلف على نفيها ) أي العشرة
~~( فقط فنا كل عما دونها فيحلف المدعي على استحقاقه ) ويأخذه نعم لو كان
~~المدعي به مستند إلى عقد كأن ادعت نكاحه بخمسين كفاه نفي العقد بها والحلف
~~عليه فإن نكل لم تحلف هي على البعض لأنه يناقض ما ادعته ( أو ) ادعى ( شفعة
~~أو مالا مضافا لسبب كأقرضتك كفى ) في الجواب ( لا تستحق علي شيئا أو لا
~~يلزمني تسليم شيء ) إليك لأن المدعي قد يكون صادقا ويعرض ما يسقط المدعى به
~~ولو اعترف به وادعى مسقطا طولب بالبينة وقد يعجز عنها فدعت الحاجة إلى قبول
~~الجواب المطلق نعم لو ادعى عليه وديعة لم يكفه في الجواب لا يلزمني تسليم
~~وإنما يلزمه التخلية
# فالجواب الصحيح لا تستحق علي شيئا أو أن ينكر الإيداع أو يقول هلكت
~~الوديعة أو رددتها ( وحلف كما أجاب ) ليطابق الحلف الجواب فإن أجاب بنفي
~~السبب حلف عليه أو بالإطلاق فكذلك ولا يحلف التعرض لنفي السبب فإن تعرض
~~لنفيه جاز ( أو ) ادعى المالك ( مرهونا أو مؤجرا بيد خصمه كفاه ) أي خصمه
~~أن يقول ( لا يلزمني تسليمه ) فلا يجب التعرض للملك ( أو ) يقول ( إن ادعيت
~~ملكا مطلقا فلا يلزمني تسليم أو ) ادعيت ( مرهونا أو مؤجرا فاذكره لأجيب
~~فإن أقر بالملك وادعى رهنا أو إجارة كلف بينة ) لأن PageV02P400 الأصل عدم
~~ما ادعاه ( أو ) ادعى ( عينا فقال ليست لي أو أضافها لمن تتعذر مخاصمته )
~~كهي لمن لا أعرفه أو لمحجوري أو هي وقف على مسجد كذا أو على الفقراء وهو
~~ناظر عليه ( لم تنزع ms0997 ) أي العين منه ( ولا تتصرف الخصومة ) عنه لأن ظاهر
~~اليد الملك وما صدر عنه ليس بمؤثر ( بل يحلف أنه لا يلزمه تسليم ) للعين
~~رجاء أن يقر أو ينكل فيحلف المدعى وتثبت له العين في الأولى وفيما لو
~~أضافها لغير معين والبدل للحيلولة في غير ذلك ( أو يقيم المدعي بينة ) أنها
~~لها وهذا ما في المحرر وغيره فهو أولى من تقييده التحليف بعدم البينة ( وإن
~~أقر بها لحاضر ) بالبلد ( وصدقه صارت الخصومة معه ) وإن كذبه تركت العين
~~بيده كما مر في كتاب الإقرار ( أو ) أقر بها ( لغائب انصرفت ) أي الخصومة
~~عند نظرا لظاهر الإقرار ( فإن أقام المدعي بينة فقضاء على غائب ) فيحلف
~~معها ( وإلا وقف الأمر إلى قدومه ) أي الغائب
# اعلم أن انصراف الخصومة فيما إذا أقر لحاضر أو غائب هو بالنسبة للعين
~~المدعاة لا بالنسبة لتحليفه إذ للمدعى تحليفه لتغريم البدل للحيلولة كمن
~~قال هذا لزيد بل لعمرو ( وما قبل إقرار رقيق به كعقوبة ) لآدمي من قود وحد
~~وتعزير وكدين متعلق بمال تجارة أذن له فيها سيده ( فالدعوى والجواب عليه )
~~لأن أثر ذلك يعود عليه
# أما عقوبة الله تعالى فلا تسمع فيها الدعوى عليه كما مر ( وما لا ) يقبل
~~إقراره به ( كأرش ) لعيب وضمان متلف ( فعلى السيد ) الدعوى به
# والجواب لأن الرقبة التي هي متعلقة حق للسيد فيقول ما جنى رقيقي نعم
~~يكونان على الرقيق في دعوى القتل خطأ أو شبه عمد بمحل اللوث مع أنه لا يقبل
~~إقراره به لأن الولي يقسم وتتعلق الدية برقبة الرقيق وصرح به الرافعي في
~~كتاب القسامة وقد يكونان عليهما معا كما في إنكاح العبد والمكاتبة فإنه
~~يثبت بإقرارهما
#
# | فصل في كيفية الحلف وضابط الحالف
# ( سن تغليظ يمين ) من مدع ومدعي عليه في غير نجس ومال كدم ونكاح وطلاق
~~ورجعة وإيلاء وعتق وولاء ووصاية ووكالة وفي مال ادعى به أو بحقه وبلغ نصاب
~~زكاة نقدا ولم PageV02P401 يبلغه ورأى الحاكم التغليظ فيه لجراءة في الحالف
~~بناء على أنه لا يتوقف على طلب الخصم وهو الأصح ms0998 ( لا في ) نحو ( جنس أو مال
~~) ادعى به أو بحقه كخيار وأجل ( لم يبلغ ) أي المال ( نصاب زكاة نقد ولم
~~يره ) أي التغليظ فيه ( قاض ) والتغليظ يكون ( بما ) مر ( في اللعان من
~~زمان ومكان ) لا جمع وتكرير ألفاظ ( وبزيادة أسماء وصفات ) كأن يقول والله
~~العظيم الذي لا إله إلا هو عالم الغيب والشهادة الرحمن الرحيم الذي يعلم
~~السر والعلانية وإن كان الحالف يهوديا حلفه القاضي بالله الذي أنزل التوارة
~~على موسى ونجاه من الغرق أو نصرانيا حلفه بالله الذي أنزل الإنجيل على عيسى
~~أو مجوسيا أو وثنيا حلفه بالله الذي خلقه وصوره فلو اقتصر على قوله والله
~~كفى ولا يجوز لقاض أن يحلف أحدا بطلاق أو عتق أو نذر كما قاله الماوردي
~~وغيره
# قال الشافعي ومتى بلغ الإمام أن قاضيا يحلف الناس بطلاق أو عتق عزله
~~وجوبا وذكر سن التغليظ مع عدمه في النجس ومع قولي نقد ولم يره قاض ومع قولي
~~وبزيادة أسماء وصفات من زيادتي وتقييدي بما مر في اللعان بالزمان والمكان
~~أولى من إطلاقه له ( ويحلف ) الشخص ( على البت ) أي القطع في فعله وفعل
~~مملوكه إثباتا أو نفيا لأنه يعلم حال نفسه وحال مملوكه منسوب إليه فهو
~~كحاله بل ضمان جناية بهيمته بتقصيره في حفظها لا بفعلها وفي فعل غيرهما
~~إثباتا أو نفيا محصورا لتيسر الوقوف عليه ( لا في نفي مطلق لفعل لا ينسب له
~~) كقول غيره له في جواب دعواه دينا لمورثه أبراني مورثك ( ف ) حلف ( عليه )
~~أي على البت ( أو على نفي العلم ) لتعسر الوقوف عليه
# والتقييد بمطلق مع قولي عليه من زيادتي
# ويجوز البت في الحلف بظن مؤكد كأن يعتمد فيه الحالف خطه أو خط مورثه كما
~~علم من كتاب القضاء ( ويعتبر ) في الحلف ( نية الحاكم ) المستحلف للخصم بعد
~~الطلب له ( فلا يدفع إثم اليمين الفاجرة نحو تورية ) كاستثناء لا يسمعه
~~الحاكم وذلك لخبر مسلم اليمين على نية المستحلف وهو محمول على الحاكم لأنه
~~الذي له ولاية التحليف فلو حلف إنسان ابتداء أو حلفه ms0999 غير الحاكم أو حلفه
~~الحاكم بغير طلب أو بطلاق أو نحوه اعتبر نية الحالف ونفعته التورية وإن
~~كانت حراما حيث يبطل بها حق المستحق ( ومن طلب منه يمين على ما لو أقر به
~~لزمه ) ولو بلا دعوى كطلب القاذف يمين المقذوف أو وارثه على أنه مازنى (
~~حلف ) لخبر البينة على المدعي والمين على من أنكر رواه البيهقي وفي
~~الصحيحين خبر اليمين على المدعى عليه وهذا مراد الأصل بما عبر به وخرج بما
~~لو أقربه لزمه نائب المالك كالوصي والوكيل فلا يحلف لأنه لا يصح أقراره (
~~ولا يحلف قاض على تركه ظلما في حكمه ولا شاهد أنه لم يكذب ) في شهادته
~~لارتفاع PageV02P402 منصبهما عن ذلك ( ولا مدع صبا ) ولو محتملا ( بل يمهل
~~حتى يبلغ ) فيدعي عليه وإن كان لو أقر بالبلوغ في وقت احتماله قبل لأن حلفه
~~يثبت صباه وصباه يبطل حلفه ففي تحليفه إبطال تحليفه ( إلا كافرا ) مسببا (
~~أنبت وقال تعجلته ) أي إنبات العانة فيحلف لسقوط القتل بناء على أن الإنبات
~~علامة للبلوغ وهذا الاستثناء من زيادتي ( واليمين ) من الخصم ( تقطع
~~الخصومة حالا لا الحق ) فلا تبر أذمته لأنه صلى الله عليه وسلم أمر رجلا
~~بعد ما حلف بالخروج من حق صاحبه كأنه عرف كذبه رواه أبو داود والحاكم وصحح
~~إسناده ( فتسمع بينة المدعي بعد ) أي بعد حلف الخصم كما لو أقر الخصم بعد
~~حلفه وكذا لوردت اليمين على المدعي فنكل ثم أقام بينة ولو قال بعد إقامة
~~بينة بدعواه بينتي كاذبة أو مبطلة سقطت ولم تبطل دعواه واستثنى البلقيني ما
~~إذا أجاب المدعى عليه وديعة بنفي الاستحقاق وحلف عليه فإن حلفه يفيد
~~البراءة حتى لو أقام المدعي بينة بأنه أودعه إياها لم تؤثر فإنها لا تخالف
~~ما حلف عليه من نفي الاستحقاق ( ولو قال الخصم ) قد ( حلفني ) على ما ادعاه
~~عند قاض ( فليحلف أنه لم يحلفني ) عليه ( مكن ) من ذلك لأن ما قاله محتمل
~~غير مستبعد ولا يرد أنه لا يؤمن أن يدعي المدعي أنه حلفه على أنه ما ms1000 حلفه
~~وهكذا لأن ذلك لا يسمع منه لئلا يتسلسل
#
# | فصل في النكول
# والترجمة به من زيادتي لو ( نكل ) الخصم على اليمين المطلوبة منه ( كأن
~~قال ) هو أولى من قوله والنكول أن يقول ( بعد قول القاضي ) له ( احلف لا أو
~~أنا ناكل ) أو قال بعد قوله قل والله والرحمن ( أو ) كان ( سكت ) لا لدهشة
~~أو غباوة أو نحوها ( بعد ذلك ) أي بعد قوله له ما ذكر ( فحكم ) القاضي (
~~بنكوله أو قال للمدعي احلف حلف المدعي ) لتحول الحلف إليه ( وقضى له ) بذلك
~~( لا بنكوله ) أي الخصم لأنه صلى الله عليه وسلم رد اليمين على طالب الحق
~~رواه الحاكم وصحح إسناده وقول القاضي للمدعي احلف وإن يكن حكما بنكوله
~~حقيقة لكنه نازل منزلة الحكم به كما في الروضة كأصلها وبالجملة للخصم بعد
~~نكوله العود إلى الحلف ما لم يحلف بنكوله حقيقة أو تنزيلا وإلا فليس له
~~العود إليه برضا المدعي ويبين القاضي حكم النكول للجاهل به بأن يقول
~~PageV02P403 له أن نكلت عن اليمين حلف المدعي وأخذ منك الحق فإن لم يفعل
~~وحكم بنكوله نفذ حكمه لتقصيره بترك البحث عن حكم النكول ( ويمين الرد ) وهي
~~يمين المدعي بعد نكول خصمه ( كإقرار الخصم ) لا كالبينة لأنه يتوصل باليمين
~~بعد نكوله إلى الحق فأشبه إقراره به فيجب الحق بفراغ المدعي من يمين الرد
~~من غير افتقار إلى حكم الإقرار ( فلا تسمع بعدها حجته بمسقط ) كأداء وإبراء
~~واعتياض لتكذيبه لها بإقراره
# وتعبيري بمسقط أولى من قوله بأداء أو إبراء ( فإن لم يحلف المدعي ) يمين
~~الرد ولا عذر ( سقط حقه ) من اليمين والمطالبة لإعراضه عن اليمين ( و ) لكن
~~( تسمع حجته ) كما مر ( فإن أبدى عذرا كإقامة حجة ) وسؤال فقيه ومراجعة
~~حساب وهذا أولى من قوله وإن تعلل بإقامة بينة أو مراجعة حساب ( أمهل ثلاثة
~~) من الأيام فقط لئلا تطول مدافعته والثلاثة مدة مغتفرة شرعا ويفارق جواز
~~تأخير الحجة أبدا بأنها قولا تساعده ولا تحضر واليمين إليه وهل هذا الإمهال
~~واجب أو مستحب وجهان ( ولا يمهل خصمه لذلك ) أي ms1001 لعذر ( حين يستحلف إلا برضا
~~المدعي ) لأنه مقهور بطلب الإقرار أو اليمين بخلاف المدعي وهذا الاستثناء
~~من زيادتي ( وإن استمهل ) الخصم أي طلب الإمهال ( في ابتداء الجواب لذلك )
~~أي لعذر ( أمهل إلى آخر المجلس ) بقيد زدته بقولي ( إن شاء ) أي المدعي أو
~~القاضي وعلى الثاني جرى جماعة وتبعتهم في شرح البهجة ( ومن طولب بجزية
~~فادعى مسقطا ) كإسلامه قبل تمام الحول ( فإن وافقت ) دعواه ( الظاهر ) كأن
~~كان غائبا فحضر وادعى ذلك ( وحلف ) فذاك ( وإلا ) بأن لم توافق الظاهر بأن
~~كان عندنا ظاهرا ثم ادعى ذلك أو وافقته ونكل ( طولب بها ) وليس ذلك قضاء
~~بالنكول بل لأنها وجبت ولم يأت بدافع وهذه المسألة من زيادتي
# ( أو بزكاة فادعاه ) أي المسقط كدفعها لساع آخر أو غلط خارص ( لم يطالب
~~بها ) وإن نكل عن اليمين لأنها مستحبة كما مر ( ولو ادعى ولي صبي أو مجنون
~~حقا له ) على شخص ( فإنكر ونكل ولم يحلف الولي ) وإن ادعى ثبوته بمباشرة
~~سببه بل ينتظر كماله لأن إثبات الحق لغير الحالف بعيد وذكر المجنون من
~~زيادتي PageV02P404
#
# | فصل في تعارض البينتين
# لو ( ادعى كل منهما ) أي من الاثنين ( شيئا وأقام بينة به وهو بيد ثالث
~~سقطتا ) لتناقض موجبهما فيحلف لكل منهما يمينا وإن أقربه لأحدهما عمل
~~بمقتضى إقراره ( أو بيدهما أو لا بيد أحد فهو لهما ) إذ ليس أحدهما أولى به
~~من الآخر والثانية من زيادتي
# وظاهر مما يأتي أن مقيم البينة أولا في الأولى محتاج إلى إعادتها للنصف
~~الذي بيده لتقع بعد بينة الخارج ( أو بيد أحدهما ) ويسمى الداخل ( رجحت
~~بينته ) وإن تأخر تاريخها أو كانت شاهدا ويمينا وبينة الخارج شاهدين أو لم
~~تبين سبب الملك من شراء أو غيره ترجيحا لبينته بيده
# هذا ( وإن أقامها بعد بينة الخارج ) ولو قبل تعديلها بخلاف ما لو أقامها
~~قبلها لأنها إنما تسمع بعدها لأن الأصل في جانبه اليمين فلا تعدل عنها ما
~~دامت كافية ( ولو أزيلت يده ببينة وأسندت بينته ) الملك ( إلى ما قبل إزالة
~~يده واعتذر بغيبتها ) مثلا فإنها ms1002 ترجح لأن يده إنما أزيلت لعدم الحجة وقد
~~ظهرت فينقض القضاء بخلاف ما إذا لم تسند بينته إلى ذلك أو لم يعتذر بما ذكر
~~فلا ترجح لأنه الآن مدع خارج واشتراط الاعتذار ذكره الأصل كالروضة وأصلها
~~قال البلقيني وعندي أنه ليس بشرط والعذر إنما يطلب إذا ظهر من صاحبه ما
~~يخالفه كمسألة المرابحة قال الولي العراقي بعد نقله ذلك ولهذا لم يتعرض له
~~الحاوي انتهى ويجاب بأنه إنما شرط هنا وإن لم يظهر من صاحبه ما يخالفه
~~لتقدم الحكم بالملك لغيره فاحتيط بذلك ليسهل نقض الحكم بخلاف ما مر ثم (
~~لكن لو قال الخارج هو ملكي اشتريته منك ) أو غصبته أو استعرته أو اكتريته
~~مني ( فقال ) الداخل ( بل ) هو ( ملكي ) وأقاما بينتين بما قالاه كما علم (
~~رجح الخارج ) لزيادة علم بينته بما ذكر وعلم مما تقرر من أن بينة الداخل
~~ترجح إذا أزيلت يده ببينة أن دعواه تسمع ولو بغير ذكر انتقال بخلاف ما لو
~~أزيلت بإقرار ففيه تفصيل ذكرته كالأصل بقولي ( فلو أزيلت يده بإقرار )
~~حقيقة أو حكما ( لم تسمع دعواه ) به ( بغير ذكر انتقال ) لأنه مؤاخذ
~~بإقراره فيستصحب إلى الانتقال فإذا ذكر سمعت نعم لو قال وهبته له وملكه لم
~~يكن إقرار بلزوم الهبة الجواز اعتقاده لزومها بالعقد ذكره في الروضة كأصلها
~~( ويرجح بشاهدين ) وبشاهد وامرأتين لأحدهما ( على شاهد مع يمين ) للآخر لأن
~~ذلك PageV02P405 حجة بالإجماع وأبعد عن تهمة الحالف بالكذب في يمينه إلا إن
~~كان مع الشاهد يد فيرجح بها على من ذكر كما علم مما مر ( لا بزيادة شهود )
~~عددا أو صفة لأحدهما وهذا أولى من اقتصاره على العدد ( ولا برجلين على رجل
~~وامرأتين ) ولا على أربع نسوة لكمال الحجة في الطرفين ( ولا ب ) بينة (
~~مؤرخة على ) بينة ( مطلقه ) لأن المؤرخة وإن اقتضت الملك قبل الحال لا
~~تنفيه نعم لو شهدت إحداهما بالحق والأخرى بالإبراء رجحت بينة الإبراء لأنها
~~إنما تكون بعد الوجوب ( ويرجح بتاريخ سابق ) فلو شهدت بينة لواحد بملك من
~~سنة إلى الآن وبينة ms1003 أخرى بملك من أكثر من سنة إلى الآن كسنتين والعين
~~بيدهما أو بيد غيرهما أو لا بيد أحد كما علم مما مر
# رجحت بينة ذي الأكثر لأن الأخرى لا تعارضها فيه
# ( ولصاحبه ) أي التاريخ السابق ( أجرة وزيادة حادثة من يومئذ ) أي يوم
~~الملك بالشهادة لأنهما نماء ملكه ويستثنى من الأجرة ما لو كانت العين بيد
~~البائع قبل القبض فلا أجرة عليه للمشتري على الأصح عند النووي في البيع
~~والصداق
# لكن صحح البلقيني خلافه ( ولو شهدت ) بينة ( بملكه أمس ) ولم تتعرض للحال
~~( لم تسمع ) كما لا تسمع دعواه بذلك ولأنها شهدت له بما لم يدعه نعم لو
~~ادعى رق شخص بيده فادعى آخر أنه كان له أمس وأنه أعتقه وأقام بذلك بينة
~~قبلت لأن المقصود منها إثبات العتق
# وذكر الملك السابق وقع تبعا بخلافه فيما ذكر لا تسمع البينة فيه ( حق
~~تقول ولم يزل ملكه أو لا نعلم مزيلاله أو تبين سببه ) كأن تقول اشتراه من
~~خصمه أو أقر له به أمس
# فتعبيري ببيان السبب أولى من اقتصاره على الإقرار
# ( ولو أقام حجة مطلقة بملك دابة أو شجرة لم يستحق ولدا أو ثمرة ظاهرة )
~~عند إقامتها المسبوقة بالملك وإذ يكفي لصدق الحجة سبقه بلحظة لطيفة وخرج
~~بزيادتي مطلقة المؤرخة للملك بما قبل حدوث ذلك فإنه يستحقه وبالولد الحمل
~~وبالظاهرة غيرها فيستحقهما تبعا لأصلهما كما في البيع ونحوه وإن احتمل
~~انفصالهما عنه بوصية وقولي ظاهرة أولى من قوله موجودة ( ولو اشترى ) شخص (
~~شيئا فأخذ منه بحجة غير إقرار ولو مطلقة ) عن تقييد الاستحقاق بوقت الشراء
~~أو غيره ( رجح على بائعه بالثمن ) وإن احتمل انتقاله منه إلى المدعي أو لم
~~يدع ملكا سابقا على الشراء لمسيس الحاجة إلى ذلك في عهدة العقود ولأن الأصل
~~عدم انتقاله منه إليه فليستند الملك المشهود به إلى ما قبل الشراء وخرج
~~بتصريحي بغير إقرار أي من المشتري الإقرار منه حقيقة أو حكما
# فلا يرجع المشتري فيه بشيء ( ولو ادعى ) شخص ( ملكا مطلقا فشهدت له ) به
~~( مع سببه ms1004 لم يضر ) ما زادته ( وإن ذكر سببا وهي ) سببا ( آخر ضر ) ذلك
~~للتناقض بين الدعوى والشهادة وإن لم تذكر السبب قبلت شهادتها لأنها شهدت
~~بالمقصود ولا تناقض PageV02P406
#
# | فصل في اختلاف المتداعيين
# لو ( اختلفا ) أي اثنان ( في قد مكتري ) كأن قال أجرتك هذا البيت من هذا
~~الدار شهر كذا بعشرة فقال بل أجرتني جميع الدار بالعشرة ( أو ادعى كل )
~~منهما ( على ثالث بيده شيء أنه اشتراه منه وسلمه ثمنه وأقام ) كل منهما في
~~الصورتين ( بينة ) بما ادعاه ( فإن اختلف تاريخهما حكم للأسبق ) تاريخا
~~لعدم المعارض حال السبق وهذا من زيادتي في الأولى ومحله فيها إذا لم يتفقا
~~على أنه لم يجر إلا عقد واحد فإن اتفقا على ذلك سقطت البينتان ( وإلا ) بأن
~~اتحد تاريخهما أو أطلقتا أو إحداهما ( سقطتا ) لاستحالة أعمالهما وصار كأن
~~لا بينة فيفسخ العقد بعد تحالفهما في الأولى كما مر في البيع ويحلف الثالث
~~الثانية لكل منهما يمينا أنه ما باعه ولا تعارض الثمنين فليزمانه قال
~~الرافعي في الأولى ولك أن تقول إن محل التساقط في المطلقتين وفي المطلقة
~~والمؤرخة إذا اتفقتا على ما ذكر فيها وإلا فلا تساقط لجواز أن يكون التاريخ
~~فيهما مختلفا فيثبت الزائد بالبينة الزائدة ( أو ) ادعى كل منهما على ثالث
~~بيده شيء ( أنه باعه له ) أي للثالث بكذا فأنكر ( وأقامها ) أي البينة
~~وطالب بالثمن ( سقطتا إن لم يمكن جمع ) بأن اتحد تاريخهما أو اختلف وضاق
~~الوقت عن العقدين والانتقال بينهما من المشتري إلى البائع الثاني فيحلف
~~الثالث يمينين ( وإلا ) أي وإن أمكن الجمع بأن اختلف تاريخهما واتسع الوقت
~~لذلك أو أطلقتا أو إحداهما ( لزمه الثمنان ) وقولي إن لم يمكن جمع أعم من
~~قوله إن اتحد تاريخهما ( ولو مات ) شخص ( عن ابنين مسلم ونصراني فقال كل )
~~منهما ( مات على ديني ) فأرثه ( فإن عرفت نصرانيته حلف النصراني ) فيصدق
~~لأن الأصل بقاء كفره وذكر التحليف من زيادتي
# ( فإن أقام كل بينة مطلقة ) بما قاله ( قدم المسلم ) لأن مع بينته زيادة
~~علم بانتقاله من النصرانية إلى الإسلام ms1005 ( وإن قيدت ) بينة النصراني ( بأن
~~آخر كلامه نصرانية ) كقولهم ثالث ثلاثة ( حلف النصراني ) فيصدق لأن الظاهر
~~معه سواء أعكست بينة المسلم بأن قيدت بأن آخر كلامه الإسلام أم أطلقت
# ومسألة إطلاق بينته من زيادتي
# ( أو جهل دينه ولكل ) منهما ( بينة أو لا بينة حلفا ) أي حلف كل منهما
~~للآخر وقسم المتروك بحكم اليد نصفين بينهما
# فقول الأصل PageV02P407 وأقام كل بينة ليس بقيد
# ( ولو ماي نصراني عنهما ) أي عن ابنين مسلم ونصراني ( فقال المسلم أسلمت
~~بعد موته ) فالميراث بيننا ( و ) قال ( النصراني ) بل ( قبله ) فلا ميراث
~~لك ( حلف المسلم ) فيصدق لأن الأصل بقاؤه على دينه سواء اتفق على وقت موت
~~الأب أم لا
# ( وتقدم بينة النصراني ) على بينته إذا أقاماهما بما قالاه لأن مع بينته
~~زيادة علم بالانتقال إلى الإسلام قبل موت الأب فهي ناقلة
# والأخرى مستصحبة لدينه
# نعم إن شهدت بينة المسلم بأنها كانت تسمع تنصره إلى ما بعد الموت تعارضتا
~~فيحلف المسلم ( أو قال المسلم مات ) الأب ( قبل إسلامي و ) قال ( النصراني
~~) مات ( بعده و ) قد ( اتفقا على وقت الإسلام فعكسه ) فيصدق النصراني
~~بيمينه لأن الأصل بقاء الحياة وتقدم بينة المسلم على بينته إذا أقامهما بما
~~قالاه لأنهما ناقلة من الحياة إلى الموت والأخرى مستصحبة للحياة
# نعم إن شهدت بينة النصراني بأنها عاينته حيا بعد الإسلام تعارضتا قاله
~~الشيخان إي فيحلف النصراني وذكر التحليف هنا من زيادتي أيضا فإن لم يتفقا
~~على وقت الإسلام فالمصدق المسلم لأن الأصل بقاؤه على دينه
# وتقدم بينة النصراني على بينته نعم إن شهدت بينته أنها عاينته ميتا قبل
~~الإسلام تعارضتا فيحلف المسلم ( ولو مات عن أبوين كافرين وابنين مسلمين
~~فقال لك ) من الفريقين ( مات على ديننا حلف الأبوان ) فهما المصدقان لأن
~~الولد محكوم بكفره في الابتداء تبعا لهما فيستصحب حتى يعلم خلافه
# ولن انعكس الحال فكان الأبوان مسلمين والابنان كافرين
# وقال كل ما ذكر فإن عرف للأبوين كفر سابق وقالا أسلمنا قبل بلوغه أو أسلم
~~هو أو بلغ بعد إسلامنا وقال الابنان لا ms1006 ولم يتفقوا على وقت الإسلام في
~~الثالثة فالمصدق الابنان لأن الأصل البقاء على الكفر وإن لم يعرف لهما كفر
~~سابق أو اتفقوا على وقت الإسلام في الثالثة فالمصدق الأبوان عملا بالظاهر
~~في الأولى ولأن الأصل بقاء الصبا في الثانية ( ولو شهدت ) بينة ( أنه أعتق
~~في مرض موته سالما و ) شهدت ( أخرى ) أنه أعتق فيه ( غانما وكل ) منهما (
~~ثلث ماله ) ولم تجز الورثة ما زاد عليه ( فإن اختلف تاريخ ) للبينتين ( قدم
~~الأسبق ) تاريخا كما في سائر التصرفات المنجزة في مرض الموت ولأن مع بينته
~~زيادة علم ( أو اتحد ) التاريخ ( أقرع ) بينهما لعدم المرجح ( وإلا ) أي
~~وإن لم يذكرا تاريخا بأن أطلقتا أو إحداهما ( عتق من كل ) من سالم وغانم (
~~نصفه ) جمعا بين البينتين وإنما لم يقرع بينهما لأنا لو أقر عنا لم نأمن أن
~~يخرج سهم الرق على الأسبق فليزم إرقاق حر وتحرير رقيق
# وقولي وإلا أعم من PageV02P408 قوله وإن أطلقتا ( أوشهد أجنبيان أنه أوصى
~~بعتق سالم و ) شهد ( وارثان ) عدلان ( أنه رجح ) عن ذلك ( ووصى بعتق غانم
~~وكل ) منهما ( ثلثه ) أي ثلث ماله ( تعين ) للإعتاق ( غانم ) دون سالم
~~وارتفعت التهمة في الشهادة بالرجوع عنه بذكر بدل يساويه وخرج بثلثه ما لو
~~كان غانم دونه فلا تقبل شهادة الوارثين في القدر الذي لم يثبتا له بدلا وفي
~~الباقي خلاف تبعيض الشهادة
# ( فإن كانا ) أي الوارثان ( حائزين فاسقين ف ) يتعين للإعتاق ( سالم )
~~بشهادة الأجنبيين لاحتمال الثلث له ( وثلثا غانم ) بإقرار الوارثين الذي
~~تضمنته شهادتهما له وكأن سالما هلك أو غصب من التركة ولا يثبت الرجوع
~~بشهادتهما لفسقهما ولو كانا غير حائزين عتق من غانم قدر ثلث حصتهما
#
# | فصل في القائف وهو الملحق للنسب عند الاشتباه بما خصه الله تعالى به من
~~علم ذلك
# ( شرط القائف أهلية الشهادات ) هذا أولى من اقتصاره على الإسلام والعدالة
~~والحرية والذكورة
# ( وتجربة ) في معرفة النسب بأن يعرض عليه ولد في نسوة ليس فيهن أمة ثلاث
~~مرات ثم في نسوة فيهم أمه فإن أصاب في المرات جميعا اعتمد ms1007 قوله وذكر الأم
~~مع النسوة ليس للتقييد بل للأولوية إذ الأب مع الرجال كذلك على الأصح فيعرض
~~عليه الولد في رجال كذلك بل سائر العصبة والأقارب كذلك وبما ذكر علم ما صرح
~~به الأصل أنه لا يشترط فيه عدد كالقاضي ولا كونه من بني مدلج نظرا للمعنى
~~خلافا لمن شرطه وقوفا مع ما ورد في الخبر وهو ما روى الشيخان عن عائشة رضي
~~الله عنها قالت دخل علي النبي صلى الله عليه وسلم مسرورا فقال ألم تري أن
~~مجززا المدلجي دخل علي فرأى أسامة وزيدا عليهما قطيفة قد غطيا رؤوسهما وقد
~~بدت أقدامهما فقال إن هذه الأقدام بعضها من بعض ( فإذا تداعيا ) أي اثنان (
~~وإن لم يتفقا إسلاما وحرية مجهولا ) لقيطا أو غيره ( أو ولد موطوءتهما
~~وأمكن كونه من كل ) منهما ( كأن وطئا امرأة بشبهة ) كأمة لهما ( أو ) وطىء
~~( أحدهما زوجة الآخر بشبهة وولدته لما بين ستة أشهر وأربع سنين من وطئهما
~~عرض عليه ) أي على القائف فيلحق من ألحقه به منهما PageV02P409 ( فإن تخلل
~~) وطأهما ( حيضة فللثاني ) الولد لأن فراشه باق وفراش الأول قد انقطع
~~بالحيضة ( إلا أن يكون الأول زوجا في نكاح صحيح ) والثاني واطئا بشبهة فلا
~~ينقطع تعلق الأول لأن إمكان الوطء مع فراش النكاح الصحيح قائم مقام نفس
~~الوطء والإمكان حاصل بعد الحيضة فإن كان الأول زوجا في نكاح فاسد انقطع
~~تعلقه لأن المرأة لا تصير فراشا في النكاح الفاسد إلا بالوطء PageV02P410
#
# | كتاب الإعتاق
# هو إزالة الرق عن الآدمي والأصل فيه قبل الإجماع قوله تعالى @QB@ فك رقبة
~~@QE@
# وخبر الصحيحين أنه صلى الله عليه وسلم قال أيما رجل أعتق أمرا مسلما
~~استنقذ الله بكل عضو منه عضوا منه من النار حتى الفرج بالفرج
# ( أركانه ) ثلاثة ( عتيق وصيغة ومعتق وشرط فيه ما ) مر ( في واقف ) من
~~كونه مختارا أهل تبرع ( وأهلية ولاء ) فيصح من مسلم وكافر ولو حربيا لا من
~~مكره ولا من غير مالك بغير نيابة ولا من صبي ومجنون ومحجور سفه أو فلس ولا
~~من مبعض ومكاتب ms1008
# وتعبيري بما ذكر أولى مما عبر به
# ( و ) شرط ( في العتيق أن لا يتعلق به حق لازم غير عتق يمنع بيعه )
~~كمستولدة ومؤجر بخلاف ما تعلق به ذلك كرهن على تفصيل مر بيانه والتصريح
~~بهذا من زيادتي
# ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ يشعر به ) وفي معناه ما مر في الضمان إما (
~~صريح وهو مشتق تحرير وإعتاق وفك رقبة ) لورودها في القرآن والسنة كقوله أنت
~~حر أو محررا أو حررتك أو عتيق أو معتق أو أعتقتك أو أنت فكيك الرقبة إلى
~~آخره نعم لو قال لمن اسمها حرة يا حرة ولم يقصد العتق لم تعتق وقولي مشتق
~~من زيادتي
# ( أو كناية كلا ) هو أولى من قوله وهي لا ( ملك لي عليك ) لا يد لي عليك
~~( لا سلطان ) أي لي عليك ( لا سبيل ) أي لي عليك ( لا خدمة ) أي لي عليك (
~~أنت سائبة أنت مولاي ) لاشتراكه بين العتيق والمعتق ( وصيغة طلاق أو ظهار )
~~صريحة كانت أو كناية فكل منهما كناية هنا أي فيما هو صالح فيه بخلاف قوله
~~للعبد اعتد أو استبرىء رحمك أو لرقيقه أنا منك حر فلا ينفذ به العتق وإن
~~نواه وقولي أو ظهار من زيادتي وتقدم أن الكناية تحتاج إلى نية بخلاف الصريح
~~( ولا يضر خطأ بتذكير أو تأنيث ) فقوله لعبده أنت حرة ولأمته أنت حر صريح (
~~وصح معلقا ) بصفة كالتدبير ومؤقتا ولغا التوقيت ( ومضافا لجزئه ) أي الرقيق
~~شائعا كان كالربع أو معينا كاليد ( فيعتق كله ) سراية كنظيره في الطلاق
# نعم لو وكل في إعتاقه فأعتق الوكيل جزءه PageV02P411 أي الشائع عتق ذلك
~~الجزء فقط كما صححه في أصل الروضة
# ( و ) صح ( مفوضا إليه ) ولو بكتابة ( فلو قال ) له ( خيرتك ) في إعتاقك
~~( ونوى تفويضا ) أي تفويض الإعتاق إليه ( أو ) قال له ( إعتاقك إليه فأعتق
~~نفسه ) حالا كما أفادته الفاء ( عتق ) كما في الطلاق فقول الأصل فأعتق نفسه
~~في المجلس أراد به مجلس التخاطب لا الحضور ليوافق ما في الروضة كأصلها ( و
~~) صح ( بعوض ) كما في الطلاق ( ولو في بيع ms1009 )
# فلو قال أعتقتك أو بعتك نفسك بألف فقبل حالا عتق ولزمه الألف وكأنه في
~~الثانية أعتقه بألف ( والولاء لسيده ) لعموم خبر الصحيحين إنما الولاء لمن
~~أعتق ( ولو أعتق حاملا بمملوك له تبعها ) في العتق وإن استثناه لأن كالجزء
~~منه فعتقه بالتبعية لا بالسراية لأن السراية في الأشقاص لا في الأشخاص
~~فقولي تبعها أولى من قوله عتقا ولقوة العتق لم يبطل بالاستثناء بخلافه
~~بالبيع كما مر ( لا عكسه ) أي لا إن أعتق حملا مملوكا له فلا تتبعه أمه لأن
~~الأصل لا يتبع الفرع وإن أعتقهما عتقا بخلاف البيع في المسألتين فيبطل كما
~~مر
# ومحل صحة أعتاقه وحده إذا نفخ فيه الروح فإن لم ينفخ فيه الروح كمضغة
~~فقال أعتقت مضغتك فهو لغو كما في الروضة كأصلها عن فتاوي القاضي
# وقال أيضا لو قال مضغة هذه الأمة حرة فإقرار بانعقاد الولد حرا وتصير
~~الأم به أم ولد وقال النووي ينبغي أن لا تصير حتى يقر بوطئها لاحتمال أنه
~~حر من وطء أجنبي بشبهة وفيه كلام ذكرته في شرح الروض أما لو كان لا يملك
~~حملها بأن كان لغيره بوصية أو غيرها فلا يعتق أحدهما بعتق الأخر ( أو )
~~أعتق ( مشتركا ) بينه وبين غيره ( أو ) أعتق ( نصيبه ) منه ( عتق نصيبه )
~~لأنه مالك التصرف فيه ( وسرى بالإعتاق ) من موسر لا معسر ( لما أيسر به )
~~من نصيب الشريك أو بعضه ( ولو ) كان ( مدينا ) فلا يمنع الدين ولو مستغرقا
~~السراية كما لا يمنع تعلق الزكاة ( كإيلاده ) فإنه يثبت في نصيبه ويسري
~~بالعلوق من الموسر إلى ما أيسر به من نصيب الشريك أو بعضه ولو مدينا (
~~وعليه لشريكه قيمة ما أيسر به ) هو أعم من قوله في الثانية قيمة نصيب شريكه
~~( وقت الإعتاق أو العلوق ) لأنه وقت الإتلاف
# والأصل في ذلك خبر الصحيحين من أعتق شركا له في عبد وكان له مال يبلغ ثمن
~~العبد قوم العبد عليه قيمة عدل فأعطى شركاءه حصصهم وعتق عليه العبد وإلا
~~فقد عتق منه ما عتق ويقاس بما فيه غيره مما ذكر ms1010
# ( و ) عليه لشريكه في المستولدة ( حصة من مهر ) مع أرش بكارة إن كانت
~~بكرا هذا إن تأخر الإنزال عن تغييب الحشفة كما هو الغالب وإلا فلا يلزمه
~~حصة مهر لأن الموجب له تغييب الحشفة في ملك غيره وهو منتف ( لا قيمتها ) أي
~~حصته ( من الولد ) لأن أمه صارت أم ولد حالا فيكون العلوق في ملك الوالد
~~فلا تجب القيمة
# وتعبيري بالوقت أولى من تعبيره باليوم PageV02P412 ( ولا يسري تدبير )
~~لأن كتعليق عتق بصفة ( ولو قال ل ) شريك له ( موسر أعتقت نصيبك فعليك قيمة
~~نصيبي فأنكر ) الشريك ( حلف ويعتق نصيب المدعي فقط بإقراره ) مؤاخذة له به
# أما نصيب المنكر فلا يعتق وإن كان المدعي موسرا لأنه لم ينش عتقا فإن نكل
~~عن اليمين فحلف المدعي استحق القيمة ولم يعتق نصيب المنكر أيضا لأن الدعوى
~~إنما توجهت للقيمة لا للعتق ( أو ) قال ( لشريكه ) ولو معسرا ( إن أعتقت
~~نصيبك فنصيبي حر ) سواء أطلق وهو من زيادتي
# أم قال بعد نصيبك ( فأعتق ) الشريك ( وهو موسر سرى ) لنصيب القائل (
~~ولزمه القيمة ) له لأن السراية أقوى من العتق بالتعليق لأنها قهرية لا مدفع
~~لها وموجب التعليق قابل للدفع بالبيع ونحوه أما لو كان معسرا فلا سراية
~~عليه ويعتق عن المعلق نصيبه ( فلو قال له ) أي لشريكه ولو موسرا أي قال إن
~~أعتقت نصيبك فنصيبي حر ( وقال ) عقبه ( مع نصيبك ) وهو من زيادتي ( أو قبله
~~فأعتق ) الشريك ( عتق نصيب كل ) منهما ( عنه ) وإن كان المعلق موسرا فلا
~~شيء لأحدهما على الآخر ( والولاء لهما ) لاشتراكهما في العتق ( ولو تعدد
~~معتق ولو مع تفاوت ) في قدر الحصة من العتيق كأن كان لواحد نصف ولآخر ثلث
~~ولآخر سدس ( فالقيمة ) اللازمة بالسراية ( بعدده ) أي المعتق لا بقدر
~~الإملاك فلو أعتق الأخيران وكل منهما موسر بالربع نصيبهما معا فقيمة النصف
~~الذي سرى إليه العتق عليهما نصفين لأن سبيلها سبيل ضمان المتلف وإن أيسر
~~أحدهما فقط بالنصف فالقيمة عليه أو أيسر بما ينقص عن الربع سرى على كل
~~منهما بقدر يساره ( وشرط للسراية تملكه ms1011 ) أي المالك ولو بنائبه ( باختياره
~~) كشراء جزء بعضه ( فلو ورث جزء بعضه ) أي أصله وإن علا أو فرعه وإن نزل (
~~لم يسر ) عتقه إلى باقيه لما مر أن سبيل السراية سبيل ضمان المتلف ولم يوجد
~~منه إتلاف ولا قصد ( والميت معسر ) فلو أوصى أحد شريكين بإعتاق نصيبه لم
~~يسر إعتاقه بعد الموت وإن خرج كله من الثلث لانتقال المال غير الموصى به
~~بالموت إلى الوارث ( كذا المريض ) معسر ( إلا في ثلث ماله ) فلو أعتق أحد
~~شريكين نصيبه في مرض موته ولم يخرج من الثلث إلا نصيبه عتق ولا سراية عليه
~~PageV02P413
#
# | فصل في العتق بالبعضية
# لو ( ملك حر ) ولو غير مكلف وأن أفهم خلافه وأن المبعض كالحر قول الأصل
~~إذا ملك أهل تبرع ( بعضه ) من أصل أو فرع ذكرا كان أو غيره ( عتق ) عليه
~~قال صلى الله عليه وسلم لن يجزي ولد والده إلا أن يجده مملوكا فيشتريه
~~فيعتقه
# أي بالشراء رواه مسلم وقال تعالى @QB@ وقالوا اتخذ الرحمن ولدا سبحانه بل
~~عباد مكرمون @QE@
# دل على نفي اجتماع الولدية والعبدية وسواء أكان الملك اختيارا كالحاصل
~~بالشراء أم قهريا كالحاصل بالإرث وخرج بالبعض غيره كالأخ فلا يعتق بملكه
~~وبالحر المكاتب والمبعض فلا يعتق ذلك عليهما لتضمنه الولاء وليسا من أهله
~~وإنما عتقت أم ولد المبعض بموته لأنه حينئذ أهل للولاء لانقطاع الرق بالموت
~~( ولا يشتري ) الولي ( لموليه ) من صبي ومجنون وسفيه ( بعضه ) لأنه إنما
~~يتصرف له بالغبطة
# وتعبيري بذلك أولى من قوله لطفل قريبه ( ولو وهب ) له ( أو وصى له ) به (
~~ولم تلزمه نفقته ) كأن كان هو معسرا أو فرعه كسوبا ( فعلى الولي قبوله
~~ويعتق ) على موليه لانتفاء الضرر وحصول الكمال للبعض ولا نظر إلى احتمال
~~توقع وجوب النفقة لزمانه تطرأ لأن المنفعة محققة والضرر مشكوك فيه والأصل
~~عدمه ( وإلا ) أي وإن لزمته نفقته ( لم يجز ) للولي قبوله لئلا يتضرر موليه
~~بالإنفاق عليه من ماله
# وتعبيري بلزوم النفقة وعدمه له سالم مما أورد على تعبيره بكون بعضه كاسبا
~~أو لا من أنه يقتضي ms1012 وجوب قبول الأصل القادر على الكسب ولم يكتسب وعدم وجوب
~~قبوله إذا كان غير كاسب وابنه الذي هو عم المولي عليه حي موسر وليسا كذلك (
~~ولو ملكه في مرض موته مجانا ) كأن ورثه أو وهب له ( عتق ) عليه ( من رأس
~~المال ) لأن الشرع أخرجه عن ملكه فكأنه لم يدخل وهذا ما صححه في الروضة
~~كالشرحين وصحح الأصل أنه يعتق من ثلث ما له لأنه دخل في ملكه وخرج بلا
~~مقابل فكان كما لو تبرع به ( أو ) ملكه فيه ( بعوض بلا محاباة فمن ثلثه )
~~يعتق لأنه فوت على الورثة ما بذله من الثمن ( ولا يرثه ) لأنه لو ورثه لكان
~~عتقه تبرعا على الوراث فيبطل لتعذر إجازته لتوقفها على إرثه المتوقف على
~~عتقه المتوقف عليها فيتوقف كل من إجازته إرثه على الآخر فيمتنع إرثه بخلاف
~~الذي عتق من رأس المال إذ لا يتوقف عتقه على إجازته ( فإن كان ) المريض (
~~مدينا ) بدين مستغرق لماله عند موته ( بيع للدين ) فلا يعتق منه شيء
~~PageV02P414 لأن عتقه يعتبر من الثلث والدين يمنع منه فإن لم يكن الدين
~~مستغرقا أو أسقط بإبراء أو غيره عتق إن خرج من ثلث ما بقي بعد وفاء الدين
~~في الأولى أو ثلث المال في الثانية أو إجازة الوارث فيهما وإلا عتق منه
~~بقدر ثلث ذلك ( أو ) ملكه فيه بعوض ( بها ) أي بمحاباة من البائع ( فقدرهما
~~كملكه مجانا ) فيكون من رأس المال
# ( والباقي من الثلث ولو وهب لرقيق جزء بعض سيده فقبل ) وقلنا بالأصح إنه
~~يستقل بالقبول كما مر في باب معاملة الرقيق ( عتق وسري وعلى سيده قيمة
~~باقيه ) لأن الهبة له هبة لسيده وقبوله كقبول سيده وقال في الروضة ينبغي أن
~~يسري لأنه دخل في ملكه قهرا كالإرث وفيها كأصلها في كتاب الكتابة تصحيحه
~~وأنه إن تعلق بالسيد لزوم النفقة لم يصح قبول العبد هذا إذا لم يكن العبد
~~مكاتبا أو مبعضا فإن كان مكاتبا لم يعتق من موهوب به شيء نعم إن عجز نفسه
~~أو عجزه السيد عتق ما وهب ms1013 له ولم يسر لعدم اختيار السيد وهو في الثانية
~~إنما قصد التعجيز والملك حصل ضمنا وإن كان مبعضا وكان بينه وبين سيده
~~مهايأة فإن كان في نوبة الحر فلا عتق أو كان في نوبة الرق فكالقن وإن لم
~~يكن بينهما مهايأة فما يتعلق بالحرية لا يملكه السيد وما يتعلق بالرق فيه
~~ما مر
#
# | فصل في الاعتاق في مرض الموت وبيان القرعة
# لو ( أعتق في مرض موته عبدا لا يملك غيره ) عند موته ( ولا دين ) عليه (
~~عتق ثلثه ) لأن العتق تبرع معتبر من الثلث كما مر في الوصايا فإن كان عليه
~~دين فإن كان مستغرقا فلا يعتق شيء منه لأن العتق وصية والدين مقدم عليها
~~وإلا عتق منه ثلث باقيه
# وظاهر أنه لو سقط الدين بإبراء أو غيره عتق ثلثه ( أو ) أعتق ( ثلاثة )
~~بقيد زدته بقولي ( معا كذلك ) أي لا يملك غيرهم عند موته ( وقيمتهم سواء )
~~كقوله أعتقتكم ( أو ) قال لهم ( أعتقت ثلثكم أو ) أعتقت ( ثلث كل منكم أو
~~ثلثكم حر عتق أحدهم ) وإنما لم يعتق ثلث كل منهم في غير الأولى لأن إعتاق
~~بعض الرقيق كإعتاق كله فيكون كما لو قال أعتقتكم فيعتق أحدهم بمعنى أن عتقه
~~يتميز ( بقرعة ) لأنها شرعت لقطع المنازعة فتعينت طريقا فلو اتفقوا مثلا
~~على أنه إن طار غراب ففلان حر أو من وضع صبي يده عليه فهو حر لم يكف
# والقرعة إما ( بأن يكتب في رقعتين ) من ثلاث رقاع ( رق وفي ثالثة عتق )
~~وتدرج في بنادق كما مر في القسمة
# ( وتخرج واحدة باسم PageV02P415 أحدهم فإن خرج ) لواحد منهم ( العتق عتق
~~ورق الآخران بفتح الحاء ( أو الرق رق وأخرجت أخرى باسم آخر ) فإن خرج العتق
~~عتق ورق الثالث وإن خرج الرق رق وعتق الثالث ( أو ) بأن ( تكتب أسماؤهم )
~~في الرقاع ( ثم تخرج رقعة ) منها ( على العتق فمن خرج اسمه عتق ورقا ) أي
~~الآخران وهذا الطريق قال القاضي أصوب من الأول لعدم تعدد الإخراج فيه فإن
~~رقعة العتق تخرج فيه أو لا ويجوز إخراج رقعة الأسماء على ms1014 الرق ( أو )
~~وقيمتهم ( مختلفة كمائة ) لواحد ( ومائتين ) لآخر ( وثلاثمائة ) لآخر (
~~أقرع ) بينهم ( كما مر ) بإن يكتب في رقعتين رق وفي واحدة عتق أو بأن يكتب
~~أسماؤهم إلى آخر ما مر
# ( فإن خرج ) العتق ( للثاني عتق ورقا ) أي الآخران ( أو للثالث عتق ثلثاه
~~) وء ( رق باقيه والآخران ( أو للأول عتق ثم أقرع ) بين الآخرين ( فمن خرج
~~) له العتق ( تمم منه الثلث ) فإن كان الثاني عتق نصفه أو الثالث عتق ثلثه
~~ورق باقيه والآخر
# فقولي كما مر أعم من قوله بسهمي رق وسهم عتق ( أو ) أعتق ( فوق ثلاثة )
~~معا لا يملك غيرهم ( وأمكن توزيع ) لهم ( بعدد وقيمة ) معا ( كستة قيمتهم
~~سواء جعلوا اثنين اثنين ) أي جعل كل اثنين منهم جزءا وفعل ما مر في الثلاثة
~~المتساوية القيمة وكذا لو كانت قيمة ثلاثة مائة وقيمة ثلاثة خمسين خمسين
~~فيضم لكل نفيس خسيس ( أو ) أمكن توزيعهم ( بقيمة فقط ) أي دون العدد ( أو
~~عكسه ) وهو من زيادتي أي وأمكن توزيعهم بالعدد دون القيمة ( كستة قيمة
~~أحدهم مائة و ) قيمة ( اثنين مائة و ) قيمة ( ثلاثة مائة جزئوا كذلك ) أي
~~جعل الأول جزءا والاثنان جزءا وفعل ما مر والستة المذكورة مثال للأول
~~باعتبار عدم تأتي توزيعها بالعدد مع القيمة مثال لعكسه باعتبار عدم تأتي
~~توزيعها بالقيمة مع العدد فلا تنافى بين تمثيل الأصل بها للأول
# وتمثيل الروضة كأصلها لعكسه ( وإن لم يمكن ) توزيعهم بشيء من العدد
~~والقيمة بأن لم يكن لهم ولا لقيمتهم ثلث صحيح ( كأربعة قيمتهم سواء سن )
~~وعن نص الأم ما اقتضاه كلام الأكثرين وجب ( أن يجزؤوا ثلاثة ) من الأجزاء (
~~واحد ) جزء وواحد جزء ( واثنان ) جزء ( فإن خرج ) العتق ( لواحد سواء أكتب
~~العتق والرق أم الأسماء ( عتق ثم أقرع لتتميم الثلث ) بين الثلاثة أثلاثا
~~فمن خرج له العتق عتق ثلثه ( أو ) خرج العتق ( للاثنين رق الآخران ثم أقرع
~~بينهما ) أي بين الاثنين ( فيعتق PageV02P416 من خرج له العتق وثلث الآخر )
# وعلم من سن التجزئة أنه يجوز تركها كأن يكتب اسم كل عبد في رقعة وتخرج
~~على ms1015 العتق رقعة ثم أخرى فيعتق من خرج أولا وثلث الثاني
# والأصل في القرعة ما رواه مسلم عن عمران بن حصين أن رجلا من الأنصار أعتق
~~سته أعبد مملوكين له عند موته ولم يكن له مال غيرهم فدعاهم رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم فجزأهم أثلاثا ثم أقرع بينهم فأعتق اثنين وأرق أربعة
# والظاهر يساوي الأثلاث في القيمة أما إذا أعتق عبيدا مرتبا فلا قرعة بل
~~يعتق الأول إلى تمام الثلث ( وإذا أعتق بعضهم بقرعة فظهر مال وخرج كلهم من
~~الثلث بأن عتقهم ) من الأعتاق كما سيأتي ( ولا يرجع الوارث بما أنفق عليهم
~~) لأنه أنفق على أن لا يرجع فكان كمن نكح امرأة نكاحا فاسدا يظن صحته وأنفق
~~عليها ثم بان فساده ( أو ) خرج ( بعضهم ) زيادة على من عتق عبدا كان أو
~~أكثر أو أقل من الثلث
# فهو أعم من قوله عبد آخر ( أقرع ) بين الباقين فيمن خرج له العتق بأن
~~عتقه ( ومن عتق ولو بقرعة بان عتقه وقوم وله كسبه من ) وقت ( الإعتاق ) لا
~~من وقت الإقراع في الثلاث بخلاف من أوصى بعتقه فإنه يقوم وقت الموت لا وقت
~~الاستحقاق ( فلا يحسب ) كسبه ( من الثلث ) سواء أكسبه في حياة المعتق أم
~~بعد موته
# وفي معنى الكسب الولد وأرش الجناية ( ومن رق قوم بأقل قيمه من ) وقت (
~~موت إلى قبض ) أي قبض الورثة التركة لأنه إن كانت قيمته وقت الموت أقل
~~فالزيادة حدثت في ملكهم أو وقت القبض أقل فما نقص قبل ذلك لم يدخل في يدهم
~~فلا يحسب عليهم كالذي يغصب أو يضيع من التركة قبل أن يقبضوه
# هذا ما في الروضة كأصلها فقول الأصل فقوم يوم الموت محمول على ما إذا
~~كانت القيمة فيه أقل أو لم تختلف ( وحسب ) على الورثة ( كسبه الباقي قبله )
~~أي قبل الموت ( من الثلثين ) بخلاف الحادث بعده لأنه ملكهم ( فلو أعتق ) في
~~مرض موته ( ثلاثة ) معا ( لا يملك غيرهم قيمة كل ) منهم ( مائة فكسب أحدهم
~~) قبل موت المعتق ( مائة أقرع ) بينهم ( فإن خرج العتق ms1016 للكاسب عتق وله
~~المائة أو ) خرج ( لغيره عتق ثم أقرع ) بين الباقيين الكاسب وغيره ( فإن
~~خرج ) العتق ( لغيره عتق ثلثه ) لضميمة مائة الكسب ( أو ) خرجت ( له عتق
~~ربعه وله ربع كسبه ) ويكون للورثة الباقي منه ومن كسبه مع العبد الآخر وذلك
~~مائتان وخمسون ضعف ما عتق لأنك إذا أسقطت ربع كسبه وهو خمسة وعشرون يبقى من
~~كسبه خمسة وسبعون مضافة إلى قيمة العبيد الثلاثة
# يصير المجموع PageV02P417 ثلاثمائه وخمسة وسبعين ثلثاها مائتان وخمسون
~~للورثة والباقي مائة وخمسة وعشرون للعتق ويستخرج ذلك بطريق الجبر والمقابلة
~~وهو أن يقال عتق من العبد الثاني شيء وتبعه من كسبه مثله يبقى للورثة
~~ثلاثمائة إلا شيئين تعدل مثلي ما عتق وهو مائة وشيء فمثلاه مائتان وشيئان
~~وذلك يعدل ثلثمائة إلا شيئين فيجبر وتقابل فمائتان وأربعة أشياء تعدل
~~ثلاثمائة تسقط منها المائتان يبقى مائة تعدل أربعة أشياء فالشيء خمسة
~~وعشرون فعلم أن الذي عتق من العبد وتبعه ربع كسبه
#
# | فصل في الولاء
# هو بفتح الواو والمدلغة القرابة مأخوذ من الموالاة وهي المعاونة
~~والمقاربة وشرعا عصوبة سببها زوال الملك عن الرقيق بالحرية
# والأصل فيه قبل الإجماع ما يأتي من الأخبار ( من عتق عليه من به رق ولو
~~بكتابة أو تدبير ) أو بسراية أو بعضية ( فولاؤه له ولعصبته بنفسه لخبر
~~الشيخين إنما الولاء لمن أعتق وقيس بما فيه غيره ( يقدم ) منهم ( بفوائده )
~~من إرث به وولاية تزويج وغيرهما ( الأقرب ) فالأقرب كما في النسب ولخبر ابن
~~حبان والحاكم وصحح إسناده الولاء لحمة كلحمة النسب بضم اللام وفتحها
# وقولي ولعصبته أولى من قوله ثم لعصبته لأن المذهب أن ولاء العصبة ثابت
~~لهم في حياة المعتق والمتأخر لهم عنه إنما هو فوائده كما تقرر وقد بسطت
~~الكلام عليه في شرح الفصول وغيره وتقدم في الفرائض حكم إرث المرأة بالولاء
~~مع بيان من ترث منه به وخرج بقولي ولعصبته معتق أحد أصوله وعصبيته فلا ولاء
~~لهما عليه كأن ولدت رقيقة رقيقا من رقيق أو حر وأعتق أبويه أو أمه مالكهم (
~~وولاء ولد عتيقة ms1017 من عبد لمولاها ) لأنه عتيق معتقها ( فإن عتق الأب أو الجد
~~انجر ) الولاء من مولاها ( لمولاه ) بمعنى أنه بطل ولاء مولاها وثبت لمولاه
~~لأن الولاء فرع النسب والنسب معتبر بالأب وإن علا وإنما ثبت لولي الأم
~~لضرورة رق الأب وقد زالت بعتقه ( أو ) عتق ( لأب بعد ) عتق ( الجد انجر )
~~من مولى الجد ( لمولاه ) لأنه إنما انجر لمولى الجد لضرورة رق الأب والأب
~~أقوى في النسب وقد زالت الضرورة بعتقه ( ولو ملك هذا الولد ) الذي ولاؤه
~~لمولى أمه ( أباه جر ولاء إخوته ) لأبيه من مولى أمهم ( إليه ) أما ولاء
~~نفسه فلا يجره لأنه لا يمكن أن يكون له على نفسه ولاء ولهذا لو اشترى العبد
~~نفسه أو كاتبه سيده وأخذ النجوم كان الولاء عليه لسيده PageV02P418
#
# | كتاب التدبير
# ( هو ) لغة النظر في العواقب وشرعا ( تعليق عتق ) من مالك ( بموته ) فهو
~~تعليق عتق بصفة معينة لا وصيه ولهذا لا يفتقر إلى إعتاق بعد الموت وسمي
~~تدبيرا من الدبر لأن الموت دبر الحياة
# والأصل فيه قبل الإجماع خبر الصحيحين أن رجلا دبر غلاما ما ليس له مال
~~غيره فباعه النبي صلى الله عليه وسلم فتقريره له يدل على جوازه ( وأركانه )
~~ثلاثة ( صيغة ومالك ومحل وشرط فيه كونه رقيقا غير أم ولد ) لأنها تستحق
~~العتق بجهة أقوى من التدبير ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ يشعر به ) وفي معناه
~~ما مر في الضمان إما ( صريح ) وهو ما لا يحتمل غير التدبير ( كأنت حر ) بعد
~~موتي ( أو أعتقتك ) أو حررتك ( بعد موتي أو دبرتك أو أنت مدبر ) أو إذا مت
~~فأنت حر وذكر كاف كأنت من زيادتي
# ( أو كناية ) وهي ما يحتمل التدبير وغيره ( كخليت سبيلك ) أو حبستك ( بعد
~~موتي وصح ) التدبير ( مقيدا ) بشرط ( كإن ) أو متى ( مت في ذا الشهر أو
~~المرض فأنت حر فإن مات فيه عتق وإلا فلا ( ومعلقا كإن ) أو متى ( دخلت
~~الدار فأنت حر بعد موتي ) فإن وجدت الصفة ومات عتق وإلا فلا ولا يصير مدبرا
~~حتى يدخل ( وشرط ) لحصول العتق ( دخوله ms1018 قبل موت سيده ) فإن مات السيد قبل
~~الدخول فلا تدبير ( فإن قال ) السيد ( إن مت ثم دخلت ) الدار ( فأنت حر
~~فبعده ) PageV02P419 يشترط لذلك دخوله ( ولو متراخيا ) عن الموت فلا يشترط
~~الفور إذ ليس في الصيغة ما يقتضيه بل فيها ما يقتضي التراخي وإن لم يكن
~~شرطا هنا ( وللوارث كسبه قبله ) أي قبل الدخول ( لا نحو بيعه ) مما يزيل
~~الملك كالهبة لتعلق حق العتق به ( ك ) قوله ( إذا مت ومضى شهر ) مثلا أي
~~بعد موتي ( فأنت حر ) فللوارث كسبه في الشهر لا نحو بيعه
# وذكر أن للوارث كسبه في الأولى والتصريح به في الثانية مع ذكر نحو من
~~زيادتي
# وفي معنى كسبه استخدامه وإجارته ( وليستا ) أي الصورتان ( تدبيرا ) بل
~~تعليق عتق بصفة لأن المعلق عليه ليس الموت فقط ولا مع شيء قبله وهذا من
~~زيادتي ( أو قال إن أو متى شئت ) فأنت حر بعد موتي ( اشترطت المشيئة ) أو
~~وقوعها ( قبل الموت فيهما ) كسائر الصفات المعلق بها ( فورا ) بأن يأتي
~~بالمشيئة في مجلس التواجب ( في نحو إن ) كإذا لاقتضاء الخطاب الجواب حالا
~~دون نحو متى مما لا يقتضي الفور في مشيئة المخاطب كمهما وأي حين لأنها مع
~~ذلك للزمان فاستوى فيها جميع الأزمان واشتراط وقوع المشيئة قبل الموت مع
~~ذكر نحو من زيادتي
# فإن صرح بوقوعها بعده أو نواه اشترط وقوعها بعده بلا فور وإن لم يعلق
~~بمتى أو نحوها
# واعلم أن غير المشيئة من نحو الدخول ليس مثلها في اقتضاء الفورية ( ولو
~~قالا لعبدهما إذا متنا فأنت حر لم يعتق حتى يموتا ) معا أو مرتبا ( فإن مات
~~أحدهما فليس لوارثه نحو بيع نصيبه ) لأنه صار مستحق العتق بموت الشريك وله
~~كسبه ونحوه ثم عتقه بموتهما معا عتق تعليق بصفة لا عتق تدبير لأن كلا منهما
~~لم يعلقه بموته بل بموته وموت غيره وفي موتهما مرتبا يصير نصيب المتأخر
~~موتا بموت المتقدم مدبرا دون نصيب المتقدم ونحو من زيادتي
# ( و ) شرط ( في المالك اختيار ) وهو من زيادتي ( وعدم صبا أو جنون فيصح ms1019 )
~~التدبير PageV02P420 ( من سفيه ) ومفلس ولو بعد الحجر عليهما ومن مبعض (
~~وكافر ) ولو حربيا لأن كلا منهم صحيح العبارة والملك ومن سكران لأنه
~~كالمكلف حكما لا من مكره وصبي ومجنون وإن ميز كسائر عقودهم ( وتدبير مرتد
~~موقوف ) إن أسلم بأن صحته وإن مات مرتدا بأن فساده ( ولحربي حمل مدبره )
~~الكافر الأصلي من دارنا ( لدراهم ) لأن أحكام الرق باقية بخلاف مكاتبه
~~الكافر بغير رضاه لاستقلاله وبخلاف مدبره المرتد لبقاء علقة الإسلام ( ولو
~~دبر كافر مسلما بيع عليه ) إن لم يزل ملكه عنه بالبيع بطل التدبير وإن لم
~~ينقض خلافا لما يوهمه كلام الأصل ( أو ) دبر كافر ( كافر فأسلم نزع منه )
~~وجعل عند عدل دفعا للذل عنه ( وله ) أي لسيده ( كسبه ) وهو باق على تدبيره
~~فلا يباع لتوقع الحرية والولاء ( وبطل ) أي التدبير
# ( بنحو بيع ) للمدبر للخبر السابق فلا يعود وإن ملكه بناء على عدم عود
~~الحنث في اليمين ومعلوم أن محجور السفه لا يصح بيعه
# وإن صح تدبيره ونحو من زيادتي ( و ) بطل ( بإيلاد ) لمدبرته لأنه أقوى
~~منه بدليل أنه لا يعتبر من الثلث ولا يمنع منه الدين بخلاف التدبير فيرفعه
~~الأقوى كما يرفع ملك اليمين النكاح ( لا بردة ) من المدبر أو سيده صيانة
~~لحق المدبر عن الضياع فيعتق بموت السيد وإن كانا مرتدين ( و ) لا ( رجوع )
~~عنه ( لفظا ) كفسخته أو نقضته كسائر التعليقات ( و ) لا ( إنكار ) له كما
~~أن إنكار الردة ليس إسلاما وإنكار الطلاق ليس رجعة فيحلف أنه ما دبره ( و )
~~لا ( وطء ) لمدبرته سواء أعزل أم لا لأنه لا ينافي الملك بل يؤكده بخلاف
~~البيع ونحوه ( وحل له ) وطؤها لبقاء ملك ولم يتعلق به حق لازم ( وصح تدبير
~~ومكاتب ) كما يصح تعليق عتقه بصفة كما يأتي ( وعكسه )
# أي كتابة مدبر بناء على أن التدبير تعليق عتق بصفة
# فيكون كل منهما مدبرا مكاتبا ويعتق بالأسبق من الوصفين موت السيد وأداء
~~النجوم ويبطل الآخر لكن إن كان الآخر كتابة لم تبطل أحكامها فيتبع العتيق
~~PageV02P421 كسبه وولده كما قاله ابن الصباغ في ms1020 الأولى ويقاس في الثانية
~~ويحتمل خلافه وعليه جرى ابن المقرى ومعلوم مما يأتي في الفصل الآتي أنه إذا
~~كان الأسبق الموت فلا يعتق كله إلا إن احتمله الثلث وإلا فيعتق قدره ( و )
~~صح ( تعليق عتق كل ) منهما ( بصفة ) كما يصح تدبير وكتابة المعلق عتقه بصفة
~~( ويعتق بالأسبق ) من الوصفين
# فإن سبقت الصفة المعلق عتقه بها أعتق بها أو الموت فيه عن التدبير أو
~~الأاء فبه عن الكتابة وذكر حكم تعليق المكاتب بصفة مع قولي ويعتق بالأسبق
~~في تدبير المكاتب وعكسه من زيادتي
#
# | فصل في حكم حمل المدبرة والمعلق عتقها بصفة مع ما يذكر معه
# ( حمل من دبرت حاملا ) ولم يستثنه ( مدبر ) تبعا لها وإن انفصل قبل موت
~~سيدها ( لا إن بطل قبل انفصاله تدبيرها بلا موت ) لها كبيع فيبطل تدبيره
~~أيضا تبعا لها وخرج بالحامل الحائل فإذا دبرها ثم حملت فإن انفصل قبل موت
~~السيد فغير مدبر كما في ولد المرهونة وولد الموصى لها والأعتق تبعا لأمه
~~وبقولي لا إن بطل إلى آخره ما لو بطل بعد انفصاله تدبيرها أو قبله لكن بطل
~~بموتها فلا يبطل تدبيره فإنه في الثانية قد يعيش والتقييد بقبل الانفصال مع
~~بلا PageV02P422 موت من زيادتي ( كملعق عتقها ) فإن حملها يصير معلقا عتقه
~~بالصفة التي علق عتقها بها بقيد زدته بقولي ( حاملا ) به وإن انفصل قبل
~~وجود الصفة حتى لو عتقت بها عتق هو أيضا لا إن بطل قبل انفصاله التعليق
~~فيها بلا موت بخلاف ما لو علق عتقها حائلا ثم حملت لا يعتق إن انفصل قبل
~~وجود الصفة وإلا عتق تبعا لأمه وبخلاف ما لو علق عتقها حاملا وبطل بعد
~~انفصاله تعليق عتقها أو قبله لكن بطل بموتها فلا يبطل تعليق عتقه ( وصح
~~تدبير حمل ) كما يصح إعتاقه ( ولا تتبعه أمه ) لأن الأصل لا يتبع الفرع (
~~فإن باعها ) مثلا ( فرجوع عنه ) أي عن تدبير الحمل ( ولا يتبع مدبرا ولده )
~~وإنما يتبع أمه في الرق والحرية ( والمدبر كقن في جناية ) منه وعليه
~~والثانية من زيادتي فإن ms1021 قتل بجناية أو بيع فيها بطل التدبير لا إن فداه
~~السيد
# ولا يلزمه إن قتل أن يشتري بقيمته عبدا يديره
# ( ويعتق ) المدبر كله أو بعضه ( بالموت ) أي بموت سيده محسوبا ( من الثلث
~~بعد الدين ) وإن وقع التدبير في الصحة فلو استغرق الدين التركة لم يعتق شيء
~~منه أو نصفها وهي هو فقط بيع نصفه في الدين PageV02P423 وعتق ثلث الباقي
~~منه وإن لم يكن دين ولا مال غيره عتق ثلثه ( كعتق علق بصفة قيدت بالمرض )
~~أي مرض الموت ( كإن دخلت ) الدار
# ( في مرض موتي فأنت حر ) ثم وجدت الصفة ( أو ) لم تقيد به و ( وجدت فيه
~~باختياره ) أي السيد ( فإنه يحسب من الثلث ) فإن وجدت بغير اختياره فمن رأس
~~المال اعتبارا بوقت التعليق لأنه لم يكن متهما بإبطال حق الورثة وعليه يحمل
~~إطلاق الأصل أنه من رأس المال ( وحلف ) مدبر فيصدق ( فيما ) وجد ( معه وقال
~~كسبته بعد الموت وقال الوارث قبله ) لأن اليد له وكما تقدم بينته فيما لو
~~أقاما بينتين بما قالاه كما علم مما مر في الدعوى والبينات وصرح به الأصل
~~هنا بخلاف ولد المدبرة إذا قالت ولدته بعد الموت وقال الوارث قبله فإن
~~المصدق الوارث لأنها تزعم حريته والحر لا يدخل تحت اليد وتعبيري بما ذكر
~~أعم من تعبيره بمال PageV02P424
#
# | كتاب الكتابة
# هي بكسر الكاف وقيل بفتحها لغة الضم والجمع شرعا عقد عتق بلفظها بعوض
~~منجم بنجمين فأكثر والأصل فيها قبل الإجماع آية @QB@ والذين يبتغون الكتاب
~~مما ملكت أيمانكم @QE@ وخبر المكاتب عبد ما بقي عليه درهم رواه أبو داود
~~وغيره وصحح الحاكم إسناده وقال في الروضة إنه حسن والحاجة داعية إليها ( هي
~~سنة ) لا واجبة وإن طلبها الرقيق كالتدبير لئلا يتعطل أثر الملك ويتحكم
~~المماليك على الملاك ( بطلب أمين مكتسب ) أي قوي على الكسب وبهما فسر
~~الشافعي رضي الله عنه الخير في الآية واعتبرت الأمانة لئلا يضيع ما يحصله
~~فلا يعتق والطلب والقدرة على الكسب
# ليوثق بتحصيل النجوم ( وإلا ) بأن فقدت الشروط أو أحدهما ( فمباحة ) إذ
~~لا يقوى ms1022 رجاء العتق بها ولا تكره بحال لأنها عند فقد ما ذكر قد تقضي إلى
~~العتق ( وأركانها ) أربعة
# ( رقيق وصيغة وعوض وسيد وشرط PageV02P425 فيه ما مر في معتق ) من كونه
~~مختارا أهل تبرع وولاء لأنها تبرع وآيلة للولاء فتصح من كافر أصلي وسكران
~~لا من مكره ومكاتب وإن أذن له سيده
# ولا من صبي ومجنون ومحجور سفه وأوليائهم ولا من محجور فلس ولا من مرتد
~~لأن ملكه موقوف والعقود لا توقف على الجديد كما علم من باب الردة ولا من
~~مبعض لأنه ليس أهلا للولاء وذكر حكمه مع المكره من زيادتي ( وكتابة مريض )
~~مرض الموت محسوبة ( من الثلث ) وإن كاتبه بمثل قيمته أو أكثر لأن كسبه له (
~~فإن خلف مثليه ) أي مثلي قيمته ( صحت ) أي الكتابة ( في كله ) سواء أكان ما
~~خلفه مما أداه الرقيق أم من غيره إذ يبقى للورثة مثلاه
# ( أو ) خلف ( مثله ) أي مثل قيمته ( ففي ثلثيه ) تصح فيبقى لهم ثلثه مع
~~مثل قيمته
# وهما مثلا ثلثيه ( أو لم يخلف غيره ففي ثلثه ) تصح فإذا أدى حصته من
~~النجوم عتق وهذا من زيادتي
# ( و ) شرط ( في الرقيق اختيار ) وهو من زيادتي ( وعدم صبا وجنون وأن لا
~~يتعلق به حق لازم ) فتصح لسكران وكافر ولو مرتدا لا لمكره وصبي ومجنون ومن
~~تعلق به حق لازم كسائر عقودهم في غير الأخير وأما فيه فلأنه إما معرض للبيع
~~كالمرهون والكتابة تمنع منه أو مستحق المنفعة كالمؤجر فلا يتفرغ للاكتساب
~~لنفسه ( و ) شرط ( في الصيغة لفظ يشعر بها ) أي بالكتابة وفي معناه ما مر
~~في الضمان ( إيجابا ككاتبتك ) PageV02P426 أو أنت مكاتب ( على كذا ) كألف (
~~منجما مع ) قوله ( إذا أديته ) مثلا ( فأنت حر لفظا أو نية وقبولا كقبلت
~~ذلك ) وذكر الكاف قبل كاتبتك وقبلت من زيادتي ( و ) شرط ( في العوض كونه
~~دينا ولو منفعة ) فإن كان غير دين فإن لم يكن منفعة عين لم تصح الكتابة
~~وإلا صحت على ما يأتي ( مؤجلا ) ليحصله ويؤديه ولا تخلو المنفعة في الذمة
~~من التأجيل وإن كان ms1023 في بعض نجومها تعجيل
# فالتأجيل فيها شرط في الجملة ( منجما بنجمين فأكثر ) كما جرى عليه
~~الصحابة فمن بعدهم ( ولو في مبعض ) فلا بد من كون العوض فيه دينا إلى آخره
~~وإن كان قد يملك ببعضه الحر ما يؤديه وبهذا وبما يأتي علم أن كتابة المبعض
~~فيما رق منه صحيحة وبه صرح الأصل سواء أقال كاتبت مارق منك أم كاتبتك وتبطل
~~في باقيه في الثانية لأنها تفيده الاستقلال باستغراقها مارق منه في الأولى
~~وعملا بتفريق الصفقة في الثانية ومن التنجيم بنجمين في المنفعة أن يكاتبه
~~على بناء دارين موصوفتين في وقتين معلومين بخلاف ما لو اقتصر على خدمة
~~شهرين لا يصح وإن صرح بأن كل شهر نجم لأنهما نجم واحد ( مع بيان قدره ) أي
~~العوض ( وصفته ) وهما من زيادتي
# ( وعدد النجوم وقسط كل نجم ) لأن الكتابة عقد معاوضة والنجم الوقت
~~المضروب وهو المراد هنا
# ويطلق على المال المؤدى فيه كما سيأتي
# ( ولو كاتب على ) منفعة عين مع غيرها مؤجلا نحو ( خدمة شهر ) من الآن (
~~ودينار ولو في أثنائه ) هو أولى من قوله عند انقضائه ( صحت ) أي الكتابة
~~لأن المنفعة مستحقة في الحال والمدة لتقديرها والتوفية فيها والدينار إنما
~~تستحق المطالبة به بعد المدة التي عينها لاستحقاقه وإذا اختلف الاستحقاق
~~حصل تعدد النجم
# ويشترط في الصحة أن تتصل الخدمة والمنافع المتعلقة بالأعيان بالعقد فلا
~~يجوز تأخيرها عنه كما أن العين لا تقبل التأجيل بخلاف المنافع الملتزمة في
~~الذمة ولا يشترط بيان الخدمة بل يتبع فيها العرف كما مر بيانه في الإجارة (
~~لا ) إن كاتبه ( على أن يبيعه كذا ) كثوب بألف فلا يصح لأنه شرط عقد في عقد
~~( ولو كاتبه وباعه ثوبا ) مثلا بأن قال كاتبتك وبعتك هذا الثوب ( بألف
~~ونجمه ) بنجمين مثلا ( وعلق الحرية بأدائه صحت ) أي الكتابة ( لا البيع )
~~لتقدم أحد شقيه على مصير الرقيق من أهل مبايعة سيده فعمل في ذلك بتفريق
~~الصفقة فيوزع الألف على قيمتي الرقيق
# والثوب فما خص الرقيق يؤديه في النجمين مثلا PageV02P427 ( وصحت كتابة
~~أرقاء ) كثلاثة ms1024 صفقة ( على عوض ) منجم بنجمين مثلا لاتحاد المالك فصار كما
~~لو باع عبيدا بثمن واحد ( ووزع ) العوض ( على قيمتهم وقت الكتابة فمن أدى )
~~منهم ( حصته عتق ) ولا يتوقف عتقه على أداء الباقي ( ومن عجز رق )
# فإذا كانت قيمة أحدهم مائة والثاني مائتين والثالث ثلاثمائة فعلى الأول
~~سدس العوض وعلى الثاني ثلثه وعلى الثالث نصفه ( لا ) كتابة ( بعض رقيق )
~~وإن كان باقيه لغيره وأذن له في الكتابة لأن الرقيق لا يستقل فيها بالتردد
~~لاكتساب النجوم نعم لو كاتب في مرض موته بعضه والبعض ثلث ماله أو أوصى
~~بكتابة رقيق فلم يخرج من الثلث إلا بعضه ولم تجز الورثة صحت الكتابة في ذلك
~~القدر وعن النص والبغوي صحت الوصية بكتابة عبده ( ولو كاتباه ) أي شريكان
~~فيه بنفسهما أو نائبهما ( معا صح ) ذلك ( إن اتفقت النجوم ) جنسا وصفة
~~وأجلا وعددا وفي هذا إطلاق النجم على المؤدي ( وجعلت ) أي النجوم ( على
~~نسبة ملكيهما ) صرح به أو أطلق ( فلو عجز ) فعجزه أحدهما ) وفسخ الكتابة (
~~وأبقاه الآخر ) فيها ( لم تجز ) كابتداء عقدها ( ولو أبرأه ) أحدهما ( من
~~نصيبه ) من النجوم ( أو أعتقه ) أي نصيبه من الرقيق ( عتق ) نصيبه منه (
~~وقوم ) عليه ( الباقي ) وعتق عليه وكان الولاء كله له ( إن أيسر وعاد الرق
~~) للمكاتب بأن عجز فعجزه الآخر
# والتقييد بعود الرق من زيادتي فإن أعسر من ذكر أو لم يعد الرق وأدى
~~المكاتب نصيب الشريك من النجوم عتق نصيبه من الرقيق عن الكتابة وكان الولاء
~~لهما وخرج بالإبراء والإعتاق ما لو قبض نصيبه فلا يعتق وإن رضي الآخر
~~بتقديمه إذ ليس له تخصيص أحدهما بالقبض
#
# | فصل فيما يلزم السيد وما يسن له وما يحرم عليه وبيان حكم ولد المكاتبة
~~وغير ذلك
# ( لزم السيد في ) كتابة ( صحيحة قبل عتق حط متمول من النجوم ) عن المكاتب
~~( أو دفعه ) PageV02P428 له بقيد زدته بقولي ( من جنسها ) وإن كان من غيرها
~~قال تعالى @QB@ وآتوهم من مال الله الذي آتاكم @QE@
# فسر الإيتاء بما ذكر لأن القصد منه والإعانة على العتق وخرج بزيادتي في
~~صحيحة ms1025 الفاسدة فلا شيء فيها من ذلك واستثنى من لزوم الإيتاء ما لو كاتبه في
~~مرض موته وهو ثلث ماله وما لو كاتبه على منفعته ( والحط ) أولى من الدفع
~~لأن القصد بالحط الإعانة على العتق وهي محققة فيه موهومة في الدفع إذ قد
~~يصرف المدفوع في جهة أخرى ( وكون كل ) من الحط والدفع ( في ) النجم (
~~الأخير ) أول منه فيما قبله لأنه أقرب إلى العتق
# ( و ) كونه ( ربعا ) من النجوم أولى من غيره
# ( ف ) إن لم تسمح به نفسه فكونه ( سبعا أولى ) روي حط الربع النسائي
~~وغيره وحط السبع مالك عن ابن عمر رضي الله تعالى عنهما ( وحرم ) عليه (
~~تمتع بمكاتبته ) لاختلال ملكه فيها واقتصار الأصل هنا على تحريم الوطء يفهم
~~حل غيره وليس مرادا ( ويجب بوطئه ) لها ( مهر ) وإن طاوعته لشبهة الملك (
~~لأحد ) لأنها ملكه ( والولد ) منه ( حر ) لأنها علقت به في ملكه ( ولا تجب
~~) عليه ( قيمته ) لانعقاده حرا ( وصارت ) بالولد ( مستولدة مكاتبة ) فإن
~~عجزت عتقت بموت السيد ( وولدها ) أي المكاتبة ( الرقيق ) بقيد زدته بقولي
# ( الحادث ) بعد الكتابة ولو حملت به بعدها ( يتبعها رقا وعتقا ) بالكتابة
~~كولد المستولدة فلا شيء عليه للسيد إذ لم يوجد منه التزام بل للسيد مكاتبته
~~كما جزم به الماوردي
# وإن ذكر الأصل أنه مكاتب لأن الحاصل له كتابة تبعية لا استقلالية ومن ثم
~~تركت ذلك
# ( والحق ) أي حق الملك ( فيه للسيد فلو قتل فقيمته له ويمونه من أرش
~~جناية عليه وكسبه ومهره وما فضل وقف فإن عتق فله وإلا فلسيده ) كما في الأم
~~في جميع ذلك ( ولا يعتق شيء من مكاتب إلا بأداء الكل ) أي كل النجوم لخبر
~~المكاتب عبد ما بقي عليه درهم وفي معنى أدائها حط الباقي منها الواجب
~~والإبراء منها والحوالة بها لا عليها ( ولو أتى بمال فقال سيده ) هذا (
~~حرام ولا بينة ) له بذلك ( حلف المكاتب ) فيصدق في أنه ليس بحرام ( ويقال
~~لسيده ) حينئذ ( خذه أو أبرئه عنه ) أي عن قدره ( فإن أبى قبضه القاضي )
~~عنه وعتق المكاتب إن أدى الكل ( فإن ms1026 نكل ) المكاتب عن الحلف ( حلف سيده )
~~أنه حرام لغرض امتناعه منه ولو كان له بينة سمعت لذلك نعم لو كاتبه على لحم
~~فجاء به فقال هذا حرام فالظاهر استفصاله في قوله حرام فإن قال لأنه مسروق
~~أو نحوه فكذلك أو لأنه لحم غير مذكى حلف السيد لأن الأصل عدم التذكية
~~كنظيره في السلم ( ولو خرج المؤدي ) من النجوم PageV02P429 ( معيبا ورده )
~~السيد بالعيب وهو حائز له
# وبه صرح الأصل ( أو ) خرج ( مستحقا بأن لا عتق ) فيهما ( وإن ) كان السيد
~~( قال عنده أخذه أنت حر ) لأنه بناه على ظاهر الحال من صحة الأداء وقد بان
~~عدم صحته
# والأولى من زيادتي وتعبيري بما ذكر في الثانية أولى من تقييده لها بالنجم
~~الأخير ( وله ) أي للمكاتب ( شراء إماء لتجارة ) توسعا في طرق الاكتساب (
~~لا تزوج إلا بإذن سيده ) لما فيه من المؤن ( ولا وطء ) لأمته ولو بإذنه
~~خوفا من هلاك الأمة في الطلق فمنعه من الوطء كمنع الراهن من وطء المرهونة
# وتعبيري بالوطء أعم من تعبيره بالتسري لاعتبار الإنزال فيه دون الوطء (
~~فإن وطئها ) على خلاف منعه منه ( فلا حد ) عليه لشبهة الملك ولا مهر لأنه
~~لو ثبت لثبت له ( والولد ) من وطئه ( نسيب ) لاحق به لشبهة الملك ( فإن
~~ولدته قبل عتق أبيه ) أو معه ( أو بعده ) لكن ( لدون ستة أشهر ) من العتق (
~~تبعه ) رقا وعتقا وهو مملوك لأبيه يمتنع بيعه ولا يعتق عليه لضعف ملكه فوقف
~~عتقه على عتق أبيه إن عتق عتق وإلا رق وصار للسيد ( ولا تصير ) أمه ( أم
~~ولد ) لأنها علقت بمملوك ( أو ) ولدته بعد العتق ( لها ) أي لستة أشهر
~~فأكثر منه وهذا ما في الروضة كالشرحين
# ووقع في الأصل لفوق ستة أشهر ( ووطئها معه ) أي مع العتق مطلقا ( أو بعده
~~) في صورة الأكثر بقيد زدته بقولي
# ( وولدته لستة أشهر ) فأكثر ( من الوطء فهي أم ولد ) لظهور العلوق بعد
~~الحرية ولا نظر إلى احتمال العلوق قبلها تغليبا لها والولد حينئذ حر فإن لم
~~يطأها مع العتق ولا بعده أو ولدته ms1027 دون ستة أشهر من الوطء لم تصر أم ولد (
~~ولو عجل ) النجوم أو بعضها قبل محلها ( لم يجبر السيد على قبض ) لما عجل (
~~إن امتنع ) منه ( لغرض ) كمؤنة حفظه وخوف عليه كأن عجل في زمن نهب ( وإلا )
~~بأن امتنع لا لغرض ( أجبر ) على القبض لأن للمكاتب غرضا ظاهرا فيه وهو
~~تنجيز العتق أو تقريبه ولا ضرر على السيد
# وظاهر مما مر أنه لا يتعين الإجبار على القبض بل إما عليه أو على الإبراء
~~ويفارق نظيره في السلم من تعيين القبول بأن الكتابة موضوعة على تعجيل العتق
~~ما أمكن فضيق فيها بطلب الإبراء ( فإن أبى قبض القاضي ) عنه وعتق المكاتب
~~إن أدى الكل ( أو عجل بعضا ) من النجوم ( ليبرئه ) من الباقي ( فقبض وأبرأ
~~بطلا ) أي القبض والإبراء لأن ذلك يشبه ربا الجاهلية فقد كان الرجل إذا حل
~~دينه يقول لمدينه اقض أو زد فإن قضاه وإلا زاده في الدين
# وفي الأجل وعلى السيد رد المقبوض ولا عتق PageV02P430 ( وصح اعتياض عن
~~نجوم ) للزومها من جهة السيد مع التشوف للعتق بهذا جزم في الروضة كأصلها في
~~الشفعة وصوبه الأسنوي لنص الشافعي عليه في الأم وغيرها وإن جزم الأصل تبعا
~~لما صححه في الروضة وأصلها هنا بعدم صحته وعلى الأول جرى البلقيني أيضا قال
~~وتبع الشيخان على الثاني البغوي ولم يطلعا على النص ( لا بيعها ) لأنها غير
~~مستقرة ولأن المسلم فيه لا يصح بيعه مع لزومه من الطرفين لتطرق السقوط إليه
# فالنجوم بذلك أولى ( ولا بيعه وهبته ) أي المكاتب كأم الولد لكن إن رضي
~~المكاتب بذلك صح وكان رضاه فسخا للكتابة ويصح أيضا بيعه من نفسه كما في أم
~~الولد ( فلو باع ) مثلا السيد النجوم أوالمكتوب ( وأدا ) ها المكاتب (
~~للمشتري لم يعتق ) وإن تضمن البيع الإذن في قبضها لأن الإذن في مقابلة
~~سلامة العوض ولم يسلم فلم يبق الإذن ولو سلم بقاؤه ليكون المشتري كالوكيل
~~فالفرق بينهما أن المشتري يقبض النجوم لنفسه بخلاف الوكيل نعم لو باعها
~~وأذن للمشتري في قبضها مع علمها بفساد ms1028 البيع عتق بقبضه ( ويطالب السيد
~~المكاتب ) بها ( والمكاتب المشتري ) بما أخذه منه ( وليس له ) أي للسيد (
~~تصرف في شيء مما بيد مكاتبه ) ببيع أو إعتاق أو تزويج أو غيرها لأنه معه في
~~المعاملات كالأجنبي
# وتعبيري بذلك أعم مما عبر به ( ولو قال له غيره أعتق مكاتبك بكذا ففعل
~~عتق ولزمه ما التزم ) وهو افتداء منه كما في أم الولد فلو قال أعتقه عني
~~على كذا ففعل لم يعتق عنه بل عن المعتق ولا يستحق المال
#
# | فصل في لزوم الكتابة وجوازها وما يعرض لها من فسخ أو انفساخ وبيان حكم
~~تصرفات المكاتب وغيرها
# ( الكتابة ) الصحيحة ( لازمة للسيد فلا يفسخها ) لأنها عقدت لحظ مكاتبه
~~لا لحظه فكان فيها كالراهن ( إلا إن عجز المكاتب عن أداء ) عند المحل لنجم
~~أو بعضه غير الواجب في الإيتاء ( أو امتنع منه ) عند ذلك مع القدرة عليه (
~~أو غاب ) عند ذلك ( وإن حضر ماله ) أو كانت غيبة المكاتب دون مسافة قصر على
~~الأشبه في المطلب فله فسخها بنفسه ويحاكم متى PageV02P431 شاء لتعذر العوض
~~عليه وإطلاقي الامتناع أولى من تقييده له بتعجيز المكاتب نفسه ( وليس لحاكم
~~أداء منه ) أي من مال المكاتب الغائب عنه بل يمكن السيد من الفسخ لأنه ربما
~~عجز نفسه أو امتنع من الأداء لو حضر
# أما إذا عجز عن الواجب في الإيتاء فليس للسيد فسخ ولا يحصل التقاص لأن
~~للسيد أن يؤديه من غيره لكن يرفعه المكاتب للحاكم يرى فيه رأيه ويفصل الأمر
~~بينهما
# ( وجائزة للمكاتب ) كالرهن بالنسبة للمرتهن ( فله ترك الأداء و ) له (
~~الفسخ ) وإن كان معه وفاء ( ولو استمهل ) سيده ( عند المحل لعجز سن إمهاله
~~) مساعدة له في تحصيل العتق ( أو لبيع عرض وجب ) إمهاله ليبيعه والتصريح
~~بالوجوب هنا وفيما يأتي من زيادتي ( وله أن لا يزيد ) في المهلة ( على
~~ثلاثة ) من الأيام سواء أعرض كساد أم لا فلا فسخ فيها وما أطلقه الإمام من
~~جواز الفسخ محمول على ما زاد عليها ( أو لإحضار ماله من دون مرحلتين وجب )
~~أيضا إمهاله إلى ms1029 إحضاره لأنه كالحاضر بخلاف ما فوق ذلك لطول المدة ( ولا
~~تنفسخ ) الكتابة ( بجنون ) منهما أو من أحدهما ولا بإغماء كما فهم بالأولى
~~( ولا بحجر سفه ) لأن اللازم من أحد طرفيه لا ينفسخ بشيء من ذلك كالرهن
~~والأخيرة من زيادتي ( ويقوم ولي السيد ) الذي جن أو حجر عليه ( مقامه في
~~قبض ) فلا يعتق بقبض السيد لفساده وإذا لم يصح قبض المال فللمكاتب استرداده
~~لأنه على ملكه فإن تلف فلا ضمان لتقصيره بالدفع إلى سيده ثم إن لم يكن بيده
~~شيء آخر يؤديه فللولي تعجيزه ( و ) يقوم ( الحاكم مقام المكاتب ) الذي جن
~~أو حجر عليه ( في أداء إن وجد له ما لا ولم يأخذ السيد ) استقلالا وثبتت
~~الكتابة وحل النجم وحلف السيد على استحقاقه
# قال الغزالي ورأى له مصلحة في الحرية فإن رأى أنه يضيع إذا أفاق لم يؤد
~~قال الشيخان وهذا حسن فإن لم يجد له ما لا مكن السيد من الفسخ فإذا فسخ عاد
~~المكاتب قنا له وعليه مؤنته فإن أفاق وظهر له مال كأن حصله قبل الفسخ دفعه
~~إلى السيد وحكم بعتقه ونقض تعجيزه ويقاس بالإفاقة في ذلك ارتفاع الحجر وخرج
~~بزيادتي ولم يأخذ السيد ما لو أخذه استقلالا فإنه يعتق لحصول القبض المستحق
~~( ولو جنى على سيده ) قتلا أو قطعا ( لزمه قود أو أرش ) بالغا ما بلغ لأن
~~واجب جنايته عليه لا تعلق له برقبته بخلاف ما يأتي في الأجنبي ويكون الأرش
~~( مما معه ) ومما سيكسبه لأنه معه كأجنبي كما مر ( فإن لم يكن ) معه ما يفي
~~بذلك ( فله ) أي للسيد أو الوارث ( تعجيزه ) دفعا للضرر عنه ( أو ) جنى (
~~على أجنبي ) قتلا أو قطعا ( لزمه قود أو الأقل من قيمته والأرش ) لأنه يملك
~~تعجيز نفسه وإذا عجزها فلا متعلق سوى الرقبة وفي إطلاق الأرش على دية النفس
~~PageV02P432 تغليب ( فإن لم يكن معه مال ) يفي بالواجب ( عجزه الحاكم بطلب
~~المستحق وبيع بقدر الأرش ) إن زادت قيمته عليه وإلا فكله هذا كلام الجمهور
~~وقال ابن الرفعة كلام التنبيه يفهم أنه ms1030 لا حاجة إلى التعجيز بل يتبين
~~بالبيع انفساخ الكتابة كما أن بيع المرهون في أرش الجناية لا يحتاج إلى فك
~~الرهن
# وقال القاضي للسيد أيضا تعجيزه أي بطلب المستحق وبيعه أو فداؤه ( وبقيت
~~الكتابة فيما بقي ) لما في ذلك من الجمع بين الحقوق فإذا أدى حصته من
~~النجوم عتق ( وللسيد فداؤه ) بأقل الأمرين من قيمته والأرش فيبقى مكاتبا
~~وعلى المستحق قبول الفداء ( ولو أعتقه أو أبرأه ) من النجوم ( بعد الجناية
~~عتق ولزمه الفداء ) لأنه فوت متعلق حق المجني عليه كما لو قتله بخلاف ما لو
~~عتق بأداء النجوم بعدها فلا يلزم السيد فداؤه ( ولو قتل المكاتب بطلت ) أي
~~الكتابة ومات رقيقا لفوات محلها ( ولسيده قود على قاتله إن كافأه وإلا
~~فالقيمة ) له لبقائه على ملكه ولو قتله هو فليس عليه إلا الكفارة مع الإثم
~~إن تعمد ولو قطع طرفه ضمنه لبقاء الكتابة ( ولمكاتب تصرف لا تبرع فيه ولا
~~خطر ) كبيع وشراء وإجارة أما ما فيه تبرع كصدقة وهبة أو خطر كقرض وبيع
~~نسيئة وإن استوثق برهن أو كفيل فلا بد فيه من إذن سيده نعم ما تصدق به عليه
~~من نحو لحم وخبز مما العادة فيه أكله وعدم بيعه له إهداؤه لغيره على النص
~~في الأم ( و ) له ( شراء من يعتق على سيده ) والملك فيه للمكاتب ( ويعتق )
~~على سيده ( بعجزه ) لدخوله في ملكه وله أيضا شراء بعض من يعتق على سيده ثم
~~إن عجز نفسه أو عجزه سيده عتق ذلك البعض ولا يسري إلى الباقي وإن اختار
~~سيده تعجيزه لما مر في العتق ( و ) له ( شراء من يعتق عليه بإذن ) من سيده
~~( و ) إذا اشتراه بإذنه ( تبعه رقا وعتقا ) ولا يصح إعتاقه عن نفسه وكتابته
~~ولو بإذن لتضمنهما الولاء وليس من أهله كما علم ذلك مما مر
#
# | فصل في الفرق بين الكتابة الباطلة والفاسدة وما تشارك فيه الفاسدة
~~الصحيحة وما تخالفها فيه وغير ذلك
# ( الكتابة الباطلة ) وهي ما اختلت صحتها ( باختلال ركن ) من أركانها ككون
~~أحد العاقدين مكرها صبيا أو ms1031 مجنونا أو عقدت بغير مقصود كدم ( ملغاة إلا في
~~تعليق معتبر ) بأن يقع ممن PageV02P433 يصح تعليقه فلا تلغى فيه وذكر
~~الباطلة مع حكمها المذكور من زيادتي ( والفاسدة ) وهي ما اختلت صحتها (
~~بكتابة بعض ) من رقيق ( أو فساد شرط ) كشرط أن يبيعه كذا ( أو ) فساد ( عوض
~~) كخمر ( أو ) فساد ( أجل ) كنجم واحد ( كالصحيحة في استقلاله ) أي المكاتب
~~( بكسب و ) في ( أخذ أرش جناية عليه ومهر ) في أمة ليستعين به في كتابته
~~سواء أوجب المهر بوطء شبهة أم بعقد صحيح فقولي ومهر أعم من قوله ومهر شبهة
~~( وفي أنه يعتق بالأداء ) لسيده عند المحل بحكم التعليق لأن مقصود الكتابة
~~العتق وهو لا يبطل بالتعليق بفاسد وبهذا خالف البيع وغيره من العقود قال
~~البندنيجي وليس لنا عقد فاسد يملك به كالصحيح إلا هذا ( و ) في أنه ( يتبعه
~~) إذا عتق ( كسبه ) الحاصل بعد التعليق فيتبع المكاتبة ولدها وفي أنه تسقط
~~نفقته عن سيده ( وكالتعليق ) بصفة ( في أنه لا يعتق بغير أدائه ) أي
~~المكاتب كإبراء له وأداء غيره عنه متبرعا
# فتعبيري بذلك أعم من تعبيره بالإبراء ( و ) في أن كتابته ( تبطل بموت
~~سيده ) قبل الأداء لعدم حصول المعلق عليه فإن كان قال إن أديت إلي أو إلى
~~وارثي بعد موتي لم تبطل بموته
# ( و ) في أنه ( تصح الوصية به و ) في أنه ( لا يصرف له سهم المكاتبين )
~~وفي صحة إعتاقه عن الكفارة وتمليكه ومنعه من السفر وجواز وطء الأمة وكل من
~~الصحيحة والفاسد وعقد معاوضة لكن المغلب في الأولى معنى المعاوضة وفي
~~الثانية معنى التعليق
# واعلم أن الباطل والفاسدة عندنا سواء إلا في مواضع منها الحج والعارية
~~والخلع والكتابة ( وتخالفهما ) أي تخالف الفاسدة الصحيحة والتعليق ( في أن
~~للسيد فسخها ) بالفعل أو بالقول إذ لم يسلم له العوض كما سيأتي فكان له
~~فسخها دفعا للضرر حتى لو أدى المكاتب المسمى بعد فسخها لم يعتق لأنه وإن
~~كان تعليقا فهو في ضمن معاوضة وقد ارتفعت فارتفع وقيد الفسخ بالسيد لأنه
~~حينئذ هو الذي خالفت فيه الفاسدة كلا ms1032 من الصحيحة والتعليق بخلافه من العبد
~~فإنه يطرد في الصحيحة أيضا على اضطراب وقع للرافعي ولا يأتي في التعليق وإن
~~كان فسخ السيد كذلك ( و ) في ( أنها تبطل بنحو إغماء السيد وحجر سفه عليه )
~~لأن الحط في الكتابة للمكاتب لا للسيد كما مر بخلاف الصحيحة والتعليق لا
~~يبطلان بذلك وخرج بالسيد المكاتب فلا تبطل الفاسدة بنحو إغمائه وحجر سفه
~~عليه وبزيادتي السفه حجر الفلس فلا تبطل به فإن بيع في الدين بطلت ( و ) في
~~( أن المكاتب يرجع عليه بما أداه ) إن بقي ( أو ببدله ) أن تلف وهذا من
~~زيادتي هذا ( إن كان له قيمة ) هو أولى من قوله إن كان متقوما بخلاف غيره
~~كخمر فلا يرجع فيه PageV02P434 بشيء إلا أن يكون محترما كجلد ميتة لم يدبغ
~~فيرجع به لا ببدله إن تلف ( وهو ) أي السيد يرجع ( عليه بقيمته وقت العتق )
~~إذ لا يمكن رد العتق فأشبه ما إذا وقع الاختلاف في البيع بعد تلف المبيع في
~~يده المشتري
# ولو كاتب كافر كافرا على فاسد مقصود كخمر وقبض في الكفر فلا تراجع ( فإن
~~اتحدا ) أي واجبا السيد
# والمكاتب جنسا وصفة وتكسير وحلول وأجل وكانا نقدين فهو أولى من قوله فإن
~~تجانسا ( فالتقاص ) واقع بينهما كسائر الديون من النقود المتحدة كذلك بأن
~~يسقط من أحد الديتين بقدره من الآخر ( ولو بلا رضا ) من صاحبيهما أو من
~~أحدهما إذ لا حاجة إليه ( ويرجع صاحب الفضل ) في أحدهما ( به ) على الآخر
~~أما إذا كانا نقدين فإن كانا متقومين فلا تقاص أو مثلين ففيهما تفصيل ذكرته
~~في شرح الروض وغيره ( فإن فسخها ) أي الفاسدة ( أحدهما ) هو أعم من قوله
~~السيد ( أشهد ) بفسخها احتياطا وتحرزا من التجاحد لا شرطا ( فلو قال )
~~السيد ( بعد قبضه ) المال ( كنت فسخت ) الكتابة ( فأنكر ) المكاتب ( حلف )
~~المكاتب فيصدق لأن الأصل عدم الفسخ وعلى السيد البينة ( ولو ادعى ) عبد (
~~كتابة فأنكر سيده أو وارثه حلف ) المنكر فيصدق لأن الأصل عدمها ولو عكس بأن
~~ادعاها السيد وأنكرها العبد صار قنا وجعل إنكاره تعجيز ms1033 منه لنفسه فإن قال
~~كاتبتك وأديت المال وعتقت عتق بإقراره
# ومعلوم مما مر في الدعوى والبينات أن السيد يحلف على البت والوارث على
~~نفي العلم ( ولو اختلفا ) أي السيد والمكاتب ( في قدر النجوم ) أي المال (
~~أو صفتها ) كجنسها أو عددها أو قدر أجلها ولا بينة أو لكل بينة ( تحالفا )
~~بالكيفية السابقة في البيع فإن اختلفا في قدر النجوم بمعنى الأوقات فالحكم
~~كذلك إلا من كان قول أحدهما مقتضيا للفساد كأن قال السيد كاتبتك على نجم
~~فقال بل على نجمين فيصدق مدعي الصحة وهو المكاتب في هذا المثال
# ( ثم إن لم يقبض ) السيد ( ما ادعاه ولم يتفقا ) على شيء ( فسخها الحاكم
~~) وقياس ما مر في البيع أنه يفسخها الحاكم أو المتحالفان أو أحدهما وهو ما
~~مال إليه الأسنوي وغيره ولكن فرق الزركشي بأن الفسخ هنا غير منصوص عليه بل
~~مجتهد فيه فأشبه العنة بخلافه ثم ( وإن قبضه ) أي ما ادعاه ( وقال المكاتب
~~بعضه ) أي بعض المقبوض وهو الزائد على ما اعترف به في العقد ( وديعة لي )
~~عندك ( عتق ) لاتفاقهما على وقوع العتق بالتقديرين
# ( ورجع ) هو ( بما أدى و ) رجع ( السيد بقيمته وقد يتقاصان ) في تلف
~~المؤدي بأن كان هو أو قيمته من جنس قيمة العبد وصفتها
# ( ولو قال ) السيد ( كاتبتك وأنا مجنون أو محجور علي فأنكر ) المكاتب
~~الجنون أو PageV02P435 الحجر ( حلف السيد ) فيصدق ( إن عرف ) له ( ذلك ) أي
~~ما ادعاه لقوة جانبه بذلك ( وإلا فالمكاتب ) لأن الأصل عدم ما ادعاه السيد
~~ولا قرينة والحكم في الشق الأول مخالف لما ذكر في النكاح من أنه لو زوج
~~بنته ثم قال كنت محجورا علي أو مجنونا يوم زوجتها لم يصدق وإن عهد له بذلك
~~وفرق بأن ألحق ثم تعلق بثالث بخلافه هنا
# وذكر التحليف هنا وفيما يأتي من زيادتي ( أو قال ) السيد ( وضعت ) عنك (
~~النجم الأول أو بعضا ) من النجوم ( فقال ) المكاتب ( بل ) وضعت النجم (
~~الآخر أو الكل ) أي كل النجوم ( حلف السيد ) فيصدق لأنه أعرف بمراده وفعله
~~( ولو قال ) العبد لابني سيده ms1034 ( كاتبني أبوكما فصدقاه )
# وهما أهل للتصديق أو قامت بكتابته بينة ( فمكاتب ) عملا بقولهما أو
~~بالبينة ( فمن أعتق ) منهما ( نصيبه ) منه ( أو أبرأه عن نصيبه ) من النجوم
~~( عتق ) خلافا للرافعي في تصحيحه الوقف ( ثم إن عتق نصيب الآخر ) بأداء أو
~~إعتاق أو إبراء ( فالولاء ) على المكاتب ( للأب ) ثم ينتقل بالعصوبة إليهما
~~بالمعنى السابق في أواخر كتاب الإعتاق ( وإن عجز ) فعجزه الآخر ( عاد )
~~نصيبه ( قنا ولا سراية ) على المعتق ولو كان موسرا لأن الكتابة السابقة
~~تقتضي حصول العتق بها والميت لا سراية عليه كما مر وقولي ثم إلى آخره من
~~زيادتي ( وإن صدقه أحدهما فنصيبه مكاتب ) عملا بإقرار واغتفر التبعيض لأن
~~الدوام أقوى من الابتداء ( ونصيب المكذب قن يحلفه ) على نفي العلم بكتابة
~~أبيه استصحابا لأصل الرق فنصف الكسب له ونصفه للمكاتب ( فأن أعتق المصدق )
~~نصيبه ( وكان موسرا سري العتق ) عليه إلى نصيب المكذب لأن المكذب يدعي أن
~~الكل رقيق لهما بخلاف ما لو أبرأه عن نصيبه من النجوم أو قبضه فلا سراية
~~أما لو أنكرا فيحلفان على نفي العلم كما علم مما مر PageV02P436
#
# | كتاب أمهات الأولاد
# بضم الهمزة وكسرها مع فتح الميم وكسرها جمع أم وأصلها أمهة قاله الجوهري
~~ومن نقل عنه أنه قال جمع أمهة أصل أم فقد تسمح ويقال في جمعها أمات وقال
~~بعضهم الأمهات للناس والأمات للبهائم وقال آخرون يقال فيهما أمهات وأمات
~~لكن الأول أكثر في الناس والثاني أكثر في غيرهم ويمكن رد الأول إلى هذا
~~والأصل فيه خبر أيما أمة ولدت من سيدها فهي حرة عن دبر منه رواه ابن ماجه
~~والحاكم وصحح إسناده وخبر أمهات الأولاد لا يبعن ولا يوهبن ولا يورثن
~~يستمتع بها سيدها ما دام حيا فإذا مات فهي حرة رواه الدارقطني والبيهقي
~~وصححا وقفه على عمر رضي الله عنه وخالف ابن القطان فصحح رفعه وحسنه وقال
~~رواته كلهم ثقات وسبب عتقها بموته انعقاد الولد حرا للإجماع ولخبر الصحيحين
~~إن من أشراط الساعة أن تلد الأمة ربتها
# وفي رواية بها أي سيدها فأقام ms1035 الولد مقام أبيه وأبوه حر فكذا هو
# لو ( حبلت من حر ) كله أو بعضه ولو كافرا أو مجنونا ( أمته ) ولو بلا وطء
~~أو بوطء محرم ( فوضعت حيا أو ميتا أو ما فيه غرة ) وإن لم ينفصل ( عتقت
~~بموته ) ولو بقتلها له لما مر ( كولدها ) الحاصل ( بنكاح ) رقيقا ( أو زنا
~~بعد وضعها ) فإنه يعتق بموت السيد وإن ماتت أمه قبل ذلك بخلاف الحاصل بشبهة
~~وقد ظن أنها زوجته الحرة أو أمته لانعقاده حرا فإن ظن أنها زوجته الأمة
~~فكأمة وبخلاف الحاصل بنكاح أو زنا قبل الوضع لحدوثه قبل ثبوت حق الحرية
~~للأم ومن ثم لم يعتق بموت السيد ولد المرهونة الحاصل بذلك بعد وضعها وقبل
~~عود ملكها إليه فيما لو أولدها وهو معسر ثم بيعت في الدين ثم عاد ملكها
~~وتقدم حكم المرهونة في كتاب الرهن ومثلها الجانية المتعلق برقبتها مال وفي
~~المحجور عليه بفلس خلاف رجح ابن الرفعة نفوذ إيلاده وتبعه البلقيني وهو
~~أوجه ورجح السبكي خلافه وتبعه الأذرعي والزركشي ثم قال لكن سبق عن الحاوي
~~والغزالي النفوذ وخرج بزيادتي حر المكاتب فلا تعتق بموته أمته التي حبلت
~~منه ولا ولدها وقولي حبلت أولى من قوله أحبلها لإيهامه اعتبار فعله وليس
~~مرادا فإن استدخالها ذكره أو منيه المحترم كذلك كما يثبت به النسب ( أو )
~~حبلت منه ( أمة غيره بذلك ) أي بنكاح أو زنا ( فالولد ) الحاصل بذلك ( رقيق
~~) تبعا لأمه ( أو بشبهة ) منه كأن PageV02P437 ظنها ولو زوجا أمته أو زوجته
~~الحرة ( فحر ) لظنه وعليه قيمته لسيدها وكالشبهة نكاح أمة غر بحريتها كما
~~مر في الخيار والإعفاف ولو ظن بالشبهة أن الأمة زوجته المملوكة فالولد رقيق
~~( ولا تصير ) من حبلت من غير مالكها ( أم ولد ) له ( وإن ملكها ) لانتفاء
~~العلوق بحر في ملكه ( وله ) أي للسيد ( انتفاع بأم ولده ) كوطء واستخدام
~~وإجارة ( وأرش جناية عليها وتزويجها جبرا ) وقيمتها إذا قتلت لبقاء ملكه
~~عليها وعلى منافعها كالمدبرة ( ولا يصح تمليكها من غيرها ) ببيع أو هبة أو
~~غيرهما لأنها لا تقبل النقل وما رواه ms1036 أبو داود عن جابر كنا نبيع سرارينا
~~أمهات الأولاد والنبي صلى الله عليه وسلم حي لا يرى بذلك بأسا أجيب عنه
~~بأنه منسوخ وبأنه منسوب إلى النبي صلى الله عليه وسلم استدلالا واجتهادا
~~فيقدم عليه ما نسب إليه قولا
# ونصا وهو نهيه صلى الله عليه وسلم عن بيع أمهات الأولاد كما مر وخرج
~~بزيادتي من غيرها تمليكها من نفسها فيصح كما أفتى به القفال في البيع ومثله
~~غيره مما يمكن لأنه في الحقيقة إعتاق ( و ) لا يصح ( رهنها ) لما فيه من
~~التسليط على بيعها وتعبيري بما ذكر أولى من قوله ويحرم بيعها ورهنها وهبتها
~~( كولدها التابع لها ) في العتق بموت السيد فلا يصح تملكه من غيره ورهنه
~~وهذه من زيادتي ( وعتقهما من رأس المال ) وإن حبلت به من سيدها في مرض موته
~~أو أوصى بعتقهما من الثالث كإنفاقه المال في الشهوات فلا يؤثر فيه ذلك
~~بخلاف ما لو أوصى بحجة الإسلام من الثلث وهذا من زيادتي في الولد والله
~~سبحانه وتعالى أعلم
# PageV02P438 ms1037